TSE decide sobre fidelidade partidria

Por maioria de 6 votos a 1, os ministros do Tribunal Superior Eleitoral (TSE) definiram que os mandatos obtidos nas eleies, pelo sistema proporcional (deputados estaduais, federais e vereadores), pertencem aos partidos polticos ou s coligaes e no aos candidatos eleitos. A deciso foi proferida como resposta Consulta (CTA) 1398 do Partido da Frente Liberal (PFL). A deciso que foi tomada hoje pelo Plenrio do Tribunal Superior Eleitoral representa uma fidelidade Constituio Federal, definiu o presidente da Corte, ministro Marco Aurlio, no encerramento da sesso. Em segundo lugar, o Tribunal deu uma nfase maior vontade do eleitor que vota, em primeiro lugar, na legenda, concluiu. O TSE respondeu a uma pergunta formulada em tese pelo PFL (artigo 23, XII, do Cdigo Eleitoral). Assim, a deciso funciona como precedente para eventuais situaes futuras. Nesses casos, a legenda que se sentir prejudicada poder reclamar a vaga do desertor do mandato perante o Poder Judicirio. A pergunta do PFL era a seguinte: Os partidos e coligaes tm o direito de preservar a vaga obtida pelo sistema eleitoral proporcional quando houver pedido de cancelamento de filiao ou de transferncia do candidato eleito por um partido para outra legenda? Voto do relator Os partidos polticos e as coligaes conservam o direito vaga obtida pelo sistema eleitoral proporcional, quando houver pedido de cancelamento de filiao ou de transferncia do candidato eleito por um partido para outra legenda, determinou o ministro Cesar Asfor Rocha, relator da matria, na concluso do voto, acompanhado por cinco ministros. O ministro comeou o voto lembrando que a Constituio Federal, no artigo 14, pargrafo 3, item V, estabelece, como condio de elegibilidade do cidado, dentre outras, a filiao partidria. Assim, sem o partido, o candidato no pode concorrer nem se eleger. Tambm assinalou que no artigo 17, pargrafo 1, a Constituio assegura aos partidos estabelecer normas de fidelidade e disciplina. O ministro pontuou que o vnculo partidrio a identidade poltica do candidato. Ora, no h dvida nenhuma, quer no plano jurdico, quer no plano prtico, que o vnculo de um candidato ao Partido pelo qual se registra e disputa uma eleio o mais forte, se no o nico elemento de sua identidade poltica, afirmou. "O candidato no existe fora do Partido Poltico e nenhuma candidatura possvel fora de uma bandeira partidria, enfatizou. Nesse sentido, o ministro considerou equivocada a suposio de que o mandato poltico eletivo pertence ao indviduo eleito. "(...) como se o candidato eleito se tornasse senhor e possuidor de uma parcela da soberania popular, no apenas transformando-a em propriedade sua, porm mesmo sobre ela podendo exercer (...) todos os poderes inerentes ao seu domnio, inclusive o de dele dispor. O ministro ressaltou que no ilcita a troca de partidos. "O cidado pode filiar-se e desfiliar-se sua vontade, mas sem que isso represente subtrao ao partido que o abrigou na disputa eleitoral. Nesse ponto, o ministro lembrou os artigos 108, 175, pargrafo 4 e 176 do Cdigo Eleitoral, para demonstrar que os votos pertencem ao partido poltico. O artigo 175, pargrafo 4, por exemplo, diz que os votos sero contados para o partido pelo qual tiver sido feito o registro do candidato, quando a deciso de inelegibilidade ou de cancelamento de registro for proferida aps a realizao da eleio a que concorreu o candidato. Estatsticas Ao longo do voto, o ministro citou levantamento de que no incio da atual legislatura, 36 parlamentares deixaram os partidos pelos quais se elegeram. Destes, somente seis se filiaram a

