Derecho Penal II

Facul taddeDerecho DerechoPenal II
FacultaddeEstudiosaDistancia UPDS ModalidadCursosporEncuentros

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www.upds.edu.bo
www.updsf acebook
DERECHOPENALII
PROGRAMAANALTICO
IDENTIFICACIN
Car rera : Derecho
Si gl a : DER211
Mat er i a : DerechoPenalII
Car gaHor ar i a : 4H Encuentros 4H TutorasVi rtuales
Ni vel : SegundoSemestre
Requi si t o : DER121
I. OBJETIVOSDELAMATERIA
Losestudiantesalfinalizarelperodoestarnencondicionesde:
Analizar,comprendereinterpretarelcontenido,al cancesyfilosofadecadaunodelos
tipos penales insertos en la legislacin penal, a efecto de aplicarlos a casos concretos
queemergen delarealidad.
OBJETIVOSESPECFICOS
a)Interpretarlaleypenal
b)Conocerlas teoras inherentesalostipospenales.
c) Adecuarlarealidaddelictivaalostipospenales.
d) Analizarlostipospenalesenfuncinalasreformasai mplementarse.
PROGRAMAANALITICO
II.CONTENIDO
UNIDAD1.
1.1. Delitoscontralaseguridadexterna:
1.2. Traicin Espionaje Sometimiento a dominio extranjero Actos hostiles
2
Revelacinde secretos Sabotaje.
UNIDAD2.
2.1. Delitoscontralaseguridadinternadelestado:
2.2. Alzamiento armado Concesin de facultades Sedicin, Atribui rse los derechos
delPueblo,rebeliny sedicin ConspiracinSeduccindetropas.
UNIDAD3.
3.1. Delitoscontralafuncin pblica:
3.2. Peculado Peculado culposo Malversacin Cohecho, Uso indebido de
influencias Beneficios en razn al cargo Negociaciones incompatibles Concusin
exaccionesAbusodeautoridad.
UNIDAD4.
4.1. Delitoscontralafpblica
4.2. Falsificacin de moneda Circulacin de moneda Emisin ilegal Fabricacin de
sellos Impresin fraudulentaFalsificacinde entradas.
UNIDAD 5.
6.1. Deli toscontralafpblicaII.
6.2. Falsificacin de documentos en General Falsedad material falsedad ideolgica
Falsificacin dedocumento privado Falsificacin de certificado mdico uso de
instrumento falsificadochequesinprovisindefondos.
UNIDAD 6
6.1. Del i t oscontr al a vi da
6.2. Homicidio, asesinato Parricidio Homicidio por emosin violenta Homicidio en
practicas deportivas Homicidio suicidio Homicidio piadoso Infanticidio, Homicidio
enriaHomicidioculposoHomicidioenaccidentedetrnsito.
UNIDAD 7.
7.1. Del i t oscontr al avi dayl ai nt egr i dadcorporal .
7.2. Aborto Clases de aborto Aborto con el consentimiento de la mujer Aborto sin
3
consentimiento de la mujer Aborto seguido de lesin y muerte Aborto Honori s
causa Aborto preterintencional, Aborto culposo.
UNIDAD8.
8.1. Delitoscontralaintegridadcorporalylasalud.
8.2. Lesiones graves y gravsimas Lesin seguida de muerte Lesiones culposas,
Autolesin causasdeimpunidad.
UNIDAD9.
9.1. Delitos,contra lasbuenas costumbres.
9.2. Violacin, Violacin de nio, nia, adol escente Violacin en estado de
inconciencia Abuso deshonesto, Rapto propio Rapto impropio Rapto con mi ra
matrimonial.
UNIDAD10.
10.1. Del i t oscont ral amoral sexual .
10.2. Corrupcin de menores Corrupcin agravada Corrupcin de mayores
proxenetismoUltrajesal pudorpblico Actosobscenos.
UNIDAD11.
11.1. Abandonodeni osei ncapaces.
11.2. Abandono de menores Abandono por causa de honor Abandono de personas
incapaces.
UNIDAD12.
12.1. Del i t oscontr al apropi edad.
12.2. Robo Hurto Robo Agravado Agravantes Hurto de cosa comn Hurto de uso
Sustraccindeenerga.
UNIDAD13.
13.1. Del i t oscont ral apropi edadII.
13.2. ExtorsinSecuestroEstafa Abusodeconfianza Abusodefirmaenblanco
Estelionato Fraude seguro Destruccin de cosas propias para defraudar Quiebra
fraudulentaAlzamientodebienes.
4
UNIDAD14.
14.1. Del i t oscont ral a propi edadIII.
14.2. Apropiacin indebida Apropiacin de tesoro Venta de prenda Agravacin y
atenuacin Abigeato Usurpacin Despojo Alteracin de linderos Perturbacin
UsurpacinDaosimpleDaocalificadoUsuraUsuraagravadaDelitoscontrael
derechodeautor.
III.METODOLOGIA
1 ExplicacinMagistraldelasunidadesacargodeldocenteconparticipacin
activadelosalumnosmediantepreguntasyrespuestasdeconocimientoy
razonamiento.
2 Participacindelosalumnosenla investigacin
3 resolucinyexposicindecasosprcticoshipotticosyrealesrelacionados
conlasunidadesprogramticas
4. Mtododel casoindividual
IV.SISTEMADEEVALUACIN
Mat er i at i poB.Cursospor Encuent ros
Exmenes 60pts.
ActividadesAcadmicas 20pts.
Investigacin 20pts.
TOTAL 100pt s.
V.BIBLIOGRAFA
BSICA
MNDEZPAL.DERECHOPENALII. CURSOSPORENCUENTROS.UPDS.JUNIO
2007.
COMPLEMENTARIA
1. ARTEAGASNCHEZ,ALBERTO:DerechoPenal.
5
2. ZAFFARONI,RALEUGENIO:ManualdeDerechoPenal.
3. VILLAMOR,FERNANDO:Derecho penalparte especial.
4. OSSIO,MEDRANO:DerechoPenal,(Parte Especial).
5. BENJAMINMIGUELHARB DERECHOPENALPARTEESPECIAL .
6. DOMIANOVICARGIBAY,MELINA:DerechoPenalyPenologa.
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ORIENTACIONESMETODOLOGICAS
1. Intr oducci n.
Laasignatura"DerechoPenal II ", esel estudiodelosdelitosenparticular.
Seindividualizacadaunodelostipospenales,seestablecesucontenidoyalcances a
travsdediversasteoras.
Se trabaja con la finalidad de escudriar en los delitos hasta encontrar su verdadera
razndeser.Esdecirlafinalidadparalacualfueroncreadoscadaunodeellos.
Luego,considerando que lalabordelprofesional abogado,delJuez, eslaadecuacin
de las conductas al tipo penal, se analizan e interpretan casos reales con la finalidad
de interpretar estas real idades y sus ci rcunstancias para posteriormente adecuarlas
de manera sincronizada a la descripcin que hace la ley de los delitos y que se
denominantipospenales.
Enestesentido,DerechoPenalIIesunamateria prctica,setrabajaconla realidady
permitir su conocimiento interpretar los delitos cometidos en el marco de l a
legislacinpenal.
La asignatura tendr un tiempo de duracin de cuatro semanas, durante el cual el
alumno deber agi lizar los captulos correspondientes al texto base correspondiente a
lamateria.
1.1. Obj et i vosGener al es.
Los objetivos generales de la materia se encuentra di rectamente relacionados a la
posibilidadciertade conectaral alumnoatravsdel estudiodelostipospenales conla
realidad delictiva de Bolivia, con el propsito l timo de contribui r a la interpretacin
correctadelos delitoscomomecanismosdeaplicarlajusticiaensurealpropsito.
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2. Desar rol l o
2.1.Ncl eosTemt i cos
Los temas del programa analtico debern ser estudiados de acuerdo al siguiente plan
deestudiosdelosncleostemticos:
PRIMERENCUENTRO
NCLEOTEMATICOI
UNIDAD1.
1.1.Delitoscontralaseguridadexterna:
1.2. Traicin Espionaje Sometimiento a dominio extranjero Actos hostiles
Revelacinde secretos Sabotaje.
UNIDAD2.
2.1.Delitoscontralaseguridadinternadelestado:
2.2. Alzamiento armado Concesin de facultades Sedicin, Atribui rse los derechos
delPueblo,rebeliny sedicin ConspiracinSeduccindetropas.
UNIDAD3.
3.1. Delitoscontralafuncin pblica:
3.2. Peculado Peculado culposo Malversacin Cohecho, Uso indebido de
influencias Beneficios en razn al cargo Negociaciones incompatibles Concusin
exaccionesAbusodeautoridad.
A.OBJETIVOS ESPECFICOS.
Este ncleo temtico estudia los delitos contra la seguridad externa del estado. Es
decir los delitos que tienden a proteger la integridad del estado frente a la amenaza
extranjera,aspectoenel cualradicasui mportancia.
B LECTURAS DEL TEXTO GUIA. El contenido temtico se encuentra en el texto
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base, unidades I a la unidad II y en el libro de Benjamn Miguel Harb derecho penal
partegeneral,CapituloIyCapituloII.
C.ACTIVIDADES.
Interpretacin y anlisis grupal de cada uno de los tipos penales con relacin a casos
especficos.
SEGUNDOENCUENTRO
Ncl eoTemti co2.
UNIDAD4.
5.1. DelitoscontralafuncinpblicaII.
5.2. Deli tos cometidos por particulares Cohecho activo resistencia a la autoridad
DesobedienciaDesacatoAnticipacindefunciones,Ejercicioindebido.
UNIDAD 5.
8.1. Delitoscontralafpblica
8.2. Falsificacin de moneda Circulacin de moneda Emisin ilegal Fabricacin de
sellos Impresin fraudulentaFalsificacinde entradas.
UNIDAD 6.
9.1. Deli toscontralafpblicaII.
9.2. Falsificacin de documentos en General Falsedad material falsedad ideolgica
Falsificacindedocumento privado Falsificacindecerti ficado medico Usode
instrumento falsificadoChequesinprovisindefondos.
A.OBJETIVOSESPECIFICOS.
Los temas sealados se encuentran orientados al conocimiento de los delitos que
tutelan la seguridad interna, el sistema constitucional vigente, la democracia como
formaorganizativadenuestropas.
B.LECTURASDELTEXTOGUIA.
El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidad III IV y V y en el libro
de Benjamn Miguel Harb derecho penal parte general, Capitulo III, Captulo IV, V y
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VI.
C.ACTIVIDADES.
Trabajodegrupoadecuandohechosrealesa lostipospenales. Discusingrupal.
TERCERENCUENTRO
Ncl eoTemti co 3
UNIDAD7.
7.1. Del i t oscontr al a vi da.
7.2. Homicidio, asesinato Parricidio Homicidio por emocin violenta Homicidio en
practicas deportivas Homicidio suicidio Homicidio piadoso Infanticidio, Homicidio
enriaHomicidioculposoHomicidioenaccidentedetrnsito.
UNIDAD 8.
8.1. Del i t oscontr al avi dayl ai nt egr i dadcorporal .
8.2. Aborto Clases de aborto Aborto con el consentimiento de la mujer Aborto sin
consentimiento de la mujer Aborto seguido de lesin y muerte Aborto Honori s
causaAborto preterintencional,Aborto culposo.
UNIDAD 9.
9.1. Delitoscontralaintegridadcorporalylasalud.
9.2. Lesiones graves y gravsimas Lesin seguida de muerte Lesiones culposas,
Autolesin causasdeimpunidad.
UNIDAD10.
10.1. Delitos, contra lasbuenas costumbres.
10.2. Violacin, Violacin de nio, nia, adolescente Violacin en estado de
inconciencia Abuso deshonesto, Rapto propio Rapto impropio Rapto con mi ra
matrimonial.
A.OBJETIVOSESPECIFICOS
Ncleotemticopermitirel conocimiento delosdelitosdemayorgravedadcomoson
10
lasdiversasformasdehomicidios.Individualizacadaunodeellosyestablecelas
formasagravadasyatenuadasdehomicidios. Posibilitaralainterpretacinadecuada
deloshechospunibles.
El contenido temtico se encuentra en el texto base, unidad VII VIII Y IX y en el
libro deBenjamnMiguelHarbderechopenalpartegeneral,CapituloVII,CapituloVIII,
IX,X,XIyXII.
C.ACTIVIDADES.
Anlisisgrupalsobreloselementosindividualizadotesypropiosde lasdiversasformas
dehomicidiosdemaneracomparativaconcasosreales.
CUARTOENCUENTRO
Ncl eo Temti co.4
UNIDAD11.
11.1. Del i toscontr ael abandonodeniosei ncapaces.
11. Abandonode menores Abandonoporcausadehonor Abandonodeincapaces.
UNIDAD12.
12.1. Del i t oscontr al apropi edad.
12.2. Robo Hurto Robo Agravado Agravantes Hurto de cosa comn Hurto de uso
Sustraccindeenerga.
UNIDAD13.
13.1. Del i t oscont ral apropi edadII.
13.2. ExtorsinSecuestroEstafa AbusodeconfianzaAbusodefirmaenblanco
Estelionato Fraude seguro Destruccin de cosas propias para defraudar Quiebra
fraudulentaAlzamientodebienes.
UNIDAD14.
11
14.1. Del i t oscont ral apropi edadIII.
14.2. Apropiacin indebida Apropiacin de tesoro Venta de prenda Agravacin y
atenuacin Abigeato Usurpacin Despojo Alteracin de linderos Perturbacin
UsurpacinDaosimpleDaocalificadoUsuraUsuraagravadaDelitoscontrael
derechodeautor.
A.OBJETIVOSESPECFICOS
Ncleotemticopermitirel conocimiento sobrelasformasquetieneelCdigoPenal
paraprotegerlapropiedadprivadaylaposesinsobrelosbienes,entreloscuales
encontramoscomotiposbaseelroboyel hurtoyl uegolaestafa.
Elcontenido temticose encuentra en el texto base, unidad XI a la unidadXIV y en
ellibrodeBenjamnMiguel Harbderechopenalpartegeneral,Captulos XVII, XVIII.
C ACTIVIDADES. Anl i si s gr upal es sobre la adecuacin de las conductas delictivas
protagonizadas por el hombre en los tipos penales sobre conductas que afectan la
propiedad.
2.2.Bi bl i ogr af aComentada:
Eltextoelaborado por Pal Mndez, tiene comofinalidad ofrecer alalumno la sntesis
delostemasbsicosparaelconocimientodelderechopenalytilesenlavidaprctica
quelepermitandesenvolverseencondicionesptimas.
Ellibro del Dr. Benjamn Miguel Harb, constituyeel librogua en la presente materia,
considerando que se trata de un libro actualizado con los nuevos cambios producidos
enlalegislacinnacionaldenaturalezapenal.
Libro: "DerechoPenal,ParteGeneral
Autor: Miguel Harb Benjamn
Editorial: Editorial: La
Juventud
Edicin: Sptima
Cdigo PenalContienetodoslostipospenales.
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2.3.Mat eri al expl i cati vo
La explicacin de cada tema se encuentra desarrollado en cada uno de las unidades
deltextogua.Materialadicionaldeapoyoseproporcionarporplataforma.
2.4.Ej empl i f i caci n.
Setrabajaraconel casodeCentellas,aefectodequelosalumnospuedanidenti ficarel
tipo penal cometido por el mencionado seor y adems aplicar las teoras de la
causalidad,imputacinobjetiva,errordehechoydelitoimposible.
2.5. Mtodosa ut i l i zar .
Se utilizara el mtodo de caso individual, trabajo de campo y anlisis deductivo de las
teorasdelderechoenlosencuentrosfsicosdelosdassbados.
Por otro lado se i mpartir la clase magistral mediante la mi tad del periodo y luego el
resto del tiempo se intercambiar criterios e ideas con los alumnos sobre los temas
analizados.
En los encuentros virtuales se proceder al envo de informacin referida a los tipos
penales, las teoras que la respaldan y establecer sus alcances a travs de las
diversasformasdeinterpretacin.
3.Conclusi n
Pr eguntasyej er ci ci os
a) Definicindeldelito
b) Evolucinhistricadeldelito
c) Conceptodemtodos
d) Queeselmtodojurdico
e) Conceptodeciencia
f) Definaelderechopenal
g) Sealelosprincipiosbsicosdelderechopenal
h) Denominacionesdelderechopenal
i) Conceptodepolticacriminal
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j) Evolucindelapena
k) Conceptodeleypenal
l) Interpretacindelaleypenal
m) Conceptodeextradicin
n) Sealelasclasesdeinfraccinalaleypenal
o) Queesdelitoformalydeli toderesultado
p) Queesdelitoinstantneoydelitopermanente
q) Conceptodeaccin
r) Conceptodetipicidad
s) Conceptodeantijuricidad
t) Conceptodeculpabilidad
u) Sealelasformasdeparticipacincriminal
v) Conceptodetipopenal
w) Conceptodeloselementosindividualesoespecficosdeldelito.
4. Gl osar i odetrmi nost cni cos
a) Pr i nci pi o de l egal i dad.Supremaca de la ley. Se expresa en el aforismo
jurdiconohaydelitosinleypreviaqueasloestablezca.
b) Dogmat i smo. Negacindelaanaloga,ladescripcindelosdelitosnosela
puedeinterpretardemaneradiferentealaestablecidaensuredaccin.
c) Bi enesj urdi cos. Objetodeproteccindelderechopenal(vida,propiedad).
d) Cul pabi l i dad. Gradodereprochesocialqueseexpresaatravsdeldoloola
culpa.
e) Pena.Sancinemergentealainfraccinalaleypenal.
f. Ti popenal .Descripcinquehacelaleydelosdelitosenparticular.
g. Ti pi ci dad.Adecuacindelaconductaprotagonizadaporelhombreal tipo
penal.
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UNIDAD1
CAPITULOI
DELOSDELITOSENPARTICULAR
Obj et oySi st emadel aPar teEspeci al
El objeto de la Parte Especial en el Derecho Penal, es el anlisis de los delitos en
particular. La aplicacin al caso concreto de los principios establecidos en la Parte
General del derecho penal. Se denomina"De los Delitos en Particular", porqueestudia
y analiza la conducta delictiva concreta por ello describe cada figura delictiva ms la
penalidadqueaparejaesaconduca.
El profesor Jos Mara Rodrguez Devesa dice al respecto, que "el principio de
legalidad sera ilusorio, en cuanto garanta si la ley no describiera las conductas que
reputapunibles. LaParte Especial esla nica divisin del derechopositivo,que revel a
hasta qupunto el legislador seatieneaeste principio y cul esel grado de seguridad
jurdicaquegarantizael ordenamientopunitivo.LaconcrecincaractersticadelaParte
Especial afecta, sobre todo, a la accin (tpicamente antijurdica y a la punibilidad" (R.
Devesa,II, 4).
En cuanto al sistema, el Cdigo penal boliviano se atiene al criterio del bien jurdico
protegido, es decir el inters jurdicamente tutel ado, pero simplemente como cri terio
rector yaqueellonosignificadejaraunladoelobjetomaterialdel delito,losmodosde
comisin, por eso, es que, por ejemplo, en los delitos contra la vida, si bien existe un
inters jurdicamentetutelado(lavi da),sinembargo,haynumerososdelitos:asesinato,
parri cidio,infanticidio,etc.Deotraparte,elcdigoencuantoalasistematizacindela
Parte Especial, tambin acenta la importancia del sujeto pasivo del delito, por ello la
divisindeDelitoscontrael EstadoyDelitoscontralasPersonas.
ElLibroSegundodel Cdigopenal,sedivideenTtulos,estos,asuvez,sesubdividen
en captulos, los que se reparten en artculos. Cada Ttulo cobija un bien jurdico
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protegido. As, por ejemplo, el Ttulo VIII, el bi en jurdico protegido es la vida y l a
integridadcorporal. Las subclasificaciones, estn contenidasen los cuatro captulos: I)
HomicidioII)Aborto III)Delitoscontralaintegridadcorporal ylasaludy IV) Abandono
deniosodeotraspersonasincapaces.
El cdigo adopta el sistema denominado por Rodrguez Devesa, transpersonalista, en
el cual el Estado ocupa el pri mer lugar sin que ello signifique la preeminencia de
valorespuestoque,inclusive,puedentenerel mismorango.
Pese a queladoctrinaprefiereanteponer,al anli sisdelosDelitoscontraelEstado,el
de los Delitos contra las Personas, por considerar que aquellos tienen como
presupuesto el conocimiento de estos ltimos, ya que lo simple debe preceder a lo
compuesto, nosotros seguiremos rigurosamente el sistema del actual cdigo, funda
mentalmenteporqueexistetradicinenlosprogramasdelasfacultadesdederechodel
pas,sindesconocer,porsupuesto,ladoctrinaysuslineamientos.
DELITOSCONTRALASEGURIDADDELESTADO
Se denominan as todas las conductas que atenan contra "la personalidad jurdica en
la que se estructura la vida poltica de una colectividad" (R. Devesa, II, 577). Su
regulacin est determinada en el Ttulo I del Libro Segundo, del cdigo penal. El
captulo I, se refiere a los delitos que atacan la seguridad exterior del Estado. El
captulo II, a los delitos contra la seguridad interior del mismo el captulo III, a los
delitos que afectan a la tranquilidad pblica y, por l timo, el captulo IV, los delitos
contraelDerechodeGentes.
DELITOSCONTRALASEGURIDADEXTERIORDELESTADO
ElcaptuloI,TtuloIdelLibroSegundodelCdigopenalboliviano,bajoel nomen i uri s
de Delitos contra la Seguridad Exterior del Estado, regula y ti pifica todas aquellas
conductas que atentan contra la seguridad exterior del Estado, contra la esencia de
ste, encuantoa comunidad polticamenteorgani zada. Nospareceimportantecitarel
comentarioqueaesterespectotieneel profesorRodrguezDevesa,quiendice:"esem
presa vana el pretender garantizar laseguridad exteriordel Estado, esto esprevalecer
deingerenciasprocedentesdel extranjero,sintenerencuentaquela corazadelEstado
est, situada ms al l de sus fronteras. Supaz no puededesligarsede lapaz enotros
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territorios del globo. El alcance de las armas modernas y la extensin del rgimen de
alianzasconviertealagresordeunEstadolejanoenunagresorpotencialdenoimporta
cualquier otro Estado, si triunfa en sus injustos propsitos. Por ello, es una elemental
exigencia, no slo de la solidaridad nter nacional, sino de los intereses nacionales, la
condenacin en la ley penal de la guerra de agresin como delito internacional y de la
propaganda para una guerra de esta clase, cualquiera que sea el pas contra quien se
lleveacabo"(R.Devesa,II, 599).
TRAICIN
Enel ordenamiento jurdico penalboliviano, latraicin estregulada, por unaparte, en
la Constitucin Poltica del Estado que al hablar de la pena de treinta aos (aboliendo
lapena demuerteparalos casosdetraicinalapatria,asesinatoyparricidio)di ceque
se entiende por traicin, la complicidad con el enemigo durante el estado de guerra
extranjera".Ypor otra parteporel Cdigo penal, artculo109 que literal mente dice: "El
boliviano que tomare armas contra la patria, se uniere a sus enemigos, les prestare
ayuda o de cualquier otro modo se hallare en complicidad con el enemigo durante el
estado de guerra extranjera, sufri r la pena de muerte". En consecuencia, para que
existatraicinesnecesarioqueelpasseencuentreenestadodeguerra.
ElbienjurdicoprotegidoeslaindependenciaolaintegridaddelaNacin.Noaclarael
cdigo qu debe entenderse por estado de guerra, creemos que no es necesario una
declaracin formal de guerra ya que existen situaciones conflictivas de carcter
internacional,quenoconllevannecesariamenteladeclaratoriadeunestadodeguerra.
Elsujetoactivoesel "bolivianoquetomarearmas...",aunqueelartculo113delcdigo
extiendelaaplicacindelprecepto,alosextranjerosresidentesenterritorioboliviano.
El sujeto pasivo es el Estado Boliviano o las potencias aliadas de ste, cuando se
hallare en guerra aliado con un Estado frente a otra potencia. As lo determina el Art .
120 del Cdigo, que literalmente dice: "Las disposiciones establecidas en los artculos
anterioresseapli carn tambincuando los hechos previstos en ellas fueren cometidos
contraunapotenciaaliadadeBolivia,enguerracontraunenemigocomn".
El delito puede cometerse de diferentes maneras: 1) tomar armas contra la .patria, es
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decir enrolarse bajo banderas del enemigo, combatiendo a favor de ste 2) unirse al
enemigo, supone por parte del sujeto activo la voluntad de formar parte de las fi las
enemigas,aunquenollegueacombatir3)prestarayuda.Estaayudadebetener,como
dice Soler, el carcter de cooperacin al esfuerzo guerrero del enemigo, ayudando
financieramente sobre artculos de valor mili tar, auxiliando para que los prisioneros de
guerra se fuguen. (Cfr. Soler, V, 18). Por lti mo, el cdigo seala que se comete
traicin,hallndose encomplicidadconel enemigo decualquier otromodo. Este ltimo
supuesto se halla acorde con el precepto constitucional. Para determinar la
complicidad, ha de acudirse, necesariamente, al concepto de este grado de
participacin criminal que seala el artculo 23 del cdigo penal, a cuyo texto nos
remi timos. La pena sealada para este delito, segn el Art. 109 del Cdigo penal, es
demuerte,sinembargo,staquedaabolidaporpreceptoconstitucional,convirtindose
enpresidiodetreintaaos,sinderechoaindul to.
SOMETIMIENTOTOTALOPARCIALDELANACINALDOMINIOEXTRANJERO
El artculo 110 del Cdigo penal, define este tipo penal en los siguientes trminos: "El
que realizare los actosprevistos enel artculoanterior u otros semejantes, tendentesa
someter total o parcial mente la Nacin al dominio extranjero o a menoscabar su
independenciaointegridad,sersancionadoconpenademuerte".
El bien jurdico protegido es, indudablemente, la independencia o la integridad de la
Nacin. Sujeto activo, puede ser cualquier persona que realice actos tendentes a
someter a la Nacin, total o parcial mente, al dominio extranjero, o a desmembrarla.
SujetopasivoeselEstado Boliviano.
Estetipo penal es,en la fuentedirectadelcdigopenal boliviano,una figuraagravada
detraicin.Enefecto,el artculo215del Cdigopenalargentino,consideraestehecho
como traicinagravada. El legisladorbol iviano, en cambio,lehaconcedidoautonoma.
Por elloes queexisten algunasdiferenciascon latraicin, comoel carcter indiferente
denacionaloextranjerodelsujeto activo lasancin conla mximapenaaloshechos
tendentes, no importa si se consuma o no el del ito, hasta la real izacin de los actos
ejecutivos para su punicin. Creemos que, siendo la traicin un deli to que est acorde
con ladefinicinconstitucional,el tipopenaldescritopor el Art.110debeserel iminado
del repertorio de delitos, habida cuenta que la descripcin del Art. 109, absorbe los
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presupuestosdelArt.110delCdigopenal.
