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CENTRO UNIVERSITRIO DE JOO PESSOA UNIP

BRUNO MRCIO GUIMARES DOS SANTOS

O ESTUDO DO CASAMENTO E DA UNIO ESTVEL

JOO PESSOA 2012

O ESTUDO DO CASAMENTO E DA UNIO ESTVEL


Bruno Mrcio Guimares Dos Santos

Tudo passa por transformaes, onde a famlia brasileira e o ordenamento jurdico que as regulam esto tambm suscetveis a essas mudanas. Onde nessas transformaes, surgiu a unio estvel, onde foi reconhecida e protegida juridicamente pelo Novo Cdigo Civil. Sendo necessrio fazer a diferenciao de casamento e unio estvel, este ser o objetivo desse artigo.
RESUMO: PALAVRAS-CHAVE: Direito Civil. Casamento. Unio Estvel.

Everything goes through transformations, where the family and the Brazilian legal system regulating them are also susceptible to these changes. Where these changes came the stable, where he was recognized and legally protected by the New Civil Code. Being required to differentiate marriage and stable, this is the purpose of this article.
ABSTRACT: KEYWORDS: Civil Law. Marriage. Union Stable.

SUMRIO

1. Introduo................................................................... 03 2. Casamento.................................................................. 03 3. Unio Estvel.............................................................. 08 3.1. 3.2. Introduo...................................................... 08 Requisitos da unio estvel........................... 10

3.2.1. Requisitos objetivos...................................... 11 3.2.2. Requisitos subjetivos.................................... 13 4. Diferenas do casamento e da unio estvel.............. 14 5. Concluso.................................................................... 17 6. Referncias.................................................................. 18

1. Introduo
Quando se falamos em famlia, logo temos que procurar as origens, longnquas, diga-se de passagem. E onde se origina a famlia? Origina-se na sociedade romana, e conseqentemente no Direito Romano. No podemos esquecer, de observar-se a influncia religiosa por via do Cristianismo, vertente catlica, na famlia brasileira. Onde se ver claramente essa influncia no Decreto n 181 de 24 de Janeiro de 1890. Assim a Igreja Catlica, fica encarregada e legitimada para dizer ou desdizer o que vai ou no contra os seus cnones. O matrimnio se configura como a nica unio regular, onde as demais ficam as margens do Direito e da prpria Igreja, em que esta as vias como um atentado aos bons costumes e a prpria doutrina vigente. Essa realidade comea a mudar na nova Constituio Federal de 1988, em que no mais o casamento nica forma legtima de se constituir famlia, onde ambos institutos casamento e famlia deixam de se relacionar com legitimidade. Apesar dessa reconfigurao no mbito familiar, ela no deixa de ser protegida pelo ordenamento jurdico brasileiro, onde se ver uma viso mais ampliada do que famlia, vista de novas maneiras, como a normatizao da unio estvel institudo no artigo 226 no inciso terceiro, da Constituio Federal. Havendo assim, o reconhecimento de unio estvel. Apesar da mudana conceitual que aconteceu acerca da famlia, ntido e inegvel que ela ainda a base absoluta da sociedade, onde ela serve como um pilar para que a civilizao no entre em caos e nem sucumbam. O Estado fazendo um importantssimo papel para proteg-la, haja vista que ela se molda atravs da entidade familiar, em um sentido amplo. Dando essas noes introdutrias desse presente artigo, procurarei aprofundar a respeito do que vem a ser casamento e unio estvel, todavia, limitando-se ao carter constitutivo da famlia, e evitando entrar em outras searas, como exemplo a da filiao.

2. Casamento
a) Conceito

O casamento possui muitas definies, o que faz com que se torne difcil a existncia de um conceito universal para tal instituto. Levando-se em conta que tal definio varia com o tempo e os povos. Por exemplo, a definio de casamento para Roma Antiga no o mesmo para a Frana e nem para o prprio Brasil.