Direitos fundamentais aplicados fidelidade partidria

Por: Flvia Queiroz Barbosa

2.4 Dos mandatos eletivos e da fidelidade partidria A fidelidade partidria remonta ideia do mandato que lhe intrnseca. A natureza do mandato pode assumir dois aspectos: representativo ou imperativo (BONAVIDES, 2001). O mandato representativo tem origem na Revoluo Francesa. Na Frana de 1791, o rei era o legtimo representante da nao; e quem era eleito para exercer algum cargo ou funo dentro da administrao pblica no recebia esse ttulo de representante; estava intimamente relacionado com o princpio da soberania nacional, para o qual o representante o depositrio da soberania, representa toda a nao. Todavia nesse tipo de mandato predomina essencialmente a doutrina da duplicidade. Segundo essa doutrina, h duas vontades distintas a serem consideradas: a do representante e a dos representados. Estes consentem quele o poder de govern-los de acordo com suas prprias convices. No mandato representativo, de acordo com Bonavides (2001), h autonomia da vontade; o representante tem vontade prpria, podendo divergir da vontade dos representados; ele no pode ser destitudo; seus atos no precisam ser ratificados pela vontade nacional. Um dos maiores defensores desse mandato Montesquieu. No Esprito das Leis, afirma que o povo incapaz de gerir a coisa pblica, cabe-lhe apenas escolher os representantes. So suas as palavras: O povo admirvel para escolher aqueles a quem deve confiar parte de sua autoridade. Somente pode decidir-se por coisas que no pode ignorar, e por fatos que se apresentam aos seus sentidos. [...]. Contudo, saber o povo conduzir um negcio, conhecer os lugares, as ocasies, os momentos, e aproveit-los? No, no o saber. A grande vantagem dos representantes que estes so capazes de discutir as questes pblicas. O povo no , de modo algum, apto para isso, fato que constitui um dos grandes inconvenientes da democracia [MONSTESQUIEU, 2002, p. 24/169].

Aps anos de debate improfcuo no Poder Legislativo sobre disciplina e fidelidade partidria, o Poder Judicirio foi chamado a se pronunciar sobre o tema. O partido Democratas (DEM) formulou a Consulta n. 1.398 ao Tribunal Superior Eleitoral, a fim de definir a quem pertence o mandato eletivo, se ao prprio parlamentar ou ao partido poltico. Quanto ao sistema eleitoral majoritrio, o Tribunal foi tambm provocado por meio

da Consulta n. 1.407, feita pelo deputado federal Nilson Mouro, eleito pelo Partido dos Trabalhadores (PT). Em ambos os casos, o TSE respondeu que a deteno de tais mandatos, tanto para o Poder Legislativo quanto para Poder Executivo, recai sobre os partidos polticos. Posteriormente, o STF foi acionado e, julgando em conjunto os Mandados de Segurana n. 26.602, n. 26.603 e n. 26.604, acolheu a posio do TSE e decidiu que o eleito, ao abandonar a legenda pela qual se elegeu, renuncia tacitamente ao mandato. Quanto Consulta n. 1.398, respondida em 27 de maro de 2007, os ministros do TSE fundamentaram seus votos utilizando-se de princpios constitucionais, tais como: a moralidade administrativa, a soberania popular, o sufrgio universal, entre outros. Alm de dispositivos da prpria Magna Carta (art. 14, 17 e 37, caput), basearam-se tambm em diplomas infraconstitucionais (Cdigo Eleitoral, Lei dos Partidos Polticos e Lei das Eleies). O ministro-relator Cesar Asfor Rocha, nessa consulta, destacou o status constitucional dos partidos polticos, a necessidade de filiao partidria como condio de elegibilidade, a utilizao de uma hermenutica constitucional que confere aplicabilidade imediata aos princpios constitucionais, fazendo meno expressa moralidade administrativa. Em sua manifestao, esclarece que o vnculo de um candidato ao partido pelo qual se registra e disputa uma eleio o mais forte, se no o nico elemento de sua identidade poltica. O candidato no existe fora do partido e, se eleito, no de modo algum possuidor de parte da soberania popular. E o mandato eletivo, funo poltica e pblica, no h de ser usado no interesse particular, sob pena de afronta ao princpio da moralidade. Outro voto afirmativo Consulta n. 1.398 foi o do ministro Cezar Peluzo. Atravs de abordagem constitucional e infraconstitucional do sistema representativo proporcional, ressaltou que a legitimidade do mandato impe ao representante fidelidade ao eleitor. Ao partido cabe o papel de intermedirio entre o povo e o Estado. E, quanto ao eleito, mero particular na execuo do mandato, devido grandeza da funo pblica exercida em proveito dos interesses do cargo, e no da pessoa que o ocupe. Votou vencido o ministro Marcelo Ribeiro, segundo quem no h norma expressa no ordenamento ptrio sobre fidelidade partidria. No tocante ao sistema eleitoral majoritrio, tambm houve resposta do TSE no sentido de que o eleito deve respeitar a fidelidade partidria, sob pena de perder o mandato. Foi relator da Consulta n. 1.407 ao TSE, decidida em 16 de outubro de 2007, o ministro Carlos Ayres Britto. Segundo ele, apesar da tendncia de o prestgio pessoal prevalecer sobre o partidrio, no h, para a eleio majoritria, a independncia de ideologia polticopartidria. O mandato eletivo se vincula ao regime representativo o povo e os partidos polticos so a fonte de legitimao eleitoral. Frente s decises do STF e do TSE, insurgiram-se inmeras vozes, sob o argumento de

