DIREITO ROMANO AULA 4 PROF.

LAURA DUTRA DE ABREU 1 SEMESTRE ROTEIRO AULA

A FAMLIA ROMANA: CONCEITO E HISTRICO A organizao familiar romana era fundamentalmente diferente da moderna. Suas instituies bsicas, parentesco, ptrio poder, matrimnio e tutela, tm princpios muitas vezes diversos dos nossos. A palavra famlia, no direito romano, tin a vrios significados! designava precipuamente o c efe da famlia e o grupo de pessoas submetido ao poder dele, mas podia tambm significar patrimnio familiar ou determinados bens a este pertencentes. Alis, etimologicamente, famlia prende"se a famulus, escravo, #ue, em $oma, tin a obviamente valor econmico. %nteressa"nos, a#ui, de modo especial, a famlia no sentido de con&unto de pessoas ligadas pelo vnculo direto. 'a sua acepo original, famlia era evidentemente a familia proprio &ure, isto (, o grupo de pessoas efetivamente su&eitas ao poder do paterfamilias! &ure proprio familiam dicimus plures personas, #uae sunt unius potestate aut natura aut &ure subiectae )*. +,.-..-/+.01. 'outra acepo, mais lata e mais nova, famlia compreendia todas as pessoas #ue estariam su&eitas ao mesmo paterfamilias, se este no tivesse morrido! era a familia communi &ure. 2ommuni &ure familiam dicimus omnium adgnatorum! ...... #ui sub unius potestate fuerunt recte eiusdem familiae appellabuntur, #uia e3 eadem domo et gente proditi sunt )*. +,.-..-/+.01. 4m ambos os conceitos de famlia, a base do liame so a pessoa e a autoridade do paterfamilias, #ue congrega todos os membros. A patria potestas podia ser atual, como na familia proprio &ure, ou ter e3istido precedentemente, o #ue se verificava na familia communi &ure. 5 liame ou vnculo #ue une os membros de uma famlia c ama"se parentesco e ele era, no direito romano arcaico, puramente &urdico. *ependia, e3clusivamente, do poder #ue o paterfamilias tin a ou teve sobre os membros da famlia. 4sse parentesco &urdico c ama"se adgnatio )6ocantur autem adgnati #ui legitima cognatione iuncti sunt. 7egitima autem cognatio est ea, #uae per virilis se3us personas coniungitur, 8ai. 9.-,1 e se transmitia s: pela lin a paterna, pois somente o varo podia ser paterfamilias. A adgnatio era c amada tamb(m de cognatio virilis. 4sse parentesco agnatcio se contrape ; cognatio )cognao ou parentesco consang<neo1, e3istente entre os pais e os fil os e todos os #ue tem ascendentes comuns. =al parentesco era entendido como incluindo os liames pela lin a materna! at i, #ui per feminini se3us

personas cognatione coniunguntur, non sunt adgnati, sed alias natarali iure cognati )8ai. -.-+.1. 5 parentesco consang<neo foi recon ecido pelo direito romano desde os tempos mais remotos, acarretando impedimento matrimonial e, tamb(m, gerando outras conse#<ncias &urdicas. 'a evoluo do direito romano, desde os tempos arcaicos at( a (poca do direito p:s"clssico, pode"se notar a luta entre os dois princpios, o da agnao e o da cognao, verificando"se a prevalncia cada vez mais acentuada do princpio do parentesco consang<neo #ue, ao final, suplantou totalmente o da agnao. 5 clculo do grau de parentesco fazia"se pelas geraes! #uot generationes, tot gradas. Assim, na lin a reta, entre ascendentes, contava"se o n>mero de geraes. ?ai e fil o, por conseguinte, eram parentes do -.o grau, av e neto do 0.o grau. 'a lin a transversal, entre parentes colaterais, para o clculo do grau de parentesco era preciso remontar ao ascendente comum e contar todas as geraes intermedirias. Assim, dois primos eram parentes em @.o grau, por#ue duas geraes entre o av comum e um dos primos e outras tantas geraes para c egar do av ao outro primo. O parentesco no era reconhecido al ! do "#o $ra% &'# ()#*+#, pr#-# .ER ARTI/OS *01* A *010 NCC# 5 liame de parentesco e3istente entre um cn&uge e os parentes do outro c amava"se afinidade adfines sunt viri et u3oris cognati )*. 9A.-,.@.91. 4le se limitava, por(m, ao cn&uge, no se estendendo dos parentes de um aos parentes do outro. 23TRIO 2O'ER & .ER ARTI/OS *4(+ E SE/5INTES 'O NCC5 carter arcaico do poder #ue o paterfamilias tin a sobre seus descendentes era revelado pela total, completa e duradoura su&eio destes ;#uele, su&eio esta #ue tornava a situao dos descendentes semel ante ; dos escravos, en#uanto o paterfamilias vivesse. A organizao familiar romana repousava na autoridade incontestada do paterfamilias em sua casa e na disciplina f(rrea #ue nela e3istia. Assim o paterfamilias e3ercia um poder de vida e de morte sobre seus descendentes )ius vitae ac necis1, o #ue & era recon ecido pelas B%% =buas )@+,"@+- a.2.1. 4sse poder vigorou em toda sua plenitude at( 2onstantino )90@"99C d.2.1 )2ode3 = eodosianus, @.A.. pr.1. 5 paterfamilias podia matar o fil o rec(m"nascido, e3pondo"o )abandono1, at( #ue uma constituio dos imperadores 6alentiniano % e 6alncio )em 9C@ d.2.1 proibisse tal prtica )e. A.+-)+01.01. A venda de fil o era tamb(m possvel. 5 fil o vendido encontrava"se na situao especial de pessoa in mancipio, pela #ual ele conservava seus direitos p>blicos. 2ontinuava cidado romano. Duanto aos seus direitos privados, todavia, ele os perdia. 'o direito clssico tal venda s: se praticava para fins de emancipao ou para entregar ; vtima o fil o #ue cometera um delito )no3ae datio1. 5riginariamente o paterfamilias podia casar seus fil os, mesmo sem o consentimento destes. 'o direito clssico, por(m, e3igia"se o consentimento dos nubentes. ?or outro lado, o ptrio poder, to amplo originariamente, inclua o direito de o pai desfazer o matrimnio de fil os a ele

