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Derecho Penal 1. Tipo y Antijuridicidad El tipo de injusto.

Concepto: El tipo de injusto es un instrumento legal, lgicamente necesario y de naturaleza predominantemente descripti a, !ue tiene por "uncin la indi idualizacin de conductas humanas socialmente rele antes #por estar penalmente prohi$idas%. Entonces, el tipo es lgicamente necesario para una racional a eriguacin de la delictuosidad de una conducta. Del mismo modo, es importante se&alar la distincin entre tipo y tipicidad. El tipo por su parte corresponde de manera directa a la norma o$jeti a, mientras !ue la tipicidad se corresponde a la adecuacin de la conducta a la norma o$jeti a. 'a estructura del tipo y sus distintas modalidades: El tipo penal se con"orma de los siguientes elementos: 1(.'a accin: )anera por la cual se procede con el in"ringimiento de la justicia penal igente. Actos o sucesos producidos por un sujeto !ue contra ienen a las normas !ue regulan el actuar de los indi iduos dentro de la sociedad. *(.Tipo su$jeti o: Est+ integrado por el elemento su$jeti o del tipo #caracter,sticas personales del autor% y el elemento su$jeti o del delito #-esponde a la interrogante de por !u./% !ue puede ser por dolo, culpa o preterintencin. 0(.Tipo o$jeti o: 1ntegado por a!uellos sustanti os, !ue utiliza el tipo penal para descri$ir los medios u o$jetos de !ue se ale el autor para lograr el resultado #con"ormado por elementos o$jeti os del tipo y elementos normati os del tipo% 2(.3ien jur,dico tutelado: Es el alor social !ue el ordenamiento jur,dico protege. En cuanto a las distintas modalidades del tipo penal, tenemos las siguientes: 4eg5n las modalidades 4eg5n los sujetos 4eg5n la relacin con el de la accin $ien jur,dico

Por las modalidades de la parte o$jeti a: Delitos de mera acti idad y de resultado. Delitos de accin y de omisin. Delitos de medios determinados y resultati os. Delitos de un acto, de pluralidad de actos y alternati os Por la relacin de la parte su$jeti a con la o$jeti a: Tipos congruentes y Tipos incongruentes.

Delitos especiales propios Delitos de lesin. e impropios

Delitos de propia mano.

Delitos de peligro.

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Tipos de autor,a y de participacin Delitos de encuentro y participacin necesaria.

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Antijuridicidad, "ormal y material: 'a antijuridicidad consiste en la constatacin de !ue la conducta t,pica #antinormati a% no est+ permitida por ninguna causa de justi"icacin #precepto permisi o% en ninguna parte del orden jur,dico. Es decir, la antijuridicidad es el resultado de un juicio en cuya irtud se a"irma el dis alor o$jeti o y su$stancial de una accin humana, con"ront+ndola con el ordenamiento jur,dico en su totalidad7 incluyendo los principios generales del derecho. 'a antijuridicidad constituye la sustancia del delito. El delito es por esencia un acto contrario al derecho #nullum cirmen sine iniuria%. Por esa causa se puede 2

a"irmar !ue la adecuacin t,pica constituye un indicio de antijuridicidad, !ue supone el enjuiciamiento de una accin, adecuada a un tipo penal, a la luz de lo !ue disponen las reglas !ue integran el ordenamiento jur,dico, y la a"irmacin de su dis alor. El acto es materialmente antijur,dico en cuanto signi"ica una conducta contraria a la sociedad #antisocial%. Es!uem+ticamente la di isin se presenta de la siguiente manera:

'a a"irmacin de la antijuridicidad de una accin, no depende de la trasgresin de una prescripcin legal, sino la consideracin de la accin a la luz de lo !ue esta$lece la totalidad del ordenamiento jur,dico, incluidos los 8principios generales del derecho8, es decir a!uellos !ue son comunes a todas sus normas, precisamente por!ue no son especi"icas o particulares de algunos sectores de ellas. 'a antijuridicidad importa una aloracin de naturaleza su$stancial y no meramente "ormal, por!ue mas all+ de una trasgresin de una norma determinada, importa el !ue$rantamiento de los principios !ue constituyen la $ase del ordenamiento jur,dico y el consiguiente menosca$o de las "inalidades de justicia y $ien com5n !ue determinan su e9istencia. El $ien jur,dico protegido: El $ien jur,dico es la ele acin de un o$jeto a la categor,a de 8$ien tutelado o protegido por el derecho8, mediante una sancin para cual!uier conducta !ue lesione #o amenace con lesionar% este $ien protegido. De esta concepcin se puede deducir !ue el $ien jur,dico, o$tiene este car+cter con la igencia de una norma !ue lo contenga en su +m$ito de proteccin, 4in em$argo, si esta norma no e9istiera o caducara, el $ien como tal no deja de e9istir, pero si cesa el car+cter de 8jur,dico8.

El des alor de la accin y del resultado: 3

Para in"ringir la norma se necesita des alor de accin y des alor de resultado. 4lo si hay des alor de accin y des alor de resultado ha$r+ un il,cito penal, y por ello el !ue la realice tendr+ una conducta antijur,dica. Des alor :$jeti o de Accin #peligrosidad e9 ante de la conducta% Peligrosidad contemplada antes del delito. Conducta idnea o peligrosa antes de !ue se produzca. Des alor de accin: Dolo. ( Des alor 4u$jeti o de Accin7 Culpa. ( 'os elementos 4u$jeti os del injusto. Des alor de resultado: 'esin o puesta en peligro del $ien jur,dico. 4eg5n se atienda a la in"raccin de la norma en su proyeccin como imperati o #no de$e matar%, es un des alor de accin7 y a la iolacin de la misma como juicio o$jeti o #proteccin del $ien jur,dico, de la ida, des alorando la muerte% es un des alor de resultado. ;rados del injusto Es "recuente sostener !ue la antijuridicidad no es gradua$le y, !ue e9iste la antijuridicidad o no. Pero en cual!uier caso lo !ue s, est+ claro es !ue el injusto, el hecho antijur,dico, y su des alor s, !ue es gradua$le, pues puede ser mayor o menor, es decir, hay grados de injusto: 4eg5n el grado de des alor, tanto o$jeti o como su$jeti o, el hecho puede ser solamente antijur,dico o il,cito e9trapenal o llegar a constituir un injusto penal tipi"icado. Dentro de los tipos de injusto, en su parte positi a ca$en distintos grados de gra edad. Desde el punto de ista o$jeti o se pueden distinguir: 1% por el $ien jur,dico y su importancia7 *% dentro de los ata!ues a un mismo $ien jur,dico, puede ha$er delitos m+s o menos gra es. 'a concurrencia de causas de justi"icacin incompletas, cuando concurren los re!uisitos $+sicos pero "altan los inesenciales, produce una nota$le disminucin del injusto, concretamente una disminucin del des alor del resultado o del des alor de la accin seg5n el car+cter de la causa de justi"icacin. 'a parte o$jeti a del tipo de injusto

Entre los elementos o$jeti os de la parte positi a del tipo se encuentra: accin t,pica, sujetos, o$jeto y circunstancias de la accin. 'a accin t,pica, !ue ya no es simplemente una accin humana en general, sino la concreta conducta, acti a u omisi a, descrita por el tipo. El sujeto acti o propiamente dicho, es el autor de la conducta t,pica descrita en un precepto de la parte especial sin !ue, ni para el concepto de sujeto acti o ni para el autor sea precisa la culpa$ilidad. El sujeto pasi o del delito ya se sa$e es el titular del $ien jur,dico protegido !ue "recuentemente se menciona en los delitos contra $ienes jur,dicos indi iduales. :$jeto material. Algunos tipos descri$en un o$jeto material so$re el cual recae la accin t,pica, es decir, el 3ien jur,dico a"ectado !ue ya sa$emos !ue a incluido en todos los tipos delicti os, generalmente de modo t+cito, aun!ue a eces d modo e9preso. Por 5ltimo, la parte o$jeti a de algunos tipos contienen m5ltiples circunstancias de lugar, tiempo, modo de ejecucin de la accin, etc., !ue aca$an de "undamentar, agra ar o atenuar el des alor de ese hecho. 'a causalidad Causalidad: 'a relacin de causalidad entre la conducta humana y el resultado es un re!uisito e9igido para la per"eccin de los delitos de resultado y signi"ica el enlace o ne9o de unin, lgico y real entre una conducta y un resultado material. E9isten muchos casos en los !ue la relacin causal no est+ muy clara y para resol erlos se han planteado las siguientes teor,as: Teor,a de la condicin #sine !ua non% Esta teor,a sostiene !ue toda condicin del resultado por secundaria o indirecta !ue sea, es causa del mismo y por tanto !ue a e"ectos causales todas las condiciones son e!ui alentes, entendiendo por condicin todo "acto sin el cual no se producir,a el resultado. Para decidir si algo es condicin se utiliza la llamada "rmula hipot.tica, seg5n la cual, si se suprime mentalmente la condicin y tam$i.n lo hace el resultado, entonces la conducta e9aminada es causa del resultado. Esta teor,a es criticada por sostener un concepto desmedidamente amplio de causa. Teor,a de la causa adecuada o adecuacin. 'a teor,a de la causa adecuada sostiene !ue slo es causa la condicin generalmente adecuada para producir el resultado y la adecuacin se a"irma o 5

se niega seg5n !ue sea pre isi$le o impre isi$le !ue tal "actor pudiera originar el resultado. ;eneralmente se utiliza el concepto del pre isi$ilidad o$jeti a, esto es, lo !ue es pre isi$le para el hom$re medio ideal diligente situado en la posicin del autor y con los conocimientos de .ste. 4in em$argo, la teor,a de la adecuacin es rechaza$le como teor,a causal pues introduce consideraciones normati as y alorati as para decidir cuando hay o no causalidad. Teor,a de la rele ancia. Esta teor,a sostiene !ue a e"ectos penales slo es causa la condicin !ue sea jur,dicopenalmente rele ante7 lo cual re!uiere en primer lugar !ue sea adecuada y adem+s una interpretacin del sentido de cada tipo para er !ue causas se pueden considerar o no rele antes a e"ectos del mismo. Teor,as indi idualizadoras. Estas teor,as sostienen !ue a e"ectos penales hay !ue operar con la misma distincin !ue se puede hacer ya en el plano lgico(real entre mera condicin y causa, esto es, di"erenciar de entre el conjunto de condiciones de un resultado entre simples condiciones accesoria y aut.nticas causas, cegando pues la e!ui alencia de condiciones y la identidad entre condicin y causa y esta$leciendo una jerar!u,a o graduacin entre las condiciones. Teor,a de la interpretacin del ne9o causal. 4ostiene !ue en determinados cursos causales cumulati os o irregulares la irrupcin de un "actor e9tra&o, !ue, aun!ue se apoye en el anterior curso causal, conduce inmediatamente al resultado, rompe o interrumpe el anterior curso causal. 'a teor,a es rechaza$le por !uerer introducir criterios alorati os no muy precisos para negar la e idencia de !ue el primer "actor ha in"luido causalmente en la actuacin del segundo, causalidad !ue no signi"ica !ue de$a ha$er necesariamente responsa$ilidad. Teor,a de la prohi$icin de regreso. Esta teor,a mantiene !ue si cursos causales de acciones no dolosas son apro echados por una accin dolosa para pro ocar directamente el resultado, est+ prohi$ido regresar o remontarse m+s atr+s de la accin dolosa para $uscar causas no dolosas. A!u, se uel en a mezclar inde$idamente criterios alorati os con el pro$lema causal. Posicin correcta. 4eg5n 'uzn Pe&a, la teor,a correcta es la de la Condicin, posicin mayoritaria desde !ue se ha impuesto la admisin de la imputacin o$jeti a como categor,a normati a adicional a la causalidad y re!uerida igualmente por el tipo de los delitos de resultado. 'as cr,ticas a la teor,a de la condicin por conducir a la 6

e9cesi a e9tensin eran comprensi$les cuando no se ha$,a desarrollado la categor,a de la imputacin o$jeti a. 'os criterios de la imputacin o$jeti a