La pena sealada para este deli to, es la de muerte. Con esta pena, a nuestro
parecer seran cuatro las figuras delictivas sancionadas con la pena de muerte en
Solivia: asesinato, parricidio .traicin la patria y el sometimiento total o parcial de l a
Nacin al dominio extranjero sin embargo, subrayamos, que la pena de muerte, por
preceptoconstitucional,estabolidaennuestropas.
ESPIONAJE. (Art .111).
Cometeestedeli to: "elqueprocuraredocumentos,objetosoinformacionessecretosde
orden poltico o mil itar relativos a la seguridad, a los medios de defensa o a las
relacionesexterioresconfinesdeespionajeen favordeotrospasesentiempodepaz,
queponganenpeligrolaseguridaddel Estado".
Elbien jurdicoprotegido, es la seguridad exteriordel Estado. Sujeto activo, puedeser
cualquier persona. Es indiferente que sea un nacional o un extranjero. Este aspecto
estsubrayadopor el artculo113 del cdigo penal, que determina quelosextranjeros
residentesenterritoriobolivianoquecometanlos delitosdetraicin,sometimientototal
p parcial de la nacin al dominio extranjero, espionaje, introduccin clandestina y
posesin de medios de espionaje, sern sancionados con las mismas penas que el
nacional, salvo lo establecido por tratados o por el derecho de gentes acerca de los
funcionariospblicos.SujetopasivoeselEstado.
Estafigurapenal,esmuydiferente dela traicin, yaqueenestaltimaserequiereque
elbolivianoselevanteenarmaso,decualquiermodo,ayudeaotrapotenciaextranjera
enemiga durante el estado de guerra en cambio, en el espionaje se exige en el tipo
legal que el pas se encuentre en tiempo de paz y que esta conducta ponga en
peligrolaseguridad,losmediosdedefensaolasrelacionesexteriores.
Lapeasealadaparaestedeli toesdetreintaaosdepresidio,sinderechoaindulto.
INTRODUCCIN CLANDESTINA Y POSESIN DE MEDIOS DE ESPIONAJE. (Ar t .
112). Comet e est e del i to: " El que en ti empo de guer ra se i nt roduj ere cl andesti
nament e, con engao o vi ol enci a, en l ugar o zona mi l i t ar o fuere sorprendi do en
20
t al esl ugar esoensusproxi mi dadesenposesi ni nj usti fi cadademediosdeespi o
naj e" .
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es el Estado o las potencias
aliadas en tiempo de guerra. El bien jurdico protegido es la seguridad exterior del
estado.
El tipo penal exige que el pas se encuentre en tiempo de guerra. En cuanto a los
modos de comisin, la fi gura seala dos: 1) la entrada en forma clandestina o con
engao o violencia en lugar o zona mi litar, preservando, de esta manera, la seguridad
blicadelpas2) queel infractorse encuentre en lugar o zona militar, sin justi ficacin
alguna, en posesin injustificada de medios de espionaje. En esta lti ma forma, se
sanciona la simple posesin, ya que la comunicacin o entrega de dichos medios,
estara en la descripcin del Art. 109. A esta infraccin, Soler la denomina "espionaje
porintrusinsinrevelacin".(Cfr.Soler,V, 53).
Lapenaestablecidaparaestedelito,esdecincoadiezaosdeprivacindelibertad.
DELITOSCOMETIDOSPOREXTRANJEROS. (Art .113).
Conforme establecimos en prrafos anteriores, el Art. 113 del Cdigo penal, determina
que los extranjeros residentes en territorio boliviano, que cometan los delitos
anteriormente enumerados, sufrirn las mismas sanciones establecidas para estos,
salvolodeterminadoportratadosinternacionalesencuantoaltratamientodiplomtico.
Laimportanciadeesteartculoradicaenqueextiendelaaplicacindelaleypenal,con
referencia a estos deli tos, cuando el infractor sea un extranjero resi dente en Solivia,
porque de otro modo, no existi ra motivo para que la ley penal no les alcance, habida
cuenta,adems,que,porejemplo,el tipopenaldetraicinse refiereal "boliviano".Por
esta razn, para que sean tambin considerados sujetos activos del delito los residen
tes extranjeros, la ley aclara su situacin cuando stos caen dentro de la descripcin
deltipopenal .
ACTOSHOSTILES.
Segn el artculo 114 del Cdigo penal, comete este delito: "El que sin influjo del Go
bierno cometiere hostilidades contra alguna potencia extranjera y expusiere al Estado
21
por esta causa al peligro serio de una declaraci n de guerra o a que se hagan ve
jaciones o represalias contra sus nacionales en el exterior o a la ruptura de relaciones
diplomticas". Lasegundapartedel citadoartcul o, agravala sancin"si por efecto de
dichashostilidadesresultarelaguerra".
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona. En cuanto al sujeto pasivo, es
necesario discriminar. Por una parte, es el Estado extranjero, que es objeto de los
actos hostiles, y por otra, el Estado boliviano que es el perjudicado al poner en riesgo
su seguridad exterior con los actos hosti les que cometa un nacional contra un Estado
extranjero. Finalmente, es la propia seguridad de los nacionales que radican en el
exterior.
Elbien jurdicoprotegido es, comodice VincenzoManzini, "el intersconcerniente
a la personalidad del Estado, en lo que atae al mantenimiento de las normales
relacionesinternacionalesque puedanquedarexpuestasapeligrooserperjudicadas
por hechos de provocacin dirigidos contraunEstadoextranjero". (Manzini,759). Pero
la ley va aun ms lejos, ya que protege, tambin la seguridad de los nacionales
residenteseneseEstadoextranjero.
En este tipo penal, anotamos las siguientes caractersticas: 1) que por los actos
hostiles se exponga al Estado en peligro de una declaracin de guerra 2) que sea
causaomotivopara quesepuedan ejercer represalias contra los bolivianos residentes
en el pas contra el cual se cometieron los actos hostiles 3) que se exponga con los
actoshostilesalarupturade relacionesdiplomti casy4)queresulteladeclaratoriade
guerra. Esta ltima es una agravante que reclama una particular atencin por cuanto
debe medirse la magnitud del acto que llegue al punto de que resulte la guerra.
Consideramosqueestamosanteuncasodeundelitopreterintencional.
Poractoshosti les,hadeentenderseaaquellosactosmateriales,mi litaresguerrerosde
carcter pblico que dan lugar a una creacin de peligro de declaracin de guerra. En
consecuencia,eldelitoseconsumacuandosecrealasituacindepeligro.
Lapenaestablecida para este deli to,es de dos acuatro aos de privacin de libertad,
agravndose la sancin con diez aos de presidio, si por efecto de las hostilidades
22
resultarelaguerra.
REVELACINDESECRETOS.
Segn el Art. 115 del Cdigo penal, comete este delito: "el que revelare secretos de
carcter poltico o mi litar concernientes a la segundad del Estado, a los medios de
defensao alasrelacionesexteriores".
Sujeto activo puede ser cualquier persona, sin embargo, la segunda parte del ci tado
artculo,agravalasancincuandoeldelitoescometidoabusandodelafuncinempleo
o comisin conferidos por la autoridad pblica. Sujeto pasivo es el estado boliviano el
bienjurdicoprotegido,laseguridadexteriordelestado.
Revelar, significa, gramaticalmente, descubrir lo ignorado o secreto. Por secreto, se
entiende, lo que cuidadosamente se tiene reservado y oculto. Segn Manzini, secreto,
en sentido jurdico, "es un concepto de relacin material o personal, e indica el lmite
puestoporunavoluntadjurdicamentecompetentealacognoscibilidaddeunhecho,de
un acto o de una cosa, de modo que stos queden actualmente destinados a
permanecerocultosparatodapersonadistintadelasquelegti mamentelosconocen,o
para aquellos a quienes no se los manifieste el que tiene poder jurdico de extender o
suprimir dicho lmite, o por fuerzas voluntarias p involuntarias independientes de l a
voluntaddequientieneladisponibilidadjurdicadelsecreto".(Manzini869).
Elhechoespunibleauncuandonosellegueaproducirunpeligroefectivodedaooel
dao realpara elEstado. Es undelito depeligro presunto, puesto quela ley "sinexigi r
que lapersonalidad del Estado haya sidorealmenteexpuesta a peligro, castigahechos
que contienen en s mismos la posibilidad de un perjuicio para el bien jurdico
protegido".(Manzini,888).
La pena sealada para este delito, es de privacin de libertad de uno a seis aos
agravndose en un tercio para el caso de que se cometa el hecho abusando de l a
funcin,empleoocomisinconferidasporlaautoridadpblica.
DELITOPORCULPA.
Diceel Art.116: "Si la revelacinde los secretos mencionadosenelArt. anterior fuere
23
cometida por culpadel que se hallare en posesin, '' envirtud desu empleouoficio,la
sancinserdereclusindeseismesesadosaos".
En este caso, el sujeto activo, es propio: quien se hallare en posesin del secreto en
virtud de su empleo u oficio. Para la aplicacin de este precepto, se hace im
prescindible acudir a la parte general del Cdigo penal y, diferenciar, de esta manera,
el caso de la agravante del Art.115 al cometidoporculpa, figuraen la cual, la sancin
penalesmenorqueaquella.
INFIDELIDAD EN NEGOCIOS DEL ESTADO. (Art . 117). Comet e estedel i t o:
" el repr esentant e ocomi si onadopor el Gobi ernodeBol i vi a, par a negoci ar unt r a
t ado, acuerdo o conveni o con ot ro Estado, que se apart ar e de sus i nstr ucci ones
demodoquepuedaproduci rperj ui ci oal i nt er snaci onal " .
Sujeto activo de este deli to tiene que el ser "el representante o comisionado por el
gobierno deBolivia paranegociaruntratado, acuerdoo convenio conotro Estado". No
siendo necesario una calidad permanente, tampoco se exige la nacionalidad boliviana.
Enconsecuencia,eldeli toslopuedecometerloun"mandatariodelgobiernoboliviano.
Sujeto pasivo es el Estado boliviano. El bien jurdico es, en este delito, el inters del
Estado en cuanto concierne a su seguridad exteri or, aunque, dando una interpretacin
global, son, tambin, los intereses econmicos del Estado. Pero como este delito est
enelcaptuloreferentea losdelitoscontralaseguridad exteriordelestado, concluimos
que el inters jurdicamente protegido, es, bsicamente, la seguridad exterior del
Estado.
Se trata de un delito de peligro, en el que resulta indiferente la ndole especfica del
asunto de Estado para el concepto del delito de infidelidad. A este respecto sostiene
Manzini, que el "inters relativoala personalidad del Estadoqueda expuestaapeligro
entodocasoydetodosmodos,cualquieraqueseael asunto,porel hechomismodel a
infidelidad, que es traicionar la confianza que el Estado pone en la actividad de sus
propios representantes, especialmente en las rel aciones internacionales". (Manzini,
911).
24
La parte punitiva del Art. 117, establece presidio de dos a seis aos. La sancin se
agravaenunami tadsiel delitosecometeconfinesdelucrooentiempode guerra.
SABOTAJE.
Segn el Art. 118 del Cdigo penal, comete este delito: "el que en tiempo de guerra
destruyere o inutilizare instalaciones, vas, obras u otros medios de defensa,
comunicacin, transporte, aprovisionamiento, etc., con el propsito de perjudicar la
capacidadoelesfuerzoblicodelaNacin".
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, es el Estado boliviano que
sufre un grave detri mento en su capacidad blica. Tambin puede ser sujeto pasivo,
una potencia aliada de Bolivia en estado de guerra. El bien jurdico protegido, l a
seguridadexteriordelEstado.
El sabotaje es una figura nueva incluida en el repertorio de delitos contenido en el
Cdigo penal boliviano de 1973. El tipo penal presupone que el pas se encuentre en
estadodeguerra.Esimportantedeterminarelelementosubjetivodelinjusto:perjudicar
lacapacidadoelesfuerzoblicodelaNacin.
Con referencia a las cosas tuteladas, si bien el artculo enumera las mismas, sin
embargo al haber inclui do la palabra "etc", abre puertas a la analoga, con el peligro
queentraasuaplicacinenmateriapenal.Lasancinsealadaparaestedelito,esde
treintaaosdepresidio.
INCUMPLIMIENTO DE CONTRATOS DE INTERS MILITAR. (Ar t . 119). Comete
este del i t o: " El que en t i empo de guerr a no cumpl i er e debi dament e obl i gaci ones
contr actual es r el at i vas a necesi dades de l as f uerzas armadas o de l a defensa
naci onal " .
Sujeto activo puede ser cualquier persona, que ad' quiera con el Estado en tiempo de
guerra,obligacionescontractualesrelativasalasnecesidadesdelasfuerzasarmadaso
la defensa nacional. Sujeto pasivo, el Estado boliviano. El bien jurdico protegido l o
constituyelasegundadexteriordelEstado.
Es una figura penal, cuya excepcin a la regla general del derecho, de que el
25
incumplimiento de contratos no constituye del ito, se halla justificada por el estado de
guerra que genera una necesidad imperiosa de aprovisionamiento y cuyo
incumplimiento ocasiona perjuicio a la capacidad blica y a la defensa nacional. Este
delitoestsancionadoconpresidiodedosa seisaos.
Finalmente, el Art. 120 correspondiente al Captul o I del Ttulo I del Libro Segundo del
Cdigopenal,extiendelaaplicacinde lostipospenales,cuandoloshechostipificados
enelcaptulo,secometancontrapotenciasaliadasdeBoliviaenestadodeguerra.
26
CAPITULO II
DELITOSCONTRALASEGURIDADINTERIORDELESTADO
Los delitos contra la seguridad interior del estado son aquellas conductas que atentan
contra la seguridad interior del estado, no atacan su esencia ni su existencia, sino su
forma de ser. Conforme deca el penalista espaol Joaqun Francisco Pacheco, citado
por Cuello Caln, "los deli tos contra la seguridad interior del Estado, no lo son, si n
duda, contra la existencia de ste, pero lo son contra su manera de ser. El Estado, en
s, ni muere ni vara por la comisin de uno de estos crmenes pero su situacin
ntima, domstica, si es permi tido usar de esta palabra, se estremece, puede
experimentar dolorosos trastornos y perjudicialsimas convulsiones" (Vid., Cuello, II ,
33).
Caracterstica comn en los deli tos contra la segundad interior del estado, es el
tratarse de delitos colecti vos (Art. 121 a 125 del C.P.), entendindose como delitos
colectivos,aquellosenloscualesseexigecomoelementodel tipo,queel sujetoactivo
sea plural: como dice Ri chardLange,estos delitos secaracterizanporqueel tipo exige
dos o ms personas que persigan una meta comn son delitos de convergencia.
ConcepcinArenal, con mayor ampli tud, dice que: "locaracterstico del delitocolectivo
es que el objeto que se promete el del incuente, no sea personal que la idea que le
gua, el sentimiento o la pasin que le impulsa, guen o impulsen a otras muchas
personas para un fin que no sea exclusivamente egosta que tenga no una empresa,
sino una causa, buena o mala, razonable o absurda, pero comn a todos los que la
defienden".(ConcepcinArenal.27).
El Captulo II, del Ttulo I del Libro Segundo del Cdigo penal boliviano tipi fica los
delitos que van contra la Consti tucin Poltica del Estado, contra las autoridades
legtimamente constituidas, contra los altos dignatarios de Estado y, finalmente contra
lossmbolosnacionales.
27
ALZAMIENTOS ARMADOS CONTRA LA SEGURIDAD Y SOBERANA DEL ESTADO.
ElArt.121 del Cdigopenalcontienedos prrafos. Separadamente analizaremos cada
uno de el los. La primera parte del artculo, define el denominado deli to de rebelin en
los siguientes trminos: "Los que se alzaren en armas con el fin de cambiar la
ConstitucinPolticaolaformadegobiernoestabl ecidaenella,deponeralgunosdelos
poderes pblicos del gobierno nacional o impedir, aunque sea temporalmente, el libre
ejerciciodesusfacultadesconstitucionalesosurenovacinenlostrminoslegales".
Esundelitoformal depeligropresunto,enelqueseobservaunacondicinobjetivade
punibilidad, un presupuesto de procebilidad, que es el fracaso Por ello se lo ha
denominado "delito de los derrotados", ya que s triunfan los rebeldes, los que
intervienenenestoshechos,sonlosgobernantes.Soleropinaqueestonoesevidente,
puestoqueesmuydistintodesdeelpuntodevistaconstitucional,elalzamientodirigido
en contra de los gobernantes del que se di rige contra la Constitucin misma", "la
rebelin no es el delito de los derrotados sino ms bien el delito de los triunfadores,
cuando su triunfo no se asienta sobre la Constitucin, sino sobre bases nuevas y
distintas. Pero entonces el poder no ser ejercido en nombre de una Constitucin
negada y destruida, sino en nombre de otros pri ncipios nuevos". (Vid., Soler, V, 63).
Manzini, por su parte, sostiene que: "si el evento amenazado se verifica, queda
necesariamente inaplicable la norma penal que prev el atentado, ya que las, nuevas
instituciones no pueden revolverse contra la voluntad que las cre y que actual mente
las rige. A veces una revolucin que lleve a un cambio constitucional representa, no
unaagresin,sinounalegti madefensadelEstadoyde lapoblacin.Siunrgimende
gobierneesnocivoopeligrosoparalaNacinosemanifiestaincapazdetutelarlapaz,
el orden o la prosperidad, el hecho que normalmente constituye el delito, se convierte
en obra redentora y restauradora, y los que asumen su responsabilidad son
benemritosdelapatriaynodelincuentes".(Manzini,1054).
El sujeto activo de este delito, es colectivo: "los que se alzaren en armas". Sujeto
pasivo, el normal desenvolvimiento de las instituciones del pas, sus autoridades en
calidad de tales. El bien jurdico protegido, la forma de gobierno establecida en la
ConstitucinPolticadelEstado.
El tipo penal, prev varias formas de comisin: a) cambiar la Constitucin. Puede ser
28
en todo o en parte. Cometen este delito, quienes, por ejemplo, se alzan en armas con
el fin de cambiar la forma democrtica representativa, por la de una monarqua b)
deponeralgunosdelospoderespblicosdelgobiernonacional.Siendotreslospoderes
reconocidos por la Constitucin, el ataque debe estar dirigido contra uno de ellos. Por
ejemplo, destituir a la Corte Suprema de Justicia c) impedi r, aunque sea,
temporalmente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales. El tipo aclara que
este impedimento puede ser, inclusive temporal. Lo que importa es que el alzamiento
se produzca con el fin de i mpedir el ej ercicio de la funcin reconocida
constitucionalmented)i mpedirla renovacinentrminoslegales. Cadapoderdel Esta
do, tiene sealado en la Consti tucin el trmino, de duracin de sus funciones. En
consecuencia cometen este delito, quienes se alzan en armas con el fin de i mpedir la
renovacindecualquieradelospoderesenlostrminossealadosporlaCartaMagna.
Lapenasealadaparaestaprimeraparte,esdeprivacindel ibertaddecincoaquince
aos. La segunda parte del artculo121 del cdigo penal, que no estaba previstaenel
Anteproyecto de 1964, constituye una innovacin. Es una represin a la denominada
"guerrilla", yasea urbana o rural.Su texto li teral esel que sigue: "Losque organizaren
o integraren grupos armados irregulares, urbanos o rurales, bajo influencia interna o
externa,parapromover enfrentamientos armados confuerzas regulares o de seguridad
pblica, o para cometer atentados contra la vida y seguridad de las personas, l a
integridad territorial o la soberana del Estado, sern sancionados con la pena de
quinceatreintaaosdepresidio".
Esta segunda parte del Art. 121, ampla la esfera de proteccin de bienes jurdicos,
puesto que no solamente protege la seguridad i nterior del Estado, sino inclusive, l a
seguridad exterior cuando seala la soberana del Estado y la integridad terri torial .
Asimismo,protegelavida ylaseguridaddelaspersonas.
Encuanto a los grados departicipacin criminal, reciben elmismotrato penaltantolos
que organicen como los queintegrenun grupoarmado irregular.Se trata de una figura
nuevacuyarepresinenrgica (lasancinesdoble referentealaprimeraparte),seha
justificado por las caractersticas especiales que asume la formacin de grupos
armadosirregulares.Porlodems,estambinundelitoformal ,depeligropresunto.
29
.CONCESINDEFACULTADESEXTRAORDINARIAS. (Ar t .122).
Cometen este delito: " l os mi embros del Congreso o l os que en reuni n popul ar
concedi eren al Poder Ej ecut i vo f acul t ades ext raor dinar i as, l a suma del Poder
Pbl i coosupremacasporl asquel avi da, l os bi enesyel honor del osbol i vi anos
quedenamerceddel Gobi er noodeal gunapersona" .
Con referencia al sujeto activo, es necesario discriminar, por cuanto el tipo penal
seala tanto a los "miembros del congreso", comoa"los queen reuninpopular...". En
cuanto al sujeto pasivo, ste se confunde con el bien jurdico, la vida, los bienes y el
honor de los bolivianos. El concepto de honor, debe ser entendido desde un punto de
vista objetivo: el ultraje que puede sufri r el ciudadano con la concesin de facultades
extraordinarias al Poder Ejecutivo que derivan en ti rana. V Es un delito formal, por
cuanto el hecho se consuma al conceder las facultades extraordinarias, sin que
realmente se efectivice el dao a los bienes jurdicos mencionados en el artculo. Esta
tipificacin, est di rigida contra todos aquellos que traten de alterar el normal
desenvolvimiento del equilibrio de poderes constitucional. Este artculo est en plena
concordanciaconlaConstitucinPolticadelEstado,queensuartculo2do.,determina
que el ejercicio de la soberana del pueblo est delegado a los poderes legislativo,
ejecutivo y judicial. La independencia y coordinacin de estos poderes es la base del
gobierno. Las funciones del poder pblico: legisl ativa, ejecutiva y judicial, no pueden
ser reunidas en el mismo rgano. De la misma manera, el artculo 30 de la Carta
Magna, dispone: "los poderes pblicos no podrn .delegar las facultades que les
confiere la Constitucin, ni atribuir al Poder Ejecutivo otras que las expresamente les
estnacordadasporella".
Lapenasealadaparaestedeli to,esdeprivacindelibertaddedosaseisaos.
SEDICIN.
Segn el Art. 4 de la Constitucin Poltica, comete sedicin: "toda fuerza armada o
reunindepersonasqueseatribuyalasoberanadelpueblo".El delitode sedicinest
definido en el Cdigo penal por el Art. 123, en los siguientes trminos: "Sern
sancionados con reclusin de uno a tres aos los que sin desconocer la autoridad del
Gobierno legtimamente constituido, se alzaren pblicamente y en abierta hostilidad,
para deponer a algn funcionario o empleado pblico, impedir su posesin u oponerse
30
al cumplimiento de leyes, decreto: o resoluciones judiciales o administrativas, ejercer
algn acto deodioode venganza enla persona o bienesdealgunaautoridad o de los
particularesotrastornaroturbardecualquiermodoelordenpblico.
Los funcionarios pblicos que no hubieren resistido una rebelin o sedicin por todos
losmediosasualcanceincurrirnenreclusindeunoadosaos".
Loselementossubjetivosdelinjustoenestedelitoestnintegradosporlaexigenciade
queexistaunalzamientopblicoyconabiertahostilidad.SegnRodrguezDevesa,"el
animus hostilis se dirigi r segn los fi nes que se persiga: deponer algn funcionari o
pblico, impedi r su posesin u oponerse al cumplimiento de leyes. etc., ejercer algn
actodeodioovenganzaenlapersonaobienesdealgunaautoridadodelosparticula
res".(R.Devesa,II, 817).
Por otraparte, estosactos deodio o de venganzatienen que ser por motivospolticos,
yaquedeotramaneraseconfigurarandelitosdediferentenaturaleza.
Es distinta la tipificacin del tipo penal de sedicin del de la rebelin, ya que este
ltimo exige, para que se configure la accin del ictiva, que exista alzamiento armado
para cambiar la Constitucin o la forma de gobierno establecida en ella. En cambio el
delitodesedicinexigeunalzamientopblicoyenabiertahostilidad,sindesconocerla
autoridaddel gobiernolegal menteconsti tuido,paraobtener unamedidaconcreta.
Elsujetoactivoescolectivo"losquesealzaren".Elbienjurdicoprotegidoloconstituye
elordenpblico,laactividadjudicialyadministrati vaylaestabilidadpolticaysocial.
La sancin para los funcionarios pblicos que no resistan por todos los medios a una
rebelin o sedicin, se halla justificada, por el hecho de que stos tienen el deber de
resistir a los alzamientos y, en consecuencia el quebrantamiento de este deber debe
serobjetodepunicin.
ATRIBUIRSELOSDERECHOSDELPUEBLO.
El artculo 124 del Cdigopenal determinaque la misma pena queparalossediciosos,
sedebeaplicaraquienes: " formenpart e deuna fuerza ar mada odeuna reuni n de
31
personas, quese at ri buyeren l osder echosdel puebl oypret endi eren ej ercer t al es
derechosasunombro" .
Derechos polticos se entiende. Esta figura est en concordancia con la Constitucin
Poltica que, en la primera parte del Art. 4to, establece: "el pueblo no delibera ni
gobiernasinopormediodesusrepresentantes ydelasautoridadescreadasporley".
DISPOSICIONESCOMUNESALOSDELITOSDEREBELINYSEDICIN.
En cuanto a los delitos de rebelin y sedicin elCdigo penal establece, en el artculo
125, una institucin excepcional: la exencin de pena para los que intervienen en una
rebelin o sedicin y se sometan al primer requerimiento de la autoridad pblica, sin
haber causado otro dao que la perturbacin momentnea del orden. En este caso,
solamentesesancionaconlamitaddelapenaal ospromotoreso di rectores.
Con esta disposicin, vemos que la ley, adems de una poltica represiva, sigue, con
los delitos derebelin y sedicin,una poltica preventiva,intentandoconseguirque los
reos depongan su actitud y abandonen la prosecucin de sus propsitos en el primer
requerimiento. En este caso llega a concederles impunidad, salvo a los promotores o
directores, a quienes se les apl icar una atenuacin, es decir la mi tad de la pena
sealada para el delito. A este respecto, Soler sostiene que "la naturaleza de esta
exencin es semejante, pero no idntica a la del desistimiento. No es idntica, porque
aqu se trata de dejar impune un hecho que, en s mismo, estaba consumado, ya que
tantolarebelin,comolasedicin,seconsumanporelalzamiento".(Soler,V,78).
CONSPIRACIN.
Di ceel Art .126: " El quetomarepar teenunaconspi r aci ndet resomsper sonas
para comet er l os del i tos de r ebel i n o sedi ci n, ser sanci onado con l a pena del
del i toqueset ratabadeperpetr ar ,di smi nui daenunami tad.
" Est arn exentos depena l os par tci pesquedesi sti er envolunt ari amenteant es de
l a ej ecuci n del hechopropuesto y l os que vol unt ar i ament e i mpi di er en l a real i za
ci ndel del i t o" .
