Garcia Pinto

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PRIMERA PARTE: TEORA GENERAL DEL CONTRATO

BOLILLA I
1. El contrato. Concepto. Anlisis el a.1.1!" # e s$s %$entes. Tesis a&plia # tesis restrin'i a so(re el contrato. E)a&en e a&(as post$ras en n$estra octrina. I&portancia e la c$esti*n. El concepto e contrato en el erec+o co&para o (Segn el a.1.137, hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad, para reglar sus derechos. La brevedad del art culo contrasta con la e!tensa nota "ue #$le% agrega al pie del &is&o, citando variadas 'uentes (Savigny, (reitas, )ubry y *au+, lo "ue di'iculta la interpretacin. ,uesto "ue el -- usa 'recuente&ente el vocablo contrato, es i&portante establecer su verdadera signi'icacin y alcances a 'in de resolver aparentes contradicciones y evitar las dudas interpretativas. )un"ue caben variadas interpretaciones doctrinarias, ellas son reducibles a dos. a+ /nos sostienen la 0esis )&plia, segn la cual son contratos todos los actos 1ur dicos bilaterales. los "ue crean obligaciones y ta&bi$n los "ue las e!tinguen, las &odi'ican o las trans&iten2 los "ue se re'ieren a derechos personales (obligaciones+ y ta&bi$n los "ue se re'ieren derechos reales2 b+ 3tros sostienen la 0esis *estringida, segn la cual slo son contratos los negocios bilaterales "ue crean obligaciones, en tanto los de&4s son convenciones (las convenciones ser an el g$nero y los contratos ser an una especie dentro de ese g$nero+. 5ebiendo optarse por una u otra tesis cabe hacer un an4lisis &eduloso de la cuestin. 6l an4lisis eti&olgico del t$r&ino contrato nada aporta, pues tal palabra, de origen ro&ano, ha ido ca&biando su signi'icado con el tie&po. 0a&poco sirve el 5erecho -o&parado, pues hay cdigos "ue adhieren a la 0esis )&plia (7talia+ y otros "ue se inclinan por la *estringida ((rancia+. ,ara clari'icar el te&a, lo &e1or es re&itirse slo al --, a su articulado, y en especial al te!to del propio a.1.137 (no a la nota del &is&o pues $sta, ade&4s de no tener 'uer%a de ley, contiene argu&entos contradictorios "ue abonan tanto una tesis co&o la otra+. Siguiendo tal criterio anal tico la c4tedra ter&ina adhiriendo a la 0esis )&plia, 'und4ndose en los siguientes argu&entos. a+ La letra del a.1.137 no es e!cluyente ni li&itativa, sino abarcadora y de a&plio alcance (habla de derechos en general y no slo de derechos creditorios2 dice reglar sus derechos y ello i&plica no solo crear derechos nuevos sino &odi'icar, trans&itir o e!tinguir los pree!istentes+, b+ 6l -- incluye en el t tulo -ontratos ciertos negocios "ue no crean obligaciones sino "ue las trans&iten (caso de la cesin+, as co&o negocios con e'ectos en el ca&po de lo personal y lo real (caso de la prenda y la anticresis+, c+ 6l -- trata la transaccin (negocio 1ur dico "ue e!tingue obligaciones litigiosas o dudosas+ 'uera del t tulo -ontratos. para "uienes sostienen la 0esis *estringida esto ser a un argu&ento a 'avor de su postura. cuando se trata de e!tinguir obligaciones no cabe hablar de contrato. Sin e&bargo tal argu&entacin es errada pues el a.833 establece "ue son aplicables a las transacciones los principios generales de los contratos y el a.839 alude a los part cipes de la transaccin lla&4ndolos contratantes, lo cual aclara de'initiva&ente "ue los negocios e!tintivos de obligaciones ta&bi$n son contratos+ : El &atri&onio # la tra ici*n traslati,a e o&inio: -son contratos. (a+ 6l &atri&onio no es contrato pues, si bien hay acuerdo de las partes para celebrarlo, no hay acuerdo de las partes en cuanto a "u$ reglas han de regirlo, ya "ue tales reglas son 'i1adas por la ley, independiente&ente de las reglas "ue las partes "uieran darle. )de&4s el acuerdo de las partes para celebrarlo no basta para "ue e'ectiva&ente se celebre, siendo &enester "ue el 6stado, a trav$s del *egistro -ivil, participe 'or&ali%ando la unin &atri&onial, b+ La tradicin traslativa de do&inio s es contrato pues consiste en un negocio bilateral cuyo ob1eto es e!tinguir la obligacin de dar la cosa vendida al co&prador y ello puede hacerse sin 'or&alidad y sin intervencin del 6stado (salvo "ue se trate de un in&ueble, en cuyo caso el 6stado, a trav$s del *egistro 7n&obiliario, se li&ita a registrar la trans'erencia del do&inio+. /. Nat$rale0a 1$r2 ica el contrato3 istintas teor2as (La 0eor a del ;echo <ur dico ense=a "ue entre todos los hechos "ue ocurren o pueden ocurrir, son hechos 1ur dicos a"uellos "ue tienen consecuencias 1ur dicas (a.8>?. hecho 1ur dico es todo aconteci&iento susceptible de producir alguna &odi'icacin, ad"uisicin, trans'erencia o e!tincin de los derechos u de una obligacin+. Los hechos 1ur dicos pueden ser naturales o hu&anos, y estos lti&os pueden ser involuntarios o voluntarios, l citos o il citos. Los hechos 1ur dicos hu&anos voluntarios l citos se deno&inan actos voluntarios l citos y pueden ser de dos clases. )ctos Si&ples (a"uellos "ue se reali%an sin prever sus e'ectos 1ur dicos, pero a los cuales la ley les otorga deter&inados e'ectos 1ur dicos, co&o es el si&ple acto de &udarse de casa, el cual tiene el e'ecto 1ur dico de &odi'icar el do&icilio real de la persona+ o )ctos <ur dicos (a"uellos "ue se reali%an previendo "ue tendr4n deter&inados e'ectos 1ur dicos+. ) partir de esta introduccin se trata de establecer "u$ es el contrato, cu4l es su naturale%a 1ur dica. Sin duda es un hecho, un aconteci&iento, algo "ue sucede2 &as an, es un hecho 1ur dico, pues
Apuntes de Contratos - Angel Mara Garca Pinto - 2002
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tiene consecuencias 1ur dicas. )hora bien. dentro del g$nero de los hechos 1ur dicos. @) "u$ especie perteneceA, @6s un acto si&ple al cual la ley le otorga deter&inados e'ectos 1ur dicos o es un acto 1ur dico "ue los contratantes celebran previendo libre&ente deter&inados e'ectosA. 6n lo "ue sigue se e!pondr4n las teor as sobre el particular+ : a4 Teor2a el s$p$esto e +ec+o (6sta teor a e!pone la naturale%a 1ur dica del contrato a trav$s de dos proposiciones, una negativa y otra a'ir&ativa. La proposicin negativa dice "ue el contrato no es una ley, es decir, no es ordena&iento 1ur dico e&anado de la autoridad legislativa estatal, no es derecho ob1etivo, o si&ple&ente no es derecho (esto es errado. si el contrato no es ley no se e!plica c&o un contrato puede plantear una cuestin de derecho, de interpretacin de cl4usulas, "ue puede llegar incluso a la -orte por v a de recurso de casacin. Lo correcto es decir "ue el contrato no es derecho ob1etivo pero si es derecho sub1etivo, lo "ue signi'ica "ue en de'initiva es derecho+. La proposicin a'ir&ativa dice "ue el contrato es un hecho 1ur dico consistente en la concrecin real de una hiptesis prevista en el ordena&iento 1ur dico estatal, a la cual ese &is&o ordena&iento le ad1udica deter&inadas consecuencias, es decir es un acto si&ple (esto es 'also pues niega la autono& a de la voluntad individual, la libertad y capacidad de los ho&bres para acordar entre s deter&inadas reglas de convivencia al &argen del ordena&iento estatal+. 6n s ntesis. esta teor a, ade&4s de errada, es peligrosa, pues con'unde el si&ple acto ("ue genera los e'ectos "ue la ley dice por"ue la ley lo dice+ con el acto 1ur dico ("ue genera los e'ectos "ue las partes "uieren por"ue las voluntades individuales son autno&as+ y coloca a la ley estatal en un plano supre&o, anulando el papel del individuo co&o generador de derecho+ : (4 Teor2a nor&ati,a (6sta teor a, a la "ue adhiere la c4tedra, e!pone la naturale%a 1ur dica del contrato en base a dos proposiciones a'ir&ativas. La pri&era dice "ue el contrato es una ley individual (esta proposicin est4 contenida en el a.1.1>7 "ue dice "ue las convenciones hechas en los contratos 'or&an para las partes una regla a la cual deben so&eterse co&o a la ley &is&a y e!plica por"u$ los contratos pueden interpretarse con los &is&os &$todos con "ue se interpreta la ley y son susceptibles de recurso de casacin+. La segunda proposicin dice "ue la ley y el contrato son actos 1ur dicos y, co&o tales, son especies de hechos 1ur dicos, aun"ue el contrato es un acto 1ur dico de nivel in'erior a la ley estatal y por ello algunos de sus e'ectos son los previstos por la ley y no los "ueridos por las partes. 5e &odo tal "ue en el contrato hay autono& a de la voluntad pero no ili&itada sino dentro del &arco "ue la ley ad&ite. 6sta teor a, "ue es la correcta, ta&bi$n se deno&ina 0eor a de la autono& a de la voluntad+ : Contrato # actos s$(1eti,a&ente si&ples # s$(1eti,a&ente co&ple1os. Contrato # actos $nilaterales3 (ilaterales # pl$rilaterales (6stablecido ya "ue el contrato es una especie de acto 1ur dico, cabe clari'icar &as su naturale%a 1ur dica. ,ara ello es &enester recordar previa&ente "ue los actos 1ur dicos pueden ser sub1etiva&ente si&ples (cuando basta una sola voluntad ' sica para originarlos+ o sub1etiva&ente co&ple1os (cuando se re"uiere &as de una voluntad para originarlos+2 y por otra parte pueden ser unilaterales (cuando contienen un solo centro de inter$s+ o bilaterales (cuando contienen dos o &as centros de inter$s+. 6sta doble clasi'icacin de los actos 1ur dicos da lugar a cuatro posibilidades. a+ )cto sub1etiva&ente si&ple, unilateral. en general todos los actos sub1etiva&ente si&ples son unilaterales. Bo son contratos y el e1e&plo &as claro es el testa&ento (basta la sola voluntad del testador y hay un solo centro de inter$s "ue es el patri&onio a testar+, b+ )cto sub1etiva&ente si&ple, bilateral. en general no se da esta posibilidad, e!cepto en el autocontrato (es una 'or&a particular si&a de contrato sobre la cual se vuelve &as adelante y en la cual hay una sola voluntad con dos centros de inter$s+, c+ )cto sub1etiva&ente co&ple1o, unilateral. se da cuando interviene &as de una voluntad, corriendo todas paralelas en busca de un nico centro de inter$s. 6l e1e&plo &as claro es la sancin de una ley por unani&idad en el ,arla&ento (advi$rtase "ue en tal caso las voluntades no se cru%an, sino "ue corren paralelas, pues todos votan igual en pos de un nico inter$s "ue es hacer ley el proyecto. La 'alta de cru%a&iento i&pide "ue este tipo de actos sean contratos, deno&in4ndoselos actos colectivos+, d+ )cto sub1etiva&ente co&ple1o, bilateral. se da cuando interviene &as de una voluntad, cru%4ndose ellas en distintos centros de inter$s. el e1e&plo &as claro es la donacin (dos voluntades, la del donante y la del donatario, tras dos centros de inter$s distintos. el donante "uiere desprenderse de la cosa, el donatario "uiere recibirla a t tulo gratuito. 6sto si es contrato, pues hay cruce de voluntades+. 5e lo e!puesto surge "ue, con la nica y particular e!cepcin del autocontrato, slo hay contrato en el caso d+, es decir en el acto sub1etiva&ente co&ple1o bilateral (atencin. bilateral no signi'ica dos sino &as de uno, pudiendo ser dos, tres , die%, etc.+, es decir cuando hay &as de un su1eto y &as de un centro de inter$s o dicho de otra 'or&a, cuando hay voluntades distintas "ue se cru%an. *esulta entonces "ue los contratos son actos 1ur dicos bilaterales (es por eso "ue la pro&esa unilateral, en tanto no es aceptada, no constituye contrato, aun"ue genere responsabilidad en "uien la 'or&ula+. ,ara ter&inar el punto resta aclarar la di'erencia entre el contrato y otros actos 1ur dicos bilaterales tales co&o. a+ La convencin. en general no hay acuerdo entre los autores acerca de la di'erencia entre contrato y convencin. para algunos se trata de sinni&os2 para otros la convencin
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es un g$nero "ue abarca todos los actos bilaterales (sean de contenido patri&onial o no+ y el contrato es una especie dentro de ese g$nero "ue co&prende slo los actos bilaterales de contenido patri&onial, b+ 6l acuerdo. en general se entiende "ue un acuerdo es un encuentro de voluntades, sin i&portar si las voluntades se encuentran sin cru%arse (co&o ocurre en el acto colectivo+ o se encuentran al cru%arse (co&o ocurre en el contrato+, de &odo "ue el acuerdo ser a el g$nero y el contrato ser a una especie dentro de ese g$nero. Lpe% de Caval a tiene una opinin di'erente. dice "ue un acuerdo es un acto creador de nor&as generales y un contrato es un acto creador de nor&as particulares+ : Co&paraci*n el contrato con otras %i'$ras: contrato # sentencia5 contrato # acto a &inistrati,o5 contrato # c$asi contrato5 contrato # le#. 6tat$s # contrato (a+ Sentencia y contrato. las sentencias son declarativas o con'ir&atorias de derechos pree!istentes y no constitutivas de derechos nuevos. )de&4s son actos unilaterales y 1urisdiccionales "ue pueden tener alcances e!trapatri&oniales, &ientras "ue los contratos son actos bilaterales de alcance patri&onial, b+ )cto ad&inistrativo y contrato. el 6stado, en cuanto su1eto de derecho, se &ani'iesta &ediante actos ad&inistrativos unilaterales. Si en alguno de esos actos participa otra parte, el acto ad&inistrativo es un contrato (de e&pleo, de obra pblica+, aun"ue se rige por nor&as espec 'icas para la )d&inistracin, c+ -uasi contrato y contrato. los cuasi contratos se di'erencian de los contratos en "ue no tienen acuerdo de voluntades. las obligaciones surgen por la sola voluntad de una parte (co&o en la gestin de negocios hecha sin conoci&iento del titular, no obstante lo cual $ste "ueda obligado a restituir gastos al gestor+ o sin "ue &edie voluntad de las partes (co&o en la lla&ada co&unidad incidental, "ue se da cuando dos personas heredan un nico bien y resultan cond&inos 'or%osos, obligados entre s a respetar reglas de condo&inio+, d+ Ley y contrato. a&bos son actos 1ur dicos, pero son especies distintas. la ley es 'uente de obligaciones generales y tiende a satis'acer el inter$s general2 el contrato es 'uente de obligaciones particulares y tiende a satis'acer intereses particulares, e+ Status y contrato. la palabra status alude a estado, est4tica, "uietud, ausencia de &ovi&iento y en cierto &odo es opuesta a contrato, "ue i&plica ca&bio de estado por voluntad libre de los contratantes. -uando hay &uchas leyes estatales reguladoras de conducta "ue de1an poco &argen de libertad a los particulares se habla de una sociedad est4tica, opuesta a la sociedad din4&ica y evolutiva "ue se da cuando los particulares pueden desplegar la autono& a de la voluntad+ : Las relaciones contract$ales e +ec+o (6l concepto de relacin contractual de hecho, introducido por el ale&4n ;aupt, alude a ciertos hechos cotidianos del tr4'ico co&ercial conte&por4neo, tales co&o co&prar una lata de gaseosa poniendo una &oneda en una &4"uina o usar el servicio tele'nico &arcando un cdigo de tar1eta. Segn ;aupt, tales hechos no constituyen contratos pues no hay una declaracin de voluntad co&n, no obstante lo cual dan lugar a relaciones contractuales de hecho entre las partes. La teor a, con'usa y hasta contradictoria, parte de una concepcin cl4sica de lo "ue es un contrato (una declaracin de voluntad co&n+, ignorando el concepto &oderno, "ue no se concentra tanto en la declaracin en s &is&a, sino en las voluntades. es claro "ue la e&presa productora tiene voluntad de vender su produccin y la o'rece a trav$s de &4"uinas e!pendedoras, co&o ta&bi$n es claro "ue el usuario, cuando introduce la &oneda, est4 &ani'estando aceptacin de la o'erta. hay o'erta y hay aceptacin, de &odo "ue hay contrato, aun"ue no haya una declaracin de voluntad co&n. 6l hecho de "ue la o'erta no ad&ita discusin, de "ue no pueda 'or&ularse una contrao'erta ni negociar, no es esencial aun"ue sea relevante y d$ lugar a una 'or&a de contratacin co&n en los tie&pos actuales, co&o es la contratacin por adhesin (se volver4 sobre ella en las lti&as bolillas+ : Las %$nciones el contrato (6l contrato tiene una 'uncin b4sica&ente privada cual es la de satis'acer intereses individuales. Sin e&bargo, cuando se &ultiplica en una gran cantidad y variedad de 'or&as y contenidos, y todos los individuos de una sociedad pueden, por v a de contratos, satis'acer sus intereses, el contrato ad"uiere una di&ensin social y cu&ple una 'uncin social (es lo "ue sostiene el liberalis&o, pro&oviendo la libre contratacin y la & ni&a participacin del 6stado+. ,uede ocurrir "ue &uchos contratos se aparten de su noble 'in y ter&inen siendo &edios de opresin de unos individuos sobre otros, por lo cual el 6stado, &ediante leyes reguladoras, pone l &ites a la autono& a de la voluntad individual, co&o v a para lograr la 1usticia social (es lo "ue sostiene el intervencionis&o+. La clave est4 en lograr un e"uilibrio entre la libertad individual y el intervencionis&o estatal+. !. El &7to o: los os 'ran es tipos. Parte 'eneral # principios 'enerali0a(les (6n el 5erecho -ivil e!isten principios "ue son generales, co&o ta&bi$n 'iguras e instituciones "ue son particulares, lo "ue da lugar a "ue, b4sica&ente, e!istan dos &$todos para desarrollar un cdigo. a+ 5esarrollar directa&ente las di'erentes instituciones particulares, reiterando en cada una de ellas los principios co&unes o generali%ables. 6l &odelo t pico de este &$todo es el cdigo 'ranc$s, inspirado por Bapolen, b+ 5esarrollar una ,arte Deneral en la "ue se e!ponen los principios "ue son co&unes a todas las instituciones, y una ,arte 6special en la "ue se regulan las di'erentes instituciones
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particulares. 6l &odelo t pico de este &$todo es el cdigo ale&4n, inspirado por Savigny. -ierta&ente, los conceptos general y particular son relativos, pues hasta el &as particular de los art culos de un cdigo es general en cuanto resulta aplicable a un sinn&ero de casos "ue pueden presentarse en la vida real+ 8 La c$esti*n en el erec+o ro&ano. La i,isi*n tripartita en Ga#o. Las Instit$tas e 9$stiniano (Los ro&anos, precursores de la codi'icacin &oderna, se plantearon el proble&a del &$todo al &o&ento de redactar sus cdigos. Dayo, autor de las 7nstitutas, entendi "ue el 5erecho -ivil abarcaba tres grandes te&as (personas, bienes, acciones+, aun"ue dividi su cdigo en cuatro partes. personas, bienes 7, bienes 77 y acciones. <ustiniano, recopilador de todo el 5erecho *o&ano cl4sico, coincidi con Dayo en cuanto a la divisin tripartita del 5erecho -ivil, pero ta&bi$n redact libros separados, a cada uno de los cuales a su ve% los dividi en t tulos, de &odo "ue la divisin tripartita 'ue &era&ente terica. 6stos antecedentes ponen de &ani'iesto lo co&ple1o "ue es separar lo general de lo particular y e!plican por"u$ los cdigos &odernos aplican &$todos variados+ : La c$esti*n el &7to o en el erec+o co&para o. Los c* i'os &o ernos (-uando a co&ien%os del siglo E7E se inici la era de la codi'icacin &oderna los codi'icadores encontraron las &is&as di'icultades &etodolgicas "ue tuvieron los ro&anos. a+ Los 'ranceses, autores del pri&er cdigo &oderno, resolvieron la cuestin dividiendo su cdigo en un t tulo preli&inar sobre las leyes y tres libros (personas, bienes, &odos de ad"uirir la propiedad+. 6l tercer libro es el &as e!tenso e incluye un t tulo sobre contratos, lo cual es incorrecto pues hay contratos "ue carecen de e'ectos reales y son pura&ente obligacionales (e1. co&odato+. -onsecuente&ente, los contratos y las obligaciones "uedan entre&e%clados, lo cual genera 'recuentes proble&as de interpretacin. Los espa=oles sancionaron su cdigo en 1891 por i&pulso de Darc a Doyena, "uien repiti a grandes rasgos el &odelo 'ranc$s, b+ Los ale&anes sancionaron su cdigo en 1>FF, apoy4ndose en las ense=an%as de Savigny. -onsta de una ,arte Deneral de un solo libro y de una ,arte 6special de cuatro libros (obligaciones, derechos reales, 'a&ilia, sucesiones+ y se lo considera el pri&er cdigo elaborado cient 'ica&ente. Si&ilar &$todo aplican el cdigo portugu$s (1>??+ y el brasile=o (1>1?+, destac4ndose co&o antecedente de este lti&o el 6sbo%o de (reitas, anterior al cdigo ale&4n y "ue no lleg a sancionarse por la &uerte de su &entor, c+ 6l cdigo sui%o no tiene ,arte Deneral pero presenta la particularidad de "ue su libro "uinto sobre obligaciones se aplica tanto al 5erecho -ivil co&o al -o&ercial. )lgo si&ilar ocurre con el cdigo italiano (1>GH+, "ue se aplica incluso en &ateria laboral+ : El &7to o el CC ar'entino: istri($ci*n e las i,ersas &aterias (#$le% Sars'ield, autor de nuestro cdigo, se preocup por el &$todo pero no lleg a plas&ar una divisin entre la ,arte Deneral y la ,arte 6special. 6llo es co&prensible pues para entonces los nicos cdigos sancionados y vigentes respond an &as bien al &odelo 'ranc$s, el 6sbo%o de (reitas era solo un proyecto y las ideas de Savigny, aun"ue ya eran conocidas, no se hab an plas&ado an en un cdigo. Bo obstante esto el -- argentino es superior al 'ranc$s en cuanto al &$todo, sobre todo en &ateria de obligaciones y contratos pues separa clara&ente a&bos institutos, evitando con'usiones. Buestro -- consta de dos 0 tulos ,reli&inares y cuatro Libros. el ,ri&ero sobre las personas y la 'a&ilia2 el Segundo sobre los derechos personales en las relaciones civiles (se divide a su ve% en tres secciones. obligaciones, hechos y actos 1ur dicos, obligaciones "ue nacen de los contratos+, el 0ercero sobre los derechos reales, el -uarto sobre derechos reales y personales+ : Los principios :$e e(en orientar el erec+o contract$al en n$estros 2as. Inci encia e la re%or&a el a;o 1<=>. Los pro#ectos e re%or&a (La doctrina "ue actual&ente prevalece en el &undo en &ateria de 5erecho -ivil es la "ue tiende a separar clara&ente en los cdigos el trata&iento de los contratos y las obligaciones, superando as la con'usin "ue generan los cdigos sin &$todo cient 'ico co&o el 'ranc$s. Si bien nuestro cdigo supera al 'ranc$s en este aspecto, la separacin "ue $l propone es insu'iciente y ello ha &otivado diversos proyectos de re'or&a tendientes a darle al cdigo una estructura si&ilar al &odelo ale&4n. 6n tal sentido se destacan el proyecto de 1>3? i&pulsado por Iibiloni y el de 1>9G, aun"ue ninguno de ellos lleg a aprobarse. 6n ca&bio si se aprob en 1>?8 una re'or&a parcial (Ley 17.711+, la cual, si bien &e1or el cdigo en &uchos aspectos, resulta insu'iciente para actuali%ar el derecho contractual argentino+. ?. La $ni%icaci*n e la le'islaci*n so(re o(li'aciones # contratos. Ra0ones :$e 1$sti%ican la $ni%icaci*n ()ctual&ente nuestro derecho contractual presenta la particularidad de estar su1eto a una doble legislacin, la civil y la co&ercial. ,uesto "ue en esencia las relaciones co&erciales son relaciones civiles (el e1e&plo &as claro de esto es el contrato de co&praventa, t pica 'igura del 5erecho -ivil contractual, "ue es a la ve% la institucin b4sica de la actividad co&ercial+, la doble legislacin no tiene sentido ni ra%n de ser y la uni'icacin est4 plena&ente 1usti'icada, co&o lo de&uestran las ra%ones "ue a continuacin se e!ponen+ : a4 Bre,e re%erencia +ist*rica (7nicial&ente la legislacin civil y la co&ercial 'ueron una sola. durante casi &il a=os los ro&anos, "ue desarrollaron el co&ercio co&o ningn otro pueblo, reglaron sus relaciones co&erciales con las
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nor&as del 5erecho -ivil. La doble legislacin se origin reci$n en la 6dad Jedia, cuando a ra % de la ausencia de legislacin reguladora (recu$rdese "ue por entonces 6uropa era un conglo&erado de 'eudos dispersos y el 5erecho -ivil *o&ano estaba pr4ctica&ente desaparecido+, las grandes corporaciones &ercantiles se vieron 'or%adas a reglar por s &is&as sus intensas relaciones co&erciales. )nte ello co&en%aron a acordar nor&as reguladoras "ue con el tie&po llegaron a constituir el 5erecho -o&ercial, co&o una ra&a autno&a del 5erecho. -o&o puede advertirse, la doble legislacin no tiene 'unda&ento cient 'ico alguno y responde slo a una contingencia histrica+ : (4 La s$peraci*n el criterio o(1eti,o (-uando a co&ien%os del siglo E7E se inici la era de la codi'icacin &oderna, el 5erecho -o&ercial hab a alcan%ado tal grado de desarrollo "ue los codi'icadores aplicaron un criterio ob1etivo. entendieron "ue las relaciones co&erciales eran esencial&ente distintas de las de&4s relaciones civiles y aplicables ob1etiva&ente solo a los co&erciantes. 6n base a ese errado criterio optaron por dictar cdigos civiles paralelos al 5erecho -o&ercial vigente. ) tal punto lleg la separacin "ue el 5erecho -o&ercial sigui evolucionando en 'or&a autno&a y paralela, dict4ndose en la &ayor a de los pa ses (incluido el nuestro+ cdigos de co&ercio, cuyos contenidos son en gran parte si&ilares a los contenidos de los cdigos civiles. ) esta altura de los tie&pos, en "ue el 5erecho alcan%ado un alto grado de desarrollo cient 'ico, el criterio ob1etivo de los pri&eros codi'icadores ya ha sido superado y ya casi nadie en el &undo se opone a la uni'icacin de a&bas legislaciones. 5e hecho &uchos pa ses ya tienen legislacin uni'icada+ : c4 La e)istencia e $n n$e,o erec+o: el e&presario3 la e&presa3 la acti,i a e&presarial (6n el lti&o siglo han surgido nuevos protagonistas de la actividad co&ercial e industrial. las e&presas y los e&presarios. La actividad e&presarial ha alcan%ado tal grado de desarrollo "ue ya no se agota en las cuestiones de capital y patri&onio, sino "ue se prolonga en las relaciones de traba1o. ) estas lti&as el 5erecho -o&ercial no puede abarcarlas, siendo ellas &ateria propia de un nuevo derecho cual es el 5erecho de la 6&presa. 6n s ntesis, el 5erecho -o&ercial por s slo resulta hoy insu'iciente para regular la actividad co&ercial, lo "ue constituye otra ra%n para 1usti'icar su absorcin por el 5erecho -ivil+ : 4 La octrina ()un"ue la uni'icacin encontr al principio varios detractores, entre ellos #idari, a esta altura de los tie&pos la doctrina es casi un4ni&e en respaldarla. Bo puede ser de otra &anera ya "ue, co&o se vio, no hay ninguna di'erencia esencial entre una relacin co&ercial y una relacin contractual civil+ : El pro#ecto e $ni%icaci*n e 1<>" () tono con la tendencia &undial, nuestro pa s avan%a hacia la uni'icacin de las nor&as civiles y co&erciales sobre obligaciones y contratos. 6n tal sentido e!iste un proyecto "ue data de 1>87 "ue actual&ente se estudia en el -ongreso y "ue constituye un instru&ento b4sico de labor a partir del cual es posible llevar adelante el an4lisis particular del articulado. 6n lo sucesivo se har4 re'erencia a $l lla&4ndolo ,royecto de /ni'icacin, o si&ple&ente ,/+. @. Los re:$isitos el contrato. La i,isi*n clsica: ele&entos esenciales3 nat$rales # acci entales (La doctrina cl4sica no habla de re"uisitos sino de ele&entos, distinguiendo tres tipos. a+ 6senciales. a"uellos "ue necesaria&ente deben e!istir para "ue haya contrato v4lido. ,ueden ser generales (la capacidad de los contratantes, el consenti&iento, el ob1eto, la 'or&a (cuando es e!igible+, la causa+ o particulares (e1. el precio+, b+ Baturales. a"uellos "ue la ley considera natural&ente incluidos en los contratos, an t4cita&ente, salvo "ue las partes e!presa&ente los e!cluyan (es el caso de la garant a de eviccin. se supone "ue est4 en todos los contratos de co&praventa aun"ue no 'igure e!presa&ente, salvo "ue las partes estable%can e!presa&ente su e!clusin, en cuyo caso el contrato sigue siendo v4lido, pues la garant a de eviccin no es ele&ento esencial+, c+ )ccidentales. a"uellos "ue nor&al&ente no est4n en los contratos, pero "ue las partes pueden agregar si as lo "uieren, para darle al contrato una deter&inada &odalidad (e1. la cl4usula penal, la condicin+ : Otra clasi%icaci*n: a4 Los pres$p$estos3 (4 Los ele&entos3 c4 Las circ$nstancias (La doctrina &oderna distingue tres tipos de re"uisitos. a+ Los presupuestos e!tr nsecos. son re"uisitos e!ternos al contrato, "ue e!isten independiente&ente de $l y antes "ue $l, pero "ue in'luyen en el contrato deter&inando su valide%. 0al el caso de la capacidad de los su1etos y de la idoneidad del ob1eto, b+ Los ele&entos intr nsecos. son los "ue est4n en el contrato y lo constituyen. Se los deno&ina cl4usulas y se los divide en esenciales, naturales y accidentales. 6sto es parecido a lo "ue ense=a la doctrina cl4sica, pero no es lo &is&o. el in&ueble ob1eto de una co&praventa es un presupuesto para la doctrina &oderna o es un ele&ento esencial para la teor a cl4sica. ,ara la doctrina &oderna son ele&entos esenciales el consenti&iento, la 'or&a, el precio, el contenido, c+ Las circunstancias. son re"uisitos e!tr nsecos al contrato, pero no anteriores a $l, pues en tal caso ser an presupuestos. Son circunstancias el lugar y el tie&po en "ue se desenvuelve el contrato, as co&o puede serlo el entorno pol tico econ&ico en "ue se desarrolla+.
BOLILLA II
1. Clasi%icaci*n e los contratos. Los criterios clasi%icatorios. Clasi%icaci*n por el %in # el o(1eto in&e iato. El contrato cre itorio ()ntes de anali%ar los diversos criterios clasi'icatorios "ue propone el -- cabe re'erirse a dos clasi'icaciones de car4cter general. a+ Segn el 'in 1ur dico "ue persiguen los contratos pueden ser de creacin, de e!tincin, de &odi'icacin o de trans&isin de derechos, pudiendo ser ta&bi$n &i!tos (e1. la novacin, "ue e!tingue y crea derechos en un solo acto+, b+ Segn el ob1eto in&ediato sobre el "ue recaen, los contratos pueden versar sobre derechos reales o sobre derechos personales, pudiendo ser ta&bi$n &i!tos (e1. el &utuo, "ue trans'iere la propiedad y a la ve% engendra la obligacin de restituir+. -o&binando a&bos criterios cabe decir "ue si el contrato es de creacin de derechos y su ob1eto es un derecho personal se deno&ina contrato creditorio. La pri&era clasi'icacin "ue &enciona el -- se re'iere a estos contratos, a los cuales los clasi'ica en unilaterales y bilaterales. 5ebe tenerse cuidado con estas deno&inaciones en las "ue la bilateralidad y la unilateralidad tienen un sentido distinto al "ue se vio cuando se trataron los actos 1ur dicos. entonces se di1o "ue los contratos son sie&pre negocios 1ur dicos bilaterales, pues sie&pre contienen &as de un centro de inter$s2 ac4 la unilateralidad o bilateralidad no aluden al &o&ento de la contratacin sino a los e'ectos "ue el contrato produce. 6n el punto siguiente el te&a "uedar4 &as claro+. /.a4 Anilaterales # (ilaterales. La cate'or2a e los sinala'&ticos i&per%ectos. Ani*n e contratos. Los contratos con prestaciones rec2procas. I&portancia (Segn el a.1.138 un contrato creditorio es bilateral (o sinalag&4tico+ cuando rene dos condiciones. a+ Kue a&bas partes "ueden obligadas, b+ Kue las obligaciones sean rec procas. Si 'alta alguna de estas dos condiciones el contrato es unilateral (a+ Si 'alta la pri&era condicin, es decir si solo una de las partes se obliga, el contrato es rigurosa&ente unilateral (obvia&ente en este caso, al 'altar la pri&era condicin, ta&bi$n 'alta la segunda+, b+ Si solo 'alta la segunda condicin, es decir si a&bas partes se obligan pero las obligaciones no son rec procas, el contrato es no rigurosa&ente unilateral. ;ay "uienes consideran un tercer grupo, inter&edio entre los sinalag&4ticos y los unilaterales, a los "ue lla&an sinalag&4ticos i&per'ectos, en los cuales co&ien%a habiendo una sola parte obligada para luego "uedar obligada ta&bi$n la contraparte. -o&o e1e&plo citan el contrato de depsito, en el cual al principio solo e!iste la obligacin del depositario de guardar la cosa y restituirla, pero si el depositario incurre en gastos surge la obligacin del depositante de restituir tales gastos. el e1e&plo es i&propio pues la obligacin de restituir gastos no surge del contrato sino de un hecho distinto2 no hay sinalag&a y el contrato de depsito es unilateral. 3tro e1e&plo "ue dan es la donacin con cargo, pero el cargo no es obligacin principal co&parable a la obligacin del donante de dar la cosa donada, de &odo "ue &al puede hablarse de sinalag&a. la donacin con cargo es unilateral. 6n cuanto al &andato oneroso, "ue ta&bi$n se da co&o e1e&plo, la obligacin de retribuir con honorarios la tarea del &andatario hace "ue tal contrato sea bilateral, de &odo "ue hay un sinalag&a per'ecto. 6n s ntesis. todos los e1e&plos "ue se dan son reducibles a contratos bilaterales o unilaterales, de &odo "ue la tercera categor a de contratos sinalag&4ticos i&per'ectos no e!iste. el contrato es bilateral o es unilateral. ;ay otros "ue sostienen "ue un contrato bilateral no es otra cosa "ue la unin de dos contratos unilaterales. esto es 'also pues en la bilateralidad se da sie&pre el sinalag&a, es decir el v nculo de interdependencia de la obligaciones rec procas, y solo cuando 'alta el sinalag&a 'alta la bilateralidad, pero en tal caso ya no cabe hablar de contrato bilateral sino de dos contratos unilaterales separados. 6n cuanto a la i&portancia pr4ctica de la distincin entre contratos bilaterales y unilaterales es discutida. Iorda a'ir&a "ue no tiene sentido pr4ctico y Lpe% de Caval a sostiene "ue s , pues el doble e1e&plar en "ue se redactan los contratos bilaterales es til a la hora de la prueba (sobre todo si se trata de contratos consensuales+, destacando ta&bi$n las venta1as de conocer la bilateralidad a la hora de interpretar el pacto co&isorio, la &ora rec proca y la i&posibilidad de pago+ : (4 Onerosos # 'rat$itos. Distinci*n con la cate'or2a anterior. Atri($ciones 'rat$itas # onerosas. I&portancia (La segunda clasi'icacin del -- es la del a.1.13>, "ue distingue entre contratos gratuitos (a"uellos "ue otorgan una venta1a a una parte sin
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necesidad de reali%ar un sacri'icio correlativo+ y onerosos (a"uellos "ue i&ponen venta1as y sacri'icios a&bas partes. lo "ue es venta1a para una parte es sacri'icio para la otra y viceversa+. 6sta clasi'icacin no debe con'undirse con la anterior pues, si bien la bilateralidad sie&pre supone onerosidad, la unilateralidad no sie&pre supone gratuidad, pudiendo haber ta&bi$n contratos unilaterales onerosos. 6n esta clasi'icacin solo se tienen en cuenta las venta1as "ue obtiene cada parte, siendo &as propio hablar de atribuciones gratuitas u onerosas. La onerosidad ad&ite grados y se &ide co&parando las venta1as con los sacri'icios. el ideal es la e"uivalencia entre a&bos t$r&inos y desde all en adelante, cuando &as grande sea la di'erencia entre venta1as y sacri'icios, &ayor ser4 el bene'icio de un contratante y el per1uicio del otro. Si bien la e"uivalencia no es una cuestin pura&ente ob1etiva, pues cada parte aprecia sub1etiva&ente hasta "u$ punto un contrato lo 'avorece o lo per1udica, el -- i&pone l &ites ob1etivos. el a.>9G establece la anulabilidad de los contratos "ue otorgan venta1as desproporcionadas e in1usti'icadas a una parte a costa de la otra, preceptuando "ue la e!plotacin se presu&e cuando hay &ani'iesta desproporcin en las prestaciones (aun"ue se ad&ite prueba en contrario+. /n caso particular de onerosidad se da en el contrato a 'avor de un tercero (e1. seguro de vida+, en el cual hay tres partes (pro&itente, estipulante, bene'iciario+ y dos relaciones (una relacin base entre pro&itente y estipulante y una relacin accesoria entre pro&itente y bene'iciario+. para anali%ar la relacin base hay "ue suponer "ue no e!iste un tercero y "ue el bene'icio recae directa&ente sobre el estipulante, de &odo tal "ue la relacin es bilateral y por ende onerosa (esto sin per1uicio de las e!cepciones previstas en el --+2 en cuanto a la relacin Laccesoria, puede ser gratuita u onerosa. Sobre la utilidad de esta clasi'icacin cabe decir "ue es i&portante establecer si un contrato es a t tulo gratuito u oneroso, pues la onerosidad (unida a la buena 'e+ acta co&o una valla "ue i&pide a terceros e1ercer accin pauliana (arts. >?8, >7F+, reivindicatoria (arts. H.7?7, H.778+ o de peticin de herencia (a.3.G3F+ y da &ayor proteccin en caso de eviccin (arts. H.F8>, H.F>1+ o de vicios redhibitorios (arts. H.1?G, H.1?9+. 6n ca&bio el t tulo gratuito, ade&4s de no tener las venta1as se=aladas, coloca las ad"uisiciones ante el peligro de revocacin (a.1.898+ o de colacin (a.3.G7?+ e i&pone ade&4s ciertos deberes propios de la gratuidad (ali&entos, restitucin de co&odato, etc.+. 5e all la i&portancia de establecer el car4cter de los lla&ados contratos incoloros, "ue son a"uellos "ue, segn el caso, pueden ser gratuitos u onerosos (es el caso de los contratos con 'iador, cuando este no recibe retribucin por su papel+ : c4 Con&$tati,os # aleatorios. I&portancia (6l a.H.F91 divide a los contratos onerosos en con&utativos y aleatorios, cuando dice "ue los contratos son aleatorios cuando sus venta1as o perdidas para a&bas partes o para una sola de ellas dependen de un aconteci&iento incierto (por oposicin, un contrato es con&utativo cuando sus venta1as y desventa1as para a&bas partes son ciertos+. 61e&plo de contrato con&utativo (o cierto+ es la co&pra de un televisor en ! cuotas 'i1as. desde el inicio el co&prador y el vendedor saben a "u$ atenerse2 las venta1as y desventa1as para cada parte son conocidas y ciertas. 61e&plo de contrato aleatorio (o de suerte o incierto+ es la renta vitalicia, pues dura de por vida, lo cual i&plica duracin incierta (a"u la alea depende de la naturale%a del ob1eto, aun"ue ta&bi$n podr a depender de la voluntad de las partes, co&o ocurre en una co&praventa, cuando el vendedor asu&e el riesgo de cobrar o no segn se den o no ciertas circunstancias+. 6l contrato aleatorio no debe con'undirse con el condicional. en $ste la e!istencia &is&a del contrato depende del cu&pli&iento de una condicin (e1. co&pro un paraguas su1eto a "ue llueva a &a=ana. si no llueve &a=ana, no hay co&pra, devuelvo el paraguas y &e devuelven &i dinero+. ,uede ocurrir "ue el contrato sea a la ve% aleatorio y condicional. reto&ando el e1e&plo del paraguas, puedo pactar "ue el precio 'inal estar4 su1eto a "ue llueva &a=ana o no. si llueve &a=ana pago un precio, si no llueve pago otro precio2 pero de un &odo u otro el contrato se reali%a y la co&pra no se deshace+. /na caracter stica 'unda&ental de los contratos aleatorios es "ue deben ser aleatorios para a&bas partes. si slo una de las partes asu&e riesgo sobre su venta1a el contrato es il cito y nulo. La distincin entre contrato aleatorio o con&utativo es i&portante en relacin a la aplicacin del instituto de la lesin, de la cl4usula rebus sic stanti bus y de la eviccin+ : 4 Bor&ales # no %or&ales. I&portancia ()tendiendo al aspecto 'or&al, los contratos son no 'or&ales (o no sole&nes+ cuando la ley no les i&pone 'or&as deter&inadas (aun"ue puede i&poner ciertos recaudos a los 'ines de la prueba+ y son 'or&ales (o sole&nes+ cuando la ley les i&pone 'or&as deter&inadas para "ue tengan valide%. Sobre el particular el a.1.18G establece "ue deben ser hechos en escritura pblica los siguientes contratos. los "ue tienen por ob1eto la trans&isin de bienes in&uebles o alguna obligacin o grava&en sobre los &is&os, las particiones e!tra1udiciales de herencia, los contratos de sociedad civil incluidas sus prrrogas o &odi'icaciones, las convenciones &atri&oniales y la constitucin de dote, la constitucin de renta vitalicia, la cesin o la renuncia de herencia, el otorga&iento de poderes especiales "ue deben presentarse en 1uicio y de poderes de ad&inistracin, las transacciones sobre bienes in&uebles, todos los actos "ue sean accesorios de contratos redactados por escritura pblica. 6s i&portante distinguir entre un contrato 'or&al y uno no 'or&al, pues si un
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contrato se celebra sin 'or&alidad, debiendo ser 'or&al, carece de valide% legal+ : e4 Consens$ales # reales. La atio rei. I&portancia (Los contratos creditorios ta&bi$n se clasi'ican en consensuales (cuando "uedan concluidos por el solo consenti&iento de las partes+ o reales (cuando ade&4s del consenti&iento se re"uiere la entrega de la cosa sobre la "ue versa el contrato, es decir la datio rei, para "ue "uede concluido+. 6n los contratos reales, la datio rei es &as "ue una si&ple tradicin de la cosa, es re"uisito 'or&al y esencial, sin el cual los contratos no se consideran celebrados. ,or ello cabe distinguirlos de los si&ples contratos &anuales, "ue son a"uellos &icronegocios "ue 'recuente&ente se hacen en la vida cotidiana (e1. co&prar un diario, ele&ento de circulacin corriente y precio conocido+, en los cuales la dacin de la cosa 'unciona a la ve% co&o e!presin de la voluntad de las partes y co&o acto de cu&pli&iento del contrato (los contratos &anuales se celebran y se concluyen en el &is&o acto y son consensuales+. 6n el contrato real, en ca&bio, la datio rei es ele&ento 'or&al y esencial. el &utuo, el co&odato y el depsito "uedan celebrados slo cuando se hace entrega de la cosa+. !.%4 No&ina os e inno&ina os: t2picos # at2picos. R7'i&en 1$r2 ico aplica(le. Distintas teor2as. Aniones e contratos. Contratos &i)tos. Contratos $s$al&ente t2picos. I&portancia (6l a.1.1G3 dice "ue los contratos pueden ser no&inados o inno&inados segn "ue la ley les asigne un no&bre deter&inado o no. 6n otro sentido los contratos pueden ser. a+ 0 picos. cuando est4n previstos en la ley y regulados espec 'ica&ente, en cuyo caso se rigen por las reglas "ue la ley les i&pone sin "ue i&porte "ue las partes le den un no&bre distinto del "ue les corresponde. Si algn proble&a no puede ser resuelto con dichas nor&as se aplican subsidiaria&ente las reglas generales de los contratos o, en su de'ecto, las reglas propias de algn tipo se&e1ante, b+ )t picos. cuando no enca1an en ninguno de los tipos previstos en la ley. Bo e!istiendo reglas espec 'icas "ue los ri1an, se interpretan aplicando directa&ente las reglas generales de los contratos o, subsidiaria&ente, las reglas propias de algn tipo se&e1ante. ;ay "uienes hacen de estas dos clasi'icaciones una sola, hablando de contratos no&inados o t picos y de contratos inno&inados o at picos, lo cual es errado pues, si bien la &ayor a de los contratos no&inados son t picos, ta&bi$n e!isten algunos "ue son at picos (e1. ahorro previo+. 5ebe "uedar claro. la pri&era clasi'icacin tiene "ue ver con el no&bre legal del contrato y la segunda con su regulacin espec 'ica por la ley. 6n cuanto a la interpretacin de los contratos at picos cabe decir "ue no es sencilla, e!istiendo tres teor as sobre el &$todo a aplicar. a+ 0eor a de la absorcin. propone basar la interpretacin en los 'actores prevalentes (cl4usulas, prestaciones+ del contrato at pico, aplicando las reglas del contrato t pico a "ue corresponden. 6l proble&a es "ue a &enudo los 'actores prevalentes no son asi&ilables a ningn contrato t pico (ocurre cuando el contrato es at pico puro+ o "ue e!isten varios 'actores de igual 1erar"u a y "ue corresponden a distintos contratos t picos, b+ 0eor a de la co&binacin. propone desco&poner el contrato at pico en sus cl4usulas y agruparlas segn el tipo a "ue corresponden. 6l proble&a es "ue desco&poner el contrato es relativa&ente '4cil, pero lograr una interpretacin global coherente y unitaria es &uy di' cil, c+ 0eor a de la aplicacin analgica. propone "ue todo el contrato at pico sea regulado por las reglas del contrato t pico &as parecido. 6llo suele conducir a e!cesos de si&pli'icacin "ue de1an de lado los ele&entos at picos. Las tres teor as tienen algo de verdad pero son insu'icientes por s &is&as, siendo lo &as apropiado recurrir, segn el caso, a una co&binacin de las tres. Jas all4 de eso, no debe perderse de vista el a.1.1>8 "ue establece "ue los contratos deben celebrarse, interpretarse y e1ecutarse de buena 'e y de acuerdo a lo "ue veros &il&ente las partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin+. La interpretacin ta&bi$n se ve di'icultada cuando las partes reali%an convenciones "ue acu&ulan y co&binan dos o &as tipos de contratos, situacin "ue se conoce co&o unin de contratos y "ue puede ser. a+ 6!terna. cuando los contratos se vinculan sin in'luirse entre s , en cuyo caso cada cual se rige por las reglas propias de su tipo (e1. <uan vende una casa a ,edro y al &is&o tie&po le al"uila otra+, b+ 7nterna. cuando entre los contratos hay una dependencia, unilateral o rec proca, en cuyo caso cada contrato se rige por sus propias reglas, pero la suerte de uno in'luye sobre el otro (e1. <uan le vende una casa a ,edro, su1eto a "ue a la ve% ,edro le al"uile otra. si no se da la locacin, no se da la co&pra+, c+ )lternativa. cuando se concluyen dos contratos, pero se aclara "ue slo uno se cu&plir4, "ue ser4 a"uel "ue "uede deter&inado por alguna condicin a cu&plirse. &ientras la condicin no se cu&ple cada contrato se rige por sus propias reglas. 5istinta a la unin de contratos (en la cual hay dos o &as contratos vinculados+ es la contratacin &i!ta, en la cual hay un solo contrato con particularidades "ue pueden ser de tres clases. a+ -ontrato de doble tipo. si las prestaciones de una parte se a1ustan a un tipo y las de la otra parte a otro tipo, b+ -ontrato &i!to de sentido estricto. si todo el contrato se a1usta a un tipo deter&inado, pero contiene ele&entos de otro tipo (e1. donacin con ele&entos de co&praventa+, c+ -ontratos co&binados. si una de las partes debe prestaciones de dos o &as tipos y la otra parte debe prestaciones unitarias+. ,ara concluir el punto cabe re'erirse a los lla&ados contratos
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usual&ente t picos, "ue son a"uellos "ue, si bien son at picos en cuanto no tienen regulacin legal espec 'ica, son tan 'recuentes y co&unes "ue es posible tipi'icarlos. 6s el caso de contratos tales co&o el de gara1e, el de su&inistro, el de turis&o o el de leasing, cuya e!istencia ha dado lugar a una pol$&ica doctrinaria acerca de si constituyen una categor a distinta de los t picos y at picos. la corriente predo&inante sostiene "ue es &as propio hablar de contratos t picos (regulados por la ley+ y at picos (no legislados+ y "ue los usual&ente t picos deben ser legislados (es lo "ue propone el ,/+ : '4 De e1ec$ci*n in&e iata # i%eri a3 instantneos # e $raci*n. I&portancia ()tendiendo al tie&po, los contratos pueden clasi'icarse segn dos criterios. a+ Segn cu4ndo co&ien%an a e1ecutarse, los contratos pueden ser de e1ecucin in&ediata (si la entrega de la cosa vendida y el pago por ella tienen lugar al &o&ento &is&o de celebrarse el contrato+ o di'erida (si la entrega de la cosa vendida es instant4nea y el pago puede postergarse un cierto tie&po o viceversa+, b+ Segn cu4nto dura la prestacin, el contrato puede ser instant4neo (si la prestacin dura un instante+ o de duracin (cuando la prestacin se prolonga en el tie&po, pudiendo ser ininterru&pido, peridico o escalonado+. )&bos criterios son independientes y co&binables, pudiendo darse, por e1e&plo, un contrato de e1ecucin in&ediata y de duracin (la prestacin debe co&en%ar ya y prolongarse en el tie&po+. 6stas clasi'icaciones son tiles para establecer la aplicabilidad de la teor a de la i&previsin. solo en un contrato de duracin se puede alegar "ue circunstancias i&previstas han tornado e!cesiva&ente oneroso el contrato y recla&ar su resolucin+ : +4 Contratos con e%ecto personal # con e%ecto real (6n cuanto a sus e'ectos, el contrato puede ser con e'ecto personal (cuando incide en el ca&po de los derechos personales+ o con e'ecto real (cuando incide en el ca&po de los derechos reales+. 6sta clasi'icacin, "ue alude a los e'ectos, no debe con'undirse con la de consensuales y reales, "ue alude a los ele&entos constitutivos del contrato. 0an independientes son a&bas clasi'icaciones "ue hasta pueden co&binarse, pudiendo haber, por e1e&plo, contratos consensuales con e'ecto real u otras co&binaciones. ?.i4 Otras clasi%icaciones. Ca$sa os # a(stractos (Los contratos contienen atribuciones, es decir ele&entos "ue crean, &odi'ican, trans'ieren o e!tinguen derechos y otorgan venta1as a las partes. "uien atribuye lo hace por alguna causa "ue constituye la ra%n 'undante de la atribucin. )nte ello el siste&a de derecho puede adoptar dos actitudes. a+ 6stablecer "ue la atribucin es v4lida por s &is&a, independiente&ente de la causa o ra%n en "ue se 'unde. Se habla entonces de atribucin abstracta o de contrato abstracto (cabe distinguir entre abstraccin absoluta, cuando no interesa la causa y abstraccin relativa, cuando se ignora la causa a priori, pero se la tiene en cuenta eventual&ente, co&o ocurre en las acciones y e!cepciones "ue se usan para corregir atribuciones "ue derivan en enri"ueci&iento desproporcionado+, b+ 6stablecer "ue la atribucin es v4lida slo si se 'unda en una causa e!istente y l cita. 6n tal caso se habla atribucin causada o de contrato causado y la causa de la atribucin debe ser probada por el interesado en hacerla valer (salvo "ue se lo libere de tal obligacin, en cuyo caso se habla de abstraccin procesal de la causa, co&o ocurre en el supuesto del a.9FF+. Lo del a.9FF es una e!cepcin, ya "ue en general nuestro siste&a es causalista. la tradicin trans'iere do&inio cuando se 'unda en 1usta causa (en 1usto t tulo+, de lo contrario la traslacin de do&inio no se veri'ica+ : Principales # accesorios (Se habla de contrato principal y contrato accesorio cuando dos contratos est4n vinculados de &odo tal "ue uno (el principal+ es la causa, la ra%n 'undante del otro (el accesorio+. 6l contrato accesorio t pico es el de garant a. la 'ian%a, la prenda, la hipoteca. 6s aplicable a los contratos accesorios el principio de "ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal (aun"ue en rigor este principio es propio de las cosas, &as "ue de los derechos+2 por lo tanto si el contrato principal se e!tingue, el contrato accesorio ta&bi$n se e!tingue+ : Contratos # s$(contratos (hay subcontrato cuando de un contrato, lla&ado contrato base, deriva otro contrato, lla&ado subcontrato, de &odo tal "ue se crea una posicin 1ur dica de igual tipo de la "ue se go%a, sin perder la titularidad (e1. el locatario "ue a su ve% subal"uila el in&ueble a un tercero+. Bo debe con'undirse el subcontrato con el contrato accesorio. en este lti&o la relacin es de subordinacin, en el subcontrato la relacin es de derivacin. La i&portancia de reconocer un subcontrato co&o tal est4 en el hecho de "ue la ley concede al subcontratista acciones directas, no solo contra su contraparte en el subcontrato sino ta&bi$n contra el causa:dante del contrato base+ : Ci,iles # co&erciales (Se suele distinguir entre contratos civiles y contratos co&erciales, atendiendo a la &ateria o a los su1etos involucrados en unos y otros. se dice "ue son co&erciales a"uellos contratos cuyo ob1eto es un negocio de naturale%a co&ercial (e1. co&praventa &ercantil+, a"uellos en los "ue participan co&erciantes o a"uellos "ue la ley declara co&o tales. La distincin es 'or%ada y deriva del desdobla&iento del 5erecho en -ivil y -o&ercial. 6n la actualidad se tiende a ignorar esta divisin y a tratar a todos los contratos co&o civiles. en 0ucu&4n e!iste el 'uero -ivil y -o&ercial -o&n, "ue atiende asuntos de a&bas clases. ) nivel nacional se avan%a hacia esa &odalidad (,royecto de /ni'icacin+, pero la <usticia (ederal todav a tiene 1u%gados civiles y co&erciales separados+ : Macros #
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&icrocontratos. Contratos &an$ales (La distincin entre &acro y &icrocontratos se basa en la &agnitud econ&ica del negocio y tiene un alcance relativo pues el "ue un negocio sea grande o chico depende de las circunstancias (tal co&o la 'ortuna de los contratantes+. Jas all4 de esta li&itacin, la distincin es til cuando se la vincula con la capacidad de los contratantes. aun"ue los contratos "ue celebran los incapaces son nulos por ley (a.1.1?F+ no se puede negar valide% al acto de co&pra de una golosina por parte de un &enor. se trata de un &icrocontrato tan pe"ue=o y tan cotidiano "ue se autorregula sin necesidad de recurrir a la ley (en todo caso, y para no contradecir la ley, puede suponerse "ue si el &enor porta algunas &onedas es por"ue su padre se las dio, autori%4ndolo a "ue realice con ellas algunas co&pras &enores o &icrocontratos+. Sea "ue los lleven a cabo adultos o &enores, los &icrocontratos suelen ser &anuales, pues en ellos hay si&ultaneidad entre la e!presin de voluntad de los contratantes y el interca&bio de prestaciones y hay libertad de 'or&a. en el acto de co&prar el diario, t pico e1e&plo de contrato &anual, en un solo acto se acepta el precio, se paga por $l y se recibe lo "ue se co&pra+ : Ne'ocios a re%er7n $& (/n contrato es ad re'er$ndu& cuando la declaracin de voluntad de una de las partes o de a&bas no basta para darle valide%, re"uiri$ndose el asenti&iento o la ho&ologacin de un tercero para ello. 6l negocio ad re'er$ndu& no debe con'undirse con el contrato preli&inar, "ue es un contrato "ue genera obligacin de contratar. a la inversa, el contrato ad re'er$ndu& es un contrato claudicante es decir un contrato "ue ya se ha celebrado pero al cual le 'alta la puntada 'inal para "ue tenga vigencia plena y genere obligaciones+ M Contrato nor&ati,o (6l contrato es nor&ativo cuando no es obligatorio celebrarlo pero, si se celebra, "ueda necesaria&ente su1eto a deter&inadas nor&as y disposiciones. /n e1e&plo es el -ontrato de 0raba1o. el e&pleador no est4 obligado a contratar e&pleados, pero si los contrata debe a1ustarse a las leyes laborales y convenios colectivos. pagar salarios deter&inados, respetar la 1ornada laboral, hacer aportes patronales, etc.+ M Contratos colecti,os e in i,i $ales () di'erencia de los contratos individuales, "ue solo obligan a "uienes los suscriben y hasta donde suscriben, los contratos colectivos obligan a una generalidad de personas, entendi$ndose "ue "uienes adhieren a $l aceptan sus condiciones aun"ue su voluntad individual sea otra. si un contrato colectivo de traba1o i&pone "ue todos los obreros de una '4brica deben usar casco, el obrero "ue no usa casco incurre en incu&pli&iento contractual+ M Contratos cerra os # a(iertos () di'erencia de los contratos cerrados, "ue se agotan en las partes "ue los suscriben inicial&ente, los contratos abiertos ad&iten "ue terceros accedan a la situacin contractual creada por las partes originales (e1. contrato de sociedad+. 6l derecho del tercero nace a partir del &o&ento en "ue se incorpora a la situacin contractual, resultando as una situacin distinta a la "ue hay en el contrato a 'avor de tercero (estipulacin+ pues en tal caso el derecho del tercero nace a partir de la estipulacin &is&a+ : Contratos pl$rilaterales (6l concepto de contrato plurilateral es relativa&ente nuevo en la doctrina. el cdigo italiano lo incorpor en 1>GH y nuestra legislacin lo recogi a trav$s del 5ecreto:Ley 1>.99F de Sociedades -o&erciales (ta&bi$n se alude a $l en el ,/+. )un"ue an hay discrepancias doctrinarias, puede decirse "ue un contrato es plurilateral si rene tres re"uisitos. a+ Si tiene tres o &as partes (el concepto de parte no debe entenderse co&o sinni&o de persona sino co&o centro de inter$s. varias personas pueden constituir una sola parte en la &edida "ue tienen un nico centro de inter$s+, b+ Si la plurilateralidad (tres o &as partes+ es eventual y no necesaria, es decir si el contrato subsiste cuando las partes se reducen a slo dos (en tal caso de1ar a de ser plurilateral, pero seguir a siendo contrato+, c+ Si tiene estructura asociativa y unidad 'uncional, de &odo "ue las di'erentes prestaciones de cada parte apunten a un nico 'in co&n. 6n los contratos plurilaterales se presenta el proble&a de c&o se propagan hacia el resto del contrato ciertas vicisitudes de un v nculo parcial (una nulidad, una resolucin por incu&pli&iento, una e!tincin por i&posibilidad de la prestacin+, para lo cual en general se sigue el criterio de la esencialidad. si el v nculo "ue se e!tingue o resulta nulo es esencial la nulidad se propaga a todo el contrato, "ue resulta nulo2 si el v nculo "ue se e!tingue o resulta nulo no es esencial, la nulidad no se propaga y solo ocurre "ue el n&ero de partes se reduce (si "uedan solo dos partes cesa la pluralidad, si "ueda solo una parte ya no hay contrato+. Son plurilaterales los contratos de organi%acin, es decir los "ue tienen por 'in la creacin de un ente colectivo (una sociedad co&ercial, un consorcio de e&presas+, siendo su e1e&plo &as acabado el contrato de sociedad, en el cual hay pluralidad eventual de partes y estructura asociativa (hay diversidad de prestaciones "ue concurren a un nico 'in y hay contraposicin de intereses+. Los contratos de 1uego (e1. 0eleNino+ no son plurilaterales pues no hay un solo contrato con pluralidad de partes sino &uchos contratos bilaterales entre cada 1ugador y la banca2 ade&4s, aun"ue todos los 1ugadores 'or&an un po%o co&n, no hay estructura asociativa (se trata &as bien de un acto colectivo, por"ue no hay intereses contrapuestos+. Sobre los contratos de ahorro previo hay discrepancias. aun"ue la &ayor a entiende "ue no son plurilaterales, Oayar y otros entienden "ue s lo son (sobre estos contratos se volver4 en la bolilla EE+.
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@. La li(erta # el contrato. La li(erta e concl$si*n # e con%i'$raci*n. La li(erta e elecci*n e las %or&as (6n principio la libertad es un presupuesto del contrato, aun"ue la ley o las circunstancias i&ponen ciertas li&itaciones y e!cepciones. 1P+ La libertad de conclusin. la libertad de contratar reconoce e!cepciones co&o las previstas en el a. H.?13 y ssgtes. La libertad de no contratar, tiene li&itaciones tales co&o la del a. >1F in 'ine ("ue alude a la e!istencia de una obligacin previa&ente contra da "ue obliga a contratar, co&o es el caso de un precontrato+ y otras i&puestas por la ley (a. 1.3HG, 3.F?8, G3?+. La libertad de elegir con "uien contratar ta&bi$n ad&ite li&itaciones. no pueden contratar los cnyuges entre s , ni puede vender a cual"uiera "uien 'ir& un pacto de pre'erencia con alguien en particular, HP+ La libertad de con'iguracin. el principio general es "ue las partes pueden darle al contrato el contenido "ue libre&ente les pla%ca (a.1.1>7+, pero dentro de los l &ites de las buenas costu&bres (a.H1+ y la 1usticia (a. >9G+, 3P+ La libertad de eleccin de la 'or&a. el a.>7G consagra co&o regla general "ue hay libertad de 'or&a en la contratacin, sin per1uicio de los casos en "ue la ley i&pone 'or&as deter&inadas, "ue por cierto son nu&erosos+ : El preli&inar e contrato. Preli&inares $nilaterales # (ilaterales (6stablecido "ue la libertad es un presupuesto del contrato, aun"ue con las e!cepciones y li&itaciones "ue i&pone el siste&a legal, se trata ahora el preli&inar de contrato, en el cual el 'en&eno de li&itacin de la libertad es &ani'iesto. Se co&ien%a por de'inir "u$ es un preli&inar de contrato. es un contrato "ue obliga a concluir otro contrato dicen Spota y (ontanarrosa2 es un contrato 1ur dica&ente contingente "ue obliga a la conclusin de otro contrato "ue regular4 los intereses de las &is&as partes sustanciales dice Lpe% de Caval a a&pliando la de'inicin anterior (1ur dica&ente contingente signi'ica "u$ el preli&inar puede darse o no, pues no es obligatorio "ue para celebrar un contrato deba celebrarse antes un preli&inar+. 5e a&bas de'iniciones surge evidente la autoli&itacin de la libertad de conclusin y de con'iguracin "ue i&plica el preli&inar. si ya hay un preli&inar "ue obliga, poca libertad "ueda para con'igurar el contrato o para decidir si se contrata o no. 6l preli&inar de contrato es un contrato per'ecto, con su propia tipicidad, por lo "ue no cabe darle no&bres errados "ue inducen a con'usin (no cabe lla&arlo precontrato ni antecontrato+. )si&is&o, cabe di'erenciarlo de otras 'iguras. a+ 6s distinto de las tratativas previas (puorparlers+, pues $stas son si&ples negociaciones "ue no obligan a las partes, b+ 6s distinto de la o'erta irrevocable, pues $sta es un acto 1ur dico unilateral, en tanto el preli&inar es bilateral, c+ 6s distinto del testa&ento, pues $ste ta&bi$n es un acto unilateral. 6sto debe "uedar claro. el preli&inar, en cuanto es contrato, es acto 1ur dico bilateral sie&pre. Sin per1uicio de ello, y en otro sentido, se lo lla&a unilateral cuando una sola de las partes "ueda obligada a concluir el contrato 'uturo y bilateral cuando a&bas partes se obligan a concluir el contrato 'uturo. La utilidad pr4ctica del preli&inar es discutida. a+ Oayar entiende "ue no es til (e1. en la co&praventa es intil hacer un preli&inar pues el propio contrato ya est4 i&poniendo obligacin y entonces se estar a haciendo dos veces lo &is&o+, b+ Lpe% de Caval a entiende "ue es til en ciertos casos (e1. cuando la ley i&pone la 'or&a notarial y las partes no est4n en condiciones de llenarla en 'or&a in&ediata+. 3tra pol$&ica se suscita en cuanto a la 'or&a del preli&inar, ya "ue unos sostienen "ue debe tener la &is&a 'or&a "ue el contrato de'initivo y otros entienden "ue tal condicin no es necesaria (lo cierto es "ue, si el contrato de'initivo tiene 'or&a sole&ne absoluta, el preli&inar ta&bi$n debe tenerla y hacerse por escritura pblica+. (inal&ente, en cuanto a sus e'ectos, el preli&inar obliga a contratar, de &odo "ue si el obligado se niega a contratar incu&ple su obligacin y puede ser de&andado por da=os y per1uicios por la contraparte (Lpe% de Caval a entiende "ue la inde&ni%acin por da=os es e!cepcional, debiendo antes el per1udicado procurar el cu&pli&iento por tercero+.
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BOLILLA III
1. La acci*n e contratar. El consenti&iento: e%inici*n # nat$rale0a (6l a.>13 e!presa "ue ningn hecho tendr4 el car4cter de voluntario sin un hecho e!terior por el cual la voluntad se &ani'ieste. 6sto e"uivale a decir "ue slo cuando la voluntad interna del su1eto se &ani'iesta e!terior&ente se est4 ante un hecho voluntario, con lo cual "ueda claro "ue en el hecho voluntario se dan dos ele&entos. a+ La voluntad interna, "ue es un 'en&eno psicolgico interno "ue, &ientras no se e!teriori%a, slo el su1eto conoce y slo a $l le incu&be, b+ La e!teriori%acin, "ue es un 'en&eno del su1eto "ue se proyecta 'uera de $l, a partir del cual los de&4s pueden conocer la voluntad interna. ) esto, es decir a la su&a de voluntad interna y e!teriori%acin, Lpe% de Caval a le lla&a consenti&iento. Sin e&bargo ello no es correcto, pues consenti&iento deriva de co& senti&iento o bien de co&n senti&iento, lo "ue signi'ica "ue no alude a la voluntad de un solo su1eto, sino a dos voluntades (dos senti&ientos+ "ue se cru%an y coinciden. )s pues, no cabe hablar de consenti&iento en un acto unilateral (en el cual hay voluntad interna y e!teriori%acin de un solo su1eto+ sino slo en un acto bilateral (co&o es la accin de contratar+. 6sta interpretacin se a1usta al --, cuyo a.1.1GG dice "ue el consenti&iento debe &ani'estarse por la o'erta de una parte y la aceptacin de la otra, lo "ue e"uivale a decir "ue deben coincidir las e!teriori%aciones de voluntad de a&bos su1etos (uno e!teriori%a su voluntad haciendo una o'erta y el otro e!teriori%a la suya acept4ndola+. 5e'initiva&ente, el consenti&iento es un 'en&eno 1ur dico bilateral y constituye el hecho a partir del cual un contrato "ueda concluido (a.1.137. hay contrato cuando hay acuerdo sobre una declaracin de voluntad co&n+. <usta&ente por"ue el consenti&iento es o'erta # aceptacin, las tratativas previas al contrato, las negociaciones, no son contrato. 6n contra de este criterio, los sui%os sostienen la teor a de la punNtation, segn la cual, si las partes se han puesto de acuerdo en lo esencial, ya hay contrato aun"ue "ueden detalles irresueltos pues a estos, en caso de pol$&icas, los puede resolver el 1ue%. 6l criterio sui%o, "ue algunos pretendieron introducir en el ,/ dando valor contractual a las &inutas y borradores, es inaceptable pues i&plica una gran inseguridad 1ur dica. 5istinto es el caso del preli&inar, pues $l no constituye una &inuta o un borrador sino un verdadero contrato, en el cual las partes consienten "ue se obligan a contratar+ : Bor&as e &ani%estarse: e)presa # tcita. El ,alor el silencio (La e!teriori%acin de la voluntad puede producirse de varias 'or&as (ver a.>19+, las cuales pueden ser clasi'icadas segn varios criterios. La c4tedra distingue tres especies de 'or&as. a+ La presuncin. la 'or&a es presunta (o legal+ cuando la ley da por e!istente una cierta voluntad, an cuando de hecho ella no e!ista (a.>HF+. La presuncin legal puede ser iuris tantu& (cuando se ad&ite prueba en contrario+ o iuris et de iure (cuando no se ad&ite prueba en contrario, co&o ocurre con el a.1.F>7+. ;ay "uienes entienden "ue la 'or&a presunta (o 'icticia+ no es una especie autno&a sino un tipo dentro de la 'or&a declarativa, pero eso es errado pues en la presuncin legal se presu&e una cierta voluntad an cuando no la haya, &ientras "ue en las 'or&as declarativas (sean e!presas o t4citas+ sie&pre hay una voluntad real, b+ 6l silencio. segn el a.>1>, el silencio vale co&o declaracin de voluntad slo en algunos casos, tal co&o cuando e!iste una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. 6l a.>1> responde a la hiptesis de ,ero%%i, "uien sostiene "ue el valor
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del silencio co&o e!presin de voluntad depende de las circunstancias. si, por e1e&plo, las partes &ediante una e!presa declaracin precedente acordaron "ue la 'alta de respuesta a una carta en un cierto pla%o signi'ica acepto, el silencio tiene un signi'icado claro co&o e!teriori%acin de voluntad del silente2 si en ca&bio no &edia la circunstancia de la e!presa y acordada declaracin previa, el silencio no puede interpretarse ni co&o aceptacin ni co&o recha%o. 6l silencio se ase&e1a a la declaracin t4cita, pero a&bas 'iguras son di'erentes pues en la declaracin t4cita sie&pre hay una declaracin, &ientras "ue el silencio, en ciertas circunstancias, no i&plica nada (ni s , ni no+, c+ La declaracin. es la 'or&a &as usual de e!teriori%acin de la voluntad y puede ser e!presa o t4cita, e!istiendo tres tesis para distinguir entre una y otra. 1P+ 3b1etiva. la declaracin es e!presa cuando se hace vali$ndose de &edios a los "ue la ley, los usos o las convenciones ad1udican un sentido (e1. la palabra oral o escrita+ y es t4cita cuando consiste en un cierto co&porta&iento "ue, ba1o ciertas circunstancias, supone e!teriori%acin de voluntad, HP+ Sub1etiva. la declaracin es e!presa cuando su 'in directo e in&ediato es e!teriori%ar la voluntad y es t4cita cuando, persiguiendo otro 'in in&ediato, accesoria&ente hace conocer la voluntad, c+ 7nter&edia. siendo parciales las dos tesis precedentes, esta tesis co&bina a&bas y sostiene "ue la declaracin es e!presa cuando se hace vali$ndose de un &edio con sentido (e1. la palabra oral o escrita+ y cuando ade&4s tiene por 'in in&ediato e!teriori%ar la voluntad+ 8 El ele&ento eter&inante e la ,ol$nta 1$r2 ica. Teor2as e la ,ol$nta # e la eclaraci*n e la ,ol$nta . La c$esti*n en el CC (6l ele&ento deter&inante de la voluntad 1ur dica es la intentio iuris es decir la intencin de las partes de "ue el acto "ue celebran tenga e'ectos 1ur dicos. <usta&ente en eso se di'erencian el si&ple acto y el acto 1ur dico (el contrato+. $ste no es &ero hecho previsto por el ordena&iento legal sino "ue ta&bi$n es voluntad 1ur dica, es decir, intencin de las partes de "ue el acto cree, &odi'i"ue, trans'iera o e!tinga derechos (ver Iol 7, ,to H+. ;ay "uienes sostienen lo contrario argu&entando "ue &uch si&os actos cotidianos, "ue en rigor son contratos, son si&ples actos sin voluntad 1ur dica. la intencin de "uien co&pra un diario es in'or&arse y nada &as, no hay intentio iuris. Sin e&bargo, si se anali%a bien, se puede advertir "ue la verdadera e in&ediata intencin del "ue co&pra el diario es ad"uirir derecho de propiedad sobre el diario, con lo cual "ueda claro "ue la intentio iuris est4 presente aun"ue por la cotidianeidad del acto ni el propio protagonista se percate de ello. 5e'initiva&ente, la teor a de la intentio iuris es correcta y el propio -- la sostiene cuando distingue entre los si&ples actos, "ue se reali%an sin perseguir 'ines 1ur dicos pero a los cuales la ley les asigna e'ectos 1ur dicos (a.8>>+ y los actos 1ur dicos, "ue se reali%an persiguiendo 'ines 1ur dicos in&ediatos (a.>GG+. /. Los t7r&inos el consenti&iento: la o%erta # la aceptaci*n (Si el consenti&iento es el &o&ento crucial del contrato, el acto a partir del cual el contrato nace, establecer cu4ndo y dnde se produce resulta 'unda&ental. 6llo no es proble&a cuando el contrato es entre presentes, es decir entre personas "ue est4n en un &is&o lugar y se co&unican con in&ediate%, pero resulta &as co&ple1o cuando el contrato es entre ausentes, es decir entre personas "ue est4n distanciadas y se co&unican con cierto retardo. Si bien la cuestin de la presencia o ausencia es &as co&ple1a "ue lo "ue se acaba de e!poner (sobre ello se vuelve &as adelante+, interesa en lo in&ediato establecer c&o se produce el consenti&iento entre ausentes "ue se co&unican por correspondencia o por &edio de agentes (a.1.1G7+. ,ara ello, lo &e1or es anali%ar separada&ente los dos t$r&inos del consenti&iento, es decir la o'erta y la aceptacin+ : La o%erta. 6$s re:$isitos. Teor2as so(re el ,alor 1$r2 ico e la o%erta: clsica3 &o erna e inter&e ia (La o'erta es un acto 1ur dico unilateral destinado a integrarse en un contrato y constituye la penlti&a e!presin de voluntad previa a la conclusin del contrato. 6n la etapa de negociacin y 'or&acin del contrato pueden reali%arse varias o'ertas, pero en de'initiva la "ue vale co&o tal es la lti&a, "ue a su ve% es el penlti&o acto voluntario previo al contrato, pues el lti&o es la aceptacin. 6l punto es establecer cu4ndo la o'erta "ueda per'eccionada (es decir cu4ndo est4 en condiciones de ser aceptada por su destinatario+ y hasta cu4ndo puede ser revocada por el o'erente. Sobre lo pri&ero cabe decir "ue una o'erta no puede ser aceptada antes de ser o'recida 'or&al&ente (esto, "ue parece obvio, no lo es tanto, pues puede ocurrir "ue el destinatario cono%ca la o'erta antes "ue el o'erente se la haga llegar, por v a de alguna in'idencia. en tal caso no puede aceptarla pues 'alta la e!teriori%acin de la voluntad del o'erente+. 6n cuanto a lo segundo cabe decir "ue el o'erente puede retractarse y revocar la o'erta hasta el &o&ento en "ue $sta es aceptada, lo cual ocurre, segn el a.1.19G, cuando el aceptante re&ite la respuesta al o'erente(esto parece indicar "ue el -- adhiere a la lla&ada 0eor a de la 6!pedicin, distinta de la lla&ada 0eor a de la *ecepcin, "ue dice "ue la aceptacin se produce cuando el o'erente recibe la respuesta. Sobre esto se vuelve &as adelante+. /na o'erta, para ser v4lida, debe reunir cuatro re"uisitos. a+ 5ebe ser co&pleta, es decir, debe reunir todos los ele&entos esenciales "ue constituyen el contrato "ue se "uiere celebrar. Lo ideal ser a "ue se la 'or&ule de &odo tal "ue el destinatario pueda aceptar respondiendo si&ple&ente
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si, aun"ue en la pr4ctica es usual "ue se de1en su1etas a discusin algunas condiciones no esenciales. 6llo es v4lido, pero no lo es "ue 'alte alguna condicin esencial pues en tal caso no se tratar a de una o'erta sino de una invitacin a contratar, b+ 5ebe adecuarse a las 'or&as "ue la ley i&pone para el contrato "ue se pretende celebrar. si, por e1e&plo, se trata de una o'erta de donacin de in&ueble, debe hacerse por escritura pblica, c+ 5ebe reali%arse con intentio iuris pues se trata de un acto 1ur dico en el cual la intencin 1ur dica es esencial. ,or lo tanto las o'ertas hechas en bro&a y las "ue contienen la 'rase sin co&pro&iso no son o'ertas v4lidas, d+ 6n principio debe estar dirigida a persona deter&inada (a.1.1G8+, aun"ue puede aceptarse co&o v4lida una o'erta dirigida a personas indeter&inadas si es co&pleta (as lo establece la Ley de 5e'ensa del -onsu&idor y as lo prev$ el ,royecto de /ni'icacin+. 5e lo dicho surge "ue el e'ecto 1ur dico de la o'erta es atribuir al destinatario una potestad 1ur dica. la de aceptar o no aceptar. 6l punto es establecer hasta dnde alcan%a ese e'ecto o, lo "ue es lo &is&o, establecer si la o'erta es autno&a (si sobrevive a la &uerte o incapacidad del o'erente+ y si es vinculante (si debe ser &antenida o puede ser revocada por el o'erente+. Sobre el particular se han 'or&ulado tres teor as. a+ -l4sica. sostiene "ue la o'erta es no autno&a (caduca por &uerte, incapacidad o "uiebra del o'erente o del destinatario+ y es no vinculante (su subsistencia depende de la voluntad del o'erente, "uien puede revocarla o &antenerla por el tie&po "ue sea su voluntad, antes de la aceptacin+, b+ Joderna. sostiene "ue la o'erta es autno&a (no se ve in'luenciada por la &uerte o incapacidad del o'erente+ y es vinculante (es irrevocable antes de la aceptacin, aun"ue de duracin li&itada+, c+ 7nter&edia. sostiene "ue la o'erta no es autno&a ni tiene 'uer%a vinculante, no obstante lo cual el o'erente es responsable por los per1uicios "ue ocasiona al destinatario la revocacin o la caducidad. 6sta lti&a teor a es la "ue recoge nuestro --, cuyo a.1.19F establece "ue la o'erta puede ser retractada &ientras no haya sido aceptada, salvo "ue el o'erente hubiera renunciado a la retractacin o se hubiera obligado a &antenerla por cierto tie&po, y cuyo a.1.19? dispone "ue la parte "ue hubiere aceptado la o'erta ignorando "ue la &is&a caduc o 'ue revocada, y "ue por aceptar hubiera incurrido en gastos o su'rido p$rdidas, podr4 recla&ar p$rdidas e intereses. ,ara aplicar estos arts. es preciso deter&inar cu4ndo se produce la aceptacin (cuando el aceptante re&ite la respuesta, dice el a.1.19G+ y ade&4s hay "ue di'erenciar si la o'erta se e!tingue por revocacin (la revocacin es un acto voluntario del o'erente, una potestad e!clusiva de $l+ o por caducidad (la caducidad no es una potestad sino una consecuencia necesaria de la &uerte o incapacidad sobreviniente del o'erente+, pues en este lti&o caso el e'ecto e!tintivo de la caducidad se e!tiende hasta el &o&ento en "ue la aceptacin es sabida por el o'erente (esto es lo "ue establece el a.1.1G>, lo cual parece contradecir al a.1.19G "ue dice "ue si la aceptacin ya 'ue re&itida ya hay contrato (aun"ue an no haya sido recibida+ y por lo tanto ya no cabe caducidad. La c4tedra dice "ue no se trata de una contradiccin sino de una e!cepcin. si en el lapso "ue &edia entre la e!pedicin de la aceptacin y su recepcin por el o'erente se da una caducidad, $sta opera retroactiva&ente y anula el contrato "ue, en principio, ya estaba concluido desde "ue la carta de aceptacin 'ue e!pedida. 5icho de otro &odo. cuando hay una caducidad, el -- se aparta de la 0eor a de la 6!pedicin y adhiere a la 0eor a de la *ecepcin. (inal&ente, y en cuanto a la duracin de la o'erta, cabe decir "ue ella se rige por las reglas contenidas en el a.1.191, "ue dispone "ue las o'ertas verbales deben ser respondidas in&ediata&ente, teni$ndose por recha%adas en caso contrario y "ue las o'ertas 'or&uladas por &edio de agente se consideran recha%adas cuando el agente vuelve sin aceptacin e!presa (este criterio se aplica ta&bi$n para las o'ertas hechas por correo, aun"ue con una cierta elasticidad debido a las di'icultades "ue presenta el correo en las grandes ciudades+ : La aceptaci*n: s$s re:$isitos # s$ nat$rale0a. Mo ali a es e la o%erta # e la aceptaci*n (La aceptacin es un acto 1ur dico unilateral, constituido por una e!presin de voluntad en principio dirigida al o'erente y "ue, siendo congruente con la o'erta, es apta para cerrar el contrato. Kue la aceptacin deba ser congruente con la o'erta no signi'ica "ue necesaria&ente deba consistir en un s , y punto. aun"ue eso ser a lo ideal, ta&bi$n es posible "ue la o'erta contenga varias alternativas (cada una de ellas co&pleta en s &is&a+, en cuyo caso no es posible responder solo con un s , y punto. Lo "ue se "uiere decir es "ue la aceptacin no puede &odi'icar la o'erta, ni an & ni&a&ente, pues en tal caso ya no es aceptacin sino contrao'erta, con lo cual se invierten los roles. el destinatario se trans'or&a en o'erente y viceversa y la etapa de tratativas previas sigue abierta. 6n tal sentido se pronuncia el a.1.19H cuando dice "ue cual"uier &odi'icacin "ue se hiciera en la o'erta al aceptarla, i&plicar4 la propuesta de un nuevo contrato. 6n cuanto a "ue la aceptacin en principio va dirigida al o'erente, eso el lo "ue dice el --, "ue en principio adhiere a la teor a de la e!pedicin2 sin e&bargo en ciertos casos la e!pedicin no es necesaria, co&o ocurre cuando el o'erente e!i&e al destinatario de la obligacin de co&unicar, bastando alguna 'or&a de e!teriori%acin (e1. cuando alguien o'rece a otro &ercader a consu&ible y se la entrega. si el destinatario recibe la &ercader a y la consu&e, tal acto de e!teriori%acin se tiene por aceptacin+. Los re"uisitos "ue debe reunir la respuesta para ser v4lida co&o aceptacin y concluir el contrato, son tres. a+ 5ebe ser congruente
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con la o'erta, b+ 5ebe tener la 'or&a "ue prescribe la ley o la "ue i&pone el o'erente al 'or&ular la o'erta, c+ 5ebe darse estando la o'erta vigente y subsistente, no cuando $sta haya caducado o haya sido revocada. Si la aceptacin se hace cu&pliendo estos re"uisitos, una ve% hecha "ueda per'eccionada y, segn el a.1.19G "ue se basa en la 0eor a de la 6!pedicin, el contrato "ueda concluido. Sin e&bargo el a.1.199, "ue responde a la 0eor a de la *ecepcin, dice "ue la aceptacin puede ser revocada por el aceptante antes de "ue llegue a conoci&iento del o'erente, lo cual plantea de nuevo la cuestin acerca de si se trata de una contradiccin o de una e!cepcin. ) esto hay "ue agregar "ue el contrato ya concluido ta&bi$n puede deshacerse retroactiva&ente si se produce caducidad (por &uerte o incapacidad del proponente antes de haber sabido de la aceptacin, segn el a. 1.1G>+, lo "ue lleva a preguntarse a "u$ teor a adhiere real&ente el -- o &as an cual teor a es la "ue deber a aplicarse. 6s lo "ue se intentar4 dilucidar en el punto siguiente+. !. La %or&aci*n el contrato. Tie&po # l$'ar e s$ concl$si*n. Necesi a e eter&inar las circ$nstancias e l$'ar # tie&po. Contrato entre presentes. Bor&as partic$lares e contrataci*n: a4 Por &an atarios3 (4 Por tel7%ono (6stablecer cu4l es el tie&po y el lugar de conclusin de un contrato es i&portante, pues ello tiene "ue ver con los pla%os contractuales y con la 1urisdiccin a "ue "ueda so&etido el contrato. Se ha se=alado ya "ue si el contrato es entre presentes el tie&po y lugar de conclusin son '4cil&ente deter&inables y "ue si el contrato es entre ausentes la deter&inacin es &as di'icultosa. ,ero ese no es el nico proble&a, pues ta&bi$n es di'icultoso deter&inar cu4ndo un contrato es entre presentes y cu4ndo es entre ausentes. ;asta hace algunas d$cadas la distincin parec a clara. los contratantes eran presentes cuando estaban 'rente a 'rente y se co&unicaban oral&ente, de &odo "ue la declaracin de uno era in&ediata&ente conocida por el otro y viceversa2 los contratantes eran ausentes cuando estaban distanciados ' sica&ente, de &odo "ue solo pod an co&unicarse por correspondencia o por &edio de agentes (a. 1.1G7+, lo "ue hac a "ue entre la declaracin de uno y la recepcin del otro &ediara un tie&po apreciable. )s pues, todo parec a reducirse a una cuestin de distancia ' sica y tie&po de co&unicacin. 6l progreso de las co&unicaciones ha "uitado vigencia a tales criterios. hoy dos personas "ue se encuentran a &iles de Nil&etros una de otra pueden co&unicarse instant4nea&ente por varios &edios (tel$'ono, sat$lite, 7nternet+, lo "ue ha obligado a replantear los criterios cl4sicos y a entender "ue la distancia y el tie&po no deben considerarse en sentido ' sico sino 1ur dico. a+ La distancia. puede decirse "ue hay ausencia entre los contratantes cuando entre ellos e!iste una barrera 1ur dica relevante (una 'rontera internacional, interprovincial y an interdeparta&ental+, de &odo tal "ue cada uno de ellos se encuentra ausente en la 1urisdiccin en "ue se encuentra el otro, b+ 6l tie&po. puede decirse "ue hay ausencia entre los contratantes cuando las co&unicaciones entre ellos no son instant4neas sino "ue &edia un tie&po apreciable entre cada declaracin y su recepcin por la otra parte. 6l e&pleo de los t$r&inos relevante, apreciable indica hasta "u$ punto los conceptos son relativos. un contrato por tel$'ono entre alguien "ue est4 en -rdoba y alguien "ue est4 en 0ucu&4n es entre ausentes para el 5erecho 7nterprovincial y es entre presentes para el 5erecho 7nternacional2 un par de horas pueden i&plicar in&ediate% en unos casos y retardo en otros (particular&ente entre contratantes "ue est4n en di'erentes pa ses y se rigen por di'erentes usos horarios+. )s pues, la presencia y la ausencia resultan di' ciles de distinguir en &uchos casos. 6l caso &as elocuente de esta di'icultad lo plantean los contratos por tel$'ono ("ue por cierto son nu&eros si&os y a &enudo alcan%an gran envergadura+. hay "uienes sostienen "ue son contratos entre presentes, "uienes dicen "ue son contratos entre ausentes y "uienes a'ir&an "ue son entre presentes en relacin al tie&po y entre ausentes en relacin a la distancia. Jas an, la c4tedra (Lpe% de Caval a+ a'ir&a "ue no se los puede caracteri%ar y "ue se los debe anali%ar considerando el lugar y el tie&po en "ue los contratantes reali%an sus declaraciones. 5e1ando de lado estos casos co&ple1os y pol$&icos, se tratar4n en lo "ue sigue los contratos entre ausentes "ue se co&unican por correspondencia, "ue constituyen el caso t pico de contrato entre ausentes y "ue no ha perdido vigencia, pues sus principios son aplicables a los contratos celebrados a distancia por v a de co&putadoras (e&ail+, tal co&o se ver4 en la Iolilla H1+ : Contrato entre a$sentes: &o&ento en :$e se concl$#e. Teor2as e la eclaraci*n3 e la e)pe ici*n3 e la recepci*n # e la in%or&aci*n. El pro(le&a en n$estro erec+o (6n principio un contrato "ueda concluido en el tie&po y el lugar en "ue se encuentran las voluntades del o'erente y el aceptante. )hora bien. ya se ha visto en el punto anterior "ue, trat4ndose de ausentes "ue se co&unican por correspondencia, no es sencillo establecer cu4ndo ocurre ese encuentro. ) priori se pueden se=alar cinco &o&entos. a+ -uando el aceptante se decide interior&ente, b+ -uando e!teriori%a su decisin escribiendo la carta de aceptacin, c+ -uando la env a al o'erente, d+ -uando el o'erente la recibe, e+ -uando el o'erente la lee y to&a conoci&iento de la respuesta. 5escartando el pri&er &o&ento, pues ya se vio "ue la
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voluntad interna por s sola no tiene relevancia para el 5erecho si no va aco&pa=ada de la e!teriori%acin, "uedan cuatro &o&entos "ue dan lugar otras tantas teor as. a+ 0eor a de la 5eclaracin. sostiene "ue el contrato "ueda concluido en el &o&ento y lugar en "ue el aceptante declara su voluntad, es decir cu4ndo y dnde escribe su carta de aceptacin. La teor a, "ue es seguida por el -digo de -hile, es criticable pues el aceptante podr a retractarse y decidir no enviar la carta, lo "ue crea dudas acerca de si e'ectiva&ente hay encuentro de voluntades y contrato concluido, b+ 0eor a de la 6!pedicin. sostiene "ue el contrato "ueda concluido en el &o&ento y el lugar en "ue el aceptante env a la carta al o'erente. 6ste criterio es el "ue adopta nuestro -(a.1.19G+, aun"ue con ciertas e!cepciones, segn ya se pudo ver, c+ 0eor a de la *ecepcin. sostiene "ue el contrato "ueda concluido en el &o&ento y lugar en "ue el o'erente recibe la respuesta (no cuando lee la carta y se percata de su contenido, sino cuando la carta ingresa a su 4&bito, sea su do&icilio o su o'icina+. 6s el criterio "ue adopta el -- co&o e!cepcin, al cual adhiere la c4tedra y "ue se ha incorporado en el ,royecto de /ni'icacin, d+ 0eor a de la 7n'or&acin. sostiene "ue el contrato "ueda concluido en el lugar y el &o&ento en "ue el o'erente se in'or&a del contenido de la respuesta, es decir, cuando lee la carta. Kuienes sostienen esta teor a, recogida por los cdigos de 7talia y #ene%uela, entienden "ue solo entonces y no antes se produce e'ectiva&ente el encuentro de voluntades (esto no es rigurosa&ente cierto, y ade&4s el conoci&iento de la aceptacin es di' cil de probar, lo "ue da lugar a "ue con 'recuencia se alegue 'alta de conoci&iento, an habiendo &ediado recepcin, con la consiguiente inseguridad 1ur dica+. Si de las cuatro teor as se descarta la pri&era por las inseguridades "ue genera y a la cuarta, "ue ta&bi$n genera inseguridades, se la asi&ila con la tercera (entendiendo "ue recibir la carta y leerla es lo &is&o+, "uedan en pie dos tesis. a+ 6!pedicin (el contrato se concluye cuando el aceptante re&ite la carta+, b+ *ecepcin (el contrato se concluye cuando el o'erente recibe la respuesta+. )&bas teor as dan lugar a in1usticias o situaciones absurdas si se las i&pone en e!clusividad. a+ Si se adopta la teor a de la e!pedicin sin e!cepcin alguna, pueden darse situaciones in1ustas (e1. si el aceptante &uere despu$s de haber enviado la carta de aceptacin y antes de "ue $sta llegue a &anos del o'erente, $ste se ver a 'or%ado a cu&plir un contrato, no con su contraparte original sino con los herederos de $sta, lo cual puede no ser de su conveniencia+. ,ara evitar situaciones co&o la e1e&pli'icada, el -ad&ite e!cepciones basadas en la teor a de recepcin (ver nota al pie del a.1.1G>+, b+ Si se adopta la teor a de la recepcin hasta sus lti&as consecuencias el contrato no llegar a a concluirse nunca, pues cada ve% "ue una parte declare algo, deber4 esperar a "ue la otra lo sepa y le haga saber "ue ya lo sabe, y esta parte a su ve% deber4 esperar a saber y luego in'or&ar a la otra parte "ue ya sabe "ue sabe, etc (ver nota al pie de los arts. 1.19F a 1.19G+. Lo concreto es "ue en los contratos entre ausentes "ue se relacionan por correspondencia sie&pre hay algn retardo y nunca ocurre real&ente el encuentro de voluntades, ra%n por la cual la ley debe establecer de algn &odo el &o&ento 'icticio de tal encuentro. ) esta cuestin se alude cuando se habla de tie&po en sentido 1ur dico. Los criterios posibles son varios segn se ha visto y todos ad&iten algn reparo. 0eniendo "ue optar por alguno, la c4tedra se inclina por aplicar la teor a de la recepcin (asi&ilando a ella la teor a de la in'or&acin+, entendiendo "ue es la &as ra%onable y "ue la recepcin de una carta puede ser conocida por el re&itente si la carta es con aviso de recepcin. 6l &is&o criterio adopta el ,royecto de /ni'icacin, cuyo a.893 establece "ue el contrato "ueda concluido cuando el o'erente recibe la carta de aceptacin+. ?. Preli&inares # tratati,as pre,ias a la concertaci*n el contrato. La c$lpa en la %or&aci*n el contrato (6n el punto anterior se aludi al a.1.19?, "ue dispone "ue la parte "ue hubiere aceptado la o'erta ignorando "ue la &is&a caduc o 'ue revocada, y "ue por aceptar hubiere incurrido en gastos o su'rido p$rdidas, podr4 recla&ar p$rdidas e intereses. ) priori esto parece in'undado por"ue. 1P+ Si entre las partes no llega a haber una relacin contractual (o bien hay una relacin contractual reci$n nacida "ue es nula por caducidad+ no hay obligaciones entre ellas, y si no hay obligaciones no deber a haber responsabilidad, HP+ Si la revocacin es oportuna (es decir si se hace antes de la aceptacin, tal co&o lo prescribe la ley+ no deber a hacerse responsable al o'erente "ue revoca, por los da=os "ue su're el aceptante (&ucho &enos si el contrato se 'rustra por caducidad+. 6stas re'le!iones llevan a preguntarse cu4l es el 'unda&ento del a.1.19?, de dnde proviene la responsabilidad por revocacin o caducidad de la o'erta y cu4l es su naturale%a. 6s lo "ue se intentar4 responder en lo "ue sigue, e!poniendo las distintas teor as sobre la culpa en la 'or&acin del contrato+ M 14 Teor2a e la c$lpa contract$al o in8contra+en o CD+erin'4 (7ntentando e!plicar por"u$ hay responsabilidad an cuando el contrato no llegue a concluirse, Qhering desarroll una teor a segn la cual "uienes est4n en tratativas previas para contratar tienen la obligacin de obrar con diligencia (con cuidado y previsin+, de &odo "ue si por 'alta de diligencia de alguna de las partes el contrato 'inal&ente se 'rustra, el "ue obr sin diligencia obr con culpa y por ende debe responder por los da=os "ue hubiere causado al otro. Segn Qhering, cuando las
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partes est4n negociando e!iste entre ellas un pacto t4cito de garant a "ue va incluido en el contrato, de &odo "ue si el contrato 'inal&ente no se concluye o se anula, este pacto entra a 'uncionar. 5icho de otro &odo. el deber de diligencia co&ien%a cuando se 'or&ula la o'erta, pero la responsabilidad por indiligencia surge reci$n cuando la o'erta es aceptada, lo "ue i&plica "ue la culpa es contractual (e1.. "uien o'rece una &ercader a debe tenerla disponible al &o&ento de o'recerla (debe ser diligente+. si no la dispone y la o'erta no es aceptada, no hay responsabilidad por"ue no hay da=o2 pero si por no disponerla (por haber sido indiligente+ revoca la o'erta cuando $sta ya ha sido aceptada (con una aceptacin "ue i&plica gastos+, hay responsabilidad por"ue hay da=o+. La tesis de Qhering es correcta y sirve para e!plicar por"u$ un aceptante 'rustrado puede de&andar por da=o e&ergente (y an por lucro cesante+ al "ue revoca la o'erta (an cuando la revocacin se haya hecho a tie&po+, pero no sirve para 'unda&entar la responsabilidad por caducidad prevista en el a.1.19? (no puede decirse "ue si el o'erente &uere o sobreviene incapa% es culpable de indiligencia+ : /4 Teor2a e la c$lpa precontract$al CBa'ella + (La responsabilidad por caducidad podr a e!plicarse con la teor a desarrollada por (agella, "uien advirti "ue el contrato no co&ien%a a 'or&arse a partir de la o'erta, sino "ue hay una etapa anterior, de elaboracin e ideacin de la o'erta y de evaluacin de la &is&a por la contraparte, "ue puede insu&ir gastos a a&bas partes. cuando las partes resuelven iniciar tratativas, t4cita&ente cada parte est4 autori%ando a la otra a "ue incurra en gastos para 'or&ular una o'erta o para aceptar la &is&a. -onsecuente&ente, si el "ue 'or&ula una o'erta la retira inte&pestiva&ente despu$s "ue ha sido aceptada, incurre en culpa precontractual y debe resarcir los gastos "ue hubiere ocasionado a la otra parte (la responsabilidad se trans&ite a los sucesores del o'erente si $ste &uere despu$s de haber hecho la o'erta, es decir, si &edia caducidad+. Si bien la teor a es esencial&ente correcta, no e!plica por"u$ solo el o'erente tiene responsabilidad. con'or&e a la teor a, el destinatario ta&bi$n deber a responder por culpa cuando recha%a la o'erta, pues previa&ente autori% al o'erente a "ue incurra en gastos para 'or&ularla2 sin e&bargo el destinatario "ue recha%a una o'erta "ue no le satis'ace no tiene responsabilidad alguna+ M !4 Teor2as e la c$lpa e)tracontract$al: a4 De la c$lpa a:$iliana3 (4 De la responsa(ili a le'al3 c4 De la ,ol$nta $nilateral3 4 Del a($so el erec+o (0anto la teor a de Qhering co&o la de (agella son esencial&ente correctas, pero resultan insu'icientes para e!plicar algunos casos. 6llo ha dado lugar a "ue se 'or&ulen otras teor as, las cuales tienen en co&n el hecho de considerar "ue la culpa es e!tracontractual. 6ntre estas teor as se citan. a+ 5e la culpa a"uiliana. sostiene "ue hay una responsabilidad e!tracontractual id$ntica a la "ue deriva de un delito o un cuasi delito (todo el "ue por su culpa o negligencia ocasiona un da=o debe inde&ni%arlo+. 6sta teor a no enca1a en nuestra legislacin, "ue establece "ue la revocacin de o'erta no es un acto il cito (de hecho est4 e!presa&ente autori%ada por el --+, y &ucho &enos lo es la caducidad. 6n ca&bio es aplicada en (rancia, donde la ley dispone "ue para estos casos se apli"uen las reglas de los actos il citos, b+ 5e la responsabilidad legal. sostiene "ue hay responsabilidad por"ue as lo dispone la ley. Si bien esto es cierto, es una tesis 'r4gil, pues en lugar de 'unda&entar la ley, usa la ley co&o 'unda&ento (la revocacin o caducidad de o'erta aceptada genera responsabilidad en el o'erente por"ue as lo dice el a. 1.19? y punto+, c+ 5el abuso del derecho. dice "ue la responsabilidad es e!tracontractual y deriva de un abuso de derecho de la parte responsable de resarcir. 6sto ta&bi$n es 'r4gil. no puede decirse "ue el o'erente "ue &uere y genera caducidad, abusa del derecho y por ello hace responsables a sus sucesores, d+ 5e la buena 'e. sostiene "ue la responsabilidad es e!tracontractual y deriva de la 'alta de buena 'e en las tratativas. 0a&bi$n es discutible pues, si bien el -- dice "ue los contratos deben celebrarse con buena 'e, an &ediando buena 'e puede ocurrir "ue un contrato no se concluya (de hecho en la caducidad por &uerte del o'erente no hay &ala 'e+, e4 De la eclaraci*n $nilateral e la ,ol$nta . sostiene "ue "uien declara unilateral&ente su voluntad durante las negociaciones se obliga y por eso es responsable en caso de revocacin o caducidad. 6sto e!plica "ue el o'erente s tenga responsabilidad por retractarse de su propia declaracin, pero "ue el destinatario de la o'erta (el potencial aceptante+, no tenga responsabilidad por no aceptar, pues sus actos no est4n condicionados por una previa declaracin de voluntad de su parte. )un"ue hay "uienes recha%an esta tesis y a'ir&an "ue la declaracin unilateral de voluntad no obliga a "uien la reali%a, esta es la teor a &as aceptada, y la c4tedra adhiere a ella. -abe advertir "ue la etapa de tratativas previas suele ser &as co&ple1a de lo "ue a priori puede suponerse, pudiendo consistir en algo &as "ue en si&ple o'erta y aceptacin. en &uchos casos se da un ir y venir de o'ertas y contrao'ertas, "ue hacen "ue los roles de o'erente y destinatario sean circunstanciales y se inviertan per&anente&ente. 6sto puede verse clara&ente en el cl4sico regateo "ue suele darse en las co&praventas cotidianas. si un tendero o'rece una ca&isa a cincuenta pesos y un cliente se acerca y o'rece cuarenta, el cliente est4 'or&ulando una contrao'erta, con lo cual de1a de ser destinatario y se convierte en o'erente. ,or su parte el tendero, destinatario de esa o'erta, 'or&ula una nueva contrao'erta o'reciendo la ca&isa a cuarenta y cinco pesos. 6l regateo puede continuar y concluir
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en contrato (co&praventa de la ca&isa+ o bien puede 'racasar (si 'inal&ente no hay acuerdo+. Sin e&bargo, cual"uiera "ue sea el resultado 'inal, es claro "ue a&bas partes deben reali%ar las tratativas con seriedad y respetando al otro. si el cliente, despu$s de hab$rsele aceptado el precio "ue o'reci, a'ir&a "ue en realidad no tiene inter$s en la ca&isa y se retira sin co&prarla (revoca su o'erta+, resulta "ue ha hecho perder el tie&po al tendero ("ue por ello de1 de atender a otros clientes+, lo "ue i&plica un da=o "ue debe ser resarcido. )un"ue en la vida diaria y en las tratativas sobre &ontos pe"ue=os, estos incidentes no tengan consecuencias 1ur dicas, ello no signi'ica "ue no deban tenerlas. 6n las grandes operaciones co&erciales el proceso es si&ilar, aun"ue &as co&ple1o, y los gastos derivados de una aceptacin "ue se 'rustra por revocacin de la o'erta pueden ser signi'icativos. 6ntendidos los 'unda&entos y alcances de la responsabilidad de las partes, cabe distinguir tres &o&entos en la 'or&acin del contrato. 1P+ )ntes de 'or&ularse la o'erta no hay responsabilidad. no es aplicable el a.1.19? pues $ste se re'iere al per odo post:o'erta, ni hay responsabilidad por 'racaso de las negociaciones (salvo "ue la ruptura sea arbitraria+. La sola ruptura no genera responsabilidad de inde&ni%ar, pues las tratativas son a riesgo. "uien las inicia lo hace sabiendo "ue ellas pueden no concluir en contrato, an obrando de buena 'e. -ierta&ente, no es sencillo establecer si una negociacin 'racasa por desacuerdo de buena 'e o se ro&pe por arbitrariedad, aun"ue puede presu&irse esto lti&o cuando alguno de los tratantes viola los lla&ados deberes de negociacin, tales co&o el de co&unicacin (hay "ue co&unicar al otro si no se est4 en condiciones de concluir v4lida&ente el contrato+, de con'idencialidad (hay "ue &antener en secreto la in'or&acin "ue la otra parte da a conocer en el &arco de las tratativas+ o de custodia (hay conservar y no usar los bienes de la otra parte "ue son con'iados en el &arco de las negociaciones+, HP+ 5espu$s de 'or&ularse la o'erta hay responsabilidad precontractual i&puesta por la ley. si la o'erta es aceptada sin saber "ue ha sido revocada o "ue ha caducado, y ello ha generado gastos al aceptante, es aplicable el a.1.19?, "ue i&pone responsabilidad al o'erente. La aceptacin puede ser retractada sin consecuencias hasta antes de haber sido conocida por el o'erente2 si es retractada despu$s de ser conocida por el o'erente ya hay contrato y hay "ue cu&plirlo. si $ste no pudiera cu&plirse de otra &anera, el aceptante "ue se retract debe satis'acer las p$rdidas e intereses ocasionados al o'erente, segn lo dispone el a.1.199 (es lgico, pues la aceptacin ta&bi$n es una declaracin unilateral de voluntad "ue obliga a "uien la 'or&ula, es decir al aceptante+, 3P+ 5espu$s de concluirse un contrato "ue resulta nulo pueden haber responsabilidades e!tracontractuales variadas. el a.1.F9? establece "ue los actos anulados, aun"ue no produ%can los e'ectos de los actos 1ur dicos, producen sin e&bargo los e'ectos de los actos il citos, o de los hechos en general, cuyas consecuencias deben ser reparadas. Las causales de nulidad del contrato son varias y las consecuencias dependen de la causa. a+ Si se anula por alguna incapacidad de hecho, la parte "ue era capa% de contratar no tiene derecho a la restitucin de lo "ue hubiere dado, salvo "ue pruebe "ue e!iste lo "ue dio (a.1.1?9+, b+ Si se anula por 'alta de idoneidad del ob1eto, el "ue hubiera pro&etido entregar cosas ine!istentes debe inde&ni%ar al otro (a.1.17H+, c+ Si se anula por 'alta de legiti&acin, el "ue vende cosa a1ena, aun"ue sea de buena 'e, debe inde&ni%ar al co&prador 'rustrado (a.1.3H>+, d+ Si se anula por de'ectos de 'or&a, no hay "ue inde&ni%ar pues se entiende "ue a&bas partes conocen la ley y deben respetar las 'or&as esenciales de los actos 1ur dicos. @. Los ,icios el consenti&iento. R7'i&en 1$r2 ico aplica(le (Se di1o al co&en%ar "ue en el acto voluntario concurren dos ele&entos, la voluntad interna (lo "ue se "uiere, el contenido de la voluntad+ y la e!teriori%acin (lo "ue se dice "ue se "uiere, la &ani'estacin de la voluntad+. ) esto hay "ue agregar "ue el acto, para ser real&ente voluntario, debe ser reali%ado en un &arco de libertad y de pleno conoci&iento de la situacin. si concurren 'actores viciantes (un error espont4neo, un error provocado por dolo, una situacin violenta+, la voluntad resulta viciada y el acto no es estricta&ente voluntario. Si los 'actores viciantes se presentan en un acto bilateral, co&o es el acto de contratar, se habla de vicios del consenti&iento "ue a'ectan la valide% del acto. Son vicios del consenti&iento los siguientes. 1P+ 6l error. es la 'alta de con'or&idad entre el 1uicio y la realidad (es distinto de la ignorancia, "ue es la 'alta de conoci&iento de la realidad. Sin e&bargo, en cuanto a sus e'ectos legales, error e ignorancia se asi&ilan+. 6l error puede ser de dos tipos. a+ 7&propio (u obstativo+. es el "ue a'ecta la &ani'estacin de la voluntad (el caso t pico es el lapsus, co&o ser a el caso de "uien, "ueriendo escribir /RS, escribe R sin advertirlo+, b+ ,ropio (o de vicio+. es el "ue a'ecta el contenido de la voluntad (ser a el caso de "uien, "ueriendo contratar con <uan, contrata con ,edro convencido de "ue $ste es <uan+. 5esde otra perspectiva, el error puede ser. a+ )ccidental. cuando no tiene relevancia para la ley (a.>H8+, b+ 6sencial. cuando es causa de nulidad del acto 1ur dico, co&o es el caso del error en la naturale%a del acto, del error sobre la persona con "uien se contrata, del error sobre la causa principal del acto o del error respecto del ob1eto sobre el "ue versa el contrato (ver arts. >HG a >H7+. /n tercer criterio clasi'ica al error en. a+
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6!cusable. cuando ha habido ra%n para errar (en tal caso el error no per1udica al "ue err y es causa de nulidad del acto segn el a.>H>+, b+ 7ne!cusable. cuando no ha habido ra%n v4lida para errar, en cuyo caso el acto es v4lido (nadie puede alegar su propia torpe%a+. Los tres criterios clasi'icatorios son co&binables, pudiendo darse varias co&binaciones, pero para "ue el error anule el acto debe ser a la ve% esencial y e!cusable. 6!iste un cuarto criterio, "ue distingue entre error de hecho y de derecho, entendiendo "ue este lti&o no es e!cusable pues la ley se supone conocida por todos (pero hay e!cepciones, co&o la del a.78G+, HP+ 6l dolo. es un con1unto de argucias, enga=os y &a"uinaciones tendientes a hacer caer al otro en error o a aprovecharse del error en "ue ya est4. La parte a'ectada por el dolo cae en un error provocado, resultando viciada su voluntad. 6l dolo puede ser 5irecto (cuando proviene de la contraparte+ o 7ndirecto (cuando proviene de un tercero+ y puede ser ,ositivo (cuando consiste en una accin+ o Begativo (cuando consiste en una o&isin+. ,ero la clasi'icacin &as i&portante es la "ue distingue entre dolo 7ncidental y dolo ,rincipal, pues el pri&ero no a'ecta la valide% del acto y solo da derecho a la reparacin del da=o, en tanto el dolo principal es causa de nulidad. el a.>3H dice "ue hay causal de nulidad slo si concurren cuatro condiciones en el dolo. "ue haya sido grave, "ue haya sido la causa deter&inante de la accin, "ue haya ocasionado un da=o i&portante, "ue no haya habido dolo de a&bas partes, 3P+ La violencia. cabe distinguir dos tipos de violencia. a+ ( sica. el -- la lla&a 'uer%a irresistible (a.>3?. habr4 'alta de libertad en los agentes cuando se e&please contra ellos una 'uer%a irresistible+. 6n este caso no hay vicio de voluntad sino ausencia de voluntad, pues el su1eto no es libre y hace aun"ue no "uiera (es el caso de alguien "ue es e&pu1ado y al caer ro&pe algo valioso+, b+ Joral. el -- la lla&a inti&idacin (a.>37. habr4 inti&idacin cuando se inspire en un agente, por in1ustas a&ena%as, un te&or 'undado de su'rir un &al in&inente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, o de su cnyuge, ascendientes o descendientes+. 6n este caso si hay vicio de voluntad, pues el su1eto hace "ueriendo hacer pero ese "uerer es 'or%ado, producto de la coaccin. Se trate de violencia ' sica o de violencia &oral, el acto "ue se celebra ba1o su in'luencia es anulable (a.>G1+. -abe advertir "ue si a&bas partes, voluntaria&ente, resuelven hacer un acto si&ulado (e1. hacer aparecer una venta co&o una donacin+ o un acto 'raudulento, no hay voluntad viciada pues las partes hacen e!acta&ente lo "ue "uieren hacer. "uieren si&ular y si&ulan. ,ar ter&inar el punto cabe re'erirse al proble&a "ue se presenta cuando no hay coincidencia entre la voluntad interna y la declaracin e!terna (cuando alguna de las partes alega "ue lo "ue ha declarado no es lo "ue real&ente "uiso declarar+. ,ara resolver esta eventualidad se han planteado tres teor as. 1P+ 0eor a de la voluntad. sostiene "ue en caso de no coincidencia prevalece la voluntad interna sobre la declaracin, ya "ue sin voluntad psicolgica no hay contrato. 6l proble&a es c&o conocer la voluntad interna, siendo "ue por de'inicin ella es interna. si se pretende interpretar los contratos o establecer su valide% con esta teor a, se pretende un i&posible (solo 5ios conoce nuestras intenciones+ y la prueba &as elocuente de ello es "ue los propios de'ensores de esta teor a reco&iendan observar signos e!teriores para deter&inar la voluntad interior (A+. La aplicacin de esta teor a, de corte individualista, conduce necesaria&ente a crear inseguridad 1ur dica, HP+ 0eor a de la declaracin. sostiene "ue en caso de no coincidencia la declaracin prevalece sobre la voluntad interna. 6sta teor a, aplicada en la interpretacin de los contratos, en los "ue las declaraciones consisten en palabras, conduce a e!tre&os peligrosos. las palabras son solo sonidos y su sentido depende en buena &edida del conte!to y las circunstancias en "ue son dichas. 7gual riesgo resulta cuando se aplica la teor a para deter&inar la valide% de los contratos. solo contando con la buena 'e de la otra parte es posible asignar prevalencia a las declaraciones, 3P+ 0eor a ecl$ctica. co&bina las dos teor as anteriores, aun"ue apoy4ndose &as en una o en la otra. 6s el criterio "ue aplica nuestro --, apoy4ndose principal&ente en la teor a de la declaracin. para interpretar los contratos prevalece la declaracin, pues una eventual no coincidencia no genera nulidad sino anulabilidad y los actos anulables son v4lidos &ientras no se anulen. 7gual criterio se sigue para establecer la valide% de los contratos. solo son nulos si el vicio tiene cierta entidad+.