su&eitos. 5 imperador Antonino ?io )-9A"-.- d.2.1 aboliu e3pressamente essa faculdade com relao ;s fil as. ?ara os fil os, o direito em #uesto desapareceu mais cedo )?auli Sent. 0.-/.01. *o ponto de vista patrimonial, o ptrio poder implicava a centralizao de todos os direitos patrimoniais na pessoa do paterfamilias. 'o direito clssico, este era a >nica pessoa capaz de ter direitos e obrigaes. As pessoas su&eitas ao ptrio poder no tin am plena capacidade &urdica de gozoE assim, no podiam ser os alieni iuris su&eitos de direito! nulas ni il suum abere potest )*. @-.-.-,.-1. Capacidade de 'ireito & pessoa li6re7 cidado ro!ano7 independente do poder 8a!iliar- 9 Capacidade de a$ir: 8ato & idade; *, anos ho!ens e *< anos !%lheres7 le!=rando da idade de <0 anos7 e! >%e podia! e7 no per?odo p@s clAssico7 de6ia!7 pedir aB%da a %! c%rador;7 se9o e sanidade !entalSemel antemente aos escravos, os fil os, ad#uirindo #ual#uer direito, o ad#uiririam para o paterfamilias. ?elos seus atos, por(m, no o obrigavam. Se o filiusfamilias cometesse um delito, de #ue decorresse uma obrigao delitual, a responsabilidade seria do paterfamilias, #ue poderia, ele mesmo, ressarcir o dano causado pelo fil o ou, ento, se o preferisse, entregar o fil o ao ofendido. 4ra isto #ue se c amava de no3ae datio, assunto de #ue & falamos. Duanto ;s obrigaes contratuais, eventualmente assumidas pelo filiusfamilias, elas, em princpio e pelo direito #uiritrio, no obrigavam o paterfamilias. 'esse campo, por(m, veio o pretor e alterou as regras rgidas do direito #uiritrio, passando a admitir aes especiais dirigidas contra o paterfamilias. Assim agia #uando o filiusfamilias fosse preposto do pater em empresa de navegao ou outro empreendimento dele )actiones institoria, e3ercitaria1 ou #uando o fil o agisse sob ordens e3pressas do pai )actia #uod iussu1. =amb(m #uando a vantagem correspondente ; obrigao aumentasse o patrimnio do pai )actio de in rem verso1 ou #uando o ato do fil o fosse praticado na administrao do pec>lio #ue o pai l e entregava )actio de peculio1. 4ssas aes pretorianas, visando ; responsabilizao do paterfamilias pelas obrigaes assumidas pelo fil o, c amavam"se actiones adiectitiae #ualitatis. 'esta altura temos #ue mencionar o senatusconsultum Facedonianum, da (poca do imperador 6espasiano )C, a C/ d.2.1, #ue proibiu aos filiifamilias, de #ual#uer idade, tomar empr(stimos de din eiro. 2om base nessa regra, o filiusfamilias tin a um meio de defesa processual! a e3ceptio senatusconsulti Facedoniani, #ue paralisava a ao do credor. 4ssa defesa no se aplicava, por(m, #uando o filiusfamilias contraa o empr(stimo autorizado pelo pai ou em favor deste )*.-@...C.--1. ?or outro lado, a independncia parcial, no campo patrimonial, do filiusfamilias comeou a ser recon ecida desde a (poca de Augusto )9- a.2. " -@. d.2.1, #ue considerou o patrimnio ad#uirido pelo filiusfamilias durante o servio militar )peculium castrense1 como pertencente e3clusivamente a ele )*. @/.-C.--1. 4sses bens, portanto, no mais pertenciam ao pai e o fil o podia deles dispor livremente. Fas se o fil o falecesse sem dei3ar testamento, os bens passariam a pertencer ao paterfamilias, como se sempre a ele tivessem pertencido! iure peculii )*. @/.-C.01. *epois do imperador 2onstantino )90@ a 99C d.2.1, esses princpios se estenderam ao patrimnio ad#uirido pelo