'a imputacin o$jeti a del resultado es un re!uisito impl,cito del tipo en los delitos de resultado para !ue se atri$uya jur,dicamente el resultado a la accin y haya por tanto consumacin. 'a imputacin o$jeti a del resultado signi"ica !ue el mismo puede jur,dicamente atri$uirse a una accin como o$ra suya, y no como o$ra o producto del azar, lo cual es necesario para el indicio de la antijuridicidad. Para ello es preciso !ue la conducta cree un riesgo penalmente rele ante y !ue la produccin del resultado, por suponer la realizacin de un riesgo as,, encaje en el "in de proteccin o de e itacin de la norma. Criterios de imputacin o$jeti a. Adecuacin. En primer lugar, la accin causante del resultado de$e ser adecuada para ello, lo cual a su ez e9ige !ue sea o$jeti amente pre isi$le !ue con esa "orma de actuacin se pueda causar ese resultado en la "orma concreta en !ue se produjo. 4i la produccin del resultado concreto era o$jeti amente impre isi$le y pese a todo, la accin aca$a causando ese resultado, .ste no se imputa a la accin por!ue no es precisamente o$ra suya, sino "ruto del azar. -iesgo jur,dicamente desapro$ado o no permitido. 'a imputacin o$jeti a no re!uiere !ue se cree un riesgo jur,dicamente desapro$ado. Con esta e9igencia se !uiere indicar !ue si la accin implica ya una dosis considera$le de peligro, pero se trata de un riesgo permitido y por lo tanto jur,dicamente apro$ado, ya no hay imputacin o$jeti a del resultado si a pesar del riesgo, .ste es apro$ado, estamos "rente a una causa de justi"icacin. <in de proteccin de la norma. Para la imputacin o$jeti a es preciso adem+s !ue el resultado concretamente causado encaje en el "in de proteccin o e itacin de la norma, es decir !ue coincida con el tipo de causacin de resultados !ue precisamente pretende e itar la corma prohi$iti a directa o la norma de cuidado in"ringida. 4i el resultado en la "orma concreta en !ue se ha producido no es la realizacin o concrecin del peligro o peligros t,picos y por ello rele antes de la accin, no es uno de los concretos resultados !ue la norma pretend,a e itar y por eso tal

resultado no se le puede imputar jur,dicamente a la accin como o$ra de peligrosidad, sino !ue nue amente su produccin ser+ o$ra del azar. 1ncremento del riesgo. Este criterio pretende resol er los casos en !ue la hipot.tica conducta alternati a correcta con seguridad o gran pro$a$ilidad tam$i.n ha$r,a causado el resultado. Partiendo de la premisa correcta de !ue pese a todo hay relacin causal, se propone comparar el grado de peligro !ue supon,a la accin incorrecta con el riesgo permitido !ue hu$iera supuesto la hipot.tica accin correcta7 si hay un incremento del riesgo permitido ha$r+ imputacin o$jeti a, pero no la ha$r+ si no hay aumento respecto del riesgo permitido, por!ue se dice !ue ello iolar,a el principio de igualdad. El dolo Elementos integrantes del dolo: Componente Cognisciti o #el sujeto tiene !ue conocer !ue la accin !ue realiza a a a"ectar el $ien jur,dico protegido por la norma% y Componente oliti o #el sujeto tiene !ue !uerer hacer la accin o al menos, pensarla como posi$le%. Clasi"icacin: El dolo se puede clasi"icar en:

1% Dolo Determinado: Es a!uel !ue ha sido dirigido a un preciso "in criminoso. Por ejemplo a la muerte de un indi iduo. Tam$i.n conocido como Dolo especi"ico. Consiste en la consecuencia de un "in determinado *% Dolo 1ndeterminado: Es a!uel del cual es in"ormado el hom$re !ue se ha dirigido a un "in mal ado pre iniendo adem+s !ue de sus actos pueda deri ar un e ento m+s gra e pero sin desear y !uerer ese e"ecto m+s $ien esperando !ue no ocurra. 4eg5n esta distincin !uien golpea a su contrario, tiene el dolo determinado hacia el homicidio. 4i alguien en cam$io da golpes con el solo "in de golpear a su enemigo, al !ue no !uiere dar muerte y aun cuando pre ea !ue de sus golpes puede resultar un e"ect=o letal no !uiere sin em$argo ese e"ecto, y m+s $ien espera !ue no ocurra7 en tal hiptesis si la muerte ocurre el sujeto esta en dolo determinado con respecto a la lesin y en dolo indeterminado con relacin al homicidio. Tam$i.n es conocido como Dolo gen.rico, el !ue se dirige simplemente a cometer una accin prohi$ida por la ley penal

0% Dolo 1nicial: >n ejemplo t,pico del Dolo inicial seria el de la persona !ue !uiere matar y mata. E9iste dolo en el inicio, es una intencin !ue surge en el sujeto del principio. 2% Dolo de Da&o y Dolo de Peligro: El Dolo de da&o consiste en la oluntad consciente de producir un da&o en los $ienes e inter.s o en la persona. El Dolo de peligro consiste en poner en peligro los $ienes e intereses de la persona. ?% Dolo de @mpetu y Dolo de Propsito: 4e distinguen 2 grados en el dolo. El primer grado, !ue es el 8sumum8 se halla en la premeditacin en la cual concurren la "rialdad del calculo y la perse erancia en la oluntad mal ada. El segundo grado se encuentra en la simple deli$eracin, en la cual concurre la perse erancia en el !uerer mal ado, pero no la "rialdad del animo. El tercer grado se halla en la resolucin impre ista. El cuarto grado se encuentra el predominio y cho!ue instant+neo de una pasin ciega, donde no concurre ni la calma del esp,ritu, ni el inter alo entre la determinacin y la accin. 'os dos primeros grados se denominan com5nmente Dolo de propsito y los dos restantes Dolo de ,mpetu. A% Dolo 4u$siguiente: es a!uel !ue surge en el conte9to ya iniciado en el !ue el sujeto no crea la situacin. Ejemplo: >n en"ermero !ue ad ierte !ue una determinada inyeccin no es un calmante, sino !ue es un material noci o !ue mata al sujeto. 1nicialmente el doctor no i$a a matar al paciente pero se encuentra con una situacin y posteriormente surge la intencin de matar apro echando la situacin. B% Dolo Alternati o: hay una cierta seleccin por parte del sujeto. Ej.: pago para !ue maten a cual!uiera de los hijos de mi enemigo. 'a clasi"icacin m+s importante es a!uella !ue atiende a la di"erente del elemento intencional en el Dolo, y as, di"erencian los autores entre: Dolo directo de primer grado7 Dolo directo de segundo grado7 y Dolo indirecto o e entual. a. Dolo directo de primer grado: El sujeto persigue la realizacin del hecho delicti o. Cuiere la realizacin de ese hecho delicti o y es indi"erente !ue el sujeto pre ea el resultado como posi$le o como seguro.

Ejemplo: >n sujeto !uiere matar y mata, dispara. Cue se consiga o no es intrascendente a e"ectos del dolo del sujeto. $. Dolo directo de segundo grado: El sujeto no persigue el resultado pero pese a ello, act5a y realiza la accin #pero la ad ierte como segura%. Ejemplo: es el del terrorista !ue !uiere matar a un ;eneral y pone una $om$a en el coche a sa$iendas de !ue con el a un conductor. Do pretende matar al conductor pero sa$e !ue hay un porcentaje alt,simo de !ue muera junto con el ;eneral al e9plotar la $om$a. c. Dolo E entual: El agente ha pre isto el resultado t,picamente antijur,dico como pro$a$le, no ha con"iado en !ue su destreza, su pericia, impida la realizacin de ese resultado antijur,dico, y sin em$argo ha seguido actuando, hasta !ue actualizo ese resultado t,picamente antijur,dico !ue ha$,an pre isto como pro$a$le. 'a e9clusin del dolo: Aun!ue a simple ista, pareciese !ue por la "alta de los componentes # oliti os y cognosciti os% mismos !ue integran el dolo, se supondr,a la ine9istencia del mismo, e9iste tam$i.n la "igura del error de tipo como m.todo en donde se e9cluye al dolo.

El error de tipo en todos los casos elimina el dolo, restando slo la posi$ilidad de considerar una e entual tipicidad culposa si se trata de un error enci$le E y siempre !ue se encuentre pre ista la estructura t,pica para el delito de !ue se trate(.#con"usin propia del tipo delicti o% El error de tipo y el error de prohi$icin:

El error de tipo no es m+s !ue la "alta de representacin re!uerida por el dolo. El error de tipo ser+ enci$le cuando el sujeto, aplicando el cuidado de$ido, pueda salir del error en !ue se halla$a y, por ende, no realizar el tipo o$jeti o. En tal supuesto, si e9iste tipo culposo y se dan los dem+s re!uisitos de esa tipicidad, la conducta ser+ t,pica por imprudencia, pero nunca por dolo. Cuando el agente, aplicando el cuidado de$ido, tampoco hu$iese podido salir del error en !ue se halla$a, la accin no slo ser+ at,pica del tipo doloso sino tam$i.n de su e entual tipicidad culposa.

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Por su parte, el error de prohi$icin es el d."icit cogniti o del autor de una conducta t,pica en relacin a la antijuridicidad de la conducta. Dependiendo de su car+cter de 8 enci$le8 o 8in enci$le8 se determina la ausencia o no de culpa$ilidad. El error de prohi$icin puede ser directo, cuando el sujeto desconoc,a la e9istencia de la norma !ue prohi$e la conducta o indirecto, cuando el sujeto sa$e !ue e9iste una norma jur,dica !ue prohi$e la realizacin de la conducta, pero el sujeto cree errneamente !ue en su caso concreto concurre una causa de justi"icacin. Algunos supuestos de leg,tima de"ensa putati a podr,an tratarse tam$i.n como error de prohi$icin indirecto 'a 1mprudencia 'os elementos Primeramente se de$e esta$lecer lo !ue Degligencia es. 4e denomia Degligencia a toda a!uella accin !ue puede acarrear peligro o da&o a otras personas y !ue por sus caracter,sticas puede considerarse "alta o delito dependiendo del resultado !ue produzca: conducir $ajo el e"ecto de estupe"acientes se considera imprudencia temeraria. Ciertamente, en cuanto a los elementos, tenemos !ue el tipo de delitos imprudentes est+ constituido por una accin !ue in"ringe el de$er o$jeti o de cuidado, el resultado y la relacin de causalidad determinada con"orme al criterio de la e!ui alencia de las condiciones y el siguiente criterio de imputacin o$jeti a: !ue el resultado sea de a!uellos !ue trata$a de e itar la norma de cuidado in"ringida si se trata de un delito de resultado o slo por la accin !ue in"ringe el cuidado de$ido si se trata de un delito imprudente de mera acti idad. Clases y grados de imprudencia: sea conciente o inconciente