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BOLILLA IE
1. Capaci a para contratar. Incapaci a es e +ec+o # e erec+o. Reli'iosos pro%esos # co&erciantes %alli os (La 0eor a de las ,ersonas ense=a "ue uno de los atributos de la personalidad es la capacidad, "ue puede de'inirse co&o la aptitud para actuar y "ue abarca la capacidad de hecho ("ue es la capacidad de obrar por s "ue tienen las personas+ y la capacidad de derecho ("ue es la capacidad de ser titulares de derechos "ue tienen las personas+. ,uesto "ue la capacidad es un atributo inherente a la persona, podr a decirse "ue en general la capacidad es la regla (todas las personas son capaces+2 sin e&bargo en la realidad no es as , pues e!isten circunstancias "ue li&itan la capacidad y llevan a la ley a establecer incapacidades. a+ 7ncapacidad de hecho. son incapaces de hecho "uienes est4n i&pedidos o li&itados de actuar por s . 6l -distingue entre los incapaces absolutos, "ue necesitan representante para todo acto 1ur dico "ue realicen (segn el a.9G son incapaces absolutos las personas por nacer, los &enores i&pberes, los de&entes y los sordo&udos "ue no saben hacerse entender por escrito+ y los incapaces relativos, "ue pueden reali%ar ciertos actos por s , tales co&o celebrar contratos de traba1o o e1ercer t tulo habilitante (segn el a.99 son incapaces relativos los &enores adultos+. Kuienes no son alcan%ados por estas enu&eraciones son considerados capaces de hecho, los cuales ta&bi$n pueden ser divididos en absolutos (cuando no tienen ninguna li&itacin de obrar+ y relativos (cuando tienen alguna incapacidad espec 'ica, co&o es el caso de los inhabilitados, de los religiosos pro'esos y de los co&erciantes 'allidos+. 6sta lti&a categor a y la de incapaces relativos parecen iguales, pero hay una di'erencia. la incapacidad relativa se da por regla general, cuando la persona es &enor adulta2 &ientras "ue la capacidad relativa se da por e!cepcin, cuando el adulto capa% absoluto su're una detraccin "ue lo priva de una parte de su capacidad+, b+ 7ncapacidad de derecho. a
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di'erencia de la incapacidad de hecho, la incapacidad de derecho nunca es absoluta (ello signi'icar a negarle a una persona todo derecho, lo cual es e"uivalente a negarle personalidad+. )s pues, hay incapacidad de derecho cuando una persona, en ra%n de ciertas calidades y circunstancias, se ve privada en abstracto de go%ar de un cierto derecho. La &ayor a de los autores entienden "ue el a.1.3?1 enu&era casos de incapacidad de derecho (e1. los padres no pueden co&prar los bienes de sus hi1os &enores+. 6n ca&bio Lpe% de Caval a entiende "ue el citado art culo enu&era casos de 'alta de legiti&acin o idoneidad, pues la incapacidad de derecho solo puede darse en relacin a personas i&per'ectas (las personas por nacer, las personas 1ur dicas+ o a actos personal si&os "ue, por no poder concluirse por representante legal, conllevan para el incapa% de hecho ta&bi$n una incapacidad de derecho (testa&ento, reconoci&iento de hi1o por un &enor de 18 a=os+. La tesis de Lpe% de Caval a es discutible, pero presenta la venta1a de traer a colacin el te&a de la idoneidad, "ue se ase&e1a a la capacidad pero es distinta de ella, pues la idoneidad es la aptitud para una 'uncin o cargo en cuyo e1ercicio se reali%an actos (recu$rdese "ue la capacidad es la aptitud para actuar+. -o&o e1e&plos de supuestos de idoneidad (y no de capacidad+, se citan los enu&erados en el a.3>8+ : N$li a e los contratos cele(ra os por incapaces: carcter # r7'i&en 1$r2 ico (6n general la nulidad de los contratos puede ser relativa (cuando pueden pedirla solo algunos+ o absoluta (cuando puede pedirla ta&bi$n el Jinisterio ,blico+. -uando se trata de nulidad por incapacidad se aplica el a.1.1?G "ue dice te!tual&ente. el derecho de alegar la nulidad de los contratos hechos por personas incapaces, slo corresponde al incapa%, sus representantes o sucesores, a los terceros interesados, y al Jinisterio de Jenores, cuando la incapacidad 'uere absoluta, y no a la parte "ue ten a capacidad para contratar. La con'usa redaccin del art culo ha generado disensos entre los tratadistas en cuanto a sus alcances. hay "uienes, 'or%ando el te!to, interpretan "ue si la incapacidad es relativa, la nulidad solo puede ser alegada por el incapa%, sus representantes o sucesores (nulidad relativa+2 y si la incapacidad es absoluta ta&bi$n pueden alegarla terceros interesados y el Jinisterio ,blico (nulidad absoluta+. Lpe% de Caval a disiente con esta tesis y opina "ue en los contratos concluidos por incapaces (sean absolutos o relativos+ la nulidad sie&pre es relativa, pues $sta es la regla general "ue adopta el -- y el a.1.1?G no la contradice (advi$rtase "ue este art. alude al Jinisterio de Jenores y no al Jinisterio ,blico+. Jas all4 de las dudas, lo "ue est4 claro es "ue la parte capa% nunca puede pedir ni alegar la nulidad del acto 'und4ndose en la incapacidad de la otra parte. 6sta regla, establecida en el a.1.1G>, 'unciona incluso cuando el incapa% acta con dolo. en tal caso hay doble causal de nulidad, pero co&o el capa% enga=ado no puede pedir nulidad por incapacidad del otro, solo le cabe pedir nulidad por dolo. ,or eso se dice "ue el dolo suple a la incapacidad. ,ero an hay &as. cuando el dolo del incapa% consiste en enga=os tendientes a 'or%ar al otro a contratar, ni el propio incapa% puede plantear nulidad (a. 1.1??, pri&era parte+, resultando "ue el contrato es v4lido por"ue ninguna de las partes tiene accin de nulidad (el capa% slo tiene accin de nulidad por dolo cuando hay da=o+. La parte 'inal del a.1.1?? aclara "ue el incapa% doloso s tiene accin de nulidad si es &enor i&pber o si el dolo consiste en ocultacin de la incapacidad. Jas all4 de estos vericuetos "ue plantea el --, lo concreto es "ue, si la nulidad procede (si el acto es nulo+, corresponde la restitucin de lo recibido (si e!istiere+. o en su de'ecto una accin por enri"ueci&iento, estando la prueba a cargo de "uien alegue la nulidad+. /. El o(1eto e los contratos. Aplicaci*n e los principios 'enerales. El a.<@!. Re:$isitos: a4 El ,alor patri&onial e la prestaci*n3 (4 Posi(ili a &aterial # 1$r2 ica3 c4 Licit$ 3 4 Deter&inaci*n (6n t$r&inos resu&idos el a.>93 dice "ue el ob1eto de los contratos deben ser cosas o hechos "ue cu&plan ciertas condiciones. 6l te!to as resu&ido per&ite distinguir en el ob1eto del contrato un ob1eto in&ediato (los hechos, las acciones, las prestaciones a "ue se obligan las partes. 61. dar la cosa, hacer la obra+ y un ob1eto &ediato (las cosas, los ob1etivos "ue se persiguen con las prestaciones. 61. dar la cosa, hacer la obra+. ,ara "ue el contrato sea v4lido en relacin al ob1eto, $ste debe ser idneo, es decir debe reunir ciertas condiciones o re"uisitos. a+ 6l ob1eto debe tener valor patri&onial. esto es innecesario en cuanto al ob1eto &ediato (la cosa+ pues la cosa tiene valor patri&onial por de'inicin (a.H.111. cosa es todo ob1eto &aterial susceptible de tener un valor+, pero es absoluta&ente i&prescindible en cuanto al ob1eto &ediato (la prestacin, el hecho+, segn lo establece clara&ente el a.1.1?>, b+ 6l ob1eto debe ser posible &aterial y 1ur dica&ente. las cosas deben ser e!istentes y estar en el co&ercio, los hechos deben ser no prohibidos por la ley ni contrarios a la &oral y las buenas costu&bres (e1. no es v4lido en cuanto a su ob1eto un contrato por el cual alguien se co&pro&ete a &atar a su padre, pues si bien esto es posible &aterial&ente, no lo es ni 1ur dica ni &oral&ente+, c+ 6l ob1eto debe ser l cito. esto no se re'iere a las cosas, pues las cosas no son l citas o il citas sino "ue si&ple&ente son2 &as bien se re'iere a los hechos y en relacin a ellos la licitud es e"uivalente a la posibilidad 1ur dica. un hecho es l cito si es 1ur dica&ente posible, d+ 6l ob1eto debe ser deter&inado o deter&inable. el
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a.1.17F dice "ue es su'iciente con "ue las cosas est$n deter&inadas en su especie y no en su cantidad, sie&pre "ue $sta sea deter&inable. 0a&bi$n es v4lido de1ar la deter&inacin en &anos de un tercero o, en lti&a instancia, en &anos del 1ue%, pero en cual"uiera de estos casos la cosa debe ser deter&inable+ : Pro(le&as partic$lares: 14 Cosas ine)istentes. Cosas %$t$ras: pact$& e re sperata # pact$& e spe3 lea3 /4 Cosas a1enas: siste&as ro&ano3 %ranc7s # ar'entino. El pro(le&a en n$estro erec+o3 !4 Cosas liti'iosas3 'ra,a as o e&(ar'a as3 ?4 Ferencias %$t$ras. Ori'en # %$n a&entos e la pro+i(ici*n. Pactos e isposici*n3 e ren$ncia # e instit$ci*n (-on relacin al ob1eto del contrato se presentan diversos proble&as vinculados a la nulidad "ue &erecen atencin particular. 6ntre ellos se citan. a+ La cuestin de la e!istencia de la cosa. el ob1eto del contrato puede ser una cosa e!istente o ine!istente, pero si una parte al contratar declara e!istente una cosa "ue no e!iste, el contrato es nulo y el "ue declar la cosa co&o e!istente debe inde&ni%ar al otro (a.1.17H+. 5istinto es el caso cuando se trata de una cosa "ue no e!iste pero puede llegar a e!istir (cosa 'utura+ pues si la e!istencia se con'ir&a el contrato es v4lido. en tal caso, previsto en el a.1.173, el contrato es condicional (por"ue su e!istencia est4 subordinada a la e!istencia de la cosa+ y se lo deno&ina pactu& de re sperata (pacto de cosa esperada+. 6l &is&o a.1.173, en su parte 'inal, conte&pla el caso de los contratos onerosos en "ue una de las partes asu&e el riesgo de "ue la cosa no llegue a e!istir. en tal caso el contrato es v4lido y es aleatorio, deno&in4ndose pactu& de spe (pacto de esperan%a+. /n e1e&plo de estos casos es la co&pra de una cosecha a 'uturo. es un contrato condicional (si no hay cosecha no hay contrato, si hay cosecha hay contrato+ y a la ve% aleatorio, con alea de cantidad (el co&prador asu&e el riesgo de ganar o perder segn "ue la cosecha sea buena o &ala+, b+ Las cosas a1enas. el ob1eto del contrato puede ser una cosa propia o a1ena, pero si una parte al contratar declara co&o propia una cosa a1ena y no hace tradicin de la cosa, incurre en delito de estelionato y debe satis'acer las p$rdidas e intereses del otro (a.1.178+. 6n principio estos contratos son nulos, pero pueden resultar v4lidos si el pro&itente hace tradicin de la cosa o si el verdadero due=o de la cosa rati'ica el contrato. 5istinto es el caso de "uien vende cosa a1ena declarando tal situacin, lo cual es v4lido. si no garanti%a el $!ito solo est4 obligado a e&plear los &edios necesarios para "ue la prestacin se realice y si por su culpa la cosa a1ena no se entrega debe inde&ni%ar al otro (a.1.177+. #olviendo al estelionato, $ste slo se da cuando hay &ala 'e del vendedor. si $ste vende cosa a1ena de buena 'e (crey$ndola propia+ no hay estelionato, pero la venta es nula y debe inde&ni%ar al co&prador. 6sto surge del a.1.3H>, "ue dice "ue las cosas a1enas no pueden venderse... y parece colisionar con el a.G93 de -digo de -o&ercio "ue dice "ue la co&praventa de cosa a1ena es v4lida. Sin e&bargo no hay colisin. el -- se aplica para la co&praventa de cosas in&uebles, &ientras "ue el -digo de -o&ercio se aplica a la co&praventa de cosas &uebles (en las "ue la posesin supone t tulo+ con co&prador de buena 'e, c+ Las cosas litigiosas, gravadas o e&bargadas. para cosas en esta situacin son aplicables los principios establecidos para las cosas a1enas (a.1.17>+, d+ Las herencias 'uturas. el a.1.179 establece e!presa&ente "ue no se puede contratar sobre herencias 'uturas, ni si"uiera con el consenti&iento de la persona de cuya sucesin se trate. Se trata de una prohibicin espec 'ica "ue viene del 5erecho *o&ano y se basa en un hecho real. el caso de un 1oven "ue dio co&o garant a de un contrato su herencia 'utura y "ue, acosado por las deudas, &at a su padre para heredarlo y as poder pagar. -on 'unda&ento en esta prohibicin est4n prohibidos ciertos pactos co&o el de renuncia ("ue consiste en abdicar anticipada&ente a una herencia 'utura+, el de disposicin ("ue i&plica aceptar ahora una herencia 'utura y al &is&o tie&po disponer su trans&isin a tercero+ y el de institucin ("ue consiste en instituir legatario a uno de los contratantes o a a&bos rec proca&ente+. !. La %or&a e los contratos. El %or&alis&o en el erec+o. 6iste&a el CC # principios 'enerales. La li(erta en la elecci*n e la %or&a. Bor&a a sole&nitate& # a pro(atione& (Si el contrato es una e!presin de la voluntad, la 'or&a es el &edio idneo a trav$s del cual la voluntad se &ani'iesta. todos los contratos tienen alguna 'or&a, pues sin 'or&a no pueden e!istir. La 'or&a puede ser libre&ente elegida por las partes, en cuyo caso el contrato se dice no 'or&al, o puede ser i&puesta por la ley, en cuyo caso el contrato se dice 'or&al (a.>73. la 'or&a es el con1unto de las prescripciones de la ley, respecto de las sole&nidades "ue deben observarse al tie&po de la 'or&acin del acto 1ur dico2 tales son. la escritura del acto, la presencia de testigos, "ue el acto sea hecho ante escribano pblico o con el concurso del 1ue% del lugar+. La regla general es "ue los contratos sean no 'or&ales (a.>7G+, pues la libertad es un presupuesto del contrato y eso incluye la libertad de eleccin de la 'or&a2 la e!cepcin es "ue los contratos sean 'or&ales (a.1.18G. deben ser hechos en escritura pblica los siguientes contratos. ...2 a.1.1>3. deben hacerse por escrito los contratos por &as de die% &il pesos+. 6l 'or&alis&o legal i&pri&e cierta pesade% a los negocios y en ciertos casos resiente el principio de buena 'e "ue rige en los contratos, pero constituye una gran ayuda para establecer cu4ndo un contrato est4 concluido y
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contribuye a probar su e!istencia. 6l valor 1ur dico de la 'or&a depende de los alcances "ue la ley le d$. a+ Si la 'or&a constituye re"uisito ineludible para dar valide% al acto, al punto "ue si no tiene la 'or&a legal e!igida el acto es nulo, se dice "ue la 'or&a es ad sole&nitate&, b+ Si la 'or&a no es i&prescindible para "ue el acto sea v4lido, pero resulta i&prescindible si se pretende probar "ue el acto e!iste, se dice "ue la 'or&a es ad probatione&+ M 14 Contratos :$e e(en instr$&entarse en escrit$ra pG(lica Ca.1.1>?4. Ino(ser,ancia e la o(li'aci*n e escrit$rar Ca.1.1>@4. Doctrina # 1$rispr$ encia ela(ora a al respecto (Qa se hi%o &encin del a.1.18G "ue enu&era los contratos "ue deben instru&entarse por escritura pblica (los "ue tuvieren por ob1eto la trans&isin de bienes in&uebles, en propiedad o usu'ructo, o alguna obligacin o grava&en sobre los &is&os2 las particiones e!tra1udiciales de herencia2 los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y &odi'icaciones2 las convenciones &atri&oniales2 la constitucin de renta vitalicia2 la cesin o renuncia de herencia, etc.+. ) continuacin de $l, el a.1.189 establece "ue los contratos "ue debiendo hacerse por escritura pblica se hacen por instru&ento particular 'ir&ado, no "uedan concluidos &ientras la escritura pblica no se 'ir&a, pero valen co&o preli&inares si las partes se hubiesen obligado a hacer escritura pblica. 6ste art culo y los subsiguientes "ue se re'ieren al &is&o te&a, &otivan dos tesis distintas en cuanto al valor de la 'or&a en nuestro derecho. a+ La tesis 'or&alista sostiene "ue en nuestro -digo la 'or&a es ad sole&nitate& (sin la 'or&a debida el contrato es nulo, o bien sin escritura pblica no hay nada+. Sin e&bargo eso no es lo "ue dice e!acta&ente el a.1189. &as bien dice "ue si no hay escritura pblica, no hay lo "ue deber a haber (una co&praventa concluida+ pero algo hay (un contrato "ue obliga a escriturar para per'eccionar la co&praventa+, b+ La tesis a'or&alista dice "ue en nuestro derecho la 'or&a es ad probatione& (sin la 'or&a debida el contrato es v4lido, o bien sin escritura pblica hay co&praventa y para probarla basta el boleto+. 6sta tesis pretende sustentarse en el a.1.1>3 (por &as de die% &il pesos hay "ue contratar por escrito+ y en el a.1.188 (si se contrata verbal&ente debiendo hacerse por escrito el contrato se entender4 concluido co&o obligacin de hacer+. ,ero el a.1.189 es claro. sin escritura no hay contrato concluido. 6n concreto, a&bas tesis son en parte acertadas y en parte erradas. lo cierto es "ue en nuestro derecho la 'or&a es a la ve% ad sole&nitate& y ad probatione&, pues la 'or&a sirve tanto para concluir los contratos co&o para probar su e!istencia. 6l error de las tesis parciales est4 en no advertir "ue nuestro -digo no plantea una sole&nidad absoluta (en la cual la 'alta de la 'or&a debida genera nulidad plena y no de1a ningn negocio v4lido+ sino una sole&nidad relativa (en la cual la 'alta de la 'or&a debida genera nulidad e'ectual, convirtiendo el negocio original en otro negocio distinto+ M /4 9$icio por escrit$raci*n. De&an a # e%ensa. Conteni o e la o(li'aci*n e escrit$rar. Ca$sas :$e p$e en ori'inar el 1$icio. Bac$lta es el 1$e0 Ca.1.1>"4. Doctrina # 1$rispr$ encia (-o&o ya se di1o, el a.1.189 de1a claro "ue si no hay escritura pblica (si solo hay boleto de co&praventa+, no hay lo "ue deber a haber (una co&praventa concluida+, sino otra cosa (un contrato "ue obliga a escriturar para per'eccionar la co&praventa+. 6sta obligacin de escriturar contenida en el boleto, ya otorga derechos al co&prador. a+ Si el vendedor cae en concurso o "uiebra. el a.1.189 bis dice "ue el boleto puede ser opuesto a terceros (a los acreedores del concurso+, cabi$ndole al 1ue% la 'acultad de otorgar al co&prador, supuesto de buena 'e, la escritura traslativa de do&inio, sie&pre "ue ya hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio (este art culo, agregado por la ley 17.711 apunta a proteger a "uien ad"uiri un in&ueble destinado a vivienda y segn la 1urisprudencia slo cabe su aplicacin cuando el boleto ha sido oportuna&ente inscripto en el *egistro 7n&obiliario+, b+ Si el vendedor se niega a escriturar. el a.1.187 establece "ue el boleto supone obligacin de hacer (de escriturar+, de &odo "ue si el vendedor se niega a escriturar, el co&prador puede de&andar la escrituracin o recla&ar p$rdidas e intereses. 6n esta hiptesis ta&bi$n le cabe al 1ue% la 'acultad de disponer la escrituracin+. ?. Pr$e(a e los contratos. Concepto. El &7to o el CC # la CN. Los &e ios e pr$e(a en$ncia os por el CC. Clasi%icaci*n e los &e ios e pr$e(a. Ealoraci*n e ca a $no e ellos: a4 Los instr$&entos pG(licos # pri,a os. El pro(le&a e la correspon encia epistolar # tele'r%ica3 (4 Con%esi*n3 1$ra&ento # pres$nciones3 c4 Testi'os: li&itaci*n e esta pr$e(a en ra0*n el ,alor. E)7'esis el a.1.1<!. Pro+i(ici*n e in,ocar esta pr$e(a contra el conteni o e $n acto escrito o c$an o se preten e &o i%icarlo (-uando se habla de la prueba de los contratos hay "ue distinguir entre &odo de prueba (es decir, c&o se prueba+ y &edio de prueba (es decir, con "u$ se prueba+. -on relacin al &odo, y en consonancia con lo "ue dispone la -onstitucin Bacional, el a.1.1>F establece "ue los contratos se prueban por el &odo "ue dispongan los cdigos de procedi&ientos de las provincias 'ederadas. -on relacin a los &edios, el &is&o art culo dice "ue son &edios de prueba los instru&entos pblicos, los instru&entos particulares 'ir&ados o no 'ir&ados, las con'esiones de las partes 1udiciales o e!tra1udiciales, los 1ura&entos 1udiciales, las presunciones legales o 1udiciales, y los testi&onios de testigos (esta
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enu&eracin es &era&ente enunciativa, pudiendo ad&itirse otros &edios, tal co&o la prueba pericial, &encionada en otro art culo y an &edios "ue el -- no &enciona por"ue en los tie&pos de #$le% eran desconocidos+. Sobre los &edios e!presa&ente enunciados por el -- cabe decir. a+ 7nstru&entos pblicos y privados. los instru&entos son pblicos si en ellos interviene un 'uncionario pblico "ue da 'e de su contenido y son privados si en ellos slo intervienen los particulares. 6stos lti&os pueden ser 'ir&ados (co&o es el caso de la correspondencia epistolar+ o no 'ir&ados (co&o son los libros de los co&erciantes+. Los instru&entos "ue los particulares 'ir&an ante un escribano "ue certi'ica las 'ir&as son privados. reci$n se hacen pblicos cuando son sellados+, b+ -on'esin, 1ura&ento y presunciones. la con'esin es una declaracin, 1udicial o e!tra1udicial, provocada o espont4nea, e&anada de persona capa% de obligarse y de la cual puede derivar un per1uicio para ella. 6l 1ura&ento es una declaracin hecha ante autoridad 1udicial ba1o palabra e&pe=ada (en general los cdigos de procedi&iento no lo conte&plan+. La presuncin es la ad1udicacin de un sentido deter&inado a una situacin dada. ,uede ser legal (cuando es la ley la "ue presu&e+ o 1udicial (cuando es el 1ue% el "ue presu&e+, c+ 0esti&onio (testigos+. es la declaracin de terceros "ue han tenido conoci&iento personal de los hechos. )un"ue la prueba testi&onial es ad&itida gen$rica&ente por el --, su valor probatorio es li&itado (el a.1.1>3 dice "ue los contratos por &as de die% &il pesos deben hacerse por escrito y no pueden ser probados por testigos+. )ntigua&ente la prueba testi&onial ten a &ucho valor (incluso prevalec a sobre la prueba docu&ental en ciertos casos+, pero paulatina&ente 'ue perdiendo 1erar"u a. en unas 3rdenan%as del siglo E#7 ya se insina la li&itacin y en el -digo Bapolenico la li&itacin ya es &ani'iesta. los contratos, a partir de cierto &onto, no pueden ser probados por testigos2 ade&4s, si hay un docu&ento escrito, no puede ser rebatido por testigos. 6ntre las ra%ones de esta li&itacin se citan. el te&or al soborno de testigos, la 'ragilidad de la &e&oria hu&ana, la necesidad de reducir el n&ero de 1uicios (al e!igirse prueba escrita preconstituida se desalientan &uchos potenciales de&andantes+ : Relaciones entre la %or&a # la pr$e(a. Pr$e(a e los contratos :$e tienen %or&a eter&ina a por la le#. Principios # e)cepciones (Las relaciones entre la 'or&a y la prueba ya han sido establecidas. en los contratos 'or&ales la 'or&a es ad sole&nitate& y ad probatione&. ,ara ellos es aplicable el a.1.1>1 "ue establece "ue los contratos "ue tengan una 'or&a deter&inada por las leyes no se 1u%gar4n probados si no estuvieran en la 'or&a prescripta, a no ser "ue... (a continuacin enu&era cuatro casos en "ue se ad&iten los &edios de prueba designados+. 5e &odo "ue, co&o principio b4sico y general, la 'or&a es ad probatione&, pues slo el contrato con la debida 'or&a es contrato probado. ,ero este principio ad&ite, co&o se di1o, cuatro e!cepciones enu&eradas en el a.1.1>1. 1ra e!cepcin. ...cuando hubiese habido i&posibilidad de obtener la prueba designada por la ley. )clarando los alcances de esta e!cepcin el pri&er p4rra'o del a.1.1>H dice "ue se 1u%ga "ue hay i&posibilidad en los casos de depsito necesario o cuando la obligacin hubiese sido contra da &ediando incidentes i&previstos "ue i&posibilitaren 'or&arla por escrito2 Hda e!cepcin. ...cuando hubiese habido un principio de prueba por escrito, en los contratos "ue pueden hacerse por instru&ento privado. )clarando los alcances de esta e!cepcin el segundo p4rra'o del a.1.1>H dice "ue se considera principio de prueba por escrito a cual"uier docu&ento "ue e&ane del adversario o de parte interesada en el asunto, "ue haga veros &il el hecho litigioso2 3ra e!cepcin. ...cuando la cuestin versare sobre vicios de la voluntad o del acto. 6sto puede probarse por cual"uier &edio pues no hay "ue probar "ue el contrato e!iste sino "ue hay "ue probar "ue contiene vicios "ue lo hacen nulo2 Gta e!cepcin. ...cuando una de las partes hubiese recibido una prestacin y se negase a cu&plir el contrato. ,uesto "ue en este caso el contrato ya ha co&en%ado a e1ecutarse es ra%onable ad&itir cual"uier tipo de prueba pues lo contrario e"uivaldr a a alterar el principio de buena 'e+. @. La ca$sa e los contratos. Teor2as ca$salista # antica$salista. El pro(le&a en n$estro erec+o. La %r$straci*n el %in el contrato. El pro#ecto e $ni%icaci*n e 1<>" (/n principio b4sico de la Lgica es el ,rincipio de *a%n Su'iciente, "ue e!presa "ue todo lo "ue es, tiene su ra%n de ser. 5icho de otro &odo. todo lo "ue es, es por alguna causa. 6sto es aplicable a todo. a todas las cosas, a todos los hechos (incluidos los contratos+ y resulta tan obvio "ue ha llevado a &uchos 1uristas a entender "ue es innecesario y carente de sentido pr4ctico detenerse a indagar sobre las causas de los contratos. ,ara estos 1uristas, lla&ados anticausalistas, los contratos son y punto y no interesa por"u$ son o para "u$ son. ,or el contrario, otra escuela, la de los causalistas, entiende "ue el concepto de causa es &uy til en el 5erecho y "ue sie&pre debe indagarse la causa de las obligaciones. Jas all4 del disenso, a&bos coinciden en "ue todo tiene causa (no puede ser de otro &odo, pues esto es obvio+. 6n nuestro derecho prevalece el criterio causalista. por lo pronto el a.G>> recoge el ,rincipio de *a%n Su'iciente y e!presa "ue no hay obligacin sin causa, es decir sin "ue sea derivada de.... 6l art culo no enu&era las causas de obligaciones (tradicional&ente, y con algunos disensos doctrinarios se entiende "ue son cinco. el
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contrato, el cuasi contrato, el delito, el cuasi delito y la ley+ y se re'iere a la causa 'uente o generadora de la obligacin y no a la causa 'in "ue es lo "ue se persigue al contratar (en una co&praventa, la causa 'in es ser propietario+. -o&ple&entaria&ente, el a.9FF establece "ue aun"ue la causa no est$ e!presada en la obligacin, se presu&e "ue e!iste, &ientras el deudor no de&uestre lo contrario. la presuncin slo 'unciona en el caso de las obligaciones docu&entadas (pagar$s, che"ues y deudas incausadas en general+, ya "ue en los de&4s casos "uien recla&e una prestacin debe probar "ue e!iste tal obligacin a causa de algo (de un contrato incu&plido, de un da=o+. 6l a.9F1 dice "ue la obligacin ser4 v4lida aun"ue la causa e!presada en ella sea 'alsa, si se 'unda en otra causa verdadera (en tal caso el deudor debe probar "ue la causa es 'alsa y le cabe al acreedor probar la e!istencia de causa verdadera si pretende &antener la valide% de la obligacin+. (inal&ente, el a.9FH dispone "ue la obligacin 'undada en causa il cita es de ningn e'ecto. es el caso de causas contrarias a la ley o al orden pblico (e1. contratar sobre herencias 'uturas, vender in'luencias, al"uilar el cuerpo de la hi1a+.
BOLILLA E
1. E%ectos e los contratos. Conceptos 'enerales. B$er0a ,inc$lante e intan'i(ili a (6l e'ecto in&ediato del contrato es "ue obliga a las partes y gobierna las relaciones 1ur dicas entre ellas. 3curre "ue el contrato, aun"ue es creacin de las partes, se e&ancipa de ellas y las gobierna con una 'uer%a vinculante e intangible igual a la "ue e&ana de la ley (a.1.1>7. los contratos tiene 'uer%a de ley para las partes+. 6sta 'uer%a es de tal &agnitud, "ue ha llevado a los estudiosos a preguntarse de dnde proviene, "u$ la origina. La pregunta ha &erecido varias respuestas. a+ La teor a positivista sostiene "ue los contratos obligan por"ue as lo dispone la ley. Si bien esto es cierto en alguna &edida, por"ue en lti&a instancia es la ley la "ue da 'uer%a coercitiva a los contratos, no es total&ente cierto. hay algo &4s, a1eno a la ley, "ue da 'uer%a al contrato, b+ La teor a del i&perativo categrico dice "ue los contratos obligan por"ue obligan. 6s un argu&ento racional puro, sostenido por Sant, c+ La teor a utilitarista dice "ue los contratos obligan por"ue
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cu&plir es til, ya "ue si no se cu&ple no se encontrar4 con "ui$n contratar en el 'uturo. 6s un argu&ento tautolgico, pues e"uivale a decir "ue los contratos obligan por"ue si no obligan no sirven, d+ La teor a religiosa sostiene "ue los contratos obligan por"ue hay ra%ones &orales y religiosas para "ue as sea. 6s una teor a anti"u si&a "ue viene de los tie&pos en "ue religin y derecho se con'und an2 en el &undo actual, &aterialista e indi'erente, la teor a no es convincente, e+ La teor a de la veracidad y la con'ian%a a'ir&a "ue los contratos obligan por"ue contienen verdad y suponen con'ian%a entre las partes, "ue son valores "ue deben respetarse por ra%ones &orales, 1ur dicas y 'ilos'icas. 6s un argu&ento de&asiado di'uso. -o&o puede advertirse ninguna de estas teor as 'unda&enta su'iciente&ente el por"u$ de la 'uer%a obligatoria de los contratos. 6llo ha llevado a desarrollar una teor a &as elaborada, basada en la autono& a de la voluntad+ : La octrina e la a$tono&2a e la ,ol$nta . 6$s or2'enes %ilos*%ico # econ*&ico. Las li&itaciones i&p$estas por la reali a social. Esta o act$al el pro(le&a: a4 El a($so el erec+o3 (4 La ($ena %e contract$al3 c4 Lesi*n e i&pre,isi*n3 4 El esta o e necesi a 3 e4 El or en pG(lico econ*&ico. El a.1.1<" el CC (La doctrina de la autono& a de la voluntad es relativa&ente nueva, ya "ue encuentra sus or genes en la 6dad Joderna, en tie&pos del hu&anis&o renacentista, cuando la *e'or&a produce la separacin de la 7glesia y el 6stado. 6llo dio lugar a una laici%acin del 5erecho, surgiendo un nuevo siste&a 1ur dico basado en la libertad del ho&bre. Las ideas 'ilos'icas de *ousseau, "ue entendi al 6stado co&o el resultado de un contrato social celebrado libre&ente por los ho&bres, 'ueron el antecedente in&ediato de la tesis de la autono& a de la voluntad y sirvieron de base para el surgi&iento del liberalis&o, corriente 'ilos'ica de 'uerte contenido econ&ico "ue puso $n'asis en la libertad individual. 6n ese conte!to se consolid la doctrina de la autono& a de la voluntad, "ue pro&ov a la libre contratacin entre los individuos co&o &otor del progreso social. 6l liberalis&o se propag por todo el &undo y paulatina&ente co&en% a &ostrar sus 'isuras. e!clusin social, e!plotacin del ho&bre por el ho&bre, desigualdad. )s , la realidad social co&en% a i&poner li&itaciones al individualis&o y a la libertad de contratacin, surgiendo instituciones 1ur dicas tales co&o. el concepto de abuso de derecho (destinado a evitar "ue algunos, abusando de sus derechos, e!plotaran a los &as d$biles+2 la doctrina de la buena 'e contractual ("ue pro&ueve la nulidad de los contratos celebrados de &ala 'e+2 la teor a de la lesin y la i&previsin (destinada a evitar "ue situaciones i&previstas deriven en enri"ueci&iento in1usto de algunos a costa de otros+2 el concepto de estado de necesidad ("ue apunta a 1usti'icar actos il citos co&etidos en situaciones l &ites+2 la idea de orden pblico econ&ico ("ue tiende a priori%ar el inter$s econ&ico colectivo con relacin a los intereses individuales+. 6stos institutos in'luyeron sobre la doctrina original y contribuyeron a replantearla, al punto "ue en la actualidad la doctrina de la autono& a de la voluntad sostiene "ue, si bien hay libertad de conclusin (libertad de contratar o no+ y libertad de con'iguracin (libertad de deter&inar el contenido del contrato+, tales libertades no son ili&itadas sino acotadas a los l &ites "ue i&pone la ley positiva estatal. slo dentro de ese &arco la voluntad es autno&a y las partes tienen poder y libertad para crear sus propias nor&as 1ur dicas. )s pues, resulta "ue la 'uer%a de los contratos no proviene e!clusiva&ente, ni de la voluntad de las partes ni de la ley positiva estatal, sino del concurso e"uilibrado de a&bos ele&entos+. /. E%ectos e los contratos con relaci*n a las personas. Partes # s$cesores. 6$cesores $ni,ersales # partic$lares. Fere eros # le'atarios. Fip*tesis e las o(li'aciones propter re&. E%ecto o(li'atorio # e%ecto real: el a.@"" (,uesto "ue el contrato est4 dirigido a reglar los derechos de las partes, en principio solo produce e'ectos entre las partes y no bene'icia ni per1udica a terceros (es la lla&ada regla res inter alios acta+. ) 'in de aclarar conceptos cabe decir, en pri&er lugar, "ue ser parte signi'ica ser titular de la relacin 1ur dica, debiendo distinguirse entre parte 'or&al, "ue es "uien e&ite la declaracin de voluntad y parte sustancial, "ue es el titular de los intereses "ue el contrato regula (cuando alguien contrata en no&bre propio es a la ve% parte 'or&al y sustancial2 pero si alguien contrata en no&bre de otro, el declarante es parte 'or&al y el otro es parte sustancial. -o&o se ver4 &as aba1o, esta distincin es i&portante, por lo "ue conviene tenerla presente+. 6n segundo lugar cabe se=alar "ue la calidad de parte se puede trans&itir de una persona a otra. el a.1.1>9 dice "ue los e'ectos de los contratos se e!tienden activa y pasiva&ente a los herederos y sucesores universales, salvo en lo re'erido a las obligaciones inherentes a la persona ("ue son intrans&isibles+ y en otros casos previstos por la ley. -uando se dice "ue los e'ectos de los contratos recaen sobre las partes, se est4 diciendo, claro est4, "ue recaen sobre personas. tales personas deben estar deter&inadas al &o&ento de contraerse la obligacin o ser deter&inables a 'uturo (es el caso de un t tulo al portador+ ya "ue si alguna parte es indeter&inable no hay contrato. Sin e&bargo es ad&isible una indeter&inacin relativa, co&o la "ue se da cuando la obligacin es a&bulatoria o propter re&, es decir cuando la obligacin est4 atada a una cosa deter&inada "ue puede ca&biar de due=o (se dice "ue en estos casos la
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obligacin sigue a la cosa y no a la persona+. es el caso de las e!pensas co&unes de un edi'icio a cuyo pago est4 obligado el titular de cada unidad, "uien"uiera "ue sea. ,ara ter&inar cabe decir "ue, cuando se habla de e'ectos del contrato, hay "ue distinguir entre el e'ecto personal ("ue consiste en otorgar a la parte cierto derecho creditorio+ y el e'ecto real ("ue consiste en otorgar a la parte cierto derecho real+. La di'erencia se hace clara cuando se lee el a.977. antes de la tradicin de la cosa el acreedor no ad"uiere sobre ella ningn derecho real (dicho de otro &odo. antes de la tradicin de la cosa, el acreedor tiene derecho a ser propietario pero an no tiene derecho de propiedad+ 8 El principio e la relati,i a el contrato. Los terceros con # sin inter7s le'2ti&o. La inoponi(ili a (,arece claro "ue, con relacin a un contrato, una persona cual"uiera tiene solo dos posibilidades. o es parte o es tercero. 5icho de otro &odo. es tercero todo a"uel "ue no es parte. Sin e&bargo la cuestin no es tan si&ple, pues en algunos art culos el -- e&plea la palabra tercero con otro signi'icado. cuando una de las partes contratantes acta en no&bre de otro, ese otro es lla&ado tercero, pero resulta "ue en realidad es parte (es parte sustancial, segn se vio+. 6sto obliga a distinguir entre tercero 'or&al, "ue es "uien no es parte 'or&al y si es parte sustancial (es el otro, el representado+, y tercero sustancial, "ue es "uien no es parte sustancial y puede ser o no ser parte 'or&al (es el representante "ue 'ir&a el contrato, o es un tercero cual"uiera a1eno al contrato+. )clarado el punto, se vuelve sobre la ya citada regla res inter alios acta. cuando se dice "ue los contratos slo a'ectan a las partes y no a terceros, se alude slo a los e'ectos directos del contrato y se a'ir&a "ue la relacin 1ur dica "ue se crea entre las partes es e!clusiva de ellas y resulta inoponible a terceros e ininvocable por terceros, salvo "ue los terceros sean 'or&ales (es decir, "ue sean parte sustancial+. 6sto se conoce co&o ,rincipio de relatividad del contrato (la regla es la inoponibilidad y la ininvocabilidad, la e!cepcin es la oponibilidad y la invocabilidad+ y est4 consagrado en el a.1.1>>. los contratos no pueden oponerse a terceros, ni invocarse por ellos, salvo en los casos de los arts. 1.1?1 y 1.1?H+. ,ero el contrato no se agota en sus e'ectos directos, sino "ue ta&bi$n tiene e'ectos indirectos "ue consisten en la obligacin de todos los de&4s de respetar el contrato. -on relacin a estos e'ectos el principio de relatividad no vale y la regla se invierte. el contrato es oponible a todos los de&4s, siendo inoponible slo por e!cepcin. 6n las 'rases precedentes todos los de&4s son los terceros sustanciales, es decir los terceros a1enos al contrato, pudiendo distinguirse entre ellos dos grupos. los terceros no interesados (a"uellos a "uienes el contrato les es indi'erente+ y los terceros interesados (a"uellos a "uienes el contrato los a'ecta indirecta&ente+, los cuales pueden tener un inter$s activo (es el caso de los acreedores de las partes a "uienes el contrato entre ellas puede a'ectarlos+ o un inter$s pasivo (es el caso de los deudores de las partes a "uienes el contrato puede a'ectarlos+. 6stablecidos los casos en "ue los contratos son oponibles a terceros (sea co&o regla general en cuanto a sus e'ectos indirectos, sea co&o e!cepcin en cuanto a sus e'ectos directos+, resta &encionar "ue, en ciertos casos, la oponibilidad slo es posible previo cu&pli&iento de algn re"uisito e!tra. a t tulo de e1e&plo se &enciona el a.H.9F9 "ue dispone "ue los contratos sobre ad"uisicin o trans&isin de derechos reales sobre in&uebles son inoponibles a terceros &ientras no est$n inscriptos en el registro in&obiliario correspondiente+. !. La representaci*n. M7to o. La representaci*n irecta acti,a. Con po er # sin po er. Representaci*n irecta pasi,a. La lla&a a representaci*n in irecta. El &ensa1ero (6n el lengua1e vulgar la palabra representacin signi'ica accin y e'ecto de representar o bien hacer presente lo "ue est4 ausente, con palabras o signos. 6n el 4&bito 1ur dico el sentido es el &is&o, pero presenta &atices y variaciones "ue plantean proble&as ter&inolgicos y obligan a &ane1arse con cuidado. 6n pri&er lugar hay "ue distinguir tres 'iguras, la representacin directa, la representacin indirecta y la posicin de &ensa1ero, y anali%ar, para cada una de ellas, en "u$ consisten la accin y el e'ecto aludidos en la de'inicin gen$rica. 6n segundo lugar hay "ue advertir "ue la representacin directa puede ser activa o pasiva. -on esas pautas cabe decir. a+ La representacin directa activa. ocurre cuando la accin se da de &odo "ue alguien observa una conducta tal "ue signi'ica "ue est4 'or&ulando una declaracin a no&bre de otro y el e'ecto consiste en "ue lo declarado por el representante vale co&o si lo hubiera declarado el representado. ,ara "ue el e'ecto representativo se produ%ca es &enester "ue el representante est$ legiti&ado, lo cual puede ocurrir antes del acto (sea por representacin necesaria o legal, co&o es el caso de los padres, "ue son representantes necesarios de sus hi1os, o sea por representacin voluntaria, co&o es el caso de a"uellos "ue, siendo capaces, designan a otros para "ue los representen+ o bien puede ocurrir despu$s del acto (en este caso consiste en una rati'icacin de lo actuado "ue suple la 'alta de legiti&acin previa+, b+ La representacin directa pasiva. en este caso la accin consiste en recibir una declaracin en no&bre de otro (advi$rtase "ue ac4 el car4cter representativo no lo da la conducta del receptor sino el contenido de la declaracin+2 en cuanto al e'ecto, ocurre "ue lo declarado al representante vale co&o si hubiera sido declarado al
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representado (sie&pre "ue haya autori%acin previa o rati'icacin posterior, con o sin poder+, c+ La representacin indirecta. se da cuando la accin es tal "ue el representante indirecto acta declarando a no&bre propio, con lo cual no obliga al representado respecto de terceros pero lo 'aculta a subrogarse de los derechos y acciones "ue nacen del acto2 en este caso los e'ectos reposan en cabe%a del representante y solo llegan al representado por v a subrogatoria oblicua. La representacin indirecta solo cabe cuando est4 previa&ente autori%ada, d+ 6l &ensa1ero. en este caso la accin es tal "ue el &ensa1ero no declara su propia voluntad sino "ue &ani'iesta estar trans&itiendo una declaracin a1ena2 en cuanto al e'ecto, el valor del &ensa1e depende de "ue e!ista una autori%acin para ser &ensa1ero, sea para dar &ensa1es o para recibirlos. La posicin del &ensa1ero se ase&e1a &ucho a la del representante, al punto "ue &uchas reglas son aplicables a a&bos. Sin e&bargo hay una di'erencia. cuando hay representante el contrato puede ser entre presentes o entre ausentes2 cuando hay &ensa1ero el contrato sie&pre es entre ausentes+ : Representaci*n # &an ato: istinci*n (6stas 'iguras suelen tratarse co&o si 'ueran la &is&a cosa, lo cual no sie&pre es as . a+ ,uede haber representacin sin "ue haya &andato, co&o ocurre en &uchos casos de representacin necesaria y en ciertos casos de representacin voluntaria (ocurre si ) co&unica a I "ue - es su apoderado, cuando - an no ha recibido &andato+, b+ ,uede haber &andato sin "ue haya representacin, co&o ocurre en la co&isin civil del a.1.>H>, donde el &andatario acta a no&bre propio+ : El a$tocontrato. Nat$rale0a. 6$ a &isi*n por el or ena&iento 1$r2 ico. Pr$e(a (6l autocontrato es una 'igura particular si&a del derecho, "ue se da cuando el representante acta co&o tal y a la ve% lo hace co&o contraparte. ,uede darse cuando hay una representacin si&ple (e1. <uan encarga a ,edro "ue le venda una cosa y ,edro, siendo representante de <uan, la co&pra para s + y ta&bi$n cuando hay una representacin doble (e1. ,edro es a la ve% representante de <uan para vender y representante de ,ablo para co&prar. cuando la co&praventa se reali%a acta $l solo en no&bre de las dos partes+. ,or su particular naturale%a ha sido ob1eto de &ltiples an4lisis y teor as, algunas de las cuales se co&entan a continuacin. a+ Se a'ir&a "ue no es un contrato, pues es un acto unilateral (se concluye por la sola voluntad de una persona+. Lpe% de Caval a no est4 de acuerdo y dice "ue el autocontrato es bilateral (y por ende es contrato+ por"ue real&ente hay dos personas "ue se ponen de acuerdo. hay dos centros de inter$s, "ue recaen sobre una &is&a persona solo circunstancial&ente, b+ Se sostiene "ue no es ps "uica&ente ra%onable "ue una persona haga una o'erta y esa &is&a persona la acepte. Kuienes sostienen esto no ob1etan el "ue una &is&a persona pri&ero acepte una o'erta y despu$s se retracte, lo cual de&uestra "ue es posible "ue una persona tenga dos "uereres distintos y sucesivos. Q si esto es posible, ta&bi$n es posible "ue una &is&a persona pri&ero "uiera o'recer en no&bre de una parte e in&ediata&ente despu$s "uiera aceptar en no&bre de la otra, c+ Se dice "ue el autocontrato es in&oral pues plantea un con'licto de intereses, ya "ue el representante, al decidir, necesaria&ente to&a partido por una parte y per1udica a la otra (se entiende "ue en caso de representacin si&ple to&ar4 partido por s &is&o en per1uicio de su representado y en caso de representacin doble to&ar4 partido por uno de sus representados per1udicando a su otro representado+. Si bien es innegable "ue esto puede ocurrir, no es as necesaria&ente. puede ocurrir "ue los intereses de las partes sean concordantes, en cuyo caso no habr a con'licto de intereses ni in&oralidad alguna. Q si 'ueran discordantes y el contrato se concluyera en contra del inter$s de una parte, le cabr a a $sta la posibilidad de plantear nulidad de&ostrando "ue el representante se e!cedi en sus 'acultades. 6n concreto. el autocontrato no es in&oral en s &is&o, por lo cual parece e!agerada la previsin de algunos cdigos de prohibirlo en todas sus 'or&as y resulta atinado el criterio de nuestro -- de no prohibirlo gen$rica&ente. ,ero, si bien no es in&oral en s , resulta &oral&ente peligroso ad&itirlo sin reservas, ra%n por la cual el -- lo proh be e!presa&ente en todos los casos de representacin necesaria (a.1.3?1. est4 prohibido a los padres co&prar los bienes de sus hi1os, etc.+. -uando la representacin es voluntaria, el -- no tiene un criterio uni'or&e. en ciertos casos ad&ite el autocontrato (a.1.>1> pri&era parte. si al representante se le encarga to&ar dinero prestado, puede ser $l "uien preste, sie&pre "ue sea al inter$s corriente+ y en otros casos lo proh be e!presa&ente (a.1.GGH. los ad&inistradores no pueden cederse a s &is&os los cr$ditos de sus &andantes+. -abe aclarar "ue, cuando la representacin es voluntaria, las prohibiciones de autocontratar 'uncionan supletoria&ente, lo "ue signi'ica "ue los &andantes pueden autori%ar anticipada&ente la autocontratacin y ta&bi$n rati'icar a posteriori los autocontratos hechos sin su autori%acin. ,ara ter&inar el punto, y con relacin a la prueba del autocontrato, $sta debe versar sobre la e!istencia de e!teriori%aciones de voluntad, pues el autocontrato es un hecho voluntario y por ende le es aplicable el principio general sentado en el a.>13+. ?. El contrato a %a,or e terceros. Concepto. Antece entes +ist*ricos. Di%erencias con otras %i'$ras (6l contrato a 'avor de tercero (o estipulacin+ es una operacin 1ur dica triangular
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"ue consiste en "ue una parte (pro&itente+, a ca&bio de una prestacin de la otra parte (estipulante+, se obliga ante un tercero (bene'iciario+, de &odo tal "ue, en caso de incu&pli&iento, tienen accin tanto el estipulante co&o el tercero. 6n esta de'inicin, "ue responde al criterio "ue sigue nuestro -- (a.9FG+, son destacables dos cuestiones. a+ 6l pro&itente no pro&ete por"ue s , sino por"ue recibe una prestacin del estipulante, de &odo "ue la estipulacin no es pura sino accesoria, b+ 6n caso de incu&pli&iento del pro&itente tienen accin contra $l tanto el estipulante co&o el tercero bene'iciario (estipulacin propia+. Si solo tuviera accin el estipulante no ser a estipulacin (aun"ue algunos entienden "ue s y hablan de estipulacin i&propia+. La estipulacin no era ad&itida en *o&a (a lo su&o se ad&itieron, en tie&pos de <ustiniano, algunas 'or&as de estipulacin i&propia+2 la verdadera estipulacin, la propia, aparece en los estatutos de las ciudades &ercantiles de la 6dad Jedia, i&pulsada por los canonistas. 5e all la to&an el cdigo 'ranc$s y el espa=ol y en estos se inspira el a.9FG de nuestro --. La estipulacin tiene puntos en co&n con otras 'iguras, por lo "ue cabe re&arcar sus di'erencias. a+ -on la representacin directa. no es lo &is&o "ue <uan contrate en no&bre de ,edro (representacin+ a "ue <uan contrate a 'avor de ,edro (estipulacin+, pues de un contrato por representacin pueden derivar bene'icios o per1uicios para el tercero representado, &ientras "ue de una estipulacin solo derivan bene'icios para el tercero bene'iciario2 ade&4s en un contrato por representacin el representante no tiene accin, &ientras "ue en la estipulacin el estipulante si la tiene, b+ -on la representacin indirecta. $sta es &uy si&ilar a la estipulacin pues en a&bos casos se contrata en no&bre propio y en inter$s de un tercero y ade&4s tanto el representado indirecto co&o el tercero bene'iciario tienen accin2 sin e&bargo hay una di'erencia. la accin del representado indirecto es oblicua, &ientras "ue la del tercero bene'iciario es directa, c+ -on la delegacin. $sta ta&bi$n es una 'igura triangular pues hay un delegante, un delegado y un delegatario ("ue son apro!i&ada&ente co&parables al estipulante, al pro&itente y al tercero respectiva&ente+2 sin e&bargo hay una di'erencia. en la delegacin se re"uiere el consenti&iento contractual del delegatario, &ientras "ue en la estipulacin tal declaracin no es necesaria, d+ -on el contrato por persona a designar. este tipo de contrato se da cuando una de las partes se reserva el derecho de no&brar a un tercero sustituto en la relacin contractual2 se di'erencia de la estipulacin pues en $sta el estipulante y el tercero coe!isten si&ult4nea&ente, &ientras "ue en el contrato por persona a designar no es as . la relacin es con el contratante original o es con el sustituto+ : Teor2as so(re s$ nat$rale0a: a4 De la o%erta3 (4 De la 'esti*n e ne'ocios3 c4 De la creaci*n le'al3 4 Del proce i&iento t7cnico (La particular naturale%a del contrato a 'avor de tercero lleva a preguntarse c&o es "ue el tercero ad"uiere un derecho sin ser parte en el contrato (recu$rdese la regla general. los contratos solo producen e'ectos entre las partes y no bene'ician ni per1udican a terceros+. 7ntentando responder a esta cuestin se han 'or&ulado varias teor as. a+ 0eor a de la o'erta. sostiene "ue la estipulacin es una o'erta "ue se le hace al tercero, "ue se per'ecciona cuando $ste la acepta. 6l punto es deter&inar "ui$n hace la o'erta y esto ad&ite tres respuestas. 1+ 6l estipulante. pero el a.9FG dice "ue la aceptacin no se dirige al estipulante sino al pro&itente, H+ 6l pro&itente. pero la 'acultad de revocar la o'erta no la tiene el pro&itente sino el estipulante, 3+ )&bos 1untos. pero si 1untos o'recen, 1untos deber an cu&plir y resulta "ue "uien debe cu&plir es solo el pro&itente. -ierta&ente, esta teor a no con'or&a, b+ 0eor a de la gestin de negocios. sostiene "ue el estipulante es un gestor de negocios y el bene'iciario un do&inus "ue, al aceptar, rati'ica lo actuado por el gestor. 6sta teor a se sustenta en una interpretacin &uy discutible del a.1.1?H "ue dice "ue las relaciones de derecho del "ue contrata por tercero son las del gestor de negocios. Lo cierto es "ue el art culo no alude al estipulante sino al representante indirecto (al "ue contrata en no&bre propio a 'avor de un tercero esperando rati'icacin posterior de $ste+ y la prueba &as clara de ello es "ue, &ientras el gestor de negocios tiene accin contra el do&inus, el estipulante no la tiene contra el bene'iciario+, c+ 0eor a de la creacin directa. dice "ue el derecho del tercero nace directa&ente del contrato entre el estipulante y el pro&itente. 6sto no es una teor a e!plicativa, sino si&ple&ente una constatacin de a"uello "ue se pretende e!plicar+ : Doctrina en torno el a.@H?. T7cnicas: 1I4 Accesorie a 3 /I4 A :$isici*n el erec+o por el tercero3 !I4 Re,ocaci*n3 ?I4 Aceptaci*n. Relaciones :$e s$r'en e la %i'$ra (La insu'iciencia de las teor as e!puestas lleva a elaborar una doctrina en torno del a.9FG, deduciendo a partir de $l "ue en la estipulacin se dan dos relaciones. a+ /na relacin base entre pro&itente y estipulante, de la cual surge la obligacin a 'avor del tercero, de &odo "ue la relacin base acta co&o causa e'iciente de la relacin accesoria, b+ /na relacin accesoria entre pro&itente y tercero "ue atribuye a $ste un bene'icio. ,ero en ca&bio no surge una tercera relacin (entre estipulante y bene'iciario+, ra%n por la cual no tienen accin el uno contra el otro e incluso el estipulante puede revocar la estipulacin sin consecuencias (ello sie&pre y cuando el bene'iciario no la haya aceptado todav a, pues la aceptacin per'ecciona la relacin accesoria y da 'or&al e!istencia legal al derecho del tercero+. 6sto signi'ica "ue la aceptacin cu&ple un papel per'eccionante del derecho
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del tercero. &ientras no haya aceptado, el tercero tiene un derecho en e!pectativa2 a partir de la aceptacin tiene un derecho ad"uirido+ : Contratos por tercero: a no&(re e tercero # a car'o e tercero. Los arts. 1.1"" # 1.1=! () partir de la 'igura del contrato a 'avor de tercero, hay "uienes entienden "ue ta&bi$n puede darse una 'igura si&$trica a $l, algo as co&o un contrato a cargo de tercero (para "ue algo as se diera deber a ocurrir "ue el estipulante autorice al pro&itente para "ue, a no&bre propio, obligue a un tercero+. Kuienes insisten en concebir esta 'igura argu&entan "ue los arts. 1.1?3 y 1.177 la conte&plan (a.1.1?3. el "ue se obliga por un tercero, o'reciendo el hecho de $ste, debe satis'acer p$rdidas e intereses, si el tercero se negare a cu&plir el contrato, a.1.177. el "ue contrata a no&bre de tercero, pro&etiendo entregar cosas a1enas, solo est4 obligado a hacer lo necesario para "ue la prestacin se realice, salvo "ue hubiera garanti%ado la pro&esa+. Sin e&bargo no es as . el a.1.1?3 dice "ue si el tercero no acepta el cargo el pro&itente debe cu&plirlo por s , con lo cual "ueda claro "ue la no aceptacin por el tercero no tiene e'ectos si&$tricos a los "ue tiene tal hecho en el contrato a 'avor de tercero. 6n cuanto al a.1.177, en $l se plantea la pro&esa de un hecho propio (hacer todo lo necesario para "ue la prestacin se realice+ y por ende ta&poco es un contrato a cargo de tercero+. @. La trans&isi*n el contrato: 'enerali a es (6l a.9F3 dice "ue las obligaciones se trans&iten a los sucesores de acreedores y deudores, y el a.1.1>9 dice "ue los e'ectos de los contratos se trans&iten a los sucesores de las partes. 6ntre a&bos art culos hay una evidente si&ilitud, pero no hay igualdad. el a.9F3 alude a las obligaciones en general (cual"uiera sea su 'uente+, &ientras "ue el a.1.1>9 se re'iere e!clusiva&ente a las obligaciones y derechos de origen contractual. 5e cual"uier &anera lo "ue cuenta es "ue los contratos son trans&isibles, es decir "ue la condicin de parte en un contrato puede pasar de una persona a otra "ue es su sucesora (recu$rdese "ue sucesor no es solo el heredero &ortis causa, sino todo a"uel "ue sucede a una persona en la titularidad de derechos, sea por causa de &uerte o por otra causa+ : La cesi*n el contrato. Di%erencias con otras %i'$ras: a4 Con la cesi*n e cr7 itos3 (4 Con la cesi*n e e$ as3 c4 Con la no,aci*n3 4 Con la ele'aci*n. Posi(ili a e la cesi*n e contrato. Declaraciones e ,ol$nta necesarias. E%ectos. Re'las aplica(les (,uede decirse "ue la cesin de contrato es una operacin 1ur dica "ue tiene por ob1eto trans&itir la posicin contractual. La breve de'inicin obliga a hacer algunas consideraciones "ue per&itan di'erenciar esta 'igura de otras tales co&o. a+ La cesin de cr$ditos. en $sta solo se trans&iten los derechos del acreedor, &ientras "ue en la cesin de contrato se trans&ite la posicin contractual co&pleta, "ue incluye tanto los derechos co&o las obligaciones de la parte trans&itida, b+ La cesin de deudas. vale un co&entario si&ilar al del punto anterior, a lo "ue hay "ue agregar "ue la cesin de deudas no es un instituto reglado por el derecho y slo resulta ad&isible en ciertos casos con la previa con'or&idad del acreedor, c+ La novacin. cuando la novacin es por ca&bio del su1eto activo se e!tingue el derecho del acreedor original y nace un derecho a 'avor del nuevo acreedor, pero ade&4s se e!tinguen los derechos accesorios2 en la cesin de contrato no hay e'ecto e!tintivo general sino e'ecto trans&isivo general. se trans&iten los cr$ditos y las deudas y ta&bi$n se trans&iten las cone!iones "ue e!isten entre ellos. Jas all4 de sus particularidades, la cesin de contrato se rige por las &is&as reglas "ue rigen las cesiones en general. hay tres personas involucradas (cedente, cesionario, cedido+ y son necesarias ciertas declaraciones de voluntad entre ellas para "ue la cesin se produ%ca. a+ 6ntre cedente y cesionario. entre los trans&itentes el traspaso es consensual, pues basta con "ue a&bos den consenti&iento para "ue la trans&isin se per'eccione, b+ -on relacin al contratante cedido. si bien el slo consenti&iento de los trans&itentes surte e'ectos entre ellos, se re"uiere "ue el cedido e!onere al cedente para "ue $ste "uede liberado de sus obligaciones co&o contraparte original, c+ -on relacin a terceros. para "ue el traspaso pueda ser opuesto ante terceros la noti'icacin y aceptacin del cedido se debe hacer por acto pblico (a.1.G?7+.