4 Como j mencionado no pargrafo acima, o casamento possui muitas definies, criadas por vrios doutrinadores. Como primeiro exemplo de definio acerca de casamento, temos o Lafayette Rodrigues Pereira (1945, p.34) em que o casamento um ato solene pelo qual duas pessoas de sexo diferente se unem para sempre, sob a promessa recproca de fidelidade no amor e da mais estreita comunho de vida 1. A definio acerca de casamento por Lafayette considerada uma das mais clssicas dentro do ordenamento jurdico brasileiro. A outra definio clssica do instituto do casamento a de Clvis Bevilqua (2001, p. 25) em que preleciona: O casamento um contrato bilateral e solene, pelo qual um homem e uma mulher se unem indissoluvelmente, legalizando por ele suas relaes sexuais, estabelecendo a mais estreita comunho de vida e de interesses, e comprometendo-se a criar e educar a prole, que de ambos nascer 2. Essa definio se mostra pautada em uma viso contratualista, onde o doutrinador Carlos Roberto Gonalves (2008, p. 23) assim o diz em suas prprias palavras: A definio de Bevilqua tem a virtude de aderir concepo contratualista e de enfatizar o tradicional e estreita comunho de vida e de interesse, realando o mais importante dos deveres, que o relacionado prole 3. A indissolubilidade do casamento mencionada por Bevilqua est claramente recheada de influncias crists, onde o Estado as legitimava em uma determinada poca em que a Igreja Catlica tinha grande poder poltico dentro dele. Mas essa indissolubilidade no mais se aplica aos novos tempos, mas precisamente dando o incio em 1977, onde foi introduzido no ordenamento jurdico a Emenda Constitucional n 9, em que deu nova redao no dispositivo 1 do art. 175 da Constituio Federal de 1969, retirando a idia de indissolubilidade do casamento. Pelas duas conceituaes que se faz acerca do casamento, se pode notar que cada doutrinador mostra uma viso e uma forma de dizer diferente sobre um mesmo instituto civil, onde no h dvidas existe muitas outras definies, umas ultrapassadas, fruto do contexto histrico em que o autor viveu, e outros mais modernos, frutos de um contexto histrico muito diferente. Umas mais simplificadas e outras mais complexas, onde faz por merecer referncia ao processualista e civilista Pontes de Miranda (1947, p. 93) em que conceitua o casamento como: contrato solene, pelo qual duas pessoas de sexo diferente e capazes, conforme a lei, se unem com o intuito de conviver toda a existncia, legalizando por ele, a ttulo de indissolubilidade do vnculo, as suas relaes sexuais, estabelecendo para seus bens, sua escolha ou por imposio legal, um dos regimes regulados pelo Cdigo Civil, e comprometendo-se a criar e a educar a prole que de ambos nascer 4. Um conceito que vai muito alm da simples definio do que o casamento seja, abordando inclusive a capacidade dos nubentes (pessoas que vo contrair casamento) e os efeitos do casamento, ao se referir ao regime de bens. Um conceito muito completo, apesar de ainda se falar

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Direitos de famlia, p.34. Direito de famlia, 6, p.46. 3 Direito Civil Brasileiro, v.6, p. 23. 4 Tratado de direito de famlia, cit. V.1 p. 93.

5 de indissolubilidade do casamento, em que este no se aplica mais a sociedade e ao contexto histrico moderno. Com muita humildade, eu conceituo o casamento, como um instituto normatizado pelo ordenamento jurdico brasileiro, em que um homem e uma mulher preenchendo os requisitos legais se unem com a possibilidade de extino em prol da construo de uma famlia. b) Natureza Jurdica H divergncias na hora de se falar qual a natureza jurdica do casamento, onde se ver parte da doutrina defendendo uma concepo individualista ou contratualista, onde afirma que casamento indiscutivelmente um contrato, que para sua validade e eficcia dependeria e decorreriam das vontades da parte. E uma outra doutrina opositora a primeira doutrina defendendo uma concepo institucionalista ou supra-individualista, onde afirma que o ponto chave do casamento o seu carter institucional, est que se regula baseado em uma situao jurdica em parmetros se encontram j estabelecidos pelos legisladores. A primeira doutrina acolhida pelo Cdigo de Napoleo e o segundo pelos elaboradores do Cdigo Civil italiano. A primeira doutrina visava se opuser a idia de carter religioso em que considerava o casamento um dos sacramentos da Santa S. Slvio de Slvio Venosa (2004, p.40) faz um belo comentrio acerca do tema: O casamento amolda-se noo de negcio jurdico bilateral, na teoria geral dos atos jurdicos. Possui as caractersticas de um acordo de vontades que busca efeitos jurdicos. Desse modo por extenso, o conceito de negcio jurdico bilateral de direito de famlia uma especificao do conceito contrato 5. Tal viso mostra o elemento essencial da celebrao do casamento, que so as vontades de contraentes que faz nascer direitos e deveres para ambos os cnjuges. Lembrando um contrato de compra e venda, onde para existir precisa da anuncia de vontade por parte tanto do vendedor como do comprador. A segunda doutrina fazendo oposio a teoria contratualista, fazia atribuio do carter institucional ao casamento, em que se traduz em uma constituio de um conjunto de regras impostas do Estado, que forma um todo em que apenas a faculdade de aderir, justificada no argumento de que a adeso do instituto mencionado, faz com que a vontade das partes sejam impotentes frente aos efeitos automaticamente produzidos. A viso institucionalista bem apontada pelo doutrinador Washington de Barros Monteiro (2004, p.13) em que o casamento constitui uma grande instituio social, que, de fato, nasce da vont ade dos contraentes, mas que, da imutvel autoridade da lei, recebe sua forma, suas normas e seus efeitos... A vontade individual livre para fazer surgir a relao, mas no pode alterar a disciplina estatuda pela lei 6.