arbitrariedade e inconstitucionalidade. Para os advogados Abreu (2007), Leite Neto (2007) e Montalvo (2007), a Constituio Federal de 1988, no art. 55, taxativa quanto aos casos de perda do mandato, o que no autoriza o Poder Judicirio a dar-lhe interpretao extensiva, nem o legitima a legislar. Em relao ao art. 55 da CF/1988, alerta o ministro Cezar Peluzo, em seu voto na Consulta n. 1.398, que esse dispositivo constitucional tem a natureza sancionadora, o que no se coaduna com a natureza da fidelidade partidria. Estipula sanes para atos ilcitos praticados por parlamentares. E, quanto ao argumento de que o Poder Judicirio legislou acerca do tema, no h o que refutar. Mas, atente-se: sob o contexto ocorrido, outra no poderia ser a postura dos Tribunais (STF e TSE). A democracia em nada se abalou. luz do pensamento de Barroso (2009), a separao dos Poderes h de ser vista com temperamentos. Juzes e tribunais so coadjuvantes na criao do Direito. E, nesse caso, foi o que se vislumbrou com a interpretao sobre o mandato eletivo, o sistema representativo e a fidelidade partidria. E, ainda, a omisso legislativa e a falta de funcionalidade do Poder Legislativo so os fomentadores de uma jurisdio constitucional criativa e expansiva. O caso em tela configurou resposta judicial caracterizada por uma relao de compromisso entre os Tribunais Superiores e a soberania popular. Portanto, a favor da democracia. O Judicirio foi demandado acerca do tema fidelidade partidria, e sobre ele respondeu. A deciso foi legtima; todavia, devido ao enfraquecimento do Legislativo, foi ativista, expansionista. E, nesse sentido, sem querer substituir aos eleitos para a funo legiferante, aguarda-se a legislao proveniente do Congresso Nacional, bem como a concretizao da reforma poltica pertinente. 2.6 O sistema eleitoral constitucional e a fidelidade partidria A Lei Maior protege a liberdade de expresso, de pensamento e de associao, logo a mudana de partido permitida. Todavia, o que o sistema eleitoral constitucional veda candidatura fora de bandeira partidria. Assim, defeso ao eleito a mudana de filiao partidria, mas isso implica em renncia ao mandato pelo qual se elegeu s custas do partido que o acolheu nas disputas eleitorais. Nesse sentido, o ministro-relator Carlos Ayres Britto, na Consulta n. 1.407 ao TSE, afirmou que necessria e imprescindvel a insero dos partidos polticos no sistema representativo brasileiro, uma vez que ningum em particular candidato de si mesmo.

Ressalta-se, quanto ao sistema eleitoral proporcional, que a vaga do parlamentar s alcanada caso o partido tenha atingido os quocientes eleitoral e partidrio que lhe garantam certo nmero de cadeiras na Casa do Poder Legislativo. Esses quocientes seguem as regras dos arts. 106 a 109 do Cdigo Eleitoral. Explica-se: o quociente eleitoral define os partidos e/ou coligaes que tm direito a ocupar as vagas em disputa nas eleies proporcionais. o resultado da diviso do nmero de votos vlidos pelo de lugares a preencher na respectiva circunscrio. Apenas os partidos ou coligaes cuja soma dos votos vlidos atinja esse quociente alcanam a distribuio de vagas. J o quociente partidrio alcanado pela diviso do quociente eleitoral pelo nmero de votos vlidos para a legenda; tem a funo de determinar a quantidade de vagas para cada partido que tenha obtido o quociente eleitoral. Portanto, consideram-se eleitos a quantidade de candidatos registrados por partido (ou coligao), indicada pelo quociente partidrio, obedecendo ordem de votao nominal. A par dessas elucidaes, conclui-se que o candidato que se elege no o consegue fora de uma agremiao partidria, que arregimenta todos os recursos possveis para o sucesso daquele que depositrio de sua confiana. Mas, de outro lado, aps eleito, o titular do mandato eletivo deve estar atrelado s diretrizes do partido a que se filiou para concorrer ao pleito? No goza ele de liberdade de expresso e de associao? Vislumbra-se, diante disso, um suposto conflito de normas constitucionais a coliso entre o direito fundamental da manifestao do pensamento e de associao versus o sistema representativo.