Es un delito colectivo, cuyo requisito de existencia, es que tanto la rebelin o la
32
sedicin nose hayan cometido.Es un deli to formal,cuyaconsumacin serealizaenel
momento en que tres o ms personas se ponen de acuerdo para cometer rebelin o
sedicin y durahasta que cese elacuerdo.Por ello dice Manzinique, este delito "tiene
carcter permanente, puestoque toda conspiracin consiste siempre en un estado
continuativo ininterrumpido, que se puede hacer cesar por voluntad de los culpables".
(Manzini,1225).
La segunda parte de este artculo, exime de sancin penal a los que desistieren
voluntariamente antes de la ejecucin del hecho propuesto y a los que
espontneamenteimpidierenla realizacindel del ito.Esteespecialcasodeimpunidad,
constituye "un reconocimiento de particulares efectos al desistimiento". (R. Devesa, II ,
826).
SEDUCCINDETROPAS. (Ar t.127).Comet eest edel i to:" el queseduj eret ropas
o usurpare el mando de el l as o r et uvi er e i l egal ment e un mando pol t i co o mi l i t ar ,
paracomet erunarebel i nounasedi ci n" .
Constituye ennuestra economa jurdicopenalun delitoformal,esun acto preparatorio
parala comisin de losdeli tosderebelinysedicin.Elsujetoactivoes,enestecaso,
cualquier persona. Sujeto pasivo los sealados para los delitos de rebelin y sedicin.
Elbienjurdico protegido,laseguridadinteriordel estado.
El delito se consuma en el momento de la seduccin de tropas o cuando el sujeto
activo, arbi trariamente usurpe el mando pol tico o mil itar. El elemento subjetivo lo
constituye el mvil de consumar los delitos de rebelin y sedicin. Segn Rodrguez
Devesa, la seduccin tiene el sentido que doctrinalmente se asigna a la induccin no
seguida de ejecucin, "el seductor ve conseguida la pri mera parte de lo que se
propone: hacer nacer .en el inducido el nimo rebelde, sea por medio de la astucia o
engaos,seaabiertamentehaciendoveralastropasventajasquedela rebelin puede
resultarles".(R.Devesa,II,810).
La pena establecida para este del ito, es la mi tad de la pena correspondiente al delito
quesetratabadeperpetrar.
33
ATENTADOSCONTRAELPRESIDENTE YOTROSDIGNATARIOSDEESTADO.
El Art .128del Cdi gopenal t i pi f i caestedel i t oenl ossi gui entestr mi nos: " El que
at ent ar econtr al avi daoseguri daddel Presi dent edel aRepbl i ca,Vi cepr esi dente,
Mi ni st ros de Estado y Presi dente del Congreso Naci onal , ser sanci onado con l a
penadeci ncoadi ezaosdepr i vaci ndel i ber t ad.
Si como consecuenci a del at entado cometi do se pr oduj ere l a muer te, se apl i car
l apenamxi maquel ecor responda si r esul t ar enl esi onesgr avesenl avc ti ma,l a
sanci napl i cabl eal hechoseraumentadaenunatercerapart e" .
Sujetoactivo puede ser cualquierpersona queatentecontra los dignatariosde Estado.
Sujeto pasivo, las vctimas del delito. Manzini sostiene que, en este delito, existen dos
sujetospasivos:"uno,elindividuodirectamenteagredidoporel hechocriminosootrola
institucin republicana. No se puede obrar contra el Presidente de la Repblica sin
ofender necesariamente la institucin que l encarna". (Manzini, 1003). R. Devesa
justifica la ms severa proteccin penal "por constituir uno de los elementos
integradores de la poblacin del Estado, el puesto "que ocupan incita fcilmente a los
delincuentes por conviccin aencarnaren ellos su hostilidadcontra el Estado mismo y
la poltica de la que discrepan de donde desde el punto de vista criminolgico, el
peligro personal quecomporta el desempeo del a msalta elevadamagistraturade la
Nacin justifica tambin una ms severa proteccin jurdicopenal". (R. Devesa, II,
662).
Esundelitoformal ,cuyaconsumacinseproduceenelmomentodelatentado.Eneste
punto, el Cdigo se aparta de los principios de l a tentativa. La sancin se eleva a la
mxima pena en el caso de producirse la muerte, y, en el caso de la produccin de
lesiones, se aumenta una tercera parte de la pena correspondiente al deli to de
lesiones.
El delito consiste en atentar contra la vida o la seguridad de las personas enumeradas
en el artculo 128. La conducta del infractor debe estar directamente di rigida a atentar
contra la vida o seguridad. Si no existe este elemento subjetivo no se configura el tipo
penaldescritoporesteartculo.Porello,estamosdeacuerdoconel ejemplocitadopor
Manzini,dequienenunlugar desierto,sabiendoqueseencuentraapresenciadelJefe
34
delEstadoherido,aconsecuenciadeunaccidenteautomovilstico,dejarade
prestarle asistencia o de dar aviso a laautoridad, cometera eldelito deomisin de
socorro. (Cfr.Manzini,1005).
ULTRAJE A LOS SMBOLOS NACIONALES. diceelartculo129: " El queul t raj ar e
pbl i cament e l abandera, el escudo o el hi mnode l aNaci n,ser sanci onado con
recl usi ndesei smesesadosaos" .
Sujeto activo, puede ser cualquier persona. El sujeto pasivo se confunde con el bien
jurdico protegido, la dignidad de la nacin boli viana representada por el himno, la
banderayelescudo.
El hecho se consuma injuriando despreciando de obra o de palabra a los smbolos
nacionales en forma pblica, es deci r ante un nmero indeterminado de personas,
porque,comobienapuntaSoler,"el menosprecioqueaqucuentanoeselmenosprecio
privadosinoelmenospreciosocialcomunicante".(Soler, V, 76).
35
CAPITULO III
DELITOSCONTRALAFUNCIN PBLICA
El Ttulo II del Libro Segundo del Cdigo penal, bajo el nomen iuri s de Delitos contra
la Funcin Pblica, tipifica aquellas conductas que atacan el bien jurdico, "Funcin
Pblica", es decir el normal desenvolvimiento de la administracin pblica. Contiene
doscaptulos,el primero,referentealosdel itoscometidosporfuncionariospblicosen
elejerciciodesuscargosyel segundo,referentealoscometidosporlosparticulares.
Antes de entrar en el tema, es necesario que demos una nocin de lo que significa
funcionario pblico. El Cdigo penal de 1834, en el Art. 343 del captulo I del Libro II,
enumeraba las personas que deban ser consideradas como funcionarios pblicos y
citaba a las siguientes: "todos los empleados civiles, eclesisticos o militares, por
eleccin, propuesta o nombramiento de los colegios electorales, de las cmaras o del
poder ejecutivo, aunque sean temporales y los subalternos nombrados por ellos los
comisionadosyencargados porel gobierno o por alguno de sus agentes, en lorelativo
a su encargo o comisin los diputados a las Cmaras, colegios electorales, los
comisionados subalternos, y dems oficiales pblicos nombrados por estas
corporaciones y para el servicio pblico o municipal de las provincias o de los pueblos
respectivos, incluso los empleados en la enseanza pblica y los profesores titulares
dealgunacienciaoartecondotacinosinella.Tambinsecomprendenlospreladosy
cuantostenganjurisdiccineclesistica,losqueejerzancuradealmasocualquierotra
funcin pbli capor razn de dignidad, cargoocomisin eclesisticaque obtengancon
renta sueldo o emolumento para ello. Asimismo los jueces, los nombrados de oficio o
judicialmente en clase de peritos, repartidores, contadores, administrativos,
depositarios, curadores, defensores, interventores, promotores, fiscales, jueces,
rbitros, por lo relativo al negocio en que lo sean y los corredores de lonjas y cambios
con ttulo, los curiales, los agentes fiscales, relatores, abogados escribanos y dems
dependientessubalternosdelasoficinasdelostri bunales,etc.".
Mediante Decreto Ley N 11049 de 24 de agosto de 1973, artculo 6, se ha
determinado quines deben ser considerados funcionarios pblicos: "a toda persona
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que ejerce un cargo legalmente creado por autoridad competente y consignado en los
presupuestos de servicios personales de los organismos respectivos". El Cdigo penal
de1973, en el Art.165 dice: "para los efectos de aplicacin deeste Cdigose designa
con los trminos "funcionario pblico" y "empleado pblico" al que participa en forma
permanente o temporal del ejercicio de funciones pblicas, sea por eleccin popular o
pornombramiento.Se .considera "autoridad"alquepors mismoocomoperteneciente
aunainstitucinotribunal,tuvieremandooejerci erejurisdiccinpropia.
Siel delitohubieresidocometidoduranteelejerciciodelafuncinpblica,seapl icarn
lasdisposicionesdeesteCdigoauncuandoelautorhubieredejadode serfuncionario
pblico".
El artculo 148 extiende el concepto de "funcionario pblico", a otras personas a cuya
relacinnosremiti mos.
Finalmente, es necesario relevar que en los delitos tipi ficados en este Ttulo, es
imprescindible di ferenciar la calidad de la persona, la calidad de los bienes y la natu
ralezadelaaccinquemediaentreelsujetoydichosbienes.
PECULADO. DiceelArt.142 " el f unci onar i opbl i coqueaprovechandodel cargo
quedesempeaseapropi arededi neros,val oresobi enes decuyaadmi ni str aci n,
cobroo cust odi a se hal l ar e encargado, ser sanci onado conpri vaci n de l i bert ad
det resaochoaosymul t adesesentaadosci entosdas" .
El peculado era considerado en el Derecho Romano como una forma agravada del
hurto, conocido con el nombre de f ur tum publ i cae pecuni ae, entendido como toda
defraudacin contra la caja pblica. El cdigo de 1834, en el Libro II, Captulo VI
trataba en forma anrquica, indistintamente la malversacin, prevaricacin, sobornos,
cohechos, usurpacin, extorsin y estafas de los funcionarios pblicos. El actual
cdigo, sistematiza en forma ms clara estas figuras delictivas .y establece acertada
mente la diferencia entre peculado y malversacin, forma adelantada a los cdigos
argentino y chileno que entienden el peculado como una forma de malversacin, al
igualqueelCdigopenalespaol.
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Elsujetoactivodeestedelitoespropio:unfuncionariopblico,quetengaencustodiao
se hallare encargado de administrar o cobrar di neros, valores o bienes del Estado.
Sujeto pasivo es el Estado. El bien jurdico protegido es el correcto desenvolvimiento
de la administracin pblica, adems se viola un derecho ulterior: los intereses
patrimonialesdel Estado.
El hecho se consuma en el momento en que el infractor se apropia de los bienes
valores que tiene en su poder o custodia. Se requiere, en consecuencia, el elemento
subjetivo de sustraer del patrimonio del Estado los bienes o valores. Por ello, por
ejemplo,nocometepeculadoquien,paramejorseguridaddecidellevarlosvaloresasu
casaconelpropsitoderestitui rlosaldasiguiente.
Si apropiarse significa disponer de una cosa como si se fuese dueo de ella, la
conductaentraa,porpartedelagente,uncomportamientodepropietario.Encuantoal
objeto material del delito, ste est constituido por dineros, valores o bienes, sean
mueblesoinmuebles.
PECULADOCULPOSO.
Segn el Art. 143, comete este deli to: " el f unci onar io pbl i co que cul posament e
di er el ugar al acomi si ndedi chodel i to" .Lapenaestablecidaparaelinfractoresde
prestacin de trabajo de un mes a un ao y multa de veinte a cincuenta das. En este
tipopenal,sesancionaalfuncionariopbli coqueporincumplimientodesusdeberesda
lugaraqueunterceroseapropiededineros,valoresobienesdelEstado.
Es un delito especial que admite pluralidad de sujetos activos: el funcionario pblico,
sujeto activo primario del tipo, que por su negligencia permite que un tercero,
dolosamenteseapropiedevalores,bienesdelEstado.
En consecuencia, para que se configure este tipo penal, es necesaria la conducta
dolosadelterceroyaquedeotramaneranoexistepeculadoculposo.
Con referencia al tercero (extraneus), ste puede ser un funcionario pblico o un
particular.Perosu conducta, entodocaso, configura un delito contra lapropiedad,por
cuanto no se encuentra a su cargo los bienes que enumera el Art. 142. En
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consecuencia, la responsabilidad del ext raneus habr que analizarla de acuerdo a los
diferentes tipos penales establecidos en el Ttulo referente a los delitos contra la
propiedad.
MALVERSACIN. (Art .144).
Comete delito de malversacin: "el funcionario pblico que diere a los caudales que
administra, percibe o custodia, una aplicacin distinta de aquella a que estuvieren
destinados".
Sujeto activo es un funcionario pblico. Sujeto pasivo, el Estado. El bien jurdico
protegido est constituido porla seguridadde los bienes pblicos o privados confiados
alosfuncionariospblicosporrazndesus funciones.Ladiferenciaconelpeculadoes
queenste,debeexistirunaapropiacindolosaoculposadedineros,valoresobienes
a cuya administracin, cobro o custodia se hall a encargado. En la malversacin no
existe una apropiacin indebida, sino un destino distinto del que tenan los caudales
puestos a su cargo, administracin del funcionario pblico. Como dice Rodrguez
Devesa, el delito de malversacin "afecta al patrimonio pblico la gestin desleal de
los entes pblicos causaunperjuiciopatrimonial cierto,como el daraloscaudalesdel
Estado un destino diferente del que tenan asignado, que obliga a proveer con otros
medios econmicos no previstos a las necesidades que aquellos caudales haban de
cubrir o dejar desatendidos los servicios pblicos para los que haban sido
presupuestados".(R.Devesa, II,1133).
En este tipo penal, es i mprescindible que exista relacin entre los caudales y el
funcionario pblico. Este debe tener facultad legtima de disposicin de los caudales
que administra. Es necesario, tambin, el anlisis del elemento subjetivo del infractor,
es decir "la conciencia de que los caudales tienen un destino diferente del que
recibieron y por la voluntad de darles una apli cacin distinta de la debida". (Cuello, II,
411).
Lasancin establecida paraeste delitoes de reclusin de unmesaun aoomulta de
veinte a doscientos cuarenta das. Se agrava la pena, en un tercio, cuando del hecho
resultadaooentorpecimientoparaelserviciepblico.
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COHECHO PASIVO PROPIO. Dice el Art. 145 del Cdigo penal: " El f unci onar i o
pbl i cooautori dadquepar a hacer odej ar dehacer un act o rel ati vo a susf unci o
nes cont rari o a l os deberes de su cargo, reci bi ere di r ect ament e opor i nterpuest a
persona, para s o un t er cer o, ddi vas o cual qui er ot ra ventaj a o aceptare
of reci mi ent os o pr omesas, ser sanci onado con presi di o de dos a sei s aos y
mul tadetr ei nt aaci endas" .
Sujeto activo, slo puede ser un funcionario pbl ico. Sujeto pasivo, el Estado. El bien
jurdicoprotegidoeselfuncionamientonormal ycorrectodelafuncinpblica.
ComodiceSoler,"setratadefigurasdeaccinbilateral peroenlascualeslaleysuele
distinguir una gravedad mayor en la accin de uno de los dos codelincuentes". (Soler,
V,158).
SegnCarrara,elcohecho"eslaventadeunactopertenecienteasusfunciones,yque
porreglageneraldeberasergratuito,lehaceunoficialpblicoaunapersonaprivada",
(Carrara, 2545). Este delito tiene su antpoda: el cohecho activo, es deci r la
descripcin de la conducta del particular, que ofrece o promete ddivas para hacer o
dejardehaceralgorelativoasusfuncionesydeberes.
Esindiferentelacalidadlegal oilegaldel acto,bastaqueexistalaentregadeddivaso
la aceptacinde unapromesapara reputar el acto como cohecho,porquelo quela ley
sanciona es la corrupcin del funcionario pbl ico. A este respecto, dice Carrara:
"Cuando el acto es injusto en s mismo, se ofende a la justicia en la sustancia y
cuando el acto es en s justo y deba realizarse de modo determinado, siempre se
ofende a la justiciaen laforma,porqueentonces elejercicio del poder pblico se hace
venal,yassedesprestigia".(Carrara,2550).
Es un delito que admite tanto la comisin como l a omisin, pero en todo caso, ambos
tienen que ser .dolosos. El hecho se consuma con la recepcin o la simple aceptacin
.aunqueloprometidonollegueacumplirse.
De esta afirmacin deriva la consecuencia de que la tentativa, en este tipo penal,
resultadifcilmenteadmisible.Porotraparte,esindiferente .tambin,queelfuncionari o
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pblico reciba directamente del particular las ddivas o promesas ya sea por
interpuesta persona. De igual manera, se sanciona el hecho, si ste va en beneficio
propio o de una tercera persona. En cuanto a l as ddivas o promesas, stas deben
representar un valor econmico. No tiene i mportancia, para la consumacin del hecho,
elmontobastaquetengaunvalorcodiciableparaelsujetoactivo.
USO INDEBIDO DE INFLUENCIAS. (Art. 146). Comete este deli to: " el f unci onar i o
pbl i co o autori dad que, di r ect amente o por i nterpuest a per sona y apr ovechando
de l as f unci ones que ej erce ousando i ndebi dament e de l as i nfl uenci as deri vadas
del asmi smas,obtuvi erevent aj as o benef i ci os,parasoparaunt er cer o" .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. Sujeto pasivo, el Estado. El bien jurdico
protegidoeslafuncinpblica.
Este tipo penal, no tiene antecedentes en l a legislacin nacional, tampoco l o
encontramos en la fuente del Cdigo, el Proyecto Soler de 1960. Lamentablemente el
legislador boliviano, en la Exposicin de Moti vos, no explica las razones de su
inclusin.
El delito se consuma en el momento en que el infractor obtiene para s o para un
tercero,ventajasobeneficios.ElArt.146especifi caqueelfuncionarioparaobtenerlas
ventajas, puede actuar por s o por interpuesta persona, lo importante es que su
funcin o autoridad que inviste, sean suficientemente valederas para que, a travs de
ellas,consigabeneficiosoventajas.
Este trfico de influencia, constituye una forma de enriquecimiento il cito en razn del
cargo.
La sancin establecida para este delito es de presidio de dos a ocho aos y multa de
cienaquinientosdas.
BENEFICIOS EN RAZN DEL CARGO. (Art. 147). Comete este delito: " el
f unci onari o pbl i co o autor i dad que en consi deraci n a su cargo admi t i er e
regal osuot r osbenef i ci os" .
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Sujetoactivo,eselfuncionariopblicoqueadmi teregalos.Sujetopasivo,elEstado,es
el inters del Estado en la i rreprochabilidad e insospechabilidad de las funciones, la
cualsufri raporel solohechodelaaceptacindepresentesofrecidosenconsideracin
alacalidadinvestida.
El regalo o el beneficio obtenidos, tienen que estar desvinculados del cumplimiento de
un determinado acto.Esta es la di ferencia con el cohecho, ya que en este tipo' penal ,
es necesario que el funcionario pblico haga o deje de hacer algo relativo a sus
funciones. Encambio, en lafigura penal descrita por el Art. 147,no se exige quehaga
odejedehaceralgo,sinoqueenrazndesucargoadmitaregalosuotrosbeneficios.
Carrara critica este precepto, por el carcter vago que l leva a una investigacin de
intenciones que tiene que resultar arbitraria. Dice el citado maestro: "cuando el
donativo lo hace al juez el litigante que espera sentencia, o al funcionario el individuo
que implora alguna concesin, la prueba es fcil, y de esas circunstancias puede
inferirsesinvacilar(unavezcomprobadoelregal o)el perversofin del donativoperosi
se presenta un caso en que no pueda deducirse este fin especial, cmo podr
establecerse siel don fuehecho por razndel cargo,es decir en atencin al empleo o
enconsideracinalindividuo?"(Carrara,2552).Sinembargo,pensamos,quesehace
imprescindible determinar que el regalo sea en razn del cargo, que conlleve un valor
material econmi co, y no sea un simple presente quedemuestreafecto al individuo. Al
respecto dice Rodrguez Devesa: "un retrato dedicado, unas flores u otro obsequio
semejante, no son regalosenel sentido del Art. 390, so pena de extender entrminos
inadmisibles la esfera punitiva. Basta, no obstante, que las circunstancias hagan
desechar todo pensamiento de mera afeccin para que, cualquiera que sea el valor de
la cosa siempre quelo tenga,sea apli cable lamxima de quela justicia seofende
et i amunonummo" .(R.Devesa,55,1124).
La sancin sealada para este delito, es de recl usin de uno a tres aos y multa de
sesentaadoscientosdas.
DISPOSICIN COMN. ElArt.148del Cdigo penalestableceliteralmenteque: " l as
di sposi ci onesant er i oresseapl i car n,enl oscasosrespect i vos,al ospersoneros,
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f unci onari os y empl eados de l as enti dades autnomas, aut r qui cas, mi xtas y
descentr al i zadas, as como a l os r epr esent ant es de est abl eci mi entos de
benef i cenci a, de i nst r ucci n pbl i ca, deport es y ot ros que admi ni st r aren o
custodi ar enl osbi enesqueestuvi erenasucargo" .
Coneste precepto,la ley concede a determinadosbienesunaproteccin extraordinaria
"sin que como dice Soler, sea del todo exacto afirmar que los sujetos enumerados
enelArt.148,adquierenelcarcterdefuncionariospblicos".(Vid.Soler, V,174).
La lti ma parte del artculo 148, resulta demasiado vaga e imprecisa, con el riesgo de
caer en la analoga. En efecto, el trmino "y otros", da lugar a las ms amplias
interpretaciones. Tal vez hubiese sido preferibl e acoger inextenso la frmula del
Cdigo penalargentino, queliteralmente dice en el artculo263: "los que administraren
o custodiaren bienes pertenecientes a establecimientos de instruccin pblica o de
beneficencia, as como los administradores y depositarios, de caudales embargados,
secuestrados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a
particulares". (El subrayado es nuestro). De esta manera la equiparacin habra sido
mstaxativaevitandocaerenarbitrariedadesproductodeinterpretacinporanaloga.
OMISIN DE DECLARACIN DE BIENES Y RENTAS. (Art. 149). Comete este
delito: " el f unci onari o pbl i co que conf or me a l ey estuvi ere obl i gado a decl ar ar
sus bi enesyr entasat i empodet omarposesi ndesucar goynol ohi ci er e" .
Sujetoactivo,eselfuncionariopblicoqueomite ladeclaracindesusbienesyrentas.
Sujeto pasivo, el Estado. Bien jurdico protegi do es la garanta de una correcta
administracinpblica.
Este artculo salva, en cierta medida, la difi cultad de la prueba, en casos de
enriquecimiento i lcito. El funcionario pblico tiene, de esta manera, la posibilidad de
justificar la propiedad debienesantes del ejercici o desus funcionesy, posteriormente,
probarelaumentodesupatrimonio.
El tipo penal est acorde con la determinacin constitucional establecida en el artculo
45 que dice: "Todo funcionario pblico, civil militar o eclesistico est obli gado, antes
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de tomar posesin de un cargo pblico, a declarar expresa y especficamente los
bienesorentasquetuviere,quesernverificadosenlaformaquedetermi nalaley".
Encuantoalaculpabilidad, si bienel tipopenalnoespecificaelelementosubjetivodel
infractor, pensamos queadmitetantola omisin dolosacomo la culposa, pero, en todo
caso,estecriterioestlibradoalanlisisdel juzgador.
Lapenaestablecidaparaestedelitoesde:multadetreintadas.
NEGOCIACIONES INCOMPATIBLES CON EL EJERCIO DE FUNCIONES PUBLICAS.
Dice Art. 150 del Cdigo penal: " El funci onari o pbl i co que por s o por
i nterpuesta persona o por act o si mul ado se i nteresar e y obt uvi er e par a s o para
t ercer oun benefi ci o i l ci toencual qui er contr at o,sumi ni str o,subastauoper aci n
en que: i nt ervi ni ere por r azn de su cargo, i ncur ri r en pri vaci n de l i bert ad de
unoat r esaosymul tadet rei ntaaquini ent osdas.
Esta di sposi ci n es apl i cabl e a l os r bi tr os, peri tos, audi t or es, cont adores,
mar ti l l eros o remat ador es y de ms profesi onal es r espect o a l os actos en l os
cual es por r azn de suof i ci o, i nt er vi ni eren y a l os t utores, curador es, al baceas y
sndi cos respect o de l os bi enes per teneci ent es a sus pupi l os, cur ados,
t est amentari as,concur sos,l i quidaci onesyactosanl ogos" .
Sujeto activo del delito es, por una parte, el funci onario que obtiene para s o para un
tercero,beneficioilcito encualquier contrato .suministro u operacin, y porotra, todas
las personas sealadas taxativamente en' la segunda parte del Art. 150. Tambin, a
nuestro parecer, el sujeto pasivo se desdobla,ya que, por un lado, en la parte primera
del citado artculo, es el Estado boliviano, siendo el bien jurdico protegido, la funcin
pblica, en cuanto se refiere a la imparcialidad en los negocios del Estado. En la
segunda parte del Art. 150, el sujeto pasivo lo constituye el titular del bien jurdico
precautelado (herencias, concursos, liquidaciones, etc.) y el bien jurdico protegido, l a
correctaadministracindelosbienesprotegidosporlaley.
Es un delito formal, ya que para su consumacin no se requiere la produccin de un
dao. En este tipo penal, dividido en dos partes, el cdigo establece que ningn
funcionario pblico puede intervenir en contrato, sumi nistro, subasta u operacin en
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que concurre por razn de su cargo. No importa, por ejemplo, que en el contrato, el
funcionario pblico haya hecho una mejor oferta con la que el Estado se beneficie, lo
que la ley quiere asegurar es la imparcial idad y la responsabilidad de los funcionarios
pblicosenlosnegociosdelEstado.AesterespectodiceSoler: "Elhechonopierdesu
carcter por la circunstancia de que de l haya derivado una concreta ventaja
econmica, porque la prohibicin se funda en la idea de prevencin genrica de los
daos que con mucha frecuencia derivaran si se adoptara el criterio opuesto". (Soler,
V,189).
Elsujeto activodebeintervenir comofuncionario enla celebracindelcontratoaun sin
tener la absoluta facultad de decisin. Por ello comete este delito, por ejemplo, un
miembrodelaJuntadeAdquisiciones,aunquesuvotonoseaeldecisivo.
Con referencia al beneficio, la ley exige que exista un beneficio ilcito para el propio
funcionario o para un tercero. Dicho beneficio ilcito debe traducirse, en ventaja con
valoreconmico.
En cuanto a la intervencin del tercero, ste resulta ser un intermediario cuya
responsabilidadpenalhabrqueanalizarlaconformealosprincipiosdelaparticipacin
criminal de la Parte General . Sin embargo, airara sostiene que las cualidades
personales del autor principal, no se comunican a los partcipes. "De este modo
dice, las circunstancias personales sean atenuantes* o agravantes, favorecen o
perjudican al que las tiene en su propia persona, pero ni favorecen ni perjudican a los
que no las tienen, aunque hayan tomado parte en la accin criminosa. Y cremos
hacerle una limitacin a esa regla, precisamente en el caso de que la cualidad perso
nal, origine la esencia criminosa del hecho. Esta limitacin pareci y parece de
absolutanecesidadlgica,porlaraznsencillsimadequecuandolaesenciacriminosa
del hecho es originada tan solo por la cualidad de la persona, si hubiera que eliminar
toda apreciacin de las cualidades personales en el clculo de la imputacin del
partcipe,resultaraquesteescompletamentei mpune"(Carrara,2524).