BOLILLA EI
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1. E%ectos partic$lares # ,icisit$ es e los contratos (Los contratos crean obligaciones y las obligaciones son para ser cu&plidas. ,or ende, "uien incu&ple puede ser de&andado por la contraparte. esto sie&pre y cuando la contraparte a su ve% haya cu&plido las prestaciones a su cargo, pues de lo contrario el de&andado puede interponer e!cepciones, sea por contrato no cu&plido (e!ceptio non adi&pleti contractus+, sea por contrato &al cu&plido (e!ceptio non rite adi&pleti contractus+ : 1I4 E)ceptio non a i&pleti contract$s3 e)ceptio non rite a i&pleti contract$s. Re:$isitos e proce encia # aplicaci*n e ca a $na e ellas (a+ La e!ceptio non adi&pleti contractus encuentra antecedentes dispersos en el 5erecho *o&ano (co&o e!ceptio doli+ y se consolida en la 6dad Jedia con el aporte de los canonistas. 6s una e!cepcin por dolo, pues "uien de&anda cu&pli&iento sin haber cu&plido acta dolosa&ente. 6n principio solo tiene cabida en los contratos bilaterales (a.1.HF1+, pero en la pr4ctica sus alcances son &as a&plios. puede oponerse en las obligaciones rec procas (a.91F+, e incluso puede oponerse e!tra1udicial&ente co&o respuesta al recla&o de pago "ue 'or&ula un acreedor "ue ta&bi$n es incu&plidor. 0$cnica&ente es una e!cepcin dilatoria sustancial &ediante la cual se niega "ue el de&andante haya cu&plido el hecho en "ue 'unda su de&anda. con'or&e al a.1.HF1 corresponde al de&andante probar el hecho negado. ,uesto "ue la e!ceptio se basa en el incu&pli&iento, ella no procede (a.1.HF1+ cuando el de&andante s ha cu&plido, cuando hubiese o'recido cu&plir, o cuando la obligacin 'uese a pla%o y $ste no estuviera vencido (pero en este lti&o caso ser a in1usto de1ar al de&andado desprotegido si el de&andante cae en insolvencia antes de cu&plirse el pla%o, ra%n por la cual la ley le otorga una e!cepcin por caducidad, contenida en los arts. 97H y 793+. 3tra causal de i&procedencia es la i&posibilidad de cu&plir. si ello no es culpa del de&andante la obligacin se e!tingue para a&bas partes (a.?>9+. La e!ceptio non adi&pleti contractus es oponible incluso contra de&andante plural (caso en "ue el de&andante original &uere y tiene &as de un sucesor+, debiendo aplicarse en tal caso los principios de divisibilidad e indivisibilidad de las obligaciones, b+ La e!ceptio non rite adi&pleti contractus est4 prevista en el a.1.GH? para casos de cu&pli&iento parcial o de'ectuoso (el co&prador puede negarse a pagar el precio, si el vendedor no le entrega e!acta&ente la cosa vendida, o si se la entrega sin sus accesorias, o si se la entrega por partes, etc.+. ,uesto "ue incu&pli&iento ad&ite grados, debe alcan%ar cierta envergadura para "ue la e!cepcin prospere. el 1ue% puede entender "ue el grado de incu&pli&iento es &uy leve y no hacer lugar a la e!cepcin. 6n cuanto a "uien est4 a cargo de la prueba es un te&a discutido. para unos corresponde al de&andante (co&o en la e!ceptio non adi&pleti contractus+ y para otros al de&andado (por"ue ac4 no se trata de probar el hecho, sino de probar "ue el hecho no responde a la obligacin debida+ : /I4 Resol$ci*n por inc$&pli&iento. El pacto co&isorio. Antece entes +ist*ricos. Clases: le'al3 con,encional. Resol$ci*n 1$ icial # e)tra1$ icial. Re:$isitos. E%ectos. Anlisis el a.1./H?. Anlisis e la 1$rispr$ encia ela(ora a so(re el te&a (0odos los contratos incluyen, en 'or&a t4cita o e!presa, una cl4usula "ue autori%a a la parte cu&plidora a pedir la resolucin del contrato en caso de incu&pli&iento de la otra parte. 0al cl4usula se deno&ina pacto co&isorio y encuentra sus or genes en el 5erecho *o&ano. $ste co&en% reconociendo a los vendedores "ue no pod an cobrar la cosa vendida y ya entregada, dos acciones. la actio venditi (para obtener el pago+ y la actio reivindicatio (para obtener la restitucin de la cosa+. -on el tie&po ello deriv en la costu&bre de agregar en los contratos una cl4usula "ue se conoci co&o ley co&isoria en virtud de la cual el contrato "uedaba sin e'ecto si el pago debido no se reali%aba, naciendo as el lla&ado pacto co&isorio e!preso, ta&bi$n lla&ado convencional. 6n los contratos inno&inados "ue se veri'ican dando, la ley co&isoria no se escrib a, no obstante lo cual, cuando hab a incu&pli&iento de "uien hab a recibido, el tradens (dador de la cosa+ dispon a de dos acciones optativas. la actio prescriptio verbis (para obtener el pago+ o la condictio causa data causa non secuta (para obtener la restitucin de lo dado+. Surgi as el pacto co&isorio t4cito, ta&bi$n lla&ado legal, "ue con el transcurso del tie&po se consider incluido en todos los contratos (no solo en los inno&inados+. 5esde la 6dad Jedia hasta el presente el sentido del pacto co&isorio no ha ca&biado &ayor&ente. sigue consistiendo en una opcin (recla&ar el pago o resolver el contrato+ y sigue consider4ndoselo t4cita&ente incluido en todos los contratos (sin per1uicio del derecho de las partes a incluirlo e!presa&ente+2 lo nico "ue ca&bi es "ue al principio la resolucin se produc a auto&4tica&ente a partir de la declaracin de voluntad del per1udicado y luego se e!igi "ue &ediara un 'or&al pronuncia&iento 1udicial declarando resuelto el contrato. si el pacto era e!preso el tr4&ite se cerraba con el pronuncia&iento 1udicial (hasta esa 'echa pod a pagar el incu&plidor+2 si el pacto era t4cito se dictaba una sentencia dando un pla%o suple&entario para cu&plir. Ia1o esas pautas, y con & ni&os ca&bios, recogi la 'igura del pacto co&isorio el -digo Bapolenico. Buestra legislacin, en ca&bio, lo recogi con criterios dispares. el -digo -ivil, en su a.1.HFG original, dec a si no hay pacto e!preso "ue autorice la disolucin, el contrato no podr4 disolverse y solo podr4 pedirse el cu&pli&iento (esto supon a una negacin gen$rica del pacto co&isorio t4cito, a la cual se su&an otros art culos espec 'icos donde ta&bi$n se lo desconoce2 sin
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e&bargo en otros art culos se lo ad&ite para casos deter&inados+. -o&o si la con'usin 'uera poca, el -digo de -o&ercio, en su a.H1? original lo reconoc a e!presa&ente en 'or&a gen$rica (la condicin resolutoria se considera i&pl cita&ente co&prendida en todos los contratos, para el caso de incu&pli&iento de una de las partes+. 0a&a=a contradiccin entre dos leyes de igual 1erar"u a dio lugar a &ltiples proble&as 1ur dicos y doctrinarios y &otiv la &odi'icacin de a&bas leyes. el a.H1? del -digo de -o&ercio se &odi'ic & ni&a&ente, rati'ic4ndose el criterio de ad&itir gen$rica&ente el pacto co&isorio t4cito. 6n ca&bio el a.1.HFG del -digo -ivil se ca&bi dia&etral&ente, aprob4ndose por Ley 17.711 un e!tenso te!to nuevo "ue co&ien%a diciendo. en los contratos con prestaciones rec procas se entiende i&pl cita la 'acultad de resolver.... Se logr as congeniar a&bos cdigos, pero subsisten las incoherencias internas en el -digo -ivil pues la re'or&a no alcan% a los art culos contradictorios (l$ase el a.1.G1H, "ue acepta el pacto t4cito2 el a.1.GH>, "ue lo niega2 y el a.1.37G "ue proh be el pacto co&isorio e!preso en la venta de cosas &uebles+. 6l a.1.HFG, tras establecer "ue e!iste el pacto co&isorio t4cito, dispone "ue si la prestacin no es cu&plida, el acreedor podr4 re"uerir el cu&pli&iento en un pla%o no in'erior a "uince d as (salvo pacto e!preso "ue 'i1e pla%o &enor+ y "ue cu&plido el pla%o sin "ue &edie cu&pli&iento, el contrato "uedar4 resuelto con derecho del acreedor a resarci&iento por da=os y per1uicios. ) continuacin establece "ue las partes podr4n pactar e!presa&ente "ue en caso de incu&pli&iento la resolucin se producir4 de pleno derecho, cuando la parte interesada co&uni"ue a la otra su voluntad de resolver, lo "ue podr4 hacerse aun"ue antes se haya de&andado el cu&pli&iento del contrato. 5el te!to del art culo surgen algunas consideraciones. a+ 6l pacto t4cito no es de orden pblico por lo cual las partes, haciendo valer la autono& a privada, pueden pactar condiciones distintas de las establecidas en la nor&a, b+ La resolucin se produce de pleno derecho (sin necesidad de pronuncia&iento del 1ue%+ con el solo re"ueri&iento de cu&pli&iento del interesado (por &edio 'ehaciente+ y el transcurso del pla%o "ue se otorgue (no &enos de "uince d as+. 6sto i&plica la venta1a de la celeridad y el ahorro de gastos, pero en ciertos casos no hay certe%a de "ue la resolucin se haya producido, por lo cual ta&bi$n es v4lido recurrir a la 1usticia pidiendo un pronuncia&iento "ue declare 'or&al&ente resuelto el contrato+. /. !I4 6e;a o arras. Concepto. B$nciones. Co&paraci*n con la cl$s$la penal. La se;a penitencial # la con%ir&atoria. Concepto # alcances. Di%erencias # e%ectos. La cl$s$la co&o se;al # Ja c$enta e precioK. Principios e e1ec$ci*n (La se=a o arras es una 'igura contractual &uy antigua, "ue cu&ple variadas 'unciones y aparece en diversas 'or&as, lo "ue i&pide dar una de'inicin "ue sea abarcadora. el rasgo co&n "ue presentan las diversas 'or&as es "ue todas consisten en una dacin, lo "ue i&plica "ue hay un tradens (el "ue da+ y un accipiens (el "ue recibe+. 6l sentido y los e'ectos de esta dacin pueden dos. a+ ,uede ser "ue la se=a signi'i"ue "ue el tradens y el accipiens tienen intencin de contratar, en cuyo caso la se=a e"uivale a contrato no concluido an y cabe la posibilidad de arrepentirse. 6n tal caso la se=a se dice penitencial, b+ ,uede ser "ue la se=a signi'i"ue "ue el tradens y el accipiens tienen intencin de cu&plir el contrato, en cuyo caso la se=a e"uivale a contrato ya concluido y ya no cabe la posibilidad de arrepentirse. 6n tal caso la se=a se dice con'ir&atoria. ) priori puede decirse "ue nuestro derecho establece el car4cter penitencial de la se=a pues ad&ite el ius poenitendi (derecho de arrepenti&iento+. el a.1.HFH dice. si se hubiere dado una se=al para asegurar el contrato o su cu&pli&iento, "uien dio puede arrepentirse del contrato o puede de1ar de cu&plirlo perdiendo la se=al. 0a&bi$n puede arrepentirse el "ue la recibi en cuyo caso debe devolver la se=al con otro tanto de su valor.... Sin e&bargo ta&bi$n hay cabida para un sucesivo car4cter con'ir&atorio de la se=a. el derecho a arrepentirse subsiste hasta "ue hay un principio de e1ecucin del contrato y a partir de entonces ya no cabe hablar de contrato a concluir, sino de contrato concluido a cu&plir. si el tradens se arrepiente, el accipiens puede optar entre "uedarse con la se=a recibida o e!igir el cu&pli&iento del contrato (igual derecho le cabe al tradens si es el accipiens "uien se arrepiente+. 6n estos casos se habla de se=a con'ir&atoria penal, "ue es si&ilar a la cl4usula penal, solo "ue en esta lti&a hay una pro&esa de dar en caso de incu&pli&iento &ientras "ue la se=a es un dacin anticipada por si hay incu&pli&iento. 3tra variante es la se=a con'ir&atoria a cuenta de precio, si&ilar a la anterior, solo "ue en este caso, si el "ue incu&ple es el accipiens, el tradens puede recla&ar cu&pli&iento o pedir inde&ni%acin, teniendo la se=a recibida co&o pago a cuenta de la &is&a. /na tercera variante es la se=a con'ir&atoria prueba, "ue ocurre cuando a la se=a es tenida co&o signo de conclusin del contrato, de &odo "ue el recibo "ue se otorga por ella constituye principio de prueba por escrito de "ue el contrato est4 concluido (ver a.1.1>1+. 6l a.1.HFH 'unciona con car4cter supletorio, pudiendo las partes pactar desde el inicio el car4cter con'ir&atorio de la se=a en cual"uiera de sus tres variantes. /n caso 'recuente en la pr4ctica es el de dar a la se=a un doble car4cter, co&o se=a y a cuenta de precio, lo cual parece contradictorio (o es se=a o es pago a cuenta+. Sin e&bargo la 1urisprudencia ha establecido el
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siguiente criterio. no hay doble car4cter si&ult4neo sino sucesivo. el dinero dadoTrecibido 'unciona a priori co&o se=a penitencial (si hay arrepenti&iento la otra parte puede recuperarlo duplicadoT"ued4rselo+ y a posteriori, si no hay arrepenti&iento y el contrato se cu&ple, co&o pago a cuenta del precio+ : ?I4 La lesi*n s$(1eti,a. L&(ito e aplicaci*n el a.<@?. Re:$isitos. E%ectos. Acciones a :$e a l$'ar. As$ra penal # lesi*n ci,il. Di%erencias (/n contrato es lesivo ob1etiva&ente cuando hay desproporcin en las prestaciones, sin to&ar en consideracin la actitud de los su1etos. Jientras a los ro&anos les bastaba con "ue hubiera una lesin ob1etiva para establecer la nulidad del contrato, la doctrina &oderna considera "ue la lesin ob1etiva no basta, sino "ue debe haber ta&bi$n una lesin sub1etiva, es decir una actitud de e!plotacin y abuso de una parte sobre la otra. Sobre el particular, el a.>9G &odi'icado por ley 17.711 dispone. ...ta&bi$n podr4 de&andarse la nulidad o la &odi'icacin de los actos 1ur dicos cuando una de las partes, e!plotando la necesidad, ligere%a o ine!periencia de la otra, obtuviera por &edio de ello una venta1a patri&onial evidente, desproporcionada y sin 1usti'icacin (el art culo contina y establece "ue la e!plotacin se presu&e cuando hay desproporcin2 "ue los c4lculos deben hacerse a valores del tie&po de celebracin del acto y la desproporcin debe subsistir al tie&po de la de&anda2 "ue solo el lesionado y sus herederos pueden de&andar y "ue la accin prescribe a los cinco a=os2 "ue el de&andante puede optar entre pedir nulidad o rea1uste, pero si pide nulidad y el de&andado o'rece rea1uste, cabr4 rea1ustar+. Jas all4 de estas consideraciones ob1etivas, lo "ue i&porta es la sub1etividad de la lesin. a+ La actitud del lesionado. la lesin debe ser causada por la necesidad (' sica o ps "uica, personal o patri&onial+, la ligere%a ('alta de adecuado e!a&en+ o ine!periencia (ausencia de conoci&ientos "ue da la vida+, b+ La actitud del lesionante. no basta la posicin desventa1osa en "ue se coloca el lesionado con su propia actitud, sino "ue es &enester "ue el otro cono%ca la situacin y se aproveche de ella. 6l concepto de lesin civil se ase&e1a al delito de usura previsto en al a.179 bis del -digo ,enal (el "ue aprovech4ndose de la necesidad, ligere%a o ine!periencia de otro, le hace dar o pro&eter venta1as pecuniarias desproporcionadas, incurre en usura y ser4 repri&ido con prisin de uno a tres a=os y &ulta+, sin e&bargo son distintos. la tesis dualista dice "ue la lesin es el g$nero y la usura una especie dentro de ese g$nero (todo contrato oneroso puede ser civil&ente lesivo, pero solo algunos contratos onerosos (co&o el &utuo+ pueden ser usurarios+. !. @I4 La re,isi*n e los contratos. La teor2a e la i&pre,isi*n. Anlisis el a.1.1<>. L&(ito e aplicaci*n. Re:$isitos. E%ectos. Acciones a :$e a l$'ar. 9$rispr$ encia ela(ora a en torno a la cl$s$la re($s sic stanti($s. La cl$s$la e esta(ili0aci*n # la teor2a e la i&pre,isi*n (6l a.1.1>8 co&ien%a diciendo. los contratos deben celebrase, interpretarse y e1ecutarse de buena 'e y de acuerdo con lo "ue veros &il&ente las partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin.... La previsin es la regla general, lo "ue signi'ica "ue si todo se desenvuelve co&o se ha previsto (o co&o debi preverse+ nada hay "ue revisar, ni ca&biar, ni anular. ,ero no sie&pre las cosas ocurren co&o se ha previsto o se debi prever, sino "ue a pueden presentarse situaciones i&previsibles "ue alteren el e"uilibrio contractual en per1uicio de una u otra parte, autori%ando la revisin, el ca&bio y an la resolucin del contrato. 6stas situaciones de'inen la lla&ada 0eor a de la i&previsin y para ellas el a.1.1>8 contina diciendo. ...en los contratos bilaterales con&utativos y en los unilaterales onerosos y con&utativos de e1ecucin di'erida o continuada, si la prestacin de una parte se torna e!cesiva&ente onerosa por aconteci&ientos e!traordinarios o i&previsibles, la parte per1udicada podr4 de&andar la resolucin del contrato. 6l &is&o principio se aplicar4 en los contratos aleatorios cuando la e!cesiva onerosidad derive de causas e!tra=as al riesgo propio del contrato. La resolucin no alcan%ar4 a los e'ectos ya cu&plidos y no cabr4 resolucin cuando el per1udicado hubiese obrado con culpa o estuviese en &ora. )un"ue el te!to es claro, caben algunas consideraciones. a+ 6n cuanto al 4&bito de aplicacin. la enu&eracin del art culo es a&plia pero e!cluyente. no alcan%a a los contratos gratuitos (e1. donacin, co&odato+ ni a los de e1ecucin in&ediata (es lgico, pues la i&previsin se vincula al tie&po de vida del contrato+, b+ 6n cuanto a los re"uisitos. no cual"uier circunstancia 1usti'ica la revisin, debiendo &ediar un hecho e!traordinario (no ordinario, no co&n+ o i&previsible ("ue no se puede prever+, "ue provo"ue onerosidad e!cesiva de las prestaciones (el orden del e!ceso "ueda librado al criterio del 1ue%, aun"ue hay "uienes sostienen "ue hay e!ceso cuando el dese"uilibrio supera el 9FU+ y "ue tenga lugar sin "ue haya culpa ni &ora del per1udicado, c+ 6n cuanto a las acciones a "ue da lugar. se puede plantear, co&o accin o co&o e!cepcin, una revisin del contrato, "ue puede dar lugar a la &odi'icacin del &is&o o a su resolucin (si se plantea co&o accin, el de&andado puede proponer &odi'icaciones tendientes a restituir el e"uilibrio+. 6l te!to original del a.1.1>8 no alud a a la i&previsin por"ue tradicional&ente se entendi "ue ella estaba i&pl cita&ente contenida en los contratos a trav$s de una cl4usula t4cita "ue dec a rebus sic stantibus (&ientras las cosas as est$n+. Sin e&bargo #$le% la e!cluy en el
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te!to original del a.1?33, por lo cual este art culo ta&bi$n debi &odi'icarse para ad&itir la teor a de la i&previsin+ : =I4 Cesaci*n e los e%ectos e los contratos. C$&pli&iento nor&al3 i&posi(ili a e c$&pli&iento3 re,ocaci*n3 rescisi*n3 n$li a e ine%icacia. (6l e'ecto nor&al del contrato es "ue sea cu&plido por las partes y "ue con ello "ueden e!tinguidas las obligaciones "ue de $l nacen (esto sin per1uicio de a"uellos casos en "ue, aun cu&plidas las obligaciones contractuales, subsisten obligaciones post contractuales, co&o ocurre en la co&praventa, donde el co&prador cu&ple pagando por la cosa y el vendedor cu&ple entregando la cosa, no obstante los cual subsiste la obligacin del vendedor de responder por eviccin y por vicios redhibitorios+. 6l e'ecto anor&al del contrato es "ue no se cu&pla, lo "ue puede ocurrir por diversas causas. a+ ,or i&posibilidad de pago. si el pago se torna i&posible ' sica o legal&ente, sin culpa del deudor, la obligacin se e!tingue (a.888+, b+ ,or revocacin. la palabra revocacin se usa con di'erentes sentidos. en sentido pri&ordial signi'ica e!tinguir un acto unilateral con otro acto unilateral (e1. revocar una donacin por ingratitud+2 en sentido traslaticio, re'erida a los contratos, se e&plea indistinta&ente co&o sinni&o de rescisin o de resolucin (este lti&o signi'icado es &as v4lido pues la revocacin de1a sin e'ecto un contrato retroactiva&ente+, c+ ,or rescisin. es una 'or&a de e!tincin "ue opera hacia el 'uturo y "ue depende de una causa sobreviniente. ,uede ser bilateral (cuando a&bas partes la acuerdan &ediante un distracto, "ue es un contrato "ue e!tingue un contrato anterior+, unilateral (cuando una de las partes e!tingue el contrato en virtud de 'acultades e!presa&ente contenidas en $l+ o legal (cuando es la ley la "ue autori%a a una parte a rescindir+, d+ ,or resolucin. es una 'or&a de e!tincin "ue opera con e'ecto retroactivo. ,uede ser auto&4tica (cuando depende de una condicin, tal co&o la ocurrencia de un hecho resolutorio+, 'acultativa (cuando re"uiere, ade&4s del hecho resolutorio, una e!presa declaracin de voluntad, co&o ocurre en el pacto co&isorio+ o opcional (cuando la propia parte provoca el hecho resolutorio, co&o ocurre cuando se pierde voluntaria&ente la se=a signi'icando con ello la resolucin del contrato+, e+ ,or nulidad. en rigor la nulidad no es causa de e!tincin del contrato sino de no naci&iento del &is&o. Lo "ue ocurre "ue la nulidad puede ser no &ani'iesta, en cuyo caso el contrato no es nulo sino anulable (se reputa v4lido &ientras no sea declarado nulo+. )de&4s hay "ue distinguir entre la nulidad absoluta ("ue i&pide "ue el contrato pueda ser saneado y puede ser declarada de o'icio por el 1ue%+ y la relativa ("ue solo puede ser alegada por a"u$l en cuyo bene'icio la ha establecido la ley+, '+ ,or ine'icacia. en un sentido a&plio la ine'icacia es un g$nero "ue abarca todas las situaciones en "ue, por una ra%n u otra, el contrato no surte e'ectos. /na especie de ine'icacia es la nulidad2 otra especie es la inoponibilidad. el contrato puede ser e'ica% entre las partes pero ine'ica% (inoponible+ a terceros, sea por aplicacin de la regla res inter alios acta, por 'alta de publicidad o por contener una si&ulacin+ : Inc$&pli&iento contract$al3 responsa(ili a ci,il (Si el cu&pli&iento de la obligacin contractual otorga al deudor el derecho a liberarse y a repeler eventuales acciones del acreedor, el incu&pli&iento contractual (sea "ue consista en no cu&pli&iento, en cu&pli&iento tard o o en cu&pli&iento de'ectuoso+ otorga al acreedor el derecho a e&plear los &edios legales a 'in de "ue el deudor le procure a"uello a "ue se ha obligado, a hac$rselo procurar por otro a costa del deudor o a obtener del deudor las inde&ni%aciones correspondientes (a.9F9+. 6sto es as por cuanto el incu&pli&iento contractual supone un da=o a la contraparte y por ende genera una responsabilidad civil en el incu&plidor e"uivalente a la "ue deriva de un acto da=oso. sobre el particular el a.1.F83 dispone "ue el resarci&iento de da=os consistir4 en la reposicin de las cosas a su estado anterior, e!cepto si 'uera i&posible, en cuyo caso la inde&ni%acin se 'i1ar4 en dinero. 0a&bi$n podr4 el da&ni'icado optar por la inde&ni%acin en dinero+ . ?. El principio 'eneral e la ($ena %e # la teor2a el contrato. B$ena %e creencia. Apariencia 1$r2 ica # contrato (6n principio las leyes "ue regulan los contratos son estrictas en cuanto a los vicios "ue ellos contienen. si el "ue vende no es el due=o, si el "ue acta no tiene poder para hacerlo, el acto es nulo o es anulable. Sin e&bargo este principio no puede ser aplicado hasta sus lti&as consecuencias, pues si el contratante acta de buena 'e, con la conviccin ra%onada y diligente de "ue lo "ue surge de la apariencia, de lo e!terno, es re'le1o 'iel de la verdad 1ur dica, la ley debe a&pararlo. 6ste es el ,rincipio de la buena 'e creencia, original&ente no contenido en nuestro -- y luego incorporado en el a.11>8, "ue e&pie%a diciendo los contratos deben celebrarse, interpretarse y e1ecutarse de buena 'e.... ) partir de este te!to la apariencia 1ur dica tiene e'ectos sanatorios de la subyacente invalide% de los contratos celebrados a t tulo oneroso+ : B$ena %e lealta . Concepto # ca&po e aplicaci*n (La buena 'e contractual no debe agotarse en la celebracin del contrato, sino "ue debe prolongarse a su e1ecucin. los contratantes deben abstenerse de caer en 'alta de lealtad o probidad en el cu&pli&iento de sus obligaciones, se deben rec proca colaboracin y co&prensin. 0al lo "ue establece el ,rincipio de la buena 'e lealtad, cuya aplicacin pr4ctica se hace &ani'iesta, por e1e&plo, en los contratos de locacin de obra
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&aterial, en los cuales la colaboracin rec proca de los contratantes es indispensable para el buen 'in del contrato+ : A($so el erec+o # ($ena %e: ,i'encia e a&(os principios (6l valor de la buena 'e en los contratos resulta evidente cuando se alude al concepto de abuso del derecho. el a.1.F71 establece "ue el e1ercicio regular de un derecho o el cu&pli&iento de una obligacin legal no puede constituir co&o il cito ningn acto, pero la ley no a&para el e1ercicio abusivo de los derechos, entendi$ndose por tal al "ue ... e!ceda los l &ites de la buena 'e. -ierta&ente, no es sencillo establecer cu4l es el punto 1usto "ue separa el e1ercicio regular del e1ercicio abusivo de un derecho, pues la &ayor a de los contratos persiguen 'ines interesados y especulativos. Bo obstante, haciendo una interpretacin ar&nica, el punto de e"uilibrio puede establecerse+ : El principio e ($ena %e # la la(or e los 1$eces. Posi(ili a e aplicar e o%icio los post$la os e la ($ena %e ()l interpretar un contrato, los 1ueces deben aplicar el &is&o criterio "ue siguen para interpretar la ley. deben suponer "ue el contrato es &as sabio y &as 1usto "ue "uienes lo han concluido. a+ ,or"ue es &as 1usto, el 1ue% debe suponer "ue "uienes lo concibieron se a1ustaron a nor&as de honestidad, correccin y lealtad, b+ ,or"ue es &as sabio, el 1ue% debe suponer "ue 'ue elaborado en base a lo "ue veros &il&ente las partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin+. @. Interpretaci*n e los contratos: Concepto. Materia o(1eto e la la(or interpretati,a. I&portancia el Jco&porta&iento contract$alK # e los +ec+os. Interpretaci*n (7nterpretar es captar el sentido de una &ani'estacin de voluntad y ello incluye tanto a las &ani'estaciones claras co&o a las oscuras y a&biguas, a las "ue son de sentido indiscutido por las partes co&o a las "ue son discutidas. 6sto signi'ica "ue la &ateria ob1eto de la labor interpretativa es el contrato entendido co&o un todo, sin per1uicio de lo cual es v4lido y necesario interpretar aislada&ente cada declaracin en cuanto ellas con'luyen a 'or&ar el contrato. 7nterpretar, se ha dicho, es captar el sentido de la &ani'estacin de voluntad. no de la pura voluntad pues esta es interna de cada su1eto y solo 5ios la conoce2 no de la pura &ani'estacin, pues $sta consiste en palabras, "ue al 'in y al cabo son &eros sonidos "ue tienen di'erentes sentidos en di'erentes conte!tos. -on ra%n ha dicho ,ero%%i "ue el sentido de una declaracin se encuentra en la con'luencia del co&porta&iento y las circunstancias+ : Inte'raci*n e interpretaci*n inte'ra ora (Suele hacerse una distincin entre la operacin 1ur dica de interpretar (captar el sentido el contrato, 'i1ar su contenido+ y la operacin 1ur dica de integrar (considerar algunos e'ectos "ue no est4n contenidos en el contrato sino en la legislacin supletoria+. Jas an. suele hablarse de interpretacin integradora co&o si se tratara de su&ar los contenidos e!pl citos y los e'ectos t4citos previsibles, co&o si estos no hubieran sido previstos. Sin e&bargo no puede asegurarse "ue las partes, al e!cluir la &encin a ciertos e'ectos legales, real&ente no los hayan previsto. puede ser "ue los hayan previsto pero hayan resuelto no &encionarlos, pues para eso est4 la legislacin supletoria. )s pues, decir interpretacin integradora es una redundancia pues la interpretacin sie&pre es integradora+ : Las re'las interpretati,as. Carcter (La ley establece ciertas reglas sobre la interpretacin de los contratos, cuyo car4cter es &ateria de discusin. para algunos se trata de si&ples conse1os, para otros son verdaderas nor&as 1ur dicas. La cuestin no es &enor y ad"uiere i&portancia en relacin al recurso de casacin. si se trata de si&ples conse1os al 1ue%, la interpretacin es libre arbitrio del 1ue% y resulta a1ena a la casacin2 si se trata de verdaderas nor&as 1ur dicas, la interpretacin puede ser revisable en casacin cuando se alega violacin a las nor&as interpretativas. Lpe% de Caval a advierte "ue las nor&as sobre interpretacin ta&bi$n son ob1eto de interpretacin y segn c&o se interpreten ser4n si&ple conse1o o precepto nor&ativo2 sin per1uicio de ello, aclara "ue los proble&as verdadera&ente interpretativos sie&pre son &ateria revisable en casacin+ : Interpretaci*n se'Gn la co&Gn intenci*n e las partes (6l a.H18 del -digo de -o&ercio dice "ue para los supuestos de a&bigVedad de las palabras, debe buscarse &as en la intencin co&n de las partes "ue en el sentido literal de los t$r&inos. 6sto no signi'ica "ue la intencin co&n prevale%ca sobre el sentido literal, pues la nor&a debe ar&oni%arse con el a.1.1>8 del -- "ue establece co&o pauta interpretativa el principio de la buena 'e contractual y a"uello "ue las partes veros &il&ente entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin. -on1ugando a&bos art culos puede decirse "ue nuestra legislacin adopta una postura inter&edia+ : Las re'las el C* i'o e Co&ercio: a4 Interpretaci*n se'Gn las pala(ras3 el senti o literal3 el conte)to # el $so 'eneral3 (4 Interpretaci*n se'Gn el esp2rit$ e la cl$s$la (6l -digo de -o&ercio establece dos reglas b4sicas de interpretacin. a+ Segn las palabras, el sentido literal, el conte!to y el uso general. el a.H17 dice "ue las palabras deben entenderse en el sentido "ue les da el uso general, aun"ue el obligado pretenda "ue las ha entendido de otro &odo (por uso general debe entenderse el corriente de la vida de relacin+. 6l a.H18 inc.1P alude al sentido literal de las palabras, el cual depende del conte!to y las circunstancias. 6l a.H18 inc.HP dice "ue si las cl4usulas son e"u vocas o a&biguas deben
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interpretarse por &edio de los t$r&inos claros y precisos e&pleados en otra partes del &is&o escrito, b+ Segn el esp ritu de la cl4usula. el a.H1? establece "ue al interpretar debe to&arse en cuenta el esp ritu del contrato, "ue es el de estatuir algo, el de tener algn e'ecto, el de establecer un ordena&iento 1usto. ,or ello, si todas las signi'icaciones conducen a la valide% del acto, debe elegirse a"uella "ue &e1or reali%a la idea de e"uidad. 0a&bi$n est4 en el esp ritu del contrato el no ser un 'in en si &is&o sino un &edio para el logro de un 'in. ,or ende, debe seguirse un criterio especi'icador y optarse por la signi'icacin "ue &e1or condu%ca al 'in perseguido. Si la cuestin no puede resolverse aplicando estas dos reglas b4sicas, es v4lido recurrir a la analog a, y si ello no 'uera su'iciente, cabe aplicar los principios generales del derecho+ : Interpretaci*n se'Gn la ($ena %e. La re'la %a,or e(itoris3 s$ alcance (6l a.1.1>8 establece co&o pauta interpretativa el principio de la buena 'e contractual y a"uello "ue las partes veros &il&ente entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin. 6sto signi'ica "ue al interpretar los contratos debe seguirse el &is&o criterio "ue se usa para interpretar la ley, es decir, debe considerarse "ue el contrato es &as 1usto y &as sabio "ue "uienes lo han celebrado . a+ ,or"ue es &as 1usto, el 1ue% debe suponer "ue "uienes lo concibieron se a1ustaron a nor&as de honestidad, correccin y lealtad, b+ ,or"ue es &as sabio, el 1ue% debe suponer "ue 'ue elaborado en base a lo "ue veros &il&ente las partes entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin+.
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BOLILLA EII
1. E,icci*n. Eti&olo'2a # acepciones. De%inici*n. Ori'en +ist*rico e la 'arant2a. M7to o el CC (6ti&olgica&ente, eviccin signi'ica situacin "ue sobreviene de una derrota en 1uicio. Se trata de una 'igura desarrollada por el 5erecho *o&ano "ue consiste en la privacin de derecho "ue su're el ad"uirente de una cosa y "ue pone en &archa la lla&ada garant a de eviccin, en virtud de la cual el trans&itente de la cosa responde por la eviccin "ue su're el ad"uirente (de lo dicho surge "ue no es lo &is&o la eviccin "ue la garant a de eviccin. la eviccin es una situacin "ue puede darse o no2 la garant a de eviccin es una obligacin "ue la ley i&pone al trans&itente para la eventualidad de "ue la eviccin se d$+. Buestro -digo trata la eviccin dentro de la 0eor a Deneral de los -ontratos, desarrollando una 0eor a Deneral de la 6viccin aplicable a todos los contratos de car4cter oneroso, para legislar luego sobre la eviccin en cada tipo de contrato. La eviccin aparece de'inida en el a.H.F>1 "ue e!presa. hay eviccin en virtud de sentencia y por causa anterior o conte&por4nea con la ad"uisicin, si el ad"uirente por t tulo oneroso es privado en todo o en parte del derecho "ue ad"uiri o su're una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa. La de'inicin incluye dos situaciones distintas, privacin del derecho y turbacin del derecho, lo "ue lleva a hacer una distincin entre eviccin producida (cuando el ad"uirente es derrotado en 1uicio y se ve privado de su derecho+ y principio de eviccin (cuando todav a no hay sentencia y por ende no hay derrota, pero ya hay turbacin del derecho+. La eviccin se da en las trans&isiones de derechos a t tulo oneroso (aun"ue eventual&ente puede darse ta&bi$n en ciertas trans&isiones a t tulo gratuito, co&o lo prev$ el a.H.1G?+, solo en virtud de sentencia (aun"ue eventual&ente pueda darse en virtud de otras causas, co&o lo prev$ el a.H.F>G+ y por causa anterior o conte&por4nea con la ad"uisicin (aun"ue eventual&ente pueda darse por causa posterior a la ad"uisicin co&o lo prev$ el a.H.F>9+, "ue no haya sido conocida por el ad"uirente. 6n cuanto a la garant a de eviccin, ella "ueda establecida &ediante el a.H.F>7 "ue dice "ue la responsabilidad "ue trae la eviccin tiene lugar aun"ue en los actos en "ue se trans&iten los derechos no hubiese convencin alguna sobre ella+ M Nat$rale0a e la 'arant2a e e,icci*n: a4 L&(ito e ,i'encia3 (4 Garant2a co&o cl$s$la nat$ral3 c4 Pactos :$e estip$lan $na responsa(ili a &a#or o &enor para el caso e e,icci*n. R7'i&en 1$r2 ico e tales pactos (a+ W&bito de vigencia. co&o se ha se=alado, la garant a de eviccin rige en todos los contratos traslativos a t tulo oneroso, es decir en a"uellos en "ue la trans&isin de derechos de per'ecciona &ediante la tradicin y en los cuales se proporciona una venta1a a una parte a ca&bio de un sacri'icio correlativo y e"uivalente (es el caso de la co&praventa, la per&uta, la sociedad, la cesin+. 6n ca&bio, no rige para los contratos traslativos a t tulo gratuito tales co&o la donacin (sin e&bargo hay ciertos casos en "ue el donante responde por eviccin (a.H.1G?+. cuando el donante haya pro&etido e!presa&ente la garant a de eviccin, cuando la donacin 'uere con cargo, cuando 'uere re&uneratoria o cuando 'uera hecha de &ala 'e, sabiendo el donante "ue la cosa era a1ena+, b+ Darant a co&o cl4usula natural. la garant a de eviccin es una cl4usula natural del contrato, "ue 'unciona aun"ue las partes nada digan sobre ella. ,or tal ra%n la ley la i&pone (a.H.F>7+, o &as bien la reconoce. Sin e&bargo reviste car4cter supletorio. las partes pueden, &ediante pactos, au&entar o restringir sus alcances, c+ ,actos de responsabilidad. el a.H.F>8 reconoce el derecho de las partes a pactar au&ento, dis&inucin o supresin de la garant a de eviccin. )s pues, son v4lidos, aun"ue poco co&unes, los pactos "ue au&entan la responsabilidad por eviccin, sie&pre "ue sean e!presos y claros y no i&pli"uen abuso de derecho (en rigor estos pactos se ase&e1an a una cl4usula penal+. 0a&bi$n son v4lidos los pactos "ue dis&inuyen la responsabilidad, ad&iti$ndose en estos casos "ue se redacten en 'or&a gen$rica. 6n ca&bio son nulos los pactos "ue e!i&en de responsabilidad por eviccin cuando $sta deriva de la &ala 'e del trans&itente (a.H.F>>+ pues ello resulta contrario a la &oral y a la buena 'e negocial. 6n cuanto a la renuncia o e!clusin de responsabilidad, el a.H.1FF establece "ue ella no e!i&e de responsabilidad por eviccin. el
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per1udicado no podr4 de&andar da=os y per1uicios, pero conserva el derecho repetir lo "ue pag+ : Caracteres # %$n a&entos e la o(li'aci*n e 'arant2a (1P+ -aracteres de la obligacin de garant a. a+ 6!ige al trans&itente (garante+ un co&porta&iento positivo (un hacer, consistente en asistir procesal&ente al ad"uirente de&andado por tercero+ y un co&porta&iento negativo (un no hacer, una o&isin, consistente en no turbar al ad"uirente en el goce de su derecho+, b+ 6s susceptible de e1ecucin en especie, lo "ue signi'ica "ue, estando el trans&itente obligado a cu&plir haciendo y no haciendo, si incu&ple y la prestacin no puede ser satis'echa por tercero, cabe recla&ar inde&ni%acin por da=os y per1uicios, c+ 6s indivisible, lo "ue i&plica "ue si los trans&itentes son varios, todos ellos tienen obligacin de garanti%ar (todos deben abstenerse de turbar el goce del derecho, todos deben asistir al ad"uirente de&andado+. La indivisibilidad de la garant a no obsta para "ue la obligacin de reparar los per1uicios, "ue se cu&ple en dinero, sea divisible, HP+ (unda&entos de la obligacin de garant a. en principio ella se basa en el car4cter oneroso de los contratos a "ue se aplica. la e"uivalencia de prestaciones "uedar a co&pleta&ente distorsionada si se tolerara "ue una de las partes se viera privada de su venta1a debido a los vicios 1ur dicos del derecho trans&itido. 5os teor as intentan e!plicar su naturale%a. a+ 0eor a ale&ana. sostiene "ue la obligacin de garant a es un aspecto parcial de la responsabilidad civil contractual, bastando "ue el ad"uirente sea turbado en la posesin para "ue pueda recla&ar inde&ni%acin (no es necesario "ue se cu&plan otros re"uisitos tales co&o citacin a 1uicio, sentencia condenatoria, etc.+, b+ 0eor a argentina. sostiene "ue la obligacin de garant a es un re&edio autno&o con re"uisitos y e'ectos propios+ : 6$1etos inter,inientes: :$i7n e(e # a :$ien se le e(e la 'arant2a (La eviccin es una 'igura triangular, pues intervienen tres personas. trans&itente, ad"uirente, tercero. )tento a ello es necesario establecer "ui$n debe y a "ui$n se le debe la garant a de eviccin. a+ Kui$n debe. el trans&itente del derecho a t tulo oneroso, eventual&ente su antecesor (cuando $l es responsable del vicio+ y traslativa&ente sus sucesores universales y singulares (aun"ue hayan recibido la herencia con bene'icio de inventario+, b+ ) "ui$n se le debe. al ad"uirente del derecho a t tulo oneroso, y traslativa&ente a sus sucesores universales y singulares+ : O(1eto # prestaci*n: a4 Garant2a el J+ec+o personalK3 (4 Garant2a el J+ec+o e tercerosK3 c4 O(1eto e la 'arant2a (6n una obligacin, ob1eto y prestacin no son t$r&inos e"uivalentes. el ob1eto es esencial, es el resultado &ediato o in&ediato "ue satis'ace el inter$s del acreedor2 la prestacin no es esencial, es el co&porta&iento del deudor a trav$s del cual se obtiene el resultado. )clarado el punto cabe decir "ue en la obligacin de garant a el ob1eto es i&pedir "ue el ad"uirente de un derecho sea turbado en su e1ercicio o privado de $l y la prestacin es el co&porta&iento destinado a obtener tal resultado. Segn se vio, ese co&porta&iento debe ser positivo en un sentido (asistir procesal&ente al ad"uirente de&andado en 1uicio por un tercero, lo "ue se deno&ina garant a del hecho de tercero+ y negativo en otro sentido (abstenerse de turbar al ad"uirente en el goce del su derecho, lo "ue se deno&ina garant a del hecho personal+. /. 1I4 Principio e e,icci*n Ce,icci*n por pert$r(aci*n4. Concepto. Re:$isitos: a4 A :$isici*n a t2t$lo oneroso3 (4 T$r(aci*n e erec+o3 c4 Ca$sa anterior # esconoci a. E%ectos: a4 La citaci*n e e,icci*n. Proce i&iento3 (4 O&isi*n e e%ect$ar la citaci*n3 c4 Derec+os el a :$irente3 4 El a.1.H@1 # la 'arant2a e e,icci*n (Segn ya se ha se=alado, hay principio de eviccin cuando el ad"uirente su're una turbacin de su derecho. La turbacin debe provenir de un tercero, ya "ue si es el propio trans&itente el "ue inicia la turbacin el ad"uirente puede oponerle la e!cepcin de garant a o la doctrina de los actos propios. 0a&bi$n deben darse otros re"uisitos. a+ )d"uisicin a t tulo oneroso. se ha dicho ya "ue solo cabe hablar de eviccin o de principio de eviccin cuando la ad"uisicin es a t tulo oneroso. Q a ello cabe agregar "ue debe haber e'ectiva trans&isin del derecho. en la co&praventa la trans&isin solo se veri'ica con la tradicin de la cosa, y &as an, en la co&praventa in&obiliaria se re"uiere, ade&4s del &odo (la tradicin+, el t tulo (la escritura inscripta en el *egistro 7n&obiliario+. Si la trans&isin no se per'ecciona (si el ad"uirente tiene boleto y posesin pero no tiene escritura, o si tiene boleto inscripto y no tiene posesin+, el ad"uirente no puede oponer sus derecho a terceros pero puede e!igir "ue el trans&itente lo asista ante la pretensin de un tercero, b+ 0urbacin de derecho. la turbacin debe ser actual y real (una si&ple a&ena%a, una hipot$tica de&anda, no constituyen turbacin+. ,ero ade&4s la turbacin debe ser de derecho, lo "ue i&plica "ue debe consistir en una pretensin 1ur dica de un tercero de disputarle el derecho al ad"uirente, &ani'estada por v a 1udicial (de&anda+ o e!tra1udicial (recla&o+. Bo producen principio de eviccin las siguientes turbaciones. las "ue proceden de la ley (las servidu&bres pasivas, las restricciones al do&inio contenidas en el --, etc.+, las "ue eran conocidas al &o&ento de la ad"uisicin, las establecidas de &anera aparente por el hecho del ho&bre, pues al ser aparentes se presu&e "ue el ad"uirente debi conocerlas al &o&ento de ad"uirir, c+ -ausa anterior y desconocida. este re"uisito, ya &encionado antes, se e!plica por"ue se trata de proteger tanto al ad"uirente co&o al trans&itente. ser a in1usto "ue $ste
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deba responder por vicios "ue el ad"uirente ya conoc a cuando ad"uiri. 6l principio ad&ite dos e!cepciones. a+ -uando el derecho es ad"uirido con posterioridad a la trans&isin de la cosa, pero cuyo origen era anterior (e1. en la usucapin+, cuando la turbacin proviene de hechos posteriores del propio ena1enante+. 6n cuanto a los e'ectos del principio de eviccin cabe decir. a+ La citacin de eviccin. consiste en el lla&ado "ue se debe hacer al ena1enante para "ue asista al ad"uirente "ue 'ue perturbado por un tercero. 6n principio se da en la etapa 1udicial, pero ta&bi$n puede darse en la e!tra1udicial cuando la de'ensa ante la turbacin insu&e gastos. La citacin tiene dos 'ines. a+ Kue el trans&itente (garante+ to&e conoci&iento de la turbacin y acte en consecuencia, b+ Kue el derecho a asistencia del ad"uirente turbado no cadu"ue. La citacin es una carga procesal "ue la ley le i&pone al ad"uirente co&o re"uisito para "ue se active la garant a de eviccin. Bo es una de&anda sino una si&ple noti'icacin "ue el ad"uirente puede hacer asu&iendo el rol de de&andado por tercero o de de&andante a tercero "ue a&ena%a turbar su derecho (el tercero ta&bi$n puede citar al ena1enante+. Si el citado no se presenta o se niega a asu&ir la de'ensa, el proceso sigue y la responsabilidad del citado se establece en 1uicio aparte2 si el citado asu&e la de'ensa puede hacerlo en 'or&a con1unta con el citante o actuando separada&ente co&o litis consorte, b+ 3&isin de e'ectuar la citacin. si el ad"uirente de&andado no cita al garante pierde el derecho a la inde&ni%acin "ue le cabr a ante una eventual derrota en el 1uicio. 6sto es as por"ue el garante tiene derecho a de'ensa y para poder e1ercerla debe saber "ue hay de&anda. 6sta regla general ad&ite e!cepciones. el derecho a inde&ni%acin no se pierde si el ad"uirente de&andado prueba "ue la citacin habr a sido intil por no haber oposicin 1usta "ue hacer a la de&anda o si se allana a la de&anda del tercero por ser ello inevitable (lo cual debe probar+, c+ 5erechos del ad"uirente. si el de&andado gana el 1uicio no hay eviccin y en tal supuesto no tiene ningn derecho contra el ena1enante, ni an para cobrar los gastos "ue hubiera hecho (a.H.117+. 6sto en el caso de "ue hubiera o&itido citar al ena1enante, pues si lo hubiera citado y $ste no hubiera concurrido, el ad"uirente "ue gan el 1uicio podr4 recla&ar al garante los gastos en "ue incurri para de'enderse (e incluso podr a de&andarlo por da=os y per1uicios si probase "ue los su'ri por causa del 1uicio+, d+ 6l a.1.F91 y la garant a de eviccin. en su versin original el a.1.F91 dec a. todos los derechos personales o reales trans&itidos a terceros sobre un in&ueble por una persona "ue lleg a ser propietario en virtud de un acto anulado, "uedan sin ningn valor y pueden ser recla&ados directa&ente del poseedor actual (Si <uan vend a a ,edro por acto anulable, y ,edro vend a a ,ablo, la anulacin alcan%aba a a&bas ventas, aun"ue ,ablo hubiera co&prado de buena 'e. ) ,ablo solo le "uedaba recla&ar inde&ni%acin de ,edro en virtud de la garant a de eviccin+. La ley 17.711 agreg al art culo el siguiente p4rra'o. salvo los derechos de terceros ad"uirentes de buena 'e y a t tulo oneroso, con lo cual la segunda venta (la de ,edro a ,ablo+ es v4lida. de esta 'or&a el tercero ad"uirente de buena 'e "ueda con'ir&ado co&o propietario, sin per1uicio de lo cual conserva la garant a de eviccin contra su ena1enante+ M /I4 E,icci*n pro $ci a Cpri,aci*n e erec+o4. Concepto. Re:$isitos: a4 Pri,aci*n e $n erec+o3 (4 Pri,aci*n por sentencia Ce)cepciones e pri,aci*n sin sentencia4. E%ectos: a4 6anea&iento3 (4 Cesaci*n e la 'arant2a (Si el ad"uirente de&andado pierde el 1uicio, entonces ya no hay principio de eviccin por turbacin de derecho, sino eviccin producida por privacin de derecho. ,ara "ue ella tenga lugar deben darse los re"uisitos propios del principio de eviccin (ad"uisicin a t tulo oneroso, causa de turbacin anterior o conte&por4nea con la ad"uisicin y desconocida por el ad"uirente, de&anda hecha por tercero+, &as los siguientes. a+ ,rivacin de un derecho. la privacin puede ser total (cuando el derrotado (el evicto+ pierde co&pleta&ente la posicin 1ur dica "ue ocupaba en virtud de la ad"uisicin, la "ue pasa a ser ocupada por el tercero ganador. <uan ad"uiri HF has. y su'ri eviccin sobre las HF has.+ o parcial (cuando el derrotado pierde la posicin 1ur dica "ue ocupaba respecto de una parte del ob1eto, pero la conserva respecto del resto (<uan ad"uiri HF has. y su'ri eviccin sobre 9 has.+. 0a&bi$n hay privacin parcial cuando el derrotado conserva la posicin 1ur dica "ue ocupaba pero su're una dis&inucin de las 'acultades inherentes al derecho "ue tiene (<uan ad"uiri HF has. pero debe servidu&bre de paso al tercero ganador+. 7ncluso puede haber privacin &i!ta (<uan ad"uiri HF has., es privado de 9 has. y sobre las otras 19 has. se le i&pone una servidu&bre de paso+ en cuyo caso el derrotado puede pedir "ue sea considerada total a los 'ines de la garant a, b+ ,rivacin por sentencia. la regla general es "ue para "ue haya eviccin producida debe &ediar sentencia 1udicial 'ir&e "ue prive de derecho al ad"uirente. Sin e&bargo ta&bi$n puede haber privacin sin sentencia, lo cual se da en los siguientes casos. a+ -uando hay ad"uisicin por t tulo nuevo. si el ad"uirente es de&andado y antes de la sentencia vuelve a ad"uirir por t tulo nuevo, distinto e independiente del anterior, puede recla&ar del ena1enante la inde&ni%acin del per1uicio "ue su'ri (no hace 'alta "ue la nueva ad"uisicin sea a t tulo oneroso. puede ser una donacin e incluso el donante puede ser el tercero "ue de&and+, b+ -uando los poderes pblicos (e1ecutivo, legislativo+ ena1enan &ediante acto ad&inistrativo o ley basada en causa anterior a la ad"uisicin (es el caso de la e!propiacin cuando la utilidad pblica ha sido
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declarada antes de la ad"uisicin+, c+ -uando la privacin deriva de una decisin arbitral consentida por el garante, d+ -uando el ad"uirente reconoce el derecho del tercero de&andante sin negar el suyo y probando "ue la participacin del garante ser a intil y solo encarecer a el 1uicio. 6n cuanto a los e'ectos de la eviccin producida cabe decir. a+ Sanea&iento. ante la eviccin producida el garante tiene obligacin de sanea&iento, lo cual i&plica tres cosas. 1P+ 5ebe restituir al ad"uirente la venta1a "ue recibi de $l (recu$rdese "ue la ad"uisicin 'ue a t tulo oneroso+. 6l ree&bolso debe ser en especie, y si ello no 'uera posible debe ser en dinero, b+ 5ebe restituir al ad"uirente los gastos y costas del 1uicio (o los gastos e!tra1udiciales si se tratare de eviccin sin sentencia+, c+ 5ebe inde&ni%ar los da=os y per1uicios "ue el ad"uirente evicto pruebe haber su'rido por causa de la eviccin. La obligacin de sanea&iento es divisible, por lo cual, si hay &as de un obligado, cada uno de ellos puede ser de&andado por su cuota parte, b+ -esacin de la garant a. la obligacin de garant a cesa en los siguientes casos. 1P+ -uando el ad"uirente conoc a el riesgo de eviccin (Lpe% de Caval a entiende "ue esto solo e!i&e de la obligacin de inde&ni%ar da=os+, b+ -uando el ad"uirente hubiere o&itido citar al ena1enante, c+ -uando el ad"uirente no hubiera opuesto en el 1uicio las de'ensas "ue le cab an o no hubiera apelado la sentencia, d+ -uando el ad"uirente se hubiera so&etido a decisin arbitral sin consultar al ena1enante+. !. El r7'i&en e la e,icci*n en los contratos en partic$lar. a4 Entre co&pra or # ,en e or ()nte la eviccin producida se abre la etapa de sanea&iento. a+ Si la eviccin es total el vendedor debe restituir el pago recibido y ade&4s inde&ni%ar el da=o "ue hubiere ocasionado, b+ Si la eviccin es parcial el co&prador evicto puede optar entre pedir resolucin del contrato (si la p$rdida es signi'icativa+ o recla&ar restitucin de lo pagado en proporcin a la p$rdida su'rida. La restitucin de lo pagado debe ser ntegra (aun"ue la cosa haya perdido valor. Q si au&ent de valor por &e1oras incorporadas por el evicto, el &ayor valor ta&bi$n debe restituirse. 6n todos los casos la restitucin es sin intereses (a.H.118+, salvo los "ue se devengan a partir de la desposesin+ : (4 Entre per&$tantes (Si la eviccin es total el coper&utante evicto tiene tres opciones. a+ ,uede recla&ar la restitucin de la cosa "ue entreg, b+ ,uede recla&ar el valor de la cosa "ue entreg, c+ ,uede recla&ar el valor de la cosa "ue recibi y perdi por eviccin. 6n cual"uiera de los casos puede recla&ar por los da=os y per1uicios "ue pruebe haber su'rido. Si la eviccin es parcial se aplican las reglas de la co&praventa+ : c4 Entre socios (-ada socio responde ante los otros socios por la eviccin de los bienes "ue hubiera aportado a la sociedad. si $sta puede continuar debe responder por los gastos de eviccin &as el valor del bien evicto2 si la sociedad no puede continuar responde ade&4s por los da=os y per1uicios+ : e4 Entre onante # onatario. Posi(ili a e e)ten er la 'arant2a e e,icci*n a a :$isiciones e%ect$a as a t2t$lo 'rat$ito (6n principio no hay garant a de eviccin en la donacin, pues se trata de una trans&isin de derechos a t tulo gratuito (a.H.1G9+. Sin e&bargo hay cuatro casos en "ue el donante si debe la garant a de eviccin (a.H.1G?+. cuando el donante haya pro&etido e!presa&ente la garant a de eviccin, cuando la donacin 'uere con cargo, cuando 'uere re&uneratoria o cuando 'uera hecha de &ala 'e, sabiendo el donante "ue la cosa era a1ena (en este lti&o caso el donante no debe restituir al donatario evicto el valor de la cosa "ue perdi, sino solo la inde&ni%acin por los gastos "ue le caus por la donacin+ : %4 Entre ce ente # cesionario (6n la cesin de cr$dito a t tulo oneroso el cedente responde por eviccin ante el cesionario, salvo "ue hubiera &ediado renuncia de $ste. La eviccin puede darse por"ue el cr$dito cedido no es del cedente, por"ue ya est4 e!tinguido o por"ue e&ana de t tulo nulo. Si el cedente obr de buena 'e solo responde por los per1uicios directos (precio de la cesin, gastos de 1uicio+2 si obr de &ala 'e debe responder ade&4s por el lucro cesante+ : '4 Entre loca or # locatario (#er Iolilla E77, ,to H+. ?. Los ,icios re +i(itorios. Antece entes +ist*ricos # e erec+o co&para o. Concepto3 nat$rale0a3 conteni o # &(ito e aplicaci*n. O(1eto so(re el :$e e(e recaer la 'arant2a (6l a.H.1?G dice "ue son vicios redhibitorios los de'ectos ocultos de la cosa cuyo do&inio, uso o goce se trans&iti por t tulo oneroso, e!istente al tie&po de la ad"uisicin, "ue la hagan i&propia para su destino, si de tal &odo dis&inuyen el uso de ella, "ue de haberlos conocido el ad"uirente no la habr a ad"uirido, o habr a dado &enos por ella. )l igual "ue la eviccin, los vicios redhibitorios 'ueron legislados en el 5erecho *o&ano, correspondiendo a los ediles curules el &$rito de haber iniciado la regulacin de la &ateria autori%ando al co&prador de cosa viciada a plantear actio redhibitoria (devolucin de la cosa y devolucin del pago &enos intereses+ o actio &inoris ("uita en el precio por &enor calidad de la cosa recibida+. Los vicios redhibitorios son &otivo de la e!istencia de la garant a redhibitoria, "ue constituye una obligacin natural contenida en todas las trans&isiones de derechos hechas a t tulo oneroso (salvo las ad"uisiciones por re&ate y por ad1udicacin 1udicial, segn el a.H.171+. )l igual "ue la garant a de eviccin, la garant a redhibitoria "ueda establecida por la ley con car4cter supletorio, pudiendo las partes pactar au&ento o
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dis&inucin de la garant a dentro de los l &ites "ue ad&ite el ordena&iento 1ur dico (a.H.1??+. 6n cuanto a su contenido, la obligacin de garant a por vicios ocultos consiste en "ue el ena1enante debe responder por las consecuencias per1udiciales "ue pueda su'rir el ad"uirente de una cosa viciada. -o&o ya se di1o, su 4&bito de aplicacin son los contratos traslativos onerosos y no los gratuitos (a.H.1?9+, aun"ue estos e!cepcional&ente pueden ad&itir garant a redhibitoria+ : Inci encia e la ciencia3 la t7cnica # la tecnolo'2a (-ual"uier ordena&iento 1ur dico est4 condicionado por la ideolog a y por el grado de conoci&iento cient 'ico y tecnolgico i&perantes al &o&ento de su sancin. Buestro -- no escapa a esa regla, por lo cual, habiendo transcurrido casi ciento cincuenta a=os desde su sancin, &uchas de sus nor&as han perdido actualidad. 6sto es particular&ente notorio en &ateria de vicios redhibitorios, re"uiri$ndose algunos ca&bios "ue actualicen la nor&a+ : Re:$isitos :$e e(en conc$rrir para :$e se con%i'$ren ,icios re +i(itorios. En$&eraci*n: a4 Eicio oc$lto3 istintos criterios3 %ac$lta es el 1$e03 (4 Gra,e a 3 caracteri0aci*n3 las circ$nstancias el contrato3 la sit$aci*n e las partes3 c4 Ca$sa anterior3 inci encia e la teor2a el t2t$lo # el &o o3 4 Desconoci&iento el a :$irente (a+ #icio oculto. el vicio (de'ecto, i&per'eccin de la cosa+ debe ser oculto. 6l proble&a es establecer cu4ndo es real&ente oculto o cu4ndo es aparente y pasa inadvertido por el ad"uirente. para unos es oculto si no puede ser detectado por peritos o e!pertos, lo cual es i&practicable pues se di'icultar an enor&e&ente las transacciones cotidianas2 para otros es oculto si no puede advertirlo un ad"uirente de &ediana capacidad, lo cual es ra%onable pero incierto. 5e cual"uier &anera se entiende "ue la ley no busca proteger al ad"uirente negligente o descuidado, por lo "ue cabe decir. el vicio es oculto si no puede ser advertido por &edio de un e!a&en cuidadoso y atento del ad"uirente, lo cual se valora segn las condiciones personales de $ste. 6sta lti&a de'inicin pone en &anos del 1ue% la 'acultad de apreciar, ob1etiva y sub1etiva&ente, si un vicio es oculto o no, b+ #icio grave. no cual"uier i&per'eccin, por pe"ue=a "ue sea, da lugar a accin redhibitoria. el vicio debe ser grave, debe tener tal entidad "ue a'ecte la utilidad o el 'unciona&iento de la cosa, torn4ndola inapropiada o inservible. 6stablecer si el vicio es grave o no ta&bi$n es una cuestin di' cil. la ley da algunas pautas (cuando el desper'ecto hace "ue la cosa sea i&propia para su destino, cuando el de'ecto dis&inuye la posibilidad de uso de la cosa+, las "ue deben ser valoradas teniendo en cuenta las circunstancias del contrato y la situacin de las partes (i&portan en esta cuestin las pro'esiones, artes u o'icios de las partes+. 0a&bi$n i&porta la reparabilidad. el vicio, siendo grave, puede ser reparable o no, y si siendo reparable el vendedor lo repara o lo torna leve, el ad"uirente ya no tiene accin redhibitoria (aun"ue podr a tener accin por &enor precio+, c+ -ausa anterior. el vicio debe ser anterior a la ad"uisicin y para establecer tal cosa es &enester deter&inar cuando se per'ecciona la trans&isin del derecho. a la 'echa del t tulo de propiedad, dice la teor a del t tulo2 a la 'echa de la tradicin dice la teor a del &odo. Si bien se trata de una cuestin de hecho, "ue los 1ueces deben apreciar segn las circunstancias (depende en buena &edida del tipo de cosa "ue se trans&ite+, la 1urisprudencia ha sentado el criterio de "ue, en el caso de in&uebles vendidos con boleto (sin escritura+, la 'echa de to&a de posesin constituye 'echa de ad"uisicin a los e'ectos redhibitorios. Sin per1uicio de esto, corresponde al ad"uirente probar "ue el vicio e!ist a al tie&po de la ad"uisicin, d+ 5esconoci&iento del ad"uirente. esta es una cuestin sub1etiva (solo el ad"uirente sabe real&ente si conoc a o no los vicios de la cosa+ "ue la ley resuelve recurriendo a la presuncin. segn las cualidades personales del ad"uirente (su nivel de instruccin, su pro'esin u o'icio+ se presu&e o no "ue el ad"uirente conoc a el vicio. @. E%ectos. Los erec+os el a :$irente a%ecta o: a4 Al c$&pli&iento3 (4 Otras acciones3 c4 Derec+o e opci*n (La aparicin de vicios en la cosa ad"uirida otorga varios derechos al ad"uirente. a+ 5erecho al cu&pli&iento. la e!istencia de vicios redhibitorios i&plica "ue la obligacin no ha sido cu&plida en 'or&a ntegra e id$ntica. -onsecuente&ente, el ad"uirente puede plantear accin de cu&pli&iento a 'in de intentar "ue se le d$ e!acta&ente lo "ue se le debe. 6sta accin solo puede e1ercerse sin di'icultad cuando se deben cosa pertenecientes a un g$nero "ue nunca perece o en situaciones si&ilares, b+ 5erecho a otras acciones. el ad"uirente ta&bi$n puede pedir la resolucin del contrato por incu&pli&iento o recla&ar una inde&ni%acin por incu&pli&iento contractual (lo "ue estar4 su1eto a las reglas generales+. 7ncluso, si es de&andado de cu&pli&iento por el ena1enante, puede plantear una e!ceptio no rite adi&pleti contractus, c+ 5erecho de opcin. no obstante el abanico de opciones "ue se le presentan, lo &as 'recuente es "ue el ad"uirente per1udicado intente alguna de las acciones espec 'icas, es decir la accin redhibitoria o la accin esti&atoria. ,or la pri&era puede de&andar la resolucin del contrato, devolviendo la cosa y e!igiendo la restitucin de lo pagado2 por la segunda puede recla&ar una dis&inucin en el precio. 6n rigor la opcin entre a&bas acciones solo es posible cuando se trata de vicio grave, ya "ue si el vicio es leve solo cabe la accin esti&atoria. 6l derecho de opcin es indivisible, de &odo "ue si son varios los ad"uirentes per1udicados, no pueden plantear unos accin redhibitoria y otros accin
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esti&atoria. todos en con1unto deben optar por una u otra accin. )&bas acciones prescriben a los tres &eses contados desde "ue el vicio 'ue conocido por el ad"uirente o se hi%o &ani'iesto+ : La acci*n re +i(itoria. Concepto # &(ito e aplicaci*n. Relaciones eri,a as e la acci*n: a4 Interpartes3 (4 Con relaci*n a terceros (La accin redhibitoria tiene por ob1eto de1ar sin e'ecto el contrato, lo "ue se consu&a cuando el ad"uirente devuelve la cosa viciada al ena1enante y $ste restituye lo "ue ha recibido de a"uel. 6n la co&praventa puede optarse entre esta accin y la esti&atoria2 en los de&4s contratos de ca&bio (per&utas, donaciones "ue ad&iten eviccin, ad"uisiciones por dacin en pago o por re&ates, sociedades+ solo cabe la accin redhibitoria. 5e ella derivan las siguientes relaciones. a+ 6ntre partes. si el ena1enante obr de buena 'e solo debe restituir el pago recibido con &as sus intereses desde "ue lo recibi, debiendo el ad"uirente restituir la cosa con &as sus 'rutos y productos percibidos desde "ue recibi la cosa. Si el ena1enante obr de &ala 'e, es decir si conoc a el vicio de la cosa (o deb a conocerlo en ra%n de su o'icio o pro'esin+, no solo debe restituir el pago recibido con sus intereses sino "ue ade&4s debe inde&ni%ar da=os y per1uicios, b+ -on relacin a terceros. si el ad"uirente en posesin de la cosa la co&pro&ete con terceros (la hipoteca, la prenda o se la e&bargan+ conserva el derecho a plantear accin redhibitoria (pues esta accin se concede en su e!clusivo bene'icio+, por lo cual, si la accin tiene $!ito, los terceros "uedan sin garant as ($stas no son oponibles al vendedor "ue recupera la cosa+ : La acci*n esti&atoria o :$anti &inoris3 r7'i&en 1$r2 ico. Los ,icios re +i(itorios en el contrato e locaci*n e o(ra (6sta accin no tiene por ob1eto de1ar sin e'ecto el contrato sino re'or&ular sus t$r&inos estableciendo una dis&inucin del precio en proporcin al vicio de la cosa. Se recurre a ella cuando los vicios de la cosa son leves de &odo tal "ue la cosa, aun"ue con de'ectos, puede cu&plir su destino (es 'recuente en contratos de locacin de obra, donde los vicios constructivos no i&piden el uso de la obra pero le restan valor+. Si el ena1enante obr de buena 'e, solo est4 obligado a restituir la parte proporcional del precio ($sta se deter&ina en 'uncin del costo de reparar el vicio si $ste ad&ite reparacin, o en 'uncin de la desvalori%acin de la cosa si el vicio no es subsanable+. Si el ena1enante obr de &ala 'e debe restituir la parte proporcional de lo "ue recibi, e inde&ni%ar da=os y per1uicios+.
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BOLILLA EIII
1. La 'esti*n e ne'ocios. M7to o. O(li'aciones naci as e) c$asi contract$s. Antece entes +ist*ricos # e erec+o co&para o (La gestin de negocios tiene lugar cuando una persona se hace cargo de negocios a1enos sin haber recibido &andato del due=o y sin "ue $ste tenga conoci&iento de la gestin. Se trata de una 'igura particular si&a, cuya caracteri%acin resulta di' cil. Los ro&anos no la consideraron un contrato en sentido estricto por"ue carece del ele&ento esencial del contrato, cual es el consenti&iento de las partes (a"u las voluntades de las partes, "ue son el gestor y el due=o o do&inus, no llegan a encontrarse, al &enos no lo hacen antes de reali%arse la gestin+. Bo obstante esta circunstancia, los ro&anos encontraron en la gestin de negocios todos los de&4s ele&entos del contrato, particular&ente el hecho de ser 'uente de derechos y obligaciones si&ilares a las "ue surgen de un contrato, ra%n por la cual lo caracteri%aron co&o un cuasi contrato. -on esa caracteri%acin h brida lleg la 'igura hasta nuestros d as. #$le% no la de'ini abierta&ente co&o un contrato, pero la incluy el Libro Segundo, Seccin 0ercera (3bligaciones "ue nacen de los contratos+, estableciendo "ue las relaciones entre el gestor de negocio a1eno y el due=o deben regirse por las reglas propias del contrato de &andato (a.H.H88+. /. Gesti*n e ne'ocios re'$lar. Concepto. Acciones :$e eri,an e ella. Re:$isitos: a4 A$sencia e &an ato3 (4 Alieni a o(1eti,a el ne'ocio3 c4 Capaci a 3 4 Ani&$s ne'otia aliena 'eren i3 e4 Atiliter coept$&3 %4 Otros re:$isitos Ca$sencia el o&in$s # pree)istencia el ne'ocio4 (La gestin de negocios se dice regular cuando rene si&ult4nea&ente todos los re"uisitos siguientes (en rigor son e!igibles solo los cinco pri&eros+. a+ )usencia de &andato. la decisin de gestionar el negocio a1eno no debe provenir de un &andato del do&inus ni de ninguna otra relacin obligatoria del gestor con a"u$l, sino "ue debe nacer de la propia, e!clusiva y espont4nea iniciativa del gestor (por eso no es gestor el padre, de los negocios de su hi1o2 ni el tutor, de los negocios de su pupilo2 ni el depositario, de las cosas a1enas "ue guarda+, b+ )lienidad ob1etiva del negocio. la gestin debe versar sobre negocio ob1etiva&ente a1eno, es decir sobre cosas "ue est4n total&ente en el patri&onio de otro, no sobre cosas propias ni sobre cosas "ue se co&parten con otro, c+ -apacidad. en principio el gestor debe ser capa% de contratar (a.H.H88. toda persona capa% de contratar...+ y ta&bi$n debe serlo el do&inus, aun"ue puede haber gestin de negocios habiendo incapacidad en el gestor yTo en el do&inus, d+ )ni&us negotia alieni gerendi. debe haber en el gestor un 4ni&o de gerenciar negocio a1eno, es decir debe haber alienidad sub1etiva. )s lo establece el a.H.H8>, aclarando "ue el error en la persona del otro no desnaturali%a el acto, pero no hay gestin de negocios cuando el gestor gerencia cosas a1enas creyendo "ue son suyas o si lo hace si&ple&ente por e1ercer una liberalidad, e+ /tiliter coeptu&. a priori la gestin debe ser til a los intereses del otro. La utilidad se 1u%ga ob1etiva&ente, al &o&ento en "ue la gestin se inici, '+ )usencia del do&inus. el due=o debe estar ausente y desconocer la gestin "ue se reali%a sobre su propio patri&onio. Si el due=o est4 ausente, pero conoce de la gestin y no la i&pide, hay ya un consenti&iento t4cito "ue trans'or&a la gestin de negocios en un
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si&ple &andato. 6l concepto de ausencia debe to&arse en un sentido a&plio. supone ausencia, i&posibilidad de obrar, incapacidad sin "ue se tenga representante. 6n general es un re"uisito "ue no se to&a en cuenta, g+ ,ree!istencia del negocio. el gestor debe actuar sobre un negocio pree!istente "ue necesite gerencia&iento, ya "ue el inicio de un nuevo negocio sobre patri&onio a1eno es un acto de creacin distinto de la gestin de negocios. 6sto es lo "ue dice la nota al pie del a.H.H882 sin e&bargo se entiende "ue esta e!igencia est4 abarcada por el re"uisito de utilidad y, co&o las notas al pie no son ley, en general no se e!ige esta condicin. 5e la gestin de negocios regular derivan dos acciones. 1P+ La accin directa, "ue puede e1ercer el do&inus para "ue el gestor cu&pla las obligaciones "ue le caben co&o tal. ,ara poder e1ercerla, la gestin debe reunir los cinco re"uisitos "ue se han citado, e!cepto en lo re'erente a capacidad del do&inus, ya $ste puede de&andar an siendo incapa% de contratar, sie&pre "ue el gestor sea capa% de contratar, HP+ La accin contraria, "ue puede e1ercer el gestor para "ue el do&inus cu&pla sus obligaciones. ,ara poder e1ercerla, la gestin debe cu&plir los cinco re"uisitos "ue se han citado, e!cepto en lo re'erente a capacidad. el gestor incapa% de contratar puede de&andar al do&inus an cuando $ste ta&bi$n sea incapa% de contratar (a.H.H>7. toda persona, aun"ue sea incapa% de contratar, cuyos negocios hayan sido atendidos por tercero sin &andato, "ueda so&etida a las obligaciones propias de "uien da &andato+. !. 1I4 Las o(li'aciones el 'estor: a4 Contin$ar # aca(ar el ne'ocio3 (4 C$lpa # caso %ort$ito3 c4 Ren ir c$entas (a+ 5e continuar y acabar el negocio. esta obligacin est4 i&puesta en el a.H.H>F y subsiste hasta "ue el due=o pueda proveer por s , o hasta "ue puedan proveer sus herederos, si el due=o &uere durante la gestin. La obligacin 'unciona del &is&o &odo "ue en el &andato. si bien el &andatario puede renunciar, est4 obligado a continuar las gestiones en curso hasta "ue el &andante pueda proveer por s 2 ade&4s el &andato ta&poco se e!tingue cuando &uere el &andante, si hay negocios en curso cuya de&ora los hace peligrar. 6n cuanto al caso de &uerte del gestor durante la gestin, son aplicables las &is&as reglas "ue regulan la &uerte del &andatario, b+ 5e responder por culpa. el a.H.H>1 dice "ue el gestor de negocios responde por culpa en el e1ercicio de su gestin, aun"ue hubiera puesto en ella su diligencia habitual. 6l &is&o art culo establece "ue solo se le e!ige la diligencia habitual cuando se haga cargo de un negocio urgente, cuando lo haga para evitar un per1uicio al due=o no habiendo otro "ue lo haga o cuando acte por a&istad. 6l a.H.H>H dice "ue ta&bi$n responde de los actos del gestor sustituto "ue $l hubiera designado en su ree&pla%o y el a.H.H>3 aclara "ue habiendo &as de un gestor la responsabilidad de ellos no es solidaria, lo "ue signi'ica "ue cada uno responde slo por la parte "ue le toca segn su intervencin. 6n cuanto al caso 'ortuito, la regla general es "ue el gestor no responde por los da=os "ue de $l derivan (a.H.H>9+2 sin e&bargo el a.H.H>G enu&era cuatro casos en "ue el gestor s responde por da=os derivados de caso 'ortuito. cuando ha hecho operaciones arriesgadas "ue el due=o no tiene por costu&bre hacer2 cuando hubiera obrado &as en inter$s propio "ue en inter$s del due=o2 cuando no tuviera aptitudes para la gestin2 cuando con su intervencin hubiera i&pedido "ue gestionara alguien &as apto "ue $l, c+ 5e rendir cuentas. el a.H.H>? establece "ue la gestin concluye reci$n cuando el gestor rinde cuantas al due=o o a su representante de la gestin reali%ada+ : /I4 Las o(li'aciones el $e;o el ne'ocio: a4 La acci*n contraria3 (4 In e&ni0ar al 'estor3 c4 El a. /.!HH. Pl$rali a e $e;os (a+ 5e restituir gastos al gestor. el a.H.H>8 instituye la accin contraria cuando dispone "ue el gestor puede repetir del due=o del negocio todos los gastos "ue tuvo con &otivo de la gestin, con &as sus intereses calculados desde el d a en "ue los hi%o. 6n ca&bio, el due=o del negocio no est4 obligado a pagar retribucin alguna a "uien reali% la gestin, ni a responder de los per1uicios "ue le resultaran al gestor por el e1ercicio de la gestin (a.H.3FF+, d+ 5e inde&ni%ar al gestor. el a.H.H>8 in 'ine dispone "ue el due=o del negocio est4 obligado a liberar o inde&ni%ar al gestor de las obligaciones personales "ue hubiera contra do. 6l a.H.H>> aclara "ue cuando el negocio tuviera &as de un due=o, la responsabilidad no es solidaria, lo "ue signi'ica "ue cada uno responde slo por su parte+ : La pr$e(a e la 'esti*n. R7'i&en (6l r$gi&en de la prueba de la gestin de negocios y de los gastos "ue ella hubiera de&andado, est4 establecido en el a.H.H>? in 'ine "ue dispone "ue es ad&isible toda clase de prueba. 6sto es lgico, pues se trata de probar hechos+. ?. La 'esti*n e ne'ocios irre'$lar. Concepto. La actio e re in ,erso3 co&paraci*n con la acci*n contraria (La gestin de negocios se dice irregular cuando en ella 'alta uno o &as de los re"uisitos e!igidos para la gestin regular (esto se re'iere solo a los pri&eros cinco re"uisitos, ya "ue los dos lti&os no son e!igibles segn ya se &encion+. La consecuencia in&ediata de la irregularidad es "ue no caben las acciones propias de la gestin regular (directa y contraria+, cabiendo en ca&bio la accin de re in verso, e1ercitable tanto por el do&inus co&o por el gestor, cuando la contraparte se ve bene'iciada con un enri"ueci&iento sin causa. 1P+ 6l do&inus puede
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recurrir a la accin de re in verso cuando 'alta al capacidad de contratar en el gestor, lo cual es causa su'iciente para i&pedir la accin directa, HP+ 6l gestor puede plantear recurrir a la accin de re in verso en tres supuestos. a+ -uando 'alta la utilitas coeptu& (a.H.3F1. si el negocio no 'ue e&prendido til&ente, o si la utilidad era incierta al tie&po en "ue el gestor e&prendi la gestin, el due=o "ue no hubiera rati'icado la gestin solo responde de los gastos y deudas hasta la concurrencia de la venta1a "ue obtuvo al 'in del negocio+, b+ -uando 'alta la alienidad sub1etiva (a.H.3FH. si el gestor crey hacer un negocio propio, o co&partido pero en su e!clusivo inter$s, el due=o "ue no hubiera rati'icado la gestin solo responde de los gastos y deudas hasta la concurrencia de la venta1a "ue obtuvo al 'in del negocio+, c+ -uando 'alta la capacidad de contratar en el due=o (a.H.3FH. si el due=o del negocio 'uese &enor o incapa% y su representante no rati'icara la gestin, el due=o solo responde de los gastos y deudas hasta la concurrencia de la venta1a "ue obtuvo al 'in del negocio+. ,uede advertirse "ue en los tres supuestos el due=o solo responde de los gastos y deudas hasta la concurrencia de la venta1a "ue obtuvo al 'in del negocio. esa es la di'erencia "ue hay entre la accin de re in verso y la accin contraria, ya "ue en esta lti&a el due=o responde por la totalidad de los gastos tiles en "ue incurri el gestor, aun"ue no haya habido venta1a para el due=o (el tope de restitucin es lo gastado por el gestor, no lo ganado por el due=o+. La rati%icaci*n. Clases3 e%ectos3 ,alor3 retroacti,i a . Relaciones con terceros. Doctrinas. Act$aci*n en no&(re propio # a1eno. Acci*n irecta. O(li'aciones personales el 'estor. Pr$e(a. Inter7s en la rati%icaci*n (La rati'icacin es un acto unilateral e&anado del do&inus, &ediante el cual la gestin de negocios, 'uere regular o irregular, se convierte en &andato con e'ecto retroactivo al d a en "ue co&en% la gestin (a.H.3FG+. La rati'icacin &odi'ica la relacin entre las partes, &e1orando la posicin del gestor. a+ Si la gestin de negocios era irregular, la convierte en regular, otorgando al gestor el derecho a plantear accin contraria, con lo cual puede recuperar la totalidad de los gastos en "ue incurri, independiente&ente de las venta1as obtenidas por el due=o, b+ Si la gestin de negocios era regular, li&ita los e'ectos de la accin directa, pues convierte al gestor en &andatario, otorg4ndole derecho a recla&ar retribucin por los servicios prestados si ellos son a'ines a la pro'esin o &odo de vida del &andatario. Sobre los e'ectos de la rati'icacin con relacin a terceros hay dos doctrinas. 1P+ La doctrina do&inante distingue dos &o&entos. a+ )ntes de la rati'icacin. el gestor, haya actuado en no&bre propio o del do&inus, est4 personal&ente obligado 'rente al tercero, el cual tiene accin directa contra el gestor2 si "uiere ir contra el do&inus solo puede hacerlo por v a subrogatoria (es lo "ue dice el a.3.HF9+, b+ 5espu$s de la rati'icacin. se aplican las reglas del &andato, HP+ Lpe% de Caval a entiende "ue no solo hay "ue distinguir dos &o&entos, sino ta&bi$n dos &odos de actuar, lo "ue i&plica cuatro supuestos. a+ Destor obrando a no&bre a1eno, antes de la rati'icacin. si se dan los re"uisitos de la accin contraria hay representacin con poder y si no se dan hay representacin sin poder2 en a&bos casos el gestor est4 personal&ente obligado para con el tercero, pero en el pri&er caso, si el tercero prueba "ue hab a representacin con poder, tiene accin directa contra el do&inus (el utiliter coeptu& 'unciona co&o autori%acin+, b+ Destor obrando a no&bre a1eno, despu$s de la rati'icacin. la rati'icacin 'acilita la prueba en la representacin con poder y vuelve oponible la representacin sin poder, c+ Destor actuando a no&bre propio, antes de la rati'icacin. el gestor est4 personal&ente obligado 'rente al tercero, el cual solo tiene accin contra el do&inus por v a subrogatoria, d+ Destor actuando a no&bre propio, despu$s de la rati'icacin. se aplican las reglas del &andato pero nada ca&bia pues el tercero solo tiene accin contra el do&inus por v a subrogatoria. -o&o puede advertirse, la tesis de Lpe% de Caval a es co&plicada. puede resu& rsela diciendo "ue, &ientras la &ayor a a'ir&a "ue el tercero no tiene accin directa contra el do&inus antes de la rati'icacin en ningn caso, Lpe% de Caval a dice "ue s la tiene en un supuesto. cuando el gestor acta teniendo poder del &andante, e&prendiendo gestin til, aun"ue e!cedi$ndose en sus 'acultades. ,uesto "ue la prueba versa sobre un hecho (la utilidad+, el tercero tiene "ue probar la alienidad ob1etiva de la gestin y "ue el acto 'ue til para el negocio2 pero no tiene "ue probar la alienidad sub1etiva, ya "ue corresponde al do&inus probar lo contrario (ausencia de alienidad sub1etiva+. 6l inter$s de la rati'icacin radica en "ue si no hay utiliter coeptu& (si no hay autori%acin+, la rati'icacin suple esa carencia y e"uivale a autori%acin y si hay utiliter coeptu& (si hay autori%acin+ la rati'icacin e!i&e de probarla. @. E&pleo Gtil. Concepto. Co&paraci*n con la 'esti*n e ne'ocios # el enri:$eci&iento sin ca$sa. 6$p$estos :$e conte&pla el CC (6l e&pleo til se presenta cuando alguien, sin ser &andatario ni gestor de negocios, hace gastos en utilidad de otra persona. 6st4 de'inido en el a.H.3F?, "ue establece "ue "uien hiciera gastos de e&pleo til a 'avor de otra persona puede recla&ar de ella la restitucin de lo gastado. 6l e&pleo til se di'erencia de la gestin de negocios en la intencin del agente. el gestor de negocios tiene intencin de gerenciar un negocio a1eno, el "ue hace e&pleo til no. 6n cuanto al enri"ueci&iento sin causa, la di'erencia es "ue en $ste la accin
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solo cabe cuando hay un bene'icio subsistente en cabe%a del due=o, &ientras "ue en el e&pleo til la accin de restitucin puede intentarse aun"ue el bene'icio haya cesado. 6l -digo -ivil enu&era tres supuestos de e&pleo til "ue se enu&eran a continuacin+ M a4 Gastos %$nerarios (6l a.H.3F7 establece "ue los gastos 'unerarios hechos con relacin a la calidad de la persona y a los usos del lugar, e!cluidos los gastos en bien del al&a y los de luto de la 'a&ilia, constituyen e&pleo til. 6sto signi'ica "ue son de e&pleo til todos los gastos relativos al sepelio ('$retro, sala velatoria, traslados, avisos 'nebres, cargas &unicipales+, pero no lo son los posteriores al sepelio (&isas recordatorias, avisos de aniversarios, etc.+. 6l a.H.3F8 aclara "ue si el di'unto no de1a bienes, los gastos 'unerarios deben ser atendidos por el cnyuge sobreviviente, y a 'alta de posibilidades de $ste, por las personas obligadas ali&entar al &uerto cuando viv a+ M (4 E&pleo Gtil e inero (el a.H.3F> establece "ue son de e&pleo til los dineros e&pleados en au&entar el precio de una cosa de otro o "ue le reportaron una venta1a o utilidad+ M c4 Trans&isi*n e los (ienes a $n tercero (6l a.H.31F establece "ue son de e&pleo til los gastos "ue ocasionaron la &e1ora del precio de una cosa ena1enada gratuita&ente a un tercero+ : Gesti*n anor&al: 'esti*n contra la pro+i(ici*n e)presa el $e;o (6l a. H.3F3 de'ine la lla&ada gestin anor&al cuando establece "ue "uien hiciera negocio de otro contra su e!presa prohibicin, no tendr4 derecho a cobrarle lo "ue hubiera gastado, a no ser "ue lo hiciera por un inter$s leg ti&o. ,or no ad&itir accin de restitucin, la gestin anor&al no constituye un supuesto de e&pleo til+.