3 DA INFIDELIDADE PARTIDRIA E DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

3.1 Da relao entre filiado e partido poltico Aps ser eleito, vrios eventos podem ocorrer de forma a minar a relao entre o detentor do mandato eletivo e o partido poltico pelo qual foi lanada sua candidatura nas eleies em que se tornou vitorio-so: dissenses polticas; alteraes nas diretrizes partidrias; negativa em seguir a ideologia partidria, seja no parlamento ou no governo; apoio aos oponentes partidrios e perseguies polticas. Inmeras so as situaes que podem levar o eleito a procurar filiao em outra bandeira partidria. Diante disso, diga-se que, em nvel constitucional, a desfiliao partidria permitida. direito de todos a manifestao do pensamento, a liberdade de conscincia, assim como ningum obrigado a se associar ou a permanecer associado. A liberdade de pensamento e de associao so direitos fundamentais garantidos pela Constituio Federal, em seu art. 5, VI, VIII e XVII a XXI.

Com efeito, a liberdade, na qualidade de direito fundamental de primeira gerao, um direito de resistncia ou de oposio ao Estado. Ao mesmo tempo em que deve se abster de condutas que a restrinjam, o Estado deve tambm observar os meios necessrios a torn-la efetiva, real (BRANCO, 2007). Assim sendo, no cabe ao Estado intervir na escolha das convices polticas de cada cidado, e muito menos utilizar de subterfgios que o cobam a adotar certa ideologia poltico-partidria. Seja qual for o aspecto da liberdade, por meio desse direito fundamental o homem expande sua personalidade, concretizando o princpio da dignidade do ser humano, um dos princpios fundamentais do Estado Democrtico de Direito, disciplinado pelo art. 1, III, da Carta Poltica brasileira. Ademais, a liberdade um dos componentes essenciais democracia. E, no tocante questo da filiao partidria, a liberdade poltica figura-se imprescindvel realizao humana como mvel da doutrina dos partidos polticos. Todavia, a questo da filiao partidria se torna complexa ao envolver os homens pblicos que esto no poder, ocupando mandatos eletivos. A Constituio Federal de 1988 assegura s agremiaes poltico-partidrias o direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso, na forma da lei (art. 17, 3), ambos direitos fundamentais de prestao. E, de outro lado, exige filiao partidria como condio de elegibilidade para as disputas eleitorais (art. 14, 3, V, CF/1988). Desde as convenes partidrias, que so realizadas at 30 de junho do ano eleitoral (Lei n. 9.504/1997, art. 8), o partido passa a investir naqueles que, escolhidos pelos convencionais, identificam-se com as suas ideologias poltico-partidrias e se dispem a lutar, sob a sigla da respectiva grei, pelo mandato eletivo. Para a disputa eleitoral, o partido deve efetuar, na Justia Eleitoral, o registro de candidatura dos escolhidos em conveno, cujo prazo para as agremiaes at 5 julho do ano em que se realizarem as eleies (Lei n. 9.504/1997, art. 11) e at o dia 7 do mesmo ms para o candidato prejudicado pelo no requerimento do partido ou coligao partidria acerca de seu registro como tal (Lei n. 9.504/1997, art. 11, 4). A partir de ento, o partido poltico aloca todos seus recursos em favor dos respectivos candidatos, distribuindo entre estes cotas do fundo partidrio (art. 44 da Lei n. 9.096/1995 e art. 20 da Lei n. 9.504/1997), horrios para propaganda no rdio e na televiso (art. 46 da Lei n. 9.504/1997), alm de outros gastos eleitorais (art. 26 da Lei n. 9.504/1997). Logo, o candidato, obviamente, no tem como alcanar o mandato eletivo sem o concurso de uma grei. A reivindicao das agremiaes desfalcadas com a infidelidade partidria remonta crise de representatividade, abalando a essncia do Estado Democrtico de Direito, visto que a democracia representativa concretizada atravs dos partidos polticos o modelo