Clases: 1mprudencia Temeraria: Puni$le o ine9cusa$le negligencia con ol ido de las precauciones !ue la prudencia ulgar aconseja, la cual conduce a ejecutar hechos !ue, a mediar malicia en el actor, ser,an delitos. 1mprudencia 4imple: <alta de la diligencia media ha$itual en una acti idad materializada en la omisin de normas !ue, al no ser ine9cusa$les, solo pueden ser e9igidas en determinados supuestos. Puede darse con o sin in"raccin de reglamentos. En el primer caso es delito y en el segundo "alta 11

;rados: ;ra e: estaremos ante esa modalidad cuando el resultado sea consecuencia de la desatencin o negligencia e9igi$le a cual!uier ciudadano, ha$iendo podido e itarse el resultado aplicando una diligencia propia de un hom$re medio. 'a gra edad de la imprudencia depende de di ersos "actores , entre las !ue destaca la propia actuacin de la ,ctima 'e e: se dar+ cuando la e itacin del resultado hu$iera re!uerido el empleo de un especial cuidado superior al de un hom$re medio 'as causas de atipicidad Causas de la e9clusin de la tipicidad o del injusto penal 'as causas de atipicidad son circunstancias !ue e9cluyen la tipicidad de la conducta y suponen por tanto la negacin del tipo. Asimismo, se puede distinguir entre causas de atipicidad en sentido estricto, !ue e9cluyen el tipo legal o tipo penal, y causa de atipicidad en sentido amplio, en donde tam$i.n se incluyen las causas de justi"icacin, por las cuales la conducta no es antijur,dica, est+ jur,dicamente permitida. Fay !ue precisar !ue dentro de las causas de atipicidad en sentido estricto hay !ue distinguir: las causas !ue e9cluyen el tipo legal en el sentido de indiciario, esto es, !ue la conducta de entrada no es jur,dicamente rele ante7 y las causas de e9clusin slo de la tipicidad penal, en el sentido d !ue la conducta, !ue s, es jur,dicamente rele ante, no llega a estar jur,dicamente permitida, pero no es lo su"icientemente gra e como para constituir un injusto penal. Tolerancia social y adecuacin social no justi"icante

'a adecuacin social y jur,dica se da en los actos !ue est+n totalmente normal y socialmente admitidos los hechos y !ue por lo tanto est+n e9cluidos del tipo indiciario. Es decir, !ue hay situaciones !ue aun!ue encajen en determinado tipo, est+n considerados socialmente, de modo mayoritario o un+nime, como correctos, adecuados o normales. Causas de justi"icacin

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'as causas de justi"icacin son circunstancias e9imentes !ue por determinadas razones e9cluyen la antijuridicidad o ilicitud de la conducta en principio t,pica. <undamento E"ectos 'a leg,tima de"ensa: "undamento y clases, re!uisitos

<undamento. Paulatinamente se ha ido imponiendo la tesis de !ue la leg,tima de"ensa tiene un do$le "undamento: el aspecto indi idual, consistente en la necesidad de de"ensa del $ien jur,dico personal7 y el "undamento supraindi idual, !ue estri$a en la necesidad de de"ensa, a"irmacin y pre alecimiento del propio derecho u orden jur,dico "rente a la agresin antijur,dica !ue lo pone en cuestin. Daturaleza. Dada la do$le necesidad de de"ensa del $ien jur,dico personal y del derecho "rente a la agresin antijur,dica, se alora positi amente no slo la conducta, sino su resultado de de"ensa del $ien jur,dico y del derecho. Por ello, la leg,tima de"ensa es una causa de justi"icacin del resultado, !ue e9cluye el des alor del resultado. -e!uisitos. El art,culo 02 Pn., en su inciso 2 esta$lece los re!uisitos !ue de$e cumplir la leg,tima de"ensa para e9cluir de responsa$ilidad penal: a% Agresin ileg,tima7 en caso de de"ensa de los $ienes se considerar+ agresin ileg,tima, el ata!ue a los mismos !ue constituya delito y los ponga en gra e peligro de deterioro o p.rdida inminentes. En caso de agresin ileg,tima a la morada y sus dependencias, se considerar+ la entrada inde$ida en una u otras7 $% Decesidad racional del medio empleado para impedir o repeler la agresin7 c% <alta de pro ocacin su"iciente por parte del de"ensor. El estado de necesidad y el estado de necesidad de"ensi o: clases, "undamento, re!uisitos esenciales

En el estado de necesidad e9iste una situacin de peligro para $ienes jur,dicos, !ue plantea la necesidad de sal arlos o protegerlos y ello slo se puede lograr a costa de lesionar o a"ectar otros intereses jur,dicamente protegidos.

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<undamento. El "undamento parte de la compati$ilizacin de la misin del derecho de proteger $ienes jur,dicos con situacin de peligro y de con"licto en !ue nos e pueden sal ar todos, y ah, entran en juego la ponderacin de intereses y la ine9igi$ilidad general. -e!uisitos. El art,culo 02 Pn., en su inciso ? esta$lece los re!uisitos !ue de$e cumplir el estado de necesidad para e9cluir de responsa$ilidad penal: a% El mal causado no sea mayor al !ue se trate de e itar7 $% 'a situacin de necesidad no haya sido pro ocada intencionalmente por el 4ujeto7 c% El necesitado no tenga, por su o"icio o cargo, o$ligacin de sacri"icarse. El cumplimiento del de$er y el ejercicio leg,timo de un derecho, o"icio o cargo

Esta e9imente es !uiz+s la !ue m+s claramente tiene el car+cter de causa de justi"icacin, pues no ca$e desde luego mayor justi"icacin !ue la de cumplir un de$er o ejerce leg,timamente un derecho, o"icio o cargo. 'gicamente, el cumplimiento del de$er o el ejercicio del derecho !ue se justi"ica es el !ue se realiza dentro de los l,mites legales y con"orme a derecho. Este re!uisito de la con"ormidad a derecho del !ue act5a al amparo de esta e9imente, plantea di"icultades interpretati as !ue casi siempre remiten a otras ramas del ordenamiento jur,dico, as, para los polic,as, es necesario conocer cu+l es el contenido de su regulacin jur,dica. Dentro de esta e9imente se pueden presentar arios casos, por ejemplo el uso de la iolencia por parte de la autoridad, ya sean lesiones e inclusi e la muerte de !ue la padece. 'a gra edad de estos casos ha lle ado a la doctrina y jurisprudencia a esta$lecer l,mites, estos son, en principio, la necesidad racional de la iolencia y su adecuacin proporcional al hecho. :tro l,mite es el re!uisito de la necesidad racional de la iolencia, ya !ue .sta, en todo caso, tiene !ue ser necesaria para resta$lecer el orden jur,dico pertur$ado. :tro caso lo plantea el ejercicio pro"esional. A eces el ejercicio en determinadas pro"esiones o$liga al cumplimiento de de$eres o a la realizacin de actos !ue no estar,an justi"icados "uera del +m$ito pro"esional. Por ejemplo, el ejercicio de la a$ogac,a !ue o$liga al a$ogado a guardar los 14

secretos de su cliente y a erter determinadas mani"estaciones injuriosas so$re la ida de particulares, siempre !ue sean necesarios para la de"ensa de su cliente. 'a o$ediencia de$ida

Para empezar, es necesario, ya desde el principio, e9poner !ue la e9imente slo puede hacer re"erencia al cumplimiento Gen irtud de o$ediencia de$idaH de una orden antijur,dica por!ue, e identemente, para e9imir de pena por el cumplimiento de rdenes l,citas, no antijur,dicas, no es necesario ning5n precepto legal e9preso. Ciertamente, el de$er de o$edecer rdenes antijur,dicas tiene unos l,mites, pero el !ue act5a dentro de esos l,mites lo hace justi"icadamente. <uera de esos l,mites no hay justi"icacin alguna y a lo sumo podr+ in ocarse el estado de necesidad o el miedo insupera$le. -e!uisitos. El art,culo 02 Pn., en su inciso 11 esta$lece los re!uisitos !ue de$e cumplir la o$ediencia de$ida para e9cluir de responsa$ilidad penal: a% Cue la orden dimane de autoridad competente para e9pedirla y est. re estida de las "ormalidades e9igidas por la ley7 $% Cue el agente est. jer+r!uicamente su$ordinado a !uien e9pida la orden7 y, c% Cue la orden no re ista el car+cter de una e idente in"raccin puni$le.

*. 'a Culpa$ilidad Contenido y estructura: 3ajo la categor,a de la culpa$ilidad, se agrupan a!uellas cuestiones relacionadas con las circunstancias espec,"icas !ue concurrieron en la persona del autor en el momento de la comisin del hecho ya cali"icado como t,pico y antijur,dico. 4e trata del elemento del delito en el !ue la persona del autor se relaciona dial.cticamente con el detentador del ius puniendi. I se estructura de la siguiente manera: J1mputa$ilidad: Esta$lece la capacidad de conocer lo injusto. J'a conciencia de antijuridicidad: 4e de"ine como la toma de consciencia del autor del delito de !ue la accin !ue realiza atenta contra el ordenamiento jur,dico.

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Causas !ue e9cluyen la imputa$ilidad Enajenacin mental: Estamos ante una alteracin mental !ue se caracteriza por: 1. 4u aparicin $rusca e impre isi$le. *. 4u $re e duracin. 0. 4u curacin espont+nea, por s, misma, r+pida, inmediata y sin secuelas. Estado de pertur$acin: Estado en el cual la persona se encuentra "uera de si, desconectado con los elementos circundantes y sin la ha$ilidad de poder responder de manera positi a o e"icaz a los est,mulos e9ternos. Alteracin en la percepcin de la realidad: Es toda a!uella en"ermedad !ue produce de manere real la alteracin o distorcin de la propia percepcin !ue sostenga el indi iduo en cuanto a s, mismo y en cuanto a la isin del mundo #de su entorno%. 'a )inor,a de edad: 'a doctrina nicaraguense reconoce !ue es un contraproducente lle ar un proceso penal so$re un il,cito cometico contra un adolescente. Es por ello, !ue #a la par de la doctrina penal en otros paises% adopt e protocolo de Kyoto en el cual se "orma los pricipios $+sicos para la justicia penal especializada en adolescentes. En esta, se nos in"orma !ue toda persona menor de trece a&os no puede ser considerado como sujeto acti o en un delito y por su parte los adolescentes entre los trece a&os y los diez y ocho, de$er+n ser procesados de manera distinta a la justicia penal regular. 'a actio li$era in causa Con esta regla, la doctrina penal pretende resol er a!uellas situaciones en las !ue un sujeto ha realizado un hecho antijur,dico en estado de ausencia de li$ertad. Es aplica$le a los casos de incapacidad de culpa$ilidad. 0. 'a Puni$ilidad E"ectos de la e9clusin de la puni$ilidad En algunos casos se e9ige para poder castigar un hecho como delito, la presencia de algunos elementos adicionales !ue no son inclui$les en la tipicidad, 16

ni en la antijuridicidad, ni en la culpa$ilidad, por!ue no responden a la "uncin dogm+tica y politicocriminal !ue tienen asignadas estas categor,as. 4e impone, mas !ue la creacin de una nue a categor,a en la teor,a general del delito la ela$oracin de una sede sistem+tica en la !ue se incluyan estos elementos, !ue tam$i.n condicionan la imposicin de la pena en algunos delitos. Esta sede sistem+tica es conocida como penalidad o puni$ilidad. 'a puni$ilidad es una "orma de recoger y ela$orar una serie de elementos o presupuestos !ue el legislador, por razones utilitarias, puede e9igir para "undamentar o e9cluir la imposicin de una pena y !ue slo tienen en com5n !ue no pertenecen a la tipicidad, antijuridicidad ni a la culpa$ilidad. Causas personales

Entre ellas tenemos en primer lugar las causas personales !ue e9cluyen la penalidad las !ue se esta$lecen por puras consideraciones pol,tico penales. En estos casos, a$ initio la coercin penal no puede ponerse en mo imiento, y se trata de causas !ue solo $ene"ician al !ue se encuentra comprendido en ellas, es decir, al autor o cmplice en "orma indi idual, sin e9tenderse a los otros concurrentes #de all, su cali"icati o de 8personales8%. En tanto !ue en las causas personales !ue e9cluyen la penalidad las circunstancias rele adas legalmente de$en hallarse en el momento del hecho, en las causas personales !ue cancelan la penalidad las mismas son so$re i ientes al hecho, es decir, posteriores al mismo. Podemos mencionar entre ellas el desistimiento en la tentati a o la retractacin en delitos contra el honor.