fil o no servio p>blico, o #ue os modernos c amam de peculium #uasi castrense. 5utrossim, semel ante separao de patrimnio teve lugar com relao aos bens do filius familias, provenientes de sua me ou de ascendentes pela lin a materna. 4ram os bens denominados bona materna. Assim, a independncia patrimonial do fil o foi cada vez se acentuando mais com o passar do tempo. ?or fim, Gustiniano #ualificou de desumano o sistema de pertencer ao pai o #ue o fil o ad#uirisse )%nst. 0./.-1 e determinou #ue somente o usufruto dos bens do fil o coubesse ao pai. 2om isto, o sistema #uiritrio foi basicamente modificado. A>%isiCo e perda do pAtrio poder H ordinariamente fonte do ptrio poder o nascimento do fil o avido em &ustas n>pcias. ?resumia"se a filiao legtima se o parto se dera, no mnimo, -A, dias da data em #ue se contraiu o matrimnio ou, no m3imo, 9,, dias ap:s a dissoluo do casamento )pater vera is est #uem nuptiae demanstrant " *. 0.@.+1. 6er arti$os *0"1 e se$%intes do NCC 5 recon ecimento da criana dependia do pai. Antigamente se fazia mediante a formalidade de tomar o rec(m"nascido nos seus braos )tollere liberam1. 'a falta de tal recon ecimento da paternidade, podia"se, atrav(s de uma ao especial, provocar uma deciso a respeito )praeiudicium1 )cf. *. 0+.9.-.-.1. .ER LEI 4+*0:"( & LEI 'E RE/ISTROS 25DLICOS-ARTI/OS 0+ E 0< 5s fil os naturais, nascidos fora do casamento e no recon ecidos, no estavam sob ptrio poder. 4les no se ligavam por parentesco agnatcio nem ; sua me nem ; famlia desta. 4ntretanto, viviam com ela e se encontravam numa situao semel ante ; dos fil os in mancipio)4FA'2%?A*5S1, de #ue & falamos. .ER ARTI/OS *4+" E SE/5INTES 'O NCCE9traordinaria!ente7 a a& .er arti$os *4*) e se$%intes do NCC>%isiCo da patria potestas poderia dar;se pela adoCo# 'esta ha6ia d%as 8or!as: a adro$atio e a adoptia# A primeira, a adrogatio, mais antiga, fazia"se perante o povo reunido em comcio, #ue, assim, intervin a no ato. Fais tarde, desaparecendo os comcios, o costume substituiu o povo por 9, lictores, #ue representavam, ento, as 9, antigas c>rias. Somente se podia adrogar uma pessoa sui iuris do se3o masculino e p>bere #ue, em conse#<ncia da adrogao, perdia sua independncia no plano familiar e, por conseguinte, tamb(m a sua capacidade &urdica de gozo. 5 adrogado passava, &untamente com todos os seus dependentes, para a famlia do adrogante, na situao de alieni iuris. ?or isso, o patrimnio do adrogado tamb(m passava a pertencer ao adrogante, no ocorrendo o mesmo com relao ;s dvidas, #ue pelo direito #uiritrio se e3tinguiam )8ai. 9.A@ e @.9A1. 5 pretor, contudo, concedia um rem(dio processual aos credores, visando a proteger seus direitos. 43igia"se para a adrogao #ue o adrogante fosse mais vel o #ue o adrogado, mesmo por#ue a adoo imita a natureza )%nst. -.--.@1. A adrogao acarretava a capitis deminutio do adrogado, pois ele perdia sua condio de sui iuris ao entrar na famlia do adrogante.

A transmisso do ptrio poder de um paterfamilias a outro, sobre uma pessoa alieni iuris, c amava"se adoo )adoptio1. ?or este meio, um filiusfamilias saa de sua famlia de origem, para entrar na famlia do adotante. =amb(m as fil as e os netos podiam ser adotados. ?ara romper o liame com a famlia de origem era necessrio #ue se praticasse a venda fictcia do fil o. A 7ei das B%% =buas previa a perda do ptrio poder, caso o fil o tivesse sido vendido trs vezes pelo pai, sendo #ue para os netos e fil as isso se verificava logo ap:s a primeira venda. ?ara fins de adoptio, a interpretao elaborou um complicado ato &urdico. 2onsistia ele na venda do fil o a um amigo de confiana e na subse#<ente alforria ou revenda por este, o #ue deveria repetir"se trs vezes no caso de um filiusfamilias. *epois da terceira venda, por(m, era ele cedido, pela in &ure cessio, ao adotante, #ue, assim, ad#uiria sobre o adotado o ptrio poder. 4ssa passagem do fil o, de uma famlia para outra, tamb(m era considerada como capitis deminutio. 43tingue"se o ptrio poder pela morte do paterfamilias ou do alieni iuris. A capitis deminutio do pai ( e#uiparada ; morte nesse particular. Al(m disso, e3tingue"se o ptrio poder pela adoptio do alieni iuris e pelo casamento cum manu da fil a. A emancipao tornava o fil o sui iuris, e3tinguindo"se com ela, naturalmente, o poder do pai sobre ele. A emancipao baseava"se, tamb(m, na#uela regra das B%% =buas, #ue punia #uem vendesse trs vezes seu fil o com a perda do ptrio poder sobre ele. ?ortanto, para a realizao da emancipao, praticava"se a venda fictcia do fil o a um amigo, com subse#<ente libertao. 'o >ltimo ato, por(m, era costume #ue, ao inv(s de libertar o fil o, este fosse vendido ao pai, para #ue ele, ento, o libertasse. A razo disto foi garantir ao pai os direitos decorrentes do patronato sobre o fil o emancipado. 64$ A$=%85 +I '221