6EGANDA PARTE: LO6 CONTRATO6 EN PARTICALAR

BOLILLA IM
1. La co&pra,enta. Concepto. De%inici*n le'al: anlisis # cr2tica. Otras e%iniciones (6l a.1.3H3 dice "ue habr4 co&pra y venta cuando una de las partes se obligue a trans'erir a la otra la propiedad de una cosa, y $sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero. Sobre esto la doctrina 'or&ula algunas cr ticas. a+ Se sostiene "ue no es conveniente "ue un cdigo contenga de'iniciones, las cuales son &as propias de la doctrina (el propio #$le% sostiene esto en la nota del a.G>9+. 6sta cr tica es in'undada pues el te!to del a.1.3H3 no es una de'inicin en el sentido estricto de la palabra. no dice co&praventa es..., ni dice habr4 co&praventa slo cuando.... Lo "ue hace el art culo es describir un supuesto gen$rico, una situacin hipot$tica en la cual se veri'ica una co&praventa, descripcin a partir de la cual es la doctrina la "ue elabora y propone de'iniciones (si se repasa el -- se ver4 "ue esta &etodolog a se repite siste&4tica&ente, veri'ic4ndose incluso en la de'inicin de contrato contenida en el a.1.137+. ,or lo tanto, para evitar &alos entendidos, se de1a aclarado "ue en lo sucesivo, cuando se aluda a una de'inicin dada por el --, en realidad se estar4 aludiendo a una de'inicin "ue surge del --, b+ Se a'ir&a "ue la de'inicin del a.1.3H3 es inco&pleta, pues no da cabida a los contratos &anuales ni a las operaciones en las "ue el ob1eto no es una cosa sino un derecho. 6sta cr tica es in'undada pues en los contratos &anuales (e1. co&prar el diario+ se cu&plen todos los re"uisitos contenidos en la de'inicin, solo "ue ellos se presentan si&ult4nea&ente. hay si&ultaneidad entre las &ani'estaciones de voluntad ("uiero vender, "uiero co&prar+ y las acciones (entrego, recibo+2 y en cuanto a la co&praventa de derechos, ta&bi$n est4 incluida en la de'inicin, pues la palabra cosa se e!presa en su sentido &as a&plio (ver nota al pie del a.1.3H7+, c+ Se sostiene "ue la e!presin trans'erir la propiedad es estrecha, pues no da cabida a los casos en "ue se vende cosa 'utura hoy ine!istente o bien cosa a1ena, siendo &as apropiado decir con'erir la propiedad. *ecogiendo estas cr ticas, Segovia y Lpe% de Caval a dan de'iniciones &as precisas ($stas s son de'iniciones en el sentido estricto de la palabra+. Segovia no dice trans'erir la propiedad sino entregar la cosa con 'in a trans'erir su do&inio2 Lpe% de Caval a no dice trans'erir la propiedad de una cosa sino trans'erir o constituir un derecho real. La doctrina e!tran1era ta&bi$n ha dado de'iniciones (,laniol:*ipert, -olin:-apitant, <osserand+, las "ue si bien responden a otros siste&as legislativos, en lo esencial coinciden con la "ue surge del a.1.3H3+ : El no&(re el contrato (,ara darle no&bre a este contrato #$le% usa la e!presin co&pra y venta (a.1.3H3+, &ientras "ue en otros art culos dice si&ple&ente co&pra o si&ple&ente venta. 6sto se debe a "ue el contrato puede ser visto desde dos perspectivas. para el co&prador es una co&pra y para el vendedor es una
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venta. )un"ue algunos cdigos no&bran a este contrato con solo una de estas e!presiones si&ples (los cdigos 'ranc$s e italiano le lla&an contrato de venta y el cdigo espa=ol lo lla&a contrato de co&pra+, la doctrina se inclina &ayoritaria&ente por deno&inarlo contrato de co&praventa, deno&inacin "ue si bien es algo e!tensa tiene la venta1a de incluir las dos perspectivas. )de&4s no es una e!presin e!tra=a nuestra legislacin. el -digo de -o&ercio habla de contrato de co&pra: venta (con un guin entre a&bos t$r&inos+ y la palabra co&praventa ya ha sido incorporada al -digo -ivil a trav$s de la ley 17.711 (ver a.1.189 bis+. 5e cual"uier &anera lo "ue cuenta es la naturale%a del contrato. si no rene todos los re"uisitos de una co&praventa, no es una co&praventa aun"ue las partes lo lla&en as (a.1.3H?+ M Caracteres (6l contrato de co&praventa es. a+ Bo&inado. pues la ley le asigna un no&bre propio (co&praventa+, b+ -onsensual. pues "ueda concluido con el solo consenti&iento de las partes y no se re"uiere ni la entrega de la cosa ni el pago del precio, c+ Bo 'or&al. pues tiene 'or&a libre (ello sin per1uicio de la e!cepcin dispuesta en el a.1.18G "ue e!ige la escritura pblica para la trans&isin de in&uebles o de derechos sobre ellos+, d+ Iilateral. pues genera obligaciones rec procas entre las partes. Lo es incluso en las co&praventas aleatorias (cuando se co&pra cosa e!istente su1eta a riesgo de desaparecer+, pues el vendedor conserva la obligacin de entregar &ientras la cosa e!ista y el co&prador conserva la obligacin de pagar aun"ue la cosa desapare%ca. Lo es ta&bi$n en las co&praventas &anuales, en las cuales hay si&ultaneidad de 'or&acin y e1ecucin del contrato pero no unilateralidad, e+ 3neroso. pues cada parte reali%a un sacri'icio patri&onial a ca&bio de una venta1a e"uivalente, '+ Deneral&ente con&utativo. pues la e!istencia y cuant a de las prestaciones de a&bas partes son ciertas. 6!cepcional&ente puede ser aleatorio (cuando hay incertidu&bre en la prestacin de una parte, co&o ocurre con la co&pra de una cosecha a 'uturo+ o condicional (cuando hay incertidu&bre en las prestaciones de a&bas partes+, g+ 5e car4cter declarativo. pues por s &is&o no trans'iere el do&inio de la cosa, pero constituye t tulo v4lido para "ue el co&prador e!i1a la trans&isin. ,ara "ue la trans&isin de do&inio se veri'i"ue se re"uiere, ade&4s del t tulo v4lido, el &odo (la tradicin o la inscripcin registral+ : Co&paraci*n con otras %i'$ras: a4 Con la per&$ta3 (4 Con la cesi*n e erec+os3 c4 Con la locaci*n e cosas3 4 Con la locaci*n e o(ra3 e4 Con la aci*n en pa'o3 %4 Con el contrato e s$&inistro3 '4 Con el ep*sito3 +4 Con la onaci*n con car'o3 i4 Con el &an ato3 14 Con la renta ,italicia3 N4 Con el contrato esti&atorio (a+ -on la per&uta. en la co&praventa se ca&bia una cosa por dinero, en la per&uta se ca&bia una cosa por otra cosa. )s planteada, la di'erencia es clara2 sin e&bargo a &enudo se ca&bia una cosa por otra de &enor valor y se paga la di'erencia en dinero (e1.. se co&pra un auto nuevo y se paga con el auto usado &as una di'erencia en dinero+, lo "ue lleva a preguntarse "u$ tipo de contrato es. la respuesta la da el a.1.39?, "ue establece "ue si la cosa vale &as "ue el dinero dado co&o di'erencia es per&uta y si vale igual o &enos "ue el dinero es co&praventa. 5e cual"uier &anera la distincin no tiene &ucha i&portancia pr4ctica pues a&bos tipos de contratos est4n so&etidos al &is&o r$gi&en 1ur dico, b+ -on la cesin de derechos. la cesin de derechos, cuando se hace por un precio en dinero, "ueda abarcada por la de'inicin gen$rica de co&praventa y por ende es co&praventa. -uando se hace por otra causa (re&ate, dacin en pago o ad1udicacin 1udicial+ no es tan clara su naturale%a 1ur dica, e!istiendo varias teor as al respecto2 de cual"uier &odo ello no tiene i&portancia pr4ctica pues en todos los casos la cesin de derechos se rige por las reglas de la co&praventa (a.1.G39+, c+ -on la locacin de cosas. el vendedor se obliga a trans&itir la propiedad de la cosa, el locador solo se obliga a conceder uso y goce de la cosa. Bo obstante las claras di'erencias entre la co&praventa y la locacin de cosas no sie&pre es '4cil distinguirlas. Q la distincin es i&portante pues los reg &enes 1ur dicos de uno y otro son distintos, sobre todo en &ateria de privilegios (en caso de "uiebra+ y de riesgos (en la co&praventa el co&prador asu&e los riesgos de p$rdida o deterioro de la cosa co&prada desde "ue hay trans&isin de do&inio, en la locacin el locatario no asu&e tales riesgos si&ple&ente por"ue no hay trans&isin de do&inio+. Iorda se=ala otra di'erencia. las cosas "ue est4n 'uera del co&ercio (pla%as, playas+ no pueden ser ob1eto de co&praventa, pero pueden ser ob1eto de locacin, d+ -on la locacin de obra. si en la co&praventa se entrega una cosa a ca&bio de un precio, en la locacin de obra se reali%a y entrega una obra a ca&bio de un precio. Si para reali%ar la obra el locador solo aporta traba1o no hay posibilidad de con'usin. se trata de locacin de obra. ,ero si para reali%ar la obra el locador debe aportar, ade&4s de su traba1o, los &ateriales "ue la obra re"uiere, la cuestin se co&plica, pues ya no "ueda claro si se trata de una locacin de obra o de una co&praventa (&enos an si el costo de los &ateriales es signi'icativa&ente &ayor "ue el costo de la &ano de obra+. La opinin &ayoritaria es "ue sie&pre se trata de una locacin de obra y ella se sustenta en el a.1.?H> "ue dice "ue hay locacin de obra sie&pre "ue haya traba1o "ue reali%ar, independiente&ente de "ue se deban aportar o no los &ateriales. 3tra corriente sostiene "ue sie&pre se trata de una co&praventa, pues lo "ue cuenta en de'initiva no es reali%ar la obra sino entregarla, del &is&o &odo "ue se entrega una cosa en la co&praventa. /na tercera corriente sostiene "ue, cuando se incluye el aporte
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de &ateriales, el contrato ya no es e!clusiva&ente de locacin de obra sino "ue se hace &i!to. tiene ele&entos de locacin de obra y ele&entos de co&praventa. La c4tedra adhiere a la tesis &ayoritaria (sie&pre es locacin de obra aun"ue se aporten los &ateriales+, no solo por"ue as lo dispone el a.1.?H> sino por"ue as surge del siguiente an4lisis. en la co&praventa solo hay una obligacin de dar (entregar la cosa+, &ientras "ue en la locacin de obra hay una doble obligacin. de hacer para dar (reali%ar la obra para entregarla+, por lo tanto no hay posibilidad de con'usin o de &i!tura. si la obligacin es susceptible de subdividirse en un hacer y un dar (aun"ue el dar tenga &ucha &as signi'icacin econ&ica "ue el hacer+ el contrato es de locacin de obra. 5istinguir entre uno y otro contrato es i&portante pues tienen trata&iento di'erente en varios aspectos. a+ 6n los e'ectos "ue derivan de la resolucin del contrato. si la obra no puede concluirse por causas a1enas al locador y el contrato es considerado co&praventa, el locador es vendedor y al no entregar la cosa (la obra+ no puede recla&ar el precio2 si en ca&bio se considera "ue el contrato es locacin de obra, el locador es locador y puede recla&ar el pago de los gastos "ue hubiera hecho, el traba1o reali%ado y hasta el enri"ueci&iento de la contraparte, b+ 6n la responsabilidad civil por vicios. si el contrato es co&praventa, el vendedor responde por eviccin y vicios redhibitorios2 si en ca&bio se lo considera locacin de obra, el locador solo responde por ruina total o parcial, e+ -on la dacin en pago. segn el a.77> el pago "ueda hecho cuando el acreedor recibe voluntaria&ente por pago de la deuda, alguna cosa "ue no sea dinero en sustitucin de lo "ue se le deb a entregar. La cuestin es clara. la dacin en pago es un pago (at pico, por"ue re"uiere la aprobacin del acreedor+ y co&o tal no constituye contrato sino cu&pli&iento de obligacin. 6sa obligacin puede tener varias causas, incluso puede haberse originado en una co&praventa, pero eso no signi'ica "ue dacin en pago y co&praventa sean e"uivalentes. la dacin en pago es, a lo su&o, una 'or&a at pica de co&pletar una co&praventa y consecuente&ente, genera los &is&os e'ectos "ue genera el pago en la co&praventa co&n, a los "ue cabe agregar la responsabilidad por eviccin y vicios redhibitorios de la cosa dada en pago, '+ -on el contrato de su&inistro. este tipo de contrato se da cuando una de las partes se obliga a una prestacin a cu&plir en cuotas peridicas. Si bien nuestra legislacin no regula espec 'ica&ente estos contratos, les son aplicables por analog a las reglas de otros contratos. a+ Si la prestacin consiste en su&inistrar peridica&ente ciertas cosas trans'iriendo su propiedad (e1. entregar ali&entos a un hospital+ el contrato es e"uivalente a una co&praventa (la entrega en per odos sucesivos no in'luye+, b+ Si la prestacin consiste en su&inistrar peridica&ente ciertas cosas solo para su uso y goce, sin trans&itir propiedad (e1. su&inistrar una &4"uina a una '4brica+ el contrato es e"uivalente a una locacin de cosas, c+ Si la prestacin consiste en su&inistrar peridica&ente ciertas cosas en cuya produccin interviene el su&inistrado dando instrucciones o sugerencias (e1. entregar autopartes a una '4brica+ el contrato es e"uivalente a una locacin de obra, g+ -on el contrato de depsito. segn el a.H.18H el contrato de depsito se veri'ica cuando una parte se obliga a guardar gratuita&ente una cosa &ueble o in&ueble "ue la otra parte le con' a, y a restituir la &is&a e id$ntica cosa. )s descripto, el depsito parece &uy distinto a la co&praventa2 sin e&bargo a &enudo se da un contrato &as co&ple1o y di' cil de caracteri%ar. se entrega cierta cantidad de cosas en custodia, encargando al &is&o tie&po venderlas a un cierto precio y autori%ando a venderlas a un precio &ayor y a "uedarse con el e!cedente. 6n este caso hay "ue establecer la 'inalidad econ&ica para caracteri%ar el contrato. si lo "ue se busca es vender la cosa, se trata de un &andato de venta (la custodia es circunstancial+2 si se persigue la custodia, pero por tratarse de cosas perecederas se autori%a la venta, se trata de un depsito irregular2 si se persigue a la ve% la custodia y la venta, no hay depsito sino co&praventa, pues el depsito e!ige restitucin de la cosa y en este caso no se prev$ tal cosa, h+ -on la donacin con cargo. el a.1.78> dice "ue hay donacin cuando una persona, por acto voluntario entre vivos, trans'iere gratuita&ente a otra la propiedad de una cosa. Si la donacin se hace con cargo, es decir i&poniendo al donatario una prestacin, habr4 "ue ver de "u$ &agnitud es el cargo y "uien se bene'icia con $l. si el cargo es de valor si&ilar a la donacin no puede hablarse de gratuidad, y si ade&4s el cargo bene'icia al donante, ta&poco cabe hablar de donacin, ya "ue en realidad se trata de una co&praventa encubierta, i+ -on el &andato. en principio co&praventa y &andato no pueden con'undirse por"ue son &uy distintos. Sin e&bargo la cuestin se co&plica cuando alguien co&pra una cosa para venderla in&ediata&ente. aun"ue algunos sostienen "ue el "ue co&pra para vender es &ero &andatario, la doctrina &ayoritaria dice "ue no hay &andato sino dos co&praventas sucesivas, 1+ -on la renta vitalicia. a priori la renta vitalicia parece &uy distinta de la co&praventa. Sin e&bargo la distincin se hace di' cil cuando alguien recibe una cosa y a ca&bio se obliga a dar al otro una renta de por vida. para unos se trata de un contrato de renta vitalicia, para Oayar es una co&praventa pues $sta es consensual (se concluye por el solo consenti&iento de las partes+, &ientras "ue la renta vitalicia es real (re"uiere la e'ectiva entrega del dinero o de la cosa para concluirse+, N+ -on el contrato esti&atorio. el lla&ado contrato esti&atorio se veri'ica cuando una persona entrega a otra una cosa, esti&4ndola en cierto precio, con el encargo de venderla y
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autori%4ndola a "uedarse con el &ayor valor "ue pudiera obtener. Se trata de una 'igura co&ple1a "ue no est4 espec 'ica&ente legislada y cuya naturale%a 1ur dica es con'usa (hay "uienes lo asi&ilan al &andato y "uienes ven una sociedad &as una co&isin. 3tros lo e"uiparan a una co&praventa, aun"ue con reglas particulares+. ,ara Oayar es un contrato co&puesto, integrado por un &andato (ya "ue se 'i1a precio esti&ado+ &as una venta. &ientras la venta no se produ%ca el contrato se debe regir por las reglas del &andato sin representacin+. /. La teor2a el t2t$lo # el &o o. La co&pra,enta co&o t2t$lo. 6iste&a ar'entino # siste&a %ranc7s: co&paraci*n (6l car4cter de la co&praventa, sus e'ectos sobre el do&inio de la cosa, var an segn la legislacin "ue se considere. a+ ,ara nuestra legislacin la co&praventa solo tiene e'ecto declarativo, pues por s &is&a no trans'iere el do&inio de la cosa pero constituye t tulo v4lido para "ue el co&prador e!i1a la trans&isin de do&inio, la "ue se veri'ica cuando, ade&4s del t tulo, se da el &odo (la tradicin o la inscripcin registral+. 6ste siste&a "ueda establecido con el a.977 "ue dice antes de la tradicin de la cosa el acreedor no ad"uiere sobre ella ningn derecho real, b+ ,ara los 'ranceses la co&praventa tiene e'ecto trans&isivo, pues su sola celebracin convierte al co&prador en propietario, no re"uiri$ndose la tradicin ni ningn otro negocio 1ur dico. 6l siste&a 'ranc$s de trans&isin ipso 'acto solo cabe cuando se venden ob1etos e!istentes al &o&ento de la co&praventa y "ue pueden ser deter&inados individual&ente2 ade&4s tiene car4cter supletorio, pues las partes pueden pactar "ue la trans&isin no se produ%ca en el acto sino en un 'uturo. ,or otra parte, para el caso de in&uebles, la trans&isin de do&inio solo es oponible a terceros cuando el negocio se publicita &ediante su inscripcin en el registro in&obiliario. 6l siste&a 'ranc$s tiene algunas venta1as pr4cticas, pero desprotege al co&prador, "ue al hacerse propietario de la cosa debe asu&ir los riesgos por su p$rdida o deterioro aun"ue an no la haya recibido+ : Co&pra,enta # %or&a (/n sector de la doctrina sostiene, errada&ente, "ue la co&praventa in&obiliaria tiene 'or&a ad sole&nitate&, es decir "ue solo se per'ecciona cu&pliendo la 'or&a sole&ne i&puesta por la ley (escritura pblica+. Segn esto la co&praventa no ser a consensual, pues el &ero consenti&iento no bastar a para concluirla. 6l error de esta tesis radica en considerar "ue 'or&al es sinni&o de no consensual y no 'or&al es sinni&o de consensual, con lo cual se est4n &e%clando dos criterios clasi'icatorios independientes entre s . los contratos pueden ser consensuales o no consensuales (reales+ por un lado y pueden ser 'or&ales o no 'or&ales por otro, ra%n por la cual no hay i&pedi&ento para "ue sean a la ve% consensuales y 'or&ales, co&o ocurre en la co&praventa in&obiliaria+ : Trans%erencia el o&inio se'Gn la nat$rale0a e las cosas: a$to&otores3 aerona,es3 ($:$es (La e!igencia de inscripcin registral de las co&praventas no es e!clusiva de los in&uebles, sino "ue se e!tiende a ciertos bienes &uebles, cuyo do&inio ta&bi$n debe registrarse. son los lla&ados bienes &uebles registrables (auto&otores, naves, bu"ues+. 6l decreto:ley ?98HT98 dispuso "ue la trans&isin de do&inio de auto&otores debe 'or&ali%arse por instru&ento pblico o privado y solo produce e'ectos entre las partes y con relacin a terceros desde la 'echa de su inscripcin en el *egistro de ,ropiedad del )uto&otor. ,ara los bu"ues y aeronaves el r$gi&en es si&ilar. se re"uiere t tulo y &odo, y si se pretende oponibilidad ante terceros, se re"uiere inscripcin del t tulo en el registro correspondiente+ : El consenti&iento: aspectos so(re los :$e e(e ,ersar (La co&praventa, co&o cual"uier contrato, re"uiere del consenti&iento de las partes para celebrarse. 6l consenti&iento es, segn se vio, un acto 1ur dico bilateral "ue se 'or&a por la concurrencia de dos actos 1ur dicos unilaterales, o'erta y aceptacin. Supone un acuerdo de las partes, "ue versa sobre la naturale%a del acto "ue se celebra, sobre la cosa "ue es ob1eto del contrato, sobre la persona con "uien se contrata y sobre el precio "ue debe pagarse. si en alguno de estos aspectos hay disenso entre las partes o error de una de ellas y tal circunstancia hace a la esencia del acto, el contrato es nulo (e1. si una parte cree estar vendiendo y la otra cree estar recibiendo en donacin, o si una parte cree estar vendiendo una cosa y la otra cree estar co&prando otra cosa+. Si en ca&bio el disenso o el error son &era&ente accidentales y no hacen a la esencia del acto, $ste es v4lido+ : Co&pra,entas %or0osas: istintos s$p$estos. Nat$rale0a e ca a $na e las %i'$ras (6l a.1.3HG co&ien%a diciendo "ue nadie puede ser obligado a vender y a continuacin dice e!cepto cuando se encuentre so&etido a necesidad 1ur dica de hacerlo, lo "ue se da en los siguientes casos.... 5e este &odo establece las lla&adas ventas 'or%osas acerca de cuya naturale%a 1ur dica hay opiniones encontradas. a+ Spota sostiene "ue no son co&praventas, pues no hay consenti&iento, "ue es una condicin esencial de la co&praventa (pero no dice "u$ son+, b+ Lpe% de Caval a dice "ue s son co&praventas pues, aun"ue la voluntad de vender no es libre y espont4nea, hay consenti&iento en los de&4s aspectos del negocio (esto parece contradictorio+, c+ Oayar sugiere anali%ar separada&ente cada uno de los cinco supuestos enu&erados en el a.1.3HG. 1P+ -uando hay derecho en el co&prador de co&prar la cosa por e!propiacin, por causa de utilidad pblica. intentando e!plicar "u$ es la e!propiacin, la escuela contractualista dice "ue ella deriva de un contrato t4cito entre el 6stado y los ciudadanos en virtud
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del cual estos aceptan anticipada&ente venderle al 6stado los in&uebles "ue $ste declare de utilidad pblica. )s pues, aun"ue se trata de un contrato de 5erecho ,blico, es e"uiparable a la co&praventa regulada por el 5erecho ,rivado. 3tros ven en la e!propiacin una institucin &i!ta, regida pri&ero por el 5erecho ,blico y luego por el 5erecho ,rivado. ,ara Oayar es una institucin del 5erecho ,blico y no del 5erecho ,rivado, no obstante lo cual ad&ite ser regulado por las reglas de la co&praventa, HP+ -uando por una convencin o un testa&ento se i&ponga al propietario la obligacin de vender una cosa a persona deter&inada. si la obligacin de vender deriva de una convencin, entonces consiste en pro&esa de venta, y puesto "ue se supone "ue la pro&esa se 'or&ula libre&ente, no cabe hablar de venta 'or%osa. 6n ca&bio, si la obligacin es un cargo i&puesto al heredero por el causante, s hay venta 'or%osa, pues la aceptacin de herencia no es plena&ente libre. o se la acepta con el cargo o no se la acepta, 3P+ -uando la cosa 'uese indivisible y, perteneciendo a varios, alguno de ellos e!igiese el re&ate. esta situacin, "ue se da en las herencias civiles y en las sociedades, es indudable&ente una venta 'or%osa, a no ser "ue todos los cond&inos est$n de acuerdo en vender, GP+ -uando los bienes del propietario de la cosa hubieren de ser re&atados por decisin 1udicial. la opinin &ayoritaria sostiene "ue, aun"ue la i&posicin de venta viene del poder pblico, se establece una relacin directa entre re&atado y ad"uirente, por lo "ue se trata, indiscutible&ente, de una venta 'or%osa, 9P+ -uando la ley i&pone al ad&inistrador de bienes a1enos la obligacin de venderlos en todo o en parte. es el caso de tutores y curadores obligados a vender &uebles de sus pupilos, de li"uidadores de sociedades "ue deben vender para repartir el capital entre los socios, de s ndicos de "uiebras "ue deben vender para pagar a los acreedores. Se trata, indudable&ente, de ventas 'or%osas. 6n s ntesis, en todos los supuestos se trata de venta 'or%osa, salvo en el caso de e!propiacin y de convencin (aun"ue estos casos ta&bi$n ad&iten ser regulados por las reglas de la co&praventa+ : Mo ali a es el consenti&iento (6l consenti&iento, entendido co&o la concurrencia de dos declaraciones unilaterales de voluntad (o'erta y aceptacin+, puede ad&itir ciertas &odalidades. a+ 3'erta (o aceptacin+ su1eta a condicin suspensiva o resolutoria. hay condicin suspensiva cuando se vende a gusto y satis'accin del co&prador (es la 'a&osa 'rase. si no le satis'ace le devolve&os su dinero+ o cuando se vende a prueba (a.1.33?+ pues hasta "ue el co&prador no &uestra satis'accin la co&praventa no est4 concluida. ;ay condicin resolutoria en las ventas a prueba cuando el co&prador es &oroso en probar, pues en tal caso la co&praventa "ueda concluida (a.1.337+, b+ 3'ertas al pblico. el a.1.1G8 dice "ue, para "ue haya pro&esa, $sta debe ser a persona o personas deter&inadas en un contrato especial..., lo "ue a priori indicar a "ue las o'ertas dirigidas al pblico en general (a personas indeter&inadas+, no obligan al o'erente. )s lo entiende La'aille, aun"ue ad&ite "ue en la pr4ctica estas o'ertas son v4lidas y e'icaces y dice "ue la disposicin legal no tiene 1usti'icacin. 3tra corriente sostiene "ue las o'ertas al pblico son validas y no contradicen la ley, pues $sta proh be la indeter&inacin per&anente y en las o'ertas al pblico la indeter&inacin se ter&ina cuando alguien del pblico acepta. Oayar dice "ue hay "ue distinguir dnde est4 la indeter&inacin de la o'erta. si est4 en un ele&ento esencial (no especi'ica calidad o cantidad, o condicin de entrega+, es inv4lida2 pero si solo est4 en el destinatario es v4lida y obliga al o'erente cuando el destinatario se individuali%a+ : Co&pra,enta entre a$sentes (6n esto son aplicables los conceptos generales vistos en la Iolilla 777, punto 3 (contratos entre ausentes+. una co&praventa es entre ausentes cuando entre la o'erta y la aceptacin &edia un tie&po 1ur dica&ente relevante. 6n estos casos el proble&a radica en deter&inar cu4ndo "ueda concluida la co&praventa, o bien cu4ndo se produce el encuentro de voluntades (encuentro entre la aceptacin y la o'erta+, e!istiendo al respecto varios criterios. de la declaracin (cuando el destinatario declara "ue acepta+, de la in'or&acin (cuando el o'erente se entera "ue el destinatario ha aceptado+, de la e!pedicin (cuando el aceptante re&ite su aceptacin+ y de la recepcin (cuando el o'erente recibe la carta de aceptacin, aun"ue no se entere de su contenido+. Buestra legislacin vigente (el -digo -ivil+ adhiere a la teor a de la e!pedicin, aun"ue con atenuantes a 'avor de la teor a de la recepcin2 el ,/ propone adoptar directa&ente la teor a de la recepcin, con lo cual la co&praventa "ueda concluida cuando el o'erente recibe la carta de aceptacin+. !. Ele&entos el contrato (6n cuanto es un contrato oneroso, la co&praventa i&pone venta1as y sacri'icios a cada parte. para el co&prador la venta1a (el ob1eto del contrato segn su perspectiva+ es la cosa "ue obtiene y el sacri'icio es el dinero "ue de1ar4 de tener al pagar2 para el vendedor es a la inversa. la venta1a (el ob1eto del contrato segn su perspectiva+ es el dinero "ue obtendr4 co&o pago y el sacri'icio es la cosa "ue de1ar4 de tener. 5e lo dicho surge "ue en la co&praventa el ob1eto del contrato se co&pone de dos ele&entos. la cosa y el precio+ M 1I4 La cosa. Cosas s$scepti(les e ,enta. Re:$isitos: e)istencia3 eter&inaci*n3 co&erciali a (6n la co&praventa las cosas deben entenderse en su sentido 1ur dico, es decir co&o ob1etos &ateriales susceptibles de tener un valor, incluida la energ a y las 'uer%as naturales susceptibles de apropiacin (a.H.311+. ) partir de
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esta de'inicin cabe preguntarse cu4les cosas, de entre todas las "ue hay o puede haber, pueden ser ob1eto de co&praventa. la respuesta la da el a.1.3H7 "ue e!presa. pueden venderse todas las cosas "ue pueden ser ob1eto de los contratos, aun"ue sean cosas 'uturas, sie&pre "ue su ena1enacin no sea prohibida. Los verdaderos alcances de este art culo "uedan claros si se lee la nota al pie del &is&o (la palabra cosa se to&a en su sentido &as e!tenso, abra%ando todo lo "ue pueda ser parte de un patri&onio, cosas corporales o derechos, con tal "ue sean susceptibles de ena1enacin y de ser cedidos+. -on'or&e a esto, la cosa, para ser ob1eto de venta, debe cu&plir tres re"uisitos. a+ 6!istencia. la cosa debe tener e!istencia real, es decir debe ser posible &aterial y 1ur dica&ente, sea en la actualidad o a 'uturo. )s pues, no se puede vender la &itad viva de una vaca ya "ue tal cosa es &aterial&ente i&posible, ni vender una persona ya "ue ello est4 prohibido por la ley (si se venden tales cosas, la venta es nula+. 0a&poco puede venderse, segn el a.1.3H8, una cosa "ue habiendo e!istido, ha de1ado de e!istir al &o&ento de concluirse el contrato2 pero si solo una parte de la cosa ha perecido, el co&prador puede optar entre anular la co&pra o de&andar la parte de la cosa "ue "uede, pagando un precio proporcional&ente &enor. Si la cosa se e!tingue total o parcial&ente despu$s de 'or&ali%ada la venta y antes de ser entregada, el vendedor se libera de la obligacin (salvo "ue la p$rdida sea por su culpa o dolo, en cuyo caso debe inde&ni%ar por da=os y per1uicios+. 6n cuanto al co&prador, la p$rdida de la cosa lo libera de la obligacin de pagar, y si ya lo hubiera hecho, puede repetir. /n caso particular es la co&praventa de dos o &as cosas. puede considerarse co&o venta nica (aun"ue se incluyan cosas de di'erente calidad y precio+ o puede entenderse "ue son ventas &ltiples. 6s una cuestin de hecho "ue el 1ue% debe apreciar y "ue tiene i&portancia en caso de "ue haya p$rdidas parciales. sea el caso de una co&pra de 1F vacunos, HF e"uinos, 9 porcinos. si se pierden los porcinos el co&prador puede argu&entar "ue 'ue una co&pra nica y "ue la p$rdida parcial lo 'aculta a no co&prar nada, &ientras "ue el vendedor puede decir "ue 'ueron tres ventas y "ue dos de ellas siguen siendo v4lidas. ,uesto "ue la ley no 'i1a un criterio a seguir, es el 1ue% "uien debe decidir de "u$ se trata, atendiendo a las circunstancias de cada caso, b+ -o&ercialidad. solo pueden ser vendidas las cosas "ue est4n en el co&ercio, las "ue son ena1enables. ;ay cosas "ue son absoluta&ente inena1enables, sea por disposicin de ley (puertos, pla%as, &ares+ o disposicin de las personas (e1. prohibicin de venta i&puesta por el donante al donatario+ y otras "ue son relativa&ente inena1enables, pues pueden venderse si &edia autori%acin previa (e1. bienes de los &enores e&ancipados+, c+ 5eter&inacin. la cosa "ue se vende debe estar deter&inada o ser deter&inable (a.1.333+, pues la indeter&inacin de1a inde'enso al co&prador. Si el vendedor dice vendo ese televisor la cosa est4 deter&inada2 si dice vendo un televisor co&o ese la cosa es deter&inable2 si dice vendo un televisor la cosa es indeter&inable, pues hay gran variedad de televisores (nuevos y usados, grandes y chicos, etc.+ : Eenta e cosas a1enas: la c$esti*n en el erec+o ro&ano # co&para o. N$estro erec+o: C* i'o Ci,il # C* i'o e Co&ercio. 6$p$estos en los :$e la ,enta e cosa a1ena es ,li a: e%ectos. C$n o no es ,li a: consec$encias e la n$li a . E%ectos con relaci*n al propietario3 los erec+os :$e le asisten. Con%ir&aci*n e la ,enta (6l a.1.3H> establece "ue las cosas a1enas no pueden venderse, sin e&bargo otros art culos ad&iten la venta de cosa a1ena (y an &as. el a.G93 del -digo de -o&ercio dice e!presa&ente "ue la co&praventa de cosa a1ena es v4lida+. ,ara entender esta aparente contradiccin hay "ue recurrir al derecho ro&ano y al derecho co&parado. a+ 6n el derecho ro&ano la venta de cosa a1ena estaba per&itida por"ue la co&praventa ten a e'ecto declarativo (no trans'er a el do&inio de la cosa, de &odo "ue el vendedor solo se obligaba a procurar la entrega de la cosa+, b+ 6n el derecho 'ranc$s la venta tiene e'ecto trans&isivo (trans'iere el do&inio de la propiedad+, ra%n por la cual la venta de cosa a1ena est4 prohibida en general. Sin e&bargo la doctrina y la 1urisprudencia han establecido "ue la prohibicin debe relativi%arse y no aplicarse en ciertos casos, c+ 6n el derecho espa=ol, al igual "ue en el ro&ano, la co&praventa tiene car4cter declarativo, por lo cual la venta de cosas a1enas no est4 prohibida (ta&poco est4 per&itida e!presa&ente, pero es aplicable el principio todo lo "ue no est4 prohibido, est4 per&itido+, d+ 6n el derecho ale&4n, "ue ta&bi$n responde al &odelo ro&ano de co&praventa, la venta de cosa a1ena est4 e!presa&ente per&itida. 0ras la s ntesis precedente cabe anali%ar la cuestin en nuestro derecho. en $l la co&praventa ta&bi$n tiene e'ecto declarativo (no trans'iere la propiedad de la cosa+, por lo cual el criterio deber a ser el de per&itir la venta de cosas a1enas. Q en rigor $se es el criterio, pues lo "ue el a.1.3H> est4 diciendo es "ue las cosas a1enas no pueden venderse ... co&o si 'ueran propias (y el "ue as obra incurre en delito de estelionato, dice el a.1.178+. Si el "ue vende cosa a1ena lo hace declarando "ue no es due=o, la venta es v4lida y resulta aplicable el a.1.177 "ue dice. las cosas a1enas pueden ser ob1eto de los contratos. 6l "ue pro&ete entregar cosa a1ena solo est4 obligado a procurar "ue la prestacin se realice, a no ser "ue hubiera garanti%ado la entrega. Si as 'uera y la cosa no se entregase, o si la no entrega 'uera por culpa del vendedor, $ste deber4 inde&ni%ar perdidas e intereses. -on'or&e a este art culo, son supuestos de ventas v4lidas los siguientes. a+ La venta de cosas 'ungibles (e1. un
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distribuidor vende a un &inorista 9FF l4&paras de H9 X.+. no es e!igible "ue el vendedor sea propietario de lo "ue pro&ete entregar, pero tiene la obligacin de procurar "ue la entrega se realice, b+ La venta reali%ada por el heredero aparente a co&prador de buena 'e. el heredero aparente no es propietario, pero la venta es oponible por el co&prador de buena 'e al heredero verdadero. 6n ca&bio hay nulidad en los siguientes supuestos. a+ -uando a&bas partes ignoran "ue la cosa es a1ena. a&bos pueden pedir la nulidad de la venta. el vendedor hasta antes de la entrega2 el co&prador en cual"uier &o&ento. 6stablecida la nulidad, y an habiendo actuado de buena 'e, el vendedor debe restituir lo recibido en pago y debe responder por eviccin, b+ -uando solo el vendedor sabe "ue la cosa es a1ena. en este caso el vendedor no puede plantear nulidad2 en cuanto al co&prador, sus derechos son los &is&os "ue en el caso anterior (Oayar entiende "ue no tiene accin de nulidad, pues al ser co&prador de buena 'e conserva el derecho de propiedad, "ue es lo "ue persegu a al co&prar. esto es discutible pues, si el co&prador no ten a intencin de per1udicar al verdadero propietario, no se le puede negar el derecho a restituir la cosa a su due=o original+, c+ -uando solo el co&prador sabe "ue la cosa es a1ena. en este caso el co&prador no tiene derecho a la restitucin de lo dado en pago y &enos a pedir inde&ni%acin2 en cuanto al vendedor, puede pedir nulidad pero no inde&ni%acin (salvo "ue pruebe "ue su'ri da=o por el obrar culposo del co&prador+. 6n todos los casos en "ue cabe nulidad, esta es relativa, pues apunta a proteger un inter$s privado (la propiedad de la cosa+ y no est4 co&pro&etido el orden pblico (ade&4s la anulabilidad del acto es subsanable, sea por"ue el verdadero propietario lo rati'ica o por"ue el vendedor ad"uiere la propiedad de la cosa "ue debe entregar+. 6n cuanto al verdadero propietario, en principio es un tercero en la relacin vendedor:co&prador, no obstante lo cual la co&praventa hecha sin su participacin lo a'ecta. ante ella puede oponerse a entregar la cosa si la tiene en posesin, o puede plantear accin reivindicatoria si no tiene posesin (esta accin es intil si el co&prador es de buena 'e, por lo cual puede optar por de&andar por da=os y per1uicios al vendedor+. (inal&ente, cabe se=alar "ue el vicio de cosa a1ena es subsanable por dos v as. a+ ,or rati'icacin del propietario verdadero, la cual puede ser e!presa (por declaracin+ o t4cita (de1ando transcurrir el tie&po para "ue el co&prador pueda plantear usucapin+, b+ ,or ad"uisicin de do&inio de la cosa por parte de vendedor, despu$s de la venta+. ?. Co&pra,enta e cosas en con o&inio. B$n a&entos # consec$encias e la n$li a . Consoli aci*n e estas ,entas. Eenta e la porci*n el con o&inio (Segn el a.1.331, si un cond&ino vende la totalidad de una cosa indivisa, la venta es nula an respecto de la porcin del vendedor.... La solucin "ue propone el art culo es criticable, pues no se ve la ra%n para anular toda la venta, incluida la porcin "ue era propia del vendedor. esto per1udica al co&prador, "uien se ve privado de toda la cosa cuando podr a conservar, al &enos, la porcin no discutida. -uando la cosa se vende con el consenti&iento de todos los cond&inos, e!cepto uno (lo "ue suele ocurrir cuando uno de los cnyuges &uere, gener4ndose un condo&inio sobre sus bienes, del "ue participan el cnyuge sup$rstite y los hi1os+, en algunos casos los 1ueces se han pronunciado por la nulidad de toda la venta, an cuando la oposicin proven a de "uien era propietario de una pe"ue=a porcin (los 1ueces interpretaron "ue el caso encuadraba en el a.1.331 y aplicaron el principio de "ue todo derecho debe ser protegido, por &as pe"ue=o "ue sea2 pero no tuvieron en cuenta el principio de no abuso del derecho+. 5istinto criterio ha sentado la 1urisprudencia en los casos en "ue la venta se reali%a con el consenti&iento e!preso de algunos cond&inos y el consenti&iento t4cito de otros. los 1ueces entendieron "ue tales casos no encuadran en la hiptesis del a.1.331 y se pronunciaron por la valide% de la venta. 6n cuanto a las consecuencias de la nulidad, el a.1.331 dice "ue ...el vendedor debe satis'acer al co&prador de buena 'e los per1uicios e intereses resultantes de la anulacin. 5e cual"uier &anera, estas ventas son de nulidad relativa y subsanable, ya "ue pueden consolidarse por la rati'icacin hecha a posteriori por los otros cond&inos o bien por la ad"uisicin por el vendedor de las porciones de los otros copropietarios. -abe aclarar "ue el a.1.331 no i&pide a un cond&ino vender solo su propia porcin de do&inio, ni ta&poco lo de1a a salvo de acciones de sus acreedores. estos pueden pedir el re&ate de la porcin indivisa, pero no de la totalidad de la cosa (a.H.?77+ : Co&pra e la cosa propia. Di,ersas +ip*tesis (6n principio parece absurdo e i&probable "ue alguien co&pre algo "ue ya es de su propiedad. si alguien lo hiciera la venta ser a nula y sin e'ecto alguno. Sin e&bargo, puede ocurrir "ue alguien, siendo propietario, no tenga posesin, ante lo cual opte por co&prar la posesin. 6n tal supuesto, si el co&prador paga y el vendedor no entrega la cosa, indudable&ente le cabe al co&prador el derecho a recla&ar la entrega2 pero si el vendedor entrega la cosa, podr a pensarse "ue el co&prador no est4 obligado a pagar, pues en realidad ha recuperado una cosa "ue ya era suya2 sin e&bargo hay "ue considerar en "u$ condiciones se daba la posesin. si era con 1usto t tulo y de buena 'e el vendedor ten a derechos y puede hacerlos valer. La co&pra de cosa propia ta&bi$n puede darse cuando se co&pra una cosa "ue se posee en condo&inio con otros+ : Co&pra,enta e cosas
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%$t$ras. Eenta e esperan0a: alea # con ici*n (Se ha visto ya "ue el a.1.3H7 ad&ite la co&praventa de cosas 'uturas, lo cual supone dos hiptesis. a+ #enta de cosa esperada. es la venta su1eta a la condicin de "ue la cosa llegue a e!istir en el 'uturo. 6s una venta condicional, pero es venta concluida, de lo cual resulta "ue el vendedor est4 obligado, desde "ue da consenti&iento, a reali%ar todo a"uello "ue condu%ca a la e!istencia de la cosa y, una ve% "ue $sta e!iste, "ueda obligado a entregarla. Si la cosa no llega a e!istir, la condicin no se cu&ple y el contrato no produce e'ectos (el vendedor no recibe el precio+. La condicin no se re'iere a la cosa en s , sino al hecho de "ue llegue a e!istir, b+ #enta de esperan%a. es la venta no su1eta a condicin, pero de resultado incierto (aleatorio+ en la "ue el co&prador asu&e el riesgo de "ue la cosa no llegue a e!istir. 6n este caso el contrato produce e'ectos aun"ue la cosa no llegue a e!istir, pues de un &odo u otro el vendedor recibe el precio. 6llo, claro est4, sie&pre "ue haya reali%ado los deberes a su cargo para "ue la cosa e!ista, pues si no los hi%o, el co&prador puede recla&ar resolucin del contrato. 6sto es as por cuanto, para el co&prador, el ob1eto directo del contrato no es la cosa en s , sino el co&porta&iento del vendedor (en este sentido la venta de esperan%a se ase&e1a a una locacin de servicio, pues i&pone al vendedor una obligacin de hacer+. )s descriptas, la venta de cosa esperada y la venta de esperan%a se di'erencian clara&ente2 sin e&bargo en ciertos casos la distincin no es tan sencilla, lo cual es grave ya "ue se rigen por nor&as distintas (la venta de cosa esperada se rige por el r$gi&en de las obligaciones condicionales (a.1.173+ y la venta de esperan%a se rige por el r$gi&en de las obligaciones aleatorias (arts. 1.33H, 1.GFG y ssgtes+. -uando no hay ele&entos de 1uicio su'icientes para distinguir, la doctrina aconse1a desechar la alea y asu&ir "ue es venta condicional, ya "ue solo hay riesgo asu&ido cuando ello est4 e!presa&ente establecido en el contrato+ : Cosas e)istentes pero s$1etas a $n ries'o (La venta de cosas e!istentes pero su1etas a un riesgo es v4lida sie&pre y cuando el co&prador cono%ca el riesgo y lo asu&a (es el caso de una venta de vacunos "ue est4n en un ca&po inundado y corren riesgo de perecer+. Se trata de una co&pra con alea, de &odo "ue si el riesgo acontece el co&prador debe pagar lo convenido. 6n ca&bio, si solo el vendedor conoce el riesgo y lo oculta &aliciosa&ente, cuando el riesgo se reali%a el vendedor pierde derecho al precio y ade&4s debe reparar los da=os causados+ : Co&pra,enta e +erencia: pro+i(ici*n. Los pactos pro+i(i os (6l a.1.179 establece e!presa&ente "ue no se puede contratar sobre herencias 'uturas, ni si"uiera con el consenti&iento de la persona de cuya sucesin se trate. Se trata de una prohibicin espec 'ica "ue viene del 5erecho *o&ano y se basa en un hecho real. el caso de un 1oven "ue dio co&o garant a de un contrato su herencia 'utura y "ue, acosado por las deudas, &at a su padre para poder cu&plir. Jas all4 de este antecedente re&oto y aislado, la prohibicin no tiene 'unda&ento. no hay un i&pedi&ento &oral (si lo hubiera ta&bi$n deber an prohibirse la renta vitalicia o el seguro de vida+ ni se apunta con ello a i&pedir "ue algn 'uturo heredero sa"ue venta1as patri&oniales sobre los restantes. Sin e&bargo la prohibicin e!iste y da lugar a "ue se proh ban ta&bi$n ciertos pactos co&o el de renuncia ("ue consiste en abdicar anticipada&ente a una herencia 'utura+, el de disposicin ("ue i&plica aceptar ahora una herencia 'utura y al &is&o tie&po disponer su trans&isin a tercero+ y el de institucin ("ue consiste en instituir legatario a uno de los contratantes o a a&bos rec proca&ente+. #ale aclarar "ue la herencia es 'utura cuando el causante an vive. despu$s de la &uerte del causante, con la sucesin ya abierta y no habiendo an particin de herencia, un heredero ya puede vender sus derechos hereditarios+. @. Ele&entos el contrato Ccontin$aci*n4. /I4 El precio. Con iciones (-o&o segundo ele&ento esencial de la co&praventa, el precio debe reunir ciertas condiciones para "ue la venta se per'eccione. Sobre ellas se trata a continuacin+ : a4 En inero. Precio &i)to3 pacta o en &one a e)tran1era Ccl$s$la J,alor *larK43 1$rispr$ encia (6l a.1.3H3, "ue de'ine la co&praventa, es ter&inante y claro cuando e!presa "ue el precio a pagar debe ser en dinero. ,or ende, si no se paga en dinero, no es co&praventa (ser4 per&uta si se paga la cosa con otra cosa, o ser4 un contrato inno&inado si se paga la cosa con un traba1o o un servicio+. ,uede ocurrir "ue se pague en parte con dinero y en parte con alguna cosa o servicio. en tal caso se habla de precio &i!to y para decidir si es co&praventa o per&uta se to&a en cuenta cu4l de las dos especies prevalece en el precio (a.1.39?+. 5e cual"uier &anera ello no tiene &ayor i&portancia pr4ctica pues en cuanto a sus e'ectos la co&praventa y la per&uta son si&ilares. -uando el precio se pacta en &oneda e!tran1era (dlares+ se plantea otra discusin doctrinaria en cuanto a la naturale%a del contrato. la &oneda e!tran1era es dinero dicen algunos y sostienen "ue el contrato es de co&praventa2 la &oneda e!tran1era no es dinero de curso legal dicen otros y sostienen "ue el contrato es una per&uta y "ue de $l e&anan obligaciones de dar cosas. La ley H3.>H8 (Ley de -onvertibilidad+ puso 'in a la discusin al &odi'icar el a.?17 y establecer "ue las obligaciones pactadas en &oneda e!tran1era se tendr4n por obligaciones de dar su&as de dinero (cabe aclarar "ue, aun"ue la -onvertibilidad ya no rige, este art culo no 'ue &odi'icado por la Ley de 6&ergencia
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sancionada a principios de HFFH, por lo cual sigue vigente. 5e cual"uier &anera, vale reiterar lo dicho. la discusin es pura&ente terica pues en la pr4ctica los e'ectos son los &is&os+. 5istinto es el caso de las co&praventas a pla%o en las "ue se establece "ue el precio se ir4 a1ustando segn la evolucin "ue tenga el dlar (cl4usula valor dlar+. ) priori cabe decir "ue dichas cl4usulas son v4lidas en la &edida en "ue son libre&ente pactadas por las partes y no son in1ustas o ine"uitativas en s &is&as, pues apuntan a &antener invariable la relacin cosa:precio cuando hay un proceso in'lacionario. Sin e&bargo a &enudo tales cl4usulas dan lugar a una distorsin e!cesiva de la relacin cosa:precio "ue per1udica al co&prador. )nte tales situaciones, la <usticia, con 'unda&ento en la teor a de la i&previsin, ha de1ado sin e'ecto la cl4usula valor dlar, estableciendo &ecanis&os de inde!acin considerados &as e"uitativos. 6n igual sentido se ha pronunciado en ciertas oportunidades la ley cuando el proble&a se hi%o general y alcan% proporciones e!ageradas. de1 sin e'ectos las actuali%aciones con valor dlar y declar nulas las cl4usulas "ue las i&pusieran+ : (4 Deter&ina o o eter&ina(le. Bor&a para o(tener la eter&inaci*n. El a.1.!@? e CC. Bi1aci*n el precio al &o&ento e la entre'a. Deter&inaci*n por $n tercero (0a&bi$n es claro el a.1.3H3 cuando e!presa "ue el precio debe ser cierto, lo "ue signi'ica "ue debe ser deter&inado o deter&inable, por lo cual, si las partes no lo 'i1an y no establecen &odo de 'i1arlo, la venta es nula. /na pr4ctica 'recuente es la de no 'i1ar el precio en cantidad deter&inada, sino indicando "ue se pagar4 el 1usto precio. a priori podr a decirse "ue tal venta es nula, pues el a.1.399 establece "ue cuando la cosa se vendiere a precio indeter&inado o por su 1usto precio, el contrato ser4 nulo. Sin e&bargo el a.1.39G dispone "ue si el precio de venta no se hubiere deter&inado, se presu&e "ue las partes se su1etaron al precio corriente del d a en el lugar de entrega de la cosa. -o&binando a&bos art culos puede decirse "ue si el precio 1usto puede deter&inarse con el &ecanis&o previsto en el a.1.39G la venta es v4lida. -abe aclarar "ue el a.1.39G es aplicable cuando ya se hi%o la entrega de la cosa y el co&prador ya es propietario, pero no se puede aplicar si no hubo tradicin. 0a&bi$n cabe considerar el a.1.393, "ue establece "ue, para cosas &uebles, el precio puede deter&inarse por re'erencia al valor de &ercado, lo cual plantea dos cuestiones. a+ Bo se ve la ra%n por la cual el art culo e!cluye las cosas in&uebles, para las cuales ta&bi$n e!isten precios de &ercado, b+ 6l art culo no especi'ica si el precio "ue se 'i1a es a la 'echa del contrato o a la 'echa del pago, por lo cual puede adoptarse este lti&o criterio, "ue es &as pr4ctico cuando hay in'lacin. 3tro &odo de deter&inar el precio es recurriendo a un tercero designado por acuerdo de las partes para "ue lo 'i1e, lo cual plantea varias cuestiones. a+ 6l tercero acta c&o &andatario de las partes y no es 4rbitro, pues no tiene "ue resolver un litigio, b+ Si el tercero no "uiere o no puede 'i1ar el precio, a la venta le 'alta un ele&ento esencial y resulta nula (a.1.39F+, aun"ue las partes est4n en su derecho de designar a otra persona o establecer otro &odo de 'i1ar el precio, c+ Si el tercero acepta 'i1ar el precio y luego desiste o no cu&ple las partes pueden de&andar da=os y per1uicios (a.1.>FG+, d+ La co&praventa "ueda concluida reci$n cuando el tercero es designado, e+ 6l tercero puede ser designado directa&ente por las partes o bien por las personas "ue $stas indi"uen, '+ 6l precio 'i1ado por el tercero es irrevocable (a.1.391+, lo "ue signi'ica "ue el tercero no puede desdecirse, pero no i&pide "ue una parte i&pugne el precio alegando arbitrariedad, error o desproporcin (si la i&pugnacin prospera la venta se anula+, g+ La deter&inacin del precio por el tercero retrotrae los e'ectos del contrato al &o&ento de su celebracin, lo cual i&plica "ue los riesgos de la cosa en el pla%o "ue &edia entre la contratacin y la 'i1acin del precio, corren por cuenta del propietario, "ue es el vendedor hasta la tradicin y es el co&prador a partir de ella+ : c4 6erio. Precio si&$la o3 %icticio o irrisorio (5ecir "ue el precio debe ser serio e"uivale a decir "ue las partes tienen real intencin de pagarlo y recibirlo, "ue es el verdadero precio de la co&praventa. 5icho de otro &odo, signi'ica "ue no es un precio si&ulado ("ue oculta al precio verdadero+, 'icticio ("ue oculta la 'alta de precio+ o irrisorio ("ue es insigni'icante con relacin al valor real de la cosa+. Si se da alguna de estas tres circunstancias la co&praventa es nula por"ue le 'alta o est4 viciado su ele&ento esencial "ue es el precio (aun"ue en el caso de precio si&ulado, se anula la venta si&ulada pero resulta v4lida la venta verdadera "ue subyace detr4s de ella+ : 4 9$sto. Precio ,il. Precio 1$sto o e:$ili(ra o. Las cl$s$las e esta(ili0aci*n: s$s l2&ites. Los precios le'ales ()'ir&ar "ue el precio debe ser 1usto signi'ica decir "ue debe ser tal "ue haga e"uilibrada la co&praventa, "ue no debe ser vil (e!cesiva&ente ba1o+ ni usurario (e!cesiva&ente alto+. La 1uste%a del precio debe &antenerse a lo largo de toda la operacin, lo "ue suele resultar di' cil cuando la venta es a pla%os y hay un proceso in'lacionario de por &edio. ,ara &antener el e"uilibrio suelen incorporarse cl4usulas de estabili%acin, "ue son &ecanis&os inde!atorios "ue no sie&pre resultan apropiados y ter&inan acentuando los dese"uilibrios. ,ara evitar los abusos suele intervenir la 1usticia a pedido de parte, o bien se dictan leyes estableciendo pautas inde!atorias obligatorias, o se recurre a la 'i1acin de precios &4!i&os por el 6stado (estando vigentes estos no hay i&pedi&ento en contratar a precios &enores a los &4!i&os+.
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BOLILLA M
1. E%ectos el contrato e co&pra,enta. 1I4 O(li'aciones el ,en e or: a4 De conser,aci*n # c$sto ia3 (4 De entre'a. Inc$&pli&iento3 c4 De trans%erir la propie a . El ries'o en la co&pra,enta3 4 De 'arant2a por e,icci*n # ,icios re +i(itorios3 e4 Otros e(eres (6l contrato de co&praventa i&pone a las partes obligaciones y derechos rec procos. lo "ue es obligacin de uno, es derecho del otro y viceversa. )l vendedor le caben las siguientes obligaciones. a+ 5e conservacin y custodia. esta obligacin es una secuela de la obligacin de entregar la cosa y est4 consagrada en el a.1.GF8. el vendedor no puede ca&biar el estado de la cosa vendida y est4 obligado a conservarla tal co&o se hallaba el d a del contrato, hasta "ue la entregue al co&prador. 6l deber de conservacin es claro cuando se trata de entregar una cosa cierta e individuali%ada, en ca&bio resulta &as di'uso cuando se trata de entregar cosa incierta de g$nero li&itado (e1. entregar 9 caballos, no seleccionados an, de una tropilla de 9F+. en tal caso el vendedor debe custodiar toda la tropilla, al &enos hasta "ue se veri'i"ue la eleccin, pues trat4ndose de cosas susceptibles de perecer, la obligacin de entregar solo se e!tingue cuando se pierden todas las cosas. Lo &is&o ocurre cuando se trata de una obligacin alternativa. hasta la
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eleccin hay deber de cuidar las dos cosas elegibles. 6n cuanto a sus alcances, el deber de conservar se re'iere a los actos necesarios y a los tiles (e1. si lo "ue se debe entregar es una casa, el vendedor tiene obligacin de pagar los i&puestos (gasto necesario+ y de &antenerla (e1. ca&biar un vidrio "ue se ro&pe o reparar una gotera, "ue son gastos tiles+, pues conservar signi'ica no ca&biar el estado de la cosa vendida (a.1.GF8+. )un"ue no se ad&ite una dis&inucin de la calidad, nada i&pide "ue el vendedor incurra en un gasto de &ero lu1o "ue &e1ore la calidad (e1. construir una pileta+, aun"ue no podr4 e!igir sobreprecio por ello (salvo cuando el co&prador hubiera consentido el gasto e!tra+, b+ 5e entrega. esta es la obligacin principal del vendedor y consiste en trans&itir al co&prador la posesin de la cosa vendida. 6n realidad es &as "ue eso. no es una si&ple obligacin de dar, sino "ue consiste en un dar con 'ines traslativos. 6n su&a. hacer entrega de la cosa vendida es hacer la tradicin (a.1.G17+, la cual puede ser &aterial o puede ser si&blica (cuando en lugar de entregar la &ercader a de un depsito se entregan las llaves del depsito+. La obligacin de entregar plantea las siguientes cuestiones. 1P+ 6l a.1.GF> dispone "ue la cosa debe ser entregada libre de toda otra posesin lo cual, cuando se trata de in&uebles, signi'ica libre de toda ocupacin por personas o cosas. Sin per1uicio de ello, las partes pueden pactar "ue el in&ueble se entregue con ocupantes (in"uilino, co&odatario+, en cuyo caso los derechos del tenedor deben ser respetados por el co&prador, HP+ 6l a.1.GF> ta&bi$n dispone "ue la cosa se debe entregar con todos sus accesorios, lo "ue incluye los 'rutos y productos cuando corresponda, 3P+ 6n cuanto al tie&po en "ue debe producirse la entrega, el a.1.GF> dice en el d a convenido, y si no lo hubiese, en el d a en "ue el co&prador lo e!i1a2 por su parte el a.1.GH7 establece "ue el co&prador est4 obligado a recibir la cosa in&ediata&ente despu$s de la co&pra. )un"ue a&bos art culos parecen contradictorios no lo son. uno dice "ue el co&prador puede e!igir la entrega in&ediata y el otro dice "ue el vendedor puede e!igir la recepcin in&ediata. 5e cual"uier &odo, el concepto de in&ediate% debe valorarse en un conte!to de buena 'e y de usos &ercantiles (si el co&prador est4 en <u1uy y la &ercader a est4 en Iuenos )ires la in&ediate% resulta relativa+, GP+ Sobre el lugar de la entrega el a.1.G1F dispone "ue la entrega debe hacerse en el lugar convenido, y a 'alta de $ste en el lugar donde estaba la cosa al &o&ento de la contratacin. 6ste art culo solo es aplicable a cosas ciertas, pues las cosas gen$ricas (e1. 1FF vacunos+ o las cantidades de cosas (e1. 1FF bolsas de trigo+ nunca est4n en lugar deter&inado sino "ue se encuentran dise&inadas, ra%n por la cual se aplica a ellas el a.7G7 "ue dispone "ue en cual"uier otro caso, el lugar de pago ser4 el do&icilio del vendedor. 0a&poco se puede aplicar el a.1.G1F a las cosas "ue se &ueven por s (se&ovientes+ o por accin del ho&bre, por lo cual en tales casos los usos han establecido "ue, a 'alta de lugar convenido, la entrega debe hacerse en el lugar donde la cosa se encuentra habitual&ente (depsito, corral, &ercado+, 9P+ 6l incu&pli&iento se veri'ica cuando la cosa no se entrega y otorga al co&prador el derecho a plantear la resolucin de la venta o a e!igir el cu&pli&iento, opcin "ue puede e1ercer recla&ando ade&4s inde&ni%acin por da=os (esto lti&o si hay culpa del co&prador en el incu&pli&iento+. Si el incu&pli&iento deriva de la i&posibilidad de cu&plir son aplicables las reglas propias de las obligaciones de dar, c+ 5e trans'erir la propiedad. co&o se ha se=alado, la entrega de la cosa tiene un e'ecto trans&isivo, pues la tradicin trans'iere el do&inio de la cosa. 6ste es el principio general adoptado por nuestro derecho, "ue se aplica a las cosas &uebles en general. Sin e&bargo el principio ad&ite e!cepciones. a+ -uando se trata de in&uebles, la tradicin no basta para trans'erir la propiedad, sino "ue se re"uiere ade&4s el t tulo, es decir la inscripcin de la escritura en el *egistro 7n&obiliario, b+ ,ara los auto&otores, la tradicin ha sido ree&pla%ada por la inscripcin en el *egistro )uto&otor co&o &odo de ad"uisicin de do&inio, c+ ,ara bu"ues y aeronaves rige un siste&a si&ilar al de los in&uebles. 6l siste&a adoptado por nuestro derecho hace "ue el vendedor siga siendo propietario hasta el &o&ento de la entrega, ra%n por la cual debe asu&ir los riesgos de p$rdida o deterioro de la cosa. Si esta se pierde por caso 'ortuito o 'uer%a &ayor el contrato se resuelve sin e'ectos, pero si se pierde o deteriora por culpa o dolo del vendedor, $ste debe inde&ni%ar los da=os, d+ 5e garant a por eviccin y vicios redhibitorios. los 'unda&entos y alcances de estas garant as ya se han e!puesto en la Iolilla #77, por lo "ue no cabe abundar en detalles. Solo cabe decir "ue, en &ateria de co&praventa, la garant a por eviccin (turbacin o p$rdida del derecho+ y vicios redhibitorios (de'ectos de la cosa+ "ueda establecida por el a.1.G1G, "ue dispone "ue el vendedor debe sanear la cosa vendida, lo cual supone. a+ Si hay principio de eviccin (turbacin de derecho+. el vendedor debe asistir procesal&ente al co&prador de&andado para "ue la eviccin no llegue a producirse, y debe hacerse cargo de los gastos del 1uicio, b+ Si hay eviccin producida (privacin de derecho+ los alcances del sanea&iento depender4n del grado de eviccin ("ue puede ser total o parcial+ y de la actitud "ue haya tenido el vendedor al celebrar la venta (buena o &ala 'e+, pudiendo consistir en restitucin total o parcial de lo recibido en pago, resolucin de la venta, e incluso en resarci&iento de da=os causados, c+ Si hay vicios redhibitorios, los alcances del sanea&iento ta&bi$n depender4n del grado de los vicios ("ue pueden ser graves o leves+ y de la actitud del vendedor al celebrar la venta,
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pudiendo llegar a ser si&ilares a los "ue derivan de eviccin, e+ 3tros deberes. ade&4s de los ya se=alados, le caben al vendedor los siguientes deberes. a+ ;acerse cargo de los gastos de entrega ('lete, seguros+. es una obligacin accesoria a la obligacin de entregar, "ue el -- le i&pone al vendedor (a.1.G19+ aun"ue con car4cter supletorio, pues las partes pueden pactar otras condiciones para estos gastos. La doctrina y la 1urisprudencia han establecido "ue los gastos de escrituracin (honorarios del escribano, sellados+ no son gastos de entrega y "ue, salvo pacto en contrario, son a cargo del co&prador, b+ 3bligacin de recibir el precio. el vendedor no puede negarse a recibir el precio si $ste responde a las condiciones pactadas (cantidad, lugar, tie&po+. Si se negare, le cabe al co&prador el derecho a consignar el pago 1udicial&ente para liberarse+ M /I4 O(li'aciones # erec+os el co&pra or: a4 De pa'ar el precio3 (4 De retener el precio. Ca$sales para e1ercer este erec+o3 p7r i a3 c4 De reci(ir la cosa3 4 Otros e(eres (Las obligaciones y derechos del co&prador son los siguientes. a+ 3bligacin de pagar el precio. es la obligacin pri&era y principal del co&prador, la "ue con'or&e al a.1.GHG debe cu&plir en el lugar y tie&po convenidos en el contrato, y si no se hubiera convenido, en el lugar y tie&po de la entrega de la cosa... ;asta a"u el art culo alude a las co&pras de contado (contra entrega de la cosa+2 cuando las co&pras son a pago di'erido segn los usos del lugar o son a cr$dito (esto debe constar e!presa&ente+, se debe pagar a la 'echa de venci&iento del pla%o en el do&icilio del co&prador (salvo "ue se haya acordado otro lugar+, b+ 5erecho a retener el pago. aun"ue el co&prador est4 obligado a pagar, tiene derecho a retener el pago en dos supuestos. 1P+ -uando tiene 'undado te&or de ser &olestado por una accin real (a.1.GH9+. esto 'unciona co&o una prevencin ante posible eviccin y la deter&inacin de cu4ndo el te&or es 'undado es una cuestin de hecho "ue el 1ue% debe apreciar segn las circunstancias de cada caso (la 1urisprudencia ha sentado el criterio de "ue si el vendedor no tiene t tulos per'ectos, pero tiene posesin a 1usto t tulo, no es 'undada la pretensin del co&prador de suspender el pago+, HP+ -uando la cosa se va a entregar en distinta calidad a la co&prada, o sin sus accesorias, o en partes cuando se co&pr en con1unto (a.1.GH?+. esto 'unciona co&o una prevencin ante posible vicio redhibitorio y solo puede e1ercerse cuando el riesgo de vicio es 'undado y antes de recibir la cosa (se entiende "ue si se recibe la cosa se debe pagar, "ued4ndole al co&prador el derecho de recla&ar por vicios redhibitorios+. -ual"uiera sea la causa en "ue se 'unde la retencin del pago, cuando $sta desaparece el co&prador debe pagar lo debido &as los intereses devengados durante el tie&po de retencin. 6l derecho a retener el pago se e!tingue cuando el vendedor otorga garant as su'icientes, cuando cesan los riesgos de turbacin o privacin del derecho o cuando el co&prador renuncia en 'or&a t4cita o e!presa al derecho de retener (ba1o tales supuestos, si el co&prador insiste en retener el pago, incurre en &ora+, c+ 3bligacin de recibir la cosa. el a.1.GH7 establece "ue el co&prador est4 obligado a recibir la cosa en el t$r&ino 'i1ado en el contrato o en el "ue 'uese de uso local o, en de'ecto de a&bos, in&ediata&ente despu$s de la co&pra. 6n cuanto al lugar de recepcin, ser4 a"uel "ue se haya convenido, o bien el "ue establece el a.1.G1F para cosas ciertas (donde estaba la cosa cuando se celebr la venta+, o el a.7G7 para cosas gen$ricas (en el do&icilio del vendedor+ o donde est4 la cosa habitual&ente. Si el co&prador de cosa &ueble de1a de recibirla, el vendedor tiene derecho a cobrar los gastos de conservacin y las p$rdidas, y a consignar la cosa para liberarse recla&ando pago, o a la resolucin de la venta (a.1.G3F+. Si se trata de cosa in&ueble co&prada a pla%os y pagada en todo en parte, y el co&prador no la recibe, el vendedor tiene los &is&os derechos "ue en el caso de cosa &ueble, salvo el derecho a resolucin, d+ 3tros deberes. le cabe al co&prador (salvo acuerdo en contrario hacerse cargo de los gastos de escrituracin (honorarios del escribano, sellados+ y de los gastos de recepcin (descarga+. 6n principio no le corresponde pagar gastos de entrega ('letes, e&bala1es, seguros+ salvo "ue as se hubiera convenido+ M !I4 Derec+os el ,en e or %rente al inc$&pli&iento e la o(li'aci*n e pa'ar el precio (Si el co&prador no paga, al vendedor le caben los siguientes derechos. 1P+ ) recla&ar el pago, b+ ) retener la cosa si an no la hubiera entregado al co&prador, 3P+ ) reivindicar la cosa si ya la hubiera entregado y 'uera cosa in&ueble (no podr a hacerlo si la cosa 'uera &ueble, pues en tal caso el co&prador, por haberla recibido, ser a propietario y la reivindicacin solo puede pedirla el propietario contra "uien posee+, GP+ ) pedir la resolucin de la venta con sustento en el a.1.HFG, "ue ad&ite la resolucin por incu&pli&iento en virtud del pacto co&isorio e!preso o t4cito (Oayar entiende "ue este art culo prevalece sobre los art culos 1.GH> y 1.G3H, "ue no ad&iten la resolucin por no pago de cosas &uebles e in&uebles co&pradas a cr$dito. 6sto por el principio de igualdad entre las partes, "ue sugiere "ue si el co&prador puede pedir resolucin ante la 'alta de entrega, el vendedor debe poder pedirla ante la 'alta de pago+. /. La a$tono&2a e la ,ol$nta en la co&pra,enta. Li&itaciones (La 0eor a de la autono& a de la voluntad, e!puesta en la Iolilla 7, establece la naturale%a 1ur dica del contrato en base a dos proposiciones a'ir&ativas. la pri&era dice "ue el contrato es una ley individual (esto surge del
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a.1.1>7 "ue dice "ue las convenciones hechas en los contratos 'or&an para las partes una regla a la cual deben so&eterse co&o a la ley &is&a+2 la segunda dice "ue tanto la ley co&o el contrato son actos 1ur dicos, aun"ue el contrato es de nivel in'erior a la ley estatal y por ello algunos de sus e'ectos son los previstos por la ley y no los "ueridos por las partes. 5e a&bas proposiciones se concluye "ue en el contrato hay autono& a de la voluntad, pero no ili&itada sino hasta el &arco "ue la ley ad&ite. 6l contrato de co&praventa no escapa a este principio. aun"ue el a.1.3?3 consagra la autono& a de la voluntad en la co&praventa (las partes pueden, &ediante cl4usulas especiales, subordinar a condiciones, o &odi'icar co&o "uieran, las obligaciones "ue nacen del contrato+, ello slo es posible en el &arco de las li&itaciones "ue i&pone el orden 1ur dico. por un lado ciertos principios (cooperacin, asistencia rec proca+ "ue en con1unto constituyen el lla&ado 3rden ,blico2 por otro lado nor&as e!presas contenidas en las leyes. )s por e1e&plo, el -- contiene varias nor&as li&itativas, lla&adas *eglas de 3ro del -digo -ivil, entre las "ue se citan. a.1.1>8 (Los contratos deben celebrarse e interpretarse de buena 'e+, a.1.F71bis (La ley no a&para el e1ercicio abusivo de los derechos+, a.9FH (La obligacin 'undada en causa il cita es de ningn e'ecto+, a.93F (La condicin de una cosa i&posible, contraria a las buenas costu&bres, o prohibida por las leyes, de1a sin e'ecto la obligacin+ M Mo ali a es. co&pra,entas con icionales3 a t7r&ino3 o con car'o (a+ -o&praventas su1etas a condicin. previo a desarrollar el punto cabe hacer una distincin. la co&praventa es condicional cuando el aconteci&iento incierto "ue la rige do&ina por igual a&bos lados del contrato y la produccin o no del hecho:condicin no altera el e"uilibrio contractual (e1. <uan vende a ,edro un paraguas su1eto a "ue llueva. si no llueve no hay co&praventa, si llueve si la hay. en a&bos casos hay e"uilibrio+2 la co&praventa es aleatoria cuando el aconteci&iento incierto in'luye sobre una sola de las prestaciones, de &odo "ue la produccin o no del hecho altera el e"uilibrio contractual (e1. <uan vende a ,edro un paraguas cuyo precio depende de la lluvia. si llueve es un precio, si no llueve es otro precio, pero en uno u otro caso hay co&praventa+. ;echa la distincin, cabe se=alar "ue la co&praventa condicional puede ser de condicin suspensiva (cuando el contrato se celebra pero "ueda en suspenso (co&o si no e!istiera+ &ientras no ocurra el hecho:condicin+ o de condicin resolutoria (cuando el contrato se celebra y produce e'ectos in&ediata&ente, pero "ueda resuelto (co&o si no hubiera e!istido+ cuando ocurre el hecho:condicin+. 6n principio la distincin entre una y otra &odalidad no o'rece di'icultades2 sin e&bargo en ciertos casos surgen dudas, las "ue se resuelven aplicando el a.1.37H. en caso de duda, la venta condicional se reputar4 de condicin resolutoria si antes de ocurrido el hecho: condicin el vendedor hubiera entregado la cosa al co&prador. 6l criterio es lgico. si hubo entrega de la cosa signi'ica, en principio, "ue el contrato co&en% a producir e'ectos antes del hecho: condicin, lo "ue i&plica condicin resolutoria. -ada una de estas dos clases de condiciones tiene sus particularidades, por lo "ue cabe anali%arlas por separado. 1P+ -o&praventa su1eta a condicin suspensiva. &ientras no ocurra el hecho:condicin, las obligaciones no son e!igibles (a.1.37F inc.1. el vendedor no est4 obligado a entregar la cosa, el co&prador no est4 obligado a pagarla+. Si en ese &arco el vendedor entrega la cosa, el co&prador no ad"uiere el do&inio de ella, sino "ue es tenido por ad&inistrador de cosa a1ena (a.1.37F inc.H+. ) partir de entonces caben dos alternativas. a+ Kue ocurra el hecho:condicin, en cuyo caso el co&prador pasa a ser propietario con e'ecto retroactivo al d a de la tradicin (a.9G3+ y co&o tal, no est4 obligado a rendir cuentas de su ad&inistracin ni a entregar los 'rutos, b+ Kue no ocurra el hecho:condicin, en cuyo caso la co&pra no se concreta y el co&prador de1a de ser tal y se con'ir&a co&o &ero ad&inistrador, debiendo restituir la cosa con &as sus au&entos y 'rutos (el a.9G8 dice sin los 'rutos, pero prevalece el a.137F inc.H, &as espec 'ico, "ue dice ad&inistrador, el cual por de'inicin debe restituir la cosa con sus 'rutos+. Los &is&os criterios se aplican cuando, ade&4s de la entrega de la cosa, ha &ediado el pago de la &is&a (a.1.37F inc.3+. si no ocurre el hecho:condicin, la co&praventa no se concreta y las partes deben restituirse rec proca&ente cosa y precio con &as sus 'rutos, lo "ue en el caso del precio consiste en intereses+, HP+ -o&praventa su1eta a condicin resolutoria. &ientras no ocurra el hecho:condicin, las obligaciones son e!igibles co&o si no hubiera condicin (a.1.371 inc.1. el vendedor est4 obligado a entregar la cosa, el co&prador est4 obligado a pagarla+. ;abiendo cu&plido cada parte su respectiva obligacin, el co&prador ad"uiere el car4cter de propietario y a partir de entonces caben dos alternativas. a+ Kue no ocurra el hecho:condicin, en cuyo caso la co&praventa se con'ir&a y los derechos "uedan irrevocable&ente ad"uiridos, b+ Kue ocurra el hecho:condicin, en cuyo caso la co&praventa se resuelve y las partes deben restituirse rec proca&ente las prestaciones. para este supuesto el a.137H inc.H dispone "ue el vendedor vuelve a ad"uirir do&inio sobre la cosa reci$n cuando el co&prador le hace tradicin de ella, lo "ue debe entenderse aplicable solo a cosas &uebles (respecto de las cuales podr a haber terceros ad"uirentes de buena 'e+, ya "ue para los in&uebles la devolucin otorga propiedad con car4cter retroactivo, b+ -o&praventas su1etas a t$r&ino. no hay i&pedi&ento para "ue una co&praventa "uede su1eta a un pla%o, sea $ste suspensivo o resolutorio, aplic4ndose a ella los
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principios generales sobre obligaciones a pla%o, c+ -o&praventas su1etas a un cargo. no hay acuerdo en cuanto a "ue la co&praventa pueda estar su1eta a un cargo. algunos entienden "ue el cargo es sie&pre parte de la cosa o parte del precio, lo "ue signi'ica "ue en de'initiva no es cargo. Oayar entiende "ue se puede ad&itir "ue la co&praventa se su1ete a un cargo sie&pre "ue se acepte "ue $ste tendr4 car4cter accesorio respecto de la obligacin de una de las partes+ : Pactos: a4 De no ena1enar3 (4 Co&isorio. M$e(les e in&$e(les3 c4 De retro,enta. 6$s li&itaciones # peli'ros3 4 De re,enta3 e4 De pre%erencia3 %4 6e;al o arras3 '4 De reser,a e o&inio3 +4 De &e1or co&pra or3 i4 Eenta a satis%acci*n el co&pra or3 a '$st$& # a ensa#o3 N4 Eenta por 1$nto3 c$enta3 peso o &e i a3 &4 Otras cl$s$las. El contrato e &o+atra (6n las co&praventas condicionales las condiciones suelen presentarse en 'or&a de cl4usulas "ue contienen pactos, entre los cuales se citan. a+ ,acto de no ena1enar. el a.1.3?G establece "ue est4 prohibida la cl4usula de no ena1enar la cosa vendida a persona alguna, pero no a una persona deter&inada. 6l vendedor no puede i&poner una prohibicin absoluta y total de ena1enacin pues, de generali%arse tal pr4ctica, no habr a libre circulacin de los bienes (por esa ra%n una cl4usula de tal contenido es nula, aun"ue subsiste el resto del contrato+. Sin e&bargo, ta&poco se debe coartar el derecho de los vendedores a i&pedir "ue ciertos terceros ad"uieran lo "ue est4n vendiendo (por tal ra%n es v4lida una cl4usula de tales alcances+. -abe advertir "ue, si bien el te!to dice a una persona deter&inada, ello debe entenderse en sentido a&plio, no circunscrito a una sola persona identi'icada con no&bre y apellido, sino ta&bi$n a grupos deter&inados de personas, pero sin caer en e!cesos gen$ricos (tales co&o a ningn e!tran1ero, a ninguna &u1er+. -uando no es claro si se han sobrepasado los l &ites de ra%onabilidad "ue i&pone el art culo, deber4 ser el 1ue% "uien estable%ca la valide% o nulidad de la cl4usula. Si e!istiendo la cl4usula y siendo v4lida, el co&prador vende al cosa a la persona prohibida, le cabe al vendedor original el derecho a de&andar la nulidad del acto y reivindicar la cosa del tercero "ue la hubiera ad"uirido (ello, claro est4, cuando se trate de cosa in&ueble, cuya propiedad se registra con la prohibicin2 no cuando se trate de cosa &ueble "ue el tercero hubiera ad"uirido de buena 'e+, b+ ,acto co&isorio. ya se vio en la Iolilla #7 el derecho a resolver el contrato "ue tiene la parte cu&plidora cuando la otra no cu&ple, derecho "ue deriva del lla&ado pacto co&isorio, contenido en los contratos en 'or&a e!presa o t4cita. Se vieron ta&bi$n las contradicciones "ue conten a en esta &ateria el -- y la desproli1a re'or&a dispuesta por la ley 17.711, "ue &odi'ic el a.1.HFG ad&itiendo la e!istencia del pacto co&isorio t4cito, pero de1 inalterados otros art culos "ue niegan la e!istencia t4cita del pacto o peor an, consideran nulo el pacto e!preso cuando se trata de venta de cosas &uebles (a.1.37G+. )un"ue este art culo tiene algn sentido (apunta a proteger a eventuales terceros co&pradores de buena 'e+, lo cierto es "ue entre $l y el nuevo a.1.HFG hay una contradiccin, la cual se salva aplicando el principio ley posterior prevalece sobre ley anterior, lo "ue signi'ica "ue prevalece el a.1.HFG y vale el pacto co&isorio (t4cito o e!preso+ en la venta de cosas &uebles. 6n cuanto a las cosas in&uebles, el pacto co&isorio e!preso 'ue e1ercido abusiva&ente por &uchos vendedores de lotes urbanos, ra%n por la cual la 1urisprudencia li&it sus alcances y luego la ley 17.711 ad&iti tales li&itaciones, disponiendo (a.1.HFG+ "ue si se hubiera pagado parte del precio, el pacto solo podr4 ser e1ercido respecto de la parte i&paga, c+ ,acto de retroventa. este pacto est4 de'inido en el a.1.3??, "ue dice "ue el &is&o se plas&a cuando se incorpora una cl4usula "ue 'aculta al vendedor a recuperar la cosa vendida y entregada, restituyendo al co&prador el precio recibido, con au&ento o dis&inucin. 6l rescate tiene e'ecto retroactivo, por lo "ue se considera "ue la cosa nunca sali del do&inio del vendedor. 6l pacto de retroventa (o de rescate+ 'unciona co&o una condicin resolutoria potestativa (el hecho:condicin no depende del a%ar sino de la voluntad de una parte+, lo "ue encierra el peligro de abusos (suelen utili%arlo los usureros+ y 1usti'ica las li&itaciones "ue la ley le i&pone. 1P+ Bo cabe en la venta de cosas &uebles (por"ue terceros de buena 'e se ver an per1udicados si co&praran algo sin saber "ue est4 su1eto a retroventa+ y solo puede pactarse en las ventas de in&uebles, en las "ue el pacto "ueda anotado en el *egistro y nadie puede alegar "ue lo desconoc a+. Si se pacta rescate en una venta de &ueble, no solo es nulo el pacto sino la venta toda, HP+ 6l pacto debe celebrarse al &is&o tie&po "ue la venta. si se pacta despu$s es ine'ica% co&o retroventa, pero vale co&o nuevo contrato (esto signi'ica "ue la read"uisicin no es rescate y no tiene e'ecto retroactivo+, 3P+ La potestad resolutoria debe e1ercerse dentro de los tres a=os contados desde la venta (no desde la entrega de la cosa+. si se pacta un pla%o &ayor el pacto es v4lido co&o tal, pero no en lo re'erente al pla%o, "ue en tal caso ser4 el &4!i&o legal, GP+ 6l precio de la retroventa debe estipularse al celebrar el pacto. si se estipula despu$s o se o&ite estipularlo, se entiende "ue es igual al precio de venta. 6l pacto de retroventa se e1erce con la si&ple declaracin del vendedor y en cuanto a sus e'ectos, hay "ue distinguir dos per odos. 1P+ )ntes "ue el vendedor e1er%a su potestad. el co&prador no go%a de un do&inio pleno, pues los actos de ad&inistracin o disposicin "ue reali%a su'ren la in'luencia de la condicin resolutoria2 en cuanto al vendedor, go%a de un derecho creditorio (no de un derecho real+ y puede e!igir &edidas conservatorias de la cosa,
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HP+ 5espu$s "ue el vendedor e1erce su potestad. el co&prador debe restituir la cosa con &as sus &e1oras necesarias tiles y necesarias (los 'rutos pendientes deben repartirse e"uitativa&ente+2 el vendedor, por su parte, debe pagar el precio pactado &as el valor de las &e1oras necesarias y tiles y ta&bi$n hacerse cargo de los gastos de escrituracin. 6l derecho de retroventa se e!tingue por el cu&pli&iento del pla%o, por la renuncia del vendedor, o por la p$rdida de la cosa por caso 'ortuito, d+ ,acto de reventa. de'inido en el a.1.3?7, es e"uivalente al de retroventa, solo "ue en el reventa la potestad resolutoria la tiene el co&prador, "uien se reserva el derecho de revender al vendedor la cosa co&prada, con au&ento o dis&inucin del precio. 6n general se rige por las disposiciones de la retroventa, aun"ue hay algunas di'erencias. aun"ue el co&prador est4 obligado a reali%ar los gastos de conservacin, no puede pretender "ue ellos les sean reconocidos cuando revende, e+ ,acto de pre'erencia. de'inido en el a.1.3?8, consiste en una estipulacin por la cual el vendedor tiene pre'erencia de co&pra, en caso "ue el co&prador resuelva vender la cosa. )un"ue puede pactarse co&o accesorio de una co&praventa, ta&bi$n puede pactarse autno&a&ente, co&o contrato independiente, o bien adosado a otros contratos, co&o la locacin o la sociedad. Lgica&ente, el pre'erido podr4 reco&prar slo si el co&prador decide vender y si o'rece iguales o &e1ores condiciones "ue otros interesados. ,or lo tanto, si el co&prador decide vender, debe hac$rselo saber al pre'erido, indic4ndole las condiciones "ue o'recen terceros interesados, a 'in de "ue el pre'erido pueda e1ercer su derecho (para esto el pre'erido dispone de tres d as cuando se trata de &uebles, o de die% si se trata de in&uebles, tras lo cual el derecho de pre'erencia se e!tingue+. Si el co&prador vende sin co&unicar al pre'erido, $ste no puede disolver la venta (si el tercero es co&prador de buena 'e+, pero puede recla&ar da=os y per1uicios, '+ ,acto de se=a o arras. la se=a o arras se vio en la Iolilla #7, de14ndose establecido "ue pod a ser penitencial (cuando e"uivale a intencin de concluir el contrato, ad&itiendo el arrepenti&iento de alguna de las partes aun"ue a costa de perder la se=a dada o devolver la recibida duplicada+, o con'ir&atoria (cuando e"uivale a intencin de cu&plir el contrato ya concluido y no ad&ite el arrepenti&iento 'acultando a la contrapartes a de&andar cu&pli&iento o resolucin+, g+ ,acto de reserva de do&inio. este pacto tiene lugar cuando a la venta se le agrega una cl4usula &ediante la cual el vendedor se reserva el do&inio de la cosa vendida hasta "ue el co&prador pague la totalidad del precio. 6s un &ecanis&o de garant a del pago, "ue convierte a la venta en pro&esa de venta y "ue es asi&ilable a una venta con condicin resolutoria (si ocurre el hecho:condicin, "ue es el no pago, la pro&esa de venta se resuelve. el vendedor debe restituir la parte de precio "ue hubiera recibido y el co&prador debe restituir la cosa si la hubiera recibido+. )un"ue en principio es aplicable solo a in&uebles, ta&bi$n podr a aplicarse a &uebles, aun"ue en tal caso ser a inoponible a terceros co&pradores de buena 'e. Si el co&prador recibe la cosa, asu&e el riesgo de p$rdida, lo cual constituye una e!cepcin al principio de "ue a los riesgos los asu&e el propietario, h+ ,acto de &e1or co&prador. segn el a.1.3?>, el pacto de &e1or co&prador es la cl4usula &ediante la cual el vendedor se reserva el derecho de deshacer la venta si aparece un co&prador "ue o're%ca &e1or precio. (unciona co&o condicin resolutoria en la "ue el hecho:condicin "ue resuelve el contrato es la aparicin de un co&prador &as venta1oso. 6ste pacto no cabe en la co&praventa de &uebles, pues ello crear a incertidu&bre generali%ada2 en ca&bio cabe estipularlo en la venta de in&uebles, aun"ue con un pla%o de vigencia de tres &eses co&o &4!i&o, tras los cuales el derecho de resolucin desaparece ipso iure (de pleno derecho+, i+ ,acto de venta a satis'accin del co&prador. segn el a.1.3?9 es a"uel "ue establece "ue no habr4 venta, o "ue la venta "uedar4 desecha, si la cosa vendida no agradase al co&prador. Se trata de una venta condicionada "ue ad&ite dos variantes. ad gustu& (su1eta a "ue el co&prador guste el producto antes de aceptar, lo "ue segn Lpe% de Caval a es una cl4usula natural, una condicin t4cita en la co&pra de ciertos productos+ o a ensayo (su1eta a "ue el co&prador pruebe la e'icacia del producto antes de con'ir&ar la co&pra, lo "ue segn Lpe% de Caval a es una cl4usula accidental, una condicin "ue debe pactarse e!presa&ente en la co&pra+. La satis'accin del co&prador puede 'uncionar co&o condicin suspensiva o co&o condicin resolutoria, segn lo "ue pacten las partes, disponiendo el co&prador de un pla%o para &ani'estar discon'or&idad. si no lo hace o si acepta la cosa sin reservas, se entiende "ue est4 con'or&e. )un"ue solo el co&prador sabe si est4 satis'echo, eso no signi'ica "ue pueda abusar de su derecho a satis'accin, debiendo e1ercerlo con responsabilidad y con sentido de respeto hacia el vendedor. 6n este sentido, la venta a satis'accin se ase&e1a a la venta de cosa de calidad deter&inada, solo "ue en $sta lti&a el co&prador no puede declararse insatis'echo y deshacer la venta si se le entrega e!acta&ente lo "ue se le pro&eti, ya "ue no es una venta condicional. 0a&poco es condicional la venta segn &uestra. si la cosa entregada es igual a la &uestra no hay cabida para insatis'accin, N+ #enta por 1unto o venta por peso, cuenta o &edida. segn el a.1.33>, la venta es por 1unto cuando las cosas son vendidas en &asa, 'or&ando un solo todo y por un solo precio y segn el a.1.3GF la venta es a peso, cuenta, o &edida, cuando las cosas no se venden en &asa y a un solo precio. 6l a.1.3G1 dice "ue la venta por 1unto es per'ecta (est4 concluida y obliga a las
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partes+ desde "ue las partes acuerdan cosa y precio, &ientras "ue el a.1.3GH dice "ue la venta por peso, cuenta o &edida no es per'ecta (no est4 concluida+ hasta "ue las cosas est4n pesadas, contadas o &edidas (sin e&bargo el a.1.3G3 establece "ue las partes "uedan obligadas desde el naci&iento de la venta, lo "ue signi'ica "ue la venta no es per'ecta pero es v4lida+, &+ 3tras cl4usulas. el contrato de co&praventa ad&ite in'inidad de cl4usulas "ue lo condicionan o lo &odi'ican, tantas co&o puede concebir la &ente hu&ana de1ando actuar libre&ente a la voluntad (aun"ue con las li&itaciones "ue i&pone la ley+. Siendo i&posible e!ponerlas a todas, se han &encionado las &as usuales, a las "ue cabe agregar las siguientes. 1P+ La venta locacin. tiene lugar cuando las partes celebran una locacin estipulando "ue al cabo de un cierto n&ero de &ensualidades pagadas, el locatario ad"uirir4 el do&inio de la cosa locada. 6s un negocio co&ple1o "ue en ciertos casos 'unciona co&o locacin seguida de venta (ocurre cuando la lti&a cuota es superior a todas las anteriores y e"uivalente al valor de venta+ y en otros casos se ase&e1a a una venta con reserva de do&inio (ocurre cuando todas las cuotas, incluida la lti&a, son iguales+, HP+ -o&praventas a distancia. cuando las co&praventas son a distancia surge el proble&a del traslado de la &ercader a desde el lugar donde la tiene el vendedor hasta el lugar donde la espera el co&prador (la v a &as usada para el transporte, desde la antigVedad y an en el presente, es la &ar ti&a, aun"ue ta&bi$n puede hacerse por v a terrestre, a$rea, o 'luvial+. 6l transporte tiene sus costos y sus riesgos y ade&4s i&plica un tie&po entre el &o&ento en "ue el vendedor entrega la &ercader a al transportista y el co&prador la recibe de $ste. ello plantea proble&as, pues el vendedor pretende cobrar in&ediata&ente despu$s de e&barcar la &ercader a, el co&prador pretende pagarla una ve% "ue la recibe y hay "ue acordar "ui$n se har4 cargo de los costos y riesgos de transporte. ,ara resolver estas cuestiones se crearon las cl4usulas pago contra docu&ento y acepto contra docu&ento, &ediante las cuales el vendedor cobra in&ediata&ente despu$s de despachar y el co&prador tiene un docu&ento (la 'actura+ "ue le garanti%a "ue recibir4 la &ercader a. Sin e&bargo ello es insu'iciente, ra%n por la cual el co&ercio &ar ti&o 'ue creando cl4usulas "ue hoy se utili%an universal&ente (incluso cuando se usan otras v as de transporte+. 6ntre ellas se cita. a+ La cl4usula ()S (siglas en ingl$s "ue signi'ican al costado del bu"ue+, "ue obliga al vendedor a de1ar la &ercader a en el &uelle "ue indica el co&prador, "uien a partir de entonces asu&e los riesgos y costos, b+ La cl4usula (3I (libre a bordo+, "ue obliga al vendedor a e&barcar la &ercader a en el bu"ue y a partir de entonces los riesgos y costos son a cargo del co&prador, c+ La cl4usula -7( (costo, seguro, 'lete+, "ue obliga al vendedor a e&barcar y transportar, haci$ndose cargo de los gastos hasta el arribo a puerto de descarga+, 3P+ -ontrato de &ohatra. consiste en una venta seguida de reventa, "ue se utili%a para ocultar una operacin de &utuo (pr$sta&o+. si <uan le presta a ,edro R 8.FFF a condicin "ue al cabo de seis &eses le devuelva R 1F.FFF, al hacerlo por v a de &ohatra se estipula "ue ,edro co&pra la casa de <uan por R 8.FFF incluyendo una cl4usula de reventa "ue 'aculta a ,edro a revenderle la casa a <uan por R 1F.FFF, con vigencia por seis &eses. 6l contrato de &ohatra es v4lido sie&pre "ue no se e&plee para ocultar pr$sta&os usurarios u operaciones il citas+. !. La pro&esa e co&pra,enta. Anilateral # (ilateral (La co&praventa, co&o cual"uier contrato concluido, supone, en la &ayor a de los casos, un con1unto de tratativas previas (pourparlers+ "ue poco a poco van acercando las posiciones de las partes. 6n algn &o&ento las tratativas de1an de ser si&ples opiniones y sondeos y se trans'or&an en verdaderas pro&esas "ue se hacen las partes, "ue pueden ser unilaterales (pro&esa de co&prar o pro&esa de vender+ o bilaterales (pro&esa de co&prar y de vender+. 6l proble&a es deter&inar si las pro&esas son solo eso, es decir pro&esas de co&praventa y si de por s ya constituyen co&praventa concluida. ,ara responder a la cuestin se anali%ar4 en lo "ue sigue el boleto de co&praventa, acerca de cuya verdadera naturale%a 1ur dica e!isten opiniones encontradas+ : El (oleto e co&pra,enta in&o(iliaria. Concepto. I&portancia e la %i'$ra. 6$ nat$rale0a 1$r2 ica. Di,ersas teor2as (6l boleto de co&praventa in&obiliaria es una 'igura e!tra=a al -digo -ivil original. #$le%, al establecer "ue la co&praventa de in&uebles deb a hacerse por escritura pblica (a.1.18G+, no advirti su'iciente&ente las di'icultades pr4cticas "ue ello i&plicaba. 5ebe tenerse en cuenta "ue al &o&ento de sancionarse el -digo -ivil, los catastros parcelarios e!istentes en el pa s eran &uy rsticos, lo "ue di'icultaba y encarec a las escrituraciones. )nte ello, y no pudiendo detenerse la libre y creciente circulacin de bienes in&obiliarios, se 'ue generali%ando de a poco la costu&bre de co&prar y vender in&uebles con boleto de co&praventa, si&ple docu&ento 'ir&ado por las partes "ue de1aba constancia de la operacin y de1aba pendiente la escritura. )un"ue actual&ente los catastros y registros in&obiliarios ya est4n organi%ados, la costu&bre de co&prar y vender con boleto sigue siendo generali%ada, en parte por"ue los costos de escrituracin siguen siendo elevados y en parte por"ue resulta una &odalidad &uy pr4ctica cuando se vende en &ensualidades y el vendedor no "uiere escriturar hasta "ue no se co&plete el pago. Sin e&bargo,
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&as all4 de la costu&bre, la ley (a.1.189+ sigue e!igiendo la escritura para tener por concluida la venta (aun"ue el a.1.189 bis, agregado por la ley 17.711, reconoce algn valor al boleto+. 6llo ha dado lugar a una e!tensa pol$&ica doctrinaria acerca de la verdadera naturale%a 1ur dica del boleto. lo "ue en concreto se discute es si el boleto es solo una pro&esa de co&prar y vender (un preli&inar de co&praventa+ o es un instru&ento "ue acredita una co&praventa ya reali%ada. 6n lo "ue sigue se desarrollan las dos teor as "ue e!isten al respecto+ : a4 La tesis %or&alista. El (oleto co&o contrato preli&inar. Opini*n e L*pe0 e Oa,al2a (6sta tesis se a'erra a la letra del -digo y sostiene "ue el boleto es solo una pro&esa de co&praventa y no una venta concluida, pues 'alta uno de los ele&entos esenciales e!igidos por la ley "ue es la 'or&a (la escritura+. Lpe% de Caval a, "ue adhiere a esta teor a, sostiene "ue el boleto es un contrato preli&inar per'ecto, distinto de la co&praventa en s , la cual reci$n se concreta cuando el pro&itente (el vendedor+ 'ir&a la escritura. 5e acuerdo a esta teor a ser an necesarios dos consenti&ientos sucesivos, lo "ue lleva a preguntarse "u$ ocurre si el pro&itente (el vendedor+, tras haber 'ir&ado el boleto (tras haber pro&etido vender+ se niega a escriturar. aun"ue algunos sostienen "ue el pro&isario (el co&prador+ solo puede recla&ar da=os y per1uicios, Lpe% de Caval a entiende "ue ta&bi$n puede recla&ar cu&pli&iento de la pro&esa, es decir escrituracin, an por v a de e1ecucin 'or%ada (pidiendo al 1ue% "ue ordene escriturar+. Si es as , no se ve cual es la di'erencia esencial entre el boleto (contrato preli&inar + y la escritura (contrato de'initivo+ : (4 La tesis a%or&alista. El (oleto co&o contrato e ,enta e%initi,o. Opini*n e Morello (6sta tesis se a'erra a los hechos y sostiene "ue el boleto es un contrato de'initivo, una venta concluida, lo "ue signi'ica "ue a partir de su 'ir&a las partes asu&en los roles de co&prador y vendedor. Jorello, pro&otor de esta teor a, entiende "ue los contratantes, al 'ir&ar el boleto, lo hacen en el entendi&iento de estar concluyendo una co&praventa, y no puede negarse el sentir y la voluntad de las partes, solo por"ue se o&iten las 'or&as i&puestas por la ley. Oayar, "ue adhiere a esta teor a, agrega "ue el boleto e"uivale a co&praventa concluida si&ple&ente por"ue as es en la realidad diaria (el boleto es venta para un obrero y para un sabio, para un lego y para un letrado+ : B$n a&entos # consec$encias e ca a $na e estas teor2as. I&portancia prctica e la c$esti*n. N$estra 1$rispr$ encia (La teor a 'or&alista se 'unda en la letra de la ley y en la necesidad de seguridad 1ur dica2 la teor a a'or&alista se 'unda en los hechos, en la realidad social y en un sentido de estricta 1usticia. La cuestin tiene una enor&e i&portancia pr4ctica, pues del car4cter y el valor "ue se otorgue al boleto dependen &uchos e'ectos de la co&praventa, tanto con relacin a las partes co&o con relacin a terceros. La 1urisprudencia no ha tenido un criterio uni'or&e en esta cuestin, habiendo optado por uno u otro criterio en di'erentes casos, Sin e&bargo, paulatina&ente, y sobre todo a partir de las leyes 17.711 (a.1.F89 bis+ y 1>.991 (-oncursos+ tiende a prevalecer la tesis a'or&alista+ : Boleto # cesi*n (Jas all4 de las di'erencias "ue plantean a&bas teor as, las dos coinciden en "ue el boleto es un contrato y, co&o todo contrato, ad&ite ser cedido ba1o ciertas condiciones. puede cederlo una parte (sea "ue se la lla&e co&prador o se la lla&e pro&isario+ o puede cederlo la otra parte (sea "ue se la lla&e vendedor o se la lla&e pro&itente+ y, en uno u otro caso, i&plica una verdadera cesin de contrato, &ediante la cual el cedente trans'iere al cesionario su status contractual, es decir, su calidad de titular del boleto. 0al trans&isin es co&pleta, incluyendo tanto los cr$ditos co&o las deudas. si el co&prador debe parte del precio y a $l se le debe la escritura, resulta "ue es a la ve% deudor y acreedor del vendedor, de &odo "ue, para ceder su status contractual, necesita la previa con'or&idad del acreedor cedido, "ue es el vendedor (solo podr a ceder sin previa con'or&idad del vendedor si hubiera pagado todo el precio, ya "ue en tal caso no ser a deudor sino solo acreedor y se tratar a de una cesin de cr$dito+. 6n cuanto al cesionario, ad"uiere el status del cedente en plenitud, "uedando obligado a pagar el saldo de precio y 'acultado a recla&ar la escritura. La cesin del boleto no re"uiere 'or&alidades sacra&entales para consu&arse, bastando un docu&ento escrito o el si&ple endoso del boleto por los involucrados. 6n algunos boletos suele incluirse una cl4usula "ue i&pide la cesin. ello es v4lido &ientras no se trate de una prohibicin gen$rica y total, sino de una prohibicin de ceder a deter&ina(s+ persona (s+, pues en de'initiva se trata de una cl4usula de no ena1enar y se rige por las reglas de $sta lti&a+ : Boleto # tercer2as: e o&inio3 e posesi*n # e &e1or erec+o (a+ 0ercer a de do&inio. la tercer a de do&inio es una accin "ue se concede a los propietarios de bienes &uebles "ue los han prestado o al"uilado a terceros, cuando estos su'ren e&bargos a causa de sus deudas. ,resu&iendo "ue el poseedor es el due=o de los &uebles, los acreedores e&bargan cosas "ue en realidad no son del deudor. &ediante la accin de tercer a, las cosas e&bargadas pueden ser sustra das de la e1ecucin si el tercero prueba ser el verdadero due=o. 6n principio la tercer a de do&inio solo es aplicable a bienes &uebles (en los "ue la posesin supone propiedad+ pero no a in&uebles, pues con relacin a estos la titularidad de do&inio se establece con la escritura. Sin e&bargo en ciertos casos (terceros "ue tienen posesin y boleto, pero no tienen escritura+ la 1usticia ha ad&itido la accin de tercer a de do&inio sobre in&uebles para proteger los leg ti&os derechos del ad"uirente de buena 'e, b+
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0ercer a de posesin. algunos cdigos procesales han creado una 'igura e"uivalente a la tercer a de do&inio, para aplicarla a los in&uebles. se trata de la tercer a de posesin &ediante la cual se apunta a proteger los derechos del poseedor con 1usto t tulo (con boleto+, con el &is&o esp ritu con "ue el -digo -ivil protege en general a los poseedores de buena 'e. ,ara "ue esta accin prospere es &enester inscribir el boleto en el *egistro 7n&obiliario, a 'in de "ue eventuales acreedores del titular de do&inio no puedan alegar "ue ignoraban la e!istencia de la posesin, c+ 0ercer a de &e1or derecho. a &enudo ocurre "ue un titular de do&inio vende el in&ueble, con boleto, a &as de un co&prador. )un"ue todos son de buena 'e y por ende todos tienen derecho a ser propietario, solo uno puede llegar a serlo. ,ara establecer cu4l ser4 e!iste la accin de tercer a de &e1or derecho, "ue otorga pre'erencia a "uien tiene boleto &as antiguo. el boleto &as antiguo prevalece incluso sobre escrituras otorgadas con posterioridad y an sobre eventuales e&bargos trabados con 'echa posterior al boleto. Solo puede ser vencido si la accin de e&bargo se hubiera iniciado con anterioridad a la 'echa del boleto+ : Los erec+os e&er'entes el (oleto %rente al conc$rso el ,en e or Ca.1.1>@ (is4. Inci encia e la Le# e Conc$rsos 1<.@@1 (6l a.1189 bis, incorporado por la Ley 17.711, estableci "ue los boletos a 'avor de ad"uirentes de buena 'e, ser4n oponibles al concurso o "uiebra del vendedor si se hubiere pagado el H9U del precio y en tales casos el 1ue% podr4 disponer la escrituracin a 'avor del co&prador. 6l art culo recept la innegable y generali%ada realidad social de co&prar lotes con boleto, haci$ndose eco de innu&erables recla&os de proteccin a los ad"uirentes de buena 'e "ue se ve an despo1ados por la "uiebra del vendedor, recla&os "ue en casos aislados ya hab an encontrado eco 'avorable en los 1ueces. Sin e&bargo hubo "uienes no estuvieron de acuerdo. los &ercantilistas ortodo!os sostuvieron "ue, ante un concurso o "uiebra, el art culo vendr a a alterar el principio de igualdad de los acreedores, "ue es b4sico e &ateria concursal. 7ntentando apaciguar a los descontentos, el a.19F de la Ley de -oncursos 1>.991 dispuso "ue solo tendr4n pre'erencia los ad"uirentes por boleto "ue destinen el in&ueble a vivienda. esta li&itacin no tiene sentido, pues no se ve por"u$ no han de tener pre'erencia "uienes destinen el in&ueble a una actividad co&ercial o &icroindustrial "ue constituya el sustento nico de una 'a&ilia, o a"uellos "ue &antengan el lote bald o por no tener &edios para construir todav a. Jas all4 de esta li&itacin, lo cierto es "ue el a.1.F89 bis est4 vigente y "ue resulta aplicable si se dan los siguientes re"uisitos. a+ 6l vendedor debe haber sido declarado en concurso o "uiebra por sentencia 1udicial, b+ La co&praventa debe estar instru&entada por boleto, aun"ue no es &enester "ue $ste haya sido inscripto en el *egistro 7n&obiliario, c+ 6l co&prador debe serlo de buena 'e, es decir debe haber co&prado ignorando el estado 'alencial del vendedor, d+ 5ebe encontrarse pagado al &enos el H9U del precio total al declararse el concurso, d+ 6l otorga&iento de escritura no es i&perativo sino 'acultad del 1ue% (podr4+, "ue decide segn las circunstancias de cada caso+ : La protecci*n el a :$irente. Re:$isitos. El e(ate en la octrina # la 1$rispr$ encia (6l debate doctrinario sobre la naturale%a y el valor del boleto de co&praventa no ha concluido, aun"ue cabe se=alar "ue la 1urisprudencia y la legislacin tienden a inclinarse a 'avor de la proteccin del ad"uirente de buena 'e+. ?. Mo ali a es en la co&pra,enta e in&$e(les. Los casos el a. 1.!??3 s$ r7'i&en 1$r2 ico (6l a.1.3GG enu&era una serie de &odalidades de co&praventa de in&uebles, citando entre otras la co&pra sin indicacin de 4rea y a un solo precio, sin indicacin de 4rea y a precio por &edida, con indicacin de 4rea con un solo precio y no a tanto la &edida, etc. Sin e&bargo estas &odalidades distan por &ucho de ser todas las posibles. la evolucin del derecho y el progreso tecnolgico han dado lugar a gran variedad de &odalidades (loteos, edi'icios en propiedad hori%ontal, countries, barrios cerrados, tie&pos co&partidos, etc.+ "ue han tornado insu'icientes las previsiones del -digo -ivil, obligando a dictar nor&as espec 'icas "ue regulen las di'erentes &odalidades. 6n lo "ue sigue se anali%an algunas de ellas+ : Eenta e in&$e(les %racciona os en lotes # pa'a eros en c$otas peri* icas. Anlisis el r7'i&en conteni o en la Le# 1?.HH@ (La ley 1G.FF9, conocida co&o Ley de loteos, establece las pautas a "ue debe a1ustarse la venta de un in&ueble e!tenso 'raccionado en lotes y pagaderos en cuotas. el vendedor debe hacer aprobar los planos de loteo y subdivisin, cu&pliendo las e!igencias &unicipales y debe inscribir el loteo en el *egistro 7n&obiliario, haci$ndose pasible de sanciones y &ultas si incu&ple esta obligacin. -ada operacin de venta "ue se realice debe anotarse en el *egistro indicando sus condiciones (no&bre del co&prador, identi'icacin del lote, precio y 'or&a de pago, designacin de escribano, etc.+. La nor&a prev$ "ue en caso de con'lictos con terceros el ad"uirente con instru&ento inscripto ser4 pre'erido ante otros acreedores. )si&is&o se=ala "ue "uien hubiera pagado el H9U del precio total tendr4 derecho a escriturar, pudiendo el vendedor inscribir hipoteca para garanti%arse el cobro. 0a&bi$n establece &ecanis&os para trans'erir los lotes co&prados y regula los honorarios de los escribanos. La Ley de Loteos vino a poner 'in a la generali%ada pr4ctica de vender lotes de &anera irregular e incluso il cita, pero en ciertos casos result contraproducente
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por i&poner condiciones "ue no sie&pre son cu&plibles o por encarecer e!cesiva&ente los precios. ,or esta ra%n, y por la 'alta de controles adecuados de los organis&os pblicos responsables, son todav a 'recuentes los loteos irregulares, lo "ue suele generar serios con'lictos entre ad"uirentes y vendedores+ : Ena1enaci*n en pre+ori0ontali a . Anlisis e la Le# 1<."/?. Pro(le&as re'istrales (La ley 1>.7HG, conocida co&o Ley de ,rehori%ontalidad, establece las pautas a "ue debe a1ustarse la venta de unidades de propiedad hori%ontal en un edi'icio construido, en construccin o a construirse. el vendedor debe hacer aprobar los planos de propiedad hori%ontal y de subdivisin, cu&pliendo las e!igencias &unicipales y debe inscribir la prehori%ontalidad en el *egistro 7n&obiliario, aco&pa=ando un proyecto de regla&ento de copropiedad. -ada operacin de venta "ue se realice debe anotarse en el *egistro indicando sus condiciones (no&bre del co&prador, identi'icacin de la unidad, precio y 'or&a de pago, etc.+, entreg4ndose al ad"uirente una copia de la escritura de a'ectacin a prehori%ontalidad. La nor&a prev$ "ue si terceros ad"uieren el in&ueble a'ectado o si se pretende hipotecar el &is&o, los derechos de los ad"uirentes deber4n respetarse. 0a&bi$n establece los re"uisitos a cu&plir para el caso de una eventual desa'ectacin (por no construccin de la obra, por 'racaso de ventas+, incluyendo la obligacin de inde&ni%ar a los ad"uirentes. La ley contiene otras disposiciones en &ateria de publicidad y de construccin por ad&inistracin y dispone "ue al ter&inarse la obra debe constituirse 'or&al&ente el consorcio, debiendo la asa&blea de ad"uirentes designar un ad&inistrador provisorio hasta "ue se apruebe el regla&ento de copropiedad y ad&inistracin de'initivo. )n siendo e!tensa y &uy detallada, esta ley no ha bastado para resolver los 'recuentes proble&as "ue se plantean en la venta de departa&entos, sobre todo cuando la prehori%ontalidad se inscribe en base a un proyecto y la obra se 'rustra, de1ando a &uchos ad"uirentes en precaria situacin+. @. El contrato e per&$ta. Fistoria. De%inici*n. M7to o el C* i'o Ci,il. A%ini a con la co&pra,enta. Caracteres. Capaci a . O(1eto. Cosas :$e p$e en per&$tarse (La per&uta (ca&bio de una cosa por otra, true"ue+ es, "ui%4, la pri&era y &as antigua 'or&a contractual conocida por la hu&anidad. Segura&ente se practic durante &ilenios, sin &as regulacin "ue la "ue i&pon an las costu&bres, hasta "ue con la aparicin de la &oneda surgi la co&praventa. Sin e&bargo la per&uta nunca desapareci del todo. aun"ue en n&ero reducido, sigui practic4ndose y, en $pocas &as recientes, alcan% regulacin legal propia, con'igur4ndose co&o negocio 1ur dico t pico. 6l -- lo de'ine en el a.1.G89 co&o true"ue o per&utacin, contrato "ue tiene lugar cuando una de las partes se obliga a trans'erir a la otra una cosa, con tal "ue la otra a su ve% le d$ la propiedad de otra cosa. ,ara algunos autores la per&uta es una co&praventa doble con precios co&pensados, ya "ue cada una de las partes rene a la ve% las condiciones de co&prador y vendedor y cada una de las cosas es a la ve% cosa y precio. 6ste punto de vista desconoce los antecedentes histricos (la co&praventa deriva de la per&uta y no al rev$s+ e interpreta errnea&ente el hecho "ue la per&uta se ri1a por los principios de la co&praventa. esto no es por"ue est$ subordinada a ella sino por"ue la co&praventa tiene &ucho &as auge y resulta lgico desarrollar nor&ativas para ella y no para una 'igura &enos e&pleada. 5e'initiva&ente, la per&uta tiene entidad propia. Se caracteri%a por ser. a+ -onsensual, ya "ue se concluye con el solo consenti&iento de las partes, b+ Bo 'or&al, ya "ue la ley no le i&pone 'or&a deter&inada (no obstante, cuando alguna de las cosas per&utadas es un in&ueble, deben observarse las sole&nidades previstas en el a.1.18G+, c+ Iilateral. pues i&pone obligaciones rec procas y correspectivas a cada per&utante, d+ 3nerosa. por"ue cada parte recibe una venta1a patri&onial a ca&bio de un sacri'icio e"uivalente, e+ 5eclarativa, no trans&isiva de derechos reales. pues por s &is&a no trans'iere propiedad, re"uiri$ndose la tradicin o la inscripcin en el *egistro. 6n cuanto a la capacidad de las personas per&utantes y a las cosas "ue pueden per&utarse, los arts. 1.G>F y 1.G>1 son claros. no pueden per&utar, los "ue no pueden co&prar y vender, no pueden per&utarse, las cosas "ue no pueden venderse+ : E%ectos e la per&$ta. O(li'aciones :$e 'enera. E,icci*n # ,icios re +i(itorios. An$laci*n # rescisi*n el contrato (La per&uta, en cuanto es un contrato bilateral creditorio, i&pone a a&bas partes obligaciones "ue por sus caracter sticas son t picas obligaciones de dar. -onsecuente&ente les son aplicables sus reglas, lo "ue incluye, deber de conservacin de la cosa, deber de pagar el traslado, e incluso garant a de eviccin y vicios redhibitorios (establecida espec 'ica&ente en el a.1.G8>+. 6n cuanto a derechos, el a.1.G8? reconoce a a&bos per&utantes el derecho de retencin, cuando sostiene "ue si una de las partes ha recibido la cosa pro&etida y tiene 'undados &otivos para creer "ue no era propia del "ue la dio, tiene derecho retener lo "ue $l tuviera "ue dar y a pedir la nulidad del contrato. -on respecto a la anulacin de la per&uta el a.1.G87 dispone "ue la anulacin tiene e'ecto contra los terceros poseedores de la cosa in&ueble entregada a la parte contra la cual se hubiese pronunciado la nulidad. 6ste art culo colisiona con el a.H.13F, "ue protege a terceros ad"uirentes a t tulo oneroso, pero el a.1.F91 &odi'icado por Ley 17.711 resuelve la contradiccin. los terceros
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ad"uirentes de in&uebles, cuando lo son de buena 'e y a t tulo oneroso, est4n protegidos contra cual"uier accin reivindicatoria+.