'as e9cusas a$solutorias:

E9isten casos en !ue, pese a la e9istencia de una conducta t,pica, antijur,dica y culpa$le, el derecho penal niega la aplicacin de la pena, como ocurre cuando no se dan las condiciones o$jeti as de puni$ilidad re!uerida por el tipo o cuando media una e9cusa a$solutoria en !ue se considera !ue, consagrando la impunidad, se pueden preser ar intereses !ue son pre alecientes con respecto a los !ue representa el ius puniendi o cuando el delito se plantea como impersegui$le por de"ecto o "alta de accin procesal.

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-especto a las e9cusas a$solutorias, se hallan: 1% 'as !ue atienden a la calidad del autor o a circunstancias relacionadas con su persona : impunidad del encu$rimiento de parientes y amigos o impunidad de parientes en determinadas circunstancias de delitos de hurtos o da&os. *% Tam$i.n hay e9cusas a$solutorias !ue consideran la acti idad del autor posterior al comienzo o aun a la consumacin de la conducta delicti a : impunidad de la tentati a7 impunidad de los delitos de iolacin, estupro o rapto cuando el agente contrajere matrimonio con la ictima o impunidad de las injurias y calumnias 0% Fay e9cusas a$solutorias !ue depende de la acti idad de terceros: posi$ilidad de declarar e9entos de penas a los autores #o a uno de ellos% de injurias rec,procas 2% <inalmente encontramos e9cusas a$solutorias !ue dependen de las circunstancias en !ue el autor comete el delito: injurias ertidas en juicio y no dadas a pu$licidad !ue slo pueden ser sancionadas disciplinariamente, pero no con pena.

2. Circunstancias )odi"icati as del Delito Circunstancias atenuantes. E9imentes incompletas )inor,a de edad: Dada la especial condicin de autoridad o "uncionario p5$lico del sujeto acti o y dado !ue para acceder a dicha condicin se necesita ser mayor de 1L a&os, no ser+ posi$le aplicar esta atenuante al autor en sentido estricto, aun!ue s, a los part,cipes #!ue pueden ser menores de esa edad%. 'a preterintencionalidad 4er+ aplica$le esta atenuante en todos a!uellos casos de lesiones en los cuales el resultado producido sea mas gra e !ue el !ue se !uer,a causar. Arre$ato u o$cecacin: Estados pasionales, )oti os ele ados: 4er+ aplica$le cuando el sujeto acti o ejecute una accin a causas de est,mulos tan poderosos !ue hayan producido la "alta de razonamiento 18

en cuanto a su delin!uir. 'a o"uscacin en un nue o actuar, !ue permita esta$lecer !ue no es un estado com5n en el indi iduo. 'a con"esin: 'a de ha$er procedido el culpa$le, antes de conocer !ue el procedimiento judicial se dirige contra .l, a declara y mani"estar de manera clara, li$re y espontanea, la in"raccin cometida a las autoridades de$idas.

'a adiccin Consumo de $e$idas alcohlicas, drogas t9icas, estupe"acientes, sustancias psicotrpicas u otras !ue produzcan e"ectos an+logos. Do se trata de la e9imente incompleta del trastorno transitorio. 4e de$e a !ue el sujeto act5a por arre$ato, o$cecacin #arre$ato pasional%. 'a reparacin del da&o: 4er+ aplica$e cuando el sujeto !ue cometi el il,cito proceda a enmendar todo el da&o ocasionado a la ,ctima, o disminuir sus e"ectos, en cual!uier momento del procedimiento.

Circunstancias agra antes. 'a Ale os,a: Fay ale os,a cuando el culpa$le comete cual!uiera de los delitos contra la ida y la integridad ",sica y seguridad personal empleando en la ejecucin medios, modos o "ormas !ue tiendan directa o especialmente a asegurarla, sin el riesgo !ue para su persona pudiera proceder de la de"ensa por parte del o"endido. Asimismo actuar+ con ale os,a !uien se apro eche de las circunstancias de inde"ensin en la !ue se encontrare la ,ctima al momento del ata!ue. A$uso de superioridad: Cuando se ejecuta el hecho mediante dis"raz o enga&o, con a$uso de superioridad o se apro echan las circunstancias de lugar, tiempo o au9ilio de otras personas !ue de$ilitan la de"ensa del o"endido o "acilitan la impunidad del delincuente.

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A$uso de con"ianza: Cuando para ejecutar el hecho se apro echa de la posicin alcanzada como consecuencia de la con"ianza depositada por la ,ctima o perjudicado, en iolacin de los principios de lealtad y "idelidad deri ados por los ,nculos de amistad, parentesco o de ser icio. Precio, -ecompensa o Promesa: Cuando se ejecuta el hecho mediante precio, recompensa o promesa remuneratoria. El ensa&amiento: Aumentar deli$erada e inhumanamente el su"rimiento de la ,ctima y causar a .sta padecimientos innecesarios para la ejecucin del delito. Astucia, <raude o dis"raz: 4upone una mayor antijuridicidad de la accin en $ase a la t.cnica comisi a empleada. Es, a pesar del elemento su$jeti o !ue supone el propsito del agente de $uscar una mayor "acilidad en la ejecucin del hecho, de car+cter predominantemente o$jeti o. Consiste en el empleo de cual!uier medio o procedimiento por el cual se oculte, des"igure o enmascaren las "acciones del agente o en la modi"icacin de su indumentaria o aspecto e9terno ha$itual !ue hagan imposi$le o muy di",cil su identi"icacin. Proporciona una mayor "acilidad para la comisin del hecho y de$ilita la de"ensa del o"endido. 3asta su empleo para !ue concurra la agra ante sin !ue sea preciso el .9ito del dis"raz. Do "altan autores y alguna sentencia !ue consideran !ue cuando el dis"raz y la ale os,a concurren en la ejecucin del hecho, .sta a$sor$e a a!u.l y, por ello, slo ca$r,a apreciarla independientemente si se emplea el dis"raz en actos preparatorios anteriores a la ejecucin del hecho o posteriores al mismo #"acilitacin de la huida%7 lo !ue, sin em$argo, pugnar,a con el elemento cronolgico #concurrencia con la accin delicti a% tradicionalmente e9igido en esta agra ante.

'a cuadrilla: 'a agra acin se $asa en la mayor antijuridicidad !ue se predica de la accin por razn de la t.cnica de comisin empleada. Es de car+cter o$jeti o. 4e re"unden en ella la antigua agra ante de au9ilio de gente. 4u "alta de su$stanti idad y, so$re todo, la cercan,a 20

o con"usin de las conductas !ue integrar,an la agra ante con actos de au9ilio necesario o no necesario #-:D-@;>EM DENE4A% hu$ieran hecho aconseja$le su eliminacin. 'a premeditacin:

'as circunstancias mi9tas del parentesco Es circunstancia !ue puede ser atenuante o agra ante, seg5n la naturaleza, los moti os y los e"ectos del delito, la de ser la ,ctima u o"endido el cnyuge o compa&ero #a% en unin de hecho esta$le del o"ensor, lo mismo !ue sus parientes comprendidos dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de a"inidad. 'a reincidencia Es reincidente !uien, ha$iendo sido condenado por sentencia "irme en los 5ltimos cinco a&os por un delito doloso, comete otro delito doloso comprendido dentro del mismo T,tulo Agra antes por razn del lugar y tiempo: En ocasin de calamidad, cat+stro"e: 4upone una mayor antijuridicidad por el tiempo o lugar en !ue el agente realiza la accin. 4u di"erencia con la ale os,a es meramente cuantitati a. 4e re"unden en esta agra ante las antiguas circunstancias de situacin calamitosa o catastr"ica, nocturnidad y despo$lado. Es de car+cter mi9to con predominio del elemento o$jeti o. Por la cualidad del sujeto acti o o pasi o: de car+cter p5$lico: 4e da este supuesto en los casos en !ue el agente al !ue le est+ atri$uida una "uncin p5$lica, se pre ale de ella para la m+s "+cil comisin del delito. Es de car+cter mi9to con predominio del car+cter o$jeti o e inherente a numerosos delitos. ?. ;rados de Ejecucin del Delito #1ter Criminis% <ormas puni$les: 'a conspiracin: 'a conspiracin es el ponerse de acuerdo tres o m+s personas para cometer cual!uier tipo de conducta antijur,dica. 21

'a proposicin y la pro ocacin: 'a proposicin es simplemente in itar a la realizacin de un il,cito, la pro ocacin es proponer pero sin !ue esto impli!ue la respuesta oliti a del sujeto al cual se le ha pro ocado. 'os actos preparatorios:

4on actos para pro eerse de instrumentos adecuados y medios para cometer un delito. Cuando no son adecuados se presenta la preparacin putati a. En este momento no hay uni ocidad, es decir, los actos preparati os no re elan con claridad y precisin la oluntad de delin!uir, no hay a5n iolacin de la norma penal y re elan escasa peligrosidad. 'a tentati a inaca$ada #Tentati a propiamente dicha%:

Cuando el agente del delito interrumpe oluntariamente el delito7 e9iste lo !ue se llama Tentati a inaca$ada o delito intentado, !ue es el 1nicio de ejecucin de un delito, pero este se ha interrumpido por la oluntad del agente. Do es puni$le. 4us elementos son: 1. Principio de ejecucin, acto material !ue tiende directamente a la perpetracin de la in"raccin penal. Es la esencia dela Tentati a. *. 1ntencin de cometer el delito. De$e ser con"esada por el autor o pro$ada por el protagonista del e ento criminal. 0. 1nterrupcin de la ejecucin. Es la condicin de la Tentati a, se puede dar por: a. Desistimiento del agente mismo. Do hay sancin.

$. Causa ajena a la oluntad del agente. 4i alguien tiene la intencin de disparar, pero no es permitido por otro, es sancionado por el delito !ue se hu$iera cometido.