CASAMENTO CONCEITO 'O MATRIMENIO ROMANO A unio duradoura entre marido e mul er, como base do grupo familiar )nuptiae, matrimonium1, ( a id(ia fundamental no direito romano. As duas famosas definies dos te3tos romanos bem salientam isto! 'uptiae sive matrimonium est viri et mulieris con&unctio, individuam consuetudinem vitae continens )%nst. -./.-1. J 'uptiae sunt coniunctio maris et feminae et consortium omnis vitae, divini et umani iuris communicatio )*. 09.0.-1. Fesmo assim, grande diferena entre as concepes romanas e modernas a esse respeito. A nossa id(ia sobre matrimnio baseia"se nos conceitos da dogmtica e da (tica do 2ristianismo. 4m $oma antiga, o matrimnio, regulado pelos costumes e pela moral, distinguia"se dos direitos dele decorrentes ou a ele ligados. 5 matrimnio era considerado no direito romano no como uma relao &urdica, mas sim como um fato social, #ue, por sua vez, tin a vrias conse#<ncias &urdicas.

H verdade #ue o direito #uiritrio con eceu a manus, isto (, o poder do marido sobre a mul er, originrio de atos formais de a#uisio da#uele )conventio in manam1. ?ara o estabelecimento de tal poder, pelo #ual se su&eitava a mul er ao marido, era preciso praticar"se a confarreatio, formalidade antiga, de tipo social religioso. 5s nubentes deviam realizar uma s(rie de atos rituais, culminando numa oferenda de po a G>piter. 5 mesmo ob&etivo )o estabelecimento do poder marital1 tin a a coemptio, #ue era a venda formal da nubente pelo seu paterfamilias ao nubente, venda esta #ue se fazia atrav(s da mancipatio. A terceira forma de a#uisio do poder marital se dava pelo usus. 4ste se baseava na id(ia da a#uisio do poder &urdico absoluto pela posse prolongada. A 7ei das B%% =buas conferia ao marido a manas sobre a mul er com #uem convivesse em matrimnio por mais de um ano. 4ntretanto, a mesma lei previa a possibilidade de se evitar tal su&eio, bastando para tanto, para interromper o usucapio em curso, #ue a mul er se ausentasse de casa, por trs noites seguidas! trinoctii usurpatio. 5bserva"se, pois, #ue o poder &urdico do marido sobre a mul er era um refle3o eventual, mas no absoluto, do matrimnio. *esde os tempos antigos podia e3istir matrimnio sem poder marital. 4ra o casamento sine mana. 2onclui"se, portanto, #ue a id(ia de matrimnio, na concepo romana, era distinta da do poder marital )manas1. A distino #ue fazemos entre o matrimnio e a manas ainda mais se refora pela observao de #ue, na (poca clssica, a forma de matrimnio #ue prevaleceu foi, precisamente, a do matrimnio sine manu. Assim sendo, e3aminaremos o matrimnio, dei3ando de lado o instituto da manus, #ue ( o poder &urdico do marido sobre a mul er. 5 matrimnio, no direito romano, era um ato consensual contnuo de convivncia. 4ra uma res facti e no uma res iuris, como se v nas regras do ius postiiminii, onde os romanos en#uadravam a relao matrimonial entre a#uelas #ue tin am #ue ser restabelecidas pelas partes. A regra romana consensus facit nuptias )*. 9+.-.-+1 deve entender"se como um acordo contnuo entre os cn&uges para viverem em comum, com a finalidade de realizar uma unio duradoura entre eles. 43igiam"se, naturalmente, al(m desse acordo, tamb(m fatos positivos de convivncia. Assim ( #ue se costuma distinguir dois elementos constitutivos do matrimnio romano, #ue so a affectio maritalis )inteno de ser marido e mul er1 e o onor matrimonii )a realizao condigna dessa convivncia con&ugal1. *esse conceito do matrimnio romano seguem"se a possibilidade do div:rcio e, at(, a grande facilidade dele. =ratando"se de um ato contnuo de consentimento entre os cn&uges, o matrimnio dissolvia"se, logicamente, #uando desaparecia