No estamos de acuerdo con la posicin de Carrara, puesto que, de acuerdo al Art. 20
de nuestro Cdigo penal, se considera autor a quien presta una colaboracin de tal
naturaleza,sin lacual,eldeli tonohabrapodido cometerse.Enelcasodel terceroque
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interviene en un acto simulado, su contribucin es de tal naturaleza que sin ella el
delitonopodrasercometido.Enconsecuencia,creemosquesuconductaespunible.
CONCLUSIN. Art. 151). Comete este deli to " El f unci onari o pbl i co o autor i dad
que con abuso de su condi ci n o funci ones, di r ect a o i ndi r ectament e, exi gi ere u
obtuvi ere di nero u ot ra vent aj a i l egt i ma o en proporci n super i or a l a fi j ada
l egal mente,enbenef i ci opropi oodeuntercero" .
Laconcusinsurgienel Derechoromanocomounaformaindependientedeextorsin.
SegnCarrara,laconcusin"constituyeel hecho especialdelosqueobtienenlucrode
otrospormiedoalpoderpblico".(Carrara2567).
Suele diferenciarse, en doctrina, la concusin explcita de la concusin implcita. Se
entiende por concusin explcita la exaccin lograda venciendo la voluntad del sujeto
mediante coaccin, por ejemplo amenazar con un arresto si acaso no se entrega
dinero.Laconcusinimplcitasepresentacuandoelfuncionarioprocedeinduciendoen
error al particular. Es el caso, del cajero de la Alcalda que aumenta la cifra por
concepto de impuestos. La notacomnde losdostiposdeconcusines queexiste un
abusodelafuncinpblicayunpagoinjusto,porpartedel particular.
Para que se configure el delito de concusin, es necesario que el particular tenga un
fundado temor al funcionario pblico, no basta una simple amenaza, es necesario que
lamagnituddelacoaccinseatanintensaquehagavencerlavoluntaddelparticular.A
esterespectodice Carrara, "para tenerel ttulo de concusin, es preciso queel met us
publ i cae pot est at i s (miedo al poder pblico), haya sido la causa directa por el cual el
particular se resign a permitir que lo despojara de sus derechos el oficial pblico".
(Carrara,2585).
En cuanto al beneficio obtenido, ste puede ser para s o para un tercero. Tampoco
importa el monto de la ganancia, basta que sea ilegtima o proporcionalmente superior
alafijada.
Sujeto activo del delito, es el funcionario pbli co. Sujeto pasivo, el particular. Con
referencia al sujeto pasivo, sostiene Carrara que: "queda inmune en la concusin
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explcita, aunque sepa que est pagando injustamente, pues lo excusa el temor y
queda inmune en la implci ta, porque el error lo excusa". (Carrara, 2572). El bien
jurdico protegido, esla funcinpblica. La diferenciade laconcusin, con elcohecho,
es que en ste, sea cual fuere la parte que tome la iniciativa, los dos sujetos llegan a
unacuerdovoluntariamente" el cohechador da porque quiere dares,como decan los
romanos, spontepecuni amdant eencambio,enlaconcusin,auncuandoselleguea
una resolucin comn, el acuerdo dista mucho de existir, porque, como dice Soler, "el
extraneus se determina por temor al poder del sujeto activo o por error, es decir, con
voluntadviciadaesnonspontcdante".(Soler,V,195).
Lapenasealadaparaestedeli to,esdepresidiode dosacincoaos.
EXACCIN. DiceelArt.152: " El f uncionar i opbl i co que exigi ere uobtuvi erel as
exacci ones expr esadas en el ar tcul o anteri or para convert i r l as en benef i ci o de l a
admini st r aci npbl i ca,sersanci onadoconrecl usi ndeunmesadosaos" .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. Sujeto pasivo la persona que resulta
perjudicadacon la exaccin. El bien jurdicoprotegido, loconsti tuyela funcin pbli ca,
elcorrectocomportamientodelosfuncionariospblicos.Setratadeundelitoenel que
existe, por parte .del sujeto activo, abuso de autoridad. Conforme la redaccin del
artculo pensamos que el tipo penal no admite l a comisin culposa ya que el sujeto
activo debe tener conocimiento de que la ventaja o el dinero, es superior a la le
galmentefi jada.
El delito se consuma con la simple exigencia, aunque no lleguen a ser percibidos los
derechosexigidos.
Ladiferencia conla concusin, es clara.En esta ltima, el funcionariopblico exige o,
en su caso, obtiene dinero u otra ventaja en su provecho o en d de un tercero en
cambio, en la exaccin, esa ventaja o dinero es para converti rlas en beneficio de la
administracinpblica.
ABUSODEAUTORIDAD
Lasegundapartedel Captuloprimero Ttulo II del Libro Segundo del Cdigopenal, se
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ocupa de regular aquellas conductas que presuponen una extralimitacin de un
funcionario pblico, denominndolas bajo el epgrafe de abuso de aut ori dad. A este
respectodiceSoler:"elintersdeunestadopolti camenteordenadoenel cumpli miento
regular y legal de los actos de autoridad es tan acentuado que aun cuando no se
produzcalalesindeunderechoulterior,secastigaelactoabusivoensmismo,como
un modo de tutelar los valores insitos en el orden jurdico como tal , en cuanto al
cumplimiento i rregular y abusivo de los actos de autoridad puede determinar graves
trastornoseinduciratodaclasedemales".(Soler,V, 135).
RESOLUCIONES CONTRARIAS A LA CONSTITUCIN Y A LAS LEYES. Dice el
Art. 153: " el funci onari o pbl i co o aut ori dad que di ct are r esol uci ones u rdenes
contr ar i as a l a Consti t uci n o a l as l eyes o ej ecut are o hi ci er e ej ecut ar di chas
resol uci onesurdenes,i ncur ri renrecl usi ndeunmesadosaos" .
Sujeto activo, un funcionario pblico, sin perjui cio de la participacin accesoria de
particulares. Sujeto pasivo, el Estado como titular del bien jurdico y, adems, el
particularquesufreel daoconunaresolucincontrariaalaConstitucinoalasleyes.
El bien jurdico protegido es el respeto a los derechos del individuo a travs de la
funcinpblica.
El hecho consiste en dictar, ejecutar o hacer ejecutar actos que la Constitucin y las
Leyes no consienten. Comete este delito, por ej emplo, el funcionario pblico que si n
ningn fundamento priva a un ciudadano el derecho de libre ingreso al local de una
institucinpblica.
Para una correcta tipi ficacin es imprescindible realizar un cuidadoso anlisis de la
conducta del funcionario "pblico, pues el abuso de autoridad puede vulnerar otros
bienes jurdicos que exceden el marco de la simple proteccin y configuran tipos
penales ms graves, por ejemplo, el caso de l a libertad de locomocin, o el alla
namiento de domicilio que tienen distinta gravedad y constituyen tipos penales
autnomos. Por ello coincidimos con Soler al afirmar que en estos deli tos el inters
tericoyprcticoseconcretaaloscasosenqueelhechoconsisteenelusoincorrecto,
arbitrario e improcedente de una facultad jurdica, "el delito dice, en tales casos
consisteenhaceralgoqueelfuncionariopuedehacereljuezpuedelibrarunaordende
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captura, pero para esto, adems del fundamento legal (facultad) se requiere un
.fundamento concreto de hecho. En el abuso, estas condiciones de hecho son
supuestas por el funcionario son falsas o simuladas. El abuso de autoridad presenta,
pues,ladoble formadel ejerciciodeunafacultad quesesabeinexistentecomotal yl a
delejerciciodeunafacultadexistenteencondicionesconocidamentefalsas". (Soler, V,
138).
INCUMPLIMIENTO DE DEBERES. Art. 154) incurre en este delito: " el f unci onar i o
pbl i co que i l egal mente omi t i er e, r ehusar e o ret ar dar e al gn acto pr opi o de su
f unci n" .
Sujeto activo, es el funcionario pblico. En cuanto al sujeto pasivo, existe un sujeto
pasivo inmediato, que es el Estado y otro mediato que es el particular quien sufre el
detrimento.Elbienjurdicoprotegidoeslafuncinpblica.
Es un delito doloso. La conducta omisiva del funcionario, debe ser con relacin a los
actos propios de su funcin. Las llamadas fal tas disciplinarias, no caen dentro de este
tipo penal. Para que exista esta figura penal , es necesario que el funcionario omi ta,
retarde o rehus algn acto que legalmente est obligado. Por ejemplo, que un
Secretario deCmara abandone deliberadamente su cargopara evitarque sepresente
un recurso de apelacin cuyo trmino vence ese da su conducta constituye
necesariamenteunactoilegal ,hechoqueessancionadoporelartculocomentado.
Lapenaestablecidaparaestedelito,esdereclusindeunmesaunao.
DENEGACIN DE AUXILIO. SegnelArt.155delCdigopenal,cometeestedelito:
" el f unci onari o encar gado de l a f uer zapbl i ca quer ehusar e,omi t i ereo r et ardare,
si n causa j ust i fi cada, l a prestaci n de un auxil i o l egal ment e r equeri do, por
autor i dadcompet ente" .
Sujeto activo, el funcionario o autoridad que rehusare, omitiere p retardare, sin causa
justificada,laprestacindelauxilio.Sujetopasivo,elEstado.El bienjurdicoprotegido,
lafuncinpblica.
49
Eltipopenalexigequeexistarequerimientodeautoridadcompetenteparaelauxilio.La
accin consiste en rehusar, omiti r o retardar el auxilio solicitado. La ley boliviana no
hacediferenciaencuantoal rangodelaautoridadquerequiereelauxiliodel encargado
de la fuerza pblica, basta que tenga la competencia suficiente y que el requerimiento
demandado sea legal. As, por ejemplo, en un acto de reconstruccin judicial, rehusar,
omitir o retardar, el requerimiento del juez que solicita la cooperacin de la fuerza
pblica para imponer orden y evi tar posibles fugas de los imputados, constituye delito,
aunquenoexistaordenescrita.
Lapenasealadaparaestedeli to,esdeseismesesadosaosdereclusin.
ABANDONO DE CARGO. Dice el Art. 156: " El f unci onar i o o empl eado pbl i co
que, con dao al servi c i o pbl i co, abandonare su car go si n haber cesado
l egal menteenel desempeodest e,ser sanci onadoconmul t adetr ei nt adas.
El que incitare al abandono colectivo de trabajo a funcionarios o empleados pblicos,
incurri renreclusindeunmesaunaoymultadetreintaasesentadas".
Para que un funcionario pblico cese legalmente en el desempeo de su cargo, es
necesario que exista renuncia expresa y que sta sea aceptada formalmente. La
prctica, enalgunos casos, exigeque sea posesionadoel sustituto, pero creemos que,
una vezaceptada la renuncia del funcionario, terminasu relacin con laadministracin
pblica.
Elemento constitutivo del delito, es que, con el abandono, s,e produzca dao a la
administracin pblica. A este respecto, dice Rodrguez Devesa que, "se trata de una
cualificacin por el resultado, en que se hace una abstraccin de la culpabilidad. El
daohadeserefectivo, nomeramentepotencial".(R.Devesa, II,1114).
La segunda parte del Art. 156, sanciona al que incitare al abandono colectivo del
trabajo a funcionarios p empleados pblicos. Es una clara alusin de la prohibi cin, a
losfuncionariospblicos,delderechodehuelga. Lahuelgaesunmediodedoblegarla
voluntad del patrn, pero el funcionario pblico, que debe sus servicios al Estado, no
tieneestederechoyaquesuejercicioparalizara,enciertomodo,el aparatoestatal.La
50
ley castiga la mera incitacin. Soler sostiene que, "lo querido en este caso no es ya el
no querer personalmente desempear la funcin, sino el querer que otros no la
desempeen"(Soler, V,149).
Sujeto activo, para la primera parte de este arti culo, lo constituye el funcionario que
hace abandono del cargo. Para la segunda parte, cualquier persona que incite al
abandono colectivo. Sujeto pasivo, el Estado. El bien jurdico protegido, la funcin
pblica.
NOMBRAMIENTOS ILEGALES. (Art. 157). Comete este delito: " El f unci onar i o
pbl i coque propusi ereent er na o nombrar e para un cargopbl i co a per sona que
no reuni er e l as condi ci ones l egal es par a su desempeo' . Suj et o acti vo, el
f unci onari o pbl i co que ti ene f acul t ades de proposi ci n o de nombrami ent o.
Suj et opasi vo,el Estado.Bi enj ur di coprotegi do,l af unci npbl i ca.
51
CAPITULO IV
DELITOSCONTRALAFEPBLICA
FALSIFICACINDEDOCUMENTOSENGENERAL
"ElCaptulo III, correspondientealTtulo IV delLi broSegundodelCdigopenal ,bajoel
rtulo de Falsificacin de documentos en general, define y sanciona las diferentes
formas defalsificacinyfalsedadqueseproducen tanto endocumentospblicoscomo
privados. Asimismo, sanciona el caso de falsedad ideolgica en certificado mdico, la
supresinodestruccindedocumentoyelusodeinstrumentofalsificado.
FALSEDADMATERIAL.
Diceel artculo198 del Cdigo penal: "El que forj are en todoo enparteundocumento
pblico falso o alterare uno verdadero de modo que pueda resultar perjuicio,' incurri r
enprivacindeli bertaddeunoaseisaos".
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es la persona
quesufreel detrimento,el perjuicio.Elbien jurdicoprotegidoeslafepblica.
Segnelartculo1287del CdigoCivil,seextiendepordocumentopblicooautntico,
el extendido con las solemnidades legales por un funcionario autorizado para darle fe
pblica. Cuando el documento se otorga ante un notario pblico y se inscribe en un
protocolo,sellamaescri turapblica.
Segn el tratadista alemn Frank, documento es una declaracin corporalizada y
determinada,conarregloasucontenidodepensamiento,altrficojurdico.EnlaEdad
Media,seconsiderabafalsoaqueldocumentoenelquenofaltandolalegiti midad,tena
uncontenidonoverdadero.
Solerdistinguedosmanerasfundamentalesdefal sedadendocumento:1)Falsificar los
signos de autenticidad, imitndolos, destruyndolos, usurpndolos (falsificacin) y 2)
meter la falsedad dentro de formas autnticas (falsedad) (Cfr. Soler, V, 321). Y a esta
52
divisin corresponde la clasificacin de nuestro Cdigo Penal. Se comete falsedad
material , haciendo un documento que tenga la apariencia de verdadero, es decir,
falsificar imitando los signosdeautenticidadpara referi rlosaotro contenidodistinto de
aquelaquesehallabanunidosantesenel mismodocumento.
FALSEDADIDEOLGICA.
El Art. 199 del Cdigo Penal, define este delito en los siguientes trminos El que
i nsert ar e o hi ci er e i nser tar en un i nst rument o pbl i co y verdadero decl ar aci ones
f al sas concerni entes a un hecho que el document o deba probar, de modo que
pueda r esul t ar perj ui ci o, ser sanci onado por pr i vaci n de l i ber tad de uno a sei s
aos.
En ambas fal sedades, si el aut or f uere un f unci onari o pbl i co y l as cometi er e en
el ej erci ci o de sus f unci ones, l a sanci n ser de pri vaci n de l i ber t ad de dos a
ochoaos .
Elsujetoactivodeestedelitoeselqueinsertaohaceinsertarenundocumentopblico
verdadero, declaraciones falsas concernientes a un hecho que el documento deba
probar. El sujeto pasivo, el particular que sufre detrimento, el perjudicado con dicha
falsedadelbienjurdicoprotegidoeslafepblica.
En este tipo penal, la falsedad est en el hecho relatado, pero el documento es
autnticoporellodiceSolerquesetratadel documentodeunmenti roso.
Para Rodrguez Devesa, tres son las hiptesis de fal sedad ideolgica: a) Constatacin
asabiendas,hechapor funcionariopblicodeunacircunstanciafalsab)Manifestacin
engaosa de un particular que determina que el funcionario d contenido falso a un
documento pblico y, c) Declaracin documental falsa hecha por un particular en
escritoquefirmaconsupropianombre.(Vid,R.Devesa,II, 941).
Nuestra legislacin penal, agrava la sancin cuando la falsedad la comete el
funcionariopblicoenejerciciodesusfunciones.
FALSIFICACINDEDOCUMENTOPRIVADO.
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Elartculo 200 del Cdigopenal, define estetipo .penal enlossiguientestrminos: " el
quef al si f i caremateri al oi deolgi camenteundocument opri vado, i ncur ri renpri
vaci ndel i bert addesei smesesadosaos,si empr equesuusopuedaocasi onar
al gnper j ui ci o" .
Sujetoactivo,puedesercualquier persona. Sujetopasivo, elparticular perjudicado con
lafalsificacinolafalsedad.Elbienjurdicoprotegido,lafepblica.
Lanotacomnenlostrestipospenalescorrespondientesalosartculos198,199y200
del Cdigo penal, es la posibilidad de que cause perjuicio a terceras personas. En
materia de documentos privados el derecho adopta una posicin intermedia por una
parte protege la fe pblica (en el sentido de credibilidad) solamente en la medida en
que mediante la alteracin de esa clase de documentos surja la posibilidad de un
perjuicio paraotro bien jurdico protegido. Y,por otra, rei terando, protegela aplicacin
deesedocumentoenlaesferadelasrelacionesjurdicas.
En consecuencia para que exista esta figura penal, es necesario que el sujeto activo
utiliceeldocumentoenlosestradosjudicialesoparademostrarhechosjurdicos.
As, por ejemplo, no incurri r en sancin delictiva quien falsifica la firma de una
persona en un documento de depsito y despus destruye el documento. El delito se
consumar cuando esta persona despus de haber falsificado un documento de
depsitoloutil izaparademostrarderechossobretercerapersona.
FALSEDADIDEOLGICAENCERTIFICADOMDICO.
Dice el artculo 201 del Cdigo Penal: El mdi co que di er e un cer ti fi cado fal so,
referente a l a exi stenci a o i nexi st enci a de al guna enf er medad o l esi n, ser
sanci onadoconrecl usi ndeunmesaunaoymul t adet rei nt aaci en das.
Si el f al so cer t i f i cado tuvi ere por consecuenci a que una per sona sana sea
i nternadaenunmani comi o o en casade sal ud, sersanci onadocon recl usi n de
sei smesesadosaosymul t adet rei ntaac i endas.
Sujeto activo del delito es propio, el mdico que expidiere un certi ficado falso. Sujeto
54
pasivo, la persona perjudicada con dicha certificacin falsa. El bien jurdico protegido,
lafepblica.
El certi ficado mdico, especialmente el expedido por el mdico forense es, en muchos
casos, la evidencia del hecho delictivo, es el corpus del i ci a, del i cta f act a. En
consecuencia consideramos que sancionar al mdico que extiende un certificado
determinando una enfermedad o lesin que no existe, tiene su justi ficativo ya que
atentacontrala fe pblica, aunque es verdad, tambin,que vacontra laadministracin
dejusticia, en el caso citado. Consideramosque tambinest justificada laagravacin
delapenacuandoaconsecuenciadelcertificado unapersonasanaesinternadaenun
manicomioocasadesalud.
SUPRESINODESTRUCCINDEDOCUMENTO.
Segn el artculo 202 del Cdigo penal, comete este delito: " el que supri mi ere,
ocul tar eodestr uyere,ent odooenpart e, unexpedi enteoundocument odemodo
quepuedaresul tarper j ui ci o" .
La pena para este deli to es de privacin de libertad de seis meses a dos aos. Sujeto
activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo es la persona perjudicada con la
supresinodestruccindeldocumento.Elbienjurdicoprotegidoeslafepblica.
Puede tratarse tanto de documentos pblicos como privados. El hecho debe causar
perjuicioaterceraspersonas.
Encontramos algo defectuosa la tipificacin de este artculo ya que se ha suprimido la
sustraccin de expediente tan comn en los estrados judiciales que estaba
contempladaenel Cdigopenalde1834y,textualmentedeca:"serncondenadosala
pena de uno a cuatro aos de reclusin: 1) l os que maliciosamente sustraigan o
destruyanentodooenpartedealgnprocesocivilo cri minal,protocolo libro de
partidas, actas, acuerdos o registros expedientes o efectos relativos a ellos o
cualquier otro documento custodiado en archivo, oficina u otro depsito pblico..."
Pensamos que hubiera sido mejor dejar este prrafo en la redaccin del Cdigo de
1973 para evitarse confusiones aunque, por nuestra parte entendemos que su
ubicacincorrectaseraenlafamiliadelosdel itoscontralaadministracin,dejusticia.
55
"La supresin o destruccin dice la Exposicin de Motivos del Proyecto de Cdigo
Penal Argentino, del cual ha sido prcticamente calcado el Anteproyecto de Cdigo
penal boliviano de 1964, afecta la verdad, a cuya prueba de existencia est destinado
aqul. Para llegar al verdadero alcance de esta disposicin debe hacerse hincapi en
que se destruye suprime, oculta una fuente de verdad que reviste carcter de
documento".
USODEINSTRUMENTOFALSIFICADO.
DiceelArt.203delCdigoPenal: El que a sabi endashi ci era usodeundocumento
f al sooadul t er ado,ser sanci onadocomosi f uer eaut or del af al sedad .
Ya no se trata aqu de falsificador, sino de la persona que a sabiendas utiliza el
documento falsificado. El Cdigo Penal boliviano resuelve el problema dndole el
mismo trato que al falsi ficador, es decir considerndolo como autor del deli to. En
consecuencia, tienen que aplicrsele las mismas condiciones que al falsificador, es
decir que haga uso de dicho documento en perjuicio de terceras personas y que
demuestreunarelacinjurdica.
Sujetoactivo del delitoeslapersonaque a sabiendas utilizael instrumento falsificado.
Sujeto pasivo, particular que sufre el perjuicio de la falsificacin. El bien jurdico
protegidolafpublica.
CHEQUESSINPROVISINDEFONDOS.
Bajoestenomeniuris,el Captulo IV del Ttulo IVdelLibroSegundodel Cdigo Penal,
se ocupa del caso de los cheques sin provisin de fondos y del giro defectuoso de los
mismos.
La ley especial de 23 de diciembre de 1949 asimilaba el giro de cheques sin fondos al
delito de estafaprevistoysancionado por el artculo 637del CdigoPenal de 1834. El
actual Cdigo Penal lo ha clasificado entre los delitos contra la fe pblica, porque
considera que es un delito que atenta la credibi lidad en los negocios realizados con
estedocumento.
CHEQUESENDESCUBIERTO.
56
Dice el Art. 204: El que por cual qui er concept o gi r ar e un cheque si n t ener l a
sufi ci ent e pr ovi si n de f ondos o aut ori zaci n expresa par a gi rar en descubi er t o,
f uer a del caso previ sto en el ar t cul o 335 ser sanci onado con pr i vaci n de
l i bert ad de uno a sei s aos (reformada la pena por Decreto de 1979) y mul ta de
t rei nt aaci endas.
En i gual sanci n i ncur ri r el quegi rar e chequesi nestar para el l oaut ori zado, oel
quel out i l i zarecomodocument odecr di t oodegar ant a.Enest oscasos l osche
quessonnul osdepl enoder echo" .
Elchequeesunaordendepagoalavista,esdecir,espagadoasusolapresentacin.
El legislador boliviano, en el Captulo IV del Ttulo IV del Libro Segundo del Cdigo
penal, ha dedicado su atencin al gi ro de cheques en descubierto y a otras formas de
incurri reneldeli toprevisto.
Para conocer mejor las razones del legislador de 1964, nos parece importante
consignarliteralmente su criterio acerca de los motivosque impulsaron a colocarestos
delitos en este Ttulo. La Exposicin de Motivos dice literalmente: "El Captulo IV se
ocupa del cheque sin provisin de fondos, que carece de antecedentes en el Cdigo
vigente, aunque existe un caso de jurisprudencia segn el cul el hecho de haber
girado el acusado un cheque a cargo de uno de l os bancos, con fecha adelantada, de
acuerdo con el querellante, que no se pag por fal ta de fondos del librador, no
constituye ninguna de las circunstancias de este artculo, o sea, el 637 que define l a
estafa. Para llenar el vaco, se dict, pri mero el Decreto Supremo de 13 de agosto de
1943 cuyo artculo 1) dice: comete deli to de estafa previsto y sancionado por el Art.
637 del Cdigo penal, el que girare en descubierto sin tener fondos suficientes en
poderdel librado.Esindudablequenohacafaltael Decreto,silaequiparacindelgiro
de cheque sin provisin de fondos a la estafa .impona la necesidad de examinar, en
cada caso particular si el gi ro de ese cheque reuna o no los caracteres de la estafa,
segnelartculo1delaLeyde5dedi ciembrede1912.Aosmstarde,sepromulg
laleyde23dediciembrede1949,cuyoartculol eesidnticoaldel mismonmerodel
D.S. de 1943. Conforme al artculo 2
V
, gi rado el cheque en descubierto, el Banco
entregar el total de los depsitos al interesado, protestando por el saldo. Esta ley,
como el Decreto de referencia, incurre en el error tcnico de subordinar al delito de
57
estafa todo giro de cheques sin provisin de fondos, como si los elementos
constitutivosdeaqueldelitosedieransiempreenelchoquealdescubierto.
Por las ci rcunstancias anteriores,dadala importanciadelcheque como instrumento de
pago, con igual funcin que la moneda, su proteccin penal eficaz, solo puede
conseguirse convirtiendo el del ito contra la fe pblica el hecho de girar un cheque sin
tenerlasuficienteprovisindefondos,porquedesdeeseinstantelafepblicasehalla
herida, sin que esto quiera decir que puede ser uti lizado tambin como medio para
cometerestafa.
Este es el cri terio que se ha seguido para regular el gi ro de cheques sin provisin de
fondos,osinestarparaelloautorizadooelquenoutilicecomodocumentodecrditoo
degaranta,locualdesvirtaodesnaturalizasufuncinespecficayacarrealanulidad
de estos instrumentos. (Vid. Anteproyecto de Cdigo Penal, Exposicin de Motivos,
pg.2021).
De la redaccin del artculo 204 del Cdigo Penal podemos establecer que se comete
este delito: 1) girando el cheque en descubierto, es decir, sin tener la suficiente
provisin de fondos en poder del girado, 2) Sin tener la autorizacin de la entidad
girada para hacer el sobregiro, 3) Girar cheques sin estar autorizado para ello (es el
caso del administrador de una insti tucin que gi ra un cheque a nombre de sta sin
tener autorizacin para el lo). 4) Util izar el cheque como documento de crdito o
garanta. Su razn radica en aspectos de polti ca criminal dada la proliferacin del
chequecomoinstrumentodecrdito,desvirtuandosunaturalezajurdica,habidacuenta
dequeparael acreedorsignificaunagarantatenercontrael deudorlaamenazapenal
conelchequeobtenidocomogarantadeunaobli gacin.