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Tentati a aca$ada #'a "rustracin%:

-ealizacin todos los actos de ejecucin, pero el delito no aparece en sus consecuencias materiales. 4i al sujeto acti o le da a alguien un eneno, pero luego se interpone, es tentati aO de homicidio. 4i se lo $e$e y luego le da un ant,doto, es delito "rustrado. 'a consumacin del delito #delito consumado%: 'a consumacin de delitos de resultados y de mera acti idad:

El sujeto acti o realiza la accin t,picamente antijur,dica !ue plane ejecutar. 4on descritas en la parte especial de los cdigos penales. 'a accin ya ha agrupado todos los elementos !ue componen el tipo penal, se adecua per"ectamente a .l, iolando la norma de cultura juridizada #delito per"ecto%. A. Autor,a y Participacin 'a distincin entre autor y part,cipe: El punto m+s discutido respecto de la concurrencia de las personas en el delito lo con"orma la di"erencia entre autor y part,cipe. <rente a esta situacin la doctrina ha es$ozado arias tesis, agrupadas $+sicamente en dos teor,as: la primera #teor,as negati as%, !ue no en razn de distincin entre los participantes en el delito, por lo !ue resultan considerados todos como autores, y, la segunda #teor,as positi as%, !ue, a di"erencia de la anterior, s, distinguen al autor del part,cipe. Teor,as negati as El concepto e9tensi o de autor Este concepto resulta del concepto de causa por el !ue todo a!uel !ue poniendo una condicin para el resultado so$re enido, ha contri$uido a su produccin, ha causado este resultado7 !ue, como todas las condiciones del resultado son de igual alor, no e9iste una di"erencia esencial entre los distintos participantes en la produccin del resultado, y !ue, por tanto, su di"erente penalidad slo se justi"ica dentro de la misma escala penal. 23

Es autor el !ue aporta una condicin del resultado. Esta isin se "unda en la teor,a de la e!ui alencia de las condiciones. 'os militantes del concepto e9tensi o de autor realmente practican una inacepta$le ampliacin de los tipos, iolando el principio garantista de la ley y !ue, con justicia, 3E'1D; tild de 8procedimiento desleal y de enga&o del pue$lo8. Al "undamentar !ue son autores todos a!uellos !ue aportan una condicin del resultado, no importando para ello la entidad material de la cooperacin, lle ar,an al a$surdo de considerar autores del delito de iolacin de la li$ertad se9ual tanto a !uien practica el acto se9ual, como al !ue "acilita la ha$itacin para el autor del delito. Cue una condicin causal sea m+s o menos decisi a, no es argumento consistente. De all, !ue es consecuencia de este criterio !ue no se pueda distinguir o$jeti amente entre autor,a y participacin desde un punto de ista causal. 'a teor,a de la asociacin criminal. Dentro del car+cter unitario del concurso de delincuentes #8societas sceleris8% rechaza la distincin entre las aportaciones principales y accesorias. 4i las distintas acciones de los concurrentes no pueden contemplarse aisladamente en cuanto no son sino parte de una operacin 5nica7 si tales acciones no pertenecen slo a los !ue inmediatamente las han realizado sino a todos y cada uno de ellos, de$e deducirse !ue no slo el !ue ejecuta la accin !ue parece principal, sino todo 8socius scelerisH, es autor del delito >n Derecho penal de hecho apunta a !ue cada sujeto responda por lo !ue hace y realmente contri$uye. >na cooperacin diluida en todo el grupo no permite una e9acta aloracin del injusto personal. 'a doctrina del 8acuerdo pre io8 Entiende esta teor,a !ue solamente el pre io concierto de los participantes con ierten a todos en autores, sin interesar el !uantum de la aportacin. 'a doctrina del acuerdo pre io representa un posicionamiento ilegal e incluso, inconstitucional, pues dogm+tica y o$jeti amente importa m+s la realizacin del hecho !ue el acuerdo antelado. Teor,as positi as

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Dentro #le las teor,as !ue admiten la e9istencia de una di"erencia real entre autores y participes se di iden, seg5n la distincin del injusto, la culpa$ilidad, o la mi9tura de am$os (o$teni.ndose, as,, un concepto restringido de autor(, en o$jeti as, su$jeti as y mi9tas. Teor,as su$jeti as Parte de aceptar la e!ui alencia de las condiciones en el plano meramente causasi o. 'a teor,a su$jeti a slo atiende a la intencin del sujeto, a su +nimo. Autor ser+ !uien actu. con +nimo de autor #+nimus auctoris%, y part,cipe !uien o$re con +nimo de participe #+nimas socii%. Para determinar en !u. caso el sujeto ha actuado con animus auctoris o animus socii los su$jeti istas han recurrido a di ersas "rmulas: as,, hay !uienes consideran !ue autor es !uien !uiere el hecho como propio, y part,cipe, el !ue lo !uiere como ajeno7 otros sostienen !ue autores !uien tiene inter.s en la produccin del resultado, y participe, !uien no lo tiene7 por 5ltimo, est+n !uienes indican !ue part,cipe es !uien somete su oluntad a la del autor, dejando al criterio de .ste decidir so$re la consumacin del delito Esta teor,a tam$i.n encierra incon enientes pol,tico criminales, por ejemplo, los tri$unales alemanes castigaron como meros part,cipes a sujetos !ue ha$,an realizado por s, mismos todos los elementos del tipo, mientras !ue consideraron autores a !uienes no ha$,an tenido inter encin material en el hecho. 3AC1;A'>P: opina !ue esta teor,a es critica$le por cuanto la sola actitud interior del autor no de$er,a ser su"iciente para reemplazar la realizacin de una accin ejecuti a de un delito. Asimismo ser,a insosteni$le !ue el propio sujeto tu iera !ue juzgar so$re el car+cter, de su participacin por!ue al apoyarse, en cierto sentido, en el t,tulo !ue .l mismo se d., esto importar,a una renuncia a los criterios jur,dicos, como es el caso de la sentencia n comentario donde se pen al sujeto como cmplice, a pesar de ha$er matado directamente al reci.n nacido, por el 5nico hecho de ha$er actuado con un +nimus socii. El hecho de penar como cmplice a !uien erdaderamente es autor e9tiende el concepto de autor hasta un punto !ue a"ecta la "uncin de garant,a de la ley penal. Adem+s, al rele arse la actitud interna de los inter inientes como criterio di"erenciador entre autor,a y participacin conducir,a a entender este

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pro$lema e!ui ocadamente "uera del tipo, como una pro$lem+tica de culpa$ilidad. Teor,as )i9tas 4e destacan por la importancia !ue con"iere al aspecto o$jeti o o al aspecto su$jeti o: su$jeti o(o$jeti as y o$jeti o(su$jeti as. Para la teor,a su$jeti o( o$jeti a, autor es el !ue act5a con oluntad autorial. En cam$io la teor,a o$jeti o(su$jeti a indica !ue autor es el !ue ejecuta potencial o totalmente el tipo legal. Como ejemplo de teor,a mi9ta puede aludirse a la sostenida por )EM;E- para !uien, autor es el !ue act5a con oluntad de autor, pero (seg5n .l(, para la presencia o ausencia de tal oluntad 8no es determinante sa$er cmo considera el autor su accin, sino !u. es su accin8, siendo decisi o 8lo !uerido por el autor8, pero Glo !uerido en su signi"icacin o$jeti aH. 4eg5n C:3:(N1NE4, las teor,as mi9tas resultan cient,"icamente inacepta$les, puesto !ue, con arreglo a sus planteamientos, la distri$ucin de los co( delincuentes en autores y participes se e"ect5a con"orme a una do$le 8ratio di isionis8 !ue in"ringe una de las reglas "undamentales de la lgica sistem+tica. Teor,as o$jeti as 'as teor,as o$jeti as distinguen la di ersa contri$ucin al injusto y se di iden en o$jeti o(materiales y en o$jeti o("ormales. 'as teor,as o$jeti o("ormales, parten de la descripcin t,pica para distinguir al autor del participe. Autor iene a ser a!u.l cuyo comportamiento puede ser apreciado como clara eri"icacin del tipo. 'o importante es la realizacin de todos o parte de los actos ejecuti os esta$lecidos e9presamente en el tipo legal. Esta teor,a es "ascinante, pero, no supera importantes di"icultades: Do distingue entre autor,a y la mera causacin, e9tendiendo peligrosamente el concepto de autor, !uien dispara y el !ue presta la pistola resultar,an autores de homicidio, pues am$os contri$uyen a la realizacin de la descripcin t,pica. Do resuel e el "enmeno de la autor,a mediata. 26

En la coautor,a, cuando alguno de los inter inientes no llega a realizar ning5n acto t,pico. El ejemplo de )1- P>1; es gr+"ico: para alcanzar la "ruta de un +r$ol ajeno, A su$e encima de 3, de modo !ue .ste no 8toma8 la "ruta hurtada. En resumen, opina el mismo autor, la teor,a o$jeti o("ormal. resulta ilimitada en los delitos meramente resultati os y e9cesi amente limitada, en cam$io, en los delitos de medios determinados #1==P:0=0%. 'as teor,as o$jeti o(materiales.( 4e sustentan en las distintas concepciones singularizadas de la causalidad, propugnando, generalmente, !ue es autor el !ue coloca una causa de la produccin del resultado, en tanto, es participe el !ue pone 5nicamente una condicin. En esta perspecti a se $usc esta$lecer !ue el autor es la causa, mientras !ue el cmplice es la condicin del resultado t,pico. Pero se ha esta$lecido !ue una distincin precisa entre 8causa8 y 8condicin8 no es "acti$le de ejecutar en el mero terreno o$jeti o de la causalidad. Adem+s, se connota !ue las di ersas postulaciones de la teor,a materia(o$jeti a #!ue distinguen en causa condicin, causa adecuada(causa inadecuada, causa necesaria(causa innecesaria, causa positi a, etc% han sido desechadas por!ue la distincin limitati a de la causalidad en el plano pret,pico ha "racasado. Autor, endr,a a ser, el sujeto !ue aporta la contri$ucin o$jeti a m+s importante, "inalmente. 'a cr,tica m+s nota$le !ue se "ormula a esta teor,a es !ue niega el rol importante del aspecto su$jeti o en la contri$ucin al hecho. 'a teor,a del dominio del hecho. 'a teor,a del dominio del hecho es la posicin pre alente, en particular dentro de la doctrina alemana de estos d,as. 4u origen pertenece a QE1B6El, !uien indic !ue el autor en los delitos dolosos es !uien domina "inalmente la realizacin del hecho. Por su parte CE-EM: )1a"irma !ue !uien tenga el dominio del hecho ser+ autor, aun!ue no realice un elemento del tipo #autor mediato, o coautor%, si el cdigo estu iese inspirado en una concepcin personal del injusto. RE4CFECS selecciona consecuencias determinantes de la teor,a del dominio del hecho: 4iempre es autor !uien ejecuta el hecho por su propia mano todos los elementos del tipo. 27

Es autor !uien ejecuta el hecho utilizando a otro como instrumento #autor,a mediata%. Es autor el coautor !ue realiza una parte necesaria de la ejecucin del plan glo$al #dominio "uncional del hecho% aun!ue no sea un acto t,pico en sentido estricto, pero, participando, en todo caso, de la com5n resolucin delicti a. <inalmente, esta tesis se presenta como una salida !ue com$ina criterios o$jeti os y su$jeti os. 'a Autor,a )odalidad de la autor,a: Directa, )ediata, Coautor,a, Participacin necesaria: c.1% Autor,a directa c.1.1% Circunstancias generales Es autor directo 8el !ue realiza por s, el hecho puni$le8 , ale decir, a!uel cuya accin se le a a imputar por re"erirse a la realizacin directa de los elementos o$jeti os y su$jeti os del tipo. 4e&or del hecho (dice QE'ME' es a!uel !ue lo realiza en "orma "inal, en razn de su decisin oliti a. 'a con"ormacin del hecho mediante la oluntad de ejecucin !ue dirige en "orma plani"icada es lo !ue trans"orma al autor en se&or del hecho. Por esta razn, la oluntad "inal de realizacin #el dolo de tipo% es el momento general del dominio so$re el hecho #1=BA:12?%. Do de$e con"undirse 8dolo8 con 8dominio del hecho8. El dominio del hecho es e9presin de la "inalidad dolosa del autor7 por eso es slo un criterio de imputacin o$jeti a al autor en los delitos dolosos #C"r. ;:)EM 3ED1TEM, 1=LL9: 1*2%, de all, !ue, los participes, si $ien act5an dolosamente, sin em$argo, no alcanzan a dominar el hecho. )A>-ACF resume el sentido de la teor,a diciendo !ue es autor !uien tiene el dominio del hecho, !uien tiene dolosamente en sus manos el curso del suceso t,pico #C"r. 1=A*$: 020%, por ello esta tesis, con independencia de las matizaciones !ue se le hacen, no es a$soluta. Depender+ de la posicin relati a del sujeto concreto respecto de los dem+s part,cipes. 4lo en la medida en !ue el sujeto pueda so$re dirigir el suceso total, ha$r+ entonces dominio del hecho. )ientras tanto, como $ien a"irma -:T1D, el dominio del hecho es un concepto a$ierto. De ah, !ue cuando la descripcin