BOLILLA MI
1. La cesi*n e cr7 ito. E,ol$ci*n +ist*rica. De%inici*n # caracteres (Si bien el derecho ro&ano ad&iti r4pida&ente la trans&isin de derechos &ortis causa, 'ue &as re&iso en aceptar la trans&isin entre vivos. en tie&pos de la *epblica slo se ad&it a la novacin ("ue en rigor no es una cesin+ y &as tarde se acept co&o &odo de trans&isin "ue el cedente entregara un poder al cesionario para "ue e1erciera en su no&bre el derecho cedido. 6ste &odo era &uy i&per'ecto, pues bastaba con "ue el cedente revocara unilateral&ente el poder para "ue el cesionario perdiera los derechos. *eci$n en tie&pos del 7&perio se per'eccion la cesin de cr$ditos, cuando los pretores otorgaron accin a los cesionarios con poder revocado. 5esde entonces la cesin de cr$ditos 'ue e!presa&ente ad&itida y 'igura en toda la legislacin antigua. ;oy tiene consagracin casi universal (e!cepto en la legislacin inglesa+, constituyendo toda una &ateria dentro del 5erecho -ivil. 6n lo "ue no hay unani&idad doctrinaria es en lo re'erido a su ubicacin dentro de un cdigo civil. algunos ()le&ania, Irasil+ la tratan en el cap tulo de 3bligaciones y otros ((rancia+ en los -ontratos de -o&praventa. Buestro cdigo la trata en la seccin -ontratos, lo cual ad&ite alguna cr tica, pues no solo las obligaciones contractuales son trans&isibles. Sobre ella el a.1.G3G e!presa. habr4 cesin de cr$dito cuando una de las partes (cedente+ se obligue a trans&itir a la otra (cesionario+ el derecho "ue le co&pete contra su deudor (cedido+, entreg4ndole el t tulo del cr$dito. Sus caracteres &as salientes son. a+ 6s consensual, pues produce e'ectos in&ediatos entre cedente y cesionario, aun"ue con relacin al cedido y a terceros los produce a partir de la noti'icacin al deudor o aceptacin de $ste (no debe entenderse por esto "ue la aceptacin del deudor sea condicin necesaria para la valide% de la cesin. ella vale an sin el consenti&iento del deudor+, b+ 6s 'or&al, re"uiriendo 'or&a escrita (a.1.G9G+, y en ciertos casos escritura pblica (a.1.G99+, para ser e'ica% (la e!cepcin son los t tulos al portador, "ue se ceden por su si&ple tradicin, segn el &is&o a.1.G99+, c+ ,uede ser onerosa o gratuita. son onerosas la cesin:venta y la cesin:per&uta y es gratuita la cesin: donacin, d+ 6s creditoria y no real, pues trans&ite derechos personales, no derechos reales+ : Co&paraci*n con otras %i'$ras: a4 Con el pa'o son s$(ro'aci*n3 (4 Con la no,aci*n (a+ -esin y pago con subrogacin. a&bas 'iguras se ase&e1an en cuanto a "ue hay una sustitucin de su1eto y esto e!plica por"u$ el a.7?> dispone "ue la subrogacin convencional se rige por las reglas de la cesin de derechos. Sin e&bargo hay varias di'erencias entre a&bas. en la cesin, el acreedor (cedente+ cede su cr$dito a un tercero a un precio "ue a &enudo di'iere del valor del cr$dito "ue cede, &ientras "ue en la subrogacin el acreedor (subrogado+ recibe de un tercero e!acta&ente lo "ue se le debe2 la cesin e!ige el consenti&iento del acreedor (cedente+ por"ue sie&pre es convencional, &ientras "ue la subrogacin puede hacerse sin intervencin del acreedor (subrogado+ y an contra su voluntad, pues puede ser convencional o puede ser legal2 la cesin solo produce e'ectos respecto de terceros a partir de la noti'icacin al deudor cedido, &ientras "ue la subrogacin produce todos sus e'ectos por solo hecho del pago, b+ -esin y novacin por ca&bio de su1eto. a&bas 'iguras se ase&e1an en cuanto a "ue hay una sustitucin del su1eto acreedor, pero hay varias di'erencias. la cesin es trans&isiva, pues el cr$dito pasa del cedente al cesionario, &ientras "ue la novacin es e!tintiva y recreativa, pues el cr$dito se e!tingue y nace uno nuevo en cabe%a de otro su1eto2 en la cesin el cr$dito pasa al cesionario con todos su accesorios, &ientras "ue en la novacin los accesorios se e!tinguen y no se vuelven a crear2 la cesin se consu&a sin intervencin del deudor cedido, &ientras "ue la novacin re"uiere el consenti&iento del deudor para "ue la nueva obligacin na%ca2 la cesin es un acto 'or&al, &ientras "ue la novacin no lo es+ : Re'las aplica(les a la cesi*n. Asi&ilaci*n con otros contratos. L&(ito e ,i'encia (La cesin se su1eta a di'erentes reglas, segn cu4l haya sido su causa. a+ Si el cr$dito 'ue cedido por un precio, o dado en pago de algo debido, o ad1udicado por sentencia, se habla de cesin:venta, la cual se rige por las reglas de la co&praventa en todo a"uello en "ue la ley no disponga otras reglas (a.1.G39+, b+ Si el cr$dito 'ue cedido a ca&bio de una cosa o de otro derecho, se habla de cesin: per&uta o de cesin:cesin, la cual se rige por las reglas de la per&uta en todo a"uello en "ue la ley no disponga otras reglas (a.1.G3?+, c+ Si el cr$dito 'ue cedido gratuita&ente se habla de cesin: donacin, la cual se rige por las reglas de la donacin en todo a"uello en "ue la ley no disponga otras reglas (a.1.G37+. La ley dispone otras reglas para las letras de ca&bio, pagar$s a la orden, acciones al portador y otras enu&eradas en el a.1.G38+ : 6$1etos # capaci a en la cesi*n (-o&o regla general se establece "ue para ceder a t tulo oneroso se re"uiere la &is&a capacidad
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"ue para co&prar y vender2 y para ceder a t tulo gratuito se re"uiere la &is&a capacidad "ue para donar (arts. 1.G3> y 1.GG1+. Sin per1uicio de la prohibicin gen$rica contenida en los arts. citados, los arts. 1.GGH y 1.GG3 i&ponen prohibiciones espec 'icas (incapacidades de hecho y de derecho para la cesin de cr$ditos+. no pueden ser cedentes los &enores ni los de&entes2 no pueden ser cesionarios los ad&inistradores de organis&os pblicos o religiosos, de cr$ditos contra los &is&os organis&os2 los &andatarios, de cr$ditos de su &andantes "ue ellos &is&os gestionan2 los abogados y procuradores, de cr$ditos de sus clientes "ue ellos &is&os litigan. 0a&poco pueden cederse los esposos gratuita&ente el uno al otro durante el &atri&onio ni los padres a los hi1os ba1o patria potestad, etc.+ : El o(1eto: erec+os cesi(les # erec+os :$e no p$e en ce erse (6l principio general es "ue todo cr$dito puede ser cedido, salvo "ue e!ista una prohibicin e!presa o i&pl cita de la ley o algn i&pedi&ento contenido e!presa&ente en el t tulo (a.1.GGG+. 5e acuerdo a esto cabe decir "ue. a+ Son cesibles. los cr$ditos condicionales y los eventuales, los e!igibles y los aleatorios, los a pla%o y los litigiosos (a.1.GG?+, incluyendo una deuda vencida o i&paga, el derecho a una renta vitalicia y el derecho a una inde&ni%acin por da=os y per1uicios derivado de un incu&pli&iento contractual. 0a&bi$n los derechos sobre cosas 'uturas, co&o los 'rutos naturales o civiles de un in&ueble (a.1.GG7+, lo "ue incluye los 'rutos de cosechas 'uturas o la renta 'utura de un edi'icio de al"uiler todav a no construido. 0a&bi$n pueden cederse los cr$ditos "ue podr an resultar de convenciones an no concluidas y los "ue resultan de las ya concluidas (a.1.GG8+, lo "ue incluye las acciones resultantes de una licitacin pblica "ue ya se gan pero "ue todav a no se contrat, o los derechos de autor de una obra literaria inconclusa. 6n s ntesis. todo derecho (y no solo todo cr$dito+ es trans&isible en tanto est$ en el patri&onio del cedente y "ue su cesin no este prohibida por la ley o por el t tulo del derecho (incluso son cesibles las acciones "ue se 'undan en una obligacin natural+, b+ Bo son cesibles. los derechos inherentes a la persona, tales co&o el no&bre, el estado, el do&icilio, la capacidad, y la &ayor a de los derechos de 'a&ilia (patria potestad, tutela, curatela+. 0a&poco el derecho a la vida, al honor o a la integridad ' sica (aun"ue s podr an cederse eventuales inde&ni%aciones derivadas de la lesin a tales derechos+. Bo pueden cederse los derechos de uso y habitacin (por"ue se consideran intuito personae+ ni las esperan%as sucesorias. 6n particular no son cesibles las 1ubilaciones y pensiones civiles y &ilitares (pues son personal si&as+, las re&uneraciones de los asalariados (salvo en el porcenta1e &4!i&o "ue 'i1e la ley+, el derecho a ali&entos 'uturos, la inde&ni%acin por accidentes de traba1o, ni el subsidio por &aternidad+. /. Bor&a # pr$e(a el contrato. Bor&a: re'la 'eneral. Derec+os liti'iosos o $ osos3 a la or en o al porta or. (La regla general es "ue la cesin debe hacerse en 'or&a escrita, ba1o pena de nulidad (a.1.G9G+. La 'or&a es e!igida ad sole&nitate&, aun"ue se trata de una sole&nidad relativa, lo "ue signi'ica "ue la 'alta de 'or&a i&plica la no conclusin de la cesin pero e"uivale a preli&inar de cesin (a.1.189+. Se re"uiere cesin por escritura pblica en los siguientes casos. a+ -uando se trata de derechos litigiosos (a.1.G99+, es decir su1etos a controversia 1udicial, en los "ue ta&bi$n cabe hacer la cesin por acta 1udicial agregada al e!pediente e incluso por un escrito 'ir&ado por las partes y presentado ante el 1ue%, b+ -uando se trata de derechos hereditarios (a.1.18G inc.?+ o de derechos procedentes de actos consignados en escritura pblica (a.1.18G inc.>+. )l &argen de estas e!cepciones, la 'or&a de cesin de un derecho acreditado por t tulo var a segn "ue el t tulo sea Yal portador (a 'avor de la persona "ue lo tiene en su poder, co&o ocurre con un che"ue al portador o un t tulo pblico+ o a la orden (a 'avor de una persona deter&inada+. si es al portador la cesin puede hacerse por la si&ple tradicin del t tulo (a.1.G99 in 'ine+ y si es a la orden la cesin debe hacerse por endoso ('ir&a del cedente+, segn lo establece el a.1.G9?+ : Pr$e(a: r7'i&en (,uesto "ue en la cesin de cr$dito la 'or&a es ad sole&nitate& y no ad probatione&, la cesin puede ser probada por otros &edios ade&4s del escrito de cesin+ : Los e%ectos el contrato. Entre partes: a4 Trans&isi*n el erec+o C&o&ento cons$&ati,o4. B$nci*n el tit$lo3 (4 O(li'aciones el cesionario para con el ce ente3 c4 O(li'aci*n e 'arant2a3 4 Me i as conser,atorias (La cesin de cr$dito produce e'ectos tanto entre las partes (cedente, cesionario+ co&o en relacin a terceros. Los e'ectos "ue produce entre las partes son. a+ 0rans&isin del derecho. el e'ecto trans&isivo del derecho se veri'ica por la sola celebracin de la cesin, no siendo esencial la entrega del t tulo (no obstante esto la ley e!ige la entrega del t tulo a 'in de 'acilitar al cesionario el e1ercicio de su derecho+. La cesin puede ser total o parcial (todo el cr$dito o una parte de $l+ pero en cual"uier caso es sie&pre plena&ente trans&isiva, pues el cesionario recibe, respecto de la parte cedida, el cr$dito con &as sus accesorios y garant as, incluyendo la 'uer%a e1ecutiva del t tulo. Si la cesin es parcial, el cesionario no go%a de ninguna pre'erencia respecto del cedente ni ta&poco a la inversa, salvo "ue se hubiera pactado alguna regla de pre'erencia, b+ 3bligaciones del cesionario para con el cedente. $stas depender4n de la causa de la cesin. si es cesin:venta tendr4 las obligaciones propias del co&prador, tal co&o pagar el precio2
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si es cesin:per&uta tendr4 las obligaciones propias del coper&utante2 si es cesin:donacin tendr4 las obligaciones propias del donatario, c+ 3bligacin de garant a. el cedente, cuando se trata de cesin:venta "ue es la &as usual, asu&e el papel de vendedor y co&o tal est4 obligado a entregar el t tulo y a garanti%ar la e!istencia del cr$dito "ue cede. 6sta obligacin de garant a es &uy si&ilar a la garant a de eviccin "ue hay en la co&praventa, pero no es igual, pues en la cesin la cosa es un cr$dito y no basta con garanti%ar "ue $ste e!iste, sino "ue ta&bi$n hay "ue garanti%ar su cobrabilidad. Sobre el particular el a.1.G7? e!presa. el cedente de buena 'e responde de la e!istencia y legiti&idad del cr$dito al tie&po de la cesin, a no ser "ue lo haya cedido co&o dudoso o litigioso2 pero no responde de la solvencia del deudor o sus 'iadores, a no ser "ue la insolvencia 'uese anterior y pblica. 6l art culo parece decir "ue. a+ ,or la e!istencia del cr$dito se responde sie&pre (e!cepto cuando el cr$dito se hubiera cedido advirtiendo "ue era litigioso o dudoso+, lo "ue signi'ica "ue si el cr$dito no e!iste al tie&po de la cesin, el cedente debe restituir el precio e inde&ni%ar p$rdidas e intereses (a.1.G77+, y &as an. si la cesin hubiese sido de &ala 'e, debe restituir la di'erencia entre el precio recibido y el valor no&inal del cr$dito cedido (a.1.G78+. ;asta a"u la interpretacin del a.1.G7? es correcta, b+ ,or la solvencia del deudor o sus 'iadores se responde solo cuando la insolvencia 'uese anterior y pblica. 6sta interpretacin del a.1.G7? es incorrecta, pues el cedente ta&bi$n es responsable de la insolvencia sobreviniente del deudor. el a.1.G7> dice "ue si el cr$dito no puede ser cobrado al deudor o a sus 'iadores, el cedente debe restituir el precio de la cesin y los gastos del contrato. 6sto signi'ica "ue, al ceder el cr$dito, el cedente se convierte en 'iador subsidiario del deudor cedido. si $ste no paga y el garante ta&poco, el cesionario puede accionar contra el cedente co&o "uien acciona contra un garante. ,ara tener derecho a esto, el cesionario debe haber agotado antes todas las acciones de cobro contra el deudor cedido y sus 'iadores (a.1.G81+ y debe haber to&ado las &edidas conservatorias debidas, de &odo "ue la incobrabilidad no haya sobrevenido por su culpa (a.1.G8H+. 6n cuanto a la cesin gratuita (cesin:donacin+, el a.1.G8G establece "ue el cedente no debe responder ni por la e!istencia del cr$dito cedido ni por la solvencia del deudor cedido, d+ Jedidas conservatorias. co&o nor&a general un acreedor tiene derecho a pedir "ue se to&en &edidas conservatorias sobre el patri&onio de su deudor, a 'in de asegurarse el cobro su cr$dito (e1. pedir e&bargo preventivo+. 6n la cesin ese derecho recae sobre el cedente hasta el &o&ento de la noti'icacin o aceptacin del deudor2 a partir de entonces la 'acultad pasa al cesionario. !. E%ectos con relaci*n a terceros. -P$i7nes son los terceros en la cesi*n.. Necesi a e la noti%icaci*n al e$ or ce i o o e s$ aceptaci*n (6n la cesin solo son partes el cedente y el cesionario2 en ca&bio son terceros el deudor cedido y los acreedores del cedente, del cesionario y del cedido. -o&o ya se ha se=alado, la cesin se caracteri%a por surtir e'ectos in&ediatos entre las partes, pero no con respecto a terceros, ya "ue ante ellos reci$n produce e'ectos a partir de la noti'icacin o aceptacin del deudor cedido. )s pues, la noti'icacin resulta ser un acto i&prescindible para "ue la cesin sea oponible erga o&nes. La noti'icacin es un acto unilateral, "ue puede ser reali%ado por cedente y cesionario, sea actuando a&bos en con1unto o por separado, o bien por cual"uiera de ellos sin la participacin del otro. 0a&bi$n pueden noti'icar los representantes de las partes, e incluso terceros por v a subrogatoria (acreedores del cedentes o del cesionario+. La noti'icacin puede dirigirse al deudor cedido o a su representante, debiendo tenerse en cuenta, cuando los deudores son varios, si la obligacin es divisible o indivisible y si es solidaria o &anco&unada. Bo hay e!igencias legales en cuanto a la 'or&a de la noti'icacin (puede incluso ser verbal+, e!cepto "ue debe hacerse por acto pblico para "ue produ%ca e'ectos sobre terceros. 6n cuanto a su contenido, basta con "ue haga conocer la cesin al deudor cedido (a.1.G?F+. 7&portante es la oportunidad de la noti'icacin, pues ella establece el &o&ento a partir del cual resulta oponible a terceros. si el cesionario se de&ora en noti'icar y aparece un segundo cesionario noti'icando antes, ser4 esta segunda cesin la "ue valdr4 ante el deudor cedido y otros terceros. )un"ue la noti'icacin surte e'ectos por s &is&a, el deudor cedido noti'icado puede &ani'estar 'or&al aceptacin. $sta consiste en un acto unilateral del deudor, sin 'or&a legal e!igida, "ue no tiene in'luencia sobre las partes, pero puede tenerla respecto de terceros acreedores del cedido, ante los cuales $ste puede e!hibir la aceptacin para probar "ue e!iste la cesin. #isto el ca&bio de situacin "ue se opera a partir de la noti'icacin, los e'ectos de la cesin son distintos segn se los considere antes o despu$s de la noti'icacin+ M A4 E%ectos e la cesi*n anteriores a la noti%icaci*n o aceptaci*n: a4 Respecto el e$ or3 (4 De los acree ores el ce ente3 c4 Del cesionario3 4 Del ce ente (a+ *especto del deudor. antes de la noti'icacin el deudor est4 obligado solo para con el cedente, "ue es su acreedor original. ,or lo tanto, si en ese lapso el deudor le paga al cedente, el pago es v4lido y el deudor se libera (ello sin per1uicio de los derechos del cesionario sobre el cedente+, b+ *especto de los acreedores del cedente. puesto "ue la cesin no tiene e'ectos sobre terceros antes de la noti'icacin, los acreedores del cedente podr an e&bargar el cr$dito "ue $ste ha cedido y el
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cesionario no podr a oponerse, cabi$ndole solo de&andar al cedente la restitucin de lo pagado y la inde&ni%acin de p$rdidas e intereses, c+ *especto del cesionario. antes de la noti'icacin, el cesionario solo tiene accin contra el cedente y no puede invocar el derecho ad"uirido ante terceros, d+ *especto del cedente. la cesin convierte al cedente en vendedor, y co&o tal, "ueda obligado ante el cesionario a entregarle el t tulo del cr$dito cedido y a garanti%ar la cesin2 paralela&ente, conserva sus derechos respecto del deudor cedido hasta la noti'icacin a $ste+. ?. B4 E%ectos e la cesi*n posteriores a la noti%icaci*n o aceptaci*n: a4 Respecto el ce ente3 (4 Del cesionario3 c4 Del e$ or3 4 Del ce ente # cesionario en conc$rrencia (a+ *especto del cedente. la noti'icacin no a'ecta &ayor&ente al cedente pues $ste ya hab a perdido su derecho al hacer la cesin. ,ero le sirve para oponerse a la pretensin de sus acreedores, pues desde la noti'icacin el cr$dito ha salido 'or&al&ente del patri&onio del cedente y ya no puede ser e&bargado por los acreedores de $ste. )l &argen de esto, el cedente conserva la obligacin de garanti%arle al cesionario el cobro de su cr$dito, b+ *especto del cesionario. producida la noti'icacin el cesionario asu&e en plenitud sus derechos co&o acreedor, pudiendo pedir &edidas conservatorias sobre el patri&onio del deudor y oponerse a las pretensiones de terceros (otros cesionarios, acreedores del cedente+, c+ 5el deudor. una ve% noti'icado, el deudor ya no puede pagarle al cedente y debe pagarle al cesionario. Si tiene dudas 'undadas sobre a "ui$n debe pagarle, puede consignar el pago 1udicial&ente para liberarse, d+ 5el cedente y el cesionario en concurrencia. desde la cesin &is&a a&bos tienen derecho a pedir &edidas conservatorias del cr$dito. el cedente, por"ue an es, respecto del deudor y de otros terceros, el titular del cr$dito2 el cesionario por "ue ya tiene un cr$dito y le cabe el derecho de resguardarlo. ) partir de la noti'icacin, solo el cesionario conserva tales 'acultades+ : Garant2as e la cesi*n. Garant2a e +ec+o # e erec+o. Cesi*n 'rat$ita. Cesaci*n e la 'arant2a. E1ercicio e la acci*n e 'arant2a (Las garant as "ue est4n i&pl citas en la cesin se han visto &as arriba (garant a de e!istencia y legiti&idad del cr$dito, garant a de solvencia del deudor cedido+, vi$ndose ade&4s "ue en la cesin gratuita no caben estas garant as. Se ha visto ta&bi$n ba1o "u$ circunstancias cesa la garant a (cuando el deudor cae en insolvencia &ediando culpa del cesionario por no haber pedido &edidas conservatorias+ y c&o se e1erce la accin de garant a (recla&ando restitucin de lo dado en pago (y &as, si hay &ala 'e+ e inde&ni%acin por p$rdidas e intereses+. -onsecuente&ente, cabe re&itirse al apartado H para &as detalles. @. El contrato e cesi*n e erec+os. Concepto. Re'las aplica(les. O(1eto. E%ectos (6n los cuatro apartados precedentes se han usado indistinta&ente las e!presiones cesin de cr$dito y cesin de derecho co&o si 'ueran sinni&os. Sin e&bargo no lo son, pues la cesin de cr$dito es solo una especie dentro del g$nero de las cesiones de derechos, el cual abarca trans&isiones de derechos &uy variados. cr$ditos, derechos hereditarios, derechos de uso y habitacin, etc. 6l e&pleo indistinto de uno y otro t$r&ino no es casual ni arbitrario. el propio -digo -ivil ha recurrido a este &$todo de &e%clar la especie con el g$nero, co&o puede con'ir&arse leyendo los arts. 1.G3G a 1.G8G, los "ue si bien corresponden al 0 tulo 5e la cesin de cr$ditos y se re'ieren en general a la cesin de cr$ditos, ta&bi$n aluden a otras cesiones (de herencias, de derechos de uso, de derechos en general+, "ue no son de cr$ditos en el sentido estricto de la palabra. 6l 0 tulo G bien podr a lla&arse 5e las cesiones en general, y bien podr a decirse, a &odo de de'inicin gen$rica, "ue una cesin es una trans'erencia de derechos, aun"ue aclarando "ue no toda trans'erencia es una cesin (e1. la trans'erencia del derecho de propiedad no es una cesin, sino una venta, una per&uta o una donacin+. <usta&ente atendiendo a estas e!cepciones es "ue el a.1.G38 in 'ine establece "ue las disposiciones generales sobre cesiones no son aplicables a ... acciones y derechos "ue en su constitucin tengan designado un &odo especial de trans'erencia. -on relacin a los su1etos "ue pueden ser cedentes o cesionarios de derechos, el te&a ya ha sido desarrollado con a&plitud en el apartado 1 de esta Iolilla por lo "ue no cabe abundar en detalles. la regla general dice "ue pueden ceder a t tulo oneroso todos los "ue pueden vender y pueden ceder a t tulo gratuito todos los "ue pueden donar2 a ello hay "ue agregar ciertas reglas espec 'icas "ue i&piden a deter&inadas personas ser cedentes o cesionarios. Lo &is&o vale decir con relacin a los derechos "ue pueden ser ob1eto de cesin. la regla general es "ue todos los derechos no reales son cesibles, con e!cepcin de ciertos derechos inherentes a la persona y los de 'a&ilia, "ue son incesibles por ser intrans&isibles (los derechos reales, tal co&o el derecho de propiedad, no son cesibles pues se trans&iten por otros &odos, tales co&o venta, per&uta o donacin+. 6stablecidos los caracteres generales de la cesin de derechos, se considerar4n en lo "ue sigue algunas cesiones espec 'icas "ue &erecen atencin+ : Cesiones sin %ines e trasla ar la propie a (Si alguien es titular de un derecho personal, tal co&o una renta proveniente de un al"uiler, puede valerse de una cesin, para trans'erir algn atributo contenido en ese derecho conservando la titularidad del derecho. Se habla
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en tales casos de cesin sin 'ines de trasladar la propiedad, la cual puede ser una cesin en usu'ructo, una cesin en garant a o una cesin en cobran%a. a+ -esin en usu'ructo. se utili%a para constituir un usu'ructo sobre bienes "ue no son cosas corporales, pues cuando se trata de una cosa corporal el usu'ructo es un derecho real "ue se constituye por venta, per&uta o donacin (a.1.838+. )s pues, "uien es propietario de un derecho personal (e1. derecho a cobrar un al"uiler &ensual, establecido &ediante un instru&ento legal "ue es el contrato de al"uiler+ puede cederlo en usu'ructo. a+ Si el titular cede su derecho entregando al usu'ructuario el instru&ento (el contrato de al"uiler+, "ue es una cosa, est4 constituyendo un derecho real sobre un ob1eto actual "ue en el 'uturo producir4 'rutos. ,ara "ue los produ%ca, hay "ue hacer valer el instru&ento y ello co&pete a "uien lo tiene en su poder, el usu'ructuario, "ue entonces se co&porta co&o cesionario del instru&ento (debe noti'icar de la cesin al in"uilino+2 una ve% "ue percibe la renta, el cesionario del instru&ento de1a de ser tal y si&ple&ente usu'ructa la renta percibida. 6n s ntesis, hay en este caso dos ob1etos de cesin. uno actual, "ue es el instru&ento &is&o y otro 'uturo, "ue es la renta "ue ese instru&ento genera. ,or eso se habla de cesin en usu'ructo, b+ Si el titular cede su derecho sin entregar el instru&ento por"ue $ste no e!iste, solo est4 cediendo la renta 'utura "ue el e1ercicio del derecho ha de producir. no hay a"u ob1eto actual (ni cabe otorgar al usu'ructuario la calidad de cesionario del instru&ento+, sino solo ob1eto 'uturo a usu'ructuar. Se habla entonces de cesin con 'ines de usu'ructo. La di'erencia entre una y otra 'igura es i&portante con relacin a las pretensiones de terceros. en la cesin en usu'ructo hay usu'ructo ya constituido y la noti'icacin al cedido blo"uea cual"uier pretensin de terceros sobre el derecho cedido2 &ientras "ue en la cesin con 'ines de usu'ructo hay usu'ructo a constituir y la noti'icacin no blo"uea las pretensiones de terceros. estos pueden e&bargar an despu$s de producida la noti'icacin, b+ -esin en prenda y cesin en garant a. un derecho personal ta&bi$n puede cederse en pignoracin o prenda, aun"ue para ello es i&perioso "ue el derecho conste en un t tulo por escrito. Si no hay instru&ento solo cabe hacer una cesin en garant a2 sin e&bargo, si las partes "uieren "ue valga co&o cesin en prenda y as lo e!presan, la cesin tendr4 todos los e'ectos de una prenda en cuanto no sean inco&patibles con la idea de derecho personal. el garanti%ado no tendr4 la pre'erencia propia de la prenda, pero podr4 percibir el cr$dito a 'in de "ue lo cobrado sea el asiento de la prenda. 6n su&o. no hay ob1eto actual pero s ob1eto 'uturo y, concretado $ste, nace una prenda sobre $l, c+ -esin en cobran%a. 0iene lugar cuando el cedente es deudor del cesionario y decide "ue $ste perciba la utilidad de un derecho para aplicarla al pago de lo "ue debe. Si la relacin se da de &odo tal "ue el cesionario cobra el cr$dito cedido en no&bre del cedente, no hay cesin sino &andato o representacin, pues el cr$dito cedido contina en cabe%a del cedente2 si en ca&bio el cesionario cobra el cr$dito cedido a no&bre propio, hay cesin en cobran%a (al &enos la hay con relacin a terceros, pues en rigor el negocio se rige por las reglas del &andato oculto o co&isin civil+ : La cesi*n e erec+os +ere itarios. Concepto. M7to o el C* i'o Ci,il. Caracteres. Derec+o aplica(le. Bor&a. O(1eto. La +erencia. Oponi(ili a e la cesi*n. E%ectos. La octrina 1$rispr$ encial (5entro del g$nero de las cesiones de derechos est4 la especie de las cesiones de universalidades 1ur dicas, y una de las subespecies de $sta es la cesin de derechos hereditarios. ,or lo tanto, previo a hablar espec 'ica&ente de la cesin de herencia, conviene recordar a grandes rasgos "u$ son las universalidades 1ur dicas (universitas+. son con1untos patri&oniales constituidos por activos y pasivos "ue no recaen sobre una persona en particular, sino sobre un grupo de personas "ue, en con1unto, son las titulares de ese patri&onio. 6l e1e&plo &as co&n de universalidad 1ur dica es la sucesin indivisa (universitas hereditatis+, la cual recae sobre los herederos en con1unto, cada uno de los cuales se deno&ina coheredero. Si uno de los coherederos resuelve ceder su cuota parte a un cesionario ("ue puede ser otro coheredero o alguien e!tra=o a la sucesin+, se est4 en presencia de una cesin de herencia, la cual puede ser de'inida co&o contrato traslativo de toda o una parte al cuota de una universalidad 1ur dica, recibida por el trans&itente a t tulo de heredero o coheredero y &oldeado en el acto de concretarse el negocio. -o&o cual"uier cesin de derechos, la cesin de herencia puede ad"uirir el car4cter de cesin: venta, cesin:per&uta, cesin:cesin o cesin:donacin y puede presentar gran variedad de 'or&as debido a la autono& a con "ue se reali%an los negocios privados (e1. puede cederse la herencia a'ir&ando su e!istencia y garanti%ando la calidad de heredero, o bien puede cederse la herencia declarando "ue es dudosa su e!istencia o la calidad de heredero del cedente, etc.+. 6n cuanto al &$todo legislativo i&ple&entado para regularla cabe decir "ue el -digo Bapolenico legisl en 'or&a con1unta la cesin de herencia y la cesin de cr$ditos, lo "ue resulta criticable2 y "ue en nuestra legislacin #$le% sigui a (reitas y entendi "ue la cesin de herencia deb a tratarse en el Libro de Sucesiones. Sin e&bargo no lleg a plas&ar su propsito, resultando as "ue la cesin de herencia aparece legislada en diversos art culos aislados (1.179, 1.18G inc.?, H.1?FT3, 3.3HH y 3.73H+ y en algunas notas, "ue por cierto no tienen 'uer%a de ley. Bo obstante esta circunstancia, cabe decir "ue la cesin de herencia s est4 legislada y "ue a ella le son aplicables las nor&as generales
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de la cesin de derechos y las nor&as espec 'icas contenidas en diversas partes del -digo. 6n cuanto a sus caracteres, la cesin de herencia es. a+ -onsensual, pues se concluye con el solo consenti&iento del cedente y el cesionario, b+ (or&al, pues la ley le i&pone una 'or&a (escritura pblica segn el a.1.18G inc.?+, aun"ue se trata de una sole&nidad relativa (a.1.189+, c+ )leatoria cuando es onerosa, aun"ue esto ad&ite alguna reserva, pues en lo relativo a su e!istencia y calidad la cesin es con&utativa2 solo es aleatoria en cuanto al resultado econ&ico neto del negocio, pero esta alea o riesgo e!iste en cual"uier contrato oneroso, d+ 0raslativa, por"ue los derechos "ue son ob1eto de la cesin se trasladan de un titular a otro (hay "uienes a'ir&an "ue cuando el cesionario es un coheredero del cedente, no hay traslacin sino &era declaracin, "ue e"uivale a particin de herencia+. -abe acotar "ue solo pueden cederse los derechos hereditarios "ue ya se tienen, por haber &uerto el causante y encontrarse abierta la sucesin, pues la cesin de herencia 'utura est4 e!presa&ente prohibida (a.1.179+. 0a&bi$n cabe decir "ue la cesin de herencia puede hacerse antes o despu$s de haberla aceptado. si se hace antes, ello e"uivale a aceptacin (a.3.3HH+, aun"ue en cual"uiera de los dos casos se la tiene por aceptada con bene'icio de inventario. )de&4s puede hacerse hasta el &o&ento de la particin de herencia, pues a partir de entonces ya no se trata de derechos hereditarios sino de derechos heredados (en rigor, cuando se trata de derechos reales registrables, el &o&ento no es el de la particin sino el de la inscripcin de tales derechos (hi1uelas+ en el *egistro 7n&obiliario+. )de&4s de so&eterse a las reglas generales de las cesiones de derechos, la cesin de herencia se so&ete a las reglas propias de una cesin de universalidades. 1P+ La cantidad de la herencia. si despu$s de hecha la cesin la porcin cedida au&enta por renuncia de otro coheredero, en principio (y salvo convencin en contrario+ la acrecida va al cedente. Si la porcin dis&inuye por aparicin de deudas no conocidas a priori, el cedente debe responder por eviccin parcial ante el cesionario, HP+ La consistencia de la herencia. cuando se cede la herencia, se cede todo derecho hereditario (salvo e!presa convencin "ue e!cluya algn bien espec 'ico+. ;abitual&ente se consideran e!cluidos los recuerdos de 'a&ilia (cartas, 'otogra' as, &edallas, etc.+, sin e&bargo a &enudo tales recuerdos tienen un valor "ue no es pura&ente a'ectivo sino &aterial, y en tales casos cabe considerarlos incluidos en la cesin, 3P+ La ena1enacin y constitucin de derechos reales. la herencia debe darse al cesionario en el estado en "ue se encuentra al &o&ento de la cesin. Si algn bien singular de la universitas hubiera sido ena1enado, debe darse todo lo "ue se hubiera recibido por la ena1enacin (salvo "ue el cesionario hubiera sabido de la ena1enacin al &o&ento de la cesin+, GP+ Los 'rutos. puesto "ue la herencia cedida es una universalidad, debe darse con los 'rutos percibidos a partir de la cesin, 9P+ Las &e1oras, las p$rdidas y deterioros. la universitas debe entregarse con las &e1oras "ue se le hubieran incorporado, las "ue bene'ician al cesionario. Las p$rdidas y deterioros ta&bi$n los su're el cesionario, salvo "ue derivaren de algn provecho del cedente, ?P+ Las deudas, cargas y honorarios. $stas pertenecen a la universitas y por ende pasan del causante al cedente y de $ste al cesionario. -o&o toda cesin, la cesin de herencia produce e'ectos in&ediatos entre las partes. el cedente "ueda obligado a reali%ar cuantos actos sean necesarios para "ue el cesionario dis'rute de su condicin de coheredero y responde por eviccin del &is&o &odo "ue responde el vendedor en la co&praventa (salvo "ue los derechos hubieran sido cedidos co&o litigiosos o dudosos+2 el cesionario "ueda obligado a pagar el precio de la cesin y ad"uiere el car4cter de coheredero de la sucesin, asu&iendo todos los derechos y obligaciones "ue ello supone. ,ara ser oponible a terceros la cesin debe ser noti'icada al cedido, solo "ue en este caso el cedido es la sucesin &is&a "ue est4 a cargo del 1ue% de la causa, ra%n por la cual el cesionario noti'ica presentando ante el 1ue% del sucesorio la escritura de cesin2 a partir de entonces el cesionario se convierte en sucesor o coheredero y puede oponer tal condicin ante terceros. a+ )nte los otros coherederos, b+ )nte los acreedores de la sucesin. en realidad a ellos la cesin les es indi'erente, pues ella no altera la universalidad, ya "ue la cuota cedida sigue estando dentro de la sucesin, c+ )nte los acreedores del cedente, "uienes vi$ndose per1udicados pueden accionar contra el cedente o contra el cesionario planteando accin pauliana.
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BOLILLA MII
1. El contrato e locaci*n. La e%inici*n el a.1.?<!. Ter&inolo'2a. Di,ersas clases. Co&paraci*n # cr2tica el &7to o (6l a.1.G>3 dice "ue habr4 locacin cuando dos partes se obliguen rec proca&ente, la una a conceder el uso o goce de una cosa, o a e1ecutar una obra, o a prestar un servicio2 y la otra a pagar por este uso o goce, obra o servicio, un precio deter&inado en dinero. 6l te!to es criticable, no solo por"ue incluye tres clases de locacin "ue son esencial&ente distintas (de cosas, de obra, de servicios+, sino por"ue o&ite un ele&ento esencial de la locacin, cual es el tie&po cierto "ue debe durar la &is&a (casi todos los cdigos del &undo incluyen este ele&ento en la de'inicin+. 6l art culo contina luego, aludiendo a vocablos usuales en la &ateria, cuyo signi'icado conviene precisar. las palabras locacin, locador, locatario, al"uiler se e&plean en contratos re'eridos a in&uebles urbanos y a cosas &uebles2 &ientras "ue los t$r&inos arrenda&iento, arrendador, arrendatario se usan en contratos re'eridos a in&uebles o bienes rurales+ : La locaci*n e cosas. De%inici*n # caracteres. Di%erencias con: a4 La ,enta3 (4 El ep*sito3 c4 El co&o ato3 4 El &$t$o3 e4 La socie a 3 %4 El $s$%r$cto ()cotando y corrigiendo el te!to del a.1.G>3, cabe decir "ue hay locacin de cosas cuando una persona (locador+ se obliga a entregar el uso y goce de una cosa durante tie&po cierto a otra persona (locatario+, "ue a su ve% se obliga a pagar un precio cierto en dinero. La locacin de cosas se caracteri%a por ser. a+ Iilateral, pues origina obligaciones rec procas entre las partes, b+ 3nerosa, por"ue otorga venta1as a ca&bio de sacri'icios e"uivalentes, c+ -on&utativa, por"ue es de prestaciones ciertas, d+ -onsensual, por"ue se concluye por el solo consenti&iento de las partes, e+ Bo 'or&al, por"ue en general la ley no le i&pone 'or&alidades (e!cepto cuando se locan in&uebles+, '+ 5e tracto sucesivo, pues su cu&pli&iento se prolonga en el tie&po, g+ ,ersonal, por"ue genera obligaciones y no trans&ite derechos reales (se ver4 luego "ue esto es relativo+. ,ara entender su naturale%a cabe co&pararla con otros contratos. 1P+ -on la venta. en $sta hay obligacin de trans&itir el do&inio de la cosa (lo "ue incluye uso, goce y libre disposicin+, &ientras "ue en la locacin solo hay obligacin de trans&itir el uso y goce de la cosa. 6n &ateria de riesgos, y por aplicacin del principio la cosa se pierde para el due=o, resulta "ue en la venta el co&prador asu&e los riesgos cuando recibe la cosa (tradicin+, &ientras "ue en la locacin el riesgo no se trans'iere al locatario con la entrega sino "ue "ueda en cabe%a del locador. )de&4s hay cosas "ue no se pueden vender pero s se pueden locar (playas, par"ues+, b+ -on la sociedad. aun"ue en principio se trata de 'iguras &uy distintas, puede haber con'usin cuando la locacin no se paga con una su&a 'i1a sino con un porcenta1e de la produccin. para #$le% es una sociedad, pero el derecho &oderno tiende a considerarlo locacin, sobre todo cuando se trata de arrenda&ientos rurales. Jayor es la con'usin en el caso contrato de aparcer a ("ue incluye el in&ueble y los ele&entos de traba1o+ y "ue se paga con una parte de lo producido. aun"ue se apro!i&a &ucho a una sociedad, en algunos casos se lo trata co&o arrenda&iento, c+ -on el usu'ructo. si $ste es oneroso casi no hay di'erencia con la locacin, pues en a&bos hay uso y goce a ca&bio de un precio. Sin e&bargo el usu'ructo ta&bi$n puede ser gratuito y la locacin no. )de&4s el usu'ructo puede ser sin t$r&ino (e!tingui$ndose con la &uerte del usu'ructuario+, &ientras la locacin no puede e!ceder de die% a=os y puede no e!tinguirse con la &uerte del locatario. ) ello hay "ue agregar "ue el usu'ructo debe constituirse por escritura pblica y la locacin es no 'or&al (salvo la de in&uebles+. 5e cual"uier &anera las di'erencias no son
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esenciales. solo surgen de la ley, d+ -on el depsito. $ste es gratuito (al &enos el depsito t pico+, &ientras "ue la locacin es onerosa. )de&4s la locacin es consensual y el depsito es real (se concluye con la entrega de la cosa+. 0a&bi$n se di'erencian en "ue el locatario puede usar y go%ar de la cosa, &ientras "ue el depositario debe guardarla y no puede usarla, e+ -on el &utuo. en a&bos casos se entrega una cosa para ser go%ada a ca&bio de dinero pagado peridica&ente, solo "ue en la locacin la cosa no se entrega en propiedad y debe ser devuelta id$ntica al ter&inar el contrato, &ientras "ue el presta&ista da en propiedad una cosa 'ungible (dinero+ "ue se devuelve en igual especie a lo largo del contrato. )de&4s la locacin es consensual, &ientras "ue el &utuo es un contrato real, '+ -on el co&odato. aun"ue en a&bos hay goce de cosa a1ena, en la locacin el goce es oneroso e incluye derecho a los 'rutos, &ientras "ue en el co&odato el goce es gratuito y no incluye los 'rutos (salvo e!presa autori%acin+. )de&4s la locacin es consensual y el co&odato es real+ : Nat$rale0a el erec+o el locatario (0radicional&ente se ha entendido "ue la locacin otorga al locatario un derecho personal (derecho a go%ar de la cosa a1ena+. 6sto se 'unda en el a.1.919 "ue i&pone al locador la obligacin de &antener al locatario en el goce pac 'ico de la cosa, lo "ue signi'ica "ue el locatario no go%a directa&ente de la cosa sino "ue es el locador "uien le hace go%ar de ella. -ontrariando esta visin cl4sica, 0roplong, sostuvo "ue el derecho del locatario es de naturale%a real, conclusin a la "ue lleg 'und4ndose en el a.1.G>8 (la locacin subsiste en caso de venta del in&ueble+ y en el hecho de "ue el locatario dispone de acciones posesorias contra cual"uier tercero "ue perturbe su posicin (si su derecho 'uera solo personal, en caso de ser perturbado deber a dirigirse al locador para "ue lo de'ienda+. Jas all4 de la pol$&ica, no puede negarse "ue en la actualidad la tendencia legislativa es la de proteger al in"uilino "ue habita con su 'a&ilia, consider4ndolo un usuario del in&ueble e i&pregnando su derecho personal de un 'uerte contenido real+ : Bor&a # pr$e(a el contrato (6n un principio todos los contratos de locacin, incluso los de in&uebles, eran no 'or&ales (el -- no contiene nor&a alguna "ue i&ponga 'or&as a la locacin+. Sin e&bargo la realidad social y las necesidades co&erciales i&pusieron la conveniencia de la 'or&a escrita para las locaciones de in&uebles. la Ley 13.H?G estableci "ue los arrenda&ientos rurales deben hacerse por escrito ante 1ue% de pa% o escribano e inscribirse en el *egistro 7n&obiliario, 'or&alidad "ue es ad probatione&2 por su parte la Ley H3.F>1 i&puso la 'or&a escrita a las locaciones urbanas, aun"ue aceptando el contrato verbal cuando el &is&o hubiera tenido principio de e1ecucin (cuando el in"uilino ya ocup el in&ueble con el consenti&iento del propietario+. ) partir de estas leyes solo los contratos sobre cosas &uebles y los arrenda&iento rurales por &enos de un a=o est4n e!entos de 'or&alidad. 6n cuanto a la prueba, los contratos de locacin urbanos y rurales se prueban con el instru&ento escrito (salvo cuando e!iste principio de e1ecucin, en cuyo caso se ad&ite todo tipo de prueba+2 el resto se prueba por cual"uier &edio (pero no se ad&iten testigos si el valor del contrato supera los die% &il pesos+ : Pres$p$estos # ele&entos: a4 Consenti&iento3 (4 Capaci a . La locaci*n co&o acto e a &inistraci*n. Po eres re:$eri os3 c4 O(1eto3 Cosas :$e p$e en ser o(1eto e locaci*n. Locaci*n e erec+os3 4 Precio: re'las aplica(les3 e4 Tie&po e la locaci*n. Li&itaciones a la a$tono&2a e la ,ol$nta (a+ 6l consenti&iento. es un ele&ento esencial del contrato, sobre todo en lo re'erido a su naturale%a, a la cosa "ue se al"uila y al precio, ya "ue la 'alta de acuerdo en alguno de esos puntos hace nulo el contrato. 0a&bi$n debe haber consenti&iento en cuanto al tie&po de duracin y al destino "ue se dar4 a la cosa locada2 sin e&bargo la o&isin de estas cuestiones es suplible por las nor&as legales y no causa nulidad. 6l consenti&iento puede estar su1eto a &odalidades de condicin, pla%o y cargo2 &as an. debe estar su1eto a &odalidad de pla%o e!tintivo (cierto o incierto+, ya "ue no hay locacin perpetua. Bo cabe en la locacin la pro&esa de locacin. si una parte pro&eti arrendar y la otra pro&eti to&ar en arrenda&iento, ya hay contrato concluido, no &era pro&esa. 0a&poco cabe, en principio, la locacin 'or%osa (pues el consenti&iento debe ser libre&ente prestado+2 sin e&bargo el car4cter social "ue tiene la propiedad privada y la escasa o'erta de al"uileres de vivienda (por e!istir precios &4!i&os 'i1ados por ley+, llev al 6stado a sancionar la Ley 13.981, en virtud de la cual se obligaba a los propietarios de viviendas desocupadas a al"uilarlas en pla%o perentorio, ba1o pena de incautar el in&ueble y al"uilarlo por cuenta del due=o. La ley result contraproducente, pues desalent la construccin de viviendas para al"uilar. ,or esa ra%n 'ue derogada por la Ley H3.F>1, "ue i&pone 'uertes i&puestos a las viviendas deshabitadas, &odo indirecto de 'or%ar su al"uiler+, b+ La capacidad. los &enores e&ancipados y los inhabilitados pueden ser locadores o locatarios. Los padres pueden serlo por sus hi1os &enores, pero el contrato se e!tingue auto&4tica&ente al cesar la patria potestad. Lo &is&o vale para los tutores y curadores, aun"ue ellos necesitan e!presa autori%acin 1udicial. Los ad&inistradores y &andatarios necesitan poder especial para dar en al"uiler por &as de seis a=os los in&uebles "ue est4n a su cargo, pero pueden to&ar in&uebles en al"uiler por el &4!i&o pla%o legal (die% a=os+. Los ad&inistradores de herencias no pueden ser locadores ni locatarios de bienes in&uebles (e!cepto dar o to&ar al"uileres de pastoreo por un a=o co&o &4!i&o+2 en ca&bio
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pueden dar o to&ar en al"uiler cosas &uebles sie&pre "ue ello no entorpe%ca la divisin de herencia. -o&o nor&a general el a.1.913 dispone "ue los "ue no pueden co&prar o vender ciertos bienes, ta&poco pueden ser locatarios o locadores de ellos (el art culo se re'iere a casos co&o el de los padres, "ue no pueden co&prar los bienes de sus hi1os &enores, y por ende no pueden al"uilarlos para s +. 6l copropietario de una cosa indivisa no puede al"uilarla, ni an en la parte "ue le pertenece, sin el consenti&iento un4ni&e de los de&4s copropietarios2 pero si la cosa no puede ser usada o go%ada en co&n no hace 'alta unani&idad, sino si&ple &ayor a para al"uilarla entera, c+ 6l ob1eto. el a.1.G>> dice "ue pueden al"uilarse todas las cosas &uebles no 'ungibles y todas las in&uebles (las 'ungibles se e!cluyen por"ue al ser sustituibles no se estar a devolviendo la &is&a e id$ntica cosa recibida, sino otra de la &is&a especie, resultando un &utuo &as "ue una locacin+. 5eben ser cosas deter&inadas o deter&inables, ad&iti$ndose una indeter&inacin relativa (a.1.9FF+2 y debe ser cosa no perecida al tie&po de la locacin, pudiendo tratarse ta&bi$n de cosas "ue e!istir4n en el 'uturo (e1. al"uilar un departa&ento en un edi'icio en construccin+. Bo deben ser cosas "ue est4n 'uera del co&ercio (a.1.9F1+, aun"ue esto no tiene los &is&os alcances "ue en la co&praventa, pues ciertas cosas no se pueden vender pero se pueden al"uilar (una playa, un sector de una pla%a+. -uando se habla de locacin de cosas, $stas deben entenderse en sentido estricto, co&o ob1etos &ateriales o corporales, e!cluyendo los derechos, pues estos no se al"uilan sino "ue se ceden te&poral&ente. el -- establece "ue "uien tiene derecho de uso de una vivienda y no la habita, puede al"uilarla a un tercero, pero esto no signi'ica "ue est$ al"uilando el derecho sino "ue est4 al"uilando la cosa (la vivienda+. 5e'initiva&ente, no hay locacin de derechos. Kuienes insisten en concebir esta 'igura dan co&o e1e&plo el al"uiler de un 'ondo de co&ercio, "ue tiene lugar cuando el titular de un negocio le al"uila el &is&o a un tercero, entreg4ndole el in&ueble, los &uebles, la &arca, la clientela y la &ercader a. Sin e&bargo esto no es una locacin de derechos sino un contrato co&ple1o, co&puesto por una locacin (el in&ueble, los &uebles+ y una venta o pr$sta&o de consu&o (la &ercader a+, pues cuando el al"uiler concluye, el locatario no devuelve la &is&a e id$ntica &ercader a "ue recibi, sino otra e"uivalente. 6n cuanto a la locacin de cosas a1enas, en principio es v4lida entre las partes, sin per1uicio de los derechos del verdadero propietario, "uien puede de&andar la entrega de la cosa locada o bien rati'icar la locacin. si el propietario opta por de&andar la cosa y le es restituida, los e'ectos de la desposesin entre los contratantes depender4n de "ue hayan actuado de buena o de &ala 'e. ;ay ciertos casos en "ue el verdadero propietario no tiene opcin y debe respetar la locacin en curso (aun"ue percibiendo $l el precio+. ocurre cuando el locador es un heredero aparente de buena 'e o un poseedor ani&us do&ini de buena 'e, "ue despu$s de dar en locacin es vencido en 1uicio (no es declarado heredero o pierde el 1uicio posesorio+, d+ 6l precio. siendo un ele&ento esencial de la locacin, debe estar deter&inado o ser deter&inable, pues de lo contrario el contrato es nulo (sin e&bargo, si ya hubo principio de e1ecucin, es decir, si la cosa ya 'ue entregada al locatario, el contrato puede validarse recurriendo a la 1usticia para "ue 'i1e el precio en base a valores de &ercado esti&ados por peritos+. )un"ue el a.1.G>3 establece "ue el precio se debe pagar en dinero, ta&bi$n se ad&ite "ue se pague en especie, lo "ue es usual en los arrenda&ientos rurales donde el locador recibe un porcenta1e pre'i1ado de la produccin. 6l precio se puede pagar todo 1unto al principio o al 'inal de la locacin o bien en cuotas peridicas (&ensualidades+, &odo "ue es obligatorio en las locaciones de viviendas, en las "ue no se per&ite cobrar &as de un &es por adelantado. 6n principio el precio del al"uiler es 'i1o e ina&ovible por el tie&po del contrato, sin e&bargo la in'lacin i&pone la necesidad de introducir cl4usulas de a1uste peridico de la &ensualidad para "ue el contrato &antenga su e"uilibrio. ) &enudo ello deriva en au&entos des&edidos "ue per1udican al locatario, lo "ue da lugar a leyes de e&ergencia "ue congelan los al"uileres. Si bien estas leyes resuelven los proble&as en lo in&ediato, a la larga ter&inan per1udicando a los locadores, lo "ue retrae la o'erta. Jas all4 de estos avatares, el locador solo est4 obligado a &antener el precio por el tie&po del contrato. vencido $ste puede recla&ar au&ento y, si el locatario no acepta, debe desalo1ar, e+ La causa. co&o todo contrato, la locacin debe tener su causa, interesando en particular la causa 'in, es decir, el uso "ue se pretenda dar a la cosa locada. Si el uso previsto es &ani'iesta&ente contrario a la &oral y buenas costu&bres o prohibido por la ley, el contrato es nulo por ilicitud de causa (a.1.9F3+. Si el locatario, e!cediendo los t$r&inos contractuales, hace uso deshonesto de la cosa, el locador puede pedir el cese del uso indebido o la resolucin del contrato. Si en el contrato no se establece el uso o destino "ue se dar4 al in&ueble, se entender4 "ue ser4 usado con'or&e a su naturale%a (a.1.9FG+, '+ 6l tie&po de locacin. el a.1.9F9 'i1a un pla%o &4!i&o de die% a=os para toda locacin, estableciendo "ue si las partes acordaran pla%o &ayor el contrato concluir4 al cu&plirse die% a=os. Sin e&bargo ciertas leyes espec 'icas ad&iten pla%os de hasta veinte a=os en arrenda&ientos rurales "ue i&ponen al propietario reali%ar inversiones no a&orti%ables en pla%os cortos2 lo &is&o ocurre con ciertas locaciones urbanas destinadas a la construccin de edi'icios. 6n cuanto al pla%o & ni&o, el a.1.9F7 lo 'i1a en dos a=os para la locacin de viviendas y tres para las
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co&erciales e industriales, pudiendo el locatario considerar estos pla%os co&o v4lidos, aun"ue el contrato estable%ca otros &enores (estos & ni&os no rigen para locaciones hechas con 'in de usarse co&o e&ba1adas, consulados o vivienda de personal diplo&4tico, ni para viviendas de turis&o de te&porada, ni para guarder as de veh culos o ani&ales, ni para puestos de &ercado o 'erias, ni para las locaciones en las "ue algn organis&o pblico participa co&o in"uilino+. 6l pla%o & ni&o se i&pone a 'avor del locatario, "uien pierde el bene'icio de tener por cierto tal pla%o si incurre en atraso en el pago (dos o &as cuotas+, si subal"uila sin autori%acin o si da al in&ueble un uso indebido o distinto del pactado (a.1.9F7+. )l &argen del pla%o & ni&o, el locatario puede resolver el contrato a partir del se!to &es de locacin, debiendo noti'icar al locador con sesenta d as de anticipacin co&o & ni&o. si e1ercita esta opcin antes del a=o debe inde&ni%ar al locador con un &es y &edio de al"uiler2 si la e1erce despu$s del a=o la inde&ni%acin ser4 de un &es. Si en el contrato no se hubieran deter&inado pla%os, se entender4 "ue son aplicables los pla%os & ni&os de ley, segn el destino de la locacin+. /. E%ectos el contrato. 1I4 Las o(li'aciones el loca or: a4 De entre'ar la cosa # s$s accesorios. Esta o en :$e e(e entre'ar la cosa. L$'ar3 tie&po # 'astos e entre'a. Inc$&pli&iento (La obligacin de entregar la cosa alcan%a a la cosa en s y a sus accesorios, lo cual co&prende llaves, servidu&bres si las hubiera, 'rutos pendientes y ciertos servicios accesorios (porter a, cale'accin agua caliente+ si cabe entender "ue ellos est4n i&pl citos en la locacin+, pero no incluye 'rutos y productos e!traordinarios ni acrecidas por aluvin. La cosa debe entregarse en buen estado, salvo "ue se hubiera convenido entregarla co&o est$ (esto se presu&e si el locatario la recibe sin reservas+. Salvo convencin en contrario, la cosa debe entregarse en el sitio en "ue estaba al celebrarse el contrato, en 'or&a in&ediata, corriendo los gastos de entrega por cuenta del locador. Si el locador incu&ple en la entrega, el locatario puede recla&ar cu&pli&iento o pedir resolucin del contrato, recla&ando da=os y per1uicios si no hubiera &ediado caso 'ortuito+ : (4 De conser,ar la cosa. Reparaciones a :$e est o(li'a o. El caso %ort$ito en la locaci*n (La obligacin de conservar la cosa incluye el hacer las reparaciones necesarias para "ue el locatario use y goce de la cosa con'or&e se ha convenido. 6llo incluye las roturas por caso 'ortuito, las debidas a la calidad o vicios de la cosas (e1. ca=er as rotas+, las "ue derivan del uso nor&al (e1. repintar+, las "ue son por culpa del locador o sus agentes y las "ue provocan terceros aun"ue sea por &otivo de ene&istad con el locatario. Si el locador no cu&ple, el locatario puede retener pagos proporcionales al costo de reparacin o de&andar 1udicial&ente las reparaciones, reali%4ndolas por s , si el locador desoye la orden 1udicial de reparar. Si se trata de reparaciones urgentes puede reparar por s sin "ue &edie autori%acin 1udicial. 0a&bi$n puede de&andar la resolucin del contrato o recla&ar inde&ni%acin por da=os y per1uicios. Si por caso 'ortuito o 'uer%a &ayor la cosa se destruye total&ente, el contrato se rescinde sin "ue ninguna de las partes pueda recla&ar inde&ni%acin (aun"ue el locatario haya perdido &uebles y &ercader as al producirse la destruccin+. Si el caso 'ortuito produce una p$rdida parcial (e1. una e!propiacin+, el locatario puede pedir la resolucin o bien una ba1a proporcional en el precio. Si el caso 'ortuito no destruye la cosa pero i&pide su uso o goce (e1. "ue por una epide&ia las autoridades obliguen a desalo1ar+, el in"uilino puede pedir la resolucin del contrato o la cesacin del pago &ientras dure el i&pedi&ento. 6n cual"uiera de los supuestos de caso 'ortuito no cabe inde&ni%acin de da=os y per1uicios por"ue no hay culpa del locador+ : c4 De 'arant2a3 por e,icci*n # por ,icios re +i(itorios (6n la locacin la eviccin 'unciona de &odo distinto "ue en la co&praventa. no hay turbacin o privacin de un derecho real (del derecho de propiedad+, sino turbacin o privacin de un derecho personal (del derecho al uso y goce de la cosa+. )n as , puede haber eviccin si el locador no es el propietario de la cosa y el propietario de&anda la restitucin al locatario. ello perturba el uso y goce, debiendo asistir el locador al locatario en el 1uicio (sin per1uicio de ello le cabe al locatario el derecho de suspender el pago o consignarlo 1udicial&ente+2 si la de&anda prospera y el locatario se ve privado del uso y goce de la cosa, puede pedir la resolucin del contrato y de&andar al locador por los da=os y per1uicios ocasionados. 0a&bi$n puede haber principio de eviccin o eviccin producida si el locador, siendo propietario, al"uila la cosa a &as de una persona. 6n cuanto a los vicios redhibitorios, el locador debe responder, no solo por los vicios ocultos e!istentes al celebrarse el contrato, sino ta&bi$n por a"uellos "ue se &ani'iestan luego. Lgica&ente, debe tratarse de vicios serios, "ue a'ecten el uso y goce (goteras, hu&edad en las paredes+ y deben haber sido desconocidos por el locatario al contratar. Si se dan tales supuestos, el locatario puede pedir una dis&inucin del precio o la resolucin del contrato2 y si hubo &ala 'e del locador puede recla&ar inde&ni%acin por da=os, 4 De pa'ar las &e1oras # 'astos +ec+os por el locatario. Me1oras :$e el locatario p$e e reali0ar. Casos en :$e el loca or e(e ree&(olsar. E%ectos e esta o(li'aci*n (6n &ateria de &e1oras do&ina el principio de libertad de las convenciones. las partes pueden pactar lo "ue &e1or les convenga. Sin e&bargo a &enudo no pactan sobre el te&a o hacen
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pactos con'usos, ra%n por la cual la ley establece supletoria&ente algunas reglas y pautas de interpretacin. 6l principio b4sico es "ue el locatario puede hacer en la cosa locada todas las &e1oras tiles o voluntarias, sie&pre "ue no alteren la 'or&a o el destino de la cosa o "ue no sean nocivas. Si se trata de re'or&as voluntarias "ue alteran la 'or&a o el destino de la cosa, el locatario necesita autori%acin previa del locador, entendi$ndose "ue autori%ar no e"uivale a hacerse cargo del costo, salvo "ue en la autori%acin se estable%ca as , indicando el &4!i&o "ue el locatario puede gastar. La autori%acin puede constar en el &is&o contrato o puede darse a posteriori, pero sie&pre debe hacerse por escrito e indicando el &4!i&o gasto autori%ado (sin tales re"uisitos es nula+. Si el contrato se resuelve sin culpa de las partes (por caso 'ortuito+, el locador no debe pagar ninguna &e1ora, ni si"uiera las voluntarias "ue haya autori%ado y se haya obligado a pagar2 si en ca&bio la resolucin es por culpa del locador, debe pagar todas las &e1oras, e!cepto las voluntarias "ue se hubieran hecho sin su autori%acin. /na tercera posibilidad es "ue el contrato se resuelva por culpa del locatario, en cuyo caso el locador solo debe pagar las &e1oras "ue se oblig a pagar y las hechas de urgencia. 6n cuanto al valor de las &e1oras, rigen las siguientes reglas. las &e1oras voluntarias "ue el locador se oblig pagar y las reali%adas de urgencia por el locatario se pagan por lo "ue costaron2 las tiles y las necesarias se pagan por su valor al 'inal del contrato. 6l &ecanis&o de pago es la co&pensacin con los al"uileres, cabi$ndole al locatario el derecho a retener la cosa locada co&o &edida de coaccin para asegurarse el cobro de lo "ue se le adeuda. ,or lti&o cabe acotar "ue el derecho del locatario a hacer re'or&as cesa cuando es citado de desalo1o. a partir de entonces toda re'or&a es abusiva, an las "ue el locatario haga a su cargo, pues lo "ue 1usti'ica el derecho "ue se le dio es el uso y goce de la cosa, e4 De pa'ar car'as # contri($ciones (6n principio, son a cargo del acreedor las cargas i&positivas (i&puesto in&obiliario+ y las contribuciones (rentas &unicipales por alu&brado barrido y li&pie%a+ y son a cargo del locatario los i&puestos vinculados a la actividad "ue desarrolle (habilitacin co&ercial, ingresos brutos+ y el pago de servicios (lu%, agua, gas+. Sin e&bargo las partes pueden convenir otros t$r&inos. !. E%ectos el contrato: /I4 Las o(li'aciones el locatario: a4 De pa'ar el precio. Pa'os anticipa os. Acci*n e1ec$ti,a # erec+o e retenci*n el loca or (6l pago del al"uiler es la pri&era obligacin del in"uilino pues constituye el ob1eto "ue el locador tuvo en &ira al contratar. 5ebe hacerse en los tie&pos convenidos o al 'inal de cada per odo (puede convenirse el pago por &es anticipado, sie&pre "ue se haga por escrito+ y en el lugar convenido (a 'alta de $ste, en el do&icilio del locador+. )un"ue el &edio nor&al de prueba del pago es el recibo privado, el pago se prueba por cual"uier &edio, aun"ue no es e'ica% la prueba con testigos si no hay principio de prueba por escrito. -on relacin a terceros "ue pretendan resolver la locacin, el locatario puede oponer recibos de pago por adelantado, sie&pre "ue esta &odalidad se haya pactado de buena 'e (hay varios supuestos en "ue se presu&e &ala 'e en el pago adelantado, por e1e&plo cuando el locatario hace pagos por adelantado despu$s de conocer la "uiebra del locador+. Si el locatario no cu&ple su obligacin de pago (lo "ue ocurre cuando hay dos o &as per odos i&pagos+, el locador tiene varias acciones y garant as, aun"ue para e1ercerlas debe inti&ar previa&ente el pago por &edio 'ehaciente, dando un pla%o de die% d as. Solo despu$s de vencido el pla%o sin "ue &edie pago caben la v as 1udiciales (Ley H3.F>1+, las "ue pueden consistir en. a+ ,edir la resolucin del contrato y el desalo1o del in"uilino, recla&ando da=os y per1uicios, b+ ,edir un &anda&iento 1udicial "ue proh ba al in"uilino retirar los 'rutos y ob1etos "ue est4n en el in&ueble, co&o &edio de asegura&iento del pago (es una especie de derecho de retencin+, c+ 7niciar una accin e1ecutiva contra el in"uilino o el garante para perseguir el cobro de lo adeudado, pero el recla&o solo debe incluir las &ensualidades adeudadas (deuda l "uida+ y no otros conceptos (no da=os y per1uicios, "ue no son l "uidos y deben recla&arse por separado en 1uicio ordinario+, (4 De $sar # 'o0ar la cosa con%or&e a s$ estino. Responsa(ili a el locatario por a;os3 eterioros3 o(ras noci,as3 o&isi*n e &e1oras # a(an ono. E)i&entes e responsa(ili a ()un"ue el in"uilino tiene derecho al uso y goce de la cosa, debe e1ercer ese derecho con responsabilidad y cuidado, usando la cosa con'or&e a su destino, sea el establecido en el contrato o el "ue natural&ente tiene la cosa. 6l locatario no puede hacer uso abusivo de la cosa argu&entando "ue no ca&bia el destino (e1. constituye uso abusivo "ue en una casa de dos dor&itorios, dise=ada para "ue habiten cuatro personas, habiten die%+. Si el locatario incurre en abuso o ca&bia el destino, el locador puede de&andar el cese del abuso o la resolucin del contrato, pidiendo inde&ni%acin de da=os. )n haciendo uso debido, el locatario est4 obligado a conservar la cosa en buen estado y responde por los da=os ocasionados a la cosa por su culpa o la de sus 'a&iliares, dependientes o hu$spedes. todo da=o e!istente al tie&po de la restitucin de presu&e i&putable al locatario, sin per1uicio de prueba en contrario2 ante su e!istencia el locador puede e!igir las reparaciones necesarias, la inde&ni%acin "ue esti&e y hasta la resolucin del contrato si se trata de da=os graves. La obligacin del locatario incluye el no abandono de la cosa, el "ue se considera con'igurado cuando se de1a la cosa por un
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tie&po prolongado sin causa "ue lo 1usti'i"ue (e1. no hay abandono cuando el locatario se ausenta por vacaciones, o cuando de1a la cosa al cuidado de otra persona, o cuando la deshabita por causa de 'uer%a &ayor co&o una epide&ia+. Si el locatario incurre en abandono, el locador tiene derecho a tener por resuelto el contrato y a solicitar la cosa, sin necesidad de inti&ar al locatario a "ue cu&pla. La obligacin de usar la cosa con'or&e a su destino incluye la prohibicin de hacer ca&bios de 'or&a no autori%ados u obras nocivas para la cosa. si esto ocurre, el locador tiene derecho i&pedir las obras o a recla&ar su de&olicin si ya se hubieran hecho, pudiendo pedir resolucin del contrato si el da=o 'uera grave, con la correspondiente inde&ni%acin. 0a&bi$n se incluye en este rubro la obligacin del locatario de hacer a"uellas obras a "ue se hubiera co&pro&etido por el contrato. el incu&pli&iento de esta obligacin en tie&po o 'or&a 'aculta al locador a recurrir a la 1usticia para "ue ordene la e1ecucin en pla%o cierto y ta&bi$n a pedir resolucin recla&ando inde&ni%acin. Si bien la ley es severa en cuanto a las obligaciones del locatario con relacin a la conservacin de la cosa, la &is&a ley lo e!i&e de responsabilidad cuando los da=os son por caso 'ortuito, por vicios propios de la cosa o por e!tincin o deterioro natural de la cosa derivados de su uso nor&al : c4 De restit$ir la cosa (,uesto "ue la locacin supone la entrega de la cosa solo en uso y goce y no en propiedad, es obligacin del locatario restituirla al concluir el contrato. La cosa debe ser restituida en buen estado de conservacin, salvo "ue las partes hubieran estipulado otras condiciones de restitucin (e1. trat4ndose de una vivienda, debe entregarse con la pintura en buen estado+ : 4 De co&$nicar las no,e a es a;osas (,uesto "ue es el locatario "uien est4 en uso y goce de la cosa, es $l "uien to&a conoci&iento directo de ciertos hechos y novedades "ue a'ectan a la cosa, tales co&o una usurpacin pretendida o reali%ada por tercero, una de&anda reivindicatoria, una constitucin de servidu&bre o la aparicin de da=os por vicios. -onsecuente&ente es obligacin del locatario co&unicar estas novedades al locador. la o&isin de aviso i&plica la p$rdida de la garant a de eviccin y la obligacin de inde&ni%ar al locador por los da=os derivados de la no co&unicacin oportuna de las novedades+. ?. Cesi*n # s$(locaci*n. Disposiciones 'enerales. Concepto. Nat$rale0a 1$r2 ica. E%ectos. Co&paraci*n entre la cesi*n # la s$(locaci*n (6l a.1.983 establece "ue el locador puede sublocar o ceder a otro la cosa locada, si ello no le 'uese prohibido por el contrato o por la ley. Los art culos siguientes dicen "ue habr4 cesin cuando nica&ente se trans&itan los derechos y obligaciones del locatario, en cuyo caso ser4n aplicables las reglas de la cesin de derechos y habr4 sublocacin cuando haya un nuevo contrato de locacin, en cuyo caso ser4n aplicables las reglas de la locacin. ) priori la distincin parece sencilla, sin e&bargo a &enudo surgen dudas sobre si se trata de una cesin o una sublocacin, ra%n por la cual se recurre a las siguientes reglas. 1P+ Si se traspasa todo el in&ueble es cesin2 si se traspasa una parte es sublocacin, HP+ Si el precio se paga de una sola ve% y por adelantado es cesin2 si se paga 'raccionado es sublocacin, 3P+ Si se establece relacin directa entre el locador y el nuevo poseedor de la cosa es cesin2 si interviene el locatario es sublocacin, GP+ Si el traspaso se celebra sin 'or&alidad es sublocacin, ya "ue la cesin re"uiere 'or&a legal (escritura pblica+. -o&o puede advertirse, la di'erencia es sutil y proviene &as de la ley "ue de la naturale%a &is&a de los negocios, "ue en cuanto a su 'inalidad son casi id$nticos. Sin e&bargo, distinguir uno de otro es i&portante pues las consecuencias son distintas. por lo pronto la cesin surte e'ectos respecto de terceros reci$n a partir de la noti'icacin (en este caso el cedido es el locador+, &ientras "ue la sublocacin no necesita ser noti'icada para "ue tenga vigencia plena. )de&4s, si se trata de sublocacin, el sublocador se rige por el contrato nuevo (sin per1uicio de la vigencia plena del contrato pri&ero+2 &ientras "ue si es una cesin, el cesionario se rige por el contrato pri&ero. )un"ue el a.1.983 i&pone co&o principio general la 'acultad del locatario de trans&itir el uso de la cosa, cabe aclarar las li&itaciones de esa 'acultad. a+ La cesin, &as "ue de derechos, es del contrato, pues se ceden derechos y obligaciones (la obligacin de pagar+, lo cual re"uiere el consenti&iento del acreedor ("ue no es otro "ue el locador cedido+, b+ 6l locatario no puede ceder ni sublocar si hay e!presa prohibicin contractual o legal. es co&n incorporar en los contratos de locacin de in&uebles urbanos la prohibicin de sublocar (esto i&plica ta&bi$n la t4cita prohibicin de ceder+, con lo cual el locador busca eludir eventuales proble&as de insolvencia2 a ello hay "ue agregar la e!presa prohibicin legal de subarrendar in&uebles rurales, lo "ue no puede hacerse ni an con el consenti&iento de las partes (esto apunta a eli&inar la inter&ediacin especulativa+, c+ Si&ilares li&itaciones hay con relacin al pr$sta&o de la cosa. el locatario puede prestar la cosa, salvo pacto en contrario. 5e lo dicho se concluye "ue la 'acultad del locatario de ceder, sublocar o prestar la cosa est4 &uy li&itada y "ue en rigor la regla "ue i&pone el a.1.983 es &as bien la e!cepcin. Si a pesar de e!istir una prohibicin, el locatario cede o subloca, el locador puede pedir la cesacin del uso y goce por el cesionario o sublocador, de&andar la rescisin del contrato e incluso recla&ar da=os y per1uicios al locatario. Si la cesin o la sublocacin es v4lida, sus e'ectos ser4n distintos
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segn se trate de una u otra 'igura. a+ 6'ectos de la cesin. el cedente no tiene el privilegio del locador respecto de las cosas introducidas en el in&ueble y el cesionario debe aceptar la cosa en el estado en "ue se encuentra, salvo "ue se hubiera convenido su entrega en buen estado. 6l locatario sigue obligado para con el locador, sin per1uicio de "ue se crea una relacin directa entre el locador y el cesionario "ue obliga a los dos y les otorga acciones directa a a&bos. 6sto signi'ica "ue el cedente tiene ante s dos deudores "ue est4n obligados solidaria&ente, b+ 6'ectos de la sublocacin. a"u hay un nuevo contrato de locacin "ue obliga a las partes (sublocador y sublocatario+. entre ellos rigen las condiciones de precio y pla%o pactadas en el nuevo contrato, el sublocador tiene privilegios de locador respecto de las cosas introducidas por el sublocatario en el in&ueble y el sublocatario puede e!igir la entrega de la cosa en buen estado y est4 obligado a devolverla as . -o&o el contrato pri&ero sigue vigente, las relaciones entre locador y locatario no se &odi'ican. 6n cuanto a las relaciones entre locador y sublocatario, si bien no est4n directa&ente vinculados, la ley les concede a a&bos acciones directas el uno contra el otro, co&o si 'ueran locador y locatario+ : Ter&inaci*n e la locaci*n. Ca$sales. E%ectos. Concl$si*n e la s$(locaci*n (6l a.1.?FG enu&era siete causales "ue ponen 'in a la locacin. 1+ 6l venci&iento del pla%o. si la locacin contina &as all4 del pla%o, ello no e"uivale a reconduccin t4cita y cual"uiera de las partes puede ter&inarla en cual"uier &o&ento, H+ La decisin de cual"uiera de las partes, cuando no se hubiera 'i1ado pla%o y estuviera cu&plido el & ni&o de ley, 3+ La p$rdida de la cosa al"uilada, lo "ue obliga a la parte culpable a inde&ni%ar (si hay p$rdida parcial, el locatario puede optar entre pedir la resolucin o una dis&inucin del precio+, G+ La i&posibilidad de usar la cosa con'or&e a su destino por caso 'ortuito (si hay i&posibilidad te&poral, el locatario puede optar entre pedir la resolucin o la cesacin te&poral del pago+, 9+ Los vicios redhibitorios, "ue 'acultan al locatario a pedir resolucin del contrato o dis&inucin del precio, ?+ La i&posibilidad de iniciar o continuar el contrato por caso 'ortuito, 7+ Las variadas causas en "ue la culpa de una de las partes autori%a la otra a rescindir (ca&bio de destino, abandono, deterioro, obras nocivas, no e1ecucin de &e1oras co&pro&etidas, etc.+. La enu&eracin del a.1.?FG no es ta!ativa, cabiendo conclusin por otras causas tales co&o. el acuerdo de partes para ter&inar, la con'usin (cuando el locatario co&pra o hereda la casa "ue al"uila+, la ocurrencia de una condicin resolutoria, el 'in de un usu'ructo (cuando el usu'ructuario es locador+, la "uiebra del locatario. Bo son causas de ter&inacin de la locacin. la &uerte de alguna de las partes, la venta de la cosa al"uilada, la necesidad del locador de usar la cosa por s , la i&posibilidad personal del locatario de seguir usando la cosa. 0er&inada la locacin, el locatario debe restituir la cosa, para lo cual e!isten distintos pla%os (desde tres d as para cosas &uebles, hasta >F d as para los casos de desalo1o, contados desde la noti'icacin+. 6n cuanto a la ter&inacin de la sublocacin, se rige por los &is&os principios "ue acaban de enu&erarse, con el agregado de "ue ta&bi$n concluye por ter&inacin de la locacin, aun"ue se hubiera pactado un pla%o &ayor "ue el de $sta+. @. La locaci*n $r(ana. El pro(le&a social # la e,ol$ci*n le'islati,a (La locacin urbana es un te&a de vastos alcances sociales, debido al gran n&ero de personas "ue no tiene vivienda propia y se ve 'or%ada a al"uilar. )tento a ello, no sorprende la tendencia estatal a intervenir en las locaciones, i&poniendo nor&as obligatorias "ue apuntan a proteger al locatario. Si bien se trata de un 'en&eno &undial, en nuestro pa s el intervencionis&o estatal en &ateria de locaciones ha alcan%ado especial desarrollo, ad"uiriendo per'iles propios. )un"ue hay algunos antecedentes anteriores, bien puede decirse "ue la evolucin legislativa se inici en 1>G3, cuando se sancion el decreto 198FTG3 "ue i&puso la prrroga 'or%osa de todas las locaciones por un a=o y &edio, estableci reba1as en los precios en base a tablas de escala decrecientes y cre una c4&ara de al"uileres, organis&o ad&inistrativo con 'acultades 1urisdiccionales, destinado a arbitrar y resolver los litigios entre las partes. 5esde entonces las leyes de al"uileres han sido una constante y, &as all4 de las particularidades de cada una, se han caracteri%ado por i&poner las siguientes pautas. a+ Las prrrogas. si bien el &ecanis&o de prorrogar &asiva&ente los al"uileres ante una e&ergencia puede ser una solucin apta en el corto pla%o, su esencia se desvirta cuando las prrrogas te&porarias se renuevan siste&4tica&ente. en el pa s se hi%o esto durante &as de treinta a=os, per&itiendo el abuso de &uchos in"uilinos y desalentando la construccin de viviendas para al"uilar, b+ Los precios topes. la idea de poner precios &4!i&os y 'i1os ante una e&ergencia econ&ica, para evitar abusos por parte de locadores inescrupulosos, ta&bi$n parece sensata. Sin e&bargo se desvirta cuando se 'i1an precios de&asiado ba1os o se i&ponen ndices de a1uste poco realistas, c+ La sucesin de los derechos locativos. la idea de "ue los derechos del locatario son hereditarios est4 vinculada al contenido real "ue tiene la locacin, &as all4 de "ue, terica&ente, con ella se trans&iten derechos personales. Sin e&bargo no es ra%onable abusar de esta idea. en nuestro pa s las leyes llegaron al e!tre&o de autori%ar las per&utas directas de in&uebles entre in"uilinos, co&o si ellos 'ueran los propietarios y sin intervencin alguna de los locadores, d+ Las
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c4&aras de al"uileres. en principio parece ra%onable crear organis&os ad&inistrativos espec 'icos "ue controlen la aplicacin de las leyes de al"uileres. Sin e&bargo la idea se desvirta si se le otorgan a estas c4&aras 'acultades 1urisdiccionales "ue son propias del ,oder <udicial y se ad&iten "ue ellas se &ane1en con criterios pol ticos y de&aggicos &as "ue 1ur dicos. )s ocurri en el pa s, convirti$ndose las c4&aras de al"uileres en organis&os gigantescos pero absoluta&ente inoperantes. 6n s ntesis, las ideas intervencionistas son buenas si se i&ponen con prudencia y &esura. no ha sido $sta la caracter stica de nuestra legislacin, lo "ue dio lugar a abusos de &uchos locatarios y a una ca da siste&4tica de la o'erta de viviendas en al"uiler, "ue hacia principios de los a=os ochenta era ya insigni'icante. 6n ese conte!to se sancion en 1>8G la Ley H3.F>1, "ue puso 'in a las prrrogas, hi%o un reordena&iento general de las nor&as e i&ple&ent un r$gi&en de pro&ocin de locaciones+ M Anlisis e la Le# nro. /!.H<1 (6sta ley, conocida co&o Ley de locaciones urbanas, se apoya en los principios generales del --, pudiendo distinguirse en ella dos partes. a+ *eglas b4sicas de locacin. entre otras cosas establece "ue los contratos deben hacerse por escrito, "ue habr4 pla%os & ni&os segn el destino de la locacin (dos a=os para viviendas, tres para co&ercios e industrias+, "ue el precio se debe pactar en &oneda de curso legal, "ue los a1ustes se har4n en base a ndices o'iciales, "ue previo a iniciar acciones legales por incu&pli&iento el locador debe inti&ar el pago por &edio 'ehaciente, "ue el depsito de garant a no puede ser &ayor a un &es de al"uiler, "ue no se puede cobrar por adelantado &as de un &es de al"uiler, "ue en caso de 'alleci&iento del locatario la locacin puede ser continuada por los convivientes, b+ *$gi&en de pro&ocin de locaciones. se trata de un r$gi&en optativo aplicable a viviendas co&unes y econ&icas, "ue o'rece e!enciones i&positivas a los locadores (se pueden deducir de i&puestos las inversiones de construccin y las rentas de al"uiler+, e!i&e del pago del i&puesto de sellos a los contratos de al"uiler, i&ple&enta un r$gi&en de seguro obligatorio "ue cubre al locador y al locatario y eleva a tres a=os el pla%o & ni&o para los contratos "ue adhieran a la pro&ocin. Si bien la ley H3. F>1 ad&ite algunas cr ticas, i&pone un r$gi&en locativo e"uilibrado, siendo &uy superior a sus antecedentes. 6n cuanto al r$gi&en de pro&ocin, si bien tuvo algunos e'ectos positivos, los avatares de la econo& a ter&inaron haci$ndolo ine'ica%. =. La locaci*n r$ral. R7'i&en 1$r2 ico aplica(le. El arren a&iento r$ral. Concepto # caracteres. E%ectos: o(li'aciones # erec+os e las partes (Las locaciones rurales tienen caracter sticas propias "ue las di'erencian de las urbanas y 1usti'ican un r$gi&en locativo espec 'ico. #$le% no tuvo en cuenta esta circunstancia y solo incorpor unos pocos art culos aislados sobre la &ateria en el -digo -ivil. 6llo &otiv la sancin en 1>G8 de una ley espec 'ica, la 13.HG?, conocida co&o Ley de arrenda&iento y aparcer as rurales, "ue con algunas re'or&as posteriores contina vigente hasta hoy. 6lla legisla sobre dos &aterias, el arrenda&iento rural y la aparcer a. sobre el pri&ero, el a.H de la ley dice "ue hay arrenda&iento rural cuando una de las partes se obliga a conceder a otra el uso y goce de un predio ubicado 'uera de la planta urbana de las ciudades o pueblos, con destino a las e!plotaciones agropecuarias en cual"uiera de sus especiali%aciones, y la otra parte se obliga a pagar por ese uso y goce un precio en dinero. 5el te!to surgen los re"uisitos "ue debe reunir una locacin para ser arrenda&iento rural (in&ueble no urbano, destino agropecuario, precio en dinero+, aun"ue la propia ley e!cluye co&o arrenda&ientos los contratos hechos por dos cosechas o &enos, los de pastoreo por un a=o o &enos y las aparcer as pecuarias (al"uiler de ani&ales+ "ue no incluyen al"uiler de in&ueble. 6n cuanto a sus caracteres, puede decirse "ue el contrato de arrenda&iento rural es consensual, bilateral, oneroso, 'or&al, con&utativo, no&inado y de tracto sucesivo, cabiendo decir respecto de su 'or&a, "ue debe redactarse por escrito ante escribano o 1ue% de pa% e inscribirse en el *egistro 7n&obiliario. Su pla%o & ni&o es de tres a=os y el &4!i&o es de die%, aun"ue puede llegar hasta veinte si incluye inversiones del arrendatario "ue son de productividad di'erida. 6l arrenda&iento no ad&ite cesin ni sublocacin, ni si"uiera con el consenti&iento de las partes y est4n prohibidas en $l las cl4usulas "ue obligan al arrendatario a reali%ar sus tareas e&pleando personas deter&inadas o a contratar con deter&inados contratistas, as co&o a reali%ar traba1os a1enos a la e!plotacin del predio o i&poner 1urisdiccin distinta de la "ue corresponde al in&ueble. 0a&bi$n est4 prohibida la e!plotacin irracional del suelo, "ue origine su erosin, degradacin o agota&iento. 6n ca&bio no hay i&pedi&ento para pactar "ue, ade&4s del precio se pague un porcenta1e del producido cuando $ste e!ceda de cierto valor (contrato canadiense+. 6n cuanto a sus e'ectos, el arrenda&iento rural i&pone a las partes las siguientes obligaciones y derechos. a+ 6l arrendatario se obliga a e!plotar el predio con'or&e al destino previsto en el contrato y a &antenerlo libre de &ale%as y plagas, haci$ndose cargo de la &itad del costo "ue ello de&ande. 0a&bi$n a conservar los edi'icios y &e1oras "ue haya en el in&ueble, b+ 6l arrendador se obliga a aportar la otra &itad del costo de control de plagas y, en caso de haber &uchos arrendatarios, a contribuir al 'unciona&iento de una escuela en la %ona proporcionando el edi'icio escolar. ) di'erencia de lo "ue ocurre en una locacin
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urbana, el arrendador no tiene privilegio sobre las cosas "ue el arrendatario desalo1ado de1e en el in&ueble, los "ue son ine&bargables e!cepto cuando el arrendatario es una sociedad de capital. 6l contrato de arrenda&iento se resuelve por causas tales co&o el abandono in1usti'icado del predio, por la e!plotacin irracional del suelo o por los incu&pli&ientos de una u otra parte+ : El contrato e aparcer2a. Concepto3 caracteres3 e%ectos. Aparcer2as a'rarias # pec$arias. Disposiciones aplica(les (;ay aparcer a cuando una de las partes se obliga a entregar a la otra un predio con &as ani&ales, &4"uinas y de&4s enseres de traba1o, para la e!plotacin agropecuaria en cual"uiera de sus especiali%aciones, con el ob1eto de repartirse los 'rutos. Las particulares caracter sticas de este contrato hacen di' cil su caracteri%acin. para Spota es una sociedad de capital e industria y para otros es un contrato co&ple1o, en parte locacin y en parte sociedad. Jas all4 de la discusin, lo cierto es "ue se rige por la ley 13.HG? y ta&bi$n le son aplicables las nor&as "ue i&ponen los usos y costu&bres locales y ciertas nor&as del -- sobre locacin2 todo ello, claro est4, sin per1uicio de lo "ue las partes convengan. 6n particular le son aplicables las nor&as de la ley 13.HG? sobre pla%os & ni&os y &4!i&os, e!plotacin racional, ine&bargabilidad de bienes y prohibiciones espec 'icas. 0a&bi$n las re'eridas a obligaciones de las partes, aun"ue en este caso son &as graves, ya "ue el dador no solo debe dar las cosas co&pro&etidas, sino responder por sus vicios, llevando ade&4s libros y anotaciones sobre el uso y e!plotacin de ani&ales y cosas y distribucin del producido2 en cuanto al aparcero, debe reali%ar personal&ente la e!plotacin, no pudiendo ceder, arrendar ni dar en aparcer a los bienes "ue son parte del contrato y debe dar aviso al dador, con anticipacin su'iciente, sobre cu4ndo co&en%ar4 la percepcin de 'rutos. La aparcer a puede ser agr cola o puede ser pecuaria. en el pri&er caso el dador entrega la tierra, los enseres de traba1o y la &itad de los gastos de sie&bra y cosecha, y el aparcero aporta su traba1o y la otra &itad de los gastos (por esta ra%n esta aparcer a se deno&ina &edianer a y al aparcero se lo lla&a &edianero+2 en la aparcer a pecuaria el dador aporta el predio y los ani&ales y el aparcero aporta el traba1o de cr a, "ue puede hacer en el ca&po cedido o en el suyo propio (esta aparcer a suele deno&inarse invernada o engorde, debiendo aclararse "ue solo hay aparcer a cuando el pla%o es de tres a=os o &as+. 6n uno u otro caso, la distribucin de 'rutos o productos se hace con'or&e a lo convenido o a los usos del lugar y ninguna de las partes puede disponer de ellos sin consenti&iento de la otra. 6l contrato de aparcer a ad&ite, en general, las &is&as causas de resolucin "ue el contrato de arrenda&iento rural.