a#uele consenso. 4 isto podia acontecer no s: pelo dissenso )ato bilateral1, mas tamb(m pela vontade unilateral de um dos cn&uges )rep>dio1, com base na concepo liberal e individualstica #ue os romanos tin am do casamento! libera matrimonia esse anti#uitus placuit )2.A.9A.01, instituto este #ue estava praticamente fora da interferncia direta do 4stado. 4mbora tendo o carter apontado, o matrimnio romano no dei3ou, contudo, de ser um instituto &urdico, pois decorriam dele importantes conse#<ncias &urdicas. ?rimacialmente, os fil os de cn&uges romanos eram cidados romanos tamb(m, su&eitos ao poder do pai, ad#uirindo a situao de sui iuris ap:s a morte dele. Al(m desses efeitos &urdicos avia outros, especialmente patrimoniais, #ue estudaremos mais tarde. ES2ONSAIS A promessa de contrair matrimnio fazia"se, no direito romano antigo, por uma estipulao em #ue se utilizava o verbo spondeo )prometo1. *a o nome sponsalia. Kortalecendo"se cada vez mais, com o correr do tempo, a id(ia de liberdade no campo matrimonial, no direito clssico c egou"se a considerar tal promessa como destituda de efeito &urdico no #ue diz respeito ; obrigao de contrair o matrimnio prometido, ou ; obrigao de pagar a multa contratual estipulada para o caso de no" cumprimento do avenado. Assim mesmo, os esponsais tiveram certos efeitos &urdicos secundrios, como o de acarretarem a pena de infLmiana ip:tese de serem celebrados com mais de uma pessoa concomitantemente, al(m de outros efeitos de ordem patrimonial. REF5ISITOS E IM2E'IMENTOS 2ARA CONTRAIR MATRIMENIO ?ara contrair matrimnio recon ecido pelo direito #uiritrio )iustum matrimonium1, era preciso! a1 capacidade &urdica matrimonial das partes )conubium1E b1 capacidade de fato delas para esse fimE c1 consentimento. A capacidade &urdica para contrair matrimnio )conubium1 pressupe necessariamente a capacidade &urdica de gozo ou capacidade de direito. =in am"na os cidados romanos em geral. ?or outro lado, o casamento de pessoas estrangeiras entre si ou de pessoa estrangeira com pessoa de cidadania romana era considerado matrimonium iniustum, tamb(m c amado matrimonium iuris gentium. 5s escravos no podiam casar"se legalmente. Sua unio c amava"se contubernium e no era considerada uma relao de direito, mas uma mera relao de fato. A capacidade de agir para casar era ad#uirida com a puberdade e coincidia sua a#uisio com a da capacidade fsica e moral para o matrimnio. 5 consentimento e3igido para contrair matrimnio era o dos nubentes e, no caso de estarem su&eitos ao poder do paterfamilias,

tamb(m o deste. M diferena, entretanto, entre esses dois tipos de consentimento. 2omo vimos, ao estudar o conceito do matrimnio romano, o consentimento dos cn&uges tin a #ue ser permanente. G o do pater familias era e3igido apenas no ato da realizao do matrimnio. 4ntre outras circunstLncias, impediam o matrimnio! a1 a loucura, por implicar a falta de capacidade de fatoE b1 a e3istncia de liame matrimonial, visto #ue o casamento romano era estritamente monogLmicoE c1 a consang<inidade entre os nubentes na lin a reta sem restries e na lin a colateral at( o terceiro grauE d1 o parentesco adotivo en#uanto e3istenteE e1 a diferena de classes, pois entre ingnuos e mul eres ta3adas de infames ou entre pessoas de classe senatorial e da dos libertos avia proibio de casamentoE f1 a condio de soldado em campan aE g1 a relao &urdica entre tutor e sua pupilaE 1 tamb(m era proibido o casamento do governador de provncia e de outros magistrados com mul eres residentes no territ:rio onde e3erciam &urisdio. G .ER ARTI/OS *0*" E SE/5INTES 'O NCC EFEITOS 'O MATRIMENIO 5 casamento gera efeitos ou conse#<ncias &urdicas #uer #uanto ;s pessoas #uer #uanto aos bens. Duanto aos da primeira categoria, podiam referir"se, no direito romano, ; pessoa dos cn&uges ou ; pessoa dos fil os. 5 fil o, #uando nascido de matrimonium %ustum, ficava sob o poder do pai )patria potestas1. A situao dele era, ento, a de filius famlias. 5s fil os nascidos na constLncia do casamento eram presumidos )praesumptio iuris tantum1 como sendo legtimos! pater vero is est, #uem nuptiae demonstrant )*. 0.@.+1. ?resumia"se #ue a gestao durava de -A, a 9,, dias ap:s a concepo )praesumptio iuris et de &ure1. Duanto ; pessoa da mul er, no casamento cum manu ficava ela su&eita ao poder do marido, na #ualidade de alieni iuris. ?or outro lado, no matrimnio sine manu, alis a forma #ue prevaleceu no direito clssico, a mul er conservava sua independncia com relao ao marido. 2ontinuava, mesmo depois do casamento, na situao anterior, isto (, se estava sob o poder de seu paterfamilias, permanecia na#uele estado, e se era sui iuris, continuava nessa mesma condio, ou se&a, sui iuris.