El mismo artculo 204 establece una excepcin a este deli to. Es el referente al caso
previsto por el artculo 335, estafa. Es decir, son figuras excluyentes, por cuanto el
chequepuedeserunmediodecomisindeldelitodeestafa.
Eselcaso,porejemplo,dequienseapersonaaunaempresacomercial ysabiendoque
su cuenta bancaria est clausurada, compra artculos electrodomsticos pagando con
cheque. En este caso se dan los elementos constitutivos de la estafa, el engao y el
perjuicio patrimonial y deja, en consecuencia de ser un delito de giro de cheque en
58
descubiertoparaconvertirseenestafa.
Nosparececorrectalainclusindeestedel itoentrelosdelitoscontra lafepblica,por
cuanto el cheque puede ser, y de hecho es, una orden realmente dada, pero dada en
falso extendida con el pleno convencimiento de que la Institucin bancaria gi rada no
tiene fondos como para pagar ese cheque. De tal manera que, con esta conducta se
lesionalabuenafedelaspersonas.Porellosujustificacindeestarincluidosentrelos
delitos contra la fe pblica, aunque no dudamos que, tambin, atenta otros bienes
jurdicamenteprotegidoscomoserel patrimonio.
El delito se consuma en el momento en que el girador entrega el cheque sin tener la
suficiente provisin de fondos. Algunas legislaciones como la argentina y la espaola
establecen una excusa absolutoria para el caso de que el girador abone el monto del
cheque en un determinado plazo de su presentacin y previa noti ficacin por parte del
girado. Empero, nuestra ley no establece dicha excusa absolutoria y el delito se
consuma, reiteramos, en el momento en que se entrega el cheque. Por ello, podemos
afirmar,tambin,queestedeli tonoadmi telatentativa.
Conreferenciaal sujetoactivo,puede sercualquierpersona.Sinembargode lalectura
delasegundapartedelartculo204delCdigopenal,podemosafirmarque,cuandose
utiliza el cheque como instrumento de crdi to o de garanta, el deli to lo cometen tanto
el que gi ra el cheque como el que recibe, porque el texto de ley es claro: el que
utilizare como documento de crdito o de garanta, y en el caso de desvirtuar l a
naturaleza jurdica del cheque, ambos cometen el delito, tanto el que da el cheque
como el que lo recibe. Por ello, la ley extiende la sancin declarando la nulidad de
pleno derecho deloscheques, esdecirque lacifra sealadatantoel numeralcomo en
laparteli teral delcheque,alosefectos,esnula.
Sujeto pasivo del delito es la persona perjudicada con un gi ro en descubierto. El bien
jurdico protegido es la fe pblica, aunque tambin se sostiene que atenta contra otros
bienesjurdicos,verbigracia,elpatrimonio.
GIRODEFECTUOSODECHEQUES.
Elartculo205del CdigoPenal,defineestetipopenalenlossiguientes trminos: En
59
l a mi sma sanci n del ar t cul o anteri or i ncurr i r el que a sabi endas ext endi er e un
cheque que, por f al ta de l os r equi si t os l egal es o usual es, no ha de ser pagado o
di er econtr aordenal l i br adoparaquenol ohagaefect i vo .
Para que se d la circunstancia descrita en este artculo, es necesario que el sujeto
activogire a sabiendas el chequeen formadefectuosa de modo queno secumplan los
requisitos para su cobro efectivo: falta de fi rma, discordancia entra la cifra numrica y
la literal , etc., pero repeti mos, tiene que ser a sabiendas. Es un elemento subjetivo de
difcilsolucinenmaterialprocesal.
Porotraparte,cometeestedeli toquiendaunacontraordenalBancoparaquenohaga
efectivo el cheque, aunque tuviera lo suficiente provisin de fondos. Su razn es clara
ya que exista antes de la promulgacin del Cdi go la costumbre de enviar una nota a
laentidadgiradaordenandonohacerefectivoelcheque.Laentidadgi rada,deacuerdo
a una circular de la exSuperintendencia de Bancos, exiga para ello que el librado
tengasuficienteprovisindefondosyconellose desvirtuabalanaturalezadelcheque,
ordendepagoalavista,porel loel legisladorhavistoconatinadocriteriolafrmulade
considerar tambin, infraccinpunible a lacontraorden quese envaal Banco enestos
casos.
Sujetoactivodel delitoeslapersonaquedalacontraordendel pagooasabiendasgira
defectuosamente el cheque. Sujeto pasivo, la persona perjudicada con giro defectuoso
o una orden de no hacer efectivo el pago. El bien jurdico protegido, la fe pblica
aunquetambinpuedeserafectadootrobienjurdicocomoelpatrimonio.
60
CAPITULOV
DELITOSCONTRALAVIDAYLA
INTEGRIDADCORPORAL
El ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo Penal bajo el nomen iuris de Delitos contra
la vida y la integridad Corporal agrupa en cuatro captulos a los delitos que atacan la
vida independiente, homicidio (Cp. I), La vida no independiente, aborto (Cp. II), la
integridad corporal y salud (Cp. III) y aquellos que ponen en peligro la vida
independiente,(Cap.IV).
HOMICIDIOSIMPLE.
(Del latn Homicidium, Homo, Hombre y caedere, matar). Consiste en la muerte
causada a una persona por otra. Carrara lo define como La muerte de un hombre
cometidainjustamenteporotrohombre.(Carrara1087).PorsuparteCuelloCalndice
que es La muerte voluntariamente causada por otro hombre. (Cuello II, 425). Ms
acertada resultaanuestroentender,ladefinicin deSebastinSoler,quiendicequeel
homicidio es la muerte de un hombre sin que medie alguna causa de calificacin o
privilegio.(Soler,III,15).
Elartculo 251 del Cdigopenal boliviano dice: "El quematareaotro,ser sancionado
con privacin de libertad de uno a diez aos". Indudablemente este articulo,
sumamentelacnico,configurael tipogeneral sinestablecerningunaotracaracterstica
yaque,enlosposterioresartculos,sealaloshomicidioscalificadosypri vilegiados.
Sujetoactivodeestedelitoescualquierpersona sujetopasivoestodohombrevivosin
requerirse que rena determinadas condiciones basta que tenga vida, sin considerar
si est destinado a una muerte fatal por enfermedad incurable y mortal o si est
condenadoamuerte.
El bien jurdico protegido es la vida humana. Uno de los bienes jurdicos de mayor
proteccin tutelar por el derecho penal. Con sobrada razn, sostiene el profesor
61
Rodrguez Devesa, que esta proteccin se mantiene aun en tiempo de guerra. Dice
elmaestroespaolque:"La,muerte delprisionerodelenemigoqueserindeydel a
poblacincivilindefensaenterritoriosocupadosnosloescontrariaalasleyesyusos
de la guerra, sino al derecho del interno". (R. Devesa, II, 31). La proteccin penal
durahastalamuertedel individuo.
Ante el problema de los trasplantes, algunas legislaciones han tratado de establecer
determinados procedimientos para que se diagnostique con precisin la muerte de una
persona.As,enEspaaseexige,paraque:sepuedaefectuarel trasplante, lamuerte
cerebralbasadaenlacomprobacinyconcurrencia,durante treinta' minutos,al menos,
y la persistencia seis horas despus del coma, de los siguientes signos: 1) Ausencia
derespuesta cerebral,con prdida absoluta de conciencia2) Ausencia derespiracin
espontnea 3) Ausencia de reflejos ceflicos, con hipotona muscular y midriasis 4)
electroencefalograma plano, demostrativo de inactividad bioelctrica cerebral. Los
citados signos no sern suficientes ante si tuaciones de hipotermia inducida
artificialmente o de administracin de drogas depresoras del sistema nervioso central .
Nuestralegislacinhareguladohastaelpresenteelproblemadelostrasplantes.
Este tipo de homicidios es, indudablemente, doloso requiere la existencia de la
intencin homicida, segn los profesores Huascar Cajas y Benjamn Miguel , se
presentan los siguientes casos de dolo: a) di recto y determinados ejemplo: querer
mataraXymatarlo realmenteb)dolodemuerte indeterminadaejemplo:querermatar
ymatarrealmente,dispararcontraunamuchedumbresinidentificaralapersonaqueva
a mori r c) Dolo de muerte con error, el caso de la aberratio ictus que en este tipo de
homicidionotienerelevanciaalguna(Cfr.Cajas,Miguel,376).
ASESINADO.
La palabra en su etimologa proviene del rabe Haychi chi no consecuencia del
consumo del hachis que torna i rascible el temperamento que las personas a tal punto
de llegar a matar al prjimo. Nos parece interesante la relacin que hace Carrara
acerca del origen de esta palabra cuyo texto literalmente lo transcribimos: La palabra
assassi ni um tuvo un origen en la Edad Media, en la poca de las Cruzadas. En ese
tiempo existanciertospueblos llamados assassi n, quehabitabanen las cercanasdel
monte Libano y estaban dominados por un Rey llamado Arsaces, viejo de la montaa,
62
el cual aleccionaba jvenes, que le estaban ciegamente sometidos para confiarles
luego la muerte de los prncipes enemigos suyos, durante las cruzadas, enviaba a sus
sbditos disfrazadosala europea, al campo de los cristianos, paraque fingindose del
nmero de los cruzados, les dieran muerte a trai cin no le fue difcil hallar, entre los
cristianos mismos, quien les prestara ayuda en la destruccin de los cristianos. Tan
grande fue el temor que por estas muertes concibieron estos que disminuy mucho al
deseodepartirparalascruzadas,ypara tranquilizarlosnimos, tuvoInocencioIV(en
1249)queconminarseversimaspenascontraquienes,paradarmuerte,sevalierande
la ayuda de los assassi ni (como se deduce del Cap. 1, de Homicidios, X). Por
consiguiente, del nombre de esos pueblos se llam asesinato todo homicidio cometido
por mandato y por recompensa y, de acuerdo con esa etimologa, en las antiguas
escuelassellamabaasesinatopropioelcometidoporuninfielcontrauncristiano,eim
propio, el quesecometa entre cristianos. Dichaetimologaescomnmenteaceptada".
(Carrara,1193).
Segn el artculo 252 del Cdigo penal bol i viano, modificado con el precepto
constitucional, constituye uno de los deli tos ms graves, cuya sancin es de treinta
aosdepresidio.
El bien jurdico protegido es la vida, considerado con sobrada razn por Rodrguez
Devesa como"el soporte biolgico no slodel individuo, sino dela especie. Sobreella
descansantodoslosdemsvaloresdequeelhombreesportador".(R.Devesa, II 23).
Sujeto activo del delito puede ser cualquier persona, salvo el caso del inciso primero,
en el que se requiere la calidad de padre, esposo o concubino. Para una mejor
comprensin de este homicidio calificado, debemos hacer un anlisis de los distintos
incisosdelartculo252delCdigopenal.
Segnesteartculo,constituyeasesinato,el matar:
1)" Asusdescendi entes,cnyugeoconvi vi ent esabi endoquel oson" .
Requiere en consecuencia, un elemento cognoscitivo: saber que la vctima es
descendiente, cnyuge o conviviente. De ello se infiere que el sujeto activo es propio,
segn el texto transcrito, se desprende que no existe diferencia alguna en cuanto a l a
63
legitimidadoilegi timidaddelafiliacin.
Con referencia al conviviente, su inclusin se hal la justi ficada por la consideracin de
estasituacinen Boliviacomomatrimoniodehecho.
2)" Conpremedi taci nosi endof t i l esobaj osl osmvi l es" .
Carmignani, citado por Carrara, define la premeditacin como el propsito de dar
muertetomadoconnimofroyreposado,dejandociertoespaciodetiempoybuscando
laocasinparaqueelcrimenserealicecomofindeseado.(Carrara,1122).
Porftil ,seentiende queexistepocoapreciooimportanciadelavidahumana.Tantola
premeditacin conocida tambin como dolo determinado, y los medios ftiles o los
bajos mviles constituyen una mayor carga de reprochabilidad en la conducta del
agente.
3) Conal evosao ensaami ent o .
Existe alevosa cuando se mata en forma segura aprovechando que la vctima se
encuentradesprevenida,incapazdedefenderse.
Seentiendeporensaamientolaacti tuddelsujetoactivodeprolongardeliberadamente
los padecimientos de la victima. Su esencia consiste, al decir que Rodrguez Devesa,
en el malvado propsito de hacer ms vivo y sensible el sufrimiento de la victi ma. (R.
Devesa,II,2).
El Profesor Cuello Caln, con estimada razn, justifica esta calificante con los
siguientes trminos: El cri minal que despus de haber causado al ofendido heridas
mortales, de modo refinado y cruel prolonga los sufrimientos de la victima manifiesta
una especial perversidad y se revela como un criminal sumamente peligroso lo que
justificalaestimacindeestacuali ficativa.(Cuell o,II,467).
4) Envi r tuddepreci o,donesopromesas .
La razn de su inclusin radica fundamentalmente en la perfidia. En atenerse de
recompensas para dar muerte a otra persona. Se entiende por precio o recompensa a
unasumadedinerouobjetodevalorypordones,atodaddivaoregalo.
64
Esta cualificante es la que pone de relieve la nota distintiva del asesinato. Segn
Carrara,la palabraasesinato,indica elhomicidio cometido pororden y cuenta del otro,
es decir que ha sido querido por una persona, y ejecutado por otra. (Cfr. Carrara,
1192). Pero esta agravacin, como bien aclara el profesor Soler, no se refiere a toda
clase de mandato, pues los mandatarios gratuitos actan por motivos propios que
pueden confundirse con el contenido del mandato recibido. "La existencia de preci o
quitatodadudasobreesteparticular".(Soler,III, 35).
5)" Por medi odesubst anci asvenenosasuot rassemej ant es" .
La justificacin de esta cuali ficante radica en l a peligrosidad revelada por emplear
medios insidiosos en el que 4a vctima, tiene pocas posibilidades de defenderse y que
ademselsujetoactivo,puedaquedar impune,habidacuentadelafrecuenciaconque
el delito no se descubre. Es en ltima instancia un tipo de homicidio alevoso. Segn
Soler se entiende por veneno "cualquier sustancia mineral , vegetal o animal capaz de
obrar en forma insidiosa y destructiva en el organismo, ya sea por sus propias
cualidades, o por las que conocidamente adquirir al ser ingerida por determinada
persona".(Soler, III, 32).
6)" Paraf aci l i t ar consumar uocul tarot rodel i t ooparaasegur arsusresul tados" .
La razn de esta cualificante radica en que el infractor desprecia el mximo bien
jurdico protegido para vulnerar otro bien jurdico. Para que se d este tipo penal es
necesario que exista una verdadera conexin entre el homicidio con el otro del ito l o
cualrequiereunanlisissubjetivo,delaconductadelautor.Esteincisoseapartadela
teora del concurso, ya que de otra manera se establecera una sancin especial en
casodeconcursodedelitos.SegnSoler,nobastaelconcurso,seprecisalaconexin.
Alrespectodice: "Estaconexin esnecesaria en elsentido msestricto dela palabra,
y lo que da el carcter especfico es precisamente el aspecto subjetivo de esa
conexin, porque sta es una figura inaplicable si en el conciencia del autor, en el
momentodel hecho,noestuvopresentepositivamenteelespecficomotivodepreparar,
facilitar u ocultar otro delito o procurar la impunidad mediante el homicidio, o el
despechomotivadoporel fracasodeunintentocri minal".(Soler III, 42).
El hecho es considerado asesinato aunque el, delito fin no se haya consumado o,
65
habindoseconsumadosequitalavidaalavctimaparaasegurarsusresultados.
7) " Par a vencer l a resi st enci a de l a vct i ma o evi tar que el del i ncuent e sea
detenido" .
Ladiferencia conel anteriorinciso,es queeneste tipopenal esnecesaria lacomisin
deotrodel ito,mientrasqueenel casodelincisosexto,existelacualificanteaunqueno
se haya consumado el delito por el cual se cometi el asesinato. La conexin, en el
incisosexto,esideolgicaosubjetivaenelcaso,deesteinciso,laconexinescausal
uobjetiva.Porotraparteel hechopuedecometerseinclusiveparaevitarqueuntercero
seadetenido.
Larazndeestacualificante,sejustificaporelmenosprecioquedemuestrael infractor
porlavidahumana.
PARRICIDIO.
Dice el artculo 253: "El que matare a su padre o madre, o a su abuelo u otro
ascendiente en lnea recta, sabiendo quien es, ser sancionado con la pena de
muerte".
Sujeto activo es cualquier persona que mata a un ascendiente en lnea recta. Sujeto
pasivo,puedeserelpadreolamadreocualquierascendienteenlnearecta.
El nombre de parricidio proviene del latn parens. El Cdigo penal boliviano condena
como parricidio victi macin a cualquier ascendiente en lnea recta. E' tipo requiere el
conocimiento del autor del vnculo de parentesco con la vctima. Por ello no comete
parricidio quien mata a una persona sin conocer el vnculo de parentesco, tampoco
comete parricidio quien, creyendo que es su ascendiente, mata a otra persona. De ah
que se pueda afirmar que "la figura queda elimi nada por cualquier clase de error de
hechoodederechoyaunquesetrate,deerrorculpable".(Vid.Soler, III,18).
HOMICIDIOPOREMOCINVIOLENTA.
Cometehomicidioporemocinviolenta " el que mat ar eaotr o' enest adodeemoci n
vi ol ent aexcusabl eoi mpul sadopor mvi l eshonorabl es" .
66
LainclusindeestetipodehomicidioenelCdigopenalpuestoenvigoren1973 tiene
influencia de la legislacin argentina y sta, a su vez, del Art. 115 del Cdigo penal
suizo de 1916. El Cdigo penal de 1834 tipi ficaba este delito en el Art. 492 en los
siguientes trminos: "El queprovocadoporalgunaofensa, agresin,violencia, injuria o
deshonra leve de las que no incluye la premeditacin, promueva ria o pelea contra el
ofensor y riendo o peleando con l, sin traicin ni alevosa le matare voluntariamente
con intencin de matarle, sufri r de cinco a seis aos de presidio con destierro por
igual tiempo. El que incurriere en el mismo caso provocado por ofensa, agresin,
deshonra, ultraje o injuria grave de las que excluye la premeditacin, sufrir las penas
del Art. 500. Si en cualquiera de estos dos casos hubiese traicin o alevosa, ser
castigadoelreocomoasesino".
El tipo penal exige para su atenuacin un elemento eminentemente psicolgico
"emocinviolenta".Solerconsideralaemocinviolentacomo"unestadopsqui coenel
cual el sujeto acta con disminucin del poder de los frenos inhibitorios". (Soler, III ,
57).
Para determinar si existi emocin violenta, se hace necesario realizar una valoracin
del hecho analizando si ese estado de emocin violenta existi en el momento del
hecho, habida cuenta que la causa reside en que la emocin haga perder el pleno
dominiodelosfrenosinhibi torios.
Tambin esimportanteestablecertanto el modo de ejecucin del hechocomo el medio
empleado unidos a la personalidad del autor, anlisis que arrojar indicios suficientes
paraestablecerelestadopsquicodelsujetoactivodeldelito.
Esta discriminacin la debe realizar el juez para que pueda calificar el hecho y
determinarquelaemocinpuedaserexcusable.
La importancia de la valoracin de este elemento subjetivo, es trascendental ya que
puede llevar a conclusiones errneas. Puede presentarse, por ejemplo, el caso de un
sujetoquemataaotroconstreidomoralmentecontrasuvoluntad.
Un anlisis errneo llevar a la consecuencia de la calificacin como homicidio por
67
emocinviolentacuandoenrealidadsetratadeunacausaldeinculpabilidad.
Lo mismo puede decirse en el caso de las actio libera in causa el individuo que se
emborracha a propsito para cometer un homici dio. En este caso la conducta no es
excusable,porqueel sujetobuscdolosamenteponerseeneseestado.
El Art. 254 del Cdigo Penal, extiende la atenuacin para el caso de existi r mviles
honorables, otras legislaciones prefieren el trmino de ticas. Su apreciacin requiere,
tambinde un prudente arbitriojudicial lacomplejalabor dejuzgar problemticatarea
a la que se considera como de las ms difciles y angustiosas del ser humano. No
habra homicidio por emocin violenta, por ejemplo del uxoricida que ha buscado
calculada y voluntariamente sorprender a su esposa en algn acto de infidelidad para
darle muerte permaneciendo al asecho, armado de un revolver, pues esas
circunstancias quitan espontaneidad al acto y desvirtan el pretendido arrebato
pasional.
Porelcontrariocometehomicidioporemocinviolentaelpadrequesorprendealahija
enaccesocarnalymataalamantefurtivo.
La sancin se agrava para el caso de que la vctima sea ascendiente, descendiente,
cnyugeoconviviente.
HOMICIDIOEN PRCTICAS DEPORTIVAS.
Dice el Art. 255 del Cdigo penal: " El deport i sta que tomando part e en un depor te
autor i zado causare l a muert e de otr o depor ti st a en el act o del depor te, con
evi dent e ' i nf racci n de l os r especti vos regl ament os, ser sanci onado con
recl usi ndesei smesesadosaos.
La pena ser de r ecl usi n de t res meses a un ao, si en el caso anter i or se
produj erel esi n" .
Paraalgunaslegislaciones,estafiguraestsubsumidaporelhomicidioculposo.Sujeto
activo de este delito es la persona que est practicando un deporte. No requiere la
calidad de profesional. El profesional futbolista que provoca la muerte de otra en un
68
partidodepri meradivisinestaninfractorcomoaqulfutbolistaaficionadoquecomete
elmismohecho.
Eltipo penal establece, adems, quela prctica deldeporte est autorizada enel pas
yqueexistaunaevidenteinfraccindelosrespectivosreglamentos.
Laleyprev,tambinel casodeproducirlesionessancionaesedelitoconreclusinde
tresmesesaunao.
HOMICIDIOSUICIDIO.
Dice el Art. 256 del Cdigo penal: "El que instigare a otro al suicidio o le ayudare a
cometerlo, si la muertesehubiere intentado o consumado incurrir en reclusindedos
aseisaos.
Si con motivo de la tentativa se produjesen lesiones la sancin ser de reclusin de
unoacincoaos.
Aunquehubieremediadoconsentimientodelavctimaenel doblesuicidio,seimpondr
alsobrevivientelapenadereclusindedosaseisaos".
La instigacin tiene que ser tan decisiva que el suicida tome la resolucin final. Caso
tpico de instigacin es aquel en el que dos personas juegan a la ruleta rusa. El
favorecidoconlasuerte,cometeunaverdaderainduccinoinstigacinalsuicidio.
El auxilio requiere una mayor participacin en el hecho son verdaderos actos de
cooperacin con que se facilitan los medios, como la adquisicin del veneno, darle el
armalosmedios,como laadquisicindel veneno,darleel armadejuegoocooperando
positivaydirectamenteindicandoelmododeejecutarelsuicidio,deusarel arma.
Tanto la instigacin como el auxilio tienen que ser dolosos el tipo no admite
participacinculposa.
Asimismo,noconstituyeauxilioelno impedi rqueotrapersonasesuicide.
69
Segn el Art. 22 del Cdigo Penal Boliviano, se considera instigador a quin
intencionalmente determina a otro a cometer el hecho. Para que exista instigacin al
suicidio,elladebeserdirecta,eficaz.(Cfr.Cuello, II,447).
Para comprendereste artculosehacenecesario sealarque ennuestra legislacin no
se castiga el suicidio este es impune, porque, procedimentalmente, no se puede
enjuiciar a un muerto. La figura que describe el artculo 256 del Cdigo Penal es un
delito independiente con lo que se salva el principio de accesoriedad. De otro modo,
seria incongruente castigar al instigador de un acto no punible. Para comprender l a
ilicitud del hecho es necesario como dice Rodrguez Devesa, establecer la radical
diferencia profunda, estructural entre la muerte de una persona que quiere vivir y
aquellaquenoyahaperdidolavoluntaddevivir,sinoquequieremorir.(R.Devesa,II,
67).
El Inc. 2) Art. 256 prev, tambin, el caso de producirse lesiones en la tentativa de
suicidio atenuando la sancin para el inductor o auxiliador. El inc. 3), por su parte,
sanciona al sobreviviente de un doble suicidio con pena de reclusin de dos a seis
aos. Elhecho generalmente tiene origen sentimental. Enestecasono se tratadeuna
participacin accesoria sino de una forma de homicidio, de acuerdo a la redaccin de
este artculo e interpretacin consiguiente, el consentimiento de la vctima es
irrelevante,yel sobrevivientetienequehaberejecutadoelhecho.
Frente al problema de establecer la responsabilidad penal para el caso de que ambos
se autoeliminen (por ejemplo dispararse cada uno en la sien o ingeri r veneno), la
cuestinseresuelveconsiderandoalsobrevivientecomoinstigador.
HOMICIDIOPIADOSO.
DiceelArt.257delCdigopenal:"Seimpondrlapenadereclusindeunoatresaos,
si para el homicidio fueren determinantes los mviles piadosos y apremiantes las
instancias del interesado, con el fin de acelerar una muerte inminente o de poner fin a
graves padecimientos o lesiones corporales probablemente incurables, pudiendo
aplicarselaregladelArt.39yaunconcederseexcepcionalmenteelperdnjudicial".
Esbastantepolmicasuatenuacinporquesediscutehastaqupuntounapersonano
70
puede disponer de su vida, sino la del prjimo que pide se le quite la vida para no
seguir padeciendo. El problema se agudiza ms, ya que los adelantos de la medicina
nopermitendeterminarconexactitudeldaqueel sujetopuedafallecer.Aunms,el de
sealar con certeza si una enfermedad es incurable por ello, el Cdigo emplea el
trmino de "probable", es decir cuando existen buenas razones para creer que la
muerteseverificarosuceder,pero,noexiste repetimos lacertezadeello.
Segn el Art. 257 del Cdigo penal la vctima tiene que solicitar que le qui ten la vida.
Cuandose dice "apremiantes las instancias del interesado"se entiende queel enfermo
repite la splica p peticin o, gramaticalmente, aprieta o unge la pronta ejecucin de
una cosa. La soli citud debe ser rei terada. No ser atenuada la sancin si al primer
requerimiento se quita la vida a una persona debiendo en este caso, calificarse el
hechoconarregloconlosArts251o252del CdigoPenal.
Los mviles deben ser necesariamente piadosos. El sujeto activo debe estar movido
por sentimientos de lastima conmiseracinsolidaridadcon elpadecimiento del enfermo
quepadeceunaafeccingrave.
Este tipo de homicidio privilegiado requiere por parte del autor un elevado grado de
sentimientopiadoso,porellolasancinpuedetenerunaconversindepenaeinclusive
existelaposibilidaddeconcederelperdnjudicial .
INFANTICIDIO.
Comete infanticidio l a madr e que par a encubr i r su f ragi l i dad o deshonr a, di ere
muert easuhi j odurant eel part oohastat resdasdespus .