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Direito Civil, V.6 p. 40. Curso, cit. V.2 p.13.

6 Ainda no mencionado, mas que surgiu na doutrina foi uma terceira corrente correspondente a concepo ecltica ou mista, em que o casamento visto com natureza contratual e institucional. Segundo essa corrente, Carvalho Santos (1961, p.10-11) afirma que casamento: um contrato todo especial, que muito se distingue dos demais contratos meramente patrimoniais. Porque, enquanto estes s giram em torno do interesse econmico, o casamento se prende a elevados interesses morais e pessoas e de tal forma que, uma vez ultimado o contrato, produz ele efeitos deste logo, que no mais podem desaparecer, subsistindo sempre e sempre como que para mais lhe realar o valor 7. Como j foi dito anteriormente, o casamento nessa perspectiva ecltica, encarada de natureza contratual uma vez que precisa de consentimento de vontades, e de natureza institucional, onde os contraentes ficam submetidos a direitos e deveres estabelecidos pelo ordenamento jurdico brasileiro. c) Caractersticas do casamento a. Ato solene: Para o casamento ser celebrado, os nubentes deve se submeter a um processo de habilitao, onde verificar se h algum impedimento ou no para ambos se unirem civilmente. por este motivo que o casamento ganha o status de um ato solene, onde como se ver, preciso passar por formalidades em que constituem elementos estruturais para a existncia do casamento. Caso as formalidades no sejam respeitadas, o ato considera-se inexistncia. Destaca-se que o casamento ao lado do testamento constitui os dois atos mais recheados de formalidades justificadamente devido a extrema importncia que elas possuem na sociedade e dentro da famlia. b. Regulamentao por Direito Pblico: O casamento s pode ser celebrado seguindo normas de ordem pblica, onde no h possibilidade nenhuma de derrogao para entes particulares. Sendo assim, os nubentes que esto se unindo se restringe a liberdade de escolher seu cnjuge, sendo passvel de nulidade quando ocorre vicio de consentimento. Ou seja, os nubentes no podem convencionar o contrato ao seu bel prazer e convenincia, como estipular seus prprios direitos e deveres. c. Igualdade de direitos e deveres dos cnjuges: Nem sempre houve igualdade de direitos e deveres entre os cnjuges dentro de um casamento, onde o poder familiar era cargo apenas do homem, uma viso machista ultrapassada nos novos tempos. Inclusive esse pensamento materializado juridicamente e legalmente no art. 1511 do CC. Tal pensamento tem influncia e origem direta do princpio da igualdade substancial, onde pressupe o respeito diferena entre os cnjuges e conseqente preservao da dignidade das pessoas casadas 8. d. Diversidade de sexos: S podem se casam pessoas de sexos opostos, jamais de sexos iguais, todavia reconhecido no nosso ordenamento jurdica a unio
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Cdigo Civil brasileiro interpretado, v. IV, p.10-11. Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, V.5, p. 28.

7 homoafetiva pelo STF. Apesar desse reconhecimento a unio homoafetiva no possui status de casamento. A diversidade de sexos se encontra normatizado na Constituio Federal. e. A liberdade de escolha do nubente: Antigamente era normal a prtica do casamento arranjado, onde priorizavam as vantagens econmicas para uma ou ambas as famlias. Tal prtica passava por cima dos sentimentos ntimos e afetivos de um dos nubentes. A liberdade de escolha do nubente foi reconhecida no art. 16 da Declarao Universal dos Direitos do Homem e tambm pelo art. 12 da Conveno Europia dos Direitos do Homem. Isso significaria que o nubente possui o direito de escolher qualquer que seja o seu futuro cnjuge, no mais se admitindo a interferncia de outrem, sejam pais ou privilegiados, para contrair o casamento. d) Finalidade do casamento Como em quase tudo no Direito h vrias posies, no tocante a finalidade do matrimnio no algo pacfico, onde se ver vrios posicionamentos. Para a corrente da concepo cannica, o matrimnio tem como finalidade primordial a perpetuao da espcie e educao dos futuros frutos advindo da relao sexual, secundariamente, a mtua assistncia entre os cnjuges e a satisfao sexual, essa vista com muita cautela, haja vista divergncias teolgicas a respeito do ato sexual. Para a corrente da concepo individualista, o matrimnio tem como nico objetivo a satisfao sexual atravs da entrega do amor entre os cnjuges, onde a viso da mera finalidade a perpetuao da espcie humana superada. Tal viso individualista ou fundada no amor fsico possui severas crticas por parte do filsofo alemo Arthur Schopenhauer ao afirmar: Os casamentos de amor so concludos no interesse da espcie e no em proveito do indivduo. Os indivduos imaginam, certo, que trabalham para a prpria felicidade; mas o verdadeiro fim lhes estranho, visto que no outro seno a procriao dum ser que s possvel por meio deles. Obedecendo ambos ao mesmo impulso, devem naturalmente procurar entender-se o melhor possvel. Essa viso demonstra que inevitavelmente o casamento e o amor tm como finalidade primordial a procriao movida pelo impulso da perpetuao da espcie e o passar do gene, e no a finalidade de satisfao sexual, que ao referido autor uma extenso do amor ertico. Apesar da existncia dessas duas vertentes acima mencionadas, a finalidade principal do casamento estabelecida e regulamentada pelo art. 1511 do Cdigo Civil de 2002 que se trata da comunho plena de vida, fundado no amor e afeito existente entre o casal o e baseada na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges, est originada no princpio da igualdade prevista na constituio federal.