constitucional de democracia adotada pelo ordenamento brasileiro. Esta crise de representatividade remete ao conflito entre o direito fundamental liberdade de pensamento, de manifestao poltica por meio da desfiliao partidria contraposta ao direito fundamental democracia representativa, supostamente fraudada com a migrao partidria dos eleitos. 3.2 Mtodos de soluo para os conflitos entre direitos fundamentais O ordenamento jurdico possui um carter unitrio e sistemtico, conferido-lhe pela Constituio, que, na qualidade de norma fundamental, funciona como ligao entre os diversos elementos normativos que constituem o ordenamento estatal. Porm, considerando que a sociedade brasileira uma sociedade plural, supem-se a existncia de interesses e valores conflitantes, sobretudo colises entre direitos fundamentais. Nesse nterim, emerge o princpio da unidade da Constituio, apto a conformar e harmonizar valores e bens jurdicos em coliso. Leciona Barroso (1996) que a Carta Fundamental do Estado um produto dialtico de interesses e aspiraes distintos, quando no antagnicos. Em virtude dessa pluralidade de concepes que a unidade da interpretao se torna imprescindvel. Para atingir o equilbrio entre eventuais colises e antinomias, intolerveis pelo direito, ainda necessria a utilizao de antigos mtodos de interpretao e aplicao de normas do ordenamento vigente, mas figuram insuficientes para atender a complexidade dos conflitos que emergem do interior da Constituio. A velha hermenutica baseada nos critrios da hierarquia, temporalidade, especialidade, segundo a doutrina em geral, realiza uma interpretao mais esttica que dinmica acerca dos direitos fundamentais, com nvel de concretizao aqum das exigncias advindas das transformaes sociais. E, conforme assevera Bonavides (2000, p. 585), so esses direitos fundamentais Constituio mesma em seu mximo teor de materialidade. Para dar-lhes efetividade, necessrio uma hermenutica operante, criativa, capaz de conferir norma concretizao de valores e princpios. Enquanto a velha hermenutica efetua uma operao lgica, sem nada acrescentar ao contedo da norma, a nova hermenutica interpreta com acrscimo. A tarefa de interpretao que incumbe ao juiz constitucional implica proteo e concretizao dos direitos fundamentais. Sustenta Huber apud Bonavides (2000) que concretizar esses direitos implica exaurimento e aperfeioamento dos contedos constitucionais, executando-os em consonncia com o tempo e as mudanas ocorridas na sociedade. Dada a complexidade das relaes sociais contemporneas, no raro h o choque entre

direitos fundamentais de titulares diferentes. Com vista soluo pontual de eventuais colises, Hesse apud Mendes (2004) considera que o juzo de ponderao adequado perpassa pela concordncia prtica, de modo a atribuir realidade a cada um dos valores jurdicos em conflito. Conforme Alexy (1998), esse processo de ponderao passa por trs nveis, respectivamente: a delimitao da intensidade da interveno; a relevncia da justificativa para o ato, e a ponderao em sentido estrito e especfico. Elucida que, quanto mais intensa a interveno num direito fundamental, mais fortes devem ser os argumentos justificadores dessa interveno. Alm da ponderao de valores, Alexy (1998) apresenta como soluo de conflito entre direitos fundamentais a fora vinculante destes e a adoo da teoria dos princpios. Quanto fora vinculante dos direitos fundamentais, h de ser rechaada qualquer tendncia ou ideia de no judicializao desses direitos, pois tal entendimento afeta diretamente a fora da Constituio. Uma constituio cujo rol dos direitos fundamentais no passa de normas programticas seria uma constituio sem contedo material. J a aplicao da teoria dos princpios implica a otimizao das normas constitucionais; no excluem a utilizao de regras, postulados definitivos, mas impedem o esvaziamento dos direitos fundamentais; dilatam ou restringem seu contedo normativo. A nova hermenutica amparada em mtodos de ponderao de valores, na fora vinculante dos direitos fundamentais e na aplicao dos princpios constitucionais aos casos prticos, implica interpretao dinmica e concretista dos valores amparados constitucionalmente. Portanto, h de ser incentivada como o melhor mtodo para a soluo de conflitos envolvendo direitos fundamentais. 3.3 A perda do mandato eletivo por infidelidade partidria e o princpio da proporcionalidade Visto que a soluo para o conflito entre direitos fundamentais passa pela ponderao de valores, de modo que cada um tenha a mxima concretude possvel, vejamos o caso concreto. Segundo o Supremo Tribunal Federal (BRASIL, 2007) e, no mesmo sentido, o Tribunal Superior Eleitoral, com a edio da Resoluo n. 22.610/2007, o eleito que se desfilia do partido pelo qual se elegeu perde o mandato eletivo, salvo nos casos de justa causa (art. 1, 1, Resoluo-TSE n. 22.610/2007). Conflita-se, nessas posies dos tribunais, o direito fundamental do candidato eleito liberdade de pensamento e de associao e o direito do partido vaga ocupada pelo trnsfuga, com implicaes diretas sobre o direito fundamental democracia