Elsujetoactivoenestetipopenalespropio:lamadre,noimportael estadocivil,puede
sersoltera,casada,oviuda.El finconsisteenocultarladeshonra.Esteconcepto tiene
como dice: oler, Un sabor castizo referido a la situacin sexual de la mujer y a la
publicacin, que el parto constituye, de las il citas relaciones sexuales preexistentes.
(Vid. Soler III, 80). Se tiene en consecuencia, de una deshonra producto de relaciones
sexualesextramatrimoniales.
Este tipo de homicidio privilegiado admite que el hecho pueda cometerse por omisin.
71
Desechadaquedalacomisinculposa.
El trmino sealado por la ley se justifica por la situacin psicolgica de la mujer. En
estecaso,habrquehacerunadiscri minacincuidadosaporcuantoserdi ferentesi el
hecho se produjera cuando la mujer sufre una al teracin patolgica en sus facultades
mentales, es decir, una psicosis puerperal. En este caso, ya no estamos ante un
infanticidio, sino ante una causal de inimputabilidad, es decir, se aplicar el artculo17
delCdigopenalensucaso,el 18silacapacidaddeentendersehalladisminuida.
En cuanto al sujeto pasivo, la discusin se presenta con referencia a la situacin del
momento del parto. Existe discrepancia en doctrina. Rodrguez Devesa sostiene que
para que exista infanticidio tiene que haber concluido el parto. (R. Devesa, II, 63). En
contra de este criterio, est Cuello Caln (Cuello II, 475) y (Soler III, 82) quienes son
partidariosdequeel infanticidiopuedecometerseantesdelaseparacindelcuerpode
lamadre.
El Cdigo penal boliviano al indicar en el artculo 258 "Durante el parto", no ofrece
lugar a discusin basta que el ser est vivo aunque no haya concluido el parto para
quehayaconsumacindeldelitodeinfanti cidio.
Lapenasealadaparaestedeli toesdeprivacindelibertaddeunoatresaos.
HOMICIDIOEN RIAOACONSECUENCIADEAGRESIN.
ElArt.259defineestetipopenal enlossiguientestrminos: " Los que en r i a o pel ea
enquetomarenpar temsdedosper sonas,causarenl amuert edeal guna,si nque
const ar eel autor,ser nsanci onadosconpr i vaci ndel i ber taddeunoasei saos.
Si t ampoco se i denti f i care a l os " causant es de l esi ones a l a vct i ma, se i mpondr
pr i vaci n de l i ber tad de uno a cuat r o aos a l os que hubi eren i nt er venido en l a
ri aopel ea" .
El Art. 259 transcrito prev y sanciona el delito denominado de "sospecha". La
redaccin es un tanto confusa puesto que en l a primera parte no se aclara la cir
cunstancia de identificar expresamente a quines han causado las lesiones.
72
Entendemos que el primer pargrafo del Art. 259 tiene como condicin la
individualizacin de los causantes de lesiones. De lo contrario la segunda parte del
referidoartculoseraunareferenciaoredundanciaalprimerperodo.
La punibilidad de este tipo penal, en una primera parte requiere de tres condiciones:
1ro.,quesetome parteenunariaoagresincontralavcti ma2do,queseidentifique
a los que han causado violencia y, 3ro. Que no se pueda establecer a ciencia cierta
cualdelosagresoreshacausadolamuertedelavictima.
En cuanto a la imposibilidad de identificar a la victima creemos de que existe una
imposibilidaddeidenti ficacinmuda.
Finalmente se hace necesario destacar quin o quienes han intervenido en la pelea
paraestablecerresponsabilidadpenal.
HOMICIDIOCULPOSO.
Segn el Art. 260 del cdigo penal boliviano comete este delito: el que por culpa
causarlamuertedeunapersona.
El Art. 260 del Cdigo penal prev la comisin culposa. En este tipo penal son vlidos
todos los principios que rigen para los delitos culposos. En este tipo de homicidio
pueden ser considerados los dos elementos que integran la nocin de culpa, es decir,
laprevisibilidadylaevitabilidad.
Habr que tener en cuenta fundamentalmente l a imprudencia y la negligencia para
tipificar un homicidio como culposo. En consecuencia son las reglas determinantes de
laculpabilidadensuvertiente,deculpa,lasquehayqueaplicarenestetipopenal.
Penalidaddeseismesesatresaosdereclusin.
HOMICIDIOENACCIDENTEDETRANSITO.
Diceelartculo261delCdigoPenal: El quer esul t ar e cul pabl e de un acci dent e de
t rnsi toa cuya consecuenci a seproduj ere l a muer tedeuna omspersonas, ser
sanci onadoconpri vaci ndel i bert addesei smesesatr esaos.
73
Si del hechoder i vanl esi ones,l apenaser depr i vaci ndel i ber taddesei smeses
adosaos .
ElArt. 261delCdigopenal determina latusensuconfundiendolos trminosde dolo
y culpa y englobndolos bajo el trmino genrico de culpable a quien ocasionare un
accidente de trnsito y como consecuencia de aqul se produjera la muerte de una
persona. Se entiende que la comisin debe y tiene que ser "culposa", de lo contrari o
seraotralafiguradelictiva.
OMISINDESOCORRO
Este tipo penal est definido por el artculo 262 en los siguientes trminos: "Si en el
caso del artculo anterior el autor fugare del lugar del hecho u omitiere detenerse para
prestar socorro o asistencia a las vcti mas, ser sancionado con privacin de libertad
deunoacuatroaos.
Lapenaserdeprivacindelibertaddeseismesesadosaoscuandoel conductorde
otro vehculo no se detuviere a prestar socorro o ayuda al conductor u ocupantes del
vehculo accidentado, agravndose la pena en una mi tad, si el accidente y la omisin
deasistenciaseprodujereenlugardeshabitado".
Sujeto activo puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, la vctima. El bien jurdico,
paraelcasodequeseproduzcamuerte,lavida yparaelcasodeproducirselesiones,
laintegridadcorporal.
Unainnovacindelalegislacinbolivianaconsisteenloomisindesocorroprevistaen
elartculo262,atendiendofundamentalmente a lasolidaridad humana. Laleysanciona
aquinnoacudaconsocorrooauxilioenelcasodeunaccidentedetrnsito.
La punibilidad se extiende, inclusive, para el conductor de otro vehculo que no presta
auxilio necesario agravndose la sancin si el hecho se produjera en lugar
deshabitado.
74
CAPITULOVI.
LASDISTINTASCLASESDEABORTOENELCDIGOPENALBOLIVIANO
a) Abort o produci do si n el consent i mi ento de l a muj er. El Ar t . 263 en su
i nci so pr i mero, sanci ona con pr i vaci n de l i ber tad de dos a sei s aos a
" qui en pr act i ca el abor to si n el consent i mi ento de l a muj er o si st a f uere
menordedi ezysei saos" .
Es un tipo cualificado del aborto que requiere' dolo directo. La voluntad de l a
mujer debe estar total mente anulada, ya sea mediante violencia fsica o
intimidacin moral o, en ltima instancia que no se d cuenta, por ejemplo, de
un medicamento que se le da. Si acaso se obtiene el consentimiento mediante
engao, a los efectos penales, ste resulta total mente i rrelevante. Este inciso
prev tambin, el caso de la minoridad de la mujer. Si sta es menor de los
diecisisaos,suconsentimientohadereputarseinexistente.
Sujetoactivopuedesercualquierpersonaquesinel consentimientodelamujer
realiza el aborto. Sujeto pasivo, el feto y, en este caso, resulta ser tambin l a
mujerencuyocuerposeefectaelaborto.
b) Aborto producidocon el consentimiento dela muj er. La sancinpenal queda
reducidadeunoatresaosdeprivacindelibertad,cuandoel abortosereal i za
con el consentimiento de la mujer. En este caso, sujeto activo resulta ser la
personaquereal izaelaborto.Encuantoalamujerquedasuconsentimiento,la
sancin est sealada en el inciso tercero del artculo 263. Es, como dice
Rodrguez Devesa, una forma de participacin elevada a la categora de del ito
independiente.(R.Devesa,II, 89).
Con referencia al aborto provocado por la mujer, el anlisis del Cap. II, Ttul o
VIII del Libro Segundo del Cdigo penal boliviano nos lleva a la conclusin de
que en la legislacin boliviana, no slo la tentativa hecha por la mujer es
75
impune,sino,salvoelcasodelabortohonoriscausa(Art.265),el provocadopor
ella. En efecto, para la objetivizacin del tipo penal del artculo 263, tiene que
existir una tercera persona que realice la prctica abortiva, por ello dice el
Cdigo: "el que y ms an, claramente establece las diferencias en cuanto al
consentimiento, es decir que realice con o sin el consentimiento de la mujer. Y
por l timo, sanciona a la mujer que da su consentimiento para el aborto, pero
nada dice excepto el caso del aborto honoris causa de la mujer que se
provoca el aborto. En consecuencia, a la luz del anlisis del Cdigo penal
boliviano, ser impune, por ejemplo, la mujer que por razones econmicas se
provoca el aborto. La razn de esta laguna la encontramos en la falta de
concordancia con la fuente del Cdigo. En efecto, el Cdigo penal argentino,
diceenelartculo88: "ser reprimidaconprisin deunoacuatroaos,lamujer
que causare su propio aborto o consienta que otro se lo cause. La tentativa de
lamujernoespunible".
Lamentablemente, las distintas comisiones revisoras y coordinadoras del
Anteproyecto de 1964, no repararon en esta laguna, y no se fijaron, en esta
parte, que la copia estaba incompleta con referencia a la fuente de nuestro
Cdigopunitivo.
Conforme a la redaccin del texto del artculo 263, se puede afirmar que l a
tentativadelamujeresimpune,perosloencuantoserefiereaella.Enelcaso
deunatentativasinconsentimientodelamujer,serpuniblequienrealizatodos
los actos del iter crminis y no consuma el delito por causas ajenas a su
voluntad.As, porejemplo,habrtentativacuandosehaceingerir,pormediode
engao, un abortivo que no llega a causar efecto. En el caso de que medie
consentimiento,pensamosque ambos son punibles,porqueexiste una coautora
ynoseradmisiblequesesancionesolamenteaunodelosautores.
Por ello es necesario hacer hincapi que la tentativa a nuestro entender
solamente lleva a la impunidad cuando la mujer realiza la maniobras abortivas,
pero no se aplicar sancin alguna siempre que la accin penal hubiese sido
iniciada".
Lasrazonesmoralesquejustificanlaimpunidadde)esteaborto,sonobvias.Encuanto
76
alincesto,laExposicindeMotivosdel Anteproyectode1964,ledamayoresalcances,
porcuantoseconsidera incesto,cuando
1
elembarazoesconsecuenciadeuna relacin
carnal de ascendientes, descendientes, hermanos, y medio hermano, adoptante o
encargado de la educacin o custodia de la vctima (Art. 310, Inc. 2do. del Cdigo
Penal).
Por otra parte, la ley exige que la accin penal se haya iniciado, que el aborto sea
practicado por un mdico y que exista consentimiento de la mujer, o autorizacin
judicial en su caso. Con referencia a la accin penal iniciada, estamos de acuerdo con
el reparo de Rodrguez Devesa (R. Devesa, II, 86), quienestablece que la violacin es
un concepto jurdico que obliga a esperar a un pronunciamiento judicial y que
constituye una laguna para el caso de una absolucin para un supuesto violador, ya
queelfallojudicialseproducirdespusdelparto.Enestecaso,existiraunconcurso
real de acusacin y denuncia falsas y de aborto punible, solucin que el profesor
RodrguezDevesanoconsideralamsadecuada.
El inciso segundo del artculo 266, declara impune el aborto teraputico cuando este
"hubiesesidopracticadoconelfindeevitarpeligroparalavidaosaluddelamadreysi
estepeligronopodaserevitadoporotrosmedios".
Un sector de la doctrina (Cuello, II, 492), sostiene que para el caso del mdico, ste
puede invocar la existencia del estado de necesidad. Sin embargo, el estado de
necesidadcomocausadejustificacin,tieneunconceptomsrestringido,porquecomo
bien apunta Soler (Soler, III, 105), una cosa es el aborto teraputico preventivamente
practicado,yalargoplazo,yotramuydistintaeslasituacindenecesidad,porqueella
requiereque exista, "un malinminente". As loestablece elArt. 11, 211 inciso segundo
del Cdigo penal. Adems el legislador, al declarar expresamente la impunidad del
aborto teraputico, ha extendido esta impunidad tanto al mdico como a la mujer que
daexpresamentesuconsentimiento.
El consentimiento, ha de ser expresamente dado, sal vo el caso de que la mujer se
hallare inconsciente, en cuyo caso, s se daran los presupuestos del estado de ne
cesidad.
Conreferencia alaautorizacinjudicial, el legislador de 1964 no explica en qu casos
77
es necesaria esta autorizacin. De acuerdo al texto de la ley, creemos que esta
autorizacin judicial es necesaria, cuando el embarazo ha sido como consecuencia de
violacin, rapto no seguido de matrimonio, estupro o incesto, habida cuenta que, para
suimpunidadserequierequelaaccinpenalhubiesesidoiniciada.
ABORTOPRETERINTENCIONAL.
Comete este delito: "el que mediante violencia diere lugar al aborto sin intencin de
causarlo, pero sindole notorio el embarazo o constndole ste". La sancin para este
delito,segnel Art.267,esdetresmesesatresaosdereclusin.
Para que exista este delito, es necesario que el sujeto activo no tenga la intencin de
provocar el aborto,peroque s tengaconocimiento del embarazo dela vctima.Existe,
en consecuencia, un dolo eventual. No cometer este delito quien, a consecuencia de
un golpe, provoca aborto de un embarazo de dos meses, por ejemplo, sin que le haya
constadotalestado.
En cuanto a la violencia empleada, siendo genri co el trmino, se entiende que puede
ser tanto violencia fsica como intimidacin moral , amenazas que lleguen a causar un
traumatismopsquicoqueorigineel aborto.
El profesor Soler hace hincapi en que la violencia tiene que ser dirigida contra l a
mujer, no contra el feto, pero tambin sostiene que existen casos en los cuales, es
inevitable que se llegue a consecuencias necesarias. Tal el caso de quien ejercite
violenciassobrelavaginadelamujerconalgni nstrumento.Enestecaso,difcilmente
puede alegar el sujeto que no tena intencin de hace abortar, constndole el
embarazo. (Cfr. Soler, III, 104. Por l timo habr que considerar que si acaso la
violencia empleada constituye otro delito (lesin, homicidio), se presenta un caso de
concurso. As, por ejemplo quien, por la violencia empleada, mata a la mujer, comete
delito de homicidio y de aborto. La sancin se determinar conforme a las reglas del
artculo44delCdigopenal.
ABORTOCULPOSO.
Diceel artculo268: " El que por cul pa causare un abort o i ncur ri r en prest aci n 4
t rabaj ohast a unao" .
78
El delito de aborto culposo, lo comete quien l o ocasiona mediante imprudencia o
negligencia. Para establecer el carcter de culposo tendrn que analizarse los dos
elementos de la culpa: la previsibilidad y la evitabilidad Por ende, ser punible, por
ejemplo,el mdicoquetrajo contorpezaalapaci enteyocasionaelaborto."
PRACTICAHABITUALDELABORTO
El artculo 269, define este tipo penal en los siguientes trmino " El que se dedi care
habi t ual ment e a l a pr ct i ca del abort o, i ncurr i r en pr i vaci nde l i ber tad de uno a
sei s aos'
La ley no hace discri minacin en cuanto al sujeto activo. Puede ser, en consecuencia,
unmdico,unami tronaocualquierpersona.
Habr que tener presente, en este caso, si el sujeto activo no ha sido enjuiciado
anteriormente, porque dado este supuesto, se tendr que arreglar conforme las reglas
delareincidenciaolahabitualidad.
79
CAPITULO VII
DELITOSCONTRALAPROPIEDAD
ElCdigoPenalde1834,enel Ttulo III, LibroTercero,bajoel nomeni ur i s de"Delitos
contra la Propiedad de los Particulares", tipi ficaba las conductas contra el patri monio.
Elcaptulo I,tratabade "Los robos",definiendocomoatal,el "qui tarotomarparaso
para otro con violencia o con fuerza lo ajeno". Segn el Art. 605, fuerza o violencia a
laspersonaseran losmalostratamientosdeobra,lasamenazas,laordenilegalo falsa
de entregar o manifestar las cosas, la prohi bicin de resisti r o de oponerse a que se
quiten, y cual quier acto que pueda naturalmente i ntimidar, u obligar a la manifestacin
o entrega. Por su parte, el Art. 606 entenda por fuerza p violencia hecha a las cosas,
"elescalamiento de edificio,pared,ocerca la fractura de pared,puerta, ventana, reja,
techo, armario, escritorio, cofre, arca, cmoda, maleta, papelera o de cualquier otra
cosa cerrada,yde lassogas,correas o ataduras de cualquier cosa atadayla abertura
de agujero o conductos subterrneos o por debajo de las puertas o paredes. Entin
dase que hace fuerza o violencia a las cosas el queusa defalsallave, deganza o de
cualquier otro instrumento que no sea la llave propia y verdadera o de sta sin
consentimientodel dueooelquesevaledealgndomsticoparaabri ralgunacosa,o
introducirseenalgunacasaolugarcerrado".
Circunstanciasagravantesparaeldelitoderobo,segnelArt.609,eran:
1)Cometerelrobodesdemediahoradespusdepuestoelsol,hastamediahoraantes
de haber salido 2) ser dos o ms los ladrones 3) emplear disfraz 4) llevando armas
ostensiblesdefuego,aceroohierro5)cometindoseelroboporalgunaspersonasque
habitenenlamismacasa,edificiooheredad,queelrobadooporalgncriado,familiar,
discpulo, oficial, aprendiz, consocio o aparcero actual del mismo o por el viaje o ande
en su compaa 6) introducirse en la casa por medio de escalamiento, fractura, llave
falsa o connivencia con algn domstico 7) siendo pobre el robado, o bastando para
arruinarle la cantidad robada 8) robndole los instrumentos, mquinas, aperos o
utensilios de su oficio o las yuntas o caballeras de su labor o trfico 9) atando, mor
tificandoomaltratandodeobraaalgunapersonaparalaejecucindelrobooenel acto
dehaberlocometidoaunquenosellegueallatrocinio".
80
El Art. 617 determinaba que si el autor hubiese tenido que abandonar la cosa robada
por "algn accidente o acaso por haber sido rechazado con la fuerza" debera sufrir l a
mismapenaquesihubieseconsumadoeldelito.Estaprescripcinseacerca,en alguna
medida,alconcepto modernodeconsumacindel robo,esdecir,cuandoseproduceel
apoderamiento de la cosa, muy someramente al concepto del hurto. Empleando,
adems, el trmino: "fraudulentamente", lo que ocasionaba una confusin con el Art .
637 (estafa) del mismo Cdigo. Para complementar este artculo, se dictaron las leyes
de6denoviembrede 1840 y de 19 dediciembre de 1905, lasque establecanmontos
por los cuales se califique la cosa no exceda del valor de 100 bolivianos. En caba el
hechocomohurtoratero.Ellmiteconsistaen
El Cap. II del mismo Ttulo se refera en el Art. 62, este caso la jurisdiccin
correspondaalaspolicasdesegundad.
Entre las disposiciones comunes a robos y hurtos, el Art. 629 estableca la excusa
absolutoria para los autores de robo y hurto cuando existan lazos de parentesco
quienes no podan ser demandados sino para la restitucin y resarcimiento. Sin
embargo,laexcusanoalcanzabaalospartcipesdeldelito.
ElCaptulo III regulabalaquiebradolosa,(Art.631)yladenominadaculposa(Art.632).
ElArt.633sancionaba,adems,coninfamiaatodaquiebrafraudulenta.
ElArt.637delcorrespondienteal Captulo IV, tipi ficabaconbastantecasuismoeldel ito
de estafa. De la misma manera, lo haca el Captulo V al regular las conductas
consideradas como abusos de confianza. El Captulo VI inclua dentro de los deli tos
contra el patrimonio el perjuicio causado a la industria. El Captulo VII condenaba los
incendios causados con fines de venganza y los daos que se ocasionaren en la
propiedad privada. Con el rtulo de "las fuerzas y violencias contra las propiedades y
de los despojos", el Captulo VIII sancionaba los delitos de despojo. Finalmente,
cerrando este Ttulo el Captulo IX tipificaba las conductas que atentaban contra los
trminosylmitesdeheredadesajenas.
BIENJURDICO
Respecto al bien jurdico protegido, existen criteri os contrapuestos. Un buen sector de
81
la doctrina se inclinaporel trminoPROPIEDAD porque en el conceptode derecho de
propiedad, a los efectospenales,estaran comprendidos,tantoel domi niopropiamente
dichoenelsentidocivilistacomootrosderechosreales,yhastalasimpleposesinyla
tenencia. "Por otra parte, algunas figuras abarcan derechos personales de carcter
patrimonial ". (Soler, IV, 159). Rodrguez Devesadice quela palabrapropiedad no pue
de tomarse en sus acepciones civilista ni filosfi ca es inexacto que la nota comn, a
todos los deli tos del Ttulo sea el constitui r un ataque al patrimonio considerado como
una unidad. Frente a este problema jurdico penal, piensa el citado profesor, que la
solucin ha de buscarse con el auxilio del propio Cdigo" el cual permite usar el
concepto de patrimonio nicamentecomo punto de referencia, en cuanto que todos los
delitoscontralapropiedadsondelitoscontraelementosintegrantesdelpatri monio".(R.
Devesa,II, 364).
Se hace necesario discriminar las diferentes concepciones de propiedad para
establecer el bien jurdico protegido. En el sentido civilstico, se traduce en el derecho
real, de dominio (j us ut endi , j us abut endi y j us f r uendi ), en el cual no se inclui ran,
por ejemplo, la posesin, los derechos personales, las acciones, etc. En la concepcin
filosfica, su contenido abarca, tambin los derechos reales y los crditos. El principal
argumento expuesto contra el trmino patri monio es que ste lo constituyen tanto el
activo como el pasivo de una persona y los delitos contra este bien jurdico no atacan
precisamente el pasi vo de una persona. Fontn Balestra, sostiene con sobrada razn,
que no es el conjunto de cosas o las cosas en s mismas lo que se tutela sino l a
relacin jurdica del individuo con ellas "la cosa no tiene por qu ser destrui da o
disminuida en su valor, pero aun as, el perjuici o existir lo mismo para el titular del
derecho".(F.Balestra,V, 13).
Frente a esta discrepancia nos inclinamos por considerar como bien jurdico protegido
poresteTtuloal patrimonioporcuantosuampli tudpermi tequeseanincluidasdiversas
figurasquenovanprecisamentecontraelderechodepropiedad.
CLASIFICACINDEESTOSDELITOS.
Carrara divide los deli tos contra la propiedad segn los fines del infractor, ya sea por
lucro o que el mvil sea de venganza. Los primeros tienen tambin sus subdivisiones
as el hurto propio (cuando el propietario es despojado de un dominio completo), del
82
hurto impropio (cuando el propietario no es lesionado sino en un dominio al que
accidentalmente,lefal tabalaconcomitanciaactualdelas facultadesdelaposesinyel
goceactualdelacosa.(Cfr.Carrara,2016).
Para Soler, slo de dos maneras se puede perder el bien que se encuentra bajo su
dominio: sin consentimiento o con consentimiento viciado. Para el pri mer caso, se
presentan las figuras del hurto y del robo y, para el segundo, cuando se obtiene por
coaccinsedalafiguradelaextorsinycuando eldesplazamientoseobtienemedian
teerrorinducido,seconfiguralaestafa.(Soler, IV,162).
Es necesario tener presente no solamente el mvil sino los medios empleados y el
objeto material por ello se hace la diferencia de muebles e inmuebles, abarcando
tambinalossemovientesyotrosderechospersonales.
Cosa mueble El Cdigo emplea el trmino cosa muebl e cuando se refiere tanto al
delito de hurto como al de robo. Por cosa mueble ha de entenderse a todo aquello
capaz de constituir objeto de derecho cuya caracterstica sea su corporalidad y su
transportabilidad. La ley penal considera bien mueble la energa cuando sta tiene
valor econmico. A este respecto, Carrara afi rma: "Es preciso que haya algn valor en
la cosa por esto, en el caso del hurto de un bil lete falso, opin que no haba hurto, ni
consumadoniintentado".(Carrara,2026).
Con referencia al criterio de la transportabilidad, es indiferente que la cosa tenga un
concepto distintopara elCdigo Civil, por ejempl oenel caso dela accesin bastaque
sea susceptible de ser transportada. Se discute si el cuerpo humano puede ser
considerado como un bien susceptible de apropiacin. A propsito de este tema,
consideramos importante la opinin de Rodrguez Devesa a la cual nos adscribimos
plenamente: "El cuerpo del hombre vivo slo es cosa en el sentido fsico, pero no es
objeto de derechos privados ni pblicos. En cambio, las partes unidas a l
artificialmente como pelucas, aparatos protsicos,etc., y las mismas partesdelcuerpo
despus de haber sido separadas del mismo (pe lo, dientes, miembros u rganos) son
cosas si tienen un valor en dinero. La sangre, separada, v. gr. para usos mdicos,
puedeentrarenel trficoysusustraccincalificarsedehurtolaobtencincoactivano
loes,porel contrarioporquenotieneentonceslacondicindecosa.Elcadversuscita
83
algunos problemas. Mientras est sustrado el trfico no es posible un delito de hurto
cuando ha ingresado en l, por ejemplo, en un museo, se convierte en una cosa de
valor econmico, sujeta a las disposiciones que castigan los delitos contra la propie
dad" (R. Devesa, II, 414). Finalmente, existe absoluta concordancia en la doctrina en
sostener que los res nllius (cosa de nadie) los res derelictae (cosas abandonadas),
noconstituyenobjetonidehurtoniderobo.
HURTO.
(Art. 326): Comete el deli to de hurto "el que se apoderare ilegtimamente de una cosa
muebleajena".