8 Na minha viso as principais finalidades do casamento em uma perspectiva idealista a busca por progresso espiritual-intelectual e a procriao, em que coisas como educao dos filhos e satisfao material e sexual, est j mencionadas, so objetivos secundrios e menos importantes. e) Proteo Jurdica O casamento como j foi falando, possui amparo constitucional e do Estado, baseado e encontrado disposio legal no art. 226 da Constituio Federal: Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 1 O casamento civil e gratuita a celebrao. 2 O casamento religioso tem efeito civil, nos termos da lei. 3 Para efeito da proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.

3. Unio Estvel 3.1. Introduo


Por muito tempo, os relacionamentos amorosos prolongados entre homem e mulher sem casamento era chamado de concubinato. Entende o doutrinador Washington de Barros Monteiro que est unio livre se remonta na vida prolongada em comum, que vivem em um mesmo teto, sob a aparncia de casamento.

Ainda acerca do estudo desse instituto, a unio estvel no era reconhecida nem sequer como uma entidade familiar, ficando as margens da lei, em que apenas o casamento eclesistico por um bom tempo era reconhecido como nica. Claro, que com o passar do tempo, o casamento eclesistico no mais seria a nica forma de contrair casamento, podendo os indivduos se casarem apenas no civil, surgindo assim o casamento civil. Aps a promulgao da Constituio Federal de 1988, neste encontra previso legal que reconhece a possibilidade de existir entidade familiar, fora do casamento, inclusive fora da prpria unio estvel, como o caso da famlia monoparental que se constitui por apenas um dos genitores e seus descendentes vivendo em um mesmo teto. Tal previso legal se encontra no art. 226, 4.

9 Na referida Constituio tambm foi normatizado o principio da igualdade dos filhos, em que tanto filhos dentro do casamento e filhos fora do casamento so tratados de forma igual perante a Justia, em que no mais ocorreria a discriminao entre eles. Pode se observar discriminao no art. 1.177 no Cdigo Civil de 1916, em que havia a permisso de anulao da doao do cnjuge adultrio ao seu cmplice, pelo outro cnjuge, ou por seus herdeiros necessrios. 9 A vinda da legislao previdncia foi o primeiro passo para a concubina adquirir direitos que outrora no tiveram, em seguida a jurisprudncia vindo a conceder novos direitos a ela, como o direito a meao dos bens adquirido pelo esforo comum.10 Se ver nesses novos tempos que o rigor moral foi e est sendo desconstrudo, levando em considerao que esta no mais importante que o princpio da dignidade da pessoa humana, em que a concubina e seus filhos tem direito a uma vida digna sem ficarem marginalizadas. Prosseguindo, a unio estvel j era reconhecida e regulamentada antes do Cdigo Civil de 2002, onde possui a primeira normatizao acerca do assunto na Lei n. 8.971/94, onde definiu como companheiros, os indivduos que preenchessem os requisitos do art. 1 da referida lei, em que o homem e mulher teriam que viver uma unio comprovada, na qualidade de solteiros, separados judicialmente, divorciados ou vivos, por mais de cinco anos, ou com prole. Quase dois anos depois essa concepo de unio foi alterada pela Lei n 9.278/96, onde passou a preceitua disposto no art. 1 da referida lei que se considera entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e de uma mulher estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Ver-se que o legislador omitiu o tempo para se configurar a unio entre homem e mulher. Onde configura tal unio no exemplo em Pedro conhece Paula, mantendo uma unio pblica, em que todos do crculo familiar ou social de ambos conhecem, continuada, onde ser ver quase todos os dias e frequentemente mantm relaes afetivo-sexuais, e duradoura, onde uma relacionamento que j passa do perodo de um ano. Antes dessa lei, tal situao no seria reconhecida, haja vista que o perodo exigido era de cinco anos de relacionamento. Com a advinda do Novo Cdigo Civil, as Leis n. 9871/94 e 9.278/96 foram revogadas, haja vista que fora includa dispositivos legais regulamentando a unio estvel, em que foi produzido um ttulo inclusive a essa matria, tendo comeo no art. 1723 e trmino no art. 1727. O art. 1723, no muito diferente da antiga Lei 9.278/96, regulava o seguinte: reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Novamente, o legislador omitiu o prazo ou perodo que comearia a existir a unio estvel, no tendo assim um tempo determinado para sua configurao. Umas das novidades acerca da unio estvel que ela pode ser convertida em unio civil, claro que esse passa por uma srie de formalidades, chegando a ser um processo muito burocrtico e demorado. Sendo assim mais aconselhvel o casal j se firmar em unio civil do que aps firmar
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Silvio de Salvo Venosa, Direito Civil, V.6, p. 472-473. Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, V.6 p. 540.