Fesmo assim, o marido e3ercia certa autoridade sobre a mul er, cabendo"l e a c efia na direo da vida familiar. 4ra ele #uem estabelecia o domiclio da famlia e a ele cabia, tamb(m, a obrigao de prover o sustento dos seus. =in a o marido meios &udiciais para defender a mul er contra atos in&uriosos de outrem e podia, por outro lado, e3igir o retorno da mul er ao lar con&ugal, mesmo se o paterfamilias dela a retivesse! interdictum de u3ore e3 ibenda et ducenda. 5 adult(rio da mul er era considerado crime previsto pela le3 Gulia de adulteriis, da (poca de Augusto. *o ponto de vista patrimonial, no casamento sine manu os bens #ue a mul er tivesse eram dela. 2 amavam"se bens parafernais. 4m vista dessas regras ( importante o preceito da praesumptio Fuciana, #ue considerava todos os acr(scimos verificados no patrimnio da mul er como provenientes do marido. =ratava"se de uma presuno simples )praesumptio iuris tantum1, admitindo, portanto, contraprova. A administrao no cabia ao marido, a menos #ue a mul er o determinasse. A doao entre os cn&uges foi proibida, sendo tais atos nulos, com e3ceo da#ueles praticados mortis causa. A estes foram, postoriormente, e#uiparadas as doaes feitas pelo cn&uge premorto #uando no as tivesse revogado em vida. 5s cn&uges no podiam propor aes penais e infamantes um contra o outro, por contrariarem o carter ntimo da unio familiar. Assim, o regime patrimonial do casamento sitie manu era o da separao de bens, modificado, em parte, pelo sistema do dote #ue adiante estudaremos. 'ISSOL5HIO 'O MATRIMENIO *issolvia"se o liame matrimonial pela morte ou pela capitis deminutio ma3ima de um dos cn&uges. H de se notar #ue o prisioneiro de guerra tamb(m sofria capitis deminutio ma3ima. 4ntretanto, sabemos #ue, ao voltar a $oma, recuperava ele, pelo ius postliminii, todos os seus direitos. 4ra como se nunca tivesse sofrido perda de sua liberdade. Sabemos, contudo, #ue nessa recuperao de direitos no se en#uadravam as situaes de fato, como a posse e tamb(m o matrimnio. 4ste tin a #ue ser restabelecido novamente. ?or outro lado, o matrimnio romano podia ser dissolvido tamb(m por vontade dos cn&uges. G o direito romano arcaico previa o div:rcio. 4le era praticado atrav(s de formas solenes! a diffarreatio e a remancipatio. 'o casamento sine manu, essa dissoluo era ainda mais fcil. ?odia ocorrer por acordo entre as partes! divortium communi consensu, ou mesmo por vontade unilateral! repudium. Somente na (poca dos imperadores cristos foram introduzidas limitaes nesse campo, sem se abolir, contudo, o instituto do div:rcio.

'OTE 5 instituto caracterstico do regime patrimonial da sociedade con&ugal no direito romano era o dote. Sua origem remonta, precisamente, ; (poca do casamento cum manu, #uando a mul er ficava na su&eio do marido tamb(m do ponto de vista patrimonial. Se era sui iuris, isto (, independente de um ptrio poder, todos os seus bens passavam a pertencer ao marido. 'o caso mais comum de se tratar de uma fil a sob o poder de seu pai, ela, ao se casar cum manu, saa de sua famlia para entrar na do marido. ?erdia, assim, os laos de parentesco agnatcio com a famlia de origem. *ecorria disto, naturalmente, a perda de seus direitos ereditrios na sucesso do pai, direitos estes #ue na#uela (poca se baseavam no parentesco agnatcio. ?ara remediar tal in&ustia, costumava"se dar ; fil a, ao se casar cum manu, o e#uivalente de sua parte ereditria, #ue, pelas regras desse tipo de matrimnio, passava a pertencer ao marido dela, ou ao paterfamilias deste. Koi essa pra3e, provavelmente, a origem do instituto do dote, #ue persistiu e gan ou regulamentao pr:pria no sistema do casamento sine manu. 'a sociedade con&ugal deste >ltimo tipo, a independncia patrimonial dos cn&uges se conservou. Fesmo assim, como & vimos, o nus de sustentar a famlia cabia e3clusivamente ao marido 'ada mais &usto, portanto, do #ue a mul er contribuir, tamb(m, para isso. 4ssa contribuio consistia em bens patrimoniais, destinados a reforar as bases econmicas da famlia! ad sustinenda onera matrimonii. ?odia ser dada ou prometida, tanto pelo paterfamilias da mul er ou por ela mesma )se sui iuris1, como tamb(m por parte de terceiros. 5 dote deste modo constitudo passava a pertencer ao marido. Fesmo assim, o dote se distinguia dos outros bens integrantes do patrimnio do marido, pois os bens dotais tin am uma finalidade especial! destinavam"se ; famlia toda. ?or essa razo, a princpio, a constituio do dote costumava" se fazer acompan ar de uma stipulatio do marido, c amada cautio rei u3oriae, pela #ual ele prometia sua restituio no caso de dissoluo do matrimnio. %sto era importante, dada a facilidade do div:rcio no direito romano. Fais tarde, tal obrigao de restituio passou a fazer parte integrante do pr:prio instituto do dote. ?ara a garantia dessa restituio, regras foram introduzidas, restringindo o direito do marido #uanto ; livre disposio dos bens dotais. Constit%iCo do dote 5 dote, #ue podia constar tanto de coisa corp:rea #uanto incorp:rea, constitua"se por mancipatio, in iure cessio ou traditio. Kalavase, ento, em dotis datio, ou se&a, dao em dote. Duando o constituinte do dote apenas o prometia, por ato unilateral, falava"se em dotis dictio. 4sta re#ueria forma solene especial. Duando a promessa de dote se fazia pela stipulatio, falava"se em dotis promissio.