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resulta insu"iciente, inter iene el principio regulati o justamente "rente a la gama de posi$ilidades. c.1.*% Circunstancias especiales Estas circunstancias no niegan, ni desplazan el criterio del dominio del hecho, sino, 5nicamente lo complementan a ni el t,pico. 'a autor,a de los delitos especiales.( -eci$en el nom$re de delitos especiales, o de delitos propios, a!uellos, !ue solamente pueden ser cometidos por una determinada categor,a de personas !ue el tipo indica. En tales casos se produce una limitacin de la es"era de autores7 por ejemplo: "uncionarios, jueces, depositarios, eclesi+sticos, etc., #C"r. C>1DTE-: :'1NA-E4,1==*: ??1%. 4o$re endr+ el t,tulo de la imputacin #autor en sentido estricto% en el sujeto !ue practi!ue "inalmente el supuesto de hecho de la norma con la cali"icacin o$jeti a especial. Esto !uiere decir !ue el solo dominio del hecho no $asta, siendo necesario !ue el autor re5na adem+s todas las condiciones e9igidas por el tipo. As,, en el delito de pre aricato, el dominio del hecho no es su"iciente para ser autor, pues, para 8dictar resolucin o emitir dictamen contrarios al te9to e9preso y claro de la ley, o citar prue$as ine9istentes, o hechos "alsos...8 es primordial tener la calidad de juez o <iscal. 'a autor,a en los delitos cuyo tipo e9ige un especial elemento su$jeti o #distinto al dolo%. El autor de$er+ realizar un dominio so$re el hecho m+s el elemento su$jeti o especial. Por ejemplo: 4e e9ige !ue el sujeto se apodere ileg,timamente de un $ien mue$le, total o parcialmente ajeno 8para o$tener pro echo8 de .l. 'a autor,a en los delitos de propia mano Es autor slo si el sujeto cumple personalmente la accin. 'a iolacin slo puede realizarlo el propio sujeto y no tercera persona. Autor,a mediata Daturaleza Rur,dica Es a!uella en la !ue el autor no llega a la realizar directa ni personalmente el delito. El autor en esta hiptesis se sir e de otra persona, generalmente, no 29

responsa$le penalmente, !uien, al "inal de cuentas, realiza el hecho t,pico. 'o !ue $usca la ley es un "undamento !ue permita reprimir al autor real del delito, mas no a su instrumento. El criterio rector es el dominio del hecho, ya aludido, pues, no ca$e duda !ue autor mediato #el hom$re de atr+s% es !uien posee todo el dominio de la realizacin del delito. Esta "rmula se a"ilia a imputar la autor,a so$re !uien realiza el hecho utilizando a otra persona como instrumento para la ejecucin de la accin t,pica, por lo !ue, al igual !ue la autor,a inmediata, la autor,a mediata es tam$i.n una "orma de autor,a principal. Por ejemplo, el !ue pide a otra persona le alcance la cartera !ue ol id en una mesa #le restaurante, toda ez !ue la cartera no es suya, es autor mediato del delito de hurto, por!ue con la intencin de o$tener pro echo se apodera ileg,timamente del $ien mue$le cartera. En este caso el autor mediato no 8sustrae el $ien mue$le del lugar donde se encuentra8 como lo e9ige el tipo legal, pero lo realiza instrumentalmente alcanzando de esta "orma id.ntica lesin de la norma y o"ensa del $ien jur,dico. Con"orme a lo !ue enimos sosteniendo, esto es, !ue el dominio del hecho no es un concepto r,gido, ni mucho menos a$soluto y !ue, por el contrario, al o$edecer a los criterios de un injusto personal admite la posi$ilidad de ser autor mediato a5n sin realizar un elemento del tipo o$jeti o7 en la autor,a mediata el autor no ejecuta el tipo o$jeti o personalmente, pero s, lo lle a a ca$o por medio de otro, ejerciendo as, un dominio "inal so$re el hecho. De esta manera el dominio del hecho re!uiere en la autor,a mediata !ue el instrumento o$re su$ordinado a la oluntad del autor mediato #dominio de la oluntad%, present+ndose todo el proceso como una o$ra de la oluntad rectora del hom$re de atr+s !uien gracias a su in"lujo tiene en su mano al intermediario en el hecho #instrumento ejecutor de la accin t,pica%, ali.ndose de este para completar la 5ltima "ase de su cometido: la ejecucin. 'a "igura de la autor,a mediata no puede, sin em$argo, utilizarse sin l,mites. 'a posi$ilidad de autor,a mediata termina, cuando el instrumento es, en s, mismo, un autor plenamente responsa$le, pues la ley penal ha dispuesto !ue !uien act5a inmediatamente de$e responder por el hecho en su propia persona como autor. Do es posi$le, adem+s, la autor,a mediata en los denominados delitos de propia mano, es decir, a!uellos en los !ue el tipo e9ige(como condicin $+sica( la

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ejecucin personal, directa o ",sica por el autor. 'a iolacin se9ual, ya !ue slo puede ser autor el !ue ejecuta personalmente el acto se9ual. Tampoco ca$e autor,a mediata en los delitos culposos, por!ue el dominio del hecho mediante el dominio de la oluntad e9ige el dolo del sujeto y !uien se sit5a atr+s jam+s puede resultar autor si carece de esa oluntad conductora del hecho7 de esa "orma !ueda claro !ue la autor,a mediata es propia solamente a los delitos dolosos caracteriz+ndose por!ue el hom$re de atr+s tiene en sus manos el control m+s importante del hecho y, adem+s, es el 5nico al !ue puede imputarse el tipo como suyo. Casos de autor,a mediata El rasgo "undamental de la autor,a mediata reside en !ue el autor no cumple personalmente la accin ejecuti a, sino mediante otro #instrumento%, y lo !ue caracteriza el dominio del hecho es la su$ordinacin de la oluntad del instrumento a la del autor Con"orme a esta sistem+tica en los supuestos cuando al instrumento se le utiliza mediante 8"uerza ",sica irresisti$le8, 8hipnosis8, 8estados de inconciencia8, u otra "orma an+loga para la ejecucin de un delito, no e9iste incon eniente alguno en cali"icar al 8hom$re de atr+s8 como autor mediato. Es autor mediato, y no directo, por!ue el instrumento es en s, mismo instrumento de oluntad de otro y, por lo general, se reconoce como tal a toda persona carente de una posi$ilidad o$jeti a de dominio de su propia accin, por!ue, de concurrir semejante posi$ilidad con"erir,a a su titular una independencia participati a, !ue, para el caso concreto, perder,a su calidad, de$iendo contrariamente responder del hecho en su propia persona como autor, coautor, cmplice pero ya no como instrumento. En todo caso cuando se comprue$e !ue el instrumento careci de tal posi$ilidad, su actuacin !uedar+ impune por!ue no puede imput+rsele a .l la realizacin del tipo, ni tampoco puede a"irmarse su participacin puni$le en .l. 1% Caso de autor,a mediata cuando el instrumento ejecutor carece de capacidad de culpa$ilidad. En este caso la autor,a del hom$re de atr+s se produce si .ste ha creado la situacin de inimputa$ilidad #incapacidad de culpa$ilidad del instrumento. El sujeto !ue em$riaga a su amigo para !ue .ste golpee a un tercero7 o si 31

conocedor de la incapacidad de culpa$ilidad de otro se sir e de su condicin como instrumento para la perpetracin de hechos delicti os. El menor de edad, !ue por encargo de un e9tra&o, coloca una $orra$a en el $anco. Estos casos son discutidos por la doctrina en cuanto si !uien utiliza a un inimputa$le es autor mediato o inductor, ya !ue la accin del ejecutor directo es t,pica y antijur,dica, aun!ue no culpa$le, y eso es precisamente lo !ue se e9ige para la induccin. 'a opcin de$e ejercerse a "a or de la autor,a mediata cuando el hom$re de atr+s haya pro ocado la inimputa$ilidad, o el ejecutor directo careciera de capacidad para adoptar una resolucin propia. En caso contrario, la cali"icacin jur,dica del 8hom$re de atr+s8 es la de 8inductor8, por!ue .ste se caracteriza por no dominar el hecho mediante el dominio ele la oluntad del otro, aun!ue s, hace nacer la oluntad delicti a en alguien. ;eneralmente la utilizacin de en"ermos mentales, por ejemplo, generar+ autor,a mediata. Por el contrario, si el ni&o o el en"ermo mental se halla capacitado e9cepcionalmente para adoptar una resolucin propia concurre induccin, en especial, el ejemplo en !ue el acusado utiliz a un ni&o de trece a&os para causar un incendio. Como el jo en pose,a 8un entendimiento no pleno pero s, su"iciente8 para el hecho, de$i admitirse induccin y no autor,a mediata. Dos inclinamos por la autor,a mediata, en todo caso, nuestro derecho positi o esta$lece la misma pena tanto para el autor mediato como para el inductor. Caso de autor,a mediata cuando el instrumento o$ra sin dolo #error de tipo%. Este es el caso m+s com5n en la autor,a mediata, el autor mediato introduce en el eh,culo de un amigo una importante cantidad de drogas, !ue lo desconoce, con o$jeto de apro echar el hecho de !ue el eh,culo ha de pasarla "rontera y proceder as, al tr+"ico il,cito, !ue es descu$ierto en el control de aduana. El hom$re de atr+s domina la oluntad del ejecutor directo, "altando el dolo en .ste siempre !ue o$re con error o ignorancia de los elementos o$jeti os del tipo. En estos casos el dominio de la oluntad se "unda en el mayor conocimiento !ue tiene el autor mediato de las circunstancias del tipo con respecto al instrumento.