10 unio estvel querer o converter em casamento. Tal possibilidade de converso encontra respaldo no art.1.726 que assim dispe a unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. Vale ainda fazer a distino elementar entre unio estvel e concubinato, em que a primeira se baseia na convivncia entre um homem e uma mulher, seguindo os requisitos de continuidade, estabilidade, inteno de constituir famlia, etc, caracterizando pela ausncia de impedimentos legais para que haja unio. O concubinato se caracteriza por qualquer unio em que haja impedimentos legais previstos no Cdigo Civil. Exemplo de concubinato o concubinato adulterino, onde uma pessoa j casada se encontra envolvida em outro relacionamento com outra pessoa. No perodo do Imprio, as leis brasileiras seguiam as Ordenaes de Portugal, onde se colocavam contrrias as unies concubinrias, as quais eram igualadas mancebia, com fundamento e respaldo na doutrina da Santa S, que se posicionava de forma contrria a toda e qualquer unio entre homem e mulher, diferente de casamento, j que o matrimnio, perante um sacerdote, era um sacramento. As mudanas na seara do Direito de Famlia so constantes e interessante como se ver, seguindo a evoluo da prpria sociedade como um todo. A secularizao e a queda de velhos valores contribuem para que haja mudanas tambm no ordenamento jurdico, fazendo um adentramento aqui, que mesmo em pocas passadas, unies ditas amorais e imorais era recorrentes, no muito raro escndalos de adultrio acontecia no seio de uma sociedade crist.

3.2. Requisitos da Unio estvel


A unio estvel se destacar por ser uma instituio ausente de formalismo e fcil constituio, em que basta um casal iniciar uma vida em comum, vivendo sob um mesmo teto, como se fossem casados. Assim se assemelhando ao apontamento de Antonio Carlos Mathias Coltro (1996, p.37), em que a unio estvel, sendo de fato se configura a partir do instante em que resolvem seus integrantes iniciar a convivncia, como se fossem casados, renovando dia a dia tal conduta, e recheando-a de afinidade e afeio, com vistas a manuteno da intensidade.11 Embora, como j foi dito, a unio estvel seja de fcil constituio, a respeito da dissoluo, est sem mostra de difcil execuo, haja vista que muito difcil provar, em que no h nenhum documento que possa dizer que h realmente um contrato firmado entre homem e mulher. Sendo assim, h quem recomende e eu concordo justificado na idia de que no mundo dos relacionamentos existem muitos indivduos que faz uso da m-f, de que seja formalizada a constituio a unio estvel.
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Antnio Carlos Mathias Coltro, A unio estvel: um conceito?, in Direito de famlia- aspectos constitucionais, civis e processuais, v.2, p.37.

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Tal recomendao aludida pelo doutrinador Euclides de Oliveira (2003, p.125) que assinala por meio de um contrato de convivncia entre as partes, que servir como marco de sua existncia, alm de propiciar regulamentao de regime de bens que venham a ser adquiridos no seu curso. Os mais preocupados ainda podero, ao seu alvitre, solenizar o ato de unio mediante reunio de familiares e amigos para comemorar o evento, at mesmo com troca de alianas e as bnos de um celebrante religioso, em festa semelhante s bodas oficiais. 12 Entrando na seara dos requisitos propriamente ditos da constituio da unio estvel, podemos apontar requisitos objetivos, fora vontade do casal e estabelecidos juridicamente, que so: a diversidade de sexos, notoriedade, estabilidade ou durao duradoura, continuidade, inexistncia de impedimentos patrimoniais e relao monogmica e requisitos subjetivos, dentro da vontade e subjetividade do casal, onde no h interferncia pelo Estado, que so a convivncia more uxrio e o affectio maritalis. 3.2.1. Requisitos objetivos Comeando pelos requisitos objetivos, temos que para se configurar a unio estvel h de preencher esses requisitos: a) Diversidades de sexo: Existncia de um homem e a mulher dentro de uma relao, no sendo configurada unio estvel por pessoas de mesmo sexo, haja vista que o art.1723 bem taxativo a respeito, no se falando de pessoas de mesmo sexo, mas apenas de sexos opostos. Apesar de no haver reconhecimento de unio estvel entre homossexuais, a unio homoafetiva reconhecida pelo STF. b) Notoriedade: Outro requisito objetivo para constituio da unio estvel que se refere a publicidade, isto a convivncia tem que ser pblica, no pode ser mantida em sigilo e segredo perante o meio social. Onde o casal precisa se apresentar a sociedade, como se fossem marido e mulher, sem deixar rastros de obscuridades. As relaes que no so conhecidas e se mantm desconhecidas consideram-se com clandestinas e no se podem falar de unio estvel.