A constituio do dote podia ser feita antes ou na constLncia do casamento. 'a primeira ip:tese, entretanto, os efeitos dependiam da realizao do casamento )condicio iuris1.

Restit%iCo do dote 2onforme a pessoa #ue o constitusse, distinguia"se o dote em dos profecticia )#uando proveniente de um ascendente da mul er1 e dos adventicia )#uando constitudo pela pr:pria mul er ou por um terceiro1. 4ssa distino tin a relevLncia &urdica em mat(ria de restituio do dote. A princpio, o >nico caso de restituio dos bens dotais, ap:s dissoluo do matrimnio, se dava #uando o marido e3pressamente o prometera. 5 nome do dote nessas condies era dos recepticia e sua restituio obedecia ;s regras estabelecidas na estipulao. ?osteriormente, o pretor concedeu meios para e3igir"se a restituio ainda #ue esta no tivesse sido prometida pelo marido! 4m regra! a1 #uando a dissoluo do matrimnio se dava por causa de div:rcio ou pela morte do marido, podia essa restituio ser somente pleiteada pela mul er )ou por seu paterfamilias, mas sempre com o consentimento e3presso da mul er1E b1 #uando a dissoluo do matrimnio se dava pelo falecimento da mul er, ento somente a dos profecticia era restituvel ao ascendente #ue a constituraE o dote c amado adventcio ficava com o marido. 5 ob&eto da restituio eram as coisas tais como foram recebidas. 5s frutos ficavam com o marido. 2om relao ; obrigao de restituir, temos #ue mencionar as proibies da legislao de Augusto a respeito da alienao, pelo marido, do %undus dotalis )terrenos itlicos recebidos a ttulo de dote1. 5 marido, sem o consentimento da mul er, no podia alien"los nem oner"los. 5 valor dos bens alienados pelo marido tin a #ue ser restitudo. 5 mesmo no ocorria com os bens perecidos ou danificados sem culpa dele. Duando os bens dotais eram entregues ao marido & avaliados, dote esse c amado dos aestimata, o marido devia sempre a#uele valor em din eiro. 4m certas ip:teses cabia ao marido o direito de reteno de parte dos bens dotais, a ttulo de punio da mul er #ue cometera faltas, pelos fil os etc. 'OAHJES ENTRE CENK5/ES

2omo & vimos, ao tratar dos efeitos patrimoniais matrimnio, a doao era proibida entre cn&uges.

do

4m vista disto e considerando a situao desfavorvel da mul er na relao sucess:ria, costumava"se garantir a subsistencia dela, #uando a dissoluo do casamento se dava sem culpa sua, por meio de uma doao feita pelo marido ; mul er. 4sta doao, logicamente, tin a #ue ser feita antes do casamento. *a sua denominao donatio ante nuptias. 'a (poca p:s"clssica ela gan ou importLncia e Gustiniano permitiu #ue se fizesse mesmo durante o casamento, c amando"a donatio propter nuptias. 5s bens no eram propriamente entregues ; mul er, apenas prometidos a ela e ficavam gravados durante o casamento com a clusula de inalienabilidade, se se tratasse de im:vel. T5TELA E C5RATELA CONCEITO E HISTRICO A finalidade principal desses institutos ( a de cuidar dos interesses de uma pessoa #ue sozin a no possa tomar conta dos seus neg:cios. Assim, tanto a tutela como a curatela se relacionam com o problema da capacidade para a prtica de atos &urdicos. A tutela tin a como fim precpuo proteger o interesse da famlia, isto (, dos erdeiros, e aplicava"se aos casos normais de incapazes )pela idade e se3o1. A curatela, por sua vez, visava a acautelar interesses patrimoniais, mas em casos e3cepcionais de incapacidade, como a loucura, a prodigalidade e, posteriormente, em alguns outros. 2om o decorrer do tempo, revelou"se e acentuou"se cada vez mais o carter de proteo do interesse do incapaz, carter este #ue os institutos da tutela e da curatela no tin am primitivamente, #uando apenas visavam ; proteo da famlia. ?or isso mesmo ( #ue se diz #ue, a princpio, esses institutos representavam mais um direito )vis ac potestas1 do #ue um ofcio ou munus publicum. 'os >ltimos tempos foi esse >ltimo carter o #ue prevaleceu. ES2LCIES 'E T5TELA &.ER ARTI/OS *"<) E SE/5INTES 'O NCC4stavam sob tutela os imp>beres e as mul eres sui iuris. 5s alieni iuris no, pois eles se encontravam su&eitos ao poder de seu paterfamilias, #ue cuidava, tamb(m, de sua proteo. A tutela dos imp>beres era conferida pela 7ei das B%% =buas ao parente agnatcio mais pr:3imo! c amava"se tutela legitima. A mesma lei previa, tamb(m, a possibilidade de o paterfamilias, em testamento, nomear o tutor a seus descendentes imp>beres. 4ra a tutela testamentaria, #ue preferia ; legtima.