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En caso !ue el ejecutor directo actu. con culpa inconsciente, el hom$re de atr+s tam$i.n tendr+ el dominio del hecho si conoce la ino$ser ancia del cuidado de$ido, y : es autor mediato de homicidio !uien proporciona un arma cargada a !uien !uiere hacer gastar una $roma con un "usil descargado. 4in em$argo, cuando am$os conocen las circunstancias en igual medida, no hay posi$ilidad de dominio de la oluntad del otro a no ser !ue concurran otros "actores !ue permitan esta$lecerlo%. A incita a 3 prue$e su ha$ilidad7 !uitando un cigarrillo de la $oca de C (!uien est+ de acuerdo en la prue$a con un disparo de re l er. 3acepta con la idea de ganar la apuesta. Dispara y mata a C. Por lo menos ha o$rado con culpa y, en su caso, con dolo e entual. Pero, 3, de todos modos, ha tenido el dominio del hecho: Ano es autor mediato. 0% Caso de autor,a mediata cuando el instrumento act5a encausa de justi"icacin real Es una condicin $+sica !ue en estos supuestos el instrumento de la oluntad de otro act5e amparado por una causa de justi"icacin real y no slo putati a. Este 5ltimo pertenece a los casos de error de tipo y, por tanto, ser+ autor mediato !uien lo crea o apro echa. Act5a en una causa de justi"icacin real el "uncionario de polic,a !ue detiene, en perjuicio de otroU, por orden de su superior jer+r!uico . Es e idente !ue la orden de cometer un delito no tiene !ue o$edecerse, pero, si dicha orden iene cu$ierta de todos los re!uisitos necesarios de tal "orma !ue genere la apariencia de !ue de$e ser o$edecida, entonces no !ueda otra opcin !ue ejecutarse. 'os su$ordinados jer+r!uicos slo tienen reconocida una limitada capacidad de e9aminar la legalidad de las rdenes !ue reci$en, y m+s all+. En tal sentido, el instrumento act5a mediante o$ediencia de$ida, por tanto, justi"icadamente ya !ue en caso contrario cometer,a delito de deso$ediencia o resistencia resultando autor mediato el superior !ue ordena la detencin ar$itraria. En estos casos resulta claro !ue !uien hace actuar a otro en causa de justi"icacin responde como autor del delito materialmente ejecutado por el instrumento de su oluntad !ue !ueda impune por actuar amparado en una causa de justi"icacin. Es preciso reiterar, !ue la condicin imprescindi$le para !ue esta traslacin de responsa$ilidad desde el ejecutor directo al 8hom$re de atr+s8 tenga lugar, es !ue el ejecutor directo est. plenamente amparado por una causa de justi"icacin realmente concurrente.

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En los casos cuando no se d. una per"ecta concurrencia de una causa de justi"icacin en el instrumento, por "altar algunos de los re!uisitos necesarios para hacer desaparecer totalmente la responsa$ilidad, la aloracin es distinta. El instrumento ejecutor directo act5a, entonces, t,pica, antijur,dica y culpa$lemente, por lo !ue ya no puede sostenerse !ue o$re su$ordinado al 8hom$re de atr+s8 sino, !ue al tener una m,nima posi$ilidad o$jeti a de dominar por s, mismo sus accin le hace ser part,cipe #cmplice o inductor%, aun!ue con responsa$ilidad atenuada. 2% Caso de autor,a mediata cuando el instrumento o$ra coaccionado Caso de la secretaria particular !ue, amenazada de muerte por parte del gerente, destruye unos documentos re eladores de "raude en la administracin de las personas jur,dicas. 4e admite la autor,a mediata cuando la intensidad del e"ecto de la coaccin !ue ejerce el autor mediato so$re el instrumento es decisi a para reducir la li$ertad de .ste hasta el e9tremo de perder la posi$ilidad o$jeti a de dominar su propia accin7 por el contrario, cuando el e"ecto de la coaccin no es decisi a permitiendo entonces al coaccionado tener la 8posi$ilidad de o$rar de otra manera8, la accin del coaccionado ser+ la de un instigador. :tro caso, es el nieto !ue mediante amenazas de muerte o$liga a otro a disparar so$re su a$uela, de la !ue se ha cansado ya. 'os e"ectos pr+cticos de la cuestin planteada se asemejan a los del caso cuando el instrumento act5a dentro de una causa de justi"icacin. Caso de autor,a mediata cuando el instrumento o$ra mediante error de prohi$icin 4e presentan dos supuestos: Cuando el 8hom$re de atr+s8 se ale de un instrumento !ue o$ra en error de prohi$icin in enci$le. Es autor mediato si crea o apro echa del estado de error in enci$le so$re la prohi$icin del instrumento. )ientras este 5ltimo, por carecer de una capacidad de determinacin para responder por su actuacin resultar,a e9cluido de responsa$ilidad penal. Corno los e"ectos del error de prohi$icin slo e9cluyen la culpa$ilidad, admitiendo, contrariamente, una actuacin dolosa en el sujeto, podr,a pensarse !ue el o$rar del 8hom$re de 34

atr+s8 es un acto de induccin, en ez de autor,a mediata. 4o$re esto, al igual !ue en los casos de utilizacin de inimputa$les nos inclinamos a "a or de la autor,a mediata, pero sin e9cepciones, ya !ue el error in enci$le del instrumento ejecutor directo concede siempre el dominio de la oluntad al hom$re de atr+s !ue no slo hace nacer la oluntad delicti a en el ejecutor directo (lo !ue lo mantendr,a en la cali"icacin de part,cipe inductor(, sino !ue domina el hecho dominando la oluntad del ejecutor directo. Cuando el 8hom$re de atr+s8 se ale de un instrumento !ue o$ra mediante error de prohi$icin enci$le, se sostiene !ue sus actos con"orman los de un part,cipe. En este caso ser+ part,cipe inductor si cre el estado de error e ita$le, o part,cipe cmplice si slo se apro ech del mismo. Do es autor mediato por!ue !uien realiza el dominio del hecho es precisamente el ejecutor directo !ue es autor t,pico, antijur,dico y culpa$le del hecho. Aun!ue, sin duda, de$er+ atenuarse la pena en irtud de su culpa$ilidad disminuida # enci$ilidad del error de prohi$icin%. 4on ejemplos: A conocedor !ue 3 es deudor de C crea la idea en .ste !ue golpeando a 3 puede recuperar r+pidamente su dinero. Caso interesante es si se considera autor mediato el padre de un escolar !ue presta su consentimiento al pro"esor para !ue ejerza malos tratos so$re el menor como medida disciplinaria. ;:)EM 3ED1TEM conjetura !ue desplazar en estos casos la responsa$ilidad por autor,a a !uien crea o apro echa el error #el padre% es e9tender el dominio del hecho a !uien no lo tiene, y neg+rselo, sin em$argo, a !uien en realidad lo tiene #el maestro%, #1=LLa:12?%, por lo !ue el padre no resulta autor mediato. A% Casos de autor,a mediata cuando el instrumento o$ra con insu"iciencia de cuali"icacin e insu"iciencia de los elementos su$jeti os del tipo Cuando el llamado 8instrumento8 realiza la accin del supuesto de hecho careciendo de la cali"icacin e9igida por el tipo legal, a pesar de dominar el suceso, no podr,a ser autor del delito, sino solamente cmplice. Ejrn: el sujeto !ue sin ser juez, pero por determinacin de .ste, "irma una sentencia judicial para "a orecer a un amigo, es cmplice del delito de pre aricato, mientras es autor mediato, propiamente el juez. En la doctrina se conocen a !uienes poseen la cali"icacin especial como 8intraneus8 y 8e9traneus8 a !uienes no la poseen.

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En principio, la cuali"icacin especial contenida por el delito se constituye por la iolacin del 8de$er8 !ue se mani"iesta cuando el sujeto especial determina la oluntad t,pica. El dominio del hecho se presenta propiamente como el dominio de la accin antes !ue dominio de la sola oluntad del otro. En este orden 3AC1;A'>P:, ha anotado !ue el dominio del hecho de la in"raccin del de$er slo puede tenerlo el sujcBto del de$er y no !uien carece del de$er. Discuti$le es el caso del instrumento !ue o$ra dolosamente pero sin poseer el elemento su$jeti o especial re!uerido por el tipo, por ejemplo, +nimo de lucro en el hurto. Ejm: el sir iente !ue, por determinacin de su amo lle a a su corral gallinas del ecino. En este caso el sir iente domina el hecho pero no posee el elemento su$jeti o especial (8+nimo de lucro8( !ue, caso contrario, s, lo tiene el amo, pero sin dominar el hecho. :ptamos por reconocer la autor,a directa del sujeto !ue sustrae las gallinas, para lo cual su amo act5a como instigador. 4e concreta el +nimo de lucro cuando el sujeto sustrae las gallinas con la intencin de incrementar el acer o patrimonial del otro, siendo autor con mayor razn por!ue lo determinante es apoderamiento del $ien mue$le. Coautor,a 4e trata de la ejecucin de un delito cometido conjuntamente por arias personas !ue participan oluntaria y conscientemente de acuerdo a una di isin de "unciones de ,ndole necesaria. 'os coautores de$en o$ser ar los elementos siguientes. Ejecucin del hecho com5n. Aportacin esencial o necesaria. Com5n acuerdo. 'a coautor,a, no precisa de un reconocimiento legal e9preso, pues, ella est+ impl,cita en la nocin del autor. 4in em$argo, no podemos negar la importancia de la "rmula Ulos !ue tomaren parte en la ejecucin 8, pues nos se&ala el 36

momento !ue a desde el comienzo de la ejecucin hasta la consumacin, momento en el !ue prestar una cola$oracin sin la cual el hecho no se ha$r,a podido cometer, implica un aporte !ue re ela el co(dominio del hecho. >na hiptesis de coautor,a re!uiere la presencia de dos condiciones: la co( ejecucin #o$jeti a% y el acuerdo de oluntades #su$jeti a%. En cuanto a la condicin o$jeti a, es necesario !ue la ejecucin del hecho se realice conjuntamente, estructur+ndose en un todo. 'os coautores de$en realizar los actos ejecuti os !ue le correspondan "uncionalmente. Do interesa la distancia, ni tampoco la simultaneidad. 4u$jeti amente coautor es el autor !ue tiene el poder y dominio de la realizacin del hecho, pero conjuntamente con otros autores, con !uienes se ha esta$lecido un acuerdo de oluntades. Asimismo, se opera una distri$ucin de "unciones. Cada autores responsa$le por el acuerdo com5n y, por tanto, responde por lo !ue salga del plan com5n. A di"erencia del cmplice, donde la participacin al delito es secundaria, el coautor resulta un participante principal #':;:M, 1=B?: 1*21*?%. 4in em$argo, de$e reconocerse la di"icultad de distinguir en la realidad la mencionada di"erencia. En los llamados delitos 8mano propia8(# iolacin, $igamia%( no es posi$le la coautor,a, por cuando en caso de e9istir dos agentes, am$os delin!uen por igual. Entonces, el coautor participa del delito inter iniendo en igualdad de condiciones al de otros sujetos, precisamente por la di isin de "unciones. Cuando no e9ista la intencin com5n #le cometer el delito, pero e9istiendo #los o m+s agentes, estar,amos "rente a la llamada autor,a concomitante. Ruan y Pedro, ignorando cada uno la intencin y situacin del otro, disparan al mismo tiempo so$re la ,ctima, !uien muere. De$e o$ser arse minuciosamente, en este caso, el momento alcanzado en el proceso ejecuti o. 4i los dos disparan simult+neamente, ser+ autor,a concomitante7 si Ruan lo alcanz primero, responder+ por el delito consumado, y Pedro por tentaA a. Pero si Pedro dispar ya estando muerta la ,ctima, entonces, estaremos ante un delito imposi$le por inidoneidad del o$jeto. d% Participacin d.1% Daturaleza Rur,dica 37