c) Estabilidade ou durao prolongada: A unio estvel precisa ser duradoura, ou seja estendendo-se no tempo. Este requisito de durabilidade se encontra tambm no dispositivo legal art. 1.723 do Cdigo Civil. Embora a lei no estipule um prazo determinado de durao para a configurao da unio estvel, a estabilidade de extrema importncia chegando a ser indispensvel.
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Euclides de Oliveira, Unio estvel, cit, p.125

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Essa questo de durao de prazo para configurao da unio se mostra uma questo de ordem subjetiva em que o juiz ter que e interpretar e verificar a existncia ou no da unio estvel no caso concreto, ou seja ele que vai dizer se h ou no o respeito ao disposto legal 1.723 do Cdigo Civil, sempre guiado pela razo e pelo bom senso. d) Continuidade: A unio entre homem e mulher deve ser contnua, isto sem interrupes. Mais uma questo em que depender do juiz para verificar se h ou no a configurao da unio estvel entre homem e mulher, haja vista a possibilidade de interrupes e reatamentos breves ou duradouros, onde mais uma vez o juiz ter que verificar se a interrupo configura quebra de continuidade ou no da unio. A respeito da temtica, Euclides de Oliveira (2003, p.131) aponta se o rompimento for srio, perdurando por tempo que denote efetiva quebra da vida em comum, ento se estar rompendo o elo prprio de uma unio estvel. Se j havia tempo suficiente para sua caracterizao, a quebra da convivncia ser causa da dissoluo, semelhana do que se d no casamento. Se no havia tempo bastante, que se pudesse qualificar como duradouro, ento sequer estaria configurada a unio estvel, ficando na pendncia de uma eventual reconciliao, com recontagem do tempo a partir do reinicio da convivncia, tanto para fins de durao como para sua futura continuidade. 13 Evidentemente que os relacionamentos afetivos so complexos e naturalmente passam por instabilidades causadas por discusses e desentendimentos.

e) Inexistncia de impedimentos matrimoniais Basicamente impedimentos se caracterizam por circunstncias que impossibilitam a execuo e celebrao de determinada unio, onde a ausncia de observncia dar como conseqncia a nulidade do ato. Os impedimentos se encontram previstos no art. 1.521 e no art. 1.523, onde este deixa clara a vedao unio por conter impedimentos do art. 1.521, com exceo ao inciso VI, caso em que pessoa casada se acha separada de fato ou judicialmente. O rol das pessoas que no podem contrair unio estvel : a) os ascendentes com os descendentes, incluindo tanto os naturais como os civis, exemplo de pai se envolvendo com filha, me se envolvendo com filho; b) os afins em linha reta, decorrente de relacionamento entre sogro e nora, sogra e genro; c) os irmos, unilaterais, os bilaterais, os colaterais at o terceiro grau inclusive, d) e o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra seu consorte.

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Euclides de Oliveira, Unio Estvel, cit. p. 131.

13 Acerca das causas suspensivas previstos no art. 1.523, elas no se aplicam a unio estvel, onde a viva que ainda no superou o prazo de 10 meses da viuvez, por exemplo pode constituir uma unio estvel. f) Relao monogmica No se permite a constituio poligmica da unio estvel, apenas a monogmica, onde haveria um choque com o carter monogmico da relao. Apesar, da no permisso a relaes estveis poligmicos, se permite que haja unies estveis sucessivas no tempo, assim como ocorre no casamento. Unies paralelas que ficam a margem de um casamento e uma unio estvel no podem ser juridicamente reconhecidas. 3.2.2. Requisitos subjetivos a) Convivncia more uxria A convivncia more uxria se caracteriza pela vida em comum sob o mesmo teto, onde ambos vivem uma comunho de vida se complementando espiritualmente e materialmente, onde como descreve Carlos Roberto Gonalves (2008, p.549) Envolve mtua assistncia material, moral e espiritual, a troca e soma de interesses da vida em conjunto, ateno e gestos de carinho, enfim, a somatria de componentes materiais e espirituais que aliceram as relaes afetivas inerentes entidade familiar. 14 H discusso se existe necessidade de indispensabilidade da convivncia como um requisito da unio estvel. A Smula 382 do Supremo Tribunal Federal dispe que a vida em comum sob o mesmo teto, more uxrio, no indispensvel caracterizao do concubinato. Apesar de a aludida falar de concubinato e no de unio estvel, fazendo uma analogia podemos empregar essa smula a unio estvel. Entretanto, apesar de se falar da no indispensabilidade da comunho pelo casal sob o mesmo teto, h jurisprudncia que afasta a aplicao da referida smula, fundado na idia de que a moradia comum a configurao tpica de uma vida de casados, a que almeja a unio estvel. Havendo, todavia, jurisprudncia contrria em que ataca o desconhecimento do sentido da smula, fundando na idia de que ela se refere em concubinato e no em unio estvel e foi editada em uma poca que era impensvel se falar em unio estvel. O atual entendimento acerca do assunto de que a coabitao no requisito para a constituio e reconhecimento da unio estvel, encontrando adeptos jurisprudenciais do Superior Tribunal de Justia aludindo o seguinte: No exige a lei especfica (Lei n. 9.728 \96) a coabitao como requisito essencial para caracterizar a unio estvel. Na realidade, a convivncia sob o mesmo teto pode ser um dos fundamentos a demonstrar a relao comum,
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Carlos Roberto Gonalves, Direito Civil Brasileiro, VI, p. 549