BOLILLA MIII
1. La locaci*n e ser,icios. De%inici*n # caracteres. I&portancia (Se ha visto ya la criticable &odalidad del -digo -ivil de re'erirse a la locacin en t$r&inos generales, &e%clando en un &is&o art culo (a.1.G>3+, tres locaciones "ue son esencial&ente distintas (de cosas, de servicios, de obras+. Si a partir del a.1G>3 se pretendiera dar una de'inicin de locacin de servicios, cabr a decir. habr4 locacin de servicios cuando dos partes se obliguen rec proca&ente, la una a prestar un servicio, y la otra a pagar por este servicio un precio deter&inado en dinero. 6sta es, casi te!tual&ente, la de'inicin contenida en el a.1.?H3, de la "ue resulta "ue "uien presta el servicio es locador y "uien lo aprovecha y paga por $l es locatario. Sin e&bargo esta de'inicin y estas ter&inolog as, establecidas a partir de un 'or%ado paralelis&o con la locacin de cosas, son inapropiadas y anacrnicas, pues la locacin de servicios poco tiene "ue ver con la locacin de cosas. 6l trata&iento de a&bas 'iguras co&o negocios si&ilares tiene origen en el derecho ro&ano, en el cual los esclavos eran tratados co&o cosas y entonces era posible y e"uivalente locar el uso y goce de cosas o locar los servicios de ciertas cosas, tales co&o los esclavos. Sorprende "ue despu$s de tanto tie&po, y siendo ya universal&ente aceptado "ue el ho&bre no es reducible a &era cosa, la deno&inacin locacin de servicios subsista en &uchos cdigos, incluso en algunos de reciente sancin, co&o el de Irasil. La deno&inacin locacin de servicios solo cabe (y con reservas+ en ciertos casos en "ue una persona autno&a presta servicios te&porarios a otra, a ca&bio de un pago, pero de ningn &odo es apropiada para re'erirse a las relaciones laborales per&anentes y ba1o relacin de dependencia, "ue son las &as co&unes en la actualidad. ,ara ellas es &as apropiada la deno&inacin contrato de traba1o, 'igura "ue tiene poco "ue ver con la locacin y "ue se rige por nor&as espec 'icas. actual&ente la legislacin laboral tiene tal a&plitud y grado de desarrollo, "ue constituye una disciplina independiente dentro del 5erecho y ni re&ota&ente est4 contenida en el -digo -ivil, "ue solo le dedica unos cuantos art culos. 6l contrato de traba1o, 'igura de i&portancia crucial en la sociedad &oderna, est4 regulado por la Ley HF.7GG (y
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otras co&ple&entarias+, "ue dice "ue hay contrato de traba1o, cual"uiera sea su 'or&a o deno&inacin, sie&pre "ue una persona ' sica se obligue a reali%ar actos, e1ecutar obras o prestar servicios a 'avor de la otra y ba1o la dependencia de $sta, durante un per odo deter&inado o indeter&inado de tie&po, &ediante el pago de una re&uneracin. 6l &odo correcto de deno&inar a las partes es lla&ar e&pleador o patrn a "uien recibe el traba1o y paga por $l, y e&pleado o traba1ador al "ue traba1a y cobra por ello, lla&ando ade&4s salario o sueldo a la re&uneracin. *e'iri$ndose al contrato de traba1o, cabe decir "ue son sus caracteres. a+ 6s consensual, pues se concluye por el solo consenti&iento de las partes, b+ 6s oneroso, pues, aun"ue nada i&pide prestar servicios gratuitos, tal prestacin no constituye un contrato de traba1o sino una liberalidad, c+ 6s con&utativo, pues las prestaciones rec procas son ciertas y se presu&en e"uivalentes+ : Co&paraci*n con: a4 La locaci*n e o(ra3 (4 El &an ato3 c4 La socie a 3 4 El ep*sito (a+ -on la locacin de obra. en a&bos casos una parte pro&ete traba1o a ca&bio de dinero, lo "ue hace di' cil distinguir entre uno y otro contrato. unos proponen hacerlo en base al &odo de retribucin, sosteniendo "ue si se paga por el tie&po traba1ado es contrato de traba1o y si se paga por traba1o reali%ado es locacin de obra, lo cual es errado pues el contrato de traba1o ta&bi$n ad&ite el pago a desta1o o por tanto. 3tros proponen hacer la distincin en base a la 'inalidad perseguida. si se persigue el traba1o en s es contrato de traba1o y si se persigue el resultado de ese traba1o es locacin de obra2 el criterio es correcto pero no es '4cil de aplicar en la pr4ctica. ;ay "uienes sugieren tener en cuenta las deno&inaciones de las partes. si se habla de e&pleador y e&pleado es contrato de traba1o2 si se deno&inan e&presario y co&itente es locacin de obra2 aun"ue esto es correcto, no sie&pre las deno&inaciones adoptadas son las debidas. 6l criterio correcto y &as pr4ctico es basar la distincin en la relacin "ue e!iste entre las partes. si hay relacin de dependencia (subordinacin del traba1ador al e&pleador+ hay contrato de traba1o2 si no la hay, se trata de una locacin de obra. Bo obstante las di'icultades, la distincin entre a&bas 'iguras es i&portante, pues son &uy distintos sus e'ectos. a+ Si el e&pleador ro&pe el contrato de traba1o, solo debe pagar al e&pleado lo e'ectiva&ente traba1ado &as inde&ni%acin2 si el co&itente ro&pe el contrato de locacin de obra, debe pagar al e&presario la utilidad co&pleta "ue $ste esperaba obtener, b+ Los riesgos de la cosa sobre la "ue se traba1a, cuando es contrato de traba1o, corren por cuenta del e&pleador2 en ca&bio cuando es locacin de obra corren por cuenta del e&presario, c+ )nte da=os a terceros provocados por sus e&pleados responde el e&pleador en el contrato de traba1o y responde el e&presario en la locacin de obra, b+ -on el &andato. a priori no parece "ue haya espacio para con'usin, sin e&bargo puede haberla cuando el representante traba1a habitual&ente para su representado. 6n tal caso lo "ue &arca la di'erencia es la actitud de las partes. si el representante acta con 'acultades a&plias y sin relacin de subordinacin para con su representado, es &andato2 si acta ba1o la in&ediata vigilancia y direccin de su principal y con relacin de subordinacin, es contrato de traba1o, c+ -on la sociedad. la distincin se hace di' cil cuando el contrato de traba1o prev$ "ue la re&uneracin se co&ple&ente con una participacin en las ganancias del e&pleador2 sin e&bargo hay "ue tener en cuenta "ue el e&pleado no participa de las p$rdidas y est4 subordinado al e&pleador, &ientras "ue el socio participa de ganancias y de p$rdidas y ade&4s tiene relacin de paridad con los otros socios, d+ -on el depsito. la con'usin no se da con el depsito gratuito, sino con el oneroso. Sin e&bargo es posible la distincin si se observa la relacin "ue hay entre "uien recibe la cosa y "uien la entrega. si el "ue recibe la cosa la guarda ba1o la direccin del "ue la da y se subordina a $l, hay contrato de traba1o2 si acta independiente&ente, hay depsito+ : O(1eto3 capaci a 3 %or&a # pr$e(a (a+ 3b1eto. tanto el -digo -ivil (a.1.?H?+ co&o la Ley HF.7GG (a.GF+, establecen "ue es nulo el contrato de traba1o cuyo ob1eto es il cito o in&oral, lo "ue no anula el derecho del traba1ador a percibir las re&uneraciones e inde&ni%aciones "ue se deriven de su e!tincin. )un"ue la propia ley establece "ue no se consideran il citos a"uellos traba1os "ue las ordenan%as &unicipales o los regla&entos de polic a toleran (e1. la prostitucin+, la 1urisprudencia ha considerado in&oral la prestacin de servicios en casas de tolerancia, sea co&o regente, pupila o si&ple do&$stica, b+ -apacidad. siendo el contrato de traba1o un contrato, en principio le son aplicables a $l las nor&as generales sobre capacidad para contratar. Sin e&bargo el contrato de traba1o ad&ite reglas particulares en &ateria de capacidad, entre las cuales se citan. a+ )un"ue los &enores de catorce a=os no pueden traba1ar en relacin de dependencia, se ad&ite "ue lo hagan en la e&presa 'a&iliar, sin "ue ello i&pli"ue "ue e!ista contrato de traba1o, b+ Los &enores de entre catorce y dieciocho a=os pueden traba1ar, sea celebrando contratos de traba1o o contratos de aprendi%a1e, "ue son si&ilares y otorgan al &enor el car4cter de aprendi% re&unerado. 6n uno u otro caso necesitan autori%acin paterna, pero si ya est4n traba1ando se presu&e "ue cuentan con tal autori%acin. )de&4s est4n autori%ados a estar en 1uicio en todo lo relativo al contrato de traba1o, c+ Los &enores con dieciocho a=os cu&plidos pueden traba1ar an contra la oposicin paterna, teniendo libre ad&inistracin y disposicin del producido de su traba1o. 0a&bi$n tienen plena capacidad laboral los &enores e&ancipados, d+ Los padres pueden
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e!igir "ue los hi1os "ue est4n ba1o su potestad les presten servicios acordes con su edad (a.H77 --+. 6llo no supone e!istencia de contrato de traba1o, ni an en el supuesto "ue el padre pague por tales servicios, pues tal pago no es obligatorio ni constituye re&uneracin, sino "ue se lo considera un est &ulo tendiente a crear en el &enor la cultura del traba1o y la conciencia de "ue puede ganarse su sustento. La atribucin dada a los padres se e!tiende hasta "ue los hi1os alcan%an la &ayor a de edad y debe e1ercerse con prudencia, pudiendo intervenir la autoridad si se pasan los l &ites de la ra%onabilidad, e+ Los tutores tienen, respecto de sus pupilos, un derecho si&ilar al de los padres, pero solo pueden e1ercerlo sie&pre "ue vivan con ellos y hasta "ue los pupilos cu&plan "uince a=os (a.1.?H9 --+. ) partir de esa edad el tutor no puede pretender ningn servicio de su pupilo, ni an re&uner4ndolo, '+ Los criadores tienen, respecto de sus criados, un derecho si&ilar al de los padres y tutores, y no est4n obligados a pagarles sueldo hasta los "uince a=os (a.1.?H9 --+, pues se supone "ue el servicio "ue prestan los criados es una co&pensacin por los gastos y desvelos originados en la crian%a, ali&entacin, educacin, etc. Si voluntaria&ente el criador resuelve pagar a su criado, ello supone la renuncia al bene'icio concedido y el inicio de un contrato de traba1o, c+ (or&a. la ley no e!ige 'or&alidad alguna para celebrar contrato de traba1o, pues los derechos y obligaciones de las partes est4n su'iciente&ente especi'icados en las leyes laborales y en los convenios colectivos de traba1o. 6llo sin per1uicio de ciertos casos especiales en "ue hay 'or&as legales e!igibles, d+ ,rueba. el contrato de traba1o puede probarse por cual"uier &edio. Jas an, la sola prestacin de un servicio hace presu&ir la e!istencia del contrato, salvo prueba en contrario+ : E%ectos: o(li'aciones e las partes. O(li'aci*n e pa'ar el precio. Pres$nci*n e onerosi a . Deter&inaci*n el ,alor e los ser,icios. C$n o se pres$&e la intenci*n e (ene%iciar (a+ 3bligaciones del traba1ador. su pri&era y principal obligacin es la de prestar el traba1o pro&etido con actitud de colaboracin y solidaridad, subordin4ndose a las directivas del e&pleador y aceptando las nor&as del estableci&iento. 6l traba1o debe ser hecho personal&ente, ya "ue se trata de un contrato intuito personae y las obligaciones ad"uiridas son indelegables e incesibles a terceros. 6l traba1ador tiene ade&4s un deber de secreto para con su e&pleador, respecto de la in'or&acin "ue $ste le con' a para "ue haga su traba1o (&$todos de 'abricacin, datos de clientes, etc.+ y cuya divulgacin pueda ocasionar da=o al patrn. La violacin de este secreto puede llegar a con'igurar un delito penal, salvo "ue se trate de in'or&acin sobre il citos. 6l incu&pli&iento de la obligacin de prestar servicios autori%a al e&pleador a e!igir cu&pli&iento, aun"ue si el traba1ador se niega no puede ser obligado por la 'uer%a, cabiendo entonces hacer e1ecutar el servicio por tercero o de&andar da=os y per1uicios. ,uede ade&4s despedirlo, entendi$ndose "ue el incu&pli&iento constituye 1usta causa, b+ 3bligaciones del e&pleador. su pri&era y principal obligacin es la de pagar el precio o salario establecido, lo cual plantea proble&as cuando no hay precio estipulado. )nte ello se parte de una presuncin de onerosidad, es decir se supone "ue el traba1o sie&pre es por un precio (salvo prueba en contrario+. 6sta presuncin no cabe, y se presu&e la contraria, es decir la gratuidad o intencin de bene'iciar, cuando el servicio no 'ue solicitado o cuando el "ue lo prest habitaba en la casa del otro gratuita&ente (esta presuncin ta&bi$n ad&ite prueba en contrario+. 6stablecido el car4cter oneroso de la prestacin, cabe deter&inar el valor de la retribucin, para lo cual se recurre a los convenios colectivos de traba1os y a las leyes arancelarias2 si tales ele&entos no establecieran valores ciertos para la prestacin en cuestin, la 'i1acin del valor "ueda al arbitrio del 1ue% laboral. La obligacin de pagar co&prende obligaciones co&ple&entarias. de pagar todo el salario (incluidos los co&ple&entos y est &ulos pactados+2 de pagar en &oneda de curso legal y en e'ectivo (esto i&plica "ue el pago con bonos, Lecops, o ticNets es ilegal+2 de pagar en t$r&ino, sea "ue el t$r&ino 'uere &ensual, "uincenal o se&anal2 de pagar en el lugar de traba1o y en horario de traba1o2 de e&itir recibo de pago por duplicado haciendo constar datos del e&pleador y del e&pleado y detalles de la li"uidacin y entregando copia al e&pleador. ) las obligaciones vinculadas al pago se agregan otras, entre las "ue se citan. de contribuir con aportes previsionales y hacer las retenciones y depsitos de ley2 de dar condiciones de higiene y seguridad en el traba1o, de respetar la 1ornada laboral y el descanso se&anal, de otorgar vacaciones pagadas y otras licencias especiales (por paternidad, por &aternidad, por 'alleci&iento de 'a&iliar, etc.+2 de otorgar licencias por en'er&edad, de asu&ir los costos de accidentes de traba1o, de reservar el e&pleo al traba1ador "ue pase a ocupar cargos electivos en el 6stado o en las instituciones gre&iales2 etc.+ : Las locaciones e)cl$i as el C* i'o Ci,il: en$&eraci*n. Le#es # estat$tos espec2%icos. La inter,enci*n el Esta o en la re'$laci*n e la locaci*n e ser,icios (Qa se hi%o &encin a la insu'iciencia de las nor&as "ue contiene el -digo -ivil en &ateria de locacin de servicios y al hecho de "ue en general es &as apropiado hablar de contrato de traba1o "ue de locacin de servicios. #ale agregar al respecto "ue e!isten ciertas relaciones de traba1o "ue no son encuadrables en el &odelo de contrato de traba1o. 6stas relaciones, entre las "ue se cuentan los servicios de pro'esionales, de editores, de publicistas, ta&poco est4n tratadas en el -digo -ivil, si$ndoles aplicables leyes y estatutos espec 'icos para
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cada una de ellas. )s pues, la intervencin del 6stado en la regulacin de la locacin de servicios, se hace e!tensiva y abarca pr4ctica&ente todas las relaciones laborales posibles+ : Concl$si*n el contrato: a4 Cele(ra o por tie&po in eter&ina o. Di,ersas ca$sas e concl$si*n3 (4 Cele(ra o por tie&po eter&ina o. Principio # e)cepciones. Tcita recon $cci*n (a+ -uando es por tie&po indeter&inado. en principio, y salvo convencin de las partes o casos especiales, el contrato de traba1o es por tie&po indeter&inado. Siendo as , puede concluir por diversas causas tales co&o. 1P+ 6l &utuo consenti&iento de las partes, el cual debe &ani'estares por escritura pblica o ante autoridad 1udicial, co&o v as para asegurar "ue la declaracin no sea arracada enga=osa&ente del traba1ador, HP+ La voluntad unilateral del traba1ador, sea "ue ella 'uere espont4nea y de &otu propio, en cuyo caso consiste en si&ple renuncia sin consecuencias2 o sea "ue 'uere consecuencia de incu&pli&ientos o presiones del e&pleador, en cuyo caso el e&pleado se considera despedido y tiene derecho a pago de preaviso e inde&ni%acin, 3P+ La voluntad unilateral del e&pleador, sea "ue 'uere consecuencia de incu&pli&ientos del traba1ador, en cuyo caso se lo considera despedido con 1usta causa y no tiene derecho a inde&ni%aciones2 o sea "ue no se 'undara en incu&pli&ientos del traba1ador, en cuyo caso se lo considera despido sin 1usta causa y el e&pleador debe pagar inde&ni%aciones. La 1urisprudencia ha sentado co&o criterio general "ue la adhesin del traba1ador a una huelga no constituye 1usta causa de despido, sie&pre "ue el derecho se e1er%a debida&ente. 6n cuanto al despido 'undado en una dis&inucin del traba1o no i&putable al e&pleador, se entiende "ue es causa v4lida pero no 1usta, y "ue otorga al traba1ador el derecho a percibir una inde&ni%acin si&ple (la &itad de la nor&al+, GP+ La &uerte del traba1ador, 9P+ 6l concurso civil, la "uiebra o la li"uidacin del e&pleador (o su &uerte, si es e&pleador unipersonal+, en cuyo caso el traba1ador tiene derecho a inde&ni%acin y es acreedor privilegiado, ?P+ La incapacidad sobreviniente del traba1ador, "uien en tal caso tiene derecho a la inde&ni%acin de ley, 7P+ La 1ubilacin del traba1ador, la cual no le da derecho a inde&ni%acin, b+ -uando es por tie&po deter&inado. esta &odalidad constituye una e!cepcin y se aplica, por e1e&plo, en la industria de la construccin. ,uede concluirse anticipada&ente por cual"uiera de las causales citadas en el punto anterior, si ellas ocurren antes del t$r&ino2 o puede concluirse por venci&iento del t$r&ino o 'inali%acin de la obra, en cuyo caso el e&pleador debe preavisar y el e&pleado tiene derecho inde&ni%acin si&ple. Si vencido el t$r&ino la relacin laboral contina, se entiende "ue hubo reconduccin t4cita+. /. La locaci*n e o(ra. De%inici*n3 ele&entos # caracteres (,articulari%ando una ve% &as el abarcador te!to del a.1.G>3 cabe decir "ue habr4 locacin de obra cuando dos partes se obliguen rec proca&ente, la una a e1ecutar una obra, y la otra a pagar por esa obra, un precio deter&inado en dinero. 6sta de'inicin ad&ite cr ticas si&ilares a las "ue se hicieron al tratar la locacin de servicios. lla&ar locacin de obra a este contrato, locador al "ue hace la obra y locatario al "ue la paga, induce a con'usiones, siendo &as apropiada la ter&inolog a &oderna, "ue deno&ina a este negocio contrato de obra, lla&ando e&presario al "ue hace la obra y co&itente o due=o al "ue la paga. 5e cual"uier &anera, a&bas ter&inolog as son v4lidas y se usan indistinta&ente. 5e'inido el contrato de obra, cabe agregar "ue son sus caracteres. a+ 6s consensual, pues se concluye por el solo consenti&iento de las partes, b+ 6s bilateral y oneroso, pues, aun"ue nada i&pide hacer obras gratuita&ente, tal prestacin no constituye un contrato de obra sino una liberalidad, c+ 6s con&utativo, pues las prestaciones rec procas son ciertas y se presu&en e"uivalentes, d+ 6s de tracto sucesivo, pues sus e'ectos se prolongan en el tie&po+ : Distinci*n con: a4 La locaci*n e ser,icios # e cosas3 (4 La ,enta3 c4 El &an ato (a+ -on la locacin de servicios y de cosas. la co&paracin con la locacin de servicios se hi%o en el punto anterior. -on relacin a la locacin de cosas, en principio la di'erencia es clara. en la locacin de cosas se pro&ete dar cosas ya e!istentes para su uso y goce, sin trans'erir la propiedad2 &ientras "ue en la locacin de obra se pro&ete hacer obras para entregarlas en propiedad. La con'usin podr a darse cuando se hace locacin de cosas 'uturas (e1. cuando se al"uila un departa&ento "ue todav a no se construy+2 sin e&bargo la distincin sigue siendo clara. si la cosa 'utura se pro&ete solo en uso y goce es locacin de cosa2 si se la pro&ete en propiedad es locacin de obra, b+ -on la venta. la co&paracin con la venta se hi%o en la Iolilla 7E, punto 1, a donde cabe re&itirse para re'rescar conceptos, c+ -on el &andato. aun"ue a&bas 'iguras se ase&e1an cuando el &andato es oneroso, pues en a&bos casos se hace para otro, por dinero, es posible di'erenciarlas por"ue el &andatario acta por otro, &ientras "ue el e&presario acta por s . )de&4s el &andatario solo reali%a actos 1ur dicos, &ientras "ue el e&presario hace actos &ateriales o intelectuales, pero no 1ur dicos. La di'erenciacin es i&portante por"ue los e'ectos de uno y otro contrato son &uy distintos. el &andatario obliga con sus actos al &andante, &ientras "ue el e&presario no obliga al co&itente (salvo por la accin directa "ue tienen contra el co&itente los obreros y proveedores del e&presario+2 el &andante puede revocar su &andato sin consecuencias, &ientras "ue, si el
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co&itente desiste, debe pagar al e&presario toda la utilidad "ue $ste esperaba obtener2 el &andato concluye por &uerte de cual"uiera de las partes, &ientras "ue la locacin de obra no concluye con la &uerte del co&itente2 el e&presario asu&e los riesgos de su e&presa y de la obra, &ientras "ue el &andatario tiene derecho a ser inde&ni%ado de todas las p$rdidas "ue su'ra a causa de su gestin+ 8 O(1eto3 %or&a # pr$e(a (a+ 3b1eto. aun"ue el ob1eto del contrato de obra parece ser e!clusiva&ente la e1ecucin de construcciones (viviendas, ca&inos, obras de in'raestructura urbana+, y en rigor as es &uch si&os casos, en realidad el concepto obra es &ucho &as a&plio, abarcando gran variedad de haceres. obras intelectuales co&o escribir un libro o pintar un cuadro, actos tales co&o reparar o 'abricar una &4"uina, y an los actos "ue consisten en deshacer, co&o una de&olicin, son obras en el sentido 1ur dico del t$r&ino. )s pues, el ob1eto del contrato de obra resulta ser &uy variado, y las nicas li&itaciones "ue le i&pone la ley es "ue sea posible, l cito, no contrario a las buenas costu&bres ni a la &oral y deter&inado. *especto de esta lti&a condicin, ta&bi$n se ad&ite "ue sea no deter&inado pero deter&inable, es decir "ue e!istan ele&entos (en el contrato, en el precio o en las costu&bres del lugar+ "ue per&itan su deter&inacin. /no de los proble&as "ue se plantean en cuanto al ob1eto ("ue es co&ple1o, pues consiste en un hacer y un dar+, es deter&inar a "ui$n corresponde aportar los &ateriales "ue re"uiere la reali%acin de la obra. si ello no se hubiera convenido, se entiende en general "ue debe aportarlos el e&presario, b+ (or&a. aun"ue en principio la ley no prescribe 'or&a alguna para la celebracin del contrato de obra, algunos contratos est4 su1etos a 'or&alidades. es el caso de los contratos de obras pblicas, "ue re"uieren 'or&a escrita, o del contrato de construccin de un bu"ue de &as de seis toneladas, para el cual se e!ige escritura pblica, o del contrato de construccin y venta de un edi'ico de propiedad hori%ontal, "ue debe 'or&ali%arse por boletos e inscribirse en el *egistro 7n&obiliario, c+ ,rueba. el a.1.1>3 establece "ue el contrato de obra puede probarse por cual"uier &edio, e!cepto por testigos cuando su valor supera los die% &il pesos. La prueba por testigos s se ad&ite, para cual"uier &onto de contrato, cuando hay principio de prueba por escrito o cuando no se trata de probar el contrato en s , sino los hechos vinculados a su cu&pli&iento y e1ecucin. -abe se=alar "ue en los contratos para e1ecutar obras co&ple1as o de gran envergadura, la docu&entacin "ue integra el contrato es volu&inosa y &uy variada (planos, planillas, c&putos, presupuestos, especi'icaciones t$cnicas generales y particulares+, siendo 'recuente "ue entre tanta in'or&acin haya contradicciones. para resolverlas se aplican principios tales co&o. lo particular prevalece sobre lo general, la in'or&acin contenida en planos prevalece sobre la contenida en &e&orias y c&putos, etc.+ : 6iste&as e contrataci*n e las o(ras (-o&o prueba del insu'iciente trata&iento "ue el -digo -ivil ha dado a la locacin de obra, se se=ala la ausencia de toda &encin a los siste&as de contratacin, "ue son i&portantes para interpretar los contratos. 5e este te&a se han ocupado las leyes de obras pblicas (la nacional y las provinciales+, "ue &encionan y regla&entan los tres siste&as de contratacin &as usuales, tanto en las obras pblicas co&o en las privadas. 6llos son. a+ La contratacin por a1uste al%ado. se da cuando las partes pactan desde el co&ien%o un precio global, 'i1o e ina&ovible, por la e1ecucin de la obra co&pleta. 6l siste&a es pr4ctico en obras co&ple1as, donde hay &uchos te&, tales co&o las viviendas y las obras de ar"uitectura en general. La ina&ovilidad del precio resulta insostenible cuando hay in'lacin y las obras son de duracin prolongada, ra%n por la cual se ad&ite el a1uste del precio por in'lacin, surgiendo as el lla&ado a1uste al%ado relativo. ,ara poder aplicarse sin proble&as, este siste&a re"uiere "ue el proyecto est$ de'inido y revisado en todos sus detalles, pues de lo contrario pueden surgir di'erencias de interpretacin en cuanto a si tal o cual traba1o est4 incluido o no en el precio total de la obra2 o puede ocurrir "ue, a &itad de la obra, el due=o resuelva hacer ca&bios al proyecto, lo "ue obliga a discutir en "u$ grado tales ca&bios au&entan o dis&inuyen el precio total pactado al contratar, b+ La contratacin por unidad de &edida. se da cuando las partes pactan desde el co&ien%o, precios unitarios distintos para cada te& di'erente de la obra, de &odo "ue el precio total resulta de &ultiplicar la cantidad e1ecutada de cada te& por su respectivo precio unitario y de su&ar luego todos los valores parciales. 6l siste&a se utili%a para obras con pocos detalles, tales co&o la construccin de un ca&ino o de una red de agua (se paga por &etro de %an1a cavada y tapada, por &etro de ca=er a colocada, por cantidad de cone!iones do&iciliaras instaladas, por &etro cuadrado de vereda reconstruida, etc.+, aun"ue nada i&pide e&plearlo en obras co&ple1as y con detalles tales co&o edi'icios en general (se paga por &etro cuadrado de piso, por &etro cuadrado de revo"ue, por cantidad de bocas de lu%, por &etro lineal de %calo, etc.+. 6l siste&a resulta pr4ctico cuando el co&itente sabe "u$ "uiere hacer pero no est4 seguro de cu4nto podr4 o deber4 hacer, pues en de'initiva solo se pagan las cantidades real&ente e1ecutadas. por e1e&plo, si el due=o de una 'inca contrata la e1ecucin de un ala&brado a ra%n de die% pesos por &etro, esti&ando hacer tres &il &etros, a priori el valor total de la obra es de treinta &il pesos2 pero si se e1ecutan &as o &enos &etros "ue los previstos, el precio total 'inal resulta ser otro. La venta1a del siste&a es "ue no hay "ue rediscutir precios cuando ca&bian las cantidades,
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aun"ue esto vale sie&pre "ue los ca&bios de cantidad no sean e!cesivos (la ley de obras pblicas establece "ue si los ca&bios de cantidad superan el veinte por ciento en &as o en &enos, cual"uiera de las partes tiene derecho a pedir ca&bio de precio+. 6ste siste&a ta&bi$n ad&ite "ue los precios se a1usten por in'lacin, c+ La contratacin por coste y costas. el siste&a consiste en pagarle al e&presario todo lo "ue gasta en &ateriales y &ano de obra (coste+, &as un porcenta1e "ue cubre sus gastos indirectos y su ganancia (costas+. *esulta &uy pr4ctico en obras "ue son de desarrollo incierto por insu'iciencias del proyecto o por variabilidad de las condiciones, co&o puede ocurrir cuando se construye un puente sobre un r o. si el r o est4 &uy crecido (lo cual no puede saberse a priori+ deben hacerse obras de de'ensa &as costosas "ue si el r o trae su caudal habitual2 con este siste&a no hay "ue discutir precios, pues en de'initiva se hacen las obras "ue la situacin aconse1a y se paga lo gastado &as el porcenta1e pactado. ,or su practicidad, este siste&a tiende a ser utili%ado cada ve% &as, incluso en obras de desarrollo previsible, aun"ue re"uiere un & ni&o de con'ian%a en la buena 'e y capacidad de gestin del e&presario y un riguroso siste&a de control de gastos. 3tra de las venta1as "ue presenta es "ue no hay "ue hacer a1ustes por in'lacin aplicando ndices (lo cual sie&pre es proble&4tico en las obras+, pues el a1uste es auto&4tico. sie&pre se est4 pagando lo "ue real&ente cuestan los insu&os. )de&4s de estos tres siste&as de contratacin hay otros &enos di'undidos, cabiendo incluso la posibilidad de contratar co&binando siste&as. -aben ta&bi$n otras alternativas, "ue si bien no son siste&as de contratacin, sino &as bien &odalidades de contratacin y e1ecucin &erecen co&entarse. es v4lido contratar una obra por partes, enco&endando cada parte a una e&presa di'erente, &ediante contratos separados2 ta&bi$n cabe la posibilidad de hacer un contrato con una sola e&presa y "ue $sta a su ve% subcontrate ciertas partes de la obra con e&presas especiali%adas (en tal caso el e&presario principal pasa a ser co&itente o due=o de la obra respecto de los subcontratistas+2 ta&bi$n suele ocurrir "ue el due=o de la obra resuelva hacerla por s , e&pleando personal propio y co&prando los &ateriales. en este caso no hay locacin de obra pero hay obra, cabiendo hablar de obra por ad&inistracin+ : E%ectos e la locaci*n e o(ra. 1I4 Las o(li'aciones el loca or o e&presario: a4 De e1ec$tar # entre'ar la o(ra en tie&po # %or&a3 (4 De 'arant2a ante el locatario por estr$cci*n o eterioro e la o(ra3 antes # esp$7s e la entre'a. Por r$ina total o parcial. Di,ersos s$p$estos. Responsa(ili a el loca or por las personas :$e oc$pa. Responsa(ili a el loca or %rente a terceros. Responsa(ili a el ar:$itecto o irector e la o(ra (a+ 3bligacin de e1ecutar la obra en 'or&a. la obra debe e1ecutarse de acuerdo con las reglas del arte del buen construir, concepto un tanto di'uso "ue i&plica "ue la obra debe construirse con cuidado y previsin y resultar segura, apta para el 'in previsto y con contenido est$tico. Se trata en de'initiva de e1ecutarla con'or&e al proyecto y, a 'alta o insu'iciencia de $ste, con'or&e a lo "ue es costu&bre en el lugar y teniendo en cuenta el precio estipulado (a.1.?3H+. Si&ilares alcances tiene la cl4usula "ue suele agregarse en los contratos y "ue establece "ue la obra debe hacerse a satis'accin del due=o. ello no supone una potestad absoluta del due=o, sino una 'acultad "ue debe e1ercer con e"uidad y en el &arco de las condiciones de contratacin (si el due=o insistiera en considerarse insatis'echo, cabr a la intervencin de peritos y corresponder a al 1ue% deter&inar si la obra se entreg en debida 'or&a o no+. Si el e&presario entrega la obra en condiciones indebidas (con 'allas, inco&pleta+, le cabe al due=o el derecho a no pagar el precio (sie&pre "ue la de'iciencia sea signi'icativa+ o a recla&ar cu&pli&iento del contrato (reparacin de las 'allas, co&pleta&iento+ incluyendo inde&ni%acin de da=os. Si el incu&pli&iento del e&presario es de'initivo, el due=o puede recurrir a un tercero para "ue repare las 'allas o co&plete la obra, e incluso puede destruir la obra, si contiene 'allas graves e irreparables. Sin per1uicio de estas 'acultades, si las de'iciencias son graves, el due=o tiene derecho a la resolucin del contrato (a.1.HFG sobre pacto co&isorio+, b+ 3bligacin de entregar la obra en tie&po. el principio b4sico es "ue el e&presario debe entregar la obra en el pla%o pactado y es responsable de los da=os y per1uicios "ue provo"ue la entrega tard a. Sobre el particular, caben las siguientes consideraciones. 1P+ 6l pla%o no sie&pre se pacta en 'or&a e!presa, sino "ue puede constar t4cita&ente (e1. si ante un evento deportivo pr!i&o se enco&ienda a un e&presario "ue construya una tribuna nueva en un estadio, se sobreentiende "ue la &is&a debe entregarse ter&inada antes del evento+. 6n otros casos el pla%o no consta ni si"uiera t4cita&ente, entendi$ndose entonces "ue la obra debe e1ecutarse en el pla%o "ue sea ra%onable segn las caracter sticas de la obra (esto es una cuestin de hecho sobre la "ue decide el 1ue% si las partes no se ponen de acuerdo+, HP+ 6l pla%o inicial&ente pactado puede a&pliarse, sea por un acuerdo de partes (e1. cuando surgen adicionales de obra+ o por ra%ones a1enas a las partes, tales co&o un per odo de lluvias e!traordinario "ue obligue a suspender la obra o dis&inuir su rit&o, 3P+ Bo se trata solo de entregar a tie&po, sino de e1ecutar la obra al rit&o debido (no se trata solo de dar, sino de hacer para dar+. en las obras pblicas y en &uchas obras privadas se pacta, ade&4s de un pla%o, un plan de traba1os al cual debe a1ustarse la e1ecucin de la obra (e1. el pri&er &es deben ter&inarse los ci&ientos, el segundo los &uros, el tercero el techo, etc.+. 5e este &odo se
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puede saber si la obra se e1ecuta al rit&o debido o se va atrasando2 y si el atraso se acenta y resulta evidente "ue la obra no se entregar4 a tie&po, el co&itente puede recla&ar la resolucin del contrato antes de cu&plirse el pla%o de entrega, c+ 3bligacin de garanti%ar la obra antes de su entrega. con relacin a las responsabilidades e&ergentes de la destruccin o deterioro de la obra antes de su entrega, se aplica el a.1.?3F, "ue tiene una redaccin un tanto con'usa y &erece anali%arse con cuidado. co&ien%a diciendo "ue el e&presario no tiene derecho a retribucin si la obra se destruye por caso 'ortuito antes de ser entregada... (hasta a"u la redaccin es clara y coherente, pues en el caso 'ortuito no hay culpas y ninguna de las partes tiene derecho a recla&ar por p$rdidas e intereses. no puede recla&ar el co&itente, aun"ue $l haya puesto los &ateriales y no puede recla&ar el e&presario por el traba1o "ue perdi+. Q el art culo contina. ...a no ser "ue haya habido &orosidad para recibirla... (esto ta&bi$n es coherente. a"u el caso 'ortuito ocurre cuando el co&itente est4 en &ora, y por lo tanto debe responder por su culpa pag4ndole al e&presario su traba1o+. Seguida&ente el art culo se re'iere al caso en "ue la destruccin es causada por la &ala calidad de los &ateriales y da pautas con'usas cuya interpretacin &as lgica es la "ue sigue. si la obra se destruy por &ala calidad de los &ateriales, el e&presario es responsable del da=o sie&pre, an cuando los &ateriales hubieran sido provistos por el co&itente, pues se supone "ue el e&presario es un e!perto y debi advertir la &ala calidad del &aterial "ue se le provey. Si la advirti y se la hi%o saber al co&itente, podr4 recla&ar la retribucin de su traba1o, pero no se e!i&e de pagar los da=os, pues 'ue i&prudente al e&plear &ateriales cuya &ala calidad conoc a. -on &as ra%n deber4 responder por da=os y no tendr4 derecho a la retribucin de su traba1o, si $l &is&o provey los &ateriales de'ectuosos o si la obra se destruy por de'iciencias de la &ano de obra, pues $l es responsable de las personas "ue ocupa (a.1.?31+. 6l nico caso en "ue est4 e!ento de responsabilidad por da=os es cuando los &ateriales, habiendo sido provistos por el co&itente, ten an vicios ocultos "ue ni un e!perto podr a haber advertido, d+ 3bligacin de garanti%ar la obra despu$s de su entrega. la responsabilidad del e&presario no se e!tingue con la entrega de la obra, sino "ue se e!tiende &as all4 de ella. Sobre el particular el a.1.?G? establece "ue el constructor es responsable, hasta die% a=os despu$s de haber entregado una obra de larga duracin, por su ruina total o parcial, sea "ue $sta provenga de vicio del suelo, de vicio de construccin o de &ala calidad de los &ateriales, sin i&portar "uien los haya provisto o de "uien sea el in&ueble donde se la construy. -on respecto a los vicios del suelo, es lgico "ue se responsabilice al constructor aun"ue se trate de in&ueble a1eno pues, en cierto sentido, el in&ueble (el suelo+ es co&o un &aterial "ue el co&itente provee para la obra y es obligacin del constructor veri'icar su calidad. 6n cuanto al concepto de ruina, no debe entenderse por tal solo la destruccin &asiva o el derru&be del edi'icio, pues ta&bi$n hay ruina cuando hay un deterioro i&portante (ruina parcial+2 &as an, no es necesario "ue la ruina se haya producido, bastando con "ue e!ista riesgo cierto de "ue vaya a producirse. La responsabilidad e&presaria por ruina despu$s de la entrega es de orden pblico, segn surge clara&ente del a.1.?G? "ue establece "ue no ser4 ad&isible la dispensa contractual de responsabilidad por ruina. 6sto es lgico, pues ser a contrario a la seguridad pblica "ue los constructores de edi'icios, puentes, ca&inos, pudieran liberarse de responsabilidad por la ruina de sus obras con una si&ple cl4usula contractual. La accin por ruina total o parcial de un edi'icio prescribe, segn el a.1.?G?, al cabo de un a=o de haberse producido la ruina. 6n cuanto a la carga de la prueba, producida la ruina se presu&e "ue ella se debi a 'allas de construccin o de los &ateriales, y se hace responsable pri&a 'acie al constructor. si $ste pretende liberarse de la responsabilidad, le corresponde a $l probar "ue no tuvo culpa, e+ *esponsabilidad del ar"uitecto o director de la obra. ade&4s del constructor, "ue es "uien hace la obra, e!iste la 'igura del ar"uitecto o ingeniero "ue proyecta yTo dirige la obra, cuyas responsabilidades son distintas a las del constructor, cabiendo tres posibilidades. a+ Kue el ar"uitecto haga el proyecto, pero no diri1a la obra. en este caso responde por los vicios del proyecto (errores de c4lculo, o&isiones en los planos, etc.+, pero no por los vicios de la construccin, b+ Kue el ar"uitecto haga el proyecto y diri1a la obra. en este caso responde tanto por los vicios del proyecto co&o por los vicios de la construccin, c+ Kue el ar"uitecto no haga el proyecto, pero diri1a la obra. en este caso, co&o en el anterior, responde por los vicios de la construccin y por los vicios del proyecto (pues, aun"ue $l no lo hubiera reali%ado, est4 obligado, por su pro'esin y por su car4cter de director t$cnico de la obra, a revisarlo antes de hacerlo+. 5e esto, y de lo visto &as arriba, surge "ue ante ruina total o parcial, las responsabilidades del proyectista, del director t$cnico y del constructor pueden superponerse, resultando "ue el due=o puede accionar por da=os indistinta&ente contra cual"uiera de los tres y por el total del da=o (es co&o si los tres 'ueran deudores solidarios+. 6n tal caso, la carga de la inde&ni%acin se repartir4 proporcional&ente entre los tres, segn el grado de responsabilidad "ue tenga cada uno, cuestin "ue el 1ue% debe deter&inar en cada caso.
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!. E%ectos e la locaci*n e o(ra. /I4 Las o(li'aciones el locatario o $e;o: a4 De pa'ar el precio. Di,ersas %or&as e contratar la o(ra. Deter&inaci*n el precio. Tie&po # l$'ar e pa'o. Encareci&iento e los &ateriales # e la &ano e o(ra. El a.1.=!!. La acci*n el a.1.=?@3 (4 De reci(ir la o(ra. Eeri%icaci*n3 apro(aci*n # recepci*n. Recepci*n e)presa # tcita3 pro,isional # e%initi,a3 c4 Responsa(ili a respecto el loca or3 s$s epen ientes # terceros (a+ 3bligacin de pagar el precio. cual"uiera sea el siste&a de contratacin establecido y el precio pactado, es obligacin del due=o pagarlo en tie&po y en 'or&a. )un"ue el a.1.?33 establece "ue el precio es 'i1o e ina&ovible, el &is&o art culo ad&ite "ue cabe rea1ustarlo cuando circunstancias i&previstas o inevitables (e1. la in'lacin+ lo hayan desvirtuado (ya se vio "ue todos los siste&as de contratacin ad&iten a1ustes de precios por au&ento en los &ateriales o &ano de obra+. 6n cuanto al &o&ento del pago, la ley dispone "ue, si no se hubiera pactado, debe hacerse al &o&ento de recibirse la obra. Sin e&bargo lo &as usual, sobre todo en obras prolongadas y &uy costosas, es "ue se pacten pagos parciales a cuenta, cuyos valores se establecen en base al avance de las obras. al 'in de cada &es se hace una &edicin de lo hecho y se e&ite un certi'icado de obra, el cual es pagado y tenido co&o pago a cuenta, sin "ue ello i&pli"ue recepcin de la parte de obra "ue se est4 pagando. Sobre el lugar de pago, se aplican las reglas generales "ue dicen "ue debe pagarse en el lugar convenido y a 'alta de $ste, en el lugar donde se hiciere la tradicin de la cosa (en la obra+, o donde la obligacin se hubiere contra do, o en el do&icilio "ue ten a el deudor (el co&itente+ al &o&ento de contratar. 6l co&itente puede negarse a pagar si la obra no se le entrega de acuerdo a lo convenido, pero tal derecho le cabe sie&pre "ue las de'iciencias de la obra sean de tal &agnitud "ue 1usti'i"uen ese proceder. Si el co&itente no paga en el tie&po convenido, sin estar 1usti'icado, el e&presario puede recla&ar el cu&pli&iento del pago o la resolucin del contrato, recla&ando ade&4s inde&ni%acin por p$rdidas e intereses. Si se hubieran pactado pagos peridicos y no se cu&plieran, el e&presario tendr4 derecho ta&bi$n a suspender la obra hasta "ue se pague lo adeudado, teni$ndose el tie&po de suspensin co&o causa v4lida para a&pliar el pla%o de obra. 6l e&presario no pagado tiene, inclusive, el derecho a retener la obra (incluyendo planos e instru&entos de traba1o proporcionados por el co&itente+ co&o v a para 'or%ar el pago. La obligacin de pagar el precio incluye la de pagar los traba1os adicionales (no previstos en el contrato+ "ue el co&itente hubiera ordenado e1ecutar y ta&bi$n a"uellos "ue, sin haberse contratado, el e&presario debe reali%ar por ser absoluta&ente necesarios para la obra (a.1.?33+. Las acciones por cobro del precio de la obra prescriben a los die% a=os contados desde "ue la obligacin se hi%o e!igible, b+ 3bligacin de recibir la obra. en principio el co&itente est4 obligado a recibir la obra, sin e&bargo tiene derecho a veri'icar la calidad de la &is&a antes de recibirla. )s pues, resulta "ue la recepcin de la obra no se hace en un instante, sino "ue consiste en un proceso, "ue co&ien%a con la veri'icacin "ue hace el co&itente. ) ello le sigue, si cabe, la aceptacin de la obra y, reci$n entonces, la recepcin (todo esto en el plano terico, pues lo usual es "ue la aceptacin y la recepcin se den en un solo acto, "ue incluso puede ser t4cito+. 6ste proceso se e!plica por"ue una obra es en general una cosa co&ple1a con contenidos aparentes y contenidos ocultos, cuya verdadera calidad no puede apreciarse sino cuando ya se la ha recibido y se la usa. <usta&ente por esta circunstancia la recepcin de la obra suele desdoblarse en dos 'ases. pri&ero se hace una recepcin provisoria, a partir de la cual el co&itente "ueda en posesin de la obra y retiene un porcenta1e del precio en concepto de garant a por vicios ocultos "ue pudieran aparecer2 despu$s (al cabo de un tie&po preestablecido "ue puede llegar a ser hasta de un a=o+, se hace la recepcin de'initiva, pagando al e&presario la su&a retenida en concepto de garant a. Jas all4 de algunas venta1as pr4cticas "ue o'rece este siste&a de doble recepcin, "ue es obligatorio en las obras pblicas y ta&bi$n se suele utili%ar en obras privadas, lo cierto es "ue 1ur dica&ente el &ecanis&o no tiene sentido. lo "ue cuenta es la lla&ada recepcin provisoria, pues a partir de ella la cosa "ueda en posesin del co&itente y si se destruye por caso 'ortuito es $l "uien asu&e los da=os2 en cuanto al co&itente, a partir de la entrega (recepcin provisoria+ su responsabilidad por vicios constructivos ocultos se e!tiende por die% a=os y la recepcin de'initiva en nada altera dicha situacin. 6l a.1.?G7 bis se re'iere sin duda a la recepcin provisoria, toda ve% "ue establece "ue, recibida la obra, el e&presario se libera de responder por vicios aparentes y no cabe luego alegar no aceptacin2 pero no se libera de responder por vicios ocultos al &o&ento de la entrega (dicho de otro &odo. la recepcin e"uivale a aceptacin t4cita de la obra tal co&o se ve, salvo "ue se hiciera e!presa reserva de la e!istencia de vicios aparentes. ,or los vicios ocultos no es necesario hacer reserva alguna+, c+ *esponsabilidad respecto del locador, sus dependientes y terceros. puesto "ue en el contrato de obra las partes son el co&itente y el due=o, en principio solo surte e'ectos entre ellos y no contra terceros. Sin e&bargo ese principio general no es estricta&ente aplicable en los contratos de obra, tal co&o podr4 apreciarse a continuacin. a+ 6l a.1.?G9 establece "ue si el co&itente no hubiera pagado la totalidad del precio pactado al e&presario y $ste le debiera a sus obreros y proveedores, estos tienen accin directa contra el locador principal hasta la concurrencia
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de la su&a debida al e&presario. 6ste bene'icio se 'unda en ra%ones de e"uidad y la 1urisprudencia ha interpretado "ue ta&bi$n es e1ercitable por los subcontratistas, ya "ue son proveedores del e&presario. 6l bene'icio va &as all4. co&o se presu&e "ue los obreros no tienen &odo de probar "ue el co&itente adeuda su&as al e&presario, no necesitan probar tal cosa2 en todo caso es el co&itente "uien, en de'ensa contra esa accin, debe probar "ue ha pagado todo al e&presario (para ello puede presentar recibos privados+, b+ 6l a.1.?G7 dice "ue los e&presarios son responsables, por la inobservancia de disposiciones &unicipales o policiales, de todo da=o "ue causen a los vecinos. Q no solo cuando incu&plan ordenan%as, y no solo respecto de los vecinos. en rigor, y por aplicacin de los arts. 1.1F> y 1.113, son responsables de todo da=o "ue por su culpa o la de sus dependientes causen a terceros+. ?. Cesi*n # s$(contrataci*n e la o(ra3 R7'i&en 1$r2 ico (La cesin y subcontratacin de la obra est4n su1etas reglas si&ilares a las "ue ad&iten la cesin y la sublocacin de cosas (ver Iolilla E77, punto G+, aun"ue tienen algunas particularidades. ,or lo pronto cabe decir "ue hay cesin del contrato de obra cuando el e&presario trans'iere su situacin contractual a un tercero "ue pasa a ocupar su lugar y establece relaciones directas con el co&itente (aun"ue ta&bi$n podr a ser el co&itente "uien trans'iera el contrato a un tercero+ y hay subcontratacin de la obra cuando el e&presario contrata con un tercero la e1ecucin de una parte o el todo de la obra, de &odo tal "ue el tercero "ueda 1ur dica&ente vinculado con $l y no con el co&itente. -o&o principio general vale decir "ue el e&presario est4 'acultado a ceder el contrato a un tercero, e!cepto e!presa prohibicin en el contrato, y "ue &ientras el co&itente no acepte la cesin, el e&presario cedente seguir4 obligado, lo "ue su&ado a la obligacin asu&ida por el e&presario cesionario da co&o resultado "ue hay dos obligados ante el co&itente. Si $ste da su consenti&iento a la cesin, el e&presario cedente se libera de toda obligacin (a.81G+, e!cepto de la obligacin de garant a por vicios en la porcin de obra "ue hubiera e1ecutado antes de la cesin, vicios por los cuales ta&bi$n responde el cesionario. La cesin no es posible cuando el contrato se ha celebrado intuito personae, es decir atendiendo a las condiciones personales del e&presario. La subcontratacin ta&bi$n est4 per&itida, dentro de los &is&os l &ites, lo "ue signi'ica "ue no se puede subcontratar si lo proh be el contrato. La subcontratacin, regida por un nuevo contrato, no altera la relacin entre el co&itente y el e&presario ni crea v nculo directo entre el co&itente y el subcontratista. Bo obstante ello, el co&itente tiene accin directa por da=os contra el subcontratista, id$ntica a la "ue tiene contra el e&presario2 y a su ve% el subcontratista tiene accin directa contra el e&presario en los supuestos del a.1?G?+ : E)tinci*n el contrato. Di,ersas ca$sas: a4 Concl$si*n e la o(ra3 (4 Desisti&iento el $e;o3 c4 Eol$nta e las partes3 4 M$erte3 %alencia3 etc. el e&presario3 e4 I&posi(ili a 3 %4 O&isi*n e los e(eres por parte el $e;o e la o(ra3 '4 Ine1ec$ci*n e las o(li'aciones por el e&presario (a+ -onclusin de la obra. el &odo nor&al de e!tincin de un contrato es "ue las partes cu&plan sus obligaciones. 0rat4ndose de un contrato de obra ello consiste en concluir la obra y entregarla al co&itente, "uien a su ve% la recibe y paga por ella, b+ 5esisti&iento del due=o. el a.1?38 dispone "ue el due=o puede desistir de la obra por su sola voluntad, aun"ue la obra haya e&pe%ado, inde&ni%ado al e&presario de todos sus gastos y pag4ndole la totalidad del bene'icio "ue $ste habr a obtenido en caso de concluirla. 6ste art culo no viola el principio de "ue para concluir anticipada&ente un contrato se re"uiere la voluntad de a&bas partes, pues en rigor el e&presario est4 recibiendo todo lo "ue esperaba recibir, con lo cual no su're per1uicio. Sin e&bargo la Ley 17.711 agreg un p4rra'o al a.1.?38 "ue 'aculta a los 1ueces a disponer un pago &enor si la aplicacin estricta del art culo conduce a desproporciones, c+ #oluntad de las partes. si la obra 'ue contratada por unidad de &edida, sin 'i1arse la cantidad de unidades a e1ecutar, cual"uiera de las partes puede concluir unilateral&ente el contrato en cual"uier &o&ento, pag4ndose la cantidad e1ecutada hasta entonces (a.1.?3>+. Si la cantidad de unidades se hubiera 'i1ado, ninguna de las partes puede concluir unilateral&ente el contrato sin haberse e1ecutado todas las unidades previstas2 si alguno desistiera antes de eso, deber4 inde&ni%ar a la contraparte por el da=o derivado de la ine1ecucin parcial. 6sta nor&a es &as el4stica cuando se trata de obras pblicas, pues se ad&ite e1ecutar un veinte por ciento en &as o en &enos, sin "ue ello genere derecho a inde&ni%acin, d+ Juerte, desaparicin, 'alencia del e&presario. el a.1.?GF establece "ue la &uerte del e&presario resuelve el contrato (no as la &uerte del co&itente+ y otorga derecho a los herederos a percibir el pago por la parte de obra "ue se hubiera e1ecutado, y a continuar la obra si $sta no re"uiriese condiciones personales deter&inadas en el e1ecutor. La desaparicin del e&presario se tiene por abandono de obra y 'aculta al co&itente a resolver el contrato (a.1.?G3+. Lgica&ente, debe tratarse de un abandono indudable, prolongado y "ue per&ita presu&ir "ue la obra no ser4 continuada (la e1ecucin a rit&o e!cesiva&ente lento se e"uipara a abandono+. 6l co&itente ta&bi$n puede resolver el contrato cuando se produce la 'alencia ("uiebra+ del e&presario (a.1.?G3+, pues en la &ayor a de los casos ello e"uivale a i&posibilidad de continuar la
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obra. Bada dice el -digo respecto de la desaparicin o "uiebra del co&itente, aun"ue cabe entender "ue en tales supuestos el e&presario ta&bi$n est4 'acultado a resolver el contrato, salvo "ue hubiera cobrado por anticipado, e+ 7&posibilidad del e&presario de hacer o ter&inar la obra. el a.1.?GH dispone "ue si el e&presario se ve i&posibilitado de ter&inar la obra, tanto $l &is&o co&o el co&itente pueden pedir la resolucin del contrato. 6l concepto de i&posibilidad debe entenderse en sentido a&plio. co&prende tanto la i&posibilidad ob1etiva (hechos ' sicos o 1ur dicos a1enos a las partes, tales co&o una inundacin o una e!propiacin+, co&o la i&posibilidad sub1etiva (cuestiones inherentes a la persona del e&presario, tales co&o una en'er&edad o su encarcela&iento+. Las consecuencias de la resolucin por i&posibilidad depender4n de cual sea la causa de ella. si la i&posibilidad es por causas a1enas a las partes (e1. la e!propiacin del in&ueble donde iba a hacerse la obra+ solo cabe pagar al e&presario la parte de obra "ue ya hubiera e1ecutado2 si la i&posibilidad 'uera por culpa del e&presario (e1. si 'uera condenado a prisin+, $l deber4 inde&ni%ar al co&itente los da=os "ue le ocasione2 si la i&posibilidad 'uera por culpa del co&itente (e1. cuando un tercero reivindica co&o propio el in&ueble donde se estaba haciendo la obra+, $l debe pagar al e&presario toda la utilidad "ue este habr a percibido de co&pletarse la obra, '+ 3&isin de los deberes por parte del due=o de la obra. si el co&itente no entrega los &ateriales pro&etidos o no paga la obra, el e&presario puede resolver el contrato (a.1.?GG+. 6n los contratos de obra hay pacto co&isorio t4cito, g+ 7ne1ecucin de las obligaciones por el e&presario. el caso es si&ilar al anterior, pues el pacto co&isorio t4cito 'unciona para a&bas partes. si el e&presario incu&ple sus obligaciones (e1. se atrasa en la obra o la e1ecuta de'iciente&ente+, el co&itente tiene derecho a resolver el contrato. Batural&ente, tanto en este caso co&o en el precedente, el incu&pli&iento debe ser grave para "ue autorice la resolucin. un pe"ue=o retraso en el pago o en el avance de la obra no son causa su'iciente para pedir la resolucin del contrato. @. Otros contratos. Concepto3 nat$rale0a # e%ectos e ca a $no e ellos: a4 Las pro%esiones li(erales. Nat$rale0a 1$r2 ica el contrato entre pro%esional # cliente. El pacto e c$ota litis. R7'i&en 1$r2 ico (a+ Las pro'esiones liberales. los &$dicos, abogados, contadores, ingenieros, etc., en cuanto e1ercen su pro'esin reali%an un traba1o "ue, co&o cual"uier otro, debe ser re&unerado por "uienes aprovechan del &is&o (los clientes, los pacientes, etc+. 6l proble&a es deter&inar cu4l es la naturale%a 1ur dica de la relacin "ue se entabla entre los pro'esionales y sus clientes, lo cual ha &erecido varias opiniones. 1P+ ,ara unos es un &andato, pero esto no resiste an4lisis, pues en el &andato hay representacin para reali%ar un acto 1ur dico y los &$dicos, ar"uitectos, ingenieros, no actan representando a nadie sino "ue actan por s 2 ade&4s no reali%an actos 1ur dicos, sino actos &ateriales e intelectuales. Los nicos "ue se apro!i&an al &odelo de &andato son los abogados, pero ni si"uiera ellos responden e!acta&ente al &odelo, b+ 3tros sostienen "ue es una locacin de servicios, pues su ob1eto es el traba1o, y por ende es e"uiparable a un contrato de traba1o. 6sto es errado pues los pro'esionales no traba1an en relacin de subordinacin con sus clientes sino "ue se caracteri%an 1usta&ente por su independencia de criterio. Los nicos "ue se apro!i&an al &odelo de locacin de servicio son los pro'esionales "ue traba1an en relacin de dependencia por un sueldo, pero ni an ellos responden e!acta&ente al &odelo, pues actan en un &arco de &as libertad de creacin intelectual "ue los traba1adores co&unes, c+ ;ay "uienes a'ir&an "ue se trata de una locacin de obra, pero $sta se caracteri%a por pro&eterse un resultado y los pro'esionales casi nunca pro&eten un resultado. )de&4s el "ue contrata a un pro'esional puede desistir pagando slo los servicios prestados, &ientras "ue "uien desiste de hacer la obra debe pagar al e&presario toda la utilidad prevista, d+ La &ayor a lo considera un contrato &ulti'or&e, "ue en ciertos casos asu&e 'or&a de &andato, en otros se encuadra co&o locacin de servicios y a veces es locacin de obra. )un"ue esto parece enca1ar &e1or con las situaciones reales, la asi&ilacin a 'or&as cl4sicas sigue siendo 'or%ada, e+ La c4tedra entiende "ue es un contrato at pico, su1eto a sus propios es"ue&as, sin per1uicio de "ue en ciertos casos se ase&e1e a alguna 'or&a cl4sica (co&o ocurre, por e1e&plo, con los pro'esionales "ue traba1an en relacin de dependencia, a "uienes las leyes laborales tienden a proteger encuadr4ndolos ba1o el &odelo de contrato de traba1o+. 6n lo "ue sigue se anali%ar4n breve&ente las di'erentes &odalidades "ue se dan en cada pro'esin, poni$ndose de &ani'iesto la atipicidad de cada caso. 1P+ Los abogados y procuradores. la retribucin de abogados y procuradores "ue traba1an por cuenta propia est4 regulada por una ley "ue establece honorarios & ni&os, siendo nulo todo convenio previo "ue 'i1e &ontos &enores, aun"ue nada i&pide "ue despu$s de haber hecho la tarea, el abogado pacte honorarios &enores. La e!istencia de un arancel legal ta&poco i&pide la reali%acin de un pacto de cuota litis, por el cual cliente y abogado se asocian en el resultado del 1uicio. el abogado se hace cargo de los gastos y costas del 1uicio y se ocupa de gestionarlo, ad"uiriendo un derecho sobre el resultado "ue no puede e!ceder del cuarenta por ciento. 6n estos pactos, "ue est4n prohibidos en los 1uiciosa previsionales, de 'a&ilia o ali&entarios, el abogado
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conserva el derecho a cobrar su honorarios a la parte vencida. )de&4s, si el cliente resolviera ca&biar de abogado despu$s de haber hecho el pacto de cuota litis, podr4 hacerlo pero reconociendo el derecho del abogado a una parte del resultado (salvo "ue de&uestre "ue el abogado actu negligente&ente+. 5istinto es el caso cuando el abogado traba1a por sus honorarios. el cliente puede ree&pla%arlo en cual"uier &o&ento y solo tendr4 derecho a honorarios por los servicios "ue hubiera prestado hasta ese &o&ento, HP+ Los &$dicos. no e!isten aranceles &$dicos regulados por ley, por lo cual la cuestin "ueda librada a la voluntad de las partes. Si hay litigio de honorarios por servicios ya prestados, la deter&inacin es di' cil por la particular relacin "ue se da entre las partes. pocas veces el &$dico o el paciente pueden invocar algn contrato sobre honorarios, pues a &enudo no se habla de ello a priori o se pacta verbal&ente en una conversacin privada. ,ara 'i1ar honorarios el 1ue% to&a en cuenta la i&portancia de los servicios prestados, la gravedad de la en'er&edad, el n&ero de consultas, el relieve pro'esional del &$dico, etc. Si a &itad de un trata&iento el paciente resuelve ca&biar de &$dico, debe pagar honorarios al &$dico solo por la parte de trata&iento ya reali%ada. 6l &$dico ta&bi$n puede de1ar anticipada&ente al paciente, sie&pre "ue ello no a'ecte su salud. 6n cuanto a la responsabilidad civil y penal de los &$dicos "ue incurren en &ala pra!is (pr4ctica negligente de su pro'esin+, debe "uedar claro "ue el &$dico no garanti%a un resultado (no garanti%a "ue el en'er&o se curar4+ sino "ue debe garanti%ar &edios (poner toda su sapiencia para proveer a la curacin o alivio del en'er&o+, 3P+ 7ngenieros, ar"uitectos, agri&ensores. estos reali%an tareas pro'esionales tan variadas, "ue resulta di' cil establecer la naturale%a 1ur dica de la relacin "ue tienen con sus clientes. el traba1o del proyectista, "ue aporta creacin intelectual, es propio de un contrato at pico2 el del director t$cnico se ase&e1a &as a una locacin de obra2 el del ad&inistrador de obra se parece a un &andato. Jas all4 de esta di'icultad, la retribucin de estos pro'esionales est4 regulada por leyes arancelarias "ue 'i1an valores & ni&os, siendo nulo todo pacto "ue 'i1e valores in'eriores a los & ni&os, pues se trata de leyes de orden pblico. 6n cuanto a la ruptura unilateral del contrato, si "uien desiste es el cliente, debe pagar al pro'esional no solo el traba1o ya reali%ado, sino ta&bi$n todo lo "ue habr a ganado en caso de co&pletarse el traba1o2 si "uien desiste es el pro'esional, debe inde&ni%ar al cliente por los da=os "ue tal desisti&iento+ : (4 El contrato e e ici*n (6ste contrato est4 de'inido en la Ley 11.7H3 sobre ,ropiedad 7ntelectual, "ue dice "ue hay contrato de edicin cuando el titular del derecho de propiedad sobre una obra intelectual (autor+ se obligue a entregarla a un editor, y $ste a reproducirla y venderla. 6l contrato ad&ite &uchas &odalidades. puede pactarse "ue el editor i&pri&a, distribuya y venda, pagando al autor un porcenta1e sobre cada e1e&plar vendido o sobre la utilidad neta, o una su&a 'i1a. 6s distinto al contrato de i&presin, en el cual el i&presor solo se obliga a i&pri&ir la obra a ca&bio de un precio, y del contrato de distribucin, en el cual el distribuidor recibe la obra ya i&presa y se obliga a distribuirla para la venta a ca&bio de un precio o un porcenta1e. el contrato de edicin los co&prende a todos, de donde deriva su co&ple1idad. Su ob1eto puede ser cual"uier obra intelectual susceptible de editarse (en gr4'ica, en sonido, en video, etc+, a condicin de "ue no sea in&oral o contraria a las buenas costu&bres, lo cual es di' cil de deter&inar pues entran en 1uego ele&entos co&o la libertad de e!presin y de prensa. 5ebido a su co&ple1idad, hay disensos acerca de cual es su naturale%a 1ur dica. aun"ue tiene ele&entos propios de la locacin de obra, de la venta y de la sociedad, no es asi&ilable a ninguno de estos contratos. es un contrato at pico "ue tiene su propio r$gi&en legal. 6n cuanto a sus caracteres, cabe decir "ue es bilateral, oneroso (al &enos as se presu&e+ y consensual, en principio es 'or&al (de 'or&a escrita+, aun"ue resulta v4lido si esto se o&ite. )d&ite ser probado por cual"uier &edio, si$ndole aplicables los principios generales sobre prueba consagrados en el a.1.1>F y siguientes. 6n cuanto a sus e'ectos respecto del autor, cabe decir "ue $ste tiene derecho a traducir, trans'or&ar y re'undir su obra, pues se trata de una propiedad intelectual, i&buida de un derecho &oral inalienable. -onserva incluso el derecho a supri&irla, sin "ue el editor pueda oponerse, aun"ue debe ser inde&ni%ado. Lgica&ente, el autor tiene derecho a la retribucin prevista, estando obligado a entregar la obra al editor en el pla%o pactado y a garanti%arle a $ste la autenticidad y dis'rute de la obra. 6l editor, por su parte, tiene el derecho de editar, distribuir y vender la obra, respetando las condiciones pactadas en cuanto a cantidad de e1e&plares y calidad de i&presin, incluso en lo re'erido al lugar y 'or&a en "ue se indica el no&bre del autor. 6n cuanto a sus obligaciones, est4 la de i&pri&ir, distribuir y vender la obra, la de pagar al autor su retribucin, la de respetar los originales, la de registrar la obra y la de responder por la p$rdida de los originales. 6l contrato de edicin puede ser cedido por cual"uiera de las partes, aun"ue el autor solo puede hacerlo una ve% "ue ha ter&inado la obra y la ha entregado al editor. -oncluye el contrato por causas tales co&o el agota&iento de las ediciones previstas, la p$rdida de la obra, algn incu&pli&iento de parte, el venci&iento del pla%o de duracin convenido o la &uerte o incapacidad del autor antes de "ue concluya la obra. Los e'ectos de la conclusin depender4n de su causa y de las culpas "ue hubiera,+ : c4 El contrato e representaci*n teatral (La ya citada Ley 11.7H3 lo de'ine diciendo "ue hay
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contrato de representacin teatral cuando el autor de una obra teatral la entrega a un e&presario para "ue sea representada pblica&ente. ,or e!tensin, la disposicin es aplicable a cual"uier otro &odo de representacin o reproduccin &ec4nica de la obra (radio'on a, televisin, cine+. 6l contrato ad&ite variadas &odalidades y tiene se&e1an%as con el de edicin, pues a&bos apuntan a di'undir pblica&ente una obra intelectual o art stica. 0ales se&e1an%as e!plican "ue $ste contrato suscite las &is&as controversias "ue el de edicin en cuanto a su naturale%a 1ur dica, cabiendo concluir, co&o en a"uel caso, "ue se trata de un contrato at pico. )un"ue se trata de un contrato consensual, susceptible de probarse por cual"uier &edio (a.1.1>F+, la ley e!ige "ue, cuando se trate de una obra in$dita ("ue se va a representar por pri&era ve%+ el e&presario entregue recibo de ella al autor y con'ir&e dentro de los treinta d as siguientes si acepta o no la representacin. 6n cuanto a sus e'ectos respecto del autor, $ste tiene derecho a "ue la obra se represente respetando los originales, a hacer las &odi'icaciones, agregados y supresiones "ue esti&e oportunas y a "ue se lo retribuya por su obra en los t$r&inos pactados, estando a su ve% obligado a entregar la obra pro&etida, a asegurar al e&presario el dis'rute de la obra y a colaborar en los ensayos. 6l e&presario, por su parte, tiene derecho a elegir los int$rpretes y percibir el i&porte de las entradas, estando a su ve% obligado a representar la obra a1ust4ndose a los originales, a hacerlo en la $poca convencida, a pagar el precio acordado al autor y a conservar los originales. 6n &ateria de cesin del contrato, el principio es "ue el e&presario no puede ceder el contrato pues se presu&e "ue la eleccin del e&presario por el autor es deter&inante para la concrecin del contrato. 6l e&presario ta&poco tiene derecho a sacar &as copias de la obra "ue las necesarias, pues ello e"uivale a invadir 'acultades propias del autor. 6l autor si puede ceder el contrato, sie&pre "ue haya ter&inado la obra y la hay entregado al e&presario para su representacin. ,ara la 'inali%acin del contrato son aplicables en general las &is&as reglas "ue para la conclusin del contrato de edicin, aun"ue con algunas particularidades, tal co&o "ue la &uerte del e&presario autori%a la conclusin pues se entiende "ue $l es un ele&ento deter&inante del contrato+. 3tro ele&ento particular de estos contratos son los int$rpretes, cuyo aporte es a &enudo decisivo para el resultado del contrato, ra%n por la cual el e&presario les debe retribucin e!tra cuando di'unde la obra por &edios &asivos sin el previo consenti&iento de ellos+ 8 4 El contrato e espectc$lo pG(lico (Se lla&a contrato de espect4culo pblico al "ue se celebra entre un e&presario de espect4culos y el espectador "ue asiste a los &is&os. 6s un contrato por adhesin, en el "ue el e&presario pone todas las condiciones y el espectador si&ple&ente las acepta. Su naturale%a 1ur dica es discutida. tiene ele&entos de una locacin de cosa (el e&presario al"uila un palco o un lugar a ca&bio de un precio+ y ta&bi$n alguna si&ilitud con la venta (algunos clubes deportivos venden plateas en sus estadios para 'inanciarse, aun"ue en rigor no se vende un derecho de propiedad sino de uso+, pero la doctrina &ayoritaria entiende "ue es una locacin de obra. a ca&bio de un precio se o'rece un resultado, "ue es el espect4culo. 6l contrato se 'or&ali%a con la ad"uisicin del billete de entrada, "ue es ta&bi$n el instru&ento "ue sirve co&o prueba de su celebracin. Sus condiciones son las "ue constan en el billete &as las "ue se hubieran publicitado. 6l espectador tiene derecho a presenciar el espect4culo, co&pleto y en los t$r&inos pro&etidos, desde el lugar por el "ue pag, pudiendo ceder su derecho por la si&ple v a de entrega de la entrada a un tercero. -o&o espectador est4 obligado a respetar las condiciones "ue el e&presario i&puso, tales co&o conducirse con respeto hacia los de&4s espectadores y no perturbar el espect4culo, cabi$ndole al e&presario el derecho a e!pulsarlo si viola estas nor&as. 6l e&presario por su parte, tiene derecho a cobrar la entrada y a e!igir deter&inadas condiciones preestablecidas tales co&o vesti&enta o horario2 y tiene obligacin de proporcionar el espect4culo pro&etido, sin "uitas ni ca&bios. 6n cuanto a da=os y accidentes "ue puedan su'rir los espectadores durante el espect4culo, el e&presario responde por ellos, entendi$ndose "ue hay una responsabilidad acu&ulada, contractual por un lado (por"ue el contrato i&plica garanti%ar seguridad al espectador+ y cuasi delictual por el otro (por"ue "uien organi%a un espect4culo &asivo genera un riesgo por el "ue debe responder+.3bvia&ente, no ser4 responsable el e&presario de los per1uicios "ue su'ran los espectadores por su propia culpa o por 'uer%a &ayor+ 8 e4 El contrato e p$(lici a (;ay contrato de publicidad cuando una de las partes se co&pro&ete a hacer anuncios pblicos encargados por la otra parte, a ca&bio de una retribucin en dinero. Su i&portancia en las sociedades &odernas es obvia, por lo "ue huelgan los co&entarios. Se considera "ue es un contrato de locacin de obra, pues se pro&ete un resultado (la publicacin+ a ca&bio de dinero2 sin e&bargo en ciertos casos asu&e la 'or&a de un contrato de locacin de cosas (cuando se al"uila un espacio 'i1o para destinarlo a publicidad+. 6l publicista (due=o del &edio de di'usin+ "ueda obligado a hacer los anuncios en el &edio establecido, respetando las condiciones de ta&a=o, 'or&a y ubicacin convenidos, co&o ta&bi$n lo re'erente a d as y horas de propalacin. 6l contrato de publicidad no puede cederse (no puede hacerse la publicidad por un &edio distinto del pactado+, pues se entiende "ue el &edio utili%ado es un ele&ento esencial del contrato. La obligacin esencial del anunciante es la de pagar el precio estipulado y la de dar al publicista el te!to de lo "ue debe publicar. 6n los
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contratos de publicidad hay casi sie&pre una tercera 'igura, la del agente de publicidad, "ue acta co&o ne!o entre el anunciante y el due=o del &edio2 su relacin con el anunciante es asi&ilable a una locacin de obra. pro&ete hacer una obra (dise=ar y reali%ar una ca&pa=a publicitaria+ a ca&bio de una re&uneracin en dinero+.