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona. De igual manera el sujeto
pasivo.Laaccinseconsumacuando,elsujetoactivoconsigueapoderarsedelacosa,
es decir, que tenga la facultad de disponer de ell a. Sin embargo, el anlisis no resulta
sencillo por cuanto es necesario para admiti r la consumacin hacer referencia a las
diferentes doctrinas que en forma resumida son: 1) la contractation: mover de un lugar
aotroal gunacosa2)laamotio:removerlacosa3)ablatio:sacardel dominiodequien
tienelacosa4) laillatio:esconderelbienenunl ugarseguro.Habidacuentadequeel
hurto se ha considerado como delito material, porque se consuma aunque se haya
frustrado el lucro del ladrn, por ejemplo, si se le pierde el objeto robado o el propie
tario lo recupera, Carrara sostiene que el del ito se consuma cuando se produce la
contractacin, y dice: "Aceptar como momento consumativo del hurto el simple hecho
de que el ladrn tome la cosa ajena con intencin de apropirsela, no slo es una
deduccin lgica del concepto que se encuentra en la violacin de la posesin la
esencia
del hurto propiamente dicho, sino que es tambin una necesidad prctica, pues si se
prescinde de ese momento, ya no habra en qu basarse para encontrar el paso de l a
tentativa a la consumacin del hurto, ni para definir el cri terio que pone lmites entre
estos dos actos" (Carrara, 2238). Por su parte, el mismo criterio sostiene el profesor
Soler cuandodice: "Siel ladrnno ha podido volvera sacar lacosadel lugardondel a
tuvoquedejardentrodelacasa,paradisponerdeella,noconstituyehurtoconsumado,
por cuanto reducir una cosa a la condicin de cosa perdida, no es consumar el hurto,
salvo que ese acto constituya de parte del ladrn un acto que consume la cosa, es
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decir, un acto de disposicin total: arrojarla al mar" (Soler, IV, 175). En consecuencia
podemosafirmar,queel delitoseconsumacuandolacosaentraalaesferadepoder y
disponibilidad del sujeto activo. En cuanto a los medios de comisin, pueden ser
diversos. Por eso se sostiene que inclusive el infractor puede servi rse de medios
mecnicosodeunanima!amaestrado.
Parece incongruente que la ley aclare que el apoderamiento sea "ilegtimo".
Evidentemente consideramos una redundancia por cuanto no podra existir la antiju
ridicidad si el apoderamiento resultase legtimo. A este respecto discrepamos del
criterio de Fontn Balestra, para quien "del juego de las exigencias impuestas por el
verboapoderarseyeladverbioilegti mamente resultaqueelautordebesaberqueobra
sinelderechodepoderdisponerdelacosa,queeselmvilqueinspiraalaaccin.Se
tratadeunaexigenciapositiva,quenopuedeser reemplazadaporningunaotraacti tud
psicolgica frente al hecho, puesto que se refiere al propsito de apoderarse
ilegti mamentedelacosa"(F.Balestra, V, 452).Nocoincidimos,adems,porcuantosi
elautornosabequeobrasinel derechodedisponerdelacosa,existi runacausal de
inculpabilidad. Con referencia a la ajenidad de l a cosa, es indudable que el infractor
debeconocerquestenotieneningnderechoconstituidosobreella.
Consideramosqueenestecasoexisteunestadofsicoquehaceimposibleelcontrol.
4) A una per sona necesi t ada. Su justificacin resulta obvia, ya que puede
ocasionarlaruinadelavcti ma.
5) Cuando l a cosa est uvi er e fuera del contr ol del dueo. A este respecto, nos
adscribimos a la opinin de Carrara para quien, "en algunas circunstancias, es ne
cesario dejar ciertos objetossincustodiani vigilancia,lo queoriginauna previsin ms
fcil de que va a repetirse el deli to, sin que la di ligencia privada pueda hallar manera
deprevenirlodeaquprovienelaagravantedehurtoporabandonodelascosasalafe
pblica.(Carrara,2207).
HURTODECOSACOMN.
Segn el Art. 327 del Cdigo penal, cornete este delito " el que si endo condmi no,
coher edero o soci o, subst raj er e par a s o un t er cer o l a cosa comn de poder de
qui enl at uvi er el egt i mamente" .
Conforme la redaccin de este artculo, comete este delito el que teniendo en
85
copropiedadunacosamueble,substraelacosacomndequienlatienelegtimamente,
enprovechodesodetercero.Seentiendequeelusodelacosacomnest enpoder
del sujeto pasivo por acuerdo previo. De lo contraro, existi ra contradiccin con Art.
160del CdigoCivil queestableceque"cadapropietario tienederechoaservirsedel a
cosa comn siempre que no al tere su destino ni perjudique el inters de la comunidad
niimpidaalosdemsparticipantesusarlasegnsusderechos".
Conviene hacer la diferencia con el hurto de posesin por cuanto, si bien estos dos
tipos penales se asemejan en que el infractor es dueo de la cosa y la substrae de
quien la posee a ttulo legtimo, en el hurto de cosa comn el sujeto activo es slo
propietariodeunacuotaideal delacosaydisponenoslodeestacuotaideal sinode
todoelbien.
Lapenasealadaparaestetipopenalesdereclusindeunoaseismeses.
HURTODEUSO.
(Art.328): "Elque sin derecho *alguno, nimediarmutua confianza, amistad o lazos di
prximo parentesco, tome sin intencin de apropirsela una cosa ajena, la use y la
devuelva asu dueoola resti tuya a sulugar, incurrir enprestacin detrabajode uno
a seis meses siempre que el valor del uso y del deterioro o depreciacin de la cosa
fuerenapreciables,a juiciodeljuez".
Es el tipo penal conocido, desde el Derecho Romano, con el nombre de furtum usus,
conceptuadocomoladisposicintemporal delacosaconelpropsitoderesti tuirla.
Sujetoactivodeestedelitopuedesercualquierpersona.Sujetopasivo,deacuerdoala
redaccindelartculo,esel dueodelacosa.Porparte,delsujetoactivoserequiereel
elemento subjetivodesolamenteutilizarlacosasinnimodeapropirsela.
La ley establece determinadas condiciones de punbilidad: 1) que no exista confianza,
amistad o lazos de parentesco prximo 2) que el valor del uso y del deterioro o
depreciacindelacosafuerenapreciables,ajui ciodeljuez.
Analizado el texto de esta manera, ser impune, por ejemplo, el amigo ntimo que si n
saber el dueo, toma las llaves del auto y despus de un largo recorrido lo vuelve a
estacionar en el parqueo. Desarrollando aun ms este anlisis, tampoco comete delito
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quien utiliza, por ejemplo, el vehculo sin tener lazos de parentesco con el dueo o de
amistad y lo devuelve al mismo sitio sin haber recorrido cien metros. Esta segunda hi
ptesis no parece concordar con el concepto tradicional del hurto de uso: usar
arbitrariamente una cosa sin nimo de apropirsela, es decir que no exista el
denominado
"animus rem sibi habendi". Al respecto, el anlisi s por parte del juzgador, podra llevar
inclusive, a valorar la gasolina que se gast en el corto trecho recorrido. Rodrguez
Devesaafirmaquelanotadistintivadeestedeli toconsisteenlaausenciadenimode
apropiarse la cosa. "Indudablemente dice que tanto en la esfera real como en la
valorativa hay una diferencia grande entre el qu coge una cosa con nimo de
apropirsela y el que la toma para devolverla despus de haber hecho uso de ella. El
inters jurdicolesionadonoeselderechodepropiedad,sinounadesusfacultades,la
de usar de la cosa, por lo cual quedan excluidos como posibles sujetos activos los
propietarios de la cosa siempre y cuando el derecho al uso de la misma no haya sido
transferido a otra persona" (R. Devesa, II, 426). Avalados por esta consideracin,
creemos que la segunda condicin de punibilidad debe ser supri mida, habida cuenta
de que, adems, el perjuicio resulta ser la responsabilidad civil emergente del delito
cometido.
HURTODEPOSESIN.
(Art. 329): Comete este delito "el que siendo dueo de una cosa mueble la substrajere
de quien la tuviere a ttulo legtimo en su poder, con perjuicio del mismo o de un
tercero".
Es el denominado: "furtum possessionis", cuando el propietario se apodera de la cosa
posedalegtimamenteporotro.
Elsujetoactivoenestedeli toespropio:el ti tular delderechodelacosa.Sujetopasivo
estantoelposeedorlegtimocomoelterceroperjudicado.
Las formas de comisin pueden ser de variada ndole. El Cdigo establece, tambin,
una condicin depunibilidad: causar perjuicio all egtimo poseedoroa un tercero. Esta
condicin es diferente de la exigida por el Art. 328 por cuanto en ste ltimo se deja
87
libradoal criteriodeljuezlavaloracindel perjuicioencambio,enelhurtodeposesin
elperjuicioeselementointegrantedeltipo.
Lapenasealadaesdeprestacindetrabajodeunoaseismeses.
SUBSTRACCINDEENERGA.
(Art. 330): "El que substr aj er e una energa con val or econmi co, usndol a en
benef i ci opropioodeuntercero,i ncur ri renmul tadet r ei ntaaci endas" .
Sujeto activo de este delito puede ser cualquier persona. Sujeto pasivo, aqul que es
perjudicadocon la substraccin, incluso elEstado. Las formasde comisin puedenser
dediverso tipoenel casodelaenergaelctrica,porejemplo,conectaruncableenel
delvecino,o,fraudulentamente,interrumpirelmedidordel,consumoelctrico.
El problema se suscita cuando se cuestiona l a corporalidad de la energa, para
considerarla una cosa mueble. Si bien str i ct u sensu, la energa no es una cosa mue
ble, sin embargo constituye objeto de delito, por cuanto la substraccin de sta, causa
un perjuicio patrimonial . Por ello, consideramos un acierto del legislador de 1964, al
erigi r la substraccin de la energa como deli to autnomo, aunque con mejor tcnica
jurdica debera disponerse de otro Captulo, en el que se discrimine el apoderamiento
mediando violencia, sin el la, o, que, en l tima instancia, se utilicen para su obtencin,
mediosfraudulentos.
ROBO.
ElCaptulo II delTtulo XII del CdigoPenal,tipifi cael delitode robo.Laconsideracin
de los conceptos de "cosa mueble", de "ajenidad" ha sido expuesta anteriormente, a
cuyodesarrollonosremiti mos.
Segn el Art. 331, comete delito de robo " el que se apoder are de una cosa muebl e
aj enaconf uer zaen1as cosasoconvi ol enci aoi nt i mi daci nenl aspersonas" .
SujetoactivodeestedelitopuedesercualquierPersona.Sujetopasivoeselposeedor
de la cosa mueble. En cuanto al bien jurdico protegido, podemos
ar
con Cuello
Caln, que si bien es la posesin de hecho a las cosas muebles, tambin se protegen
88
intereses jurdicos personalsimos (Cuello, II, 800). En el mismo sentido. Carrara,
sostiene que "siempre existe la ofensa de dos derechos o quiz de tres, pues el
agresor,ademsdeatacarel derecho depropiedad,viola,porlomenoscomomedio,el
derechodelibertadindividual,yavecestambineldelaintegridadpersonal".(Carrara,
2118). Para que se configure el tipo penal de robo, es necesario que medie en la
comisin del deli to fuerza en las cosas, violencia o intimidacin en las' personas, sin
que seanecesario quesepresenten los dospresupuestos.Consideramostilun breve
anlisisdeestasdosformasdecomisinsealadasporelArt.331del Cdigopenal.
1) Fuer za en l as cosas. "Fuerza en las cosas segn Groizard citado por Cuello
Caln eselmedioempleadoporel culpableparavencerlaresistenciadelpropietari o
o poseedor para evitar que se apoderen de ella contra su voluntad, resistencia que
consiste en encerrar las, resguardarlas y rodearl as de obstculos materiales que las
defiendan y que son a su vez expresin cierta y externa de su voluntad constante y
contraria a cuanto tiene por fin sacarlas de su domicilio o posesin o removerlas del
lugar en que se encuentran" (Cuello, II, 802). Con relacin al trmino "fuerza en las
cosas", ha de entenderse, por ejemplo, las fracturas de candados, el escalamiento de
paredes cometido en el momento del hecho Si acaso esta fuerza se produce despus
del apoderamiento, por ejemplo, rompe el cofre en cuyo interior est la joya, no
constituyefuerzaenlascosas.
La fuerza que se emplea debe necesariamente tener el nexo causal con el
apoderamiento, por ello, siguiendo el ejemplo de Fontn Balestra, no comete robo
quien ejerce fuerza para desentornillar el faro o l a rueda de un automvil, porque ese
eselmodonatural dequitarlacosadedondeest.Perosexisti r robo,sienlugarde
desentornil larelfarodelautomvilloseparaamarti llazos.(Cfr.F.Balestra, V, 492).
2) Violencia o intimidacin en las personas. Se entiende por violencia al empleo de
la fuerza fsica. Para el profesor Soler, debe considerarse comprendida dentro de este
concepto,"nosolamentela accin que recae sobre lavcti ma puramente como cuerpo,
con absoluta prescindencia de su voluntad, sino tambin aqulla que quebranta o
paraliza la voluntad sin motivarla" (Soler, IV, 251). Coincide con este cri terio Cuello
Caln quien afuma que el empleo de narcticos y, en general, de sustancias que
privan de sentido al robado, integra esta violencia y, por tanto, el apoderamiento de
89
cosa ajena valindose de aquellos medios constituye delito de robo. (Cfr. Cuello, II,
801).
La violencia empleada debe presentarse antes de la ejecucin o en el instante en que
seproduceelapoderamiento.
Se entiende por inti midacin a la amenaza capaz de causar temor en la vctima. La
amenaza debe revestir caracteres de verosimilitud ya que, v. gr., no ser amenaza
decirleaunapersonaquesinoleentregalacosa"lecaerunrayo",perosconstitui r
intimidacin advertir que si no entrega la cosa matar al hijo de la vcti ma. A este
respecto, afi rma el profesor R. Devesa: "Tampoco es preciso que el mal con que se
amenaza se refiera personalmente al propio sujeto pasivo. Tambin hay intimidacin
cuando se amenaza causar un mal a una persona querida o por l respetada o de l a
que l dependa. O a una persona que haya asumido defensa de sus intereses". (R.
Devesa,II, 432).
Lapenasealadaparaestedeli toesdeprivacindelibertaddeunoacincoaos.
ROBOAGRAVADO
Segn el Art. 332 del Cdigo penal, se agrava la sancin con privacin de libertad de
dosasieteaosenlossiguientescasos:
1) "Si el robo fuere cometido con armas o con disfraz". La ley al referirse a armas,
no especifica el tipo de stas. La apreciacin de esta calidad es de carcter objetivo.
Por otra parte, se discute si el sujeto activo debe simplemente portar el arma o, por el
contrario, es necesario que la exhiba. Creemos que debe darse el segundo caso. Un
simple cortaplumas que guarde en su bolsillo el infractor puede ser, a cri terio del
juzgador, considerado como arma cuando en realidad resulta ser, para el portador, un
instrumento abrelatas. En consecuencia, para que se aplique esta cualificante es
necesarioqueel infractoramenaceexhibiendoel arma,ymsaun,quedichaarmasea
idnea para causar lesiones o quitar la vida. A propsito de la idoneidad, Soler opina
que la falsa arma, el revlver de juguete no da lugar a la aplicacin de la agravante
"porquerequi riendolafi guraquesetratedeunarma,sehacenecesarioqueeldolodel
autorconsistaprecisamenteenelempleodealgoqueseaunarmatambinparal .De
este modo, el robo cometido con un revlver de juguete es robo pero no robo
90
agravado".(Soler,IV, 267).
2) "Si fuere cometido por dos o ms personas". La justificacin de esta cualificante
radicaenlareduccindeposibilidadparaquelavctimapuedadefenderse.
3) "Si concurriere alguna de las circunstancias sealadas en el prrafo 2 del Art. 326".
El anlisis de estas circunstancias se hizo al desarrollar el hurto, a cuya
consideracinnosremitimos.
91
CAPITULO VIII
DELITOSCONTRALASBUENASCOSTUMBRES
ElCdigode 1834condensabaenlosdosprimeroscaptuloscorrespondientesal Ttulo
VIII del Libro Segundo, los tipos penales que atentan contra el bien jurdico
denominado "Buenas Costumbres".El captulo I, sereferaa"Las PalabrasyAcciones
ObscenasenSitiosPblicosydelaEdicin,Venta,DistribucindeEscritos,Pinturaso
EstampasdelaMismaClase".Sancionabaconarrestode15a40dasaquienhubiese
proferido escandalosamente palabras torpes o deshonestas, duplicndose la sancin
penal si se hubiesen cometido actos obscenos. El Art. 416 especificaba el lugar de l a
comisin de estos hechos "templo, lugar pblico o reunin particular". La influencia
religiosa senota claramente, al agravar la penacuando el titulardela infraccinfuese
un"eclesistico" o "algn particularautorizadoparaejerceralgunafuncin entemplo o
sitio pblico". El Art. 417 sancionaba con arresto de quince das a dos meses o una
multa equivalente al valor de los mismosaquienes expendieren,vendiesen,prestasen,
distribuyesen escritos, pinturas estampas o rel ieves, estatuas u otras manufacturas
obscenas, entendiendo, el citado artculo, por obsceno y contraro a las buenas
costumbres "no slo los que representan figuras al natural sino expresaren tambin
actos lbricos o deshonestos". El Art. 418 determinaba quelosjueces debanmandar
inutilizar todos los ejemplares, copias y efectos en que consista el delito. Exista una
salvedad,enestetipopenal,puestoque"silaestatua,relieve,pinturaoestampaera, a
juicio de los acadmicos de bellas artes, de mucho mri to artstico", se deba entregar
a dichas instituciones para que depositen en sus departamentos reservados. Claro
reflejodelaconcepcindelpudorquetenaellegi sladorde1834.
El Captulo II, bajo el amplio epgrafe "De l os que promueven o fomentan la
prostitucin,ycorrompenalosjvenesocontribuyanacualquieradeestascosas",re}
guiabaindiscriminadamenteunaseriedeconductas.As,elArt.419confundaelabuso
deshonestocon la violar don,cuando elhecho se cometacontra "nio onia' ' que no
hubiese llegado a la edad de la pubertad. Los Arts. 420 y 421 regulaban la violacin,
cuandolavctimaera mayorde14aosymenordelos17aos.Sehaca,referenciaa
92
laviolacinde"mujerpblicaconocidacomotal "enestecaso,seatenuabalasancin
penal.El Art.422erauntantomstcnicoal describir,laseduccin,yaquesealaba
la edad de la vctima (mayor de edad de la pubertad y menor de los 17 aos), su
condicin (mujer honesta) y el hecho, (haber llegado a \tener "cpula carnal ). El Art.
424establecaunainstitucininteresante,laobligacinparael delincuenteylosdems
partcipes del deli to, de constitui r una dote en favor de las ofendidas, la misma que
deba ser determinada por el juez, atendiendo a las circunstancias personales de la
ofendida y a la fortuna del delincuente. E ' Art. 425 daba lugar a la excusa absolutoria
para el caso del matrimonio subsiguiente del ofensor con la ofendida sino tuvieran
impedimento"delosquelaiglesiallamadi rimentes".
Porlti mo,losArts.426y427confundantantolacorrupcincomoelproxenetismoyla
rufianera.
Bajoel" nomen i uri s" deDelitoscontralasBuenasCostumbres,el Ttulo XI delCdigo
penal puesto en vigor en1973, en sus cuatro captulos,protege lamoralidad sexual en
sus diferentes manifestaciones. As, el captulo I se ocupa de aquellos hechos que
atacanlalibertaddelindividuoparadisponerdesucuerpo,porellosancionalosdelitos
de violacin, estupro, substitucin de persona y abuso deshonesto. En el captulo
segundo, prev el caso de quien es constreido y privado de su l ibertad con fines
lascivos. En los dos restantes captulos, se sancionan los denominados delitos de
escndalopblico.
El trmino "buenas costumbres" est delimi tado, para la ley penal, a cont r ari o sensu
de una conceptuacin moral o sociolgica, a aquellas conductas que se refieren a la
moralidadynormalidadsexuales.
Por estas consideraciones, podemos afi rmar que en este Ttulo, el bien jurdico
protegido es, por una parte, la libertad sexual (caps. I y II) por otra, el pudor (cap. III)
y, finalmente, la moralidad sexual (cap. IV). A este respecto, el profesor Rodrguez
Devesa dice: "El bien jurdico .protegido no puede ser, por tanto, la tutela del instinto
sexual, sino el conjunto de normas que vedan determinadas formas de exteriorizacin
de aqul opuestas a la convivencia que el derecho pretende asegurar dentro de la
justicia".(R.Devesa,II,162).
93
La legislacin comparada no es uniforme respecto al bien jurdico. Algunas
legislaciones como la francesa, denominan "Atentados contra las buenas costumbres"
el Cdigo penal alemn, "Delitos contra las Buenas Costumbres" el italiano "Delitos
contralamoral idadpblicaylasBuenasCostumbres"elProyectoSoler"Delitoscontra
el pudor y la moralidad sexual". El legislador boliviano ha preferido englobar estos
actos,bajoelepgrafegeneral .de"DelitoscontralasBuenasCostumbres".
VIOLACTON.
Segnel Art.308delCdigopenal,sersancionadoconprivacindelibertadde4a10
aos, " el que t uvi ese acceso car nal con per sona de uno u ot ro sexo en l os
si gui entescasos:
1)Si sehubi ereempl eadovi ol enci afsi caoi nt i mi daci n.
2) Si l a per sona ofendi da f uer e enaj enada mental o est uvi er e i ncapaci tada, por
cual qui er ot r acausapar aresi st i r .
Si l a vi ol aci nf uere amenorquenoha l l egadoa l a edadde l apuber t ad,el hecho
sesanci onar conpenadedi ezavei nteaosdepresi di oysi comoconsecuenci a
del hechoseproduj erel amuert edel avcti maseapl i carl apenacor respondi ente
al asesi nat o" .
A diferencia de otras legislaciones, de acuerdo a la redaccin del Art. 308, sujeto
pasivo puede ser cualquier persona de "uno u otro sexo". En consecuencia, el hombre
puede ser sujeto pasivo de este delito, porque de acuerdo a la concepcin del
legisladorboliviano, loque seprotege es la libertaddelapersonapara disponerde su
cuerpo. Algunos autores piensan que difcil mente puede la mujer ser sujeto activo de
este delito. Cuello Caln sostiene que su intervencin puede ser en grado de par
ticipacincriminal.Solerdicequeelsujetoactivo delaviolacinessiempreelhombre,
por el sentido de la expresin "acceso carnal", ya que quiere decir entrada o
penetracin, "quien tiene acceso es el que penetra" (Soler III, 284). No compartimos
este criterio y pensamos ' que en una relacin heterosexual, la mujer puede ser sujeto
activo, puesto que el "acceso carnal" se produce mediando violencia fsica o
intimidacin moral. Por ello, una mujer puede obtener que un hombre tenga relacin
94
sexual,accesocarnal,medianteintimidacinmoral.Indudablementeesel nombrequien
penetra, pero el medio empleado para ello es la vi s compul si va y, por ende, existe
violacin.
El delito se consuma con la penetracin del pene en la vagina o, en el caso de la
relacincontranatura,enelori ficioanal ."Bastal a coni unct i o membrrum,rosiendo
necesaria la i nmi ssi o semi ni s ni que la i nmi ssio peni s sea completa". (R. Devesa II,
169).Noconstituye requisitolarupturadelhi men.
Conforme la redaccin del Art. 308, se puede hacer la di ferencia entre violacin real y
violacinpresunta.
Vi ol aci n r eal sepresentaenelprimersupuesto sealadoenelincisopri mero. "Tener
acceso carnal con" persona de uno u otro sexo con empleo de violencia fsica o
intimidacin". La violencia fsica debe ser permanente. Por ello se sostiene
uniformemente que la vi s grat a puel l i s, es decir, la inicial oposicin por razones del
pudordela mujerque,enel fondoaceptael accesocarnal,nodebeconfundirseconla
violencia ejercidasobre:la voluntad del agente. El rechazo, enconsecuencia,debeser
constante.
Elinciso primerodelArt.308,no hace mencin a" lacalidadmoral de la mujer porque
reiteramos seprotege la libertad de disponer del cuerpo. Por ello no i mporta si la
vctima es una prostituta. A este respecto, resulta importante la opinin de Carrara,
para quin "en las mujeres honestas, el deli to de violencia carnal lesiona! dos
derechos: el de la conservacin del propio pudor, que es lesionado mediante l a
corrupcin del cuerpo, y el derecho a la libertad personal, que es lesionado al quedar
subyugada la voluntad. En cambio, en las meretrices no podran considerarse
seriamente como lesin de un derecho la corrupcin del cuerpo, ya demasiado
corrompido, ni la violacin del pudor, ya irremediablemente perdido por esas pobres
mujeres por lo tanto, para constitui r el objeto jurdico del deli to, slo nos queda en
este
1
casoelderechoalalibertadpersonal".(Carrara,1529).
Laviolenciafsicaejercidaporpartedelmaridocontralamujer,cuandoexistenrazones
valederasparael rechazoal coito,porejemploelcontagiodeunaenfermedadvenrea,
95
configura el delito de violacin. El profesor Soler manifiesta que en orden a la
antijuridicidad,sloel matrimonionodisueltooseparadolegalmentepuedeautorizarel
accesocarnal,el llamadodbitoconyugal.(Soler, II, 285).
Se sostiene uniformemente por la doctrina que l a violencia fsica debe ser contra las
personas,careciendodeimportancialaqueseejerzacontralascosas.As,porejemplo
no comete deli to de violacin quien rompe puertas para l legar al lecho de la amante
queespera.
Encuanto a la intimidacin moral , estadebetener la suficientefuerzapara doblegarla
voluntad de la vcti ma. La amenaza debe estar cargada de una fuerte dosis de pel igro
paraquelacpulaseaaceptada:verbigracia,amenazarmataralhijosinoseaceptael
coito. Consti tui r violacin la amenaza de avisar a los padres de las relaciones
sexuales que mantiene la vctima con el novio, si acaso sta no acepta yacer con el
queamenaza.
Vi ol aci npr esunt a
Sedicequeexisteviolacinpresuntacuandopor lacondicindelavcti masepresume
quesuconsentimientonoesvlido.ElargumentodeCarpzovioresultaimportantepara
justificar este tipo de violacin, cuando dice: "Si estas personas son incapaces de
consentir, entonces han disentido (incapaces e impberes) y si el abuso de ellas fue
cometido con su disenti miento, fue por ende viol ento y como tal debe ser casti gado".
Carrara sostiene que por el aspecto cientfico, el abuso de una demente o de una
impber, y efectuado sin seales de resistencia por parte de stas, debe ms bien
considerarsecomienzoporseduccinpresunta,queporviolacin.(Carrara,1495).
El trmino que emplea el Cdigo "de enajenada mental " resulta obsoleto y, a la vez,
muy amplio. Entendemos que la ley se refiere a aquellos casos de enfermedad mental
grave. Ver. oligofrenia, psicosis y demencias, pero habra que analizar detenidamente
los casos de psicopatas y neurosis y determinar, en ltima instancia, si la vctima,
enferma mental, tuvo en el momento de la relacin sexual la capacidad de dar su con
sentimiento.
La ley se refiere, bajo el trmino "incapacitada, por cualquier otra causa", a aquellos
96
casos en que la vcti ma se halla en, estado inconsciente por ejemplo, por causa de
hipnotismo, anestesia. Con referencia a la influencia de estupefacientes y alcohol,
pensamos que debe discriminarse si la vcti ma conoca de antemano los efectos tanto
de la droga como del alcohol. Dada esta hiptesis, no existi r violacin cuando la
vctima comparte el consumo o consume estupefacientes y alcohol, sabiendo los
efectosperniciososdelosmismos,casocontrarioseconfigurareldelitodeviolacin.