14 mas sua ausncia no afasta, de imediato, a unio estvel. Diante da alterao dos costumes, alm das profundas mudanas pelas quais tem passado a sociedade, no raro encontrar cnjuges ou companheiros residindo em locais diferentes. O que se mostra indispensvel que a unio se revista de estabilidade, ou seja, de que haja aparncia de casamento. b) nimo ou objetivo de constituio de famlia ou affectio maritalis O objetivo de constituir famlia se caracteriza por ser o segundo requisito subjetivo para que seja reconhecida a unio estvel, isto significa deve ser presente a inteno e a motivao de constituio familiar. A inteno deve ser bem clara, no sendo possvel o reconhecimento da unio, mesmo em casos onde existe a freqncia de encontros e relaes sexuais, quando se realizam juntos viagens e etc. Interessante apontamento doutrinrio acerca do tema a mantena de um lar comum, freqncia conjunta a eventos familiares e sociais, eventual casamento religioso, existncia de filhos havidos dessa unio, mtua dependncia econmica, empreendimentos em parceira, contas bancrias conjuntas, etc. 15 Esse apontamento interessante pelo fato de se encontrar dificuldade em reconhecer o carter subjetivo dos affectio maritalis

4. DIFERENAS DO CASAMENTO E UNIO ESTVEL Como sabemos, casamento e unio estvel so institutos diferentes e criados em tempos diferentes. O primeiro sempre fora a unio por excelncia no ordenamento jurdico brasileiro, onde passou por um longo perodo nessa posio. O segundo, um instituto recente que s veio a ser criado efetivamente no Novo Cdigo Civil. Uma das primeiras diferenas que podemos apontar entre o casamento e unio estvel so em relao a sua natureza. O casamento se caracteriza por ser uma instituio que comea a criar vida pela solenidade, isto , seguindo certas formalidades para a sua constituio. Uma vez que essas formalidades no sejam seguidas, o casamento corre o risco de no existir ou deixar de existir. Por isso que se diz que o casamento tem natureza de negcio jurdico, onde ambos nubentes fazem um contrato. De outro lado, a unio estvel se caracteriza pela ausncia de solenidade e formalidades, sendo possvel a sua constituio naturalmente, apenas tendo que preencher os requisitos objetivos e subjetivos para a sua existncia. Outra diferena que est dentro da primeira apontada, a prova constitutiva da unio, onde o casamento possui um documento chamado Registro de casamento mostrando que tal unio existe e h como provar que ambos esto juntos. Enquanto a unio estvel no possui nenhum documento, em geral, que prove que ela exista, evidentemente que se pode fazer um contrato para
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Euclides de Oliveira, Unio Estvel, cit., p. 133