BOLILLA MIE
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1. Asociaci*n # socie a . 6ocie a en senti o estricto. Nat$rale0a 1$r2 ica el acto constit$ti,o. Di,ersas teor2as: a4 Contract$alistas3 (4 Del acto colecti,o3 c4 De la instit$ci*n (La sociedad, es decir la unin de dos o &as personas en pos de un ob1etivo co&n, es un 'en&eno cuya naturale%a 1ur dica ad&ite alguna pol$&ica. a+ 6s un contrato, sostiene la doctrina cl4sica o contractualista, bas4ndose en el hecho de "ue hay dos o &as voluntades "ue se encuentran, haciendo nacer relaciones 1ur dicas entre ellas, b+ 6s un acto colectivo, dice DierNe, advirtiendo "ue ella no solo hace nacer relaciones 1ur dicas entre las partes, sino "ue crea una nueva persona 1ur dica. )un"ue tiene ra%n, no est4 negando el car4cter contractual de la sociedad. si&ple&ente dice "ue la sociedad es un contrato y es algo &as, c+ 6s una institucin, a'ir&a Jessineo, se=alando "ue en la sociedad las voluntades no se encuentran co&o en un contrato, sino "ue corren paralelas en pos de intereses distintos pero conciliados. Bo tiene ra%n, pues resulta indudable "ue en la sociedad las voluntades 'inal&ente se encuentran, an cuando antes de 'or&ali%arse la sociedad hayan estado contrapuestas. 5e'initiva&ente, la sociedad es ante todo un contrato, sin per1uicio de "ue, ade&4s de eso, pueda ser ta&bi$n otra cosa (un acto colectivo creador, una institucin+ : El contrato e socie a . De%inici*n # caracteres (6l a.1?G8 dice "ue hay sociedad cuando dos o &as personas se hubiesen &utua&ente obligado cada una con una prestacin, con el 'in de obtener alguna utilidad apreciable en dinero "ue dividir4n entre s . 6l te!to pone de &ani'iesto los ele&entos o condiciones "ue deben darse para "ue haya sociedad. "ue haya reunin de dos o &as personas2 "ue se renan para un 'in co&n2 "ue ese 'in sea apreciable en dinero2 "ue todos participen de las ganancias (y de las p$rdidas, agrega el a.1.?9H+. 6ste lti&o ele&ento ("ue todos los socios participen de las ganancias y las p$rdidas+, es la esencia del contrato de sociedad. si esta condicin no se cu&ple la sociedad es nula (a.1.?9H+. 6n cuanto a sus caracteres cabe decir "ue el contrato de sociedad es. a+ ,lurilateral (ver Iol. 77, punto G+, b+ -on&utativo, c+ 3neroso, pues todos los socios deben aportar algo, d+ -onsensual, por"ue se 'or&a por el solo consenti&iento de las partes (aun"ue esto ad&ite e!cepciones+, e+ 5e gestin colectiva, '+ 5e tracto sucesivo, pues crea una relacin 1ur dica duradera, g+ 7ntuito personae+ : Di%erencias con: a4 La ,enta3 (4 La locaci*n e cosas # ser,icios3 c4 La in i,isi*n +ere itaria3 4 El con o&inio (a+ -on la venta. la con'usin solo cabe en el caso en "ue alguien, siendo due=o e!clusivo y total de un negocio, vende una parte de $l, de &odo "ue el co&prador pasa a ser socio. 6n tal caso hay "ue ver cu4l es el destino del precio pagado. si $ste pasa al patri&onio e!clusivo del vendedor, es una venta en si&ult4neo con una sociedad en la "ue el vendedor aporta la parte no vendida y el co&prador aporta la parte co&prada2 si el precio pagado pasa a integrar el patri&onio del negocio co&n es una sociedad pura. uno aporta el negocio pree!istente co&pleto y el otro aporta dinero, b+ -on la locacin de cosas y servicios. la co&paracin de la sociedad con la locacin de cosas se hi%o en la Iolilla E77, punto 1 (puede haber con'usin cuando la locacin se paga con un porcenta1e de la produccin. para #$le% es una sociedad, pero el derecho &oderno tiende a considerarlo locacin, sobre todo cuando se trata de arrenda&ientos rurales. 0a&bi$n es con'uso el contrato de aparcer a, "ue incluye el in&ueble y los ele&entos de traba1o, y "ue se paga con una parte de lo producido. aun"ue se apro!i&a &ucho a una sociedad, en general se lo trata co&o arrenda&iento+. La co&paracin con la locacin de servicios se hi%o en la Iolilla E777, punto 1 (puede haber con'usin cuando el contrato de traba1o prev$ "ue la re&uneracin se co&ple&ente con una participacin en las ganancias del e&pleador2 pero hay "ue tener en cuenta "ue el e&pleado no participa de las p$rdidas y est4 subordinado al e&pleador, &ientras "ue el socio participa de ganancias y de p$rdidas y ade&4s tiene relacin de paridad con los otros socios+, c+ -on la indivisin hereditaria. cuando varias personas heredan un patri&onio por &uerte del causante, &ientras dure la indivisin hereditaria se encuentran en condicin de socios 'or%osos y la si&ilitud con la sociedad es evidente. Sin e&bargo hay di'erencias. en la indivisin hereditaria la asociacin es 'or%osa, i&puesta por la ley, &ientras "ue en la sociedad es voluntaria2 en la indivisin hereditaria el poder de ad&inistracin lo tiene el 1ue% o la persona "ue $l designa, &ientras "ue en la sociedad lo tienen todos los socios2 en la indivisin hereditaria cual"uier heredero puede pedir en cual"uier &o&ento la particin de herencia "ue pondr4 'in a la sociedad2 en la sociedad se crea una situacin per&anente de la "ue los socios no puede apartarse &ientras ri1a el pla%o pactado (salvo las hiptesis de e!cepcin+, d+ -on el condo&inio. aun"ue en a&bos casos hay co&unidad de intereses, las di'erencias son notorias. el condo&inio es un derecho real originado en un contrato, en una herencia o en la ley, &ientras "ue la sociedad con'iere a los socios derechos personales y solo nace de un contrato2 el condo&inio supone una situacin pasiva (&antener la cosa co&n a la espera de su li"uidacin+, &ientras "ue la sociedad supone un estado activo de negocios y operaciones 1ur dicas y econ&icas+ : Nat$rale0a 1$r2 ica el acto crea or. Doctrinas ela(ora as para e)plicar la personali a e las socie a es. La c$esti*n en n$estro erec+o se'Gn la Le# 1<.@@H. El Pro#ecto e Ani%icaci*n e 1<>" ()l &argen del aspecto contractual de la sociedad, en cuanto crea derechos y obligaciones entre las partes (socios+, lo cierto es "ue del contrato de
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sociedad surge una nueva persona, no ' sica obvia&ente, sino ideal. )un"ue esto hoy ya no se discute, durante &uchos a=os se entendi "ue no era el contrato de sociedad en s el "ue hac a nacer a esta persona ideal, sino "ue era el 6stado "uien le daba naci&iento, cuando autori%aba a esa sociedad a 'uncionar y le otorgaba personer a 1ur dica. 6sta doctrina, conocida co&o 0eor a de la 'iccin, predo&inaba en el siglo E7E y 'ue acogida por #$le%. el a. 33 original se re'er a a las personas ideales privadas co&o de e!istencia posible, considerando a las asociaciones sin autori%acin estatal para 'uncionar, co&o si&ples asociaciones, carentes de personer a 1ur dica. 5e a poco esta visin errada 'ue dando paso a la 0eor a de la realidad, "ue sostiene "ue las personas 1ur dicas pueden e!istir an sin "ue &edie autori%acin estatal. la re'or&a i&puesta por la Ley 17.711 le dio cabida y el nuevo a.33 enu&era a las personas 1ur dicas privadas dividi$ndolas en dos grupos. 1P+ Las asociaciones y 'undaciones de bien pblico "ue renan ciertas condiciones y tengan autori%acin del 6stado para 'uncionar, HP+ Las sociedades civiles y co&erciales, y de&4s entidades capaces de obligarse, "ue no necesitan autori%acin estatal para 'uncionar. Las nicas personas ideales "ue no son personas 1ur dicas, son las asociaciones "ue, debiendo tener autori%acin estatal para 'uncionar, 'uncionan sin ella, a las cuales se deno&ina si&ples asociaciones (ateneos literarios, agrupaciones religiosas+, pero el a.G? re'or&ado les reconoce el car4cter de su1etos de derecho (pareciera co&o si, dentro del g$nero de personas ideales hubiera dos especies. las personas 1ur dicas (a.33+ y los su1etos de derecho (a.G?+, lo cual es discutible+. 6l a.33 re'or&ado introduce 'or&al&ente la distincin entre sociedad civil y sociedad co&ercial. ningn otro art culo del -digo plantea esta distincin, debiendo entenderse "ue cuando el -- habla sobre sociedad, se re'iere solo a las sociedades civiles, ya "ue las sociedades co&erciales est4n reguladas por la Ley 1>.99F (el a.1 de esta ley dice "ue habr4 sociedad co&ercial cuando dos o &as personas, en 'or&a organi%ada con'or&e a alguno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a reali%ar aportes para aplicarlos a la produccin o interca&bio de bienes o servicios, participando de los bene'icios y soportando las p$rdidas. 6l t$r&ino tipos alude a alguna de las tantas 'or&as "ue ad&iten las sociedades co&erciales. anni&a, de responsabilidad li&itada, en co&andita y acciones, en co&andita si&ple, de capital e industria, etc.+. 6l a.H de la Ley 1>.99F dice "ue las sociedades co&erciales son su1etos de derecho, contradiciendo al a.33 del -digo -ivil, "ue dice "ue son personas 1ur dicas. ,or su parte el a.9 de la Ley 1>.99F i&pone a las sociedades co&erciales el re"uisito de la inscripcin en el *egistro ,blico de -o&ercio, contradiciendo al a.33 "ue dice "ue no necesitan autori%acin para 'uncionar. Si bien la Ley 1>.99F prevalece sobre el -digo -ivil por"ue es posterior y &as espec 'ica, las contradicciones constituyen desproli1idades legislativas "ue deben sanearse. el ,royecto de /ni'icacin -ivil y -o&ercial apunta a ello. /. Di,ersas clases e socie a es. A4 Ci,iles # co&erciales: i%erencias ()un"ue a&bas tienen 'ines de lucro, hay varias di'erencias entre ellas, algunas de las cuales ya se han se=alado en el punto anterior. 1P+ Las sociedades civiles se rigen por las reglas sobre sociedades contenidas en el -digo -ivil y no necesitan autori%acin para 'uncionar2 las sociedades co&erciales se rigen por la ley 1>.99F, "ue i&pone 'or&as estatutarias deter&inadas y e!ige la inscripcin en el *egistro ,blico de -o&ercio, HP+ Las sociedades civiles son sie&pre intuito personae2 las sociedades co&erciales no sie&pre lo son, 3P+ Las sociedades civiles est4n so&etidas al (uero -ivil y las co&erciales al (uero -o&ercial, aun"ue en 0ucu&4n a&bos son uno, ya "ue e!iste el (uero -ivil y -o&ercial -o&n, GP+ 6n las sociedades civiles la separacin entre la entidad y los socios es &enos neta y co&pleta, pues las deudas de la sociedad pesan sobre los socios (a.1.713+ y la &uerte de los socios pone 'in a la sociedad si no "uedan al &enos dos socios vivos (a.1.798+. 6n las sociedades co&erciales la separacin entre la entidad y los socios es ta1ante, ya "ue las deudas de la sociedad no a'ectan los patri&onios personales de los socios. 6llo supone riesgos para el inter$s pblico y e!plica "ue el 6stado intervenga en la aprobacin de los estatutos, en la constitucin de las sociedades y en el contralor de sus actividades+ : B4 Ani,ersales # partic$lares. 6ocie a es e to os los (ienes # e to as las 'anancias (Surge de la de'inicin de sociedad (a.1.?G8+ "ue en ella las partes se co&pro&eten a prestaciones y esperan ganancias. tanto unas co&o otras deben ser ciertas, pues el a.1.?91 establece "ue son nulas las sociedades de todos los bienes presentes y 'uturos de los socios o de todas las ganancias "ue obtengan (son las lla&adas sociedades universales+. 6sto es as por"ue el aporte gen$rico de todo el patri&onio personal a la sociedad e"uivale a de1ar a la persona individual sin patri&onio, lo cual no cabe. no e!iste persona sin patri&onio, pues este es un atributo de la personalidad+ : Pres$p$estos # ele&entos: 1I4 Consenti&iento. Estip$laciones per&iti as # pro+i(i as (1+ 6l consenti&iento. el pri&er re"uisito de la sociedad, co&o el de cual"uier contrato, es el consenti&iento de las partes, 'en&eno 1ur dico bilateral a partir del cual el contrato "ueda concluido (a.1.137. hay contrato cuando hay acuerdo sobre una declaracin de voluntad co&n+. 6l consenti&iento debe ser dado
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por las partes en un &arco de libertad y sin vicios, ya "ue si est4 viciado (si contiene error, dolo, o violencia+, es nulo y hace nulo el contrato. )un"ue en principio rige el principio de autono& a de la voluntad, hay ciertas estipulaciones "ue est4n e!presa&ente prohibidas (a.1.?93+. "ue ningn socio pueda renunciar a la sociedad ni ser e!cluido de ella aun"ue haya causa 1usta2 "ue cual"uier socio pueda retirar su parte cuando "uiera2 "ue al socio capitalista se le restituir4 su parte con &as ganancias aun"ue haya p$rdidas2 "ue el socio industrial recibir4 una retribucin 'i1a, haya o no ganancias (aun"ue estas estipulaciones son nulas, no es nulo el contrato "ue las contenga+. 6n cuanto a las estipulaciones per&itidas, en principio son todas a"uellas "ue no est4n e!presa&ente prohibidas. el a.1.?9G enu&era algunas, aun"ue el listado no es ta!ativo. "ue ningn socio perciba &enos "ue los otros aun"ue su prestacin sea igual o &ayor2 "ue algn socio no soporte las p$rdidas en la &is&a proporcin en "ue participa de las ganancias+ M /I4 Capaci a . 6ocie a entre c*n#$'es (La capacidad de los contratantes es un presupuesto del contrato (debe e!istir antes "ue $l+, lo "ue supone "ue no pueden celebrar un contrato de sociedad los incapaces (&enores, de&entes+, actuando por s . 6n ca&bio, pueden hacerlo a trav$s de sus representantes (padres, tutores, curadores+, sie&pre "ue estos cuenten con autori%acin 1udicial (y con el consenti&iento del &enor, si la prestacin de $ste consistiera en traba1o personal+. Si se tratara de un &enor "ue hereda una participacin en una sociedad ya e!istente, su representante debe re"uerir autori%acin 1udicial para continuar en la sociedad o de1arla. Los &enores e&ancipados y los autori%ados a e1ercer el co&ercio pueden celebrar contratos de sociedad, sie&pre "ue no co&pro&etan bienes recibidos a t tulo gratuito (con relacin a estos, solo pueden hacerlo con autori%acin del 1ue% o del cnyuge &ayor de edad+. Los padres no pueden asociarse a sus hi1os &enores (a.H7>+, ni los tutores a sus pupilos, aun"ue no hay inconveniente para "ue, &ediando herencia, resulten socios de una sociedad ya constituida (cabe se=alar "ue el -digo de -o&ercio autori%a e!presa&ente la sociedad entre padre e hi1o &ayor de dieciocho a=os+. 6n principio los esposos pueden celebrar entre s contratos de sociedad, aun"ue hay controversias doctrinarias al respecto. Si en una sociedad celebrada entre capaces (v4lida+ sobreviene la incapacidad de alguno de los socios, la sociedad deviene nula y la nulidad puede ser opuesta incuso ante terceros por el representante del incapa%, pero la nulidad derivada de una incapacidad de hecho solo puede ser invocada por el incapa%+ M !I4 O(1eto. Principio. N$li a e la socie a e o(1eto il2cito. Carcter e la n$li a # e%ectos (,articulari%ando la regla general del a.>93, el a.1.?9G establece "ue las sociedades deben tener un ob1eto l cito. )s pues, son il citas las sociedades constituidas para hacer contrabando, o para e!plotar casas de tolerancia, o para reali%ar actos de &onopolio, o para aprovechar la in'luencia de uno de los socios (a.1.?9F+. 6n tales supuestos la sociedad resulta nula de nulidad absoluta, pues la invalide% se 'unda en ra%ones de inter$s pblico. si la ilicitud es &ani'iesta el acto es nulo2 si no es &ani'iesta y solo se la advierte con una investigacin de hecho, es anulable. 6l e'ecto de la nulidad con relacin a los socios es "ue estos no tienen accin entre ellos para pedir la divisin de ganancias y p$rdidas ni la restitucin de las cosas o capitales "ue hubieran aportado a la sociedad (a.1.?9>+. La nor&a se basa en "ue el 6stado no puede proteger a nadie "ue se haya asociado il cita&ente, pero resulta de&asiado severa en ciertos casos de ilicitud dudosa, cuando algn socio haya participado de buena 'e. *especto de terceros, el e'ecto segn el a.1.?9> in 'ine, es "ue los socios no pueden alegar la e!istencia de la sociedad para de&andarlos, pero s pueden los terceros de buena 'e, acreedores de la sociedad, de&andar a los socios, sin "ue estos puedan oponer la nulidad (a.1.??F+. 6n tal caso los socios responden solidaria&ente (a.1.??1+. 6n cuanto a los actos il citos "ue co&eten los socios de sociedades l citas, en no&bre de $stas o en no&bre propio, son aplicables los arts. 1.?9? a 1.?98+ M ?I4 Bor&a # pr$e(a. Ealor el contrato (6l inc.3 del a.1.18G re'or&ado establece "ue los contratos de sociedad, sus prrrogas y &odi'icaciones, deben hacerse por escritura pblica, lo cual va en contradiccin con el a.1.??H, "ue ad&ite incluso la 'or&a verbal. debe entenderse "ue prevalece el a.1.18G por"ue es posterior y "ue el a.1??H solo es aplicable a las sociedades de hecho. 5e cual"uier &odo la escritura pblica es 'or&a ad probatione& (a.1.189+ y la e!istencia de la sociedad puede probarse por otros &edios (a.1.??3+. <usta&ente el a.1.??H establece "ue la prueba de la sociedad se rige por las reglas generales (a.1.1>F y siguientes+ y "ue para deter&inar si la prueba testi&onial es ad&isible el valor del contrato ser4 el de todo el 'ondo social para la tasa de ley (si no se tratara de probar el contrato en s , sino las actividades de la sociedad, la prueba testi&onial ser a ad&isible para contratos de cual"uier &onto+ : 6ocie a es irre'$lares o e +ec+o. R7'i&en 1$r2 ico. 6ocios # terceros. Pr$e(a (Las sociedades de hecho se 'or&an cuando dos o &as personas se asocian sin cu&plir las 'or&alidades "ue e!ige la ley. 6sto es &uy 'recuente, pues a &enudo las personas deciden asociarse por un tie&po breve o para hacer un negocio aislado y resuelven prescindir de la escritura pblica o postergarla para el supuesto "ue la sociedad prospere y se consolide. Si as ocurre y la sociedad sigue en situacin irregular, las di'erencias "ue puedan surgir entre los socios o con terceros plantean proble&as de interpretacin legal. 7ntentando prevenir estos proble&as, algunas
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legislaciones adoptaron posturas e!tre&as, negando toda accin entre los socios de una sociedad de hecho. 6llo dio lugar a in1usticias cada ve% "ue un socio de hecho de'raudaba a sus asociados y ade&4s no propici la desaparicin de las sociedades de hecho, "ue siguieron proli'erando. 6s "ue las sociedades de hecho son, co&o su no&bre lo indica, hechos, realidades antes las cuales el 5erecho no puede ser indi'erente ni &ucho &enos negarles e!istencia. ,or tal ra%n la legislacin actual les reconoce e!istencia y la 1urisprudencia ha establecido "ue est4n so&etidas al &is&o r$gi&en 1ur dico "ue las sociedades co&unes (e!cepto en lo atinente a su li"uidacin y a otras cuestiones, en las "ue se rigen por reglas propias+. se las considera personas 1ur dicas, tienen patri&onio independiente del de sus socios, pueden de&andar y ser de&andadas. 6l -digo -ivil legisla sobre ellas de un &odo un tanto solapado (a.1.1?3. cuando la e!istencia de la sociedad no pueda probarse... por 'alta de instru&ento2 a.1.1?9. ella puede probarse por los hechos de donde resulta su e!istencia+, lo "ue se e!plica por"ue #$le% ad&ite la realidad a rega=adientes (recu$rdese su adhesin a la teor a de la 'iccin+. La Ley 1>.99F, decidida&ente adherida a la teor a de la realidad, no solo les reconoce e!istencia sino "ue legisla sobre ellas, i&poni$ndoles algunas nor&as espec 'icas a1ustadas a su particular naturale%a. por lo pronto las distingue de las sociedades regulares, estableciendo "ue los socios de una sociedad de hecho pueden pedir en cual"uier &o&ento su disolucin, aun"ue no haya vencido el t$r&ino previsto en el contrato, aun"ue no haya contrato o aun"ue no se haya cu&plido el ob1eto para el cual se concert (a.HH, Ley 1>.99F+. 6ste art culo, "ue no hace &as "ue reconocer la precariedad legal de las sociedades de hecho, podr a inducir a creer "ue el socio renunciante 1a&4s tendr4 responsabilidad, aun"ue su renuncia sea inte&pestiva o de &ala 'e2 sin e&bargo la 1urisprudencia ha puesto e"uilibrio. &uchos 'allos han i&puesto al "ue actu de &ala 'e y per1udic a su socio, la obligacin de inde&ni%arlo. 6n cuanto a la ad&inistracin y representacin legal de la sociedad de hecho, ella puede ser e1ercida por cual"uiera de los socios. ,articular &encin &erece el a.H3 de la Ley 1>.99F, en cuanto establece "ue tanto los "ue actuaron en no&bre de la sociedad de hecho, co&o los restantes socios, son responsables solidaria e ili&itada&ente 'rente a terceros. esto es lgico, pues de lo contrario los terceros "ue contratan con una sociedad de hecho "uedar an e!puestos. <usta&ente por"ue la responsabilidad de los socios es ili&itada, los terceros pueden dirigir su accin contra la sociedad de hecho o bien considerarla ine!istente y de&andar a cual"uiera de los socios por el total (pero no pueden oponer la ine!istencia cuando son de&andados por la sociedad de hecho+. La e!istencia de una sociedad de hecho puede probarse por cual"uier &edio, incluso por testigos. ya se &encion &as arriba el a.1.1?9 "ue enu&era algunos &edios de prueba, enu&eracin "ue no es ta!ativa. *especto de la prueba cabe aclarar "ue, aun"ue la e!istencia de la sociedad haya sido reconocida en el 1uicio de un socio contra un tercero, ello no da derecho a "ue ese socio tenga por probada la sociedad con respecto a los otros socios (a.1.???+. !. Los socios. -P$i7nes tienen esa con ici*n.. 6ocio ostensi(le # socio oc$lto. Fere eros # le'atarios e erec+os sociales. Cesi*n e erec+os sociales. R7'i&en 1$r2 ico (6l a.1.??7 dice "ue son socios todos los "ue hubieran 'ir&ado co&o tales el contrato social y los "ue posterior&ente se hubieran incorporado a $l (para "ue un tercero se incorpore co&o nuevo socio hace 'alta la con'or&idad de todos los socios, pues se trata de un contrato intuito personae y no cabe "ue ningn socio sea obligado a aceptar a un tercero+. Suele darse en &uchas sociedades, "ue 'igura co&o socio alguien "ue en realidad no lo es y "ue solo ha prestado su no&bre para la sociedad. es el lla&ado socio ostensible o aparente, detr4s del cual se oculta el socio no ostensible u oculto. 6llo plantea dos situaciones posibles. a+ Si los consocios hubieran participado de la si&ulacin, tendr4n al socio oculto co&o verdadero, pero el socio aparente ser4 considerado verdadero con respecto a terceros, teniendo derecho a "ue se le reintegre lo "ue $l hubiera pagado a los acreedores de la sociedad (a.1.??8+, b+ Si los consocios desconoc an la si&ulacin al contratar con el socio aparente (si $ste actuaba en no&bre del oculto sin haberlo hecho saber+, los consocios, "ue no est4n obligados a aceptar al socio oculto, pueden de&andar a $ste o al aparente o pueden tener al oculto co&o verdadero, sin per1uicio de "ue para terceros resulte verdadero el aparente. 6n principio la calidad de socio no es trans&isible por"ue es intuito personae, lo cual i&plica. a+ Kue el heredero o legatario de un socio 'allecido no ad"uiere la calidad de socio (a.1.?7F+. ante la &uerte de un socio la sociedad se disuelve, a no ser "ue todos los socios restantes acepten al heredero co&o sustituto del causante o "ue as se haya convenido en vida de $ste, b+ Kue no cabe la cesin de derechos sociales, a no ser "ue todos los socios restantes acepten al cesionario co&o socio o "ue tal posibilidad haya sido conte&plada en el contrato (a.1.?71+. Si $ste 'uera el caso, la cesin tendr a e'ectos plenos, resultando socio el cesionario con todos los derechos y obligaciones "ue tal condicin supone. Si el contrato nada dice sobre cesin, se entiende "ue ella est4 prohibida (a.1.?73+, pudiendo prohibirse e!presa&ente. Si algn socio cede su parte estando prohibida la cesin, el cedente conserva su calidad de socio 'rente a los otros socios, y ade&4s se convierte en &andatario
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del cesionario (a.1.?7G+ pues entre cedente y cesionario la cesin es v4lida y surte e'ectos plenos. )ccesoria&ente, el cesionario, en su car4cter de acreedor del cedente, puede de&andar a la sociedad o a los socios por v a de accin subrogatoria+ : A &inistraci*n e la socie a (6n virtud del principio de libertad de las convenciones, los socios pueden establecer en el contrato de sociedad las pautas "ue regular4n su ad&inistracin, pues el poder de ad&inistrar la sociedad reposa en todos ellos (a.1.?7?+. Si no establecieren reglas de ad&inistracin, ser4n aplicables supletoria&ente las disposiciones legales sobre la &ateria+ : a4 A &inistraci*n pre,ista en el contrato. 6ocio a &inistra or. Desi'naci*n. A &inistraci*n por $n tercero (I4sica&ente son tres los &odos de ad&inistracin "ue se pactan contractual&ente. 1P+ Socio ad&inistrador designado en el contrato. en este caso la persona del ad&inistrador es ele&ento esencial del contrato y por ende su &andato es irrevocable (a.1.?81+. La revocacin solo cabe si es por 1usta causa, es decir si el ad&inistrador e1erce indebida&ente su 'uncin (a.1.?8H+. 6n tal caso cual"uier socio puede pedir la revocacin (a.1.?89+, pero solo el 1ue% puede disponerla. &ientras no haya sentencia de revocacin el ad&inistrador sigue en 'unciones (a.1.?83+, salvo "ue haya peligro en la de&ora, es decir, "ue resulte evidente "ue el &anteni&iento del ad&inistrador en su puesto es per1udicial para la sociedad. 6n tal caso el 1ue% puede suspender al ad&inistrador y designar un interventor provisorio (a.1.?8G+. ,uesto "ue la persona del ad&inistrador es esencial en la sociedad, una ve% re&ovido de su cargo cual"uier socio puede pedir la disolucin de la sociedad (a.1.?8?+. 6l ad&inistrador ta&bi$n puede renunciar, y ello ta&bi$n es causal de disolucin, debiendo inde&ni%ar a los otros socios si renuncia sin 1usta causa (a.1.?87+, b+ Socio ad&inistrador designado despu$s del contrato. en este caso los de&4s socios pueden revocar el &andato dado al ad&inistrador en cual"uier &o&ento. no es necesario "ue haya 1usta causa pero si debe haber &ayor a en la decisin (a.1.?88+. 6l ad&inistrador ta&bi$n puede renunciar a su 'uncin, sin responsabilidad alguna (a.1.?8>+, salvo "ue la renuncia sea inte&pestiva. Bi la revocacin del &andato, ni la renuncia del ad&inistrador son causales de disolucin de la sociedad (a.1.?>F+, c+ )d&inistracin por tercero no socio. en este caso son aplicables los &is&os principios "ue en el anterior. cabe revocacin y renuncia, no cabe disolucin de la sociedad por tales causas+ : (4 A &inistraci*n no pre,ista en el contrato (6l principio general es "ue, no habi$ndose designado ad&inistrador por contrato ni habi$ndose previsto &odo de designarlo, todos los socios son ad&inistradores y lo "ue cada uno haga, obliga a la sociedad respecto de terceros (a.1.?77+. La ley entiende "ue hay un &andato t4cito rec proco entre los socios y les otorga a todos el derecho de oponerse a las decisiones de todos, aun"ue estableciendo "ue la oposicin debe e1ercerse antes "ue los actos i&pugnados tengan e'ecto legal y "ue solo prosperan las oposiciones "ue son &ayoritarias. Si a pesar de la oposicin &ayoritaria algn socio reali%a un acto "ue co&pro&eta a la sociedad, el acto es v4lido, salvo "ue el tercero involucrado hubiera sabido de la oposicin. 6l principio de oposicin &ayoritaria no es aplicable a los actos "ue apunten a alterar los t$r&inos del contrato o "ue sean a1enos al ob1eto de la sociedad. para reali%ar estos actos es &enester la decisin un4ni&e de todos los socios, bastando "ue uno solo se oponga para "ue los ca&bios no prosperen+ : Po eres el a &inistra or. Derec+os # o(li'aciones e los a &inistra ores. Responsa(ili a es (Salvo e!presa disposicin en el contrato sobre los poderes del ad&inistrador, se entiende "ue ellos est4n deter&inados por el ob1eto de la sociedad (a.1.?>1+. Su 'uncin se reputa co&o un &andato "ue lo 'aculta a reali%ar todos los actos ordinarios de ad&inistracin, entendi$ndose por tales a"uellos para los "ue no necesita poderes especiales (a.1.?>G+. 6l a.1.?>9 aclara e!presa&ente "ue el &andato no autori%a a innovar sobre los in&uebles de la sociedad ni a ca&biar su ob1eto y el a.1.?>8 establece "ue los negocios prohibidos en el contrato, aun"ue sean de ad&inistracin ordinaria, solo puede hacerlos con la con'or&idad un4ni&e de los socios. 6l a.1.7FF establece "ue los ad&inistradores tendr4n los &is&os derechos y obligaciones "ue tiene el &andatario respecto de sus &andantes. 6l ad&inistrador tiene derecho a e1ercer su 'uncin sin in1erencias de los socios, sin per1uicio de las 'acultades de contralor de estos sobre a"u$l (a.1.?>?+. ?. O(li'aciones # erec+os e los socios respecto e la socie a . 1I4 O(li'aciones: a4 De +acer los aportes. Clases. R7'i&en e ca a $na e ellas (Los socios tienen obligacin de hacer los aportes pro&etidos a la sociedad, los "ue pueden consistir en obligaciones de dar (propias de los socios capitalistas+ u obligaciones de hacer (propias de los socios industriales+. 6n principio todas las cosas y derechos pueden ser aportados a una sociedad (in&uebles, &uebles, dinero, cr$ditos contra terceros, el no&bre, la clientela+. 6l con1unto de los bienes aportados a la sociedad constituyen el capital social, presu&i$ndose, salvo aclaracin en contrario, "ue los bienes aportados se trans'ieren a la sociedad en propiedad y no solo en uso y goce (a.1.7F3+. 6sto i&plica "ue la sociedad ad"uiere el do&inio de los bienes aportados por los socios, de &odo "ue si la sociedad se disuelve los socios no pueden pretender "ue se les restituyan los bienes "ue aportaron (a.1.7FH+. La presuncin de trans&isin de do&inio no cabe cuando se trata de una sociedad de capital e
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industria, pues en tal caso se presu&e "ue el socio capitalista aporta dinero solo para uso y goce de la sociedad, y no en propiedad de la sociedad (a.1.7FG+. 6sto es a los e'ectos de "ue, ante la li"uidacin de la sociedad, el socio industrial no pretenda "uedarse con parte del dinero aportado por el socio capitalista. -uando el aporte consiste solo en uso y goce de la cosa, el aportante sigue siendo due=o de la cosa (a.1.7F?+ y tiene derecho a "ue se le restituya ntegra cuando la sociedad se disuelve, pero, por el principio res perit do&ine (la cosa perece para su due=o+, $l corre con el riesgo por p$rdida (salvo "ue la p$rdida o deterioro 'uere causada por culpa del ad&inistrador o algn socio+. (rente a los terceros, el aportante de uso y goce conserva sus derechos de due=o. -uando el aporte consiste en un cr$dito, la sociedad pasa a ser cesionaria del &is&o, bastando con "ue ello conste en el contrato social (a.1.7F7+. -uando el aporte consiste en traba1o personal, el aportante se deno&ina socio industrial y sus obligaciones con respecto a la sociedad se rigen por las reglas propias de las obligaciones de hacer (a.1.7F8+. Los aportes deben hacerse en la cantidad y en el tie&po 'i1ados en el contrato, entendi$ndose en caso de no haberse pactado, "ue todos los socios deben aportar igual cantidad y deben hacerlo en el tie&po "ue re"uieren los 'ines de la sociedad. Si algn socio incu&ple su obligacin de aportar, puede ser e!cluido de la sociedad por decisin un4ni&e de los otros o puede disolverse la sociedad (a.1.773+, sin per1uicio de la obligacin del incu&plidor de resarcir da=os y per1uicios. 6l derecho a recla&ar aportes industriales no hechos corresponde a todos y cada uno de los socios (a.1.7F>+. (inal&ente cabe acotar "ue la obligacin de aportar llega hasta la cantidad establecida en el contrato y "ue ningn socio puede ser obligado a aportar &as, salvo "ue ello 'uera i&prescindible para alcan%ar el ob1eto social (a.1.71F+ : (4 De 'arant2a por e,icci*n # ,icios re +i(itorios (-ada socio responde de la eviccin de los bienes "ue hubiese aportado a la sociedad y de sus vicios redhibitorios (a. 1.7F1+ por lo cual, producida la eviccin total, los otros socios pueden optar entre continuar la sociedad con e!clusin del aportante o bien disolverla. 6n cual"uiera de los casos, el aportante evicto debe responder por da=os ante la sociedad y los socios (a. H.13H+. 6l socio evicto puede o'recer ree&pla%ar la cosa perdida por otra se&e1ante (a. H.139+, pero no puede ser obligado a ello por los otros socios (a. H.13G+. La opcin entre disolucin de la sociedad o continuacin con e!clusin del socio, ta&bi$n e!iste cuando se trata de vicios redhibitorios+ : c+ 5eber de 'idelidad (6l deber de 'idelidad de los socios consiste en no hacer nada "ue per1udi"ue a la sociedad y en hacer todo a"uello "ue la bene'icie. 6st4 consagrado en el a. 17HG, "ue dispone "ue los socios deben poner en todos los negocios sociales la &is&a diligencia "ue pondr an en los suyos. 5e all deriva la responsabilidad del socio por su conducta culpable, establecida en el a. 1.7H9, la "ue no puede co&pensarse con los bene'icios "ue por su traba1o hubiera proporcionado a la sociedad. Se consideran conductas culpables. la divulgacin de in'or&acin reservada de la sociedad, la reali%acin por cuenta propia de negocios si&ilares a la sociedad "ue ocasionen per1uicio a $sta (co&petencia desleal+2 la no asuncin de las 'unciones de ad&inistrador cuando ello constituya un deber del socio2 el uso de 'ondos de la sociedad para 'ines propios, aun"ue sea te&poral&ente2 la i&putacin de cobros a cuentas propias antes "ue a cuentas de la sociedad, cuando se e1erce la ad&inistracin, etc.+ : /I4 Derec+os. a4 De participar en los (ene%icios (0odos los socios tienen derecho a participar de los bene'icios "ue obtiene la sociedad (a.1?9H. ser4 nula la sociedad en la "ue se estable%ca "ue algn socio no participe de los bene'icios+. La proporcin en "ue cada socio participa de los bene'icios "ueda librada a lo se hubiera convenido, siendo l cito estipular "ue un socio reciba bene'icios en proporcin distinta a la de sus aportes. 6l pago de bene'icios puede ser e!igido en el &o&ento establecido en el contrato, o en su de'ecto una ve% al a=o, segn es costu&bre+ : (4 Bene%icio e co&petencia (6l a.1.733 establece "ue todos los socios tienen el bene'icio de co&petencia por sus deudas a la sociedad, pero no por las deudas del uno al otro. 6sto signi'ica "ue el socio "ue se ha endeudado con la sociedad con &otivo de las actividades sociales, slo responde hasta donde le co&pete segn su cuota parte, lo cual es lgico, ya "ue ser a contrario al esp ritu co&unitario de la sociedad "ue alguno de los socios pudiera ser de1ado en la &iseria+ : c4 Asociaci*n e $n tercero a s$ parte (Si bien ningn socio tiene derecho a incorporar a un tercero a la sociedad (salvo un4ni&e aceptacin de los otros+, no hay i&pedi&ento para "ue cual"uiera asocie a un tercero a su parte (a.1.73F+. 6n tal caso esta asociacin 'unciona co&o una subsociedad dentro de la sociedad principal. 'rente a $sta solo e!iste el socio original y el subsocio no tiene participacin directa, aun"ue e!cepcional&ente puede ir contra la sociedad principal por v a de accin oblicua+ : 4 A la e)cl$si*n el consocio (6n principio todos los socios tienen derecho de pertenencia a la sociedad, lo "ue signi'ica "ue no pueden ser e!cluidos de ella. Sin e&bargo, todos los socios tienen ta&bi$n derecho a la e!clusin del consocio, lo "ue parece una contradiccin. 3curre "ue el derecho de pertenencia se tiene &ientras dura la buena conducta del socio para con la sociedad. si el socio incurre en conducta indebida puede ser e!pulsado por los otros con 1usta causa (a.1.73G+. 6l a.1.739 enu&era varios supuestos de 1usta causa de e!pulsin. cuando el socio cede a un tercero sus derechos sociales estando ello prohibido2 cuando incu&pla su obligaciones para con la sociedad, aun"ue ello no sea
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por su culpa2 cuando le sobreviniese alguna incapacidad2 cuando perdiese la con'ian%a de los otros socios debido a su conducta i&propia. -ual"uier socio puede pedir la e!pulsin de un consocio, pero la decisin la tiene la &ayor a (sin per1uicio de "ue en el contrato se hubieran previsto otros &ecanis&os de e!pulsin+. La e!clusin de un socio da derecho a cual"uiera de los otros a pedir la disolucin de la sociedad, pero $sta puede continuar si as lo deciden todos por unani&idad. 6l e!cluido, tiene derecho a la participacin en los bene'icios de los negocios ya concluidos, y tiene obligacin de continuar participando en los negocios en curso hasta su conclusin, participando de sus ganancias o de sus p$rdidas (a.1.7GH+. Los terceros &antienen intactos sus derechos contra el socio separado, tanto por los negocios concluidos co&o por los pendientes+ : e4 De ren$nciar a la socie a (6n las sociedades constituidas por tie&po deter&inado los socios no pueden renunciar, salvo "ue haya 1usta causa (a..738+. Son causas 1ustas, segn el &is&o art culo. la re&ocin o renuncia del socio ad&inistrador designado por contrato2 la e!istencia de causales de e!pulsin de algn socio, cuando no "uisiera e1ercerse ese derecho. 6n el contrato pueden agregarse otras causales de renuncia o bien establecerse el derecho a renuncia en cual"uier &o&ento, pero en tal caso la sociedad ya no es por tie&po deter&inado aun"ue alguna cl4usula le 'i1e pla%o. 6s nula la cl4usula "ue i&pida a los socios renunciar habiendo 1usta causa (a.1.?93+, pues ello de1ar a a los socios a &erced de la torpe%a o el abuso de los otros. -uando la sociedad es por tie&po indeter&inado puede renunciarse en cual"uier &o&ento, sie&pre "ue la renuncia no sea de &ala 'e o inte&pestiva (a.1.73>+. ;ay &ala 'e cuando con la renuncia se obtiene una venta1a personal "ue de lo contrario ser a para la sociedad y hay inte&pestividad cuando la renuncia es inesperada y per1udica los negocios sociales en curso (a.1.7GF+. 6l a.1.7G1 establece "ue la renuncia de &ala 'e es nula para los otros socios. lo "ue el renunciante hubiese ganado con ella pertenece a la sociedad, y si hubiese perdido solo $l corre con la p$rdida. 6l &is&o art culo dispone "ue la renuncia inte&pestiva obliga al renunciante a inde&ni%ar a la sociedad por los da=os "ue cause. )de&4s de los se=alados, la renuncia tiene los &is&os e'ectos "ue la e!clusin+ : %4 Ree&(olso e anticipos # reinte'ro e p7r i as (6l a.1.731 establece "ue todo socio tiene derecho a "ue la sociedad le reintegre los gastos "ue hubiera hecho con &otivo de los negocios sociales, incluyendo los intereses+ : '4 De $sar las cosas e la socie a (6ste es un punto sobre el cual el -- no ha legislado, a di'erencia de otros cdigos "ue s lo hicieron, i&poniendo soluciones dispares. 6n general se acepta "ue los socios pueden usar las cosas de la sociedad, sie&pre "ue haya consenti&iento de los otros socios, aun"ue sea t4cito+ : +4 Otros erec+os. Derec+os # o(li'aciones e los socios entre s2: en$&eraci*n # r7'i&en ()de&4s de los citados, los socios tienen derecho a representar a la sociedad en los casos previstos en el a.1.7H?2 de ad&inistrar la sociedad cuando no hubiere ad&inistrador designado2 de oponerse a los actos de ad&inistracin de otro socio2 de controlar la ad&inistracin e1ercida por otro+. @. Derec+os # o(li'aciones e la socie a # e los socios respecto e terceros. La socie a # los terceros. Los socios # los terceros. De$ ores # acree ores. Conc$rrencia (-o&o ya se se=al, la idea predo&inante en nuestra legislacin es "ue ante terceros la sociedad es una persona autno&a e independiente de los socios. co&o persona "ue es (persona 1ur dica+, tiene todos los atributos de la personalidad (no&bre, do&icilio, capacidad y patri&onio propios+. Su patri&onio est4 co&puesto por los aportes de los socios, &as los bienes ad"uiridos y los cr$ditos contra terceros "ue resultaren de sus negocios. La separacin entre la sociedad y los socios llega a tal punto "ue la sociedad puede incluso contratar con los socios, los "ue en tal caso ad"uieren el car4cter de terceros, segn dispone el a.1.711. Los terceros deudores de la sociedad no le deben a los socios (a.1.71H+ y por ende ningn socio puede cobrar por s los cr$ditos sociales. si el tercero deudor pagara a un socio no autori%ado a cobrar, seguir a obligado para con la sociedad. 6l principio de separacin no es tan ter&inante cuando se trata de deudas de la sociedad. aun"ue $sta no responde por las deudas particulares de los socios (a.1.7G3+, los socios s responden por las deudas de la sociedad, &anco&unada&ente, no subsidiaria&ente y en proporcin a su parte viril (a.1.713+. ,or parte viril debe entenderse la "ue corresponde a cada socio por cabe%a, es decir, dividiendo la deuda en partes iguales y no en proporcin a la participacin social. si bien es as con relacin al tercero acreedor, ello no obsta para "ue luego el socio "ue aport &as de lo "ue le corresponde segn su participacin en la sociedad, recla&e la di'erencia al socio "ue aport &enos (a.1.79H+. #ista la costu&bre de los socios de &ane1ar los negocios sociales co&o si 'ueran propios, para evitar con'usiones el a.1.719 dispone "ue solo ser4n deudas de la sociedad las contra das por los ad&inistradores en el &arco de su &andato. todo lo "ue e!ceda de ese l &ite ser4 deuda particular del ad&inistrador o del socio "ue la contra1o. 6n cuanto a las deudas "ue tenga la sociedad para con un socio en particular, $ste puede, actuando co&o un tercero, de&andar a la sociedad (deduciendo la parte "ue a $l le corresponde pagar co&o socio+ o bien de&andar a cada uno de los socios por la parte "ue le corresponde (obvia&ente, sin de&andar la parte "ue $l &is&o debe pagar co&o socio
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deudor+ : Bin e la socie a . Disol$ci*n. Ca$sales: a4 M$erte3 e)cl$si*n o ren$ncia e los socios3 (4 C$&pli&iento el t7r&ino o con ici*n3 c4 P7r i a el capital social3 4 I&posi(ili a e contin$ar el ne'ocio3 e4 Inc$&pli&iento e los aportes (a+ Juerte, e!clusin o renuncia de los socios. en principio cual"uiera de estos hechos puede causar la disolucin total de la sociedad. Sin e&bargo no necesaria&ente es as , pues los socios restantes pueden resolver continuar asociados y en tal caso la sociedad sobrevive y contina operando. Si en una sociedad de dos socios se produce la &uerte de uno de uno de ellos, la sociedad se disuelve de pleno derecho (a.1.798+, aun"ue podr a continuar si los herederos del causante resolvieran por unani&idad incorporarse co&o socios y el socio sobreviviente aceptara. Si ocurre una &uerte de socio en una sociedad de &as de dos &ie&bros, la sociedad no se e!tingue necesaria&ente, pero si el 'allecido 'uere un co&ponente esencial de la sociedad (si 'uere el ad&inistrador designado por contrato, o el socio industrial sin cuyo aporte la sociedad no puede cu&plir su ob1eto+, cual"uier socio puede pedir la disolucin. ,uede ocurrir "ue algunos socios propongan continuar la sociedad an 'altando el socio esencial, pero tal &ocin solo puede prosperar con el consenti&iento un4ni&e de los socios (a.1.79>+. Juerto un socio cual"uiera, otro socio podr a proponer "ue se incorporen los herederos del 'allecido. esto solo cabe si lo aceptan los socios por unani&idad y si lo aceptan los herederos, ya "ue ellos no pueden ser asociados contra su voluntad, ni si"uiera en el supuesto de "ue tal opcin haya sido prevista en el contrato (a.1.?7F+. Si la sociedad subsiste con e!clusin de los herederos, se debe hacer una particin parcial del capital social, entregando a los herederos la parte separada "ue les corresponde. La particin se hace al d a de la &uerte del causante, y los herederos no participan de ningn negocio posterior de la sociedad, pero s de a"uellos "ue se hubieran iniciado antes del 'alleci&iento (a.1.7?F+. 6n cuanto a la renuncia de un socio, ella es posible en cual"uier &o&ento cuando la sociedad es por tie&po indeter&inado y 'aculta a los restantes a decidir si continan o no con la sociedad (a.1.7?7+. 6n las sociedades por tie&po deter&inado, la e!clusin o renuncia de un socio solo puede producirse por 1usta causa y autori%a la disolucin de la sociedad (a.1.7?>+, b+ -u&pli&iento del t$r&ino o condicin. el a. 1.7?G establece "ue la sociedad e!pira por el cu&pli&iento de su pla%o de vigencia o por la ocurrencia de la condicin resolutoria "ue tuviera, aun"ue no se haya cu&plido el ob1etivo para el "ue 'ue creada. Si a ese &o&ento hubiera negocios pendientes, la sociedad se reputar4 subsistente al solo e'ecto de ter&inarlos. Si vencido el pla%o o cu&plida la condicin la sociedad continuara, se entender4 "ue hubo un4ni&e consenti&iento de los socios para prorrogarla por tie&po indeter&inado, sin "ue se re"uieran actos 'or&ales (a.1.7??+, c+ ,$rdida del capital social. el a.1.771 establece "ue la sociedad se e!tingue por la p$rdida total de su capital social y an por una p$rdida parcial, si ella es de tal &agnitud "ue i&pide a la sociedad seguir operando. 6sta lti&a condicin puede resultar di' cil de establecer en ciertos caso, correspondiendo al 1ue% dicta&inar sobre el punto, d+ 7&posibilidad de continuar el negocio. el a.1.77G establece "ue la sociedad se e!tingue si sobreviene algn &otivo, propio de los socios o e!terno a la sociedad, "ue i&posibilite su continuidad. 6s el caso de una guerra, o del encarcela&iento de un socio "ue es esencial a la sociedad, e+ 7ncu&pli&iento de los aportes. el a.1.773 establece "ue si alguno de los socios no cu&ple sus aportes, la sociedad se disuelve a &enos "ue todos los de&4s socios "uieran continuar. 6sto es lgico pues el aporte a la sociedad es la obligacin pri&era de cual"uier socio y constituye un ele&ento esencial de la sociedad+ : P$i7nes p$e en pe ir la isol$ci*n (,ueden pedir la disolucin de la sociedad los propios socios, sus herederos, o sus representantes legales con autori%acin 1udicial. Bo pueden pedirla los acreedores de los socios en e1ercicio de accin subrogatoria, por"ue se trata de un derecho estricta&ente personal (salvo "ue la sociedad hubiere cu&plido su ob1eto o $ste se hubiera tornado i&posible o il cito+. 6n cuanto al &o&ento en "ue se produce la disolucin, es distinto segn entre los propios socios "ue con respecto a terceros. entre los socios la disolucin se produce desde "ue e!iste la causa "ue la provoc, an cuando la disolucin sea decretada 1udicial&ente (a. 77?+2 con respecto a terceros la disolucin se produce cuando concluye su pla%o o alcan%a su ob1eto, o bien cuando, siendo voluntaria, es hecha pblica (a.1.7?8+. Si la disolucin es solo parcial, la sociedad contina operando, sin necesidad de reinscripcin del do&inio (solo cabe hacer la particin y entrega del patri&onio del e!cluido+. Si la disolucin es total, el socio "ue 'uere culpable de ella debe pagar los da=os ocasionados2 cesan los poderes de representacin y ad&inistracin e!cepto con relacin a terceros "ue ignoren la disolucin2 cesan todos los derechos y obligaciones de los socios respecto de la sociedad, sin per1uicio de los negocios pendientes2 se hace un inventario y se lleva a cabo la li"uidacin y particin de bienes entre los socios+ : Li:$i aci*n # partici*n. Re'las aplica(les. Distri($ci*n e 'anancias # p7r i as (5isuelta la sociedad, se inicia el proceso de li"uidacin y particin. durante la pri&era etapa (li"uidacin+, la sociedad conserva su personer a a 'in de "ue se concluyan los negocios en curso y se paguen las obligaciones pendientes. 6l proceso de li"uidacin se rige por las reglas del -digo de -o&ercio para las sociedades co&erciales (a.1.777 del -digo -ivil+, "ue entre otras cosas dispone el no&bra&iento de un li"uidador para "ue
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lleve a cabo el proceso. -oncluida la li"uidacin "ueda co&o saldo un capital social, inici4ndose la segunda etapa (particin+, por la cual se distribuye entre los socios el capital li"uidado. La particin se rige por las reglas de la divisin de herencia (a.1.788 del -digo -ivil+, aun"ue con algunas particularidades. la distribucin de ganancias y p$rdidas se hace segn los t$r&inos acordados en el contrato para la particin, y a 'alta de estos, segn la proporcin de aportes hechos por cada socio (a.1.778+. 6n principio la particin debe hacerse en especie. si el aporte no 'ue en dinero, sino "ue 'ue una cosa o el uso de una cosa, su valor ser4 el "ue se haya 'i1ado en el contrato, no el "ue ten a al tie&po de la disolucin (a.1.787+. -uando se trate de sociedades de capital e industria, la regla b4sica es "ue, salvo pacto en contrario, el socio capitalista tiene derecho a recuperar ntegra&ente su capital (a.1.7F9+, reparti$ndose con el socio industrial slo las ganancias. ) la inversa, el socio industrial no participa de las p$rdidas de capital, entendi$ndose "ue solo pierde su industria (a.1.77>+, salvo "ue e!presa&ente haya asu&ido el co&pro&iso de contribuir de su bolsillo al pago de las p$rdidas. Si las p$rdidas son de tal &agnitud "ue el capital social no alcan%a a cubrirlas, el socio industrial debe contribuir para responder ante terceros, sin per1uicio de su derecho a recla&ar reintegro del socio capitalista. -uando se trate de una li"uidacin parcial por retiro de un socio, el valor de su aporte ser4 el 'i1ado en el contrato, o en su de'ecto el "ue sur1a del valor real del activo y del valor llave si e!istiere (a.1788 bis+. 6ste art culo ta&bi$n es aplicable para li"uidar la parte de los herederos de un socio 'allecido cuando no continan en la sociedad.
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BOLILLA ME
1. Donaci*n. El pro(le&a e la e%inici*n. Ter&inolo'2a. M7to o le'islati,o. Las li(erali a es :$e no son onaciones. Los s$p$estos el a. 1."<1. El contrato e onaci*n. El a. 1">< (,ara hablar de donacin es necesario hacer pri&ero algunas precisiones ter&inolgicas "ue eviten con'usiones. siguiendo a Lpe% de Caval a, cabe decir, en pri&er lugar, "ue e!iste un g$nero de actos "ue consisten en dar gratuita&ente, a los cuales cabe lla&ar donacin:acto. 6n segundo lugar hay "ue decir "ue dentro del g$nero de la donacin:acto caben varias especies. puede haber dacin gratuita unilateral o bilateral2 puede haber dacin gratuita de un derecho o, a la inversa, dacin gratuita consistente en liberar a otro de una obligacin2 puede haber dacin gratuita por accin o por o&isin. 6l proble&a radica en "ue a todas estas especies de donacin:acto se las deno&ina si&ple&ente donaciones, sin hacer distingos entre ellas. )s ocurre, al &enos, en la &ayor a de las legislaciones, para las cuales toda dacin gratuita es donacin. 6n nuestro derecho, en ca&bio, hay &uchas daciones gratuitas "ue no son donaciones. ,ara entender esto conviene co&en%ar por la de'inicin de donacin, contenida en el a.1.78>. habr4 donacin, cuando una persona, por un acto entre vivos trans'iera, de su libre voluntad gratuita&ente a otra, la propiedad de una cosa. 5e la de'inicin surge "ue. 1+ La donacin es un acto entre vivos, por lo "ue no son donaciones los actos de lti&a voluntad (el a.1.7>F lo dice e!presa&ente+, H+ La donacin cabe respecto de las cosas y solo de las cosas. si se trans'iere gratuita&ente un derecho no se trata de una donacin sino de una cesin gratuita, regida por las reglas de la cesin, 3+ La trans'erencia debe ser a t tulo gratuito, es decir "ue debe i&plicar una &er&a patri&onial en el donante sin co&pensacin por el donatario (aun"ue a $ste se le puede i&poner un cargo, sin "ue ello altere la esencia gratuita del acto+, G+ La donacin es voluntaria por de'inicin (no e!iste la donacin 'or%osa+. )cotando &as los alcances de la de'inicin, el a.17>1 enu&era varias daciones gratuitas "ue no son donaciones, sino "ue son liberalidades regidas por reglas propias. 1+ 6l renunciar a una hipoteca o el a'ian%ar una deuda no pagada, aun"ue el deudor est$ insolvente (no es donacin la renuncia a un derecho de garant a, ni la asuncin de una obligacin de garant a+, H+ 6l de1ar de cu&plir una condicin a "ue est4 subordinado un derecho eventual, aun"ue ello tuviera por 'in 'avorecer a alguien (no hay donacin por"ue no hay &er&a patri&onial. el derecho eventual no llega a ingresar en el patri&onio del "ue renuncia y por ende nunca sale de $l+, 3+ 6l no uso voluntario de una servidu&bre a "ue se tiene derecho, con &iras a de1arla perder (no hay donacin por"ue no hay acto 1ur dico alguno. el derecho se pierde por prescripcin legal, no por accin del renunciante+, G+ 6l de1ar correr voluntaria&ente una prescripcin para 'avorecer al poseedor (igual "ue en el caso anterior, no hay donacin por"ue no hay acto 1ur dico alguno. el derecho sobre la cosa se pierde por prescripcin legal, no por accin del renunciante+, 9+ 6l servicio personal gratuito, hecho por "uien acostu&bra pedir precio por prestarlo (no hay donacin pues no hay ena1enacin de cosa alguna+, ?+ 6l acto de entregar o recibir gratuita&ente una cosa, pero sin 4ni&o de trans'erir o ad"uirir el do&inio sobre ella. La larga enu&eracin de liberalidades "ue no son donaciones pone de &ani'iesto la estreche% del concepto de donacin en nuestro cdigo. 0a&bi$n hay di'erentes criterios legislativos respecto de los negocios &i!tos, tales co&o las donaciones con cargo, pues cuando hay cargo ya no hay pura gratuidad, sino "ue ta&bi$n hay onerosidad y se hace di' cil establecer si el acto es gratuito u oneroso. para nuestra legislacin tanto las donaciones con cargo co&o las re&uneratorias son negocios onerosos hasta la &edida del valor del cargo o de la 1usta retribucin por el servicio prestado, aplic4ndose las reglas de la donacin solo al e!cedente. Sobre la naturale%a 1ur dica de la donacin cabe advertir "ue ella puede ser unilateral (hay "uienes sostienen "ue la donacin co&o acto unilateral no es posible, pues para "ue alguien d$ hace 'alta "ue otro alguien
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reciba+, pero habitual&ente es bilateral (consiste en o'erta y aceptacin+, con'igur4ndose en tal caso co&o un contrato. )lgunos sostienen "ue la aceptacin por el donatario no es su'iciente para hacer de la donacin un contrato, pues el acuerdo de las partes no deriva de una negociacin previa sino de un acto de disposicin del donante "ue el donatario no tiene posibilidad de negociar, cabi$ndole solo aceptar o recha%ar (en este sentido la donacin se apro!i&a &as a la disposicin testa&entaria "ue al contrato, y ello e!plica "ue pueda ser aceptada an despu$s de &uerto el donante o "ue pueda ser revocada por ingratitud+. )un"ue la tesis no contractualista tiene algn 'unda&ento, la doctrina contractualista predo&ina en el derecho co&parado y nuestro cdigo adhiere e!presa&ente a ella, co&o lo de&uestra el hecho de "ue la donacin est4 tratada en el Libro 77, Seccin 77 (3bligaciones "ue nacen de los contratos+, en el 0 tulo 8 5e las donaciones+. -o&o contrato, la donacin tiene los siguientes caracteres. a+ 6s 'or&al (y en algunos casos es sole&ne+2 b+ 6s gratuita (el cargo "ue a veces se le i&pone no tiene el car4cter de contraprestacin sino de obligacin accesoria+2 c+ 6s irrevocable por la sola voluntad del donante+, d+ 6s consensual, pues no se re"uiere la entrega de la cosa para "ue se concluya, e+ 6s no&inado y es t pico, pues la ley le da no&bre y lo regula+ M Pres$p$estos. 1I4 El consenti&iento: a4 El re:$isito e la aceptaci*n3 (4 Re,ocaci*n e la o%erta3 c4 Ca $ci a por %alleci&iento # por incapaci a 3 4 Pl$rali a e (ene%iciarios (a+ La aceptacin del donatario. es absoluta&ente necesaria, pues a nadie se le puede i&poner la voluntad de otro, ni si"uiera cuando es en su propio bene'icio. Jientras no hay aceptacin, la o'erta de donacin no produce e'ecto legal alguno. 6n ciertos casos la aceptacin debe ser e!presa y re"uiere 'or&alidad (incluso escritura pblica+, pero en otros casos puede ser t4cita, bastando con recibir la cosa (a.1.7>H+ o con reali%ar con ella actos propios de un due=o, b+ La revocacin. la donacin puede ser revocada, total o parcial&ente, antes de su aceptacin. La revocacin puede ser e!presa o t4cita (e1. cuando se vende la cosa o'recida en donacin+. Bo cabe revocacin de la pro&esa de donacin hecha para constituir una 'undacin, despu$s "ue el 6stado autori% el 'unciona&iento de la 'undacin, c+ -aducidad. si el donatario &uere antes de haber aceptado, sus herederos nada pueden recla&ar al donante (a.17>?+. 6sto es lgico pues la o'erta de donacin es intuito personae. Si el "ue &uere antes de la aceptacin es el donante, el donatario an puede aceptar y los herederos del donante no pueden oponerse (a.1.7>9+. )un"ue esto va en contra de los principios generales (la &uerte del o'erente antes de haber sabido de la aceptacin hace caducar la o'erta+, la solucin es lgica por"ue cabe suponer "ue "uien "uiso donar en vida, ta&bi$n "uiso legar. 6n correspondencia con esto el a.1.8F> dispone "ue la capacidad del donante se 1u%ga al &o&ento de la o'erta o al &o&ento de la entrega y la capacidad del donatario se 1u%ga al &o&ento de la aceptacin, d+ ,luralidad de bene'iciarios. tiene lugar cuando se hace donacin a &as de un donatario o, &as co&n&ente, cuando el donatario &uere despu$s de haber aceptado y la donacin recae sobre sus herederos. 6n tales casos hay "ue ver c&o se reparte la donacin (o la herencia+, pues de ello depender4 cu4nto reciba cada uno, y si su parte acrece o no cuando alguno no acepta. Sobre el particular el a.1.7>G dispone "ue si la donacin se hace a varias personas separada&ente, cada donatario debe aceptar por su parte y solo por ella, ya "ue las partes no aceptadas no acrecientan las partes aceptadas y "uedan en cabe%a del donante2 el &is&o art culo dispone "ue si la donacin se hace a varias personas solidaria&ente, la aceptacin de uno solo se aplica a la donacin entera. si algn donatario no acepta, su parte acrecienta la cuota de los aceptantes pues no "ueda en cabe%a del donante. 6sta regla, y otras "ue son &as propias del derecho hereditario, se aplican sie&pre (salvo "ue el donante hubiera establecido e!pl cita&ente otro criterio+, pues en la donacin la voluntad del donante no se presu&e, sino "ue tiene "ue ser e!pl cita. solo as caben acrecenta&ientos particulares+ : /I4 Capaci a : e +ec+o # e erec+o. Mo&ento en :$e e(e e)istir. Le'iti&aci*n (6l a.1.8FG establece "ue tienen capacidad para hacer y recibir donaciones, todos los "ue pueden contratar, salvo los casos particulares en "ue la ley dispone otra cosa. 6n los art culos siguientes se dan algunas precisiones. no pueden donar los &enores sin consenti&iento de sus padres (aun"ue si pueden hacerlo los "ue han cu&plido dieciocho a=os, respecto de los bienes "ue han ad"uirido con su traba1o+2 no pueden donar los &enores e&ancipados, a"uellos bienes "ue hubieran recibido a t tulo gratuito, salvo "ue tuvieran autori%acin 1udicial o del cnyuge &ayor de edad2 no puede donar cada cnyuge individual&ente, los bienes gananciales in&uebles y &uebles registrables (aun"ue puede donar los propios+, y pueden donar a&bos cnyuges actuando con1unta&ente, incluso a sus propios hi1os de cual"uier edad (a.1.8F9+2 no pueden donar los inhabilitados, salvo "ue tuvieran autori%acin de su curador. Bo pueden donar ni ser donatarios. los padres, respecto de bienes de sus hi1os &enores2 los tutores y curadores, respecto de bienes de sus pupilos2 los albaceas, respecto de bienes del haber hereditario "ue ad&inistran. *especto de las incapacidades para recibir donaciones, la regla principal es "ue las donaciones deben dirigirse a personas e!istentes (a.1.8F?+2 la nica e!cepcin a esta regla es la donacin destinada a crear una 'undacin. Bo pueden aceptar donaciones. los &andatarios para sus &andantes, salvo "ue estuvieran legiti&ados por poder
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especial2 los tutores y curadores para sus pupilos, salvo "ue contaren con autori%acin 1udicial. 6n ca&bio, si pueden aceptar donaciones para sus hi1os, los padres, sin necesidad de autori%acin 1udicial. 6l a.1.8F> establece "ue estas reglas deben cu&plirse en deter&inados &o&entos. el donante debe ser capa% en el &o&ento de donar o en el &o&ento de entregar y el donatario debe serlo en el &o&ento de aceptar+ : !I4 O(1eto. E)tensi*n. Donaci*n e (ienes presentes # e (ienes %$t$ros (Las reglas b4sicas en cuanto al ob1eto de la donacin es "ue debe tratarse de una cosa corporal y "ue todas las cosas "ue pueden ser vendidas, pueden ser donadas (a.1.7>>+. Sin e&bargo esto vale con algunas salvedades. a+ 6s nula la donacin de cosas 'uturas (a.1.8FF+. 6sto apunta a proteger al donante de una e!cesiva prodigalidad o de su i&previsin. Se trata de una nulidad relativa, pues si la cosa luego e!iste sin "ue &edia accin alguna del donante (co&o ser a el caso de una cosecha+ y el donante la entrega con'or&e lo pro&eti, la donacin precedente "ueda con'ir&ada, b+ 6s nula la donacin de cosa a1ena pues para el donante la cosa a1ena es cosa 'utura (an no est4 en su patri&onio+. 6n este caso la nulidad es absoluta, pues para "ue la cosa ingrese al patri&onio del donante, es necesario "ue $ste acte co&prando la cosa "ue "uiere donar, c+ 6s nula la donacin de todos los bienes presentes de una persona (a.1.8FF+, pues ello e"uivale a de1arla en el desa&paro. ,ero si el donante se reserva el usu'ructo de ellos o una porcin su'iciente para subsistir la donacin es v4lida. Kuedan a salvo los derechos de los acreedores del donante ("ue pueden plantear accin revocatoria+ y de sus herederos ascendientes y descendientes ("ue pueden plantear accin de ino'iciosidad+. /. Ele&entos. 1I4 Bor&a: a4 Donaciones %or&ales. Anlisis el a. 1.>1H. Distintas especies3 (4 Donaciones no %or&ales3 c4 Donaciones &an$ales. Concepto3 re:$isitos. La tra ici*n co&o ele&ento e la onaci*n &an$al3 4 El preli&inar e onaci*n. Pol7&ica en torno a s$ ,ali e0 (a+ Las donaciones 'or&ales. el a.1.81F, en su versin original, i&pon a 'or&a sole&ne a nu&erosas donaciones, incurriendo en un e!ceso de celo en la proteccin del donante. La ley 17.711 re'or& el art culo, "uedando establecido "ue solo dos donaciones (las &as gravosas+ deben ser hechas ante escribano pblico. las de bienes in&uebles y las de prestaciones peridicas o vitalicias. ,ara ellas la escritura pblica es un re"uisito ad sole&nitate&, sin el cual la donacin es nula y no vale ni si"uiera co&o pro&esa de donacin, pues no es aplicable el a.1.189 (solo las donaciones hechas al 6stado escapan a este rigor, ya "ue ellas pueden acreditarse con las constancias de actuaciones ad&inistrativas+. 6n cuanto a la aceptacin, ta&bi$n debe ser 'or&al, hecha en la &is&a escritura, o en otra separada si el donatario estuviera ausente, ta&bi$n otorgada por escribano (a.1.811+, b+ Las donaciones no 'or&ales. todas las de&4s donaciones, incluidas las tres "ue 'ueron eli&inadas del a.1.81F (las con cargo, las re&uneratorias, las hechas por un cnyuge al otro para despu$s de su 'alleci&iento+, pueden ser hechas sin escritura pblica, pudiendo hacerse una donacin &anual o un preli&inar de donacin, c+ Las donaciones &anuales. son las "ue se celebran si&ple&ente haciendo entrega de la cosa (tradicin+. 6st4n previstas en el a.1819, "ue establece "ue la donacin de cosas &uebles o de t tulos al portador puede ser hecha sin acto escrito, con la sola entrega de la cosa, d+ 6l preli&inar de donacin. tiene lugar cuando la donacin se celebra &ediante un instru&ento privado, sin hacer tradicin de la cosa. 6l escrito vale co&o preli&inar de donacin, "ue el donatario puede hacer valer en 1uicio para e!igir la entrega de la cosa (a.1813+. ,ese a la claridad del a.1.813 en cuanto al valor probatorio del escrito privado, hay pol$&icas sobre ello. la doctrina &ayoritaria entiende "ue no cabe hablar de pro&esa o precontrato de donacin, pues la o'erta de donacin es revocable hasta antes de su aceptacin y por ende no obliga2 &as an, la &uerte del donatario antes de la aceptacin hace caducar la o'erta, lo "ue de&uestra "ue no hay precontrato+ : /I4 Pr$e(a. Donaciones pres$ntas. Donaci*n e cosas &$e(les (5e las disposiciones sobre la 'or&a derivan las e!igencias sobre la prueba. "ueda claro "ue las donaciones de in&uebles o de prestaciones vitalicias solo pueden probarse por la escritura pblica (a.1.81H+, en la cual no solo debe constar la donacin sino ta&bi$n la aceptacin (a.1.81G+. Las donaciones por escritura privada se prueban, co&o ya se se=al, con la e!hibicin del escrito, aun"ue ta&bi$n se consideran probadas si con'iesa el donante (a.1.813+. 6n cuanto a las donaciones &anuales, se parte de la presuncin de "ue "uien posee la cosa &ueble es su due=o y la tiene por"ue le 'ue donada (al &enos en los supuestos del a.1.818+. "uien alegue "ue no hubo donacin, sino pr$sta&o, depsito u otra 'igura si&ilar, debe probarlo vali$ndose de todo tipo de prueba (a.1.817+ : !I4 Conteni o # ca$sa. 6$stit$ciones3 n$ a propie a # $s$%r$cto. Con iciones per&iti as # pro+i(i as. Ca$sa (6l contenido esencial del contrato de donacin es el ani&us donandi, es decir el esp ritu de liberalidad "ue ha i&pulsado al donante. )un"ue por ser un contrato se supone "ue es el 'ruto del co&n acuerdo de las partes, es claro "ue en $l predo&ina neta&ente la voluntad del donante. el propio a.1.8FH co&ien%a diciendo el donante puede i&poner a la donacin todas las condiciones "ue 1u%gue convenientes, con tal "ue sean posibles y l citas.... ;asta a"u la donacin se ase&e1a &ucho al testa&ento, sin e&bargo hay di'erencias, pues no se ad&iten
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en la donacin las sustituciones, "ue s son v4lidas en el testa&ento (la sustitucin vulgar, "ue consiste en designar un donatario principal y otro sustituto para el supuesto "ue 'alte a"u$l2 o la sustitucin 'ideico&isaria, "ue consiste en designar un donatario principal y otro para "ue lo sustituya a su &uerte+. La prohibicin se e!plica por"ue la donacin, a di'erencia del testa&ento, es un contrato y co&o tal re"uiere la aceptacin de la contraparte (y si hay sustitucin es por"ue no hubo aceptacin+. 6l a.1.8FH contina diciendo ...no puede el donante, ba1o pena de nulidad de la donacin, subordinarla a condicin suspensiva o resolutoria, "ue le de1e el poder de revocarla o de neutrali%ar o restringir sus e'ectos. la cl4usula se re'iere a las condiciones pura&ente potestativas, es decir su1etas a la sola voluntad del donante. 6n ca&bio s son v4lidas las condiciones aleatorias, sean suspensivas (la donacin no tiene lugar &ientras no ocurra el hecho: condicin+ o resolutorias (la donacin se produce, pero "ueda sin e'ecto si ocurre el hecho: condicin+. 0a&bi$n es v4lido i&poner condiciones de nuda propiedad y usu'ructo, tales co&o donar la cosa reserv4ndose el uso, o donar a uno la cosa sin usu'ructo y a otro el usu'ructo, o donar el usu'ructo de la cosa reserv4ndose su do&inio. 6n cuanto a la causa de la donacin, se dice "ue ella prevalece sobre la 'or&a. si hay causa su'iciente para donar, puede prescindirse de las 'or&as (si hay causa su'iciente para donar un in&ueble, no es i&prescindible la escritura pblica co&o establece el a.1.81F, pues la donacin, o al &enos la pro&esa de donacin, se puede probar por instru&ento privado co&o establece el a.1.189+. *especto de la causa 'in, ella debe ser l cita. la donacin su1eta a un cargo o condicin i&posible, in&oral o il cito es nula (Iorda sostiene "ue vale co&o donacin sin cargo, ya "ue la condicin no es de cu&pli&iento obligatorio+. !. E%ectos: 1I4 O(li'aciones el onante: a4 De entre'ar la cosa. Mora. Br$tos (La obligacin pri&era del donante es la de entregar la cosa en el &o&ento debido. Si entra en situacin de &ora en la entrega, debe dar ta&bi$n los 'rutos habidos desde "ue se puso en &ora, aun"ue no es considerado poseedor de &ala 'e (a.1.833+. Si el donante persiste en la &ora, el donatario tiene accin personal contra el donante, a 'in de obtener la e1ecucin de la donacin2 y tiene ta&bi$n accin real contra el donante si $ste le dio t tulo de do&inio pero no le dio la cosa (a.1.83G+. Si la cosa 'ue vendida y entregada a un tercero, el donatario puede iniciar accin revocatoria contra $ste, pero la accin no prosperar4 si el tercero es ad"uirente de buena 'e+ : (4 Responsa(ili a por p7r i a (6l donante debe responder ante el donatario cuando la cosa se pierde o deteriora antes de entrar en &ora, solo si $l es culpable de la p$rdida. 6stando en &ora en la entrega, responde sie&pre por la p$rdida o el deterioro, aun"ue ellos deriven de un hecho 'ortuito. Sin e&bargo solo responde por el valor real de la p$rdida, no por otros da=os indirectos, pues se lo tiene por poseedor de buena 'e+, c4 De 'arant2a por e,icci*n # ,icios re +i(itorios (6n principio el donante no responde por eviccin o vicios redhibitorios de la cosa (a.1.839 y a.H.1G9+, pues no es ra%onable i&poner esto a "uien da gratuita&ente. Sin e&bargo debe responder cuando la donacin es re&uneratoria, cuando es con cargo, cuando 'ue hecha de &ala 'e o cuando $l &is&o se hubiere obligado e!presa&ente a responder (a.H.1G?+ : /I4 O(li'aciones el onatario: a4 De prestaci*n ali&entaria (6n principio la donacin es un contrato unilateral, pues i&pone obligaciones a una sola parte (al donante+. Sin e&bargo el donatario tiene para con el donante un deber de gratitud, "ue va &as all4 de lo pura&ente &oral y se hace e!igible legal&ente. el a.1.837 establece "ue si el donante entra en estado de indigencia, el donatario tiene la obligacin de pasarle ali&entos. 0al obligacin cabe solo cuando la donacin 'ue sin cargo, lo cual es criticable, pues el cargo no "uita gratuidad a la donacin. )un"ue esta obligacin es subsidiaria (pri&ero est4n obligados los parientes del indigente+, puede llegar a ser &uy gravosa en proporcin al valor de la donacin, por lo cual el donatario puede liberarse de ella devolviendo la cosa donada o su valor si ya la hubiera vendido (si el donante se negara a recibir la cosa, el donatario puede abandonarla+. 6l incu&pli&iento de la obligacin ali&entaria otorga al donante derecho a dos acciones. una por prestacin de ali&ento y otra por revocacin de la donacin+ : (4 De c$&plir con los car'os (-uando la donacin es con cargos, el donatario "ue acepta la donacin se obliga a cu&plirlos, sea "ue est$n i&puestos en 'avor del donante o de un tercero (a.1.838+. Si no lo hace, el donante puede pedir el cu&pli&iento o la revocacin de la donacin+ : c4 De pa'ar e$ as el onante (6l a.1.83> dice "ue donatario no est4 obligado a pagar las deudas del donante si no se oblig a ello, aun"ue la donacin haya sido de una parte deter&inada de los bienes del donante. Sin e&bargo los acreedores de $ste pueden plantear accin revocatoria contra la donacin si los bienes re&anentes de ella no alcan%an para cubrir las deudas del donante+ : Di,ersas clases e onaciones: a4 Donaci*n con car'as. Concepto. Bene%iciarios3 Acciones por re,ocaci*n # c$&pli&iento (6l cargo es una obligacin accesoria i&puesta a "uien recibe una liberalidad. Su in'luencia en el r$gi&en de la donacin es &uy grande pues le hace perder a $sta su gratuidad plena, trans'or&4ndola en un negocio &i!to, en parte gratuito y en parte oneroso. 6n tal caso el cargo se co&pensa con una parte de la donacin y esta parte del negocio "ueda so&etida al r$gi&en de los
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negocios onerosos (esto supone garant a por eviccin y vicios redhibitorios, no reduccin por ino'iciosidad, no colacin, etc.+2 el e!cedente es considerado gratuito, y "ueda so&etido al r$gi&en de la donacin (a.1.8H7+. 6l incu&pli&iento del cargo tiene e'ectos distintos segn "ue el cargo tenga por bene'iciario al propio donante o a un tercero. a+ Si el bene'iciario es el donante, $l o sus herederos pueden plantear accin de cu&pli&iento, y ta&bi$n los acreedores del donante por v a subrogatoria. 6l incu&pli&iento del donatario ta&bi$n 'aculta al donante a plantear una accin revocatoria, b+ Si el bene'iciario es un tercero, $l o sus herederos pueden plantear accin de cu&pli&iento (a.1.8H>+, y ta&bi$n los acreedores del tercero por v a de accin oblicua. 6n este caso al donante no le cabe pedir cu&pli&iento (a.1.8H>+, lo cual es criticable, pues $l, co&o autor de la liberalidad y pro&otor del cargo, puede tener un inter$s no econ&ico en "ue el &is&o sea cu&plido. -uando el cargo es de cu&pli&iento i&posible o consiste en un il cito la donacin toda resulta nula (Iorda entiende "ue deber a anularse solo el cargo y subsistir la donacin co&o si 'uera si&ple, sin cargo+ : (4 Donaci*n re&$neratoria. Concepto. Nat$rale0a. Bor&a (La donacin es re&uneratoria cuando se da en reco&pensa por servicios prestados al donante por el donatario, esti&ables en dinero, y por los cuales el donatario podr a e!igir pago por v a 1udicial (a.1.8HH+. )un"ue se trata de un negocio oneroso (y co&o tal ad&ite garant a por eviccin y vicios redhibitorios, no ad&ite reduccin por ino'iciosidad ni colacin y no puede ser revocado+, constituye una donacin por"ue se hace con esp ritu de liberalidad (cuando el "ue prest servicios no "uiere cobrar por ellos, pudiendo hacerlo+. 6l donatario "ue acepta la donacin re&uneratoria pierde el derecho a recla&ar el pago de los servicios prestados. -uando se da en reco&pensa por servicios "ue no se pueden cobrar 1udicial&ente o cuya accin de cobro ya ha prescrito, la donacin no es re&uneratoria sino si&ple, rigi$ndose en tal caso por las reglas generales de la donacin gratuita. -uando se da en pago de servicios "ue no se prestaron o de servicios il citos, la donacin es nula. 6n cuanto a su 'or&a, ya se &encion "ue hasta la re'or&a de la Ley 17.711 se e!ig a la escritura pblica (a.1.81F+ y "ue desde entonces es su'iciente con un instru&ento privado donde conste "u$ servicio se "uiere re&unerar+ : c4 Donaciones &$t$as. Concepto. Co&paraci*n. El a.1.>/1 (Las donaciones son &utuas cuando las reali%an dos o &as personas rec proca&ente, en un &is&o acto (a.1.81>+. 6s un acto oneroso "ue tiene analog as con la per&uta (lo "ue e!plica "ue el a.1.8HF proh ba las donaciones &utuas entre cnyuges+, pero no es igual a ella, pues, si bien cada parte tiene en &ira lo "ue recibir4 de la otra, no se espera e"uivalencia de las prestaciones2 ade&4s la per&uta es un contrato bilateral y las donaciones &utuas son dos contratos unilaterales. <usta&ente por esta 'alta de bilateralidad, no cabe hablar en las donaciones &utuas de pacto co&isorio, ni de e!ceptio non adi&pleti contractus, ni de lesin, ni de onerosidad e!cesiva. 6l a.1.8H1 establece la regla "ue las rige. a&bas donaciones est4n rec proca&ente condicionadas en su e!istencia y en su &onto, por cuestiones de 'or&a, de valor de las cosas donadas, o de capacidad de las partes, pero son autno&as en lo relativo a su cu&pli&iento y a su revocacin+ : d4 Donaci*n por ca$sa e &$erte. Concepto. Los s$p$estos el a.1.>H!3 anlisis e ca a $no e ellos. Pro&esa para esp$7s el %alleci&iento (6n principio nuestra legislacin proh be las donaciones di'eridas para despu$s de la &uerte del donante, y las "ue se hicieren ser4n nulas co&o donaciones, pero valdr4n co&o testa&entos si cu&plen las 'or&alidades "ue la ley e!ige para estos lti&os. Las nicas donaciones &ortis causa "ue se ad&iten (a.1.8F3+, son las "ue se hacen a condicin de "ue el donatario restituir4 las cosas al donante si $ste no &uere en un lance previsto o a condicin de volver las cosas al donante si el donatario &uere pri&ero. Las e!cepciones se entienden por"ue no se trata de actos de lti&a voluntad, sino de donaciones de e'ecto in&ediato pero su1etas a condicin resolutoria. 6n cuanto a las pro&esas para despu$s del 'alleci&iento del donante, son nulas co&o donaciones, aun"ue pueden ser ad&itidas co&o declaraciones testa&entarias+ : e4 Otros casos. Donaciones oc$ltas3 in irectas3 ne'oti$& &i)t$& c$& onatione& # por ca$sa e &atri&onio (a+ 5onaciones ocultas. son las "ue se esconden tras de un contrato aparente&ente oneroso (tal co&o disi&ular una donacin haci$ndola aparecer co&o co&praventa+. 6n estos casos el acto oculto es v4lido co&o donacin si cu&ple las 'or&alidades "ue la ley e!ige para ello, b+ 5onaciones indirectas. se dan cuando el enri"ueci&iento del donatario se veri'ica a trav$s de un tercero, tal co&o ocurre cuando el donante acude al contrato a 'avor de tercero. 6stos negocios no est4n su1etos a las reglas de 'or&a de las donaciones, debiendo respetarse solo la 'or&a del &ecanis&o utili%ado, c+ Begotiu& &i!tu& cu& donatione&. es un contrato en el "ue las partes, "ueriendo "ue el negocio sea en parte oneroso y en parte gratuito, lo concluyen d4ndole una estructura de negocio oneroso y agreg4ndole prestaciones gratuitas no necesaria&ente e"uivalentes. 6s co&o la contrapartida de la donacin con cargo (negocio esencial&ente gratuito aun"ue con ele&entos de onerosidad+. 6n lo "ue es oneroso, 'uncionan las condiciones de onerosidad (garant a de eviccin y vicios redhibitorios, pacto co&isorio, e!ceptio non adi&pleti contractus+2 en lo "ue es gratuito, 'uncionan las condiciones de gratuidad (revocacin por ingratitud, reduccin por ino'iciosidad+, d+ 5onaciones por causa de &atri&onio. pueden ser. 1P+ 5onacin del
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'uturo esposo a la 'utura esposa. debe ser hecha por escritura pblica y es v4lida si el &atri&onio se celebra2 en tal caso se la presu&e aceptada por la esposa. La donacin de la 'utura esposa es nula, HP+ 5onaciones de terceros. pueden ser hechas antes o despu$s del &atri&onio, pero sie&pre teniendo a este por causa. Solo son e!igibles si el &atri&onio se celebra y si $ste se anula "uedan sin e'ecto, e!cepto respecto del cnyuge de buena 'e+. ?. Re,ocaci*n e las onaciones. Distintas ca$sas (6n principio la donacin es irrevocable por el donante despu$s de la aceptacin. Sin e&bargo al ley ad&ite la revocacin en ciertos casos e!presa&ente enu&erados en el cdigo (a.1.8G8+. 6n lo "ue sigue se los anali%a+ : a4 Por ine1ec$ci*n e las car'as. Car'o # con ici*n8car'o. 6$1eto acti,o e la acci*n. 6$1eto pasi,o. Re:$isitos e apert$ra. E%ectos e la re,ocaci*n. La prescripci*n e acci*n (6l a.1.8G> establece "ue si el donatario entra en &ora en el cu&pli&iento de los cargos o condiciones, el donante puede pedir la revocacin. La alusin a cargos o condiciones induce a algunas con'usiones, aun"ue se entiende "ue en general se trata de cargas, t$r&ino "ue incluye tanto los cargos (obligaciones de dar su&as de dinero+, co&o las condiciones:cargos (obligaciones no apreciables en dinero+. 6l a.1.89H aclara "ue solo el donante (y eventual&ente sus herederos+ puede e1ercer la accin de revocacin por ine1ecucin de cargas2 nunca un tercero, aun"ue se trate del bene'iciario del cargo, pues los terceros solo tienen accin personal por cu&pli&iento (a.1.893+. )s pues, resulta "ue el donante (o sus herederos+, es el nico su1eto activo de la accin y el donatario es el nico su1eto pasivo. ,ara "ue proceda la accin es re"uisito "ue el donatario se haya constituido en &ora (a partir de entonces ni si"uiera la i&posibilidad de cu&plir surgida despu$s invalida la accin+. 6n cuanto a sus e'ectos, entre las partes la revocacin acta co&o condicin resolutoria. los bienes donados vuelven al do&inio del donante, reteniendo el donatario los 'rutos habidos hasta la constitucin en &ora. 6l donante no puede recla&ar da=os y per1uicios pues con la devolucin de los bienes el donatario se libera2 si el donatario ya hubiera ena1enado la cosa a un tercero, el donante puede accionar contra el donatario por da=os o contra el tercero por restitucin. 6sta lti&a accin cabe solo respecto de bienes in&uebles, respecto de los cuales la revocacin tiene e'ectos retroactivos sobre los derechos ad"uiridos por terceros. todo derecho real "ueda e!tinguido por la revocacin, si en el t tulo consta el cargo pendiente (a.1.899+, pues en tal caso el tercero no puede alegar "ue desconoc a el cargo pendiente cuando ad"uiri (distinto es el caso de los bienes &uebles, ya "ue los terceros ad"uirentes de buena 'e no pueden ser privados del derecho ad"uirido+. 6l tercero puede i&pedir los e'ectos de la revocacin o'reciendo cu&plir $l las cargas i&puestas al donatario (sie&pre "ue no sean de e1ecucin personal+, sin per1uicio de recla&ar luego al donatario la inde&ni%acin por da=os (a.1.897+. -on respecto al bene'iciario del cargo, cuando $ste no es el donante sino un tercero, su derecho al bene'icio "ueda 'ir&e a partir de la aceptacin, de &odo "ue si el donatario incu&ple y ello deriva en revocacin, puede e!igir el cu&pli&iento al donante "ue revoc (a.1.891+. La accin por ine1ecucin de cargas prescribe a los die% a=os contados desde "ue el donatario entr en situacin de &ora+ : (4 Por in'ratit$ : antece entes # %$n a&entos. Ca$sas e in'ratit$ . Re:$isitos. Atenta os contra la ,i a. In1$rias. Delitos. Re+$sar ali&entos. Donaciones :$e p$e en ser re,oca as. R7'i&en e la acci*n. E%ectos (La revocacin basada en la ingratitud del donatario es ad&itida desde los tie&pos de los ro&anos. Su 'unda&ento es "ue el donatario tiene un deber de gratitud hacia el donante, "ue va &as all4 del plano pura&ente &oral y se patenti%a en el derecho positivo, &as precisa&ente en el -digo -ivil, cuyo a.1.898 enu&era tres actos "ue son tenidos co&o pruebas de ingratitud. el atentar contra la vida del donante (aun"ue no haya sido condenado penal&ente+, el pro'erir in1urias graves contra su persona u honor, el negarle ali&entos. )un"ue la enu&eracin es ta!ativa, la inclusin del concepto in1urias graves, 'le!ible por de'inicin, da cabida a otras causales (tales co&o delitos contra los bienes del donante, citados en el a.1.8?F+. -ual"uiera "ue 'uere la causa, debe ser &oral&ente i&putable al donatario y debe grave para "ue d$ lugar a revocacin (a.1.8?1+, lo cual es una cuestin de hecho su1eta a la apreciacin personal del 1ue%. 6n principio cual"uier donacin puede ser revocada por ingratitud, incluso las con cargo y las re&uneratorias, pero $stas solo en las partes "ue no son onerosas (a.1.8?3+. La accin de revocacin por ingratitud es personal, pudiendo ser e1ercida solo por el donante o sus herederos (a.1.8?G+, aun"ue estos lti&os no pueden e1ercerla si el donante previa&ente perdon (aun"ue 'uere t4cita&ente, renunciando a la accin+. La accin de revocacin por ingratitud no puede ser cedida, pues la 'acultad de perdonar es personal si&a e irrenunciable. La accin solo puede intentarse contra el donatario, no contra sus herederos, aun"ue si el donatario &uriese estando iniciada la accin, puede ser continuada contra los herederos (a.1.8?9+. 6sta accin prescribe al a=o contado desde "ue tuvo lugar el acto de ingratitud2 la brevedad del pla%o se e!plica por el hecho de "ue si el o'endido no acciona en ese lapso cabe suponer "ue perdon. 6l donante o'endido puede perdonar cuando "uiera, no iniciando la accin o renunciando a ella, pero no se ad&ite "ue renuncie anticipada&ente a la accin, pues tal
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cosa e"uivale a autori%ar al donatario a ser ingrato. Los e'ectos "ue la revocacin por ingratitud produce entre las partes son si&ilares a los "ue produce entre ellas la revocacin por ine1ecucin de cargas2 en ca&bio son distintos con relacin a terceros ad"uirentes de los in&uebles donados, pues en estos casos el tercero no tiene c&o saber si el donatario ser4 ingrato y se le revocar4 la donacin. -onsecuente&ente, el donante no tiene accin contra el tercero ad"uirente de buena 'e+ : c4 Por s$pernacencia e +i1os. Antece entes # le'islaci*n co&para a. B$n a&entos. N$estro erec+o. Pacto e)preso: :$ienes p$e en pactarla3 e%ectos (6l a.1.8?8 ad&ite la revocacin de donacin por supernacencia de hi1os, slo cuando tal causa ha sido e!presa&ente establecida de ante&ano. 6n el derecho ro&ano no era as , pues se daba por sobreentendido "ue el donante sin hi1os pod a revocar la donacin si luego llegaba a tenerlos. )ctual&ente algunos cdigos &antienen esta tesitura. en el derecho 'ranc$s la revocacin por supernacencia se produce de pleno derecho y en el italiano se produce a pedido del donante. 6l cdigo ale&4n, por su parte, no legisla sobre el te&a, entendi$ndose "ue la supernacencia de hi1os despu$s de la donacin acta co&o una condicin resolutoria t4cita. La solucin propuesta por #$le%, "ue e!ige la estipulacin previa y e!presa, es &as lgica y e"uilibrada, pri&ero por"ue no interesa si el donante tiene hi1os o no antes de donar, segundo por"ue reduce la incertidu&bre del donatario. La estipulacin puede ser pactada por "uienes ya tienen hi1os y por "uienes an no los tienen, y puede re'erirse a hi1os &atri&oniales o e!tra&atri&oniales2 en cual"uier caso acta co&o condicin resolutoria de la donacin y surte e'ectos desde "ue el donatario es noti'icado del naci&iento. 6n tal caso debe restituir los bienes recibidos, pero no los 'rutos, pues hasta entonces es tenido por poseedor de buena 'e. Si el donatario se niega a devolver los bienes, el donante no debe plantear accin de revocacin de do&inio (pues volvi a ser propietario por el solo hecho del naci&iento+, sino accin de restitucin. 0odas las donaciones ad&iten esta cl4usula, incluso las con cargo y las re&uneratorias, aun"ue en $stas la revocacin solo alcan%a a la parte no onerosa del negocio+. @. Re,ersi*n e las onaciones. Concepto. El pre eceso s$( con itione. Posi(ili a es. En$&eraci*n. R7'i&en e re,ersi*n. Actos e isposici*n so(re el erec+o e re,ersi*n (La reversin es la ani"uilacin retroactiva de la donacin, prevista en una cl4usula accidental de reversibilidad. 0iene lugar cuando el donante se reserva la 'acultad de revertir la donacin en caso de "ue &uera el donatario, o el donatario y sus herederos (a.1.8G1+. 6s una condicin resolutoria &uy 'recuente en las donaciones, "ue se conoce co&o predeceso sub conditione y per&ite al donante recuperar las cosas donadas si &uere el donatario antes "ue $l. La cl4usula de reversibilidad es accidental (no necesaria+, y solo vale cuando se estipula a 'avor del donante e!clusiva&ente. si se estipula a 'avor del donante y sus herederos, o del donante y un tercero, la cl4usula se considera no escrita respecto de los de&4s y aplicable solo al donante (a.1.8GH+. Segn el &odo "ue asu&a la cl4usula, caben varias posibilidades (a.1.8G1+. a+ Si la reversin se estipula para el caso de &uerte del donatario antes "ue el donante, la reversin se produce cuando &uere el donatario aun"ue sobrevivan sus hi1os, b+ Si se estipula para el caso de &uerte del donatario y sus hi1os y descendientes antes "ue el donante, la reversin slo tiene lugar cuando &ueren el donatario y todos sus hi1os y descendientes, c+ Si se estipula para el caso de &uerte del donatario sin hi1os antes "ue el donante, la e!istencia de hi1os a la &uerte del donatario e!tingue el derecho a revertir, el cual no renace aun"ue &ueran todos los hi1os antes "ue el donante. ;ay una cuarta posibilidad, "ue surge de la letra del a.1.8G1, "ue alude a la &uerte del donatario y sus herederos. aun"ue Iorda entiende "ue se trata de un error de #$le%, "uien posible&ente "uiso aludir al donatario y sus descendientes, lo cierto es "ue la cl4usula e!iste y ad&ite varias interpretaciones, pero si se aludiera a cual"uiera "ue tenga el car4cter de heredero, la cl4usula de reversin no tendr a &ayor sentido, e!cepto para el re&oto caso "ue el donatario no tuviera ningn heredero y se "uisiera evitar "ue la donacin 'uera a parar a &anos del 'isco. 6n cuanto a su r$gi&en, la cl4usula de reversin es resolutoria y acta ipso iure, siendo innecesario plantear de&anda. Jientras no ocurra el hecho:condicin (la &uerte del donatario+, el donatario tiene condicin de propietario puro y si&ple, pudiendo ena1enar la cosa por s o serle e&bargada por sus acreedores, todo ello sin per1uicio de la subsistencia de la cl4usula de reversibilidad2 en cuanto al donante, solo tiene derecho a e1ercer &edidas conservatorias en proteccin de un derecho eventual. Si el hecho:condicin se cu&ple (si &uere el donatario antes "ue el donante+ la reversin se produce con e'ecto retroactivo y la ena1enacin de la cosa resulta de ningn e'ecto, ya "ue la cosa vuelve al donante libre de toda carga o hipoteca (a.1.8G7+. 6l derecho del donatario se consolida de'initiva&ente si el donante &uere antes "ue el donatario, pues en tal caso el hecho:condicin ya no puede producirse2 ta&bi$n cuando el donante reali%a actos de disposicin del derecho de reversin consistentes en renunciar a la reversin, sea e!presa&ente (a.1.8G9+ o t4cita&ente al consentir la venta de la cosa donada (a.1.8G?+. 6l donante puede reali%ar otros actos de disposicin de su derecho, tales co&o cederlo en las &is&as condiciones en "ue $l lo puede e1ercer, o reducir sus alcances consintiendo "ue se
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constituya hipoteca sobre el bien "ue no a'ecte al acreedor hipotecario+ : Re $cci*n e las onaciones. Las onaciones ino%iciosas. Concepto. La acci*n e re $cci*n. Re:$isitos. 6$1etos e la acci*n e re $cci*n. Nat$rale0a 1$r2 ica. La &asa e clc$lo. Ele&entos :$e la %or&an. Deter&inaci*n e la ino%iciosi a . Or en e la re $cci*n. Otros pro(le&as: aceptaci*n e la +erencia. Di,isi(ili a . Prescripci*n. Pr$e(a (6n el derecho sucesorio la libertad de testar est4 restringida. una persona solo puede disponer libre&ente del veinte por ciento de sus bienes para legarlos a "uien "uiera por testa&ento2 el ochenta por ciento restante constituye lo "ue se lla&a la leg ti&a, pues lo heredan necesaria&ente sus herederos leg ti&os. 6n la donacin, dada su si&ilitud con el testa&ento, rige el &is&o principio. no se puede donar &as del veinte por ciento del patri&onio, pues el resto est4 a'ectado a la leg ti&a (a.183F+. Si el donante supera ese porcenta1e, la donacin es ino'iciosa y los herederos necesarios del donante pueden plantear una accin de reduccin por ino'iciosidad (a.1.831+ cuando la donacin ya se ha hecho e'ectiva (si no se hubiera e'ectivi%ado y el donatario de&andara cu&pli&iento, pueden oponer e!cepcin de ino'iciosidad+. Surge de lo dicho "ue la accin y la e!cepcin de reduccin por ino'iciosidad proceden cuando se cu&plen dos re"uisitos. "ue haya &uerto el donante y "ue la donacin a'ecte las leg ti&as de los herederos 'or%osos2 en tal caso la donacin se reduce hasta el punto en "ue no a'ecta la leg ti&a. ,ueden ser su1etos activos de la accin todos los herederos 'or%osos "ue ya e!ist an al tie&po de la donacin (a.1.83H+, lo cual incluye a los hi1os nacidos antes de la donacin y reconocidos despu$s de ella. 0a&bi$n incluye a los nacidos despu$s si hubiera algunos nacidos antes, segn un p4rra'o agregado por Ley 17.711. 6n ca&bio, no incluye al cnyuge casado despu$s de la donacin. 6l a.1.83H ta&bi$n dice "ue la accin de reduccin cabe tanto contra las donaciones gratuitas co&o contra las onerosas, aun"ue en este lti&o caso, solo a'ectan la parte no onerosa. 6n cuanto a su naturale%a 1ur dica, cabe se=alar "ue el ob1eto de la accin de reduccin es la restitucin en especie de la cosa donada en e!ceso, por lo cual se trata de una accin reipersecutoria (va en busca de la cosa en s , antes "ue en busca del valor de la cosa+ y es e1ercitable incluso contra terceros "ue la hubieran recibido del donatario. ,ara establecer cual es la porcin disponible para donacin, la &asa de c4lculo se 'or&a con los bienes "ue ten a el causante a su &uerte (el activo+, &enos las deudas "ue de1 (el pasivo+, &as las donaciones y legados "ue hi%o en vida. la parte disponible es el veinte por ciento de esta &asa calculada. Si las donaciones su&adas superan ese &onto hay ino'iciosidad y cabe la reduccin. 6sta co&ien%a por los legados, y si an continuara a'ectada la leg ti&a sigue con las donaciones segn orden inverso a sus 'echas (pri&ero la lti&a, luego la penlti&a, etc., hasta liberar la leg ti&a+. Si las donaciones 'ueron si&ult4neas se reducen todas a prorrata. -aben otras consideraciones con respecto a la reduccin por ino'iciosidad. a+ 6l heredero "ue ha renunciado a la herencia no est4 legiti&ado para pedir la reduccin2 y el hecho de accionar por reduccin es tenido por aceptacin t4cita de la herencia, la "ue se presu&e hecha con bene'icio de inventario, b+ La accin de reduccin es divisible, por lo cual, si hay varios herederos, cada uno puede e1ercerla por su parte, c+ La accin de reduccin prescribe a los die% a=os, d+ Kuien pretenda incluir o e!cluir una donacin de la &asa de c4lculo, debe probar "ue tal cosa corresponde+.