representativa. Que liberdade essa que adstringe, sob pena de perda do mandato, o eleito ao partido originrio, pelo qual disputou as eleies para ser representante do povo, seja no Poder Executivo ou no Legislativo? No seria essa restrio contrria aos ditames democrticos? No, no . Atravs da teoria dos princpios tem-se a soluo. Sobre essa teoria, em especial quanto proporcionalidade, Alexy (1998) afirma a necessidade de se analisar a questo sob a ordem de trs postulados, os quais devem ser observados necessariamente um aps o outro, sendo que o primeiro o da adequao do meio utilizado para a persecuo do fim almejado; o segundo recai sobre a averiguao da necessidade desse meio, devendo ser este o mais suave e o menos restritivo possvel; e o terceiro postulado o da ponderao (proporcionalidade em sentido estrito). Do ponto de vista do partido, este se v em prejuzo com a infidelidade partidria daquele que se elegeu s suas custas. J pela tica da democracia brasileira, essencialmente representativa, a questo apresenta vis mais tnue. A Lei Fundamental da Repblica do Brasil, no seu art. 1, pargrafo nico, elege a democracia representativa e a participao direta como princpios fundamentais e, no art. 14, caput, a soberania popular como direito poltico, componente dos direitos fundamentais listados pelo poder constituinte originrio. Nesse sentido, a democracia apresenta dois princpios primrios: o da soberania popular, segundo o qual o povo a nica fonte do poder, e o da participao deste no poder atravs da expresso da vontade popular, sendo que, quando a participao indireta, caracteriza-se o princpio da representao popular (SILVA, Jos Afonso da, 2006, p. 131). Desta feita, a democracia representativa apresenta como elemento bsico o mandato poltico representativo, gerado pela eleio em favor do eleito. O povo, portador da soberania popular, realiza sua participao indireta por meio do sufrgio universal, concedendo ao eleito representante um mandato eletivo. No entanto, para ser eleito h circunstncias a serem obedecidas. cedio que o sistema constitucional brasileiro no admite candidaturas avulsas. A filiao partidria condio de elegibilidade (art. 14, 3, V, CF/1988). Diante disso, os partidos polticos assumem papel indissocivel da democracia brasileira; compem um dos instrumentos de coordenao e expresso da vontade popular. Por conseguinte, a base do mandato poltico h de assumir carter popular, democrtico e, cada vez, mais interligado s reivindicaes do povo, principalmente quelas pelos quais o eleito realizou suas bases eleitorais. H tendncia de que as relaes entre os mandatrios e o povo se tornem, progressivamente, mais e mais estreitas (SILVA, Jos A. da, 2006), isso especialmente, com a atuao dos partidos polticos, que imprimem aos eleitos e demais filiados normas de disciplina partidria. A vinculao do povo aos seus representantes e, portanto, aos partidos polticos tende a dar feio imperativa ao mandato