15 tal finalidade, entretanto isto uma prtica rara, haja vista que at difcil optarem por essa unio, sendo de praxe social, a constituio do matrimnio civil, quando isto ocorre o casal pode firmar um contrato de convivncia entre eles. No tocante aos herdeiros, o casamento se mostra garantidor de mais direitos que a unio estvel. Onde a pessoa que opta pela unio estvel tem direito a uma pequena parte patrimonial do falecido em comparao a pessoa em mesma situao que opta pela unio civil. Muitas vezes a diferencial patrimonial se torna grande, ocorrendo em o companheiro ou companheira perder mais da metade da herana a que teria direito pela unio civil, dependendo do nmero de filhos que o companheiro ou companheira tinha. No contrato de convivncia entre o casal, eles podem definir o regime de bens e as regras da convivncia, no o fazendo automaticamente o regime que vai reger a relao o regime de comunho parcial de bens, nesse caso ambos conviventes tem direito patrimonial acerca de todos os bens contrados depois da unio. Se ver outra diferena, que enquanto na unio estvel no obrigado estipular o regime de bens, no casamento se torna obrigatrio a escolher o regime no momento do pacto antenupcial. O casal pode escolher outros regimes que no seja a de comunho parcial de bens. Sem esquecer-se de falar a respeito dos herdeiros, de que o companheiro ou a companheira no pode fazer uso do sobrenome de um ou de outro, sendo possvel apenas isso na unio civil. Claro fazendo uma observao aqui, de que j h certo movimento para que seja possvel poder mudar e colocar o sobrenome de seu companheiro ou companheira. Acerca do procedimento para reconhecimento jurdico, na unio estvel o casal precisa propor uma ao em juzo, provar a relao entre eles e receber uma sentena favorvel. No casamento tal processo dispensado, assim como qualquer outro, bastando apenas a celebrao do mesmo para seu devido reconhecimento jurdico. A respeito da dissoluo h diferenas notveis entre o processo na unio estvel e no casamento. Na unio estvel necessita como j foi dito anteriormente existir o reconhecimento da unio, em que precisa ser requerido o processo pelo casal, para em apenas aps a favorvel ao reconhecimento que o casal vai pleitear seus direitos. Alguns efeitos gerados aps a dissoluo so o dever de alimentos e a guarda, onde no ser aprofundado aqui por no ser o escopo dessa obra. Em relao ao casamento, o procedimento de dissoluo diferente, um dos cnjuges que queira se separar precisa est com a certido de casamento em mos, bastando propor uma ao de divrcio em juzo. Diferenas encontradas tambm entre os dois institutos, no tocante a questo de provas para ser reconhecidas. Para comprovar a unio estvel, necessita-se de processo judicial com sentena favorvel como todas as provas que comprove a unio. Cabendo ao juiz reconhecer ou no a unio estvel. Fazendo pequenas observaes de cunho social, um procedimento muito dificultoso, onde nem sempre fcil reconhecer a unio estvel, gerando muitos

16 desentendimentos. No casamento a manifestao de provas se faz mais facilmente, onde a celebrao do casamento mais do que suficiente para o seu reconhecimento. Se ver que a ordem criao e dissoluo se inverte em relao dos dois institutos. No casamento se ver mais dificuldade na sua constituio do que na sua dissoluo, em termos tericos. Sabemos que no mbito da famlia, geralmente nada muito fcil, onde um dos cnjuges pode dificultar a separao e etc. Na unio estvel, a constituio de existir tem menos dificuldades e na dissoluo, mais dificuldades.

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4. Concluso Para concluir o devido trabalho acadmico, no h como negar mudanas nos ltimos cem anos no nosso ordenamento jurdico no tocante a famlia, onde houve uma maior flexibilizao por parte do Estado no sentido regular s entidades familiares. A liberdade existente, advinda tambm dos movimentos liberais, faz-se com que a unio estvel se torne cada vez mais uma unio a ser optado pelas pessoas. Mostra-se tambm que a sociedade e o Direito andam menos hipcrita e mais digno. Muito se fala que a promiscuidade, hedonismo e exploso de infidelidade, observando-se o aumento por parte das mulheres, mas esquecem que nos tempos antigos isso no era muito diferente. Se ver que antigamente, tudo era as escondidas e hoje est tudo escancarado. Ponto para a autenticidade da sociedade moderna, sobretudo pela gerao mais nova. Feitas as crticas, a tendncia de evoluo no Direito da Famlia persistira por bastante tempo, onde se ver estudos em algumas reas em vasta ascenso e outros j consolidados, como a unio homoafetiva. Evidente que a unio estvel tambm passar por novas transformaes no futuro, haja vista que o Direito mutvel, dinmico, isto , nunca para de se transformar.

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Referncias
BEVILQUA, Clvis. Direito de famlia. Campinas: Red Livros, 2001. CARVALHO SANTOS, J.M. Cdigo Civil brasileiro interpretado. 7.ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1961. COLTRO, Antnio Carlos Mathias. A unio estvel: um conceito?, in Direito de famlia: aspectos constitucionais, civis e processuais. Coordenao de Thereza Arruda Alvim. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996, v.2 . GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, v.6. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de direito civil. 4.ed. So Paulo: Saraiva. 1960, 37. ed. atualizada por Regina Beatriz Tavares da Silva, 2004, v.2. OLIVEIRA, Euclides Benedito de. Unio estvel: do concubinato ao casamento. 6. ed. So Paulo: Mtodo, 2003. PEREIRA, Lafayette Rodrigues. Direitos de famlia. 4.ed. Rio do Janeiro: Freitas Bastos, 1945. SCHOPENHAUER, Arthur. Metafsica do Amor Metafsica da Morte. Traduo de Martial Gueroult. So Paulo: Martins Fontes, 2009. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito de famlia. 3. ed. So Paulo: Max Limonad, 1947, v.1. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2004. v.6.