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BOLILLA MEI
1. Contrato e &an ato. Concepto. Caracteres (6l a.1.8?> dice "ue el &andato, co&o contrato, tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, "ue $sta acepta, para representarla, al e'ecto de e1ecutar en su no&bre y de su cuenta un acto 1ur dico, o una serie de actos de esta naturale%a. Lo pri&ero "ue surge de esta de'inicin es "ue en el &andato hay representacin. algunos discuten esta idea sosteniendo "ue puede haber &andato sin representacin (cuando el &andatario acta por s &is&o, co&o ocurre en el caso previsto en el a. 1.>H>+. Sin e&bargo no es as , pues en tales casos no hay un &andato en sentido estricto, sino &as bien una co&isin civil, y an en ellos se trata de gestiones "ue pueden ser ob1eto de representacin. 5e'initiva&ente, la idea de representacin est4 sie&pre presente en el &andato, sea de 'or&a ostensible u oculta. 3tra caracter stica del &andato es "ue apunta solo a la reali%acin de actos 1ur dicos, lo cual no sie&pre 'ue as , ya "ue en el derecho ro&ano el &andatario ta&bi$n pod a reali%ar actos &ateriales en no&bre de su &andante. )ctual&ente se ad&ite la reali%acin de actos &ateriales por &andato, solo en la &edida "ue sean accesorios y subordinados al ob1eto principal. )de&4s de la de'inicin contenida en el -digo -ivil, est4 la contenida en el -digo de -o&ercio. &andato co&ercial es el contrato por el cual una persona se obliga a ad&inistrar uno o &as negocios l citos de co&ercio "ue el otro le enco&ienda. Bo hay &ayores di'erencias entre a&bas de'iniciones y podr a decirse "ue el &andato co&ercial es un caso particular del &andato en general. 6n cuanto a los caracteres del contrato de &andato cabe decir "ue. a+ Bo tiene un 'in en s &is&o, sino "ue se celebra co&o &edio para la reali%acin de otro acto 1ur dico, b+ ,uede ser oneroso o gratuito, presu&i$ndose gratuidad cuando nada se hubiera convenido, y onerosidad cuando consiste en atribuciones y 'unciones "ue se le dan al &andatario en virtud de ley o cuando i&plica traba1os propios de la pro'esin o &odo de vida del &andatario (a.1.871+. La presuncin de gratuidad en caso de silencio es discutible, pues en la realidad el &andato es general&ente oneroso. el -digo de -o&ercio establece "ue, en caso de silencio sobre el punto, el &andato co&ercial se presu&e oneroso, c+ ;abitual&ente es consensual ("ueda celebrado por el solo consenti&iento de las partes+, aun"ue en ciertos casos es 'or&al, debiendo ser otorgado por escritura pblica+ : Co&paraci*n con: a4 La representaci*n3 (4 La locaci*n e ser,icios3 c4 La locaci*n e o(ra3 4 La 'esti*n e ne'ocios. Representaciones a las :$e se aplican las re'las el &an ato. El a.1.>"H (a+ -on la representacin. esta co&paracin ya se hi%o en la Iolilla #, ,unto 3. Se di1o entonces "ue a&bas 'iguras suelen tratarse co&o si 'ueran la &is&a cosa, lo cual no sie&pre es as . puede haber representacin sin "ue haya &andato, co&o ocurre en &uchos casos de representacin necesaria y
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en ciertos casos de representacin voluntaria2 y puede haber &andato sin "ue haya representacin, co&o ocurre en la co&isin civil del a. 1 >H>, cuando el &andatario acta a no&bre propio. )un"ue en sentido estricto se trata de 'iguras di'erentes, en general se so&eten a las &is&as reglas. Sobre el particular el a.1.87F enu&era los casos de representacin a los cuales les son aplicables las reglas del &andato. a+ ) las representaciones necesarias (e1. la de los padres respecto de sus hi1os &enores+ y a las de las personas "ue por su o'icio deben representar a ciertas personas o a ciertos bienes (e1. la de los conse1eros de &enores, o las de los s ndicos de "uiebras+, b+ ) las representaciones de las corporaciones y de los estableci&ientos de utilidad pblica, c+ ) las representaciones por ad&inistraciones o li"uidaciones de sociedades, d+ ) las representaciones por personas dependientes, co&o los hi1os de 'a&ilia en relacin a sus padres, el sirviente en relacin a su patrn, el aprendi% en relacin a su &aestro, el &ilitar en relacin a su superior, e+ ) las representaciones por gestores o'iciosos, '+ ) las procuraciones 1udiciales, g+ ) las representaciones por albaceas testa&entarios o dativos. 6n todos los casos las reglas del &andato se aplican en la &edida "ue no se opongan a las reglas particulares "ue rigen cada 'igura, b+ -on la locacin de servicios. esta co&paracin ya se hi%o en la Iolilla E777, ,unto 1. Se di1o entonces "ue solo pod a haber con'usin cuando el e&pleado acta co&o representante del e&pleador, en cuyo caso lo "ue per&ite la distincin es la actitud de las partes. si el "ue acta lo hace con 'acultades a&plias y sin relacin de subordinacin para con su representado, es &andato2 y si acta ba1o la in&ediata vigilancia y direccin de su principal y con relacin de subordinacin, es contrato de traba1o, c+ -on la locacin de obra. esta co&paracin ya se hi%o en la Iolilla E777, ,unto H. Se di1o entonces "ue en a&bos casos se hace para otro, por dinero, pero el &andatario acta por otro, &ientras "ue el e&presario acta por s . )de&4s el &andatario solo reali%a actos 1ur dicos, &ientras "ue el e&presario hace actos &ateriales o intelectuales, pero no 1ur dicos. Se se=al ade&4s "ue el &andatario obliga con sus actos al &andante, &ientras "ue el e&presario no obliga al co&itente (salvo e!cepciones+2 y "ue el &andante puede revocar su &andato sin consecuencias, &ientras "ue, si el co&itente desiste, debe pagar al e&presario toda la utilidad "ue $ste esperaba obtener. Se di1o, por lti&o "ue el &andato concluye por &uerte de cual"uiera de las partes, &ientras "ue la locacin de obra no concluye con la &uerte del co&itente, d+ -on la gestin de negocios. el &andato se da a priori para "ue el &andante realice actos 'uturos, &ientras "ue en la gestin de negocios ocurre a la inversa. el gestor reali%a los actos en presente, por iniciativa propia y sin "ue &edie &andato, el cual aparece en el 'uturo por v a de rati'icacin retroactiva de lo actuado por el gestor. 6n lo de&4s la gestin de negocios se rige por las reglas del &andato y el gestor es tenido por &andatario+ : La %or&aci*n el contrato: a4 El consenti&iento. Mo&ento en :$e se %or&a. El apo era&iento # la aceptaci*n co&o actos $nilaterales. Otor'a&iento el &an ato. Bor&a: e)presa # tcita5 entre presentes # entre a$sentes () di'erencia de lo "ue ocurre en los contratos en general, en los cuales el consenti&iento consiste en la concurrencia de la o'erta y la aceptacin, en el &andato los dos t$r&inos no coinciden en el tie&po, sino "ue hay dos actos unilaterales sucesivos. pri&ero, el apodera&iento o &andato (e"uivalente a una o'erta+, por el cual una persona otorga a otra el poder de obrar en su no&bre2 segundo, la aceptacin, por la cual el apoderado acepta el &andato. 5ada la clara distincin entre uno y otro acto, el -digo -ivil los regula por separado. a+ 6l apodera&iento solo puede circunscribirse a a"uello "ue el &andante podr a hacer si obrara personal&ente (a.1.87H+. 6n principio el otorga&iento de poder no re"uiere 'or&alidad, pudiendo ser t4cito o e!preso (a.1.873+. Sin e&bargo en ciertos casos la ley e!ige "ue los poderes se otorguen por escritura pblica, co&o ocurre con los poderes generales o especiales "ue deben presentarse en 1uicio y con los poderes para ad&inistrar bienes o "ue tengan por ob1eto un acto redactado en escritura pblica (a. 1.18G, inc. 7+. 6n tales casos, la e!igencia se 1usti'ica por la i&portancia de los intereses co&pro&etidos, aun"ue a &enudo resulta de&asiado pesado cu&plirla, por lo cual la 1urisprudencia se ha encargado de desvirtuarla. 6n cuanto al poder t4cito, es el "ue resulta de hechos "ue indican la voluntad de otorgarlo, tal co&o la inaccin o el silencio del &andante o bien cuando $ste no i&pide, pudiendo hacerlo, los actos "ue sabe "ue otro reali%a en su no&bre (a.1.87G+, b+ La aceptacin ta&bi$n puede ser t4cita o e!presa, (a.1.879+, teni$ndose por t4cita&ente dada, cuando el &andatario realice actos "ue respondan al &andato o cuando guarde silencio (a.1.87?+. 0a&bi$n se tiene por aceptado el &andato entre presentes cuando el &andatario hubiera recibido el poder del &andante sin 'or&ular protesta (a.1.877+. 6ntre ausentes el silencio e"uivale a aceptacin solo en los siguientes casos (a.1.878+. cuando el &andante hubiera re&itido el poder al &andatario y $ste lo hubiera recibido sin protesta2 cuando por carta le hubiera enco&endado gestiones a'ines a su pro'esin u o'icio y el &andatario no hubiera contestado+ : (4 Capaci a . Re'las so(re esi'naci*n e &an atarios (;ay "ue distinguir entre capacidad para dar &andato y capacidad para recibirlo. La pri&era se rige por el a.1.8>G, "ue dice "ue si el &andato tiene por ob1eto actos de ad&inistracin basta con "ue el &andante tenga capacidad de ad&inistracin, y por el a.1.8>9, "ue dice "ue si el &andato tiene por ob1eto actos de disposicin se
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re"uiere capacidad para disponer de los bienes. 6n cuanto a la capacidad para ser &andatario, hay dos reglas contradictorias. el a.1.8>? dice "ue para ser &andatario se re"uiere capacidad para contratar y el a.1.8>7 dice "ue es v4lido el &andato dado a persona incapa%. La doctrina entiende "ue prevalece el a.1.8>7 pues, co&o el &andatario no obra por s sino por el &andante, i&porta la capacidad de $ste y no la del &andatario. 6l &andante tiene derecho a elegir co&o &andatario a "uien le pla%ca, pero asu&e el riesgo por su decisin. si el &andatario es incapa% "ueda obligado ante $l y ante terceros (a.1.8>7+, pero no puede de&andar al &andatario por da=os y per1uicios ni por ine1ecucin de &andato, ni por rendicin de cuentas (a.1.8>8+ : c4 O(1eto. Re'las aplica(les (6l principio general "ue rige en nuestro derecho es "ue el ob1eto del &andato solo puede ser un acto 1ur dico (a.1.8?>+. -on'ir&ando esto, el a.1.88> dispone "ue pueden ser ob1eto de &andato todos los actos l citos susceptibles de producir ad"uisicin, &odi'icacin o e!tincin de derechos. 6l a.1.8>F aclara los alcances del concepto. no se puede dar poder para testar ni para reali%ar actos entre vivos "ue de acuerdo con otras leyes solo pueden ser reali%ados personal&ente (e1. no se puede dar poder para "ue otro e1er%a la patria potestad por el poderdante, pero se puede dar poder para "ue otro se case en no&bre del poderdante+. 6l a.1.8>1 dispone "ue el &andato de acto il cito, in&oral o i&posible no da accin a ninguna de las partes contra la otra, salvo "ue el &andatario no supiere o no tuviere co&o saber de la ilicitud del ob1eto (ade&4s, en virtud del a.>93, el &andato es nulo+. 6l a.1.8>H dice "ue el ob1eto del &andato puede ser en inter$s e!clusivo del &andante, o del &andante y el &andatario, o del &andante y un tercero, o de un tercero sola&ente2 pero no puede ser en e!clusivo inter$s del &andatario. Si as 'uera no ser a un &andato sino un si&ple conse1o (a.1.8>3+, "ue no obliga ni al "ue lo da ni al "ue lo recibe+ : 4 Pr$e(a. Las le#es so(re re'istro (La prueba del &andato, se rige por los principios del a.1.1>3, "ue dice "ue si el contrato tiene un ob1eto cuyo valor supera los die% &il pesos debe hacerse por escrito y no se ad&ite la prueba testi&onial, e!cepto en lo "ue se re'iere a los actos ya cu&plidos, "ue pueden ser acreditados por cual"uier &edio, incluso por testigos+. /. La e)tensi*n el &an ato. Man ato 'eneral # &an ato especial. Man ato conce(i o en t7r&inos 'enerales. 6$p$estos en los :$e no son necesarios po eres especiales. El acto e a &inistraci*n. Concepto # r7'i&en le'al. Co&paraci*n con el acto e isposici*n (6l a.1.87> establece "ue el &andato puede ser general (cuando co&prende todos los negocios del &andante+ o especial (cuando de re'iere a uno o &as negocios deter&inados+. -uando el &andato es concebido en t$r&inos generales solo co&prende los actos de ad&inistracin, aun"ue contenga la cl4usula de general y libre ad&inistracin, o aun"ue el &andante declare "ue no se reserva ningn poder y "ue el &andatario puede hacer todo lo "ue 1u%gue conveniente (a.1.88F+. 6l sentido de esta cl4usula es prevenir alguna i&previsin del &andante o algn abuso del &andatario. 6l a.1.881 enu&era diversos casos en "ue se necesitan poderes especiales, entre los cuales se citan. para hacer pagos "ue no sean de ad&inistracin ordinaria, para hacer novaciones, para transigir, para renunciar al derecho de apelar o prescripciones ad"uiridas, para cual"uier renuncia gratuita o re&isin de deudas para reconocer hi1os e!tra&atri&oniales, para cual"uier contrato "ue i&pli"ue trans'erencia de do&inio de bienes in&uebles, para hacer donaciones, para prestar dinero o to&arlo prestado salvo cuando la ad&inistracin consista en ello, para dar en arriendo por &as de seis a=os, para 'or&ar sociedad, para constituir al &andante en 'iador, para aceptar herencias. Jas all4 de la diversidad, todos estos actos tienen en co&n el ser actos de disposicin, lo "ue no hace &as "ue con'ir&ar lo establecido en el a.1.88F. para actos de disposicin se re"uiere poder especial. 6l &andato especial debe ser interpretado restrictiva&ente, entendi$ndose "ue se li&ita solo a los actos para los cuales ha sido dado y a ningn otro, aun"ue sea an4logo o si&ilar. ,ara "ue esto "uede claro los arts. 1.88H a 1.888 establecen l &ites precisos a los poderes especiales. el poder para transar no i&plica poder para co&pro&eter en 4rbitros2 para vender no involucra para hipotecar ni para recibir el precio si se hubiere dado pla%o2 para hipotecar no co&prende el hacerlo por deudas anteriores al &andato2 para obligarse supone ta&bi$n para cu&plir la obligacin sie&pre "ue el &andante proveyere los &edios para ello2 para vender bienes de herencia no i&plica para cederla antes de haberla recibido2 para cobrar deudas no co&prende para de&andar a los deudores ni para recibir una cosa por otra, ni para hacer "uitas ni re&isiones+ : Pl$rali a e contratantes: &an antes # &an atarios (6l a.1.8>> dispone "ue si en el &is&o instru&ento se hubiera designado a &as de un &andatario, se entender4 "ue 'ue hecho para ser aceptado solo por uno, salvo en los siguientes casos. a+ Kue se los haya no&brado para "ue acten con1unta&ente, en cuyo caso no pueden aceptar separada&ente (a.1.>FF+, b+ Kue se los haya no&brado para "ue acten en 'or&a separada, o para "ue se dividan las tareas, c+ Kue se los haya no&brado para "ue a 'alta de uno acte otro, en cuyo caso el no&brado segundo solo puede aceptar cuando 'alta el pri&ero y as sucesiva&ente (a.1.>F1+. -uando el &andato es con1unto, los &andatarios responden ante el &andante en 'or&a si&ple&ente &anco&unada (no hay solidaridad a &enos "ue as se estable%ca
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o "ue hubieran incurrido en culpa o dolo co&n+. 6n cuanto a la pluralidad de &andantes, ellos tienen responsabilidad solidaria para con el &andatario y &anco&unada para con los terceros con "uienes hubiera contratado el &andatario+ : El &an ato irre,oca(le. Concepto. Caracteres. E%ectos. R7'i&en le'al (6n principio el &andato es revocable por el &andante en cual"uier &o&ento y por su sola voluntad. Sin e&bargo, e!cepcional&ente, puede ser irrevocable, si se dan tres re"uisitos (a.1.>77+. a+ Si se otorga para negocios especiales (el &andato general nunca puede ser irrevocable+, b+ Si se otorga por tie&po li&itado, establecido e!presa o t4cita&ente, c+ Si se otorga en inter$s leg ti&o de los contratantes o de un tercero. La irrevocabilidad subsiste aun"ue el &andatario &uera o aun"ue caiga en incapacidad. ,ara "ue el &andato sea irrevocable ello debe ser clara&ente establecido en el poder. La irrevocabilidad no es absoluta, pues el &andante puede revocar el &andato si &edia 1usta causa (a.1.>77+. 6n cuanto a sus e'ectos, la irrevocabilidad no solo priva al &andante de su derecho a revocar arbitraria&ente el poder, sino "ue ade&4s el &andato subsiste aun"ue el &andante &uera o caiga en incapacidad+. !. E%ectos el contrato: 1I4 O(li'aciones el &an atario: a4 De e1ec$tar el &an ato. C*&o e(e e1ec$tarse. Oposici*n e intereses. E1ec$ci*n por los acree ores el &an atario (La obligacin pri&era y principal del &andatario es la de cu&plir los actos "ue le 'ueron encargados (a.1.>FG+. 5ebe e1ecutarlos e!acta&ente, en el lugar y el tie&po debidos, poniendo toda su diligencia en la gestin y actuando con discrecin. 6n &uchos casos no es '4cil valorar el dese&pe=o del &andatario, ra%n por la cual el -- dicta algunas reglas sobre el particular. no se consideran traspasados los l &ites del &andato cuando el acto se ha e1ecutado del &odo &as venta1oso para el &andante (a.1.>F?+2 el &andatario debe abstenerse de actuar si el acto 'uese &ani'iesta&ente da=oso para el &andante (a.1.>F7+2 si los intereses del &andante se opusieran a los suyos, debe renunciar antes "ue pre'erir los suyos (a.1.>F8+. 5e cual"uier &anera, corresponde al &andante probar "ue el &andatario incu&pli sus deberes+ : (4 De to&ar &e i as conser,atorias en caso e i&posi(ili a e a1$starse a las instr$cciones (el a.1.>1? dispone "ue si el acto es i&posible de cu&plir en los t$r&inos en "ue 'ue &andado, el &andatario no est4 obligado a cu&plir de otra &anera, debiendo to&ar &edidas conservatorias (puede pedir nuevas instrucciones al &andante, y si no lo satis'acen, puede renunciar+. 6l a.1.>17 dice "ue si los actos enco&endados al &andatario 'ueran del tipo de los "ue $l hace habitual&ente por su pro'esin o &odo de vida, y $l recha%ara el &andato, igual est4 obligado a to&ar las &edidas conservatorias "ue las circunstancias e!i1an+ : c4 De ren ir c$entas (La obligacin de rendir cuentas, inherente a toda gestin de negocio a1eno, est4 consagrada e!presa&ente en el a.1.>F>. 6l &andante puede e!i&ir al &andatario de esta obligacin, pero ello no lo e!onera de la obligacin de e1ecutar 'iel&ente el &andato (a.1.>1F+ : 4 De entre'ar al &an ante lo reci(i o en ,irt$ el &an ato (6l ya citado a.1.>F> ta&bi$n i&pone al &andatario la obligacin de entregar al &andante lo "ue hubiera recibido de $l en virtud del &andato. 6l a.1>11 aclara los alcances de esta obligacin. co&prende bienes, dinero, docu&entos, y se hace e!tensivo a lo "ue recibiese de un tercero para el &andante y a todas las ganancias "ue resulten del negocio+ M e4 O(li'aciones en caso e s$stit$ci*n el &an ato ()un"ue el &andato es un acto de con'ian%a en el cual la persona del &andatario es esencial, el -- ad&ite "ue, salvo e!presa prohibicin del &andante, el &andatario no&bre un sustituto (a.1.>HG+. 6n tal caso el &andatario responde por el sustituto, salvo "ue $ste haya sido i&puesto por el &andante, y las relaciones entre &andatario y sustituto se rigen por las reglas generales del &andato (a.1.>H8+. 6l &andante principal y el &andatario sustituto tienen acciones directas el uno contra el otro para e!igir el cu&pli&iento de las obligaciones rec procas "ue e&anan del &andato (los arts. 1.>H? y 1.>H7 hablan del &andante y el substituido, aun"ue es claro "ue aluden al sustituto, lo cual surge del a.1.>H8. hay un &andatario principal (substituido+ y un &andatario sustituto (substituido por $l+. -on relacin a terceros, el a.1.>GH aclara "ue si la sustitucin se hace sin autori%acin ni rati'icacin del &andante, $ste no responde ante terceros por los actos "ue el sustituto e1ecutara en su no&bre+ : %4 Responsa(ili a el &an atario. A$sencia e soli ari a (6l a.1.>FG dice "ue el &andatario debe responder ante el &andante por los da=os y per1uicios "ue deriven de la ine1ecucin total o parcial del &andato. 6l a.1.>HF establece "ue si un &andato se da a varias personas en 'or&a con1unta, no hay solidaridad entre ellas a &enos "ue as se hubiera convenido. Si no se hubiera estipulado, cada &andatario responde ante el &andante solo por sus 'altas y hechos personales+ : /I4 O(li'aciones el &an ante . a4 De proporcionar los &e ios necesarios para la e1ec$ci*n el &an ato (6l a.1.>G8 establece "ue es obligacin del &andante proporcionar al &andatario los &edios necesarios para "ue $ste cu&pla su obligacin, si el &andatario as lo solicita. Si no el &andante no da los &edios, el &andatario se libera de la obligacin de cu&plir el &andato+ : (4 De ree&(olso (Si el &andante no hubiera proporcionado los 'ondos y estos hubieran provenido del &andatario, el &andante est4 obligado a ree&bolsarlos, aun"ue el negocio no lo haya 'avorecido o aun"ue le pare%can e!cesivos (en este
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caso puede i&pugnarlos+, salvo "ue e!presa&ente hubiera prohibido los gastos o "ue estos derivaran de la culpa del &andatario (a.1.>G>+. 6l ree&bolso debe incluir los intereses devengados desde "ue los gastos se hicieron (a.1.>9F+ : c4 De in e&ni0ar las p7r i as (Segn el a.1.>93, el &andante debe inde&ni%ar al &andatario de las p$rdidas "ue hubiera su'rido por la gestin enco&endada, sie&pre "ue no haya sido el &andatario el causante de las &is&as. Se reputan co&o p$rdidas, a"uellas "ue el &andatario no habr a su'rido si no hubiera reali%ado la gestin enco&endada (a.1.>9G+ : 4 De li(erar al &an atario (6l a.1.>91 establece la obligacin del &andante de liberar al &andatario de las obligaciones "ue hubiera contra do con &otivo de la enco&ienda y proveerle las cosas y 'ondos necesarios para e!onerarse+ : e4 De retri($ir el ser,icio (6n principio el &andato se presu&e gratuito, salvo convencin en contrario o en los casos en "ue el &andatario reali%a gestiones propias de su pro'esin o &odo de vida (a.1.871+. ,ara estos lti&os supuestos el a.1.>9H dispone la obligacin del &andante de retribuir al &andatario por sus servicios, sea en una su&a 'i1a o con una participacin en las ganancias del negocio reali%ado, salvo el traba1o de abogados y procuradores (y ta&bi$n otras pro'esiones+ para lo cual e!isten leyes de aranceles. 6stas leyes son de orden pblico, por lo cual las partes no pueden pactar a priori valores &enores a los & ni&os de ley, pero si cabe "ue despu$s de hecha la gestin, el pro'esional acepte honorarios &enores. 6l a.1.>9? autori%a al &andatario a e1ercer derecho de retencin de bienes y cosas del &andante, si $ste no restituye gastos o no paga los servicios prestados. ,or su parte el a.1.>98 dispone "ue el &andatario tiene derecho a "ue se le retribuyan servicios prestados parcial&ente, si el &andante revoca anticipada&ente el &andato sin "ue &edie culpa del &andatario+ : 6oli ari a entre los &an antes respecto el &an atario. A$sencia e soli ari a respecto e terceros (;abiendo &as de un &andante respecto de un negocio nico y co&n, y con &andato dirigido a un nico &andatario, todos los &andantes responden solidaria&ente ante el &andatario por las obligaciones "ue asu&en, pero no "uedan solidaria&ente obligados para con terceros respecto de obligaciones "ue el &andatario hubiera contra do en su no&bre (a.1.>G1+. ?. E%ectos el &an ato con relaci*n a terceros (6l a 1.>H> dice "ue el &andatario puede actuar en no&bre de su &andante o en no&bre propio. Los e'ectos son distintos en uno u otro caso+ : a4 Contrataci*n en no&(re el &an ante. Act$aci*n entro e los l2&ites el &an ato. Actos reali0a os %$era e los l2&ites el po er. Bor&as # e%ectos en ca a caso (Segn el a.1.>3F, si el &andatario acta en no&bre del &andante, no ad"uiere ninguna obligacin ni derecho personal respecto de terceros, sie&pre "ue acte en el &arco del &andato o "ue sus actos en e!ceso del &andato sean rati'icados por el &andante (en estos casos todo lo actuado por el &andatario se tiene por hecho directa&ente por el &andante. solo $l se obliga ante terceros2 solo $l puede de&andar a los terceros+. Si el &andatario acta e!cediendo los l &ites del &andato y su actuacin no es rati'icada, caben dos posibilidades. "ue el tercero con "uien contrat haya conocido y consentido el e!ceso, en cuyo caso el contrato es nulo (a.1.>31+2 "ue el &andatario haya ocultado sus l &ites al tercero con "uien contrat o haya asegurado rati'icacin, en cuyo caso el &andatario "ueda obligado personal&ente ante el tercero (arts. 1.>3H y 1.>33+. ,uesto "ue los l &ites del &andato son a &enudo i&precisos y ello puede obrar en per1uicio del tercero, el a.1.>3G tiende a protegerlo cuando dispone "ue un acto se 1u%gar4 hecho dentro de los l &ites del &andato cuando entra en los t$r&inos de la procuracin, aun"ue se haya hecho e!cediendo los l &ites del poder+ : (4 Contrataci*n en no&(re propio. Man ato oc$lto. Concepto. E%ectos. 6it$aci*n en :$e se enc$entran las partes. Caso e $ a. La rati%icaci*n: %or&as # e%ectos (6l a.1.>H> establece "ue si el &andatario acta a no&bre propio no obliga al &andante respecto de terceros, aun"ue estos pueden de&andarlo por v a subrogatoria si resultan ser acreedores del &andatario. 6n ciertos casos el &andatario acta a no&bre propio por instrucciones e!presas del &andante, "uien de ese &odo pretende ocultar su participacin en el negocio (es un recurso para eludir ciertas prohibiciones, co&o la del tutor a "uien le est4 prohibido ad"uirir los bienes de sus pupilo+. en tales casos se est4 ante el lla&ado &andato oculto, al cual son aplicables las reglas de la si&ulacin, segn las cuales el uso de testa'erros ser4 l cito o il cito segn "ue i&pli"ue o no una violacin de la ley. 6n prevencin de estos casos el a.1.>38 establece "ue los terceros tienen derecho a conocer los t$r&inos del &andato o poder con "ue acta el &andatario y "ue las rdenes reservadas e instrucciones secretas no tienen in'luencia sobre los terceros "ue contrataron con los instru&entos de procuracin a la vista. 6n caso de duda sobre si el contrato 'ue hecho a no&bre del &andante o del &andatario, se to&ar4n en consideracin la naturale%a del negocio, lo "ue por &andato se encargaba y las reglas "ue establece el -digo de -o&ercio para las co&isiones (a.1.>GF+. 6n cuanto a la rati'icacin del &andante, $sta puede ser e!presa o t4cita, y e"uivale a &andato con e'ecto retroactivo (a.1.>3?+, liberando de responsabilidades al &andatario "ue haya actuado a no&bre propio y sin tener poderes para los actos "ue celebr+.
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@. Cesaci*n el &an ato3 ca$sas: a4 C$&pli&iento e ne'ocio (La causa natural y nor&al de la cesacin del &andato es el cu&pli&iento de los actos para los "ue 'ue dado (a.1.>?F+. Sin per1uicio de ello, puede cesar por otras causas, las "ue son enu&eradas en el a.1.>?3+, (4 Eenci&iento el pla0o (6l a.1.>?F cita ta&bi$n co&o causa natural del &andato el venci&iento del pla%o del &is&o, sea deter&inado o indeter&inado. 6l a.1>?1 aclara "ue los actos del &andatario se suponen celebrados en la 'echa en "ue consta en el instru&ento y "ue corresponde al &andante probar lo contrario cuando lo alegue+ : c4 Re,ocaci*n el &an ato. Re'la 'eneral. Bor&a # e%ectos. Man atos irre,oca(les (La regla general es "ue el &andato es revocable por el &andante en cual"uier &o&ento (a.1.>7F+, pues se trata de un acto de con'ian%a personal en el &andatario, "ue cabe de1ar sin e'ecto de in&ediato si cesa esa con'ian%a. La revocacin puede ser e!presa o t4cita2 lo "ue cuenta es "ue la voluntad del &andante "uede clara&ente establecida. ;ay revocacin t4cita en los siguientes casos. a+ -uando el &andante designa nuevo &andatario para el &is&o negocio. en tal caso la revocacin se produce cuando el vie1o &andatario es noti'icado de la nueva designacin (a.1.>71+, b+ -uando el &andante to&a intervencin personal en el negocio y se relaciona directa&ente con los terceros, salvo "ue e!prese su intencin de continuar el &andato (a.1.>7H+, c+ -uando hay un &andato general y se designa un &andatario con poder especial para cierto negocio, en cuyo caso el &andato general "ueda revocado parcial&ente, para ese negocio en particular (a.1.>79+. 6l a.1.>7? aclara "ue no vale la inversa. un &andato general posterior no revoca uno especial anterior. 6n principio, y de acuerdo al a.1.>7F, el &andante tiene derecho a "ue el &andatario revocado le devuelva el poder (el instru&ento donde consta el &andato+2 sin e&bargo el &andatario saliente tiene derecho a conservar el &is&o co&o prueba de "ue actu por &andato. esto se resuelve haciendo "ue el &andatario e!hiba el poder a 'in de "ue el &andante haga constar en $l la revocacin, tras lo cual el &is&o "ueda en &anos del &andatario saliente. Bo obstante la regla general de revocabilidad, hay ciertos casos en "ue el &andato es irrevocable, para lo cual deben darse ciertos supuestos (ver esta &is&a Iolilla, al 'inal del punto H+ : 4 Ren$ncia el &an atario (3tra regla general es "ue el &andatario puede renunciar al &andato en cual"uier &o&ento, sin invocar causa. se desliga as de sus obligaciones sie&pre "ue renuncie en tie&po debido (a.1.>78+. 6!cepcional&ente el &andato puede ser irrenunciable, cuando 'uera condicin de un contrato bilateral o cuando se hubiera pactado la irrenunciabilidad. 6n tales casos la renuncia solo cabe cuando &edia 1usta causa, ya "ue si el &andatario renuncia sin 1usta causa debe inde&ni%ar al &andante de los da=os "ue le ocasione. 6l &andatario renunciante debe continuar las gestiones en curso hasta "ue el &andante pueda hacerlas por s o designe nuevo &andatario (a.1.>78+ : e4 M$erte o incapaci a e $na e las partes (6n principio el &andato cesa con la &uerte del &andante o del &andatario. Sin e&bargo esta regla ad&ite e!cepciones y el &andato contina cuando ha sido otorgado en inter$s co&n del &andante y del &andatario o de un tercero (a.1.>8H+2 o cuando el negocio ob1eto del &andato debe ser cu&plido o continuado despu$s de la &uerte del &andante (a.1.>8F+ (esta e!cepcin no cabe si los herederos del &andante son &enores o incapaces, segn lo aclara el a.1.>81+. 6l a.1.>83 dice "ue cual"uier &andato hecho para ser e1ecutado despu$s de la &uerte del &andante es nulo si no puede valer co&o disposicin de lti&a voluntad. 6n cuanto a la incapacidad sobreviniente en cual"uiera de las partes, ella pone 'in al &andato si consiste en p$rdida total o parcial del e1ercicio de sus derechos (a.1.>8G+ : %4 Caso e s$stit$ci*n el &an ato (Si se hubiese designado &andatario sustituto, la cesacin del &andato principal hace cesar el sub&andato, pero no a la inversa+ : E%ectos e la cesaci*n e &an ato entre las partes # respecto e terceros (La cesacin del &andato pone 'in a las relaciones contractuales entre &andante y &andatario, sin per1uicio de los e'ectos "ue subsisten a posteriori. a+ Los actos celebrados por el &andatario despu$s de la cesacin no obligan al &andante, salvo a"uellos "ue el &andatario hiciere ignorando sin culpa la cesacin, b+ Los negocios en &archa continan a cargo del &andatario o sus herederos hasta "ue el &andante se haga cargo (a.1.>?>+. -on relacin a terceros la cesacin produce e'ectos a partir de la noti'icacin. los contratos celebrados por el &andatario con terceros "ue ignoraban sin culpa de la cesacin son obligatorios para el &andante (a.1.>?7+ : El &an atario prestano&(re o si&$la o (6l &andatario prestano&bre o si&ulado es el t pico testa'erro, "uien acta a no&bre propio siguiendo e!presas instrucciones de su &andante, las cuales son dadas por v a de un &andato oculto. 6l uso de este recurso es v4lido sie&pre y cuando no se e&plee para violar la ley+.
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BOLILLA MEII
1. Contrato e %ian0a. Concepto. Caracteres (6l a.1.>8? dice "ue habr4 contrato de 'ian%a cuando una de las partes se hubiere obligado accesoria&ente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. Surge claro de la de'inicin "ue la 'ian%a es un contrato, pues e!ige un acuerdo de voluntades entre las partes (advi$rtase "ue solo son partes el 'iador y el acreedor2 el tercero, "ue es el deudor principal, no es parte en el contrato de 'ian%a, sin per1uicio de las obligaciones "ue tenga para con el acreedor y el 'iador+. Son caracteres del contrato de 'ian%a los siguientes. a+ 6s t pico y no&inado, pues la ley le da no&bre y lo regula, b+ 6s consensual, pues "ueda celebrado con el solo consenti&iento de las partes, c+ 6s unilateral, pues solo una de las partes (el 'iador+ "ueda obligada, aun"ue en ciertos casos puede ser bilateral (cuando el acreedor se co&pro&ete a pagar al 'iador una retribucin por garanti%ar la deuda+, d+ 6s habitual&ente gratuito, pues la ley no le i&pone ni al 'iador ni al acreedor la obligacin de retribuir la 'ian%a. Si el tercero (el deudor principal+ paga una retribucin al 'iador para "ue sea su garante, el contrato sigue siendo gratuito, pues el tercero es a1eno al contrato de 'ian%a celebrado entre el 'iador y el acreedor2 si el acreedor paga una retribucin al 'iador para "ue garantice la deuda, el contrato de 'ian%a se hace parcial&ente at pico y se ase&e1a &as a un contrato de seguro o a una 'ian%a co&ercial (onerosa por de'inicin+, e+ 6s accesorio, pues e!iste &ientras e!ista la deuda principal2 cancelada $sta, cesa la 'ian%a, '+ 6s subsidiario, pues el acreedor puede ir contra el 'iador solo despu$s "ue el deudor principal ha incu&plido, g+ 6s no 'or&al, pues no re"uiere una 'or&a deter&inada+ : Pro&esa e %ian0a ()un"ue la de'inicin dada en el a.1.>8? de1a en claro el car4cter contractual (bilateral+ de la 'ian%a, el a.1.>87 parece contradecirlo, pues establece "ue la 'ian%a ta&bi$n puede constituirse por acto unilateral antes de ser aceptada por el acreedor. #$le% habr a to&ado a&bos art culos del 6sbo%o de (reitas, aun"ue en $ste se habla de 'ian%a unilateral slo cuando ella es i&puesta por la
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ley o por la 1usticia, aclaracin "ue #$le% o&iti, de1ando planteada la contradiccin. 6llo ha dado lugar a &uy variadas interpretaciones. para algunos (Oayar+ el a.1.>87 es una clara prueba de "ue la declaracin unilateral de voluntad s obliga a "uien la 'or&ula, lo cual poco tiene "ue ver con 'ian%as i&puestas por la ley o la 1usticia (por eso #$le% habr a o&itido esta alusin+2 para otros el a.1.>87 alude a una pro&esa de 'ian%a, tesis "ue es discutible pues la pro&esa o preli&inar de contrato e!ige la concurrencia de a&bas partes ('iador y acreedor+, "ue no se da en este caso. ;ay "uienes sostienen "ue el a.1.>87 conte&pla un supuesto de contrato a 'avor de tercero, celebrado entre el deudor (estipulante+ y el 'iador (pro&itente+ a 'avor del acreedor (tercero bene'iciario+. es discutible, sobre todo cuando la 'ian%a se constituye sin participacin del deudor. La pol$&ica generada por este art culo contina irresuelta+ : Co&paraci*n con: a4 Otras instit$ciones e 'arant2a3 (4 La o(li'aci*n soli aria3 c4 La ele'aci*n i&per%ecta3 4 Las cartas e reco&en aci*n (a+ -on otras instituciones de garant a. la 'ian%a es una garant a personal y no constituye el nico &odo "ue tiene un acreedor de asegurarse el cobro de sus cr$ditos. 0a&bi$n e!isten garant as reales, tales co&o la prenda, la hipoteca y la anticresis, en las cuales un bien del patri&onio del deudor "ueda a'ectado a la garant a del cr$dito y no es necesario recurrir a un tercero a1eno a la obligacin para "ue la a'ian%e, b+ -on la obligacin solidaria. hay si&ilitud entre $sta y la 'ian%a si&ple en cuanto a "ue en a&bas el acreedor puede recla&ar el pago a &as de uno. ,ero hay una di'erencia. en la obligacin solidaria todos los codeudores son deudores principales y directos del acreedor, &ientras "ue en la 'ian%a el 'iador es deudor accesorio y subsidiario. -uando la 'ian%a no es si&ple sino solidaria la se&e1an%a es &ayor, pues el 'iador ya no tiene los bene'icios de e!cusin y divisin2 sin e&bargo subsiste el car4cter accesorio de la obligacin del 'iador. )n &ayor es la se&e1an%a cuando el 'iador se obliga co&o principal pagador, pero an as e!isten di'erencias, sobre las "ue se vuelve despu$s, c+ -on la delegacin i&per'ecta. hay delegacin pasiva i&per'ecta cuando el deudor principal (delegante+ acuerda con otra persona (delegado+ en "ue $sta se haga cargo de una obligacin del pri&ero, sin "ue el acreedor (delegatario+ e!onere al deudor principal, de &odo tal "ue a&bos "uedan igual&ente obligados ante el acreedor. )un"ue la si&ilitud con la 'ian%a es notoria, hay una di'erencia. la delegacin es producto del acuerdo entre el deudor y un tercero delegado, &ientras "ue la 'ian%a es producto de un acuerdo entre el acreedor y un tercero 'iador, d+ -on las cartas de reco&endacin. estas son escritos &ediante los cuales una persona se dirige a otra ponderando la solvencia y cualidades personales de una cierta persona y reco&endando "ue se le d$ cr$dito. 6n nuestro derecho no constituyen 'ian%a ni i&ponen responsabilidad al e&isor (a.H.FF8+, e!cepto cuando obra de &ala 'e (a.H.FF>+, en cuyo caso debe responder por los da=os "ue deriven de la insolvencia del reco&endado (la &ala 'e debe ser probada por "uien a'ir&e su e!istencia+. )de&4s de las cartas de reco&endacin e!isten las cartas de cr$dito, en las "ue el e&isor no se con'or&a con reco&endar a otro sino "ue va &as a all4 y directa&ente ordena o autori%a a un tercero a "ue le entregue bienes o dinero. )un"ue las cartas de cr$dito s obligan al e&isor, no son 'ian%as (a.H.FF7+, salvo "ue el e&isor e!presa&ente se constituya en 'iador del cr$dito. La si&ilitud entre estas cartas y las tar1etas de cr$dito es notoria, por lo "ue se volver4 sobre ellas en la Iolilla EE7, "ue trata ese te&a+ : Clases e %ian0a: a4 Con,encional3 le'al3 1$ icial3 (4 6i&ple # soli aria3 c4 Ci,il # co&ercial (La 'ian%a constituida puede clasi'icarse segn distintos criterios. segn su causa 'uente puede ser convencional (cuando nace de un contrato+, legal (cuando la i&pone la ley+ o 1udicial (cuando se dispone por sentencia+2 segn su naturale%a puede ser si&ple (cuando el 'iador go%a de los bene'icios de e!cusin y divisin+ o solidaria (cuando no tiene tales bene'icios+2 segn su car4cter puede ser civil o co&ercial. 1.a+ La 'ian%a convencional. es la "ue nace de un contrato (a.1.>8?+ y constituye la regla general. ,uede celebrarse antes, durante o despu$s de haber nacido la obligacin principal y re"uiere sie&pre el consenti&iento de las partes. Si la obligacin principal naci sin 'ian%a, en principio debe continuar as 2 sin e&bargo por e!cepcin se ad&ite "ue en las obligaciones de tracto sucesivo (e1. al"uileres+ el acreedor pueda e!igir al deudor "ue constituya 'ian%a si cayera en insolvencia o &udara de do&icilio (a.H.FFH+. 6l acreedor ta&poco tiene, en principio, el derecho a e!igir el ree&pla%o del 'iador, aun"ue puede hacerlo si el 'iador cae en insolvencia despu$s de haber sido aceptado (a.H.FF1+. 5e igual &odo, no puede el 'iador pretender de1ar de serlo o'reciendo en su ree&pla%o otro 'iador o una garant a real, sin la con'or&idad del acreedor (a.1.>>>+, 1.b+ La 'ian%a unilateral (legal o 1udicial+. es la "ue se constituye en virtud de un acto unilateral del 'iador, cuando as lo dispone la ley o la 1usticia, co&o re"uisito previo a conceder deter&inadas consecuencias. Bo debe creerse "ue la ley i&pone a ciertas personas la obligacin de prestar 'ian%a2 se trata &as bien de la consecuencia de un acto voluntario y unilateral del 'iador. $ste o'rece dar 'ian%a a ca&bio de obtener deter&inada situacin 1udicial (e1. un e&bargo+, y el 1ue% acepta el o'reci&iento constituy$ndolo en 'iador 1udicial. 6n este caso no hay contrato (no hay dos partes "ue acuerdan+ pues el 1ue%, aun"ue es aceptante, no es parte ni tiene la opcin de negar la 'ian%a si el 'iador cu&ple las condiciones e!igidas por la ley. 6n estos casos el 'iador no go%a del bene'icio de
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e!cusin, pudiendo ser de&andado directa&ente, sin e1ecutar previa&ente los bienes del deudor principal. ,ara "ue la 'ian%a sea concedida, el 'iador debe do&iciliarse en el lugar de cu&pli&iento de la obligacin principal y debe tratarse de persona solvente (a.1.>>8+. La 'ian%a as constituida puede ser &odi'icada por el 1ue% (de o'icio o a pedido del 'iador+, ree&pla%4ndose al 'iador o constituyendo garant a real (a.H.FF1+. 6n todo lo de&4s, la 'ian%a legal o 1udicial se rige por las reglas de la 'ian%a convencional, H.a+ La 'ian%a si&ple. es a"uella en la "ue el 'iador go%a de los bene'icios de e!cusin (a.H.F1H. el 'iador no puede ser co&pelido a pagar, sin previa e!cusin de todos los bienes del deudor principal. 6sto signi'ica "ue el acreedor solo puede ir contra el 'iador una ve% "ue ha agotado las gestiones de cobro contra el deudor principal+ y de divisin (a.H.FHG. cuando hay &as de un 'iador, a cada uno le asiste el derecho de "ue la deuda se divida entre ellos por partes iguales y el acreedor solo podr4 recla&ar a cada uno de ellos la cuota de deuda "ue le corresponda. 6l art culo aclara "ue se trata de una obligacin si&ple&ente &anco&unada+. La regla general es "ue la 'ian%a es si&ple, de &odo "ue si no se pacta e!presa&ente la solidaridad se la presu&e si&ple, H.b+ La 'ian%a solidaria. es a"uella en la "ue el 'iador no go%a de los bene'icios de e!cusin (a.H.F13+ ni de divisin (cuando hay &as de un 'iador+. 6!cepto por estas circunstancias, la 'ian%a solidaria se rige por las reglas de la 'ian%a si&ple (a.H.FFG, lti&a parte+. 6sto signi'ica, entre otras cosas, "ue el 'iador solidario tiene, al igual "ue el 'iador si&ple, una obligacin subsidiaria, ra%n por la cual no puede ser de&andado antes de haberse puesto en &ora al deudor principal. producida la &ora del deudor, sea por si&ple cu&pli&iento del pla%o (&ora auto&4tica+ o por interpelacin de cu&pli&iento hecha al deudor, el acreedor reci$n puede ir contra el 'iador solidario (este criterio es aplicable an a las 'ian%as co&erciales+. 6l a.H.FF3 enu&era los casos en "ue la 'ian%a es solidaria. cuando as se hubiese estipulado, cuando el 'iador hubiese renunciado al bene'icio de e!cusin de los bienes del deudor (aun"ue declare "ue acta co&o 'iador si&ple+2 cuando el acreedor 'uese la hacienda nacional o provincial (y, por e!tensin, cuando es la hacienda &unicipal+. /n caso particular es el de a"uel "ue declara "ue se obliga co&o 'iador y principal pagador (a&bas cosas si&ult4nea&ente+. segn el a.H.FF9 ser4 tenido co&o deudor solidario y se le aplicar4n las disposiciones propias de los codeudores solidarios. 6ste art culo ad&ite dos interpretaciones. 1+ La condicin de principal pagador anula la de 'iador, resultando "ue el su1eto no es 'iador aun"ue as lo declare. solo es deudor solidario y se le aplican las reglas de $ste, no siendo necesaria la constitucin en &ora del deudor principal y pudiendo e!ig rsele todo lo "ue se le e!ige al deudor principal, H+ La condicin de principal pagador no anula la de 'iador. el declarante es 'iador y co&o tal tiene una obligacin subsidiaria, aun"ue de subsidiariedad relativa. Su responsabilidad es &ayor "ue la de un 'iador solidario, pero &enor "ue la de un codeudor solidario (an cuando le sean aplicables las reglas de la deuda solidaria+. ) esta tesis adhiere Oayar, concluyendo "ue e!isten tres niveles de 'ian%a. si&ple (con bene'icios de e!cusin y divisin+, solidaria (sin bene'icios de e!cusin y divisin, pero con car4cter subsidiario+, de principal pagador (sin los bene'icios de e!cusin y divisin y con subsidiariedad relativa+, 3.a+ La 'ian%a civil. por regla general la 'ian%a es civil, es decir, est4 so&etida a las reglas del -digo -ivil. ,or e!cepcin es co&ercial, 3.b+ La 'ian%a co&ercial. el a.G78 del -digo de -o&ercio dice "ue la 'ian%a es &ercantil cuando tiene por ob1eto asegurar el cu&pli&iento de un acto o contrato de co&ercio, aun"ue el 'iador no sea co&erciante (el criterio para di'erenciarla de la 'ian%a civil es el de la accesoriedad. si el acto o contrato principal es co&ercial, la 'ian%a es co&ercial+. La distincin entre a&bas clases es solo 'or&al y deriva de la doble legislacin civil y co&ercial, pues en esencia se trata de la &is&a 'igura. La di'erencia radica en "ue, &ientras la 'ian%a civil puede ser si&ple o solidaria, la 'ian%a co&ercial sie&pre es solidaria (lo cual no des&iente la subsidiariedad ni la accesoriedad de la 'ian%a+. /. O(li'aciones :$e p$e en ser a%ian0a as (6l a.1.>>3 establece co&o principio general "ue toda obligacin puede ser a'ian%ada, sea civil o natural, accesoria o principal, derivada de causa l cita o il cita, cual"uiera sea el acreedor o el deudor, sea deter&inada o indeter&inada, l "uida o il "uida, pura o condicionada. La a&plitud del te!to e!ige algunas aclaraciones. a+ Se pueden a'ian%ar obligaciones 'uturas, es decir ine!istentes al &o&ento de constituirse la 'ian%a (a.1.>88+, sie&pre "ue la 'ian%a tenga por ob1eto algo deter&inado (a.1.>8>+, es decir sie&pre "ue el 'iador sepa "u$ es lo "ue est4 garanti%ando (e1. se pueden a'ian%ar las obras "ue a 'uturo construir4 una e&presa, sie&pre "ue se estable%ca "u$ obras ser4n+, b+ Se pueden otorgar 'ian%as por &ontos indeter&inados de dinero, pudiendo re'erirse al i&porte de las obligaciones "ue contra1ere el deudor (a.1.>88+. 6sto supone cierto riesgo para el 'iador, aun"ue sie&pre puede invocar la teor a de la lesin, de la i&previsin o un abuso de derecho si el deudor se e!cede, c+ Se puede de1ar sin e'ecto unilateral&ente una 'ian%a contra da sobre una obligacin principal todav a ine!istente, sie&pre "ue la retractacin sea co&unicada al acreedor y no a'ecte a terceros de buena 'e (a.1.>>F+. ;ay "uienes ob1etan este art culo argu&entando "ue es anti1ur dico. si la 'ian%a es un acto bilateral no puede ser retractada unilateral&ente. 6sto es incorrecto. el a.1.>>F otorga una
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autori%acin legal al 'iador para "ue se retracte "ue no contradice la -onstitucin ni altera el 3rden ,blico, d+ Se pueden a'ian%ar obligaciones nacidas en hechos il citos, sie&pre "ue estos ya se hayan producido, o "ue siendo 'uturos provengan de un cuasi delito no doloso (co&o es el caso de un contrato de seguro por accidentes+, e+ Se pueden a'ian%ar obligaciones naturales ine!igibles legal&ente y en tal caso la 'ian%a es e!igible. 6sto se e!plica por"ue el "ue asu&e la 'ian%a lo hace sabiendo "ue la obligacin cuyo cu&pli&iento garanti%a no es e!igible y por ende la 'ian%a se constituye en obligacin principal+ : O(1eto3 %or&a # pr$e(a (a+ 3b1eto. el a.1.>>1 establece "ue la 'ian%a no puede tener por ob1eto una prestacin di'erente de la "ue 'or&a la &ateria de la obligacin principal. 6sto es debido al car4cter accesorio de la 'ian%a (lo accesorio sigue la suerte de lo principal+. si la obligacin principal consiste en dar dinero, el 'iador debe dar dinero2 si consiste en hacer, el 'iador debe hacer lo "ue deb a hacer el deudor principal. 6sto vale sie&pre y cuando la deuda principal no consista en la entrega de un cuerpo cierto o en la reali%acin de un hecho "ue solo el deudor puede hacer, pues en tales casos el 'iador solo "ueda obligado a inde&ni%ar en dinero el incu&pli&iento del deudor principal (a.1.>>H+. 6l a.1.>>9 establece "ue el 'iador no puede obligarse por un &onto &ayor a la deuda principal2 si lo hace, la 'ian%a en e!ceso no es e!igible (pero si o'rece otras seguridades, tales co&o hipotecas o prendas, ellas son e1ecutables por el acreedor+. Lo &is&o cabe cuando se a'ian%a con su&a 'i1a una deuda il "uida y luego resulta "ue la deuda li"uidada es &ayor "ue el &onto a'ian%ado. el e!cedente "ueda sin a'ian%ar (a.1.>>?+. Si se hubiera a'ian%ado sin 'i1ar &onto de la 'ian%a, se entender4 "ue esta cubre la totalidad de la deuda (a.1.>>9+, lo cual es discutible pues puede redundar en per1uicio del 'iador "ue de buena 'e o'rece garant a. 6n &ateria de intereses, cuando nada se hubiera estipulado, se entender4 "ue el 'iador debe tanto el capital co&o los intereses (a.1.>>7+, lo cual es lgico. 6n ca&bio no se incluyen en la 'ian%a, salvo estipulacin en contrario, los gastos en "ue hubiese incurrido el acreedor para de&andar la e1ecucin 1udicial de su cr$dito (nota al pie del a.1.>>7+, lo cual es discutible, b+ (or&a. la 'ian%a es un contrato no 'or&al, ad&iti$ndose "ue sea contratada verbal&ente, por escritura pblica o privada (a.H.FF?+. ;ay "uienes consideran "ue deber a haber &ayor e!igencia 'or&al para proteger al 'iador, ya "ue al 'in y al cabo $l asu&e una obligacin a1ena. 5e cual"uier &odo, se suele e!igir 'ian%a por escritura pblica cuando la deuda principal se ha instru&entado por escritura pblica (a.1.18G+. Lo "ue "ueda claro, &as all4 de la 'alta de 'or&alidad, es "ue la 'ian%a debe constituirse de 'or&a e!presa e ine"u voca, no cabiendo presunciones ni deducciones, c+ ,rueba. visto el car4cter no 'or&al de la 'ian%a, la "ue se acuerda verbal&ente es v4lida y tiene plena e'icacia, salvo "ue el 'iador la negare en 1uicio, en cuyo caso debe probarse por escrito (a.H.FF?+. 6sto signi'ica "ue depende e!clusiva&ente del 'iador reconocer o negar "ue ha dado 'ian%a verbal. su reconoci&iento o con'esin e"uivale a plena prueba+ : Capaci a . Bian0a entre c*n#$'es (6l a.H.F11 establece "ue pueden ser 'iadores todos los "ue tienen capacidad para contratar e&pr$stitos, con algunas e!cepciones enu&eradas en el &is&o art culo. Se ha criticado esta cl4usula, pues re&ite a las reglas del e&pr$stito, el cual a su ve% no tiene reglas en &ateria de capacidad. Sin e&bargo la cr tica es in'undada. lo "ue #$le% hi%o 'ue seguir a (reitas, "uien tra% un paralelo entre a&bas 'iguras, "ue se rigen por los &is&os principios en &ateria de capacidad. 5e cual"uier &anera puede decirse "ue, en general, para ser 'iador se re"uiere capacidad para contratar. 6llo sin per1uicio de las e!cepciones enu&eradas en el a.H.F11, "ue dispone "ue no pueden ser 'iadores. los &enores e&ancipados, aun"ue tengan licencia 1udicial2 los ad&inistradores de bienes de corporaciones, en no&bre de las personas 1ur dicas "ue representan2 los tutores y curadores, en no&bre de sus representados2 los ad&inistradores de sociedades, si no tuvieran poderes especiales2 los &andatarios, en no&bre de sus &andantes (salvo "ue tuvieren poder especial+2 los "ue tengan rdenes sagradas (salvo por sus iglesias o por personas desvalidas+. 6l listado es ta!ativo y no &enciona a los cnyuges, de donde surge "ue el esposo puede ser 'iador de una obligacin de su &u1er y viceversa+ : R7'i&en e n$li a e %ian0a (6l a.1.>>G establece la regla general en &ateria de nulidad, cuando dice "ue la 'ian%a no puede e!istir sin una obligacin v4lida. si la obligacin nunca e!isti, o si se e!tingui, o si es de un acto o contrato nulo, la 'ian%a es nula. ;ay una e!cepcin, establecida en el &is&o art culo. si la obligacin es nula por incapacidad del deudor, la 'ian%a es v4lida. La e!cepcin se aplica solo a los incapaces por &inor a de edad y su 'unda&ento es "ue no cabe "ue el 'iador se aproveche de la proteccin "ue la ley brinda a los &enores (el a.1.>>8 aclara "ue no hay dispensa ni si"uiera cuando el 'iador desconoc a la incapacidad del deudor+. !. E%ectos e la %ian0a (6n lo "ue sigue se co&entan los e'ectos de la 'ian%a to&ando en consideracin la 'ian%a si&ple, "ue es la general2 las e!cepciones ('ian%a solidaria, principal pagador+ se co&entar4n en cada caso+ : 1I4 Relaciones entre %ia or # acree or. a4 Bene%icio e e)c$si*n3 (4 De i,isi*n3 c4 E)cepciones oponi(les3 4 Bia or soli ario # principal pa'a or (-o&o punto de partida cabe se=alar "ue la obligacin del 'iador es garanti%ar la deuda, lo
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cual signi'ica "ue si el deudor no paga, debe pagar $l. La ley to&a en cuenta "ue el 'iador se hace cargo de una deuda a1ena y por ende no lo trata co&o se trata a un deudor co&n, sino "ue le da ciertas venta1as "ue atenan las potestades del acreedor contra $l. 0ales son. a+ 6l bene'icio de e!cusin. consiste en la 'acultad del 'iador de oponerse a la accin "ue el acreedor dirige contra $l sin antes haber e1ecutado los bienes del deudor principal (a.H.F1H+. Solo cuando esta e1ecucin 'racasa, por insolvencia del deudor, cabe ir contra el 'iador. 6l 'unda&ento de este bene'icio es la e"uidad. no ser a 1usto "ue el acreedor pudiera ir directa&ente contra "uien se obliga por deuda a1ena, antes de ir contra el deudor directo. La e!cusin es una e!cepcin dilatoria "ue suspende la accin contra el 'iador hasta "ue el acreedor de&uestre la insolvencia del deudor. Se trata de un bene'icio 'acultativo, "ue el 'iador puede e1ercer o no segn su voluntad, y "ue ta&bi$n es aplicable al 'iador del 'iador (a.H.F1>+. -uando los deudores son varios, el bene'icio de e!cusin 'unciona de di'erentes &odos segn "ue los deudores sean &anco&unados o solidarios y segn co&o se haya dado la 'ian%a. 1+ Si los deudores son si&ple&ente &anco&unados y la 'ian%a los cubre a todos, el 'iador responde por toda la deuda pero tiene bene'icio de e!cusin sobre cada deudor hasta el l &ite de su respectiva cuota2 H+ Si los deudores son si&ple&ente &anco&unados y la 'ian%a cubre solo a uno de ellos, el 'iador responde slo por la deuda de $ste, pudiendo oponer e!cusin sobre ese deudor, 3+ Si los deudores son solidarios no interesa a los 'ines de la e!cusin, si a'ian% a todos o a uno pues en cual"uier caso puede oponer e!cusin sobre todos los deudores. 6l a.H.F13 enu&era los caos en "ue el 'iador no tiene bene'icio de e!cusin. cuando hubiera renunciado al bene'icio2 cuando la 'ian%a 'uese solidaria2 cuando se hubiere obligado co&o principal pagador2 cuando 'uere declarado heredero del deudor principal2 cuando el deudor principal 'uere declarado en concurso o ausente (en a&bos casos cabe suponer probada la insolvencia del deudor+2 cuando el deudor no puede ser de&andado en el pa s (o en la ,rovincia+2 cuando se hubiera a'ian%ado una obligacin natural (lgico, pues el acreedor no tiene accin civil contra el deudor y solo puede ir contra el 'iador+2 cuando la 'ian%a sea 1udicial2 cuando el acreedor 'uese la hacienda nacional o provincial (o &unicipal+. ) la enu&eracin precedente cabe agregar. cuando los bienes del deudor estuvieren e&bargados por otro acreedor, cuando dependieren del resultado de un 1uicio2 b+ 6l bene'icio de divisin. se aplica cuando hay &as de un 'iador y consiste en una 'acultad "ue la ley concede a cada uno de ellos para pedir la divisin de la deuda en partes iguales o en la proporcin "ue se hubiera pactado, de &odo "ue el acreedor no pueda e!igir a cada uno &as de lo "ue por divisin le corresponde pagar. 6l bene'icio cabe cuando ninguno de los acreedores se ha obligado solidaria&ente y no 'unciona de pleno derecho sino "ue debe ser opuesto por el interesado, "uien puede hacerlo o no segn su voluntad, c+ 3tros derechos y e!cepciones oponibles. el 'iador no puede hacerse responsable de la desidia o negligencia del acreedor en cobrarle al deudor. si el acreedor no se ocupa de cobrar la deuda cuando $sta ya es e!igible y luego el deudor cae en insolvencia, el 'iador "ueda liberado de su obligacin (a.H.F18+. 6n otro sentido, y cuando el acreedor ya hubiera iniciado 1uicio contra el 'iador, $ste podr4 oponer todas las e!cepciones propias y ta&bi$n todas las "ue pudo oponer el deudor, e!cepto las "ue se 'unden en la incapacidad del deudor (a.H.FHF+. puede hacerlo an contra la voluntad del deudor (a.H.FH1+ y aun"ue el deudor hubiere renunciado a oponerlas (a.H.FHH+, d+ (iador solidario y principal pagador. los e'ectos de este &odo de obligarse ya se han co&entado en el ,unto 1 de esta Iolilla, al "ue cabe re&itirse para re'rescar conceptos+ : /I4 Relaciones entre el %ia or # el e$ or: a4 Derec+os el %ia or anteriores # posteriores al pa'o3 (4 E)oneraci*n e la %ian0a # e&(ar'o e (ienes. 6$p$esto e conc$rso3 c4 6$(ro'aci*n3 4 E)tensi*n o li&itaci*n el rec$rso contra el e$ or (,uesto "ue el contrato de 'ian%a se celebra entre el acreedor y el 'iador, resulta "ue el deudor es un tercero en esa relacin y por el principio general de "ue los contratos no a'ectan a terceros, en nada debe a'ectarlo la 'ian%a. Las relaciones entre el 'iador y el deudor no nacen del contrato de 'ian%a sino de otros hechos. 1+ 5e un contrato directo celebrado entre el deudor y el 'iador para "ue $ste acte co&o tal. Los t$r&inos de este contrato pueden ser &uy variados, pues pri&a la autono& a de la voluntad. pueden pactar una locacin de servicios, un &andato gratuito u oneroso, etc.2 H+ 5e una gestin de negocios en virtud de la cual el 'iador acta co&o gestor de negocio a1eno y se obliga por el deudor sin saberlo $ste (en este caso el 'iador tendr4 contra el deudor una accin contraria para hacer valer sus derechos+2 3+ 5e la unilateral decisin del 'iador, to&ada an contra la e!presa oposicin del deudor. Segn cual sea la causa origen de las relaciones entre 'iador y deudor, y cual sea el &o&ento "ue se considere (antes o despu$s del pago+, ser4n los derechos del 'iador. 1P+ 5erechos del 'iador anteriores al pago. antes de pagar la deuda a1ena, el 'iador tiene los siguientes derechos. 1P.a+ ) pedir e!oneracin de la 'ian%a. solo se puede pedir e!oneracin (liberacin+ cuando la relacin entre 'iador y deudor proviene de un contrato o de una gestin de negocios rati'icada por el deudor, pues si se ha a'ian%ado contra la voluntad del deudor o si se trata de 'ian%a 1udicial no cabe tal derecho (a.H.FH7+. )de&4s, para "ue se pueda pedir e!oneracin debe darse alguno de los cinco supuestos siguientes. 1+ Kue hayan transcurrido cinco a=os desde "ue se
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constituy la 'ian%a, si la obligacin principal es de pla%o incierto (a.H.FH9+, H+ Kue el 'iador sea de&andado 1udicial&ente para el pago (a.H.FH?+. Bo hace 'alta "ue se dicte sentencia, solo basta con "ue se inicie de&anda, 3+ Kue la deuda se ven%a sin "ue el deudor la pague (a.H.FH?+, G+ Kue el deudor disipe sus bienes o encare negocios riesgosos (a.H.FH?+, 9+ Kue el deudor "uiera ausentarse sin de1ar bienes su'icientes para responder por la deuda (a.H.FH?+. 6l 'iador debe pedirle la e!oneracin al deudor, y $ste a su ve% se la debe pedir al acreedor "ue es "uien 'inal&ente decide. si el acreedor no acepta no hay e!oneracin y el 'iador contina co&o tal. 6n tal supuesto el 'iador tendr4 derecho a "ue el deudor lo inde&nice de los per1uicios "ue su'ra por la 'ian%a, 1P.b+ ) pedir &edidas cautelares (e&bargo de bienes+ contra el patri&onio del deudor. este derecho cabe ba1o los &is&os supuestos en "ue cabe el derecho a pedir e!oneracin (cuando la relacin entre 'iador y deudor proviene de un contrato o de una gestin de negocios, cuando se da alguna de las condiciones enu&eradas en los arts. H.FH9 y H.FH?+. 6s opcional al derecho de pedir e!oneracin, aun"ue general&ente se pide pri&ero la e!oneracin y luego, si $sta es denegada, se pide el e&bargo preventivo, 1P.c+ ) pedir "ue se veri'i"ue su cr$dito en caso de concurso del deudor. el e1ercicio de este derecho no est4 su1eto a las condiciones de los dos anteriores. basta con "ue el deudor sea declarado en concurso para "ue na%ca el derecho a veri'icacin del cr$dito por el 1ue% (a.H.FH8+. 6sto es lgico, pues a partir del concurso declarado e!iste el riesgo cierto de "ue el deudor no pague y el 'iador deba responder por $l. ;echo el pedido y otorgada la veri'icacin, el 'iador puede participar y votar en la 1unta de acreedores del concurso, aun"ue su participacin es condicional. solo procede si el acreedor no se ha presentado en el concurso invocando el &is&o cr$dito contra el deudor, HP+ 5erechos del 'iador posteriores al pago. despu$s de haber pagado la deuda a1ena, el 'iador tiene los siguientes derechos. HP.a+ ) pedir reintegro e inde&ni%acin por v a subrogatoria. sin per1uicio de los derechos "ue nacen del contrato (si lo hubiera+ o de la gestin de negocios (si ese 'uera el caso+, el 'iador "ue pag por el deudor tiene derecho a subrogarse al acreedor en los derechos "ue $ste tiene contra el deudor, a 'in de recla&ar el ree&bolso de lo pagado (a.H.FH>+, con &as intereses y costas, incluyendo el derecho a ser inde&ni%ado de los per1uicios "ue hubiere su'rido (a.H.F3F+. La accin subrogatoria es e1ercitable cual"uiera haya sido la causa origen de la relacin entre 'iador y deudor, incluso cuando la 'ian%a se hubiera constituido contra la voluntad del deudor (a.H.FH>+, HP.b+ ) pedir reintegro del pago hecho anticipada&ente. si el 'iador hubiera pagado la deuda anticipada&ente por un acuerdo bene'icioso con el acreedor, podr4 pedir el reintegro al deudor reci$n cuando se produ%ca el venci&iento de la deuda (a.H.F31+. Las venta1as "ue el 'iador hubiera obtenido por pagar anticipada&ente son de $l, y el deudor no puede pretender aprovecharlas. $l debe pagar la deuda ntegra aun"ue el 'iador la haya cancelado pagando una su&a &enor, lo cual es lgico pues el deudor aprovecha todo el pla%o, HP.c+ ) pedir reintegro total a todos y a cada uno de los codeudores solidarios. si la deuda 'uera de varios obligados solidaria&ente, el 'iador "ue la pag puede repetir contra todos y contra cada uno para lograr el reintegro de todo lo pagado, salvo "ue solo hubiera a'ian%ado a uno solo de los deudores solidarios, en cuyo caso "ueda subrogado al acreedor en el todo, pero solo puede ir contra a"u$l a "uien ha a'ian%ado (a.H.F3H+, HP.d+ ) repetir el pago, si el deudor ta&bi$n pagare al acreedor. si despu$s "ue el 'iador ha pagado, el deudor le paga al acreedor desconociendo "ue el pago ya se produ1o, el 'iador no tiene accin contra el deudor "ue pag, pero si puede recla&arle al acreedor cobrado dos veces "ue le devuelva su pago (a.H.F33+. 6sto constituye una li&itacin de los derechos del 'iador contra el deudor. ?. !I4 Relaciones entre co8%ia ores (6l -- legisla la co:'ian%a para el supuesto en "ue los co: 'iadores se han obligado en 'or&a si&ple&ente &anco&unada (e!cepcional&ente legisla para co: 'ian%a solidaria+. ,ara el supuesto general dispone las reglas "ue seguida&ente se co&entan+ : a4 6$(ro'aci*n (6l a.H.F37 dispone "ue el co:'iador "ue paga toda la deuda "ueda subrogado en todos los derechos del acreedor contra los otros co:'iadores para cobrarles a estos la parte "ue a cada uno le corresponde. La &is&a solucin vale si en lugar de pagar todo paga una parte &ayor a la "ue le corresponde pagar. puede subrogarse por el e!cedente (a.H.F38+. Si los co:'iadores se hubieran obligado solidaria&ente entre s , o si se hubieran obligado solidaria&ente con el deudor respecto del acreedor las soluciones ser4n las "ue sur1an de aplicar las reglas de la solidaridad+ : (4 Oponi(ili a e e)cepciones (Si el co:'iador si&ple&ente &anco&unado "ue pag el todo se subroga de los derechos del acreedor y de&anda a los otros co:'iadores, estos pueden oponerle todas las e!cepciones "ue el deudor principal pod a oponerle al acreedor (a.H.F3>+, pero no a"uellas "ue el propio co:'iador "ue pag ten a contra el acreedor y no utili% (a.H.FGF+ : c4 Respecto el s$(%ia or (6l a.H.FG1 dispone "ue si uno de los co:'iadores designa un sub'iador de su propia garant a y luego cae en insolvencia, el sub'iador asu&e ante los otras co:'iadores las &is&as responsabilidades "ue ten a el co:'iador insolvente+ : ?I4 Relaciones entre e$ or # acree or (Las relaciones entre el deudor y el acreedor son a1enas al contrato de 'ian%a y se rigen por reglas
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del contrato o acto 1ur dico del "ue han nacido las obligaciones directas entre ellos+ : E)tinci*n e la %ian0a3 istintas ca$sas: 1I4 Por ,2a e consec$encia3 /I4 E)tinci*n irecta (-on'or&e lo establece el a.H.FGH, la 'ian%a se e!tingue por dos v as. por v a de consecuencia (siendo la 'ian%a una obligacin accesoria, se e!tingue cuando desaparece la obligacin principal+ o por v a directa (cuando se e!tingue la 'ian%a en s &is&a, independiente&ente de "ue subsista o no la obligacin principal+. 1P+ 6!tincin por v a de consecuencia. a+ ,or pago. el pago de la deuda principal e!tingue la obligacin principal y el contrato de 'ian%a, sie&pre y cuando el "ue pague sea el deudor. Si paga el 'iador, el contrato de 'ian%a ta&bi$n se e!tingue, pero subsiste la obligacin del deudor principal, lo "ue 'aculta al 'iador a recla&arle pago por v a subrogatoria. Si el "ue paga es un tercero subsiste la obligacin principal del deudor y la obligacin del 'iador, convirti$ndose el tercero en nuevo acreedor. Si el deudor da en pago algo distinto de lo "ue debe y el acreedor acepta, la obligacin del 'iador se e!tingue y no renace aun"ue luego se produ%ca eviccin de la cosa dada en pago (esto por"ue hay novacin+, b+ ,or novacin. si el acreedor y el deudor hacen novacin de la obligacin (si la e!tinguen y la ree&pla%an por otra+, ello e!tingue el contrato de 'ian%a, aun"ue el acreedor se reserve derechos contra el 'iador (a.H.FG7+, c+ ,or con'usin. la 'ian%a se e!tingue por dios supuestos de con'usin. cuando se con'unden el deudor y el acreedor (por e!tincin de la deuda principal+ y cuando se con'unden el deudor y el 'iador (por"ue nadie puede garanti%arse a s &is&o. 6n este caso no se e!tinguen otras garant as reales "ue se hubieran constituido, segn aclara el a.H.FG8+, d+ ,or renuncia del acreedor a sus derechos contra el deudor, pues as se e!tingue la obligacin principal y por ende la accesoria (e!cepto cuando la renuncia se da en el &arco del concurso del deudor, segn aclara el a.H.FG>+, e+ ,or i&posibilidad de cu&pli&iento de la obligacin, cuando en ello no hay culpa del deudor, '+ ,or prescripcin liberatoria. si la deuda principal prescribe, ta&bi$n prescribe la 'ian%a (a.H.FHH+, HP+ 6!tincin por v a directa. a+ ,or i&posibilidad de subrogacin. el derecho del 'iador a subrogarse de los derechos del acreedor contra el deudor, es esencial a la 'ian%a. ,or ello, es lgico "ue cuando tal 'acultad sobrevenga i&posible de e1ercerse la 'ian%a se e!tinga. )s lo dispone el a.H.FG3, estableciendo la e!tincin de la 'ian%a cuando por hechos positivos o por negligencia del acreedor, el cr$dito pierda las garant as hipotecarias y privilegios "ue ten a (los "ue ten a desde antes de la 'ian%a o al &o&ento de constituirse $sta, aclara el a.H.FGG+. La e!tincin de la 'ian%a ser4 total o parcial, segn el grado de i&posibilidad (a.H.FG9+, b+ ,or prrroga del pla%o. el a.H.FG? establece "ue la prrroga del pla%o de pago, dispuesta por el acreedor sin consenti&iento del 'iador, e!tingue la 'ian%a. 6sto es lgico, pues el 'iador se obliga por un deter&inado tie&po y no puede i&pon$rsele un pla%o &ayor (este proble&a se presenta en los contratos de locacin con garante. si el locador y el locatario resuelven prorrogar el contrato, deben pedirle con'or&idad al garante, pues de lo contrario la locacin contina, pero sin garant a+. @. Derec+o e retenci*n. Concepto # antece entes +ist*ricos. Nat$rale0a 1$r2 ica ()l &argen de la 'ian%a personal y de las garant as reales, e!isten otros &edios para asegurarse el cobro de un cr$dito. /no de ellos es el lla&ado derecho de retencin, de'inido en el a.3.>3> co&o la 'acultad "ue corresponde al tenedor de cosa a1ena de conservar la posesin de ella hasta el pago de lo "ue le es debido por ra%n de la &is&a cosa. Surgido en *o&a, co&o una 'acultad propia de a"uellos "ue planteaban una e!ceptio non adi&pleti contractus, ha llegado a nuestros d as con algunos ca&bios, caracteri%4ndose por ser accesorio (pues accede al cr$dito en cuya garant a se otorga+, trans&isible (pues la ley no proh be su trans&isin+ e indivisible (pues se puede continuar en su e1ercicio &ientras "uede algn saldo i&pago+. Su naturale%a 1ur dica es discutida. para algunos es un derecho real y para otros es personal2 hay "uienes lo consideran un privilegio y "uienes lo ven co&o una situacin de hecho2 para Lpe% de Caval a es un derecho sustancial y de 'ondo "ue puede e1ercerse co&o e!cepcin dilatoria 1unto con la contrade&anda o bien directa&ente con la de&anda, si el retenedor acciona sobre el deudor+ : Casos en$&era os # no en$&era os (6l -enu&era aislada&ente los casos en "ue puede ser e1ercido. en el pacto de retroventa (a.1.38G+2 por el locatario, para "ue se le paguen las &e1oras "ue hi%o (a.1.9G7+2 por el locador, reteniendo el depsito de garant a (a.1.998+2 por el &andatario (a.1.>9?+2 por el depositario (a.H.H18+2 por el tenedor (a.H.G7?+, por el poseedor (a.H.GH8+, etc. ,or su parte la doctrina y la 1urisprudencia, apoy4ndose en la de'inicin del a.3.>3> y en los preceptos del a.3.>GF, lo han e!tendido a otros casos no enu&erados. pueden e1ercerlo abogados, procuradores, escribanos, constructores, ad&inistradores, co&isionistas, etc. co&o v a para lograr el cobro de lo "ue se les adeuda. 6n ca&bio, hay ciertos casos en los "ue est4 e!presa&ente prohibido su e1ercicio, tal co&o ocurre en el co&odato. el co&odatario no puede retener la cosa "ue se le ha dado a t tulo gratuito, co&o &edio de presin para obtener "ue el due=o de la cosa le restituya los gastos en "ue incurri para conservar la cosa+ M E%ectos (6l derecho de retencin produce los siguientes e'ectos. a+ Sobre el retenedor. si es leg ti&o, tiene proteccin legal contra el propietario "ue le arrebata la cosa por v a de hecho, contra el cual puede e1ercer accin posesoria o reivindicatoria. 6l retenedor est4 obligado
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a cuidar de la cosa y debe abstenerse de todo aprovecha&iento de ella, b+ Sobre el deudor propietario. &ientras dura la retencin sigue siendo propietario de la cosa, pudiendo venderla sie&pre "ue respete la retencin. 0a&bi$n puede pedir al 1ue% "ue autorice una sustitucin o'reciendo otra garant a. 6!tinguida la deuda, ad"uiere derecho a recuperar la cosa, el "ue puede recla&ar 1udicial&ente si el retenedor no restituye la cosa, c+ Sobre terceros. los terceros acreedores del propietario pueden e&bargar la cosa retenida sie&pre "ue respeten la retencin, lo cual signi'ica "ue una ve% re&atada la cosa deben pagar pri&ero lo debido al retenedor para liberarse de $l (el derecho de retencin tiene pre'erencia sobre otros privilegios especiales, incluso sobre las hipotecas si se ha e1ercido antes de constituirse $stas+. 6n caso de concurso o "uiebra del propietario el derecho de retencin se suspende, debiendo el retenedor entregar la cosa al s ndico, sin per1uicio de convertirse en acreedor con privilegio especial+ : E)tinci*n (6l derecho de retencin se e!tingue por v as directas o indirectas. a+ 6!tincin por v as directas. se e!tingue por entrega o abandono voluntario de la cosa (pero subsiste si la entrega no es voluntaria+, por con'usin (cuando el retenedor pasa a ser propietario de la cosa+, por perdida de la cosa o por uso indebido de ella. 6n caso de concurso o "uiebra del propietario, no se e!tingue sino "ue se suspende, debiendo el retenedor entregar la cosa al s ndico y convirti$ndose en acreedor con privilegio especial, b+ 6!tincin por v as indirectas. por e!tincin del cr$dito (no por pago parcial+, por novacin de la deuda, por prescripcin de la deuda (aun"ue en principio el e1ercicio de la retencin es un acto "ue interru&pe la prescripcin+, por renuncia al cr$dito+ : La s$(ro'aci*n real. Concepto. Casos (Subrogar signi'ica sustituir, ca&biar o &utar, y en derecho cabe hablar de subrogacin personal (cuando se ca&bia la persona, es decir cuando alguien se subroga en los derechos de otro+ o de subrogacin real (cuando se ca&bia la cosa, es decir cuando los derechos "ue se tienen sobre una cosa se e1ercen sobre otra cosa distinta+. 6l concepto de subrogacin real puede entenderse considerando el caso de alguien "ue desaparece durante un largo tie&po, de &odo "ue se lo declara &uerto y su casa se trans'iere a su heredero, "uien a su ve% la vende a un tercero. si el declarado &uerto reaparece, la ley le reconoce el derecho de propiedad sobre su casa, y si $sta no 'uera recuperable por"ue el tercero la co&pr de buena 'e, el reaparecido e1erce su derecho de propiedad sobre otra cosa, "ue es el dinero recibido por la venta. Jas all4 del e1e&plo (to&ado del a.1HG del --+, lo cierto es "ue la idea de subrogacin real es co&ple1a, al punto "ue durante &ucho tie&po se la consider una 'iccin 1ur dica, es decir un arti'icio &ediante el cual la ley resuelve casos "ue no ad&iten una solucin basada en la realidad. )s lo entendieron desde los autores antiguos (los glosadores, creadores de esta 'igura+ hasta los cl4sicos (Qhering, )ubry y *au, -apitant+ y #$le% adhiri a esta interpretacin. La doctrina &oderna recha%a la idea de 'iccin 1ur dica y entiende "ue la subrogacin real es una realidad 1ur dica. (unda&entando esta interpretacin se a'ir&a "ue todos los casos de e1ercicio del derecho de retencin son en rigor casos de subrogacin real. "uien tiene a su 'avor un cr$dito incobrado y para hacerlo e'ectivo retiene la cosa "ue origin ese cr$dito, en realidad lo "ue est4 haciendo es e1ercer su derecho, no sobre la cosa "ue se le debe ("ue es el cr$dito+ sino sobre otra cosa ("ue es a"uella sobre la "ue e1erce derecho de retencin+.
BOLILLA MEIII
1. Contratos aleatorios. Concepto. Co&paraci*n con los con icionales (Segn se vio en la Iolilla 77, ,unto 77, el a.H.F91 divide a los contratos onerosos en con&utativos y aleatorios, cuando dice "ue los contratos son aleatorios cuando sus venta1as o p$rdidas para a&bas partes o para una sola de ellas dependen de un aconteci&iento incierto. ,or oposicin, un contrato es con&utativo cuando sus venta1as y desventa1as para a&bas partes son ciertos. Los contratos pueden ser aleatorios (o de suerte o inciertos+ por su propia naturale%a (co&o ocurre en renta vitalicia, "ue dura &ientras el bene'iciario est4 vivo, lo cual i&plica duracin incierta+ o por voluntad de las partes
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(co&o ocurre en una co&praventa de esperan%a, cuando el vendedor asu&e el riesgo de cobrar o no segn se den o no ciertas circunstancias. )dvi$rtase "ue la co&praventa, t pica&ente con&utativa, se hace aleatoria por la voluntad de las partes+. 6l contrato aleatorio no debe con'undirse con el condicional. aun"ue en a&bos hay incertidu&bre, en el condicional la e!istencia &is&a del contrato depende del cu&pli&iento de una condicin (e1. co&pro un paraguas su1eto a "ue llueva a &a=ana. si no llueve &a=ana, no hay co&pra, devuelvo el paraguas y &e devuelven &i dinero+. ,uede ocurrir "ue el contrato sea a la ve% aleatorio y condicional. reto&ando el e1e&plo del paraguas, puedo pactar "ue el precio 'inal estar4 su1eto a "ue llueva &a=ana o no. si llueve &a=ana pago un precio, si no llueve pago otro precio2 pero de un &odo u otro el contrato se reali%a y la co&pra no se deshace. La i&portancia de distinguir los contratos con&utativos de los aleatorios radica en "ue estos no se resuelven por lesin sub1etiva o por e!cesiva onerosidad, ya "ue tales circunstancias 'ueron previstas cuando se celebr el contrato. La caracter stica 'unda&ental de los contratos aleatorios es "ue son aleatorios para a&bas partes, pues si slo una de las partes asu&e riesgo sobre su venta1a el contrato es il cito y nulo. el contrato de seguro, t pica&ente aleatorio, supone incertidu&bre para a&bas partes, y la venta1a de uno u otro depende de "ue ocurra o no el siniestro "ue se asegura (sin per1uicio de la alea "ue se da entre asegurado y asegurador, este lti&o no corre &ayor riesgo cuando contrata un n&ero elevado de seguros con di'erentes personas, pues sabe por datos estad sticos "ue solo deber4 cubrir un n&ero deter&inado de siniestros+. /. 9$e'o # ap$estas. Concepto # ras'os istinti,os (6l a.H.F9H de'ine el 1uego co&o un contrato "ue tiene lugar cuando dos o &as personas, entreg4ndose al 1uego, se obligan a pagar a la "ue gane una su&a de dinero u otra cosa deter&inada. ,or su parte el a. H.FH? de'ine la apuesta diciendo "ue ella tiene lugar cuando dos personas, teniendo opiniones contrarias sobre alguna &ateria, convienen "ue a"uella cuya opinin resulte 'undada, recibir4 de la otra una su&a de dinero o cual"uier otro ob1eto deter&inado. 6l hecho de "ue se haya dedicado un art culo a cada 'igura indica "ue para #$le% ellas son distintas2 sin e&bargo la distincin no es clara, lo "ue ha dado lugar a varias teor as para di'erenciarlos. a+ -riterio tradicional. en el 1uego las partes despliegan actividad in'luyendo con ello en el resultado2 en la apuesta la actividad de las partes no in'luye en el resultado, b+ -riterio te&poral. en el 1uego las partes van tras un aconteci&iento 'uturo2 en la apuesta se re'ieren a un hecho pasado, c+ -riterio sub1etivo. el 1uego tiene 'ines de distraccin o de ganancia2 la apuesta apunta a re'or%ar una opinin. Sin per1uicio de las opiniones, la distincin no tiene &ayor i&portancia pues a a&bas 'iguras se les aplican las &is&as nor&as 1ur dicas, cabiendo re'erirse a a&bas si&ple&ente co&o 1uego. 5esde un punto de vista individual es indudable "ue cual"uier persona tiene derecho a 1ugar y arriesgar as su propio patri&onio2 sin e&bargo desde el punto de vista social no puede negarse "ue si toda la sociedad se dedicara al 1uego las consecuencias ser an catastr'icas. 6n vista de estos dos intereses opuestos, la ley debe intervenir regulando el 1uego, estableciendo "u$ 1uegos son l citos y cuales est4n prohibidos. Buestro -- legisla sobre la &ateria de un &odo ecl$ctico. reconoce accin a los part cipes en 1uegos de destre%a ' sica y se la niega a "uienes participan en 1uegos de a%ar. )l &argen del particular criterio adoptado por #$le%, "ue apunta a alentar el e1ercicio ' sico y a desalentar el vicio, lo cierto es "ue el 1uego es un contrato (hay dos partes "ue acuerdan y se obligan libre&ente+, aun"ue algunos pretendan negarlo sin 'unda&ento v4lido. Sus caracteres son. a+ 6s consensual, pues se per'ecciona por el solo consenti&iento de las partes, b+ 6s bilateral, pues las partes se obligan rec proca&ente a pagar una prestacin al ganador (para algunos es plurilateral en el caso de "ue sean varios los 1ugadores (e1. una partida de p"uer+, pero no hay plurilateralidad por"ue 'alta la unidad 'uncional, es decir "ue todos se diri1an a un 'in co&n+, c+ 6s oneroso y aleatorio, pues hay incertidu&bre en el resultado, el cual depende de la destre%a del 1ugador, del a%ar o de una co&binacin de a&bos ele&entos, d+ 6s t pico, pues est4 legislado espec 'ica&ente, e+ 6s principal, pues no est4 supeditado a otro contrato+ : Clasi%icaci*n e los 1$e'os: ci,il # a &inistrati,a. 9$e'os &$ni os e acci*n. Bac$lta e los 1$eces (1P+ -lasi'icacin civil. el -- no se pronuncia sobre la licitud o ilicitud de los 1uegos, ni proh be alguno en particular. Si&ple&ente los clasi'ica segn "ue tengan o no accin para recla&ar el pago. est4n &unidos de accin los 1uegos de e1ercicio de 'uer%a, destre%a de ar&as, corridas y otras se&e1antes2 est4n desprovistos de accin los de&4s (1uegos de a%ar y a"uellos "ue i&plican una actividad &era&ente intelectual+. ,ara los pri&eros el a.H.FH? otorga a los 1ueces la 'acultad de &oderar las deudas cuando ellas sean e!traordinarias respecto de la 'ortuna de los deudores, cuestin de hecho "ue el 1ue% aprecia en cada caso (se critica esta nor&a por"ue desvirta la esencia del contrato de 1uego. si este est4 per&itido y se otorga accin al ganador para "ue cobre lo "ue gan, es un contrasentido liberar al deudor de su obligacin, aun"ue sea parcial&ente+, HP+ -lasi'icacin ad&inistrativa. esta clasi'icacin to&a en cuenta la licitud o ilicitud de cada 1uego y considera tres grupos. a+ Los 1uegos per&itidos (de e1ercicio de 'uer%a, destre%a de ar&as, corridas+,
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los cuales generan obligaciones v4lidas y cuentan con accin de recla&o de pago, b+ Los 1uegos tolerados, los cuales, si bien no est4n prohibidos, no cuentan con accin para recla&ar el pago y solo generan obligaciones naturales o de honor, c+ Los 1uegos prohibidos, cuya pr4ctica es sancionada por las leyes penales y ad&inistrativas y "ue engendran obligaciones nulas (en general est4n prohibidos los 1uegos de a%ar tales co&o naipes, ruleta, loter a, e!cepto cuando los ad&inistra el 6stado. 0a&bi$n otros 1uegos co&o el tiro al pichn o la ri=a de gallos, por leyes protectoras de los ani&ales+. 6n la pr4ctica la nica di'erencia entre los tolerados y los prohibidos es "ue estos lti&os constituyen delitos. ninguno de los dos cuenta con accin para recla&ar el pago+ : E%ectos e los espro,istos e acci*n: a4 Pa'o ,ol$ntario (4 Co&pensaci*n3 c4 No,aci*n3 4 Transacci*n3 e4 Co&pro&iso3 %4 6e'$ri a es personales # reales (a+ 6l pago voluntario. aun"ue el ganador no tiene accin para recla&ar el pago, cuando el perdedor pag voluntaria&ente no puede repetir el pago (a.H.F?3+. 6sto es lgico pues se trata de una obligacin natural y su cu&pli&iento es irreversible. 6l pago s podr4 ser repetido cuando el ganador hubiere ganado con dolo, es decir haciendo tra&pas (arts. H.F?G y H.F?9+ o cuando "uien pag 'uere incapa% para hacer pagos v4lidos (a.H.F?7+, en cuyo caso deben responder no solo los "ue ganaron sino los due=os de la casa donde se 1ug. 6l pago hecho antes del resultado (la postura anticipada+ no es pago sino pro&esa de pago, y co&o tal no es obligatoria. si el "ue puso dinero lo retira cuando pierde, no esta repitiendo el pago, sino "ue est4 neg4ndose a pagar, b+ -o&pensacin. el a.H.F97 establece "ue la deuda de 1uego no puede co&pensarse con otra deuda. Lo "ue el art culo proh be es la co&pensacin legal o 1udicial (si el "ue gan es deudor del "ue perdi, no puede pretender "ue el 1ue% le co&pense su deuda con lo "ue gan+, pero nada i&pide "ue las partes hagan una co&pensacin convencional, es decir "ue acuerden co&pensar una deuda pree!istente con la deuda de 1uego, c+ Bovacin. el a.H.F97 ta&bi$n proh be la novacin de la deuda de 1uego por una deuda civil&ente e!igible. 6sto es una e!cepcin al principio general "ue autori%a la novacin de obligaciones naturales, "ue se 'unda en ra%ones &orales. Sin e&bargo es v4lida la novacin por ca&bio de deudor, sie&pre "ue el nuevo deudor no lo sea por deudas de 1uego y "ue el deudor originario no sea garante de la deuda, d+ 0ransaccin y arbitra1e. las deudas de 1uego desprovistas de accin no pueden so&eterse a transaccin o arbitra1e, pues estos actos deben recaer sobre ob1etos protegidos. La transaccin o arbitra1e sobre deuda de 1uego es nula, e+ -o&pro&iso y reconoci&iento. la pro&esa de pago no tiene 'uer%a obligatoria, pues la deuda de 1uego no es e!igible. 6l reconoci&iento de la deuda de 1uego ta&poco la hace e!igible, '+ Seguridades personales y reales. el otorga&iento de garant as no agrava la situacin del deudor de 1uego, ya "ue la garant a, siendo accesoria, sigue la suerte de la deuda principal. si $sta no es e!igible, la garant a ta&poco lo es. !. Concepto e e$ as e 1$e'o # ap$estas. Man ato # 'esti*n e ne'ocios (6n principio solo son deudas de 1uego y apuesta las "ue resultan directa&ente del contrato de 1uego y apuesta (a.H.F?F+2 sin e&bargo ta&bi$n hay "ue tener en cuenta ciertos casos en los "ue ade&4s de los 1ugadores directa&ente involucrados ta&bi$n intervienen terceros, tales co&o. a+ 6l &utuo para 1ugar. el to&ar prestado dinero para 1ugar o para pagar una deuda de 1uego, genera obligacin v4lida y e!igible de devolver el pr$sta&o, salvo "ue el presta&ista sea otro 1ugador (a.H.F?F+. 6sta disposicin es criticada pues 'o&enta la usura y el vicio (en /ruguay el &utuo para 1ugar no genera obligacin v4lida de devolver si el presta&ista conoce la 'inalidad del pr$sta&o+, b+ 6l &andato. el a.H.F?1 conte&pla dos supuestos de &andato vinculados al 1uego. a+ 6l "ue ha recibido &andato de pagar una deuda de 1uego del &andante puede e!igirle a $ste "ue le restituya lo pagado, pues el &andato es de ob1eto l cito (se trata de cu&plir una obligacin natural+, b+ 6l "ue ha recibido el &andato de 1ugar por cuenta del &andante, no puede e!igir "ue $ste le restituya lo "ue perdi, pues el &andatario es part cipe en un 1uego desprovisto de accin, c+ La gestin de negocios. el a.H.F?H dice "ue a"uel "ue sin &andato paga voluntaria&ente deudas de 1uego de otro, no puede e!igir "ue $ste le reintegre lo pagado. 6s lgico, pues la deuda de 1uego no es e!igible civil&ente y la decisin de pagar solo co&pete al endeudado+ : 9$e'os e (olsa (Las bolsas de co&ercio cu&plen una 'uncin econ&ica i&portant si&a en cuanto contribuyen a regular precios y a crear un &ercado de capitales. ,or esa ra%n, aun"ue el 1uego de bolsa es especulativo, cuenta con proteccin legal. las operaciones son v4lidas y las obligaciones "ue de ellas e&ergen son civil&ente e!igibles. 6sta proteccin no alcan%a a las lla&adas operaciones di'erenciales, en la "ue los operadores participan sin aportar el capital, sino "ue solo aportan la di'erencia entre el capital y la ganancia o p$rdida (es decir. no llegan a co&prar las acciones, sino "ue solo se co&pro&eten a pagar la di'erencia entre su precio actual y su precio 'uturo si hay una ba1a, o a cobrar la di'erencia si hay una suba+. 6s lgico "ue estas &aniobras, neta&ente especulativas y de nulo aporte al siste&a, sean co&batidas, lo "ue se hace a trav$s del -digo de -o&ercio "ue i&pone a los operadores la obligacin de cu&plir ntegra&ente (entregar las acciones y no solo la utilidad "ue ellas hayan dado+ en cual"uier operacin de bolsa+ : Loter2as # ri%as (el a.H.F?> establece "ue las loter as y ri'as, cuando se
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per&itan, ser4n regidas por las nor&as locales (ordenan%as &unicipales, regla&entos policiales+. 6n esencia las loter as y las ri'as son si&ilares, solo "ue las loter as son ad&inistradas directa&ente por el propio 6stado, &ientras "ue las ri'as son ad&inistradas por personas 1ur dicas privadas con autori%acin estatal. 1+ Las loter as. el contrato de loter a es un contrato consensual, oneroso, aleatorio, no 'or&al y de adhesin (esto signi'ica "ue una parte, el 6stado, i&pone todas las reglas, y la otra parte, el 1ugador "ue co&pra el billete, solo adhiere a ellas, no teniendo posibilidad de alterar el regla&ento+. )un"ue es un 1uego de a%ar, los 1ugadores tienen accin para recla&ar los pre&ios por"ue se trata de un 1uego autori%ado. 6l pre&io se recla&a con el billete de loter a, "ue es un t tulo al portador, por lo cual para e1ercer los derechos "ue $l otorga es i&perioso poseerlo (es una cosa &ueble, por lo "ue se supone "ue "uien lo posee es su due=o+. 6l billete contiene una cl4usula de pla%o resolutorio, lo "ue signi'ica "ue hay un cierto pla%o para cobrar el pre&io. vencido $ste el derecho a cobrar el pre&io caduca. Siendo un contrato consensual no hace 'alta "ue el agenciero entregue el billete ni "ue el 1ugador lo pague para "ue el contrato se consu&e, lo cual da lugar al siguiente planteo. si alguien alega "ue co&pr el n&ero ganador pero "ue el agenciero no se lo entreg, debe probar "ue hi%o la co&pra, lo cual es casi i&posible (solo tiene alguna re&ota posibilidad a"uel "ue sie&pre co&pra el &is&o n&ero, pero aun"ue probare la ad"uisicin al agenciero no podr4 involucrar al ad&inistrador del 1uego, el 6stado, y no podr4 recla&ar el pre&io, sino solo una inde&ni%acin por p$rdida de chance+. ,or su parte "uien alegue "ue perdi el billete, debe de&ostrar "ue lo ad"uiri, debe haber hecho la denuncia de e!trav o antes del sorteo y haber pedido la cancelacin del n&ero, de &odo "ue si resulta ganador, nadie pueda recla&arlo por $l, HP+ Las ri'as. el r$gi&en legal de las ri'as es si&ilar al de las loter as. 0a&bi$n son contratos consensuales, onerosos, aleatorios, no 'or&ales y de adhesin. )un"ue se trata de un 1uego de a%ar, el ganador tiene accin para recla&ar el pre&io si la ri'a 'ue oportuna&ente autori%ada por la autoridad ad&inistrativa+ : La s$erte co&o &e io e 1$e'o # ap$esta # co&o &e io e partici*n # transacci*n (La suerte (el a%ar+ no se aplica con e!clusividad a los 1uegos y apuestas2 ta&bi$n puede recurrirse a ella para dividir cosas co&unes o para ter&inar cuestiones litigiosas, lo cual es v4lido. en el pri&er caso produce los e'ectos de una particin leg ti&a (e1. particin de bienes hereditarios por sorteo de lotes+ y en el segundo los de una transaccin (a.H.F?8+. ?. Contrato oneroso e renta ,italicia. De%inici*n # caracteres (Literal&ente renta signi'ica utilidad "ue rinde peridica&ente una cosa y vitalicia signi'ica de por vida o hasta la &uerte. )s , la renta vitalicia es la utilidad o bene'icio "ue rinde peridica&ente un capital, desde "ue se obtiene hasta la &uerte. La renta vitalicia puede originarse en la ley (leyes especiales "ue otorgan rentas vitalicias a personas carenciadas o discapacitadas, a cargo del 6stado+, en una sentencia (un 1ue% puede disponer "ue la v cti&a de un in'ortunio sea inde&ni%ada por el autor del da=o &ediante el pago de una renta vitalicia+, en un testa&ento (el testador puede i&poner al heredero o legatario el deber de pagar una renta vitalicia a un tercero+ o en un acuerdo de voluntades (dos personas pueden acordar una renta vitalicia a dar por uno al otro o a un tercero+. 6l contrato de renta vitalicia es t pica&ente aleatorio (pues no puede saberse hasta cuando habr4 "ue pagarla, ya "ue no se sabe cu4nto vivir4 el involucrado+, lo "ue e!plica el &$todo seguido por #$le%, de tratarlo in&ediata&ente despu$s de los 1uegos y apuestas, "ue ta&bi$n son aleatorios. Se trata, claro est4, de la renta vitalicia constituida a t tulo oneroso, pues si se constituy a t tulo gratuito se trata de una donacin. 6n la 6dad Jedia la renta vitalicia tuvo gran auge y cu&pl a un i&portante rol social. por entonces se deno&inaba precario, siendo 'recuente "ue una persona entregara un in&ueble a una co&unidad religiosa a ca&bio de una renta de por vida. 6n la actualidad ha perdido i&portancia por el surgi&iento de otros &odos de previsin social (1ubilaciones, pensiones, seguros de retiro, seguros de vida+, lo "ue hace aconse1able replantear esta institucin. La renta vitalicia est4 de'inida en el a.H.F7F "ue dice "ue hay contrato oneroso de renta vitalicia, cuando alguien por una su&a de dinero o por una cosa apreciable en dinero "ue otro le da, se obliga hacia una o varias personas a pagarles una renta anual durante la vida de uno o varios individuos designados en el contrato. 5e