eletivo, implicando a assuno pelo eleito conduta que reflita sua fidelidade com o partido, mormente com o povo que o elegeu. Insta destacar ainda: dever dos ocupantes de cargos eletivos o zelo pelo prestgio, aprimoramento e valorizao das instituies democrticas e representativas, bem como o exerccio do mandato com dignidade e respeito coisa pblica e vontade popular, agindo com boa-f, zelo e probidade (Cdigo de tica e de Decoro Parlamentar da Cmara dos Deputados, art. 3, III e IV). Visto isso, pode-se avaliar a questo da infidelidade partidria com perda do mandato eletivo versus o direito fundamental do eleito liberdade de pensamento, de convico poltica e de associao, da seguinte maneira: A perda do mandato atende adequao pertinente ao restabelecimento das diretrizes democrticas que, pautadas numa democracia partidria, faz do mandato eletivo concedido pelo soberano a seus representantes, instrumento apto a concretizar polticas pblicas correspondentes s discursadas na disputa eleitoral. O mandato poltico pertence ao povo soberano que o exerce atravs das agremiaes partidrias. E, na fase atual do processo poltico, no se conhece outra medida capaz de implementar uma democracia representativa sem escamoteaes que no essa. Quanto necessidade do meio empregado, foi observado que, enquanto a liberdade individual, no sentido de liberdade poltico-partidria, intocvel, a vontade popular h de ser igualmente protegida. No h como impedir a liberdade de um eleito migrao partidria, porm o respeito vontade popular e democracia representativa culmina como dever constitucional. Por conseguinte, a perda do mandato eletivo medida necessria para a preservao das instituies democrticas e representativas atingidas pela infidelidade partidria. Ademais, a decretao da perda do mandato eletivo pela infidelidade partidria passa pelo devido processo legal tambm um direito fundamental. A Justia Eleitoral decretar a respectiva perda observando o contraditrio e a ampla defesa. A medida disciplinada pela Resoluo-TSE n. 22.610/2007, atende aos parmetros constitucionais pertinentes, inclusive em obedincia ao comando das decises nos mandados de segurana que lhe deram origem (MS n. 26.602, MS n. 26.603 e MS n. 26.604). Nessa linha, posicionou-se o ministro Cezar Peluzo, na ADI n. 3.999, que declarou constitucional a citada resoluo. Segundo ele, o devido processo legal agasalha o processo decorrente de outras fontes normativas que no apenas a lei. E, assim, pronunciou-se: [...] a necessidade da disciplina do procedimento, que foi a razo da edio da resoluo ou das razes ora impugnadas, advm de outra fonte constitucional, a eficcia da coisa julgada material de um acrdo do Supremo Tribunal Federal. Noutras palavras, se esta Corte, em deciso recoberta pela autoridade da coisa julgada material, determina ao Tribunal Superior Eleitoral que, para dar eficcia prtica ao objeto da sua deciso, deva

disciplinar o modo de concretizao de seu comando, a atuao do Tribunal Superior Eleitoral no pode deixar de ser considerada como expresso de um devido processo legal, de fonte constitucional, porque nasce exatamente de eficcia da coisa julgada material que a Constituio lhe garante. [http://www.stf.jus.br, em 31.5.2009.] O eleito, diga-se, tem a oportunidade de provar que sua desfiliao foi por justa causa e que, por consequncia, no traiu a vontade do eleitor nem feriu a democracia representativa. V-se, ento, que a restrio dotada de carter pontual, necessrio, afastando mtodos escusos que denegririam a imagem do Estado Democrtico de Direito. Com o devido processo legal instrumento de Justia conclui-se, nesse nterim, que a perda do mandato eletivo medida equilibrada e capaz de frear, com preciso, as subjugaes poltico-partidrias que afetam a representatividade da soberania popular. O terceiro critrio proporcionalidade em sentido estrito tambm atendido, visto que a ponderao de valores sub judice razovel. A democracia representativa no Brasil, portando-se nos moldes partidrios, para evitar descrdito, necessrio que se erga sobre partidos fortes, com ideologias slidas e bem distintas. Meras faces polticas, umas em oposio s outras, com apenas aparncia de distines no contedo e na forma de agir, mais se aproximando de lutas mesquinhas pelo poder que da realizao do bem comum, em nada contribuem para a concretizao dos direitos fundamentais e fortalecimento da democracia. Diga-se, ainda, pelo fato de o povo se utilizar dos partidos polticos para a realizao da democracia representativa, a runa destes a prpria runa da democracia. Logo, condio de existncia dos partidos a imposio de disciplina e fidelidade partidria. Nas sbias lies de Ferreira Filho (1966), a democracia no se realiza em sua essncia seno atravs dos grupos polticos. Mas, se tais partidos podem ser timos instrumentos para a formao da democracia, podem tambm deform-la e mat-la. O sufrgio universal quando corrompido e a vontade do eleitor trada pela vontade particular do eleito que, na alternncia frentica de partidos polticos, mais para satisfao de sua ganncia e ambio do que para promover o bem comum levam o cidado a se desinteressar pelos negcios pblicos, o que, no dizer daquele autor, configura fato mortal para a democracia. O mandato no atributo pessoal do eleito; instrumento para a realizao das convices filosficas e poltico-partidrias, atravs das quais se promoveu durante as disputas eleitorais. E o povo, por t-las acolhido como as mais convenientes ao contexto vivido, legitima o representante a cumpri-las. Assim, no outra convico ou projeto a que est adstrito, seno queles autorizados pelo soberano. O eleito que viva internamente um conflito de convices, deve migrar de partido e deixar que seu suplente na grei concretize as propostas eleitorais. A liberdade de pensamento e de associao do eleito no foi tolhida, ele pode escolher a