4i son arios los !ue inter ienen en la comisin de un delito, realiza el tipo en sentido estricto tan slo !uien domina "ormalmente la conducta t,pica, as,, por ejemplo: !uien dispara y causa la muerte de otro. Do puede in ocarse lo mismo si la otra persona se limita tan solo a inmo ilizar a la ,ctima, o !uien suministra al autor el arena homicida, o simplemente induce a otro a !ue le d. muerte. -ealmente, si el legislador no hu$iera e9tendido la puni$ilidad a estas situaciones peri".ricas, los comportamientos ser,an impunes. El legislador ha realizado la ampliacin de la puni$ilidad de arias maneras. El castigo ala autor,a ha sido ampliado m+s all+ de la conducta de !uien realiza por s, mismo el hecho, hasta la autor,a mediata y la coautor,a. #-:T1D( A-MT(T1EDE)ADD,1=L=: 2*%. 'a ley se&ala !ue tam$i.n son suscepti$les de represin a!uellas personas !ue inter ienen sin tener relacin directa con la ejecucin del hecho en s, mismo: el instigador, pues de$ido a .ste el autor decide la comisin del delito, y tam$i.n los cmplices, a!uellas personas !ue cola$oran de alguna manera, intelectual o materialmente, con el autor. De este modo la participacin en sentido estricto slo comprende a la instigacin y la complicidad. 4e presenta adem+s como la cola$oracin dolosa en un delito ajeno, por lo !ue no es admisi$le una participacin culposa en un delito doloso, ni una participacin dolosa en un delito culposo. 'a dependencia de la participacin del hecho principal o$edece a una necesidad conceptual, pues no se puede ha$lar de participacin sin re"erirse al mismo tiempo a a!uello en lo !ue se participa #PEVA-ADDA, 1==P: *0A%. En este sentido la participacin es un mero concepto de re"erencia, !ue permanece ligada a un hecho ajeno, lo !ue determina su car+cter accesorio #MA<<A-:D1,1=L*: 0?2, 3AC1;A'>P:,1=L2: *P1%, incluso, si un part,cipe ha prestado completamente su contri$ucin, slo hay una tentati a para .l si el acontecimiento delicti o ha llegado en su conjunto hasta la tentati a. Todas las contri$uciones son tratadas, por tanto, de acuerdo con los a ances, cuantitati os del hecho glo$al, del mismo modo !ue si e"ectuase todo un 5nico autor #RAS:34, 1==1: AA?%. En consecuencia, la participacin depende de la e9istencia de un hecho principal antijur,dico, ella presupone la e9istencia de un autor y no del part,cipe. Cuando sostenemos !ue la participacin es accesoria de un hecho principal, negamos la posi$ilidad de una tipicidad independiente de la participacin. 38

'os seguidores de una tipicidad independiente de la participacin parten de una concepcin, es decir, del "undamento de la puni$ilidad de la participacin, $asada en la teor,a pura de la causacin. 'os autores de dicha teor,a estiman !ue el part,cipe no contri$uye a realizar el injusto ajeno, sino !ue realiza su propio injusto, esto es !ue cada part,cipe realiza un tipo legal propio. Esta tesis de$e rechazarse ya !ue, entre otras cosas, a contra la "uncin del tipo legal, pues, se crea tantos tipos legales como inter inientes en el hecho. Dosotros consideramos adecuado como "undamento de la puni$ilidad de la participacin, la teor,a de la participacin en lo il,cito. 4eg5n la cual el part,cipe es puni$le por cola$orar en la realizacin de lo il,cito cometido por otro, por iolar la prohi$icin de impulsar o apoyar un hecho prohi$ido, !ue encontramos en las disposiciones especiales de la participacin, por lo !ue el participe no iola, por s, solo, las normas de la Parte Especial del Cdigo penal. Aun!ue de$e !uedar claro !ue el part,cipe 8se dirige contra el mismo $ien jur,dico !ue ataca el delito cometido por el autor8. 'as "ormas de participacin 'a induccin: Cual!uier persona !ue moti e o estimule a otra persona, para !ue esta 5ltima realice una accin !ue contra enga el sistema normati o esta$lecido, ser+ responsa$le del il,cito cometido por ha$er isntigado o persuadido a un tercero para la comisin del mismo. 'a accin consiste en con encer a !ue una persona se suicide. 'a induccin ha de ser directa y e"icaz. El tercero de$e decidir pcometer un il,cito a causa de la induccin, por lo tanto no e9iste induccin si esta$a ya decidido a !ue$rantar el ordenamiento jur,dico. 'a oluntad de ejecutar un delito de$e ser li$re y consciente. 4lo es posi$le la comisin dolosa. 4lo e9iste induccin al suicidio cuando el suicida haya sido intencionalmente inducido a darse muerte. 'a cooperacin necesaria

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Antes era el mero au9ilio , en nuestra actualidad son Actos Decesarios. Es una cooperacin con actosdirigidos a la comisin de u il,cito, siendo di",cil esta$lecer cuando son necesarios, por!ue siempre se puede delin!uir por muchos porcedimientos 'a cooperacin ejecuti a

Esta$lece !ue si la cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte. El hecho t,pico de este tercer supuesto es tam$i.n una cooperacin, pero de ,ndole ejecuti a, es decir, no slo se coopera, sino !ue se lle a esta cooperacin hasta el punto !ue se ejecuta la muerte del !ue no !uiere i ir m+s. Coopera hasta el punto de ejecutar el suicidio

'a complicidad.

B. Concurso de Delito y Teor,a ;eneral de la Pena Concurso de delito Clases: Concurso -eal: El concurso real de delitos se da cuando concurren arias acciones o hechos autnomos, es decir, !ue cada uno constituye un delito particular e independientes, aun!ue puedan merecer un solo procedimiento penal. Do plantea ning5n pro$lema terico importante. Cada accin por separado constituye un delito. 4i los hecho son arios, aun!ue el "in sea uno solo #por ejemplo, cuando se iola un domicilio para e"ectuar un rapto%, se per"ila un concurso real. 4i la "inalidad es plural y el hecho 5nico #por ejemplo, cuando se realiza el proyecto de matar a dos sujetos con el mismo disparo%, el concurso tam$i.n es real.

Concurso 1deal: El concurso ideal de delitos se da cuando en una sola accin u omisin se con"iguran uno o m+s delitos7 es decir cuando una misma accin u omisin in"ringe arios tipos legales o in"ringe el mismo tipo arias eces. PA-A <-ADC14C: )>V:M C:DDE, tam$i.n e9iste concurso ideal cuando se comete un delito como medio para la ejecucin de otro7 cuando la cone9in entre los di ersos delitos es tan ,ntima !ue si "altase uno de ellos, no se 40

hu$iese cometido el otro se de$e considerar el complejo delicti o como una unidad delicti a y no como dos delitos distintos. El concurso ideal puede ser heterog.neo y homog.neo. E9iste un concurso ideal heterog.neo cuando con una accin se realizan arios delitos, es decir, cuando a la misma accin se aplica distintas leyes penales, ejemplo: la iolacin se9ual de mujer irgen pro oc+ndole lesiones7 el coche $om$a en zona ur$ana !ue hace incurrir terrorismo, homicidio y da&os7 etc. Por otro lado, estamos "rente a un concurso ideal Fomog.neo cuando el mismo tipo legal resulta aplica$le arias eces a la misma accin, por ejemplo: el caso de la granada de guerra !ue mata a arios en el campo a$ierto. Concurso )edial <-ADC14C: )>V:M C:DDE e9plica ! Consiste en dos o m+s acciones homog.neas, realizadas en distinto tiempo, pero en an+logas ocasiones, !ue in"ringen la misma norma jur,dica o norma de igual o semejante naturaleza. se caracteriza por !ue cada una de las acciones !ue lo constituyen representan ya de por s, un delito consumado o intentado, pero todas ellas se aloran juntas como un solo delito. Por ejemplo: el cajero de la empresa !ue durante un largo periodo de tiempo se apodera diariamente de una pe!ue&a cantidad, no comete cientos de hurtos, aun!ue cada acto aislado por .l realizado sea un hurto, sino un solo delito continuado de hurto 'a pena <ines: 'a pena es el medio con !ue cuenta el Estado para reaccionar "rente al delito, e9pres+ndose como la 8restriccin de derechos del responsa$le8 En nuestro ordenmiento jur,dico, el esta$lecimiento de una pena est+ orientada a la reinsercin social de un indi iduo !ue ha delin!uido a la sociedad, de manera !ue pueda adaptarse una ez m+s a las normas esta$lecidas por la misma. En cuanto a este tema, de$e hacerse memoria de la teor,a retri$uti a #en donde se trata de resta$lecer el da&o causado, es decir al considerar a un delito como el da&o !ue se hace al orden social determinado entonces se aplica una pena con el "in de !ue de uel a el orden social.Adem+s se de$e de considerar a la pena como la retri$ucin !ue el Estado le otorga a la ,ctima del 41

delito% y la teor,a pre enti a #en donde el Estado se propone disuadir al indi iduo de !ue ejecute el comportamiento legalmente prohi$ido, de manera !ue la persona, a sa$iendas de las consecuencias negati as !ue supondr,a una determinada actitud, se a$stiene de incumplir lo dispuesto en el ordenamiento jur,dico%. Clases de penas:

Penas in"amantes: A!uellas !ue a"ectan el honor de la persona. 4on comunes en los delitos militares #por ejemplo, la degradacin%. Penas pri ati as de derechos: 4on a!uellas !ue impiden del ejercicio de ciertos derechos #generalmente pol,ticos como el oto o "amiliares como la patria potestad%, pri an de ciertos cargos o pro"esiones o inha$ilitan para su ejercicio. Tam$i.n son importantes las inha$ilitaciones para el ejercicio de cargos p5$licos durante un tiempo determinado. 4on de muy ariado contenido y e9iste una tendencia a su e9pansin. 4e trata en la actualidad de una categor,a residual a$ierta !ue se de"ine por ser a!uellas penas distintas de pri acin de li$ertad y multa. Penas pri ati as de li$ertad: 4e denomina de esta "orma a la pena emitida por el rgano judicial como consecuencia de un proceso penal y !ue consiste en !uitarle al reo su e"ecti a li$ertad #es decir, su li$ertad para desplazarse por donde desee%, "ijando !ue para el cumplimiento de esta pena el sentenciado !uede recluido dentro de un esta$lecimiento especial para tal "in, llamado com5nmente c+rcel, aun!ue cada ordenamiento jur,dico le de un nom$re concreto #correccional, esta$lecimiento penitenciario, centro de reclusin, etc.tera%. 'a pena pri ati a de li$ertad, tal como su nom$re lo indica, consiste en pri ar de li$ertad de tr+nsito al indi iduo sentenciado7 se di"erencia de la 8prisin pre enti a8 por!ue la pena pri ati a es resultado de una sentencia y no de una medida transitoria como sucede con a!u.lla. Asimismo se di"erencia de las denominadas 8penas limitati as de derechos8 en !ue la pena pri ati a no permite al reo conser ar su li$ertad am$ulatoria mientras la 8pena limitati a de derechos8 por cuanto .sta no a"ecta en modo alguno la li$ertad del reo para desplazarse y solamente impone la o$ligacin de realizar ciertos actos #por ejemplo, prestar ser icios a la comunidad% o el impedimento de ejecutar otros #ejercicio de una pro"esin, por ejemplo%. 42

Pese a !ue iene a ser una concrecin de la pena pri ati a de derechos, la doctrina la sit5a en un campo aparte de$ido a su importancia. Es la sancin penal m+s com5n y dr+stica en los ordenamientos occidentales. 4upone la pri acin de la li$ertad del sujeto, y dependiendo del grado de tal pri acin, pueden distinguirse las siguientes:

Prisin. Arresto domiciliario.

Penas pecuniarias: 'a pena pecuniaria es a!uella !ue a"ecta al patrimonio del penado. Fay !ue di"erenciar en este caso la pena del resarcimiento de la ,ctima #responsa$ilidad ci il%.

)ulta Comiso Caucin

'a caucin o "ianza es la garantia !ue entrega el encausado para poder de"enderse en li$ertad,

'os sustituti os penales 4e proponen los sustituti os penales como medios para e itar la a$undancia y crueldad de las penas. 'os positi istas consideran ine"icaces a las penas y se plantean numerosos sustituti os: religiosos, m.dicos, psicolgicos, etc.tera

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