El cuarto caso de violacin presunta, prevista por el artculo 308 del Cdigo penal, se
presentacuandoelhechosecometecontrauna "menorquenohallegadoalaedadde
lapubertad".
Sobre la edad de la pubertad, el Cdigo no establece una edad precisa. El abrogado
Cdigocivilsealabalaedadde14aosparael varny12paralamujer.ElArt.44del
Cdigo de Familia,al establecer los requisitos para el matrimonio dice: "El varnantes
delos16aoscumplidosylamujerantesdelos14aoscumplidosnopuedencontraer
matrimonio. La Exposicin de Motivos del Anteproyecto de 1964 respecto a este tema
expresa: "no se fija una edad precisa para la pubertad porque su mani festacin a una
edad ms o menos' determinada depende de varios factores". Siendo la pubertad el
conjunto de modificaciones que: se producen en las nias en el momento en que se
establece la menstruacin, y en los muchachos cuando los testculos empiezan a
producir espermatozoides y, existiendo una laguna, en cuanto a precisar la edad, en
concordancia con el Cdigo de Familia, podemos afirmar que en el caso de la vctima,
se considerar violacin presunta cuando el acceso carnal se produzca con mujer
menor de los catorce aos y, siendo hombre la vctima, cuando sea menor de los
diecisis aos. En este supuesto, el Cdigo sanciona el delito con pena de 10 a 20
aosdepresidio.
Con referencia a la culpabilidad, existir siempre el dolo di recto en cuanto se l legue a
emplear violencia fsica o intimidacin. Sin embargo, en el caso de las personas
impberes o mayores se puede admiti r la comisin dolosa con error de hecho. Por
ejemplocreerque lavctimaes mayor de edad dela pubertad.Aesterespecto, diceel
profesor Rodrguez Devesa: "Conceptualmente es posible la comisin culposa, puesto
que es posible el errorsobre si lamujer se halla privada de raznode sentidoono,y
el error puede no ser excusable. Basta eludi r a l as dificultades de diagnstico en las
97
enfermedadesmentales,querequiere,enocasiones,uninternamientoprolongadobaj o
la observacin de especialistas, para percatarse de la posibilidad de un error de esta
clase".(R.Devesa,II,173).
En cuanto al i t er cr i mi ni s, se sostiene unnimemente que este tipo penal admi te la
tentativa. Sin embargo debe tenerse presente el elemento subjetivo, ya que si el
infractor buscaba solamente un fin lascivo se configurara el deli to de abuso
deshonesto.Noexistirviolacinenel casodeuntocamientoi mpdicoenlosgenitales
sinelpropsitode teneraccesocarnal.Porel loCarraraexigeestasdoscaractersticas
del acto: 1)la deser ejecutado por el agentecon la intencinde llegara consumarla
cpula, a pesar de la resistencia que encuentre 2) la de ser por s mismo suficiente
para constituir un comienzo de ejecucin de la cpula pero no todo acto i mpdico
presenta estas dos condiciones y, entonces, si se le aplica a ese acto la nocin del
connato se falsea la nocin de ste, por ver tentativa donde falta el elemento
intencionaloelnatural oambosalavez.(Carrara1542).
ElArt.308 prevel caso deque a consecuencia dela violacin se produzca lamuerte
de la vctima, sancionando con la pena correspondiente al asesinato, es decir, con 30
aosdepresidiosinderechoaindulto.
ESTUPRO.
(Art. 309): Comete delito de estupro " el que medi ant e seducci n o engao t uvi ere
accesocarnal con muj er honestaquehubi erel l egadoal a pubertad yf uere menor
dedi ezysi eteaos" .
Segn Carrara, el estupro es el conocimiento de una mujer libre y honesta, precedido
deseduccinverdaderaopresuntaynoacompaadodeviolencia.(Carrara,1482).
Sujetoactivodeestedelitoesnecesariamenteelhombre.Encuantoalsujetopasivo,el
Cdigosealadeterminadosrequisitos:
a) Muj er honesta. No es necesario que sea virgen la honestidad tendr que
medirse de acuerdo a la vida anterior de la mujer. No podr decirse que es
honesta una joven que normalmente frecuenta bares, espectculos
98
pornogrficos. Tampoco podra decirse que hubo estupro cuando la vctima fue
violadaanteriormente,sal voelcasodeque laviolacinhayasidoenlaniez y
sta no tenga recuerdo del coi to de que hubiese sido vctima. En todo caso, l a
apreciacinladebehacerel juezatendiendoalascostumbresdellugar.
b) Haber l l egadoal apuber tadyser menor dedi ezysi et eaos. Laley,eneste
caso, presume que la mujer, hasta esa edad no puede dar libremente su
consentimiento. La vcti ma, enconsecuencia, deber ser mayor de 14 aos y
menordelosdiezysieteaos.
Es importante tener presente, en este tipo penal, el elemento mediante el cual se
obtiene el acceso carnal: la seduccin, es decir el engao que sufre la vctima. Este
tienequeserdetal naturalezaquellegueaviciarelconsentimiento.Habrqueanalizar
las condiciones tanto del sujeto activo cmo del pasivo. Sostenemos, en discrepancia
con otros criterios, que no existe delito en el caso de dos enamorados de la misma
edad que, en un momento de pasin tienen cpula carnal , sin que la mujer haya sido
engaada y, por el contrario, el la d su consentimiento movida por el amor que siente
haciasupareja.Porel contrariocometeestuproquien,parateneraccesocarnal,ofrece
a la joven inexperta un futuro matrimonio y exige como prueba de amor la realizacin
delacpulacarnal.
Lapenasealadaparaestedeli toesprivacindelibertaddedosaseisaos.
AGRAVANTES.
ElArt.310 del Cdigopenalestablece comoagravantes para los delitos deviolacin y
estupro,lassiguientes:
1) " Si resul t are ungrave dao en l a sal ud de l a vct i ma" . Eltrminoesamplio
entendemosquelaleyse refiere tantoalasalud mentalcomoalacorporal .Sin
embargo, habr que tener presente, en el delito de violacin, en el caso de
empleo de fuerza fsica,que sepresenten determinadas caractersticas de este
delito,equi mosis,escoriacionesporelempleode laviolencia.Enconsecuencia,
no es agravante, sino una forma de probar la violencia que se ejerci sobre l a
vctima. El Art. 310 en el inciso 1ro. se encarga de aclarar esta situacin al
99
empleareltrminograveporejemplo,causaruntraumatismocraneoenceflico.
2) " Si el aut or f uer e ascendi ente descendi ent e, hermano, medio hermano,
adopt ant eoencar gadodel aeducaci nocustodi adeaquel l a" .
Esta agravante se conoca en el derecho romano, en dos formas: El i ncest us
j ur i s gent i un, es decir, las relaciones carnales entre ascendientes y
descendientes, y el i ncestus j ur i s ci v i l i s, el realizado entre colaterales y afi
nes.
El sujeto activo es propio y debe conocer la rel acin de parentesco que le une a la
vctimadeotramaneraexisti raunerrordehecho.
Con atinado criterio, dice Cuello Caln que las razones que justifican el castigo del
incesto son, en pri mer lugar, la lesin del orden moral y jurdico familiar cuya
conservacin requiere la abstencin de relaciones sexuales entre las personas ligadas
por ntimos vnculos de sangre. Tambin las consideraciones eugnicas basadas en
investigaciones biolgicas, que demuestran que las uniones entre prximos parientes
puedendar,vidaaseresanormalesydenfimoonulovalorsocial.(Cuello, II, 576).
Por otra parte, se incluye dentro de esta agravante a quienes' estn en ligazn moral
conlavctimaaselcasodelaadoptadayel maestrocuandoporlaespecialsituacin
delaadoptadaconsiguenteneraccesocarnal.
3) " Si enl aej ecuci ndel hechohubi er anconcur ri dodosomspersonas" .
Para determinar esta agravante se hace necesario discriminar la concurrencia de las
personas porque, de lo contrario, las formas de participacin criminal (complicidad,
instigacin) quedaran excluidas para este tipo de delitos. El argumento queda
reforzado si se tiene en cuenta que la ley exige acceso carnal. As, por ejemplo, son
cmpliceslosque,enungrupodecuatropersonassujetanalavctimaparaqueunade
ellas (en este caso el autor) tenga acceso carnal. A este respecto dice Soler que,
"siendo la participacin una forma normal no agravada del deli to, para fundar l a
agravacin de pena, se hace necesariobuscarunfundamento especial para el caso de
laviolacin,ystenosehallasinoenelhechodequelaconcurrenciadevariosfacilita
100
de un modo notable precisamente la ejecucin de esta clase de delitos. "Si un amigo
prestsucuarto,peronointervi noparanadaenlaejecucindelhechomismo,eldelito
noesagravado".(Soler, III, 291).
El Art. 310 determina que si la persona ofendida muere a consecuencia del hecho, la
penaesdepresidiode10a20aosparaelcasodeviolaciny,parael estupro,de4a
10 aos de presidio. Existe, en este l timo prrafo una contradiccin, con lo que se
dicesobreviolacinseguidademuerte,sealadoporel artculo308ensu ltimaparte.
SUBSTITUCINDEPERSONA. (Ar t.311): " El quetuvi er eaccesocarnal conuna
muj er honesta por medi o de engao o er ror acerca de l a per sona i ncurr i r en
pr i vaci ndel i ber taddesei smesesadosaos" .
Laleyprotegeenestetipopenallalibertaddelamujerparatener,accesocarnal.Esel
tpico caso de quien, furtivamente, se introduce en el lecho y finge ser el marido o el
amante para tener relaciones sexuales. El artcul oestablece queel sujeto pasivodebe
ser una mujer honesta. En consecuencia, de acuerdo a la redaccin del Art. 311, no
cometedeli to,porejemplo,quieninduceenerror aunaprostitutay fingeserel amante
o el marido. Criterio que no compartimos, habida cuenta de que el bien jurdico
protegidoeslalibertaddela mujerparadisponerdesucuerpo.
101
CAPITULOIX
ABUSODESHONESTO
ABUSO DESHONESTO. Segn el Art . 312 del Cdi go penal bol i vi ano, comet e
este del i t o: " El que en l as mi smas ci r cunst anci as y por l os medi os seal ados en
el Art .308real i zar e act osl i bi di nosos,noconst i tut i vosdel accesocar nal " .
Constituyen los llamados "tocamientos impdicos" realizados contra la voluntad de la
vctimaocuandostaesunapersonaincapacitada,enfermamentalomenordelaedad
dela pubertad.SegnSoler, esta infraccines tpicamente protectoradel bienjurdico
de la li bertad sexual y de la honestidad en el concepto ms genuino de la palabra
(Soler, III, 297).Enefecto,creemosqueparaconsumarelhecho,bastamancillarlaho
nestidad de una persona con un acto lascivo que, por otra parte, no debe ser el
prdromode un acceso carnal yaque depresentarseesta circunstancia, el hecho ser
tipificado como tentativa de violacin. Con referencia a la influencia social que
determinalacri minalizacin deestoshechos,RodrguezDevesaesgrimeunargumento
que por su i mportancia transcribimos in extenso: "La influencia de las concepciones
sociales vigentes ser en muchos casos definitoria. De ah que el delito sea
eminentemente ci rcunstancial. El debate sobre si el beso constituye o no un acto
deshonesto no puede ser por ello, resuelto apriorsticamente. Es necesario el dolo. Si
el acto, pese a sus apariencias, no est cargado de significacin sexual sino que es
una muestra de afecto no matizada por la libdine, fal ta la tipicidad, no es admisible la
comisin culposa. En principio no es posible la tentativa ni la frustracin es un del ito
desimpleactividad".(R.Devesa, II, 189).
Lasancinsealadaparaestedelitoesdeprivacindelibertadde1a3aos.Lapena
seagravasi del hechoresulta grave dao en lasaluddela vctima,osi el autorfuese
ascendiente, descendiente, hermano, medio hermano adoptante o encargado de l a
educacin o custodia. Tambin para el caso de que en la ejecucin del hecho
intervengandosomspersonas.
102
RAPTO.
El Captulo II del Ttulo XI del Libro Segundo del Cdigo penal bajo el nomen i uri s de
rapto, tipifica aquellas conductas que tienden a la privacin de libertad con fines
lascivos.Enconsecuencia,elmvilqueimpulsaalinfractorconstituyeladiferenciacon
el tipo penal de privacin de libertad, previsto en el Art. 292 del Cdigo penal y del
secuestro,tipificadoenelArt.334del mismoCdi go..
RAPTOPROPIO.
Segnel Art .313del Cdi gopenal ,comet eest edel i t o" el queconf i nesl asci vosy
medi ante vi ol enci a, amenazas graves o engaos, subst raj ere o ret uvi ere a una
personaquenohubi er el l egadoal aedaddel apubert ad" .
Sujetoactivodeestedelitopuedesercualquierpersona.Encuantoalsujetopasivo,se
presenta el mismo caso de la violacin. De acuerdo al texto del citado artculo, puede
serpersonadecualquiersexoquenohubierellegadoalaedaddelapubertad.
El mvil que gua al sujeto activo, debe ser el lascivo. Segn el Diccionario de la
Lengua Espaola, se entiende por lascivia "la propensin a los deleites carnales". Por
ello,eldelitoseconsumacuandoelagente,conelpropsitodeobtenerdelei tesexual,
priva a la vctima de su l ibertad. En consecuencia, este delito no admite la comisin
culposa.
El artculo se refiere tanto a la substraccin como a la retencin, es deci r, el hecho
puede cometerse ya sea trasladando a la vctima del lugar de su permanencia o
impidiendoquestasepuedadesplazarlibremente.
Por otraparte, el tipo penal exigeel empleo de violencia,amenazasgravesoengaos.
En cuanto al empleo de violencia o amenazas graves, nos remiti mos a las
consideraciones expuestas al tratar el delito de violacin. El otro medio de comisin
agregado a esta infraccin, el ENGAO debe, a nuestro juicio, ser analizado con
detenimiento por
1
el juez. Sin embargo, consideramos superflua su mencin, habida
cuenta de que, segn el cri terio de la ley, la vctima se halla incapacitada de dar su
103
consentimientoenrazndeedad.
A los efectos de la prescripcin, se trata de un delito de carcter permanente cuya
consumacincesaenelmomentoenquelavcti maobtienesulibertad.
Lapenasealadaparaestedeli toesdeunoacincoaosdereclusin.
RAPTOIMPROPIO
(Art . 314): Comet e este del i t o, " el que con fi nes l asci vos r apt ar e a una muj er ho
nestaquehubi erel l egadoal apuber t adyfueremenor dedi ezysi et eaos,consu
consenti mi ent o" .
En esta infraccin, el sujeto pasivo es propio: mujer honesta que hubiese llegado a la
edaddelapubertadyfuesemenordelosdiezysieteaos.
Adscribimos plenamente la opinin de Soler qui en, respecto a este tipo penal, dice:
"Lasrazonesdeestaincriminacinsonperfectamentesemejantesaladel estupro:l a
vctima presta consentimiento a causa de su inexperiencia, de la cual se aprovecha el
raptor este abuso de parte del sujeto activo es el fundamento de la infraccin
repri mida".(Soler III, 337).
Entendemos quelosmediosde comisinson losmismos quelossealadosen elrapto
propio: substraccin o retencin de una persona. La ley hace hincapi en la minoridad
delavctimaporelloelconsentimientoresul tai rrelevante.
Lapenasealadaparaestainfraccinesdeseismesesadosaosdereclusin.
RAPTOCONMIRAMATRIMONIAL.
Segn el artculo 315 del Cdigo penal, comete este delito " el que con vi ol enci as,
amenazas o engaos substr aj er e o r et uvi er e a una persona con el f i n de cont raer
mat ri moni o" .
En este tipo penal , vara fundamentalmente el el emento subjetivo del sujeto activo: el
fin de contraer matrimonio. Pensamos que, en consecuencia, el bien jurdico protegido
104
no es la libertad de disposicin del cuerpo, sino el estado civil, por ende, su ubicacin
msprecisa,anuestroentender,seraenlosdelitoscontralafamil ia.
De acuerdo a la redaccin del artculo, el sujeto pasivo puede ser cualquier persona,
hombre o mujer siempre, claro est, que la pri vacin de libertad sea guiada por el
mvildecontraermatrimonio.
Lasancinparaeste delitoesdetresadiezyochomesesdereclusin.
ATENUACIN
El artculo 316, prev el caso de que el sujeto activo, espontneamente, devuelva la
libertad a la vcti ma, o la ubique en lugar seguro o la entregue a su familia. En estos
casos,lasancinserebajaenunami tad.
Indudablemente, la ley se refiere al caso de que solamente se haya producido la
privacin de libertad, ya que, si acaso se produjeran los fines lascivos propuestos por
elinfractor,noexisteatenuacinauncuandosedevuelvaa lavctima,lal ibertad.
DISPOSICINCOMN
El articulo 317 del Cdi go penal dice que: " no habr l ugar a sanci n, cuando l os
reos en l os casos respecti vos, no teni endo i mpedi mento al guno contr aj er en
mat ri moni oconl asofendi das,antesdel asentenci aque causeej ecut or i a" .
Este artculo establece la excusa absolutoria para el caso del matrimonio subsiguiente
delosimputadosconlavcti macuandonoexistai mpedimentoalguno.
La terminologa est mal empleada por cuanto se dice a una persona "reo" cuando
tiene sentencia ejecutoriada. Durante el trmi no de la instruccin, se denomina
"imputado" y,en laetapa del plenario, elnombre que re recibees de "procesado", esta
confusinda lugar auna contradiccin porcuantola ley serefierea "los reos" y aclara
queelmatrimoniodebereal izarse"antesdelasentenciaquecauseejecutoria".
El fundamento de esta excusa absolutoria se halla afincado en razones morales.
Consecuencia de prejui cios de antao en sentido, de que el matri monio "lava la
deshonra" cometida por estos deli tos. De otra parte, procedimentalmente, no habra
105
lugar a la prosecucin de la accin, ya que son salvo la violacin delitos de orden
privado,enel casodeviolacinamenoresimpberes,existiendoi mpedimentoenrazn
deedadparael matri monio,noesprocedenteestaexcusaabsolutoria.Lomismopuede
decirseparael casodequelavcti maseaunaenajenadamental.
Habiendo establecido que en el delito de violacin puede ser sujeto pasivo tambin el
hombre, en el caso de una relacin homosexual, no opera esta excusa absolutoria por
impedimentolegal .
Enelcasodeunaviolacinamujermayordelaedaddelapubertadcreemosquesera
procedenteestaexcusaabsolutoriacuandonoexistaimpedimento.
Sienelhechointervienen variaspersonas,comoespecificaelinciso3delartculo310,
laexcusaabsolutoriaalcanzaaellos.
106
CAPITULO X
ABANDONODENIOSODEOTRASPERSONASINCAPACES
ElcaptuloVI correspondientealTtuloIdelLibroIIIdelCdigopenalde1834regulabaelabandono
de hijos menores de 7 aos. Un aspecto que resaltalacalidad de delito depeligro, loconstituyela
clara referencia a la excepcin de que el abandono se produzca en "Casa de Expsitos", en cuyo
caso no se cometa delito. Sancionaba, tambin, el abrogado Cdigo de 1834, a quienes
abandonabananiosmenores desiete aos, decuya lactanciaycuidadoestabanencargados(Art.
471). La preterintencionalidad se hallaba establecida en el Art. 573, sancionndose el dolo de
consecuencias necesarias para el caso de que a consecuencia del abandono resultaren lesiones o
muertedelavctima.
Encuantoaladenegacindeauxilio,elCdigode1834(Art.578),sancionabaconarrestodeunoa
seis das y multa de dos a diez pesos, a quien "pudiendo hacerlo sin perjuicio ni riesgo suyo, no
prestara el socorro que est en su arbitrio o cualquier persona que se halle herida, maltratada,
.acometida por un agresor injusto constituida en otro conflicto que requiera los auxilios de la
humanidad".
ElCaptuloIV delTtuloVIHdelLibroIIdelCdigopenalvigente,bajoelnomen iuri s deabandono
deniosodeotraspersonasincapaces,prevysancionaaquienesexponganenpeligroamenores
y/opersonasincapaces.
Asimismo, la proteccin penal alcanza a toda persona que requiera la prestacin de auxilio.
Analicemoslasdistintasfiguraspenalesquecontieneestecaptulo..
ABANDONODEMENORES.
(Art.278):Cometeestedelito"elqueabandonareaunmenordedoceaos" .Sujetopasivotiene
que ser un menor de doce aos. El tipo penal no discrimina al sujeto activo. Entendemos que ste
debeserquienestencargadodelaguardade!menor,yaseanlospadres,ocualquierpersonaque
temporalmente tenga la responsabilidad de la vigilancia del menor. A este respecto, el profesor
Rodrguez Devesa expresa que loimportante es quede derecho o dehecho hayaunaasuncin de
garanta dela seguridad delmenor por partede una determinada persona, siendo indiferentequeel
origen se encuentre en la ley, en uncontrato o en un actuar precedente por el que el sujeto activo
107
asumaesagaranta.(R.Devesa, II, 108).
Encuantoalbienjurdicoprotegido,conformealaredaccindelArt.278,sepuedeafirmarqueesla
seguridad delmenor. Ahorabien, como el tipo penal admite la preterintencionalidad,elresultado se
cualificacuandodelabandonoresultelesinomuertedelnioabandonado,bsnecesariodiferenciar
el bien jurdico en cuanto al mvil, por cuanto la exposicin del nio que no resulte abandono
previsto enelinciso 3' delArt.244, es una infraccindistintaya que enesecaso,elbien jurdico
protegidoeselestadocivil.
Sejustificalainclusin deesta figurapenalenelrepertoriode delitos,porlanecesidad que tieneel
menordeproteccinporpartedequienesejercenlaresponsabilidaddesuguarda.Aesterespecto,
compartimoslaopinindeCarrara,paraquien,"comoelhombrenosiemprepuedebastarseas
mismoenciertosperodosdelavida,yenciertosestadosycondicionesdedeb!deenfermedad,
no puede tutelar los derechos inherentes a su persona, por ello en tales circunstancias debe
derecho para que algunos otros hombres determinad den del y si los hombres a quienes les
incumbe ese deber especial de cuidarlo no lo cumplen, violan un derecho peculiar de aquel
hombre,porsupersona misma. (Carrara,1367.
Habida cuentade que elabandono importa unpeligro para el menor, anteelsilencio delaley,
creemos con Cuello Caln, que si no se crea la situacin de peligro no existe este delito, por
cuanto el elemento ir est constituido por el abandono del nio, por la interrupcin en los
cuidadosyvigilanciareclamadosporel nio que, como consecuencia detal interrupcin queda
ensituacindedesamparoydepeligro.(Cuello, II, 71S
Encuanto a laconductadelsujetoactivo el abandonose consuma al privar almenor del cuida
necesario y crea la falta de seguridad para ste, el delito admite tanto la comisin como la
omisin. Con referencia a los actos preparatorios, la doctrina es pacfica y considera la
impunidaddestos.
ElArt.278prevelcasoenque,aconsecuenciadelabandono,seproduzcalesinomuertedel
nio.Enestasituacin,habrqueanalizarydiscriminarsieldonoseprodujoconlaintencinde
causar lesin o muerte del nio por cuanto si se presenta este supuesto existir un delito de
homicidiodecomisinporomisin.Siporelcontrario, laslesionesolamuerteseproducenpor
doloeventual, es decir, cuando el agente tenaconciencia de que existaun peligro delesin o
muerte,sedarelcasodelasegundapartedelArt.278.ElsorRodrguezDevesasostieneque
108
enestecasosepresentamsbien,culpaconsciente,cuandoelsujeteconscientedelasituacin
depeligroparalavidaenquecolocanalniolascircunstanciasdelabandono,confaenqueno
morirporque,porejemplo,algunapersonalorecoger antesdequeocurraunfatal desenlace.
(R.Devesa, II, 112).
Conreferenciaalatentativa,stanosepresentaenestetipodedelitosyaquesoninfracciones
depeligro.
ABANDONOPORCAUSADEHONOR.
(Art. 279): Comete este delito " la madre que abandonare al hi jo recin nacido para sal var su
honor" .
Constituyeunafigura privilegiada con vinculaciones con laexposicin deniosyel infanticidio.
Lofundamental,paraquesepresenteestetipopenal,esquesepongaenriesgolaseguridaddel
nio. No cometer este delito, por ejemplo, aquella madre que deja en el "torno" de una casa
cuna al hijo recin nacido y espera que ste sea recogido. A diferencia del infanticidio, el tipo
penalnosealauntrmino. Enconsecuencia,habrquetenerpresente queelhechotieneque
realizarse a los pocos das del nacimiento. El mvil es salvar el honor. No existir esta figura
privilegiadacuandoelembarazoyelpartoseannotorios.
En cuanto al sujeto activo, ste es propio: la madre. La ley no discrimina el estado civil. En
consecuenciapodrsertantounamadresoltera,casadao viuda.
Lapenaseagravaparaelcasodeproducirselesionesomuertedelavctimaenestecasose
presentaeldoloeventual.
ABANDONODEPERSONASINCAPACES.
(Art. 280): Comete este delito " el que, teniendo baj o su cuidado, vigi lanci a o autoridad,
abandonare a una persona incapaz de defenderse o de valerse por si mi smo, por cualquier
moti vo.
Enestetipopenal,elsujetoactivodebetenerlaobligacindevelarporlapersona,esdecir,debe
existir unarelacinjurdicade asistenciapersonal.Esta relacin jurdica puede tenersu fuente,
entrescasos:1) Laley,porejemplolaresponsabilidaddelostutorescuradores24)Elcontrato,
elcasodelaenfermeraoelcuidado deniosy3)unaaccinanterior,porejemploel abandono
109
dequien,contraigalaobligacindecuidaralapersonaincapacitadaaconsecuenciadeunacto
culposoquehayaocasionadolaincapacidad.
DENEGACINDEAUXILIO.
(Art. 281) Como ltimo tipo penal correspondiente al Ttulo VIII del Libro Segundo del Cdigo
penal, se halla la figura d negacin de auxilio. Segn el Art. 281, comete este delito" el que
debiendo prestar asistencia personal a un menor de doce aos o a una persona incapaz
desvalida o en desamparo o expuesta a peligro grave e inminente omitiere prestar auxilio
necesarioonodemandare elconcursoosocorrodelaautoridadpblicaodeotraspersonas".
Setratadeundelitodeomisin.Paralaconsumacindeldelito,lapersonanecesitadadeauxilio
debe encontrarse en una situacin de peligro grave e inminente Los bienes amenazados no
solamente son los re la integridad corporal pueden ser tambin otros como la honestidad, el
honorolalibertadpersonal.
Eltipopenalestablecequeelsujetoactivodebatenerlaobligacindeprestarauxilioodemanda
elauxilioosocorrodelaautoridad.Ladiferenciaconelartculoanteriorradicatantoenlaforma
decomisincomo delasituacinenqueseencuentrelavictima.Enel casodeladenegacinde
auxiliosetratadeundelincuentepurodeomisinylavctimaestenpeligro,mientrasqueenel
abandonodepersonas,secolocaala victimaenpeligro.

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