grei que melhor represente seus ideais polticos e filosficos. No lhe permitido, todavia, levar consigo para outra agremiao o mandato que lhe fora emprestado pelo povo para concretizao de ideais que serviram sua base eleitoral. Nesse sentido, vale destacar as palavras de Burdeau: A escolha de um governante no lhe atribui carta branca; apenas uma forma indireta de expresso da vontade poltica do povo. O eleitor no vota, via de regra, num homem por causa de suas qualidades pessoais que, comumente, desconhece, ele vota no homem que encarna ou que reflete uma viso poltica determinada, notadamente por pertencer a um grupo poltico. Mais concretamente, ele atribui a esse homem um mandato, encarregandoo de tomar esta ou aquela medida precisa, e deixando-lhe certa latitude em face dos problemas imprevistos, ou quanto ao acessrio (sic) [BURDEAU apud FERREIRA FILHO, 1966, p.104]. Pertinente ao direito fundamental do eleito liberdade em todas suas formas de expresso, Mendes (2004) elucida que nem tudo que pratica no suposto exerccio de determinado direito encontra abrigo no seu mbito de proteo. O direito no tolera abusos. permitido ao eleito migrar de sigla partidria, mas ele deve ter conscincia e responsabilidade pelos seus atos frente ao corpo poltico que o elegeu. Dessa forma, considerando que o mandato eletivo no um bem particular do eleito, mas instrumento pblico para realizao do bem comum, a ponderao entre valores foi atingida com grande plenitude. A liberdade (de pensamento e de associao) e a democracia ambos direitos fundamentais encontram-se realizadas em seus respectivos contedos, sem que a perda do mandato por infidelidade partidria implique negao recproca de tais direitos. A evidncia do respeito fidelidade partidria fortalece os partidos polticos e areja a democracia brasileira, corroborando a dignificao da soberania popular. V-se, portanto, que a coliso em tela foi apenas aparente.

4 CONCLUSO
Constatou-se que o direito fundamental liberdade de pensamento e de associao do eleito no colide com o direito fundamental democracia, realizada atravs da representao poltico-partidria. A representao poltica o mtodo pelo qual a democracia flui, mas, cabe ao povo a autoridade do poder. Dada a impossibilidade do exerccio da democracia grega na ntegra, este governa por representantes, que, por sua vez, ho de conduzir o governo para o povo. A democracia indissocivel da liberdade e, portanto, propulsora da dignidade do ser

humano, que se determina com autonomia e responsabilidade. Nesse passo, o eleito representante goza da liberdade em toda sua extenso. Todavia, ao exerc-la, h de ser responsvel, o que pressupe a conscincia de seus atos quanto ao mandato eletivo que no lhe pertence. Afinal, a soberania do povo. Assim, tem autonomia no exerccio de suas convices polticas, atravs do partido poltico que lhe convm, sem que o exerccio livre de sua escolha partidria afete o grau de representatividade do regime democrtico brasileiro. As agremiaes partidrias, na funo social que lhes cabe, devem estar atentas a todos os atos de seus filiados que desrespeitem ou fraudem a vontade do soberano, impondolhes disciplina e fidelidade partidria. Salienta-se que esse raciocnio fruto da aplicao da nova hermenutica constitucional, sobretudo na utilizao de princpios constitucionais. Os direitos fundamentais em questo foram interpretados de modo a se atingir a mxima otimizao possvel, dentro do ordenamento jurdico brasileiro e da realidade social a que se aplica. Diante disso, concluiu-se que a perda do mandato eletivo pela infidelidade partidria medida razovel na preservao dos valores constitucionais materializados pelos direitos fundamentais.

A fidelidade partidria em debate: a democracia representativa e suas aporias teorticas. Ensaios para a implementao da democracia radical na conduo do processo poltico

Anlise crtica da jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral sobre Fidelidade Partidria Anlise crtica da jurisprudncia do Tribunal Superior Eleitoral sobre Fidelidade Partidria