'a falta de tutor testamentarius e de tutor legitimus, o magistrado podia nomear tutor, com base nas disposies da lei Atilia )-A. a.2.1, c amado tutor dativus. A tutela das mul eres p>beres regia"se praticamente por princpios semel antes. 4ram incapazes para e3ercer a tutela as mul eres e os imp>beres. 5 direito p:s"clssico estendeu essa incapacidade a outras categorias tamb(m, como ; dos menores de 0+ anos, ; dos surdos mudos, ; dos bispos, ; dos monges e ; dos credores ou devedores do tutelado.

?or outro lado, e3ceto o tutor testamentrio, os demais eram obrigados a aceitar o encargo, a no ser #ue obtivessem a dispensa )e3cusatio1 do magistrado. Fotivos para essa escusa foram a idade avanada, o cargo p>blico, ter vrios fil os etc. 2O'ERES E ODRI/AHJES 'O T5TOR 5 tutor dos imp>beres tin a por incumbncia a administrao do patrimnio do pupilo, isto (, da pessoa sob sua tutela. Duando o imp>bere era menor de sete anos, infans, o tutor geria todos os seus neg:cios, praticando os atos de administrao em seu pr:prio nome, mas no interesse do pupilo. 5s imp>beres infantia maiores, #ue tin am capacidade de agir limitada, praticavam os atos de administrao &unto com o tutor, #ue apenas os assistia, conferindo" l es a sua autorizao! auctoritatis interpositio. 'a administrao do patrimnio do pupilo, o tutor tin a #ue agir de boa"f( e sempre no interesse do imp>bere. Se o tutor pre&udicasse este, #ual#uer cidado podia denunci"lo para #ue fosse removido do cargo )accusatio suspecti tutoris1. Se condenado no processo, essa condenao l e acarretaria a pena de infamia. 'o direito mais evoludo, o tutor s: podia alienar im:veis do pupilo se autorizado pelo magistrado. Assim, seus poderes ficavam restritos ; simples administrao do patrimnio do pupilo. Kinda a tutela, o e3"pupilo podia e3igir a prestao de contas, e, com essa, a transferncia a ele dos direitos ad#uiridos e, naturalmente, das obrigaes assumidas pelo tutor durante a administrao do seu patrimnio. 'o caso de desonestidade do tutor, cabia uma ao penal, c amada actio de rationibus distra endis, para obteno do duplo do valor do dano causado. A condenao acarretava, tamb(m, a infamia. 5s poderes do tutor das mul eres so diferentes. A administrao do patrimnio cabia a elas, mas e3igia"se sempre a assistncia do tutor. %sso significava #ue o tutor tin a #ue acompan ar os atos praticados pela mul er, autorizando"os )auctoritatis interpositio1. A tutela das perdeu cada vez mais possibilidade de a mul clssico desapareceu por mul eres, com a evoluo do direito romano, a sua importLncia. A pra3e introduziu a er escol er o seu tutor. 'o perodo p:s" completo a tutela das mul eres.

C5RATELA & .ER ARTI/OS *"4" E SE/5INTES 'O NCCA curatela )cura1, dotada de caractersticas semel antes ;s da tutela, era um instituto paralelo a esta, aplicando"se"l e, praticamente, as mesmas regras. =in a lugar a curatela em casos de proteo de incapazes outros #ue os imp>beres e as mul eres. Suas esp(cies eram as seguintes! C%ra 8%riosi! era a curatela do louco furioso e consistia na administrao de seus bens. G a 7ei das B%% =buas a con ecera, determinando #ue coubesse aos parentes agnados mais pr:3imos. 'a falta destes, o pretor nomeava curador. C%ra prodi$i: tamb(m prov(m das B%% =buas. ?or essa lei, o pretor podia proibir #ue o indivduo #ue esban&asse seu patrimnio continuasse a administr"lo ou viesse a dispor dele )bonorum interdictio1. 5 pr:digo ficava, assim, com sua capacidade de agir restrita, precisando sempre da autorizao do seu curador para assumir obrigaes. A nomeao do curador ao pr:digo era feita conforme as mesmas regras por #ue se fazia a dos loucos. C%ra !inor%!: era a curatela eventual dos p>beres menores de 0+ anos, #ue pediam um curador, por e3igncia das pessoas #ue receavam contratar com eles, em vista das disposies da lei 7aetoria. 5 menor, nessas condies, tin a sua capacidade de fato restritaE sua situao era semel ante ; do imp>bere infantia maior. 2asos especiais de curatela foram o do nascituro, o dos surdos"mudos, o dos ausentes etc. 5 curador tin a por funo, de um modo geral, ou representar o curatelado absolutamente incapaz, gerindo seus neg:cios, ou assistir o relativamente incapaz, dando"l e o consentimento para a prtica de atos &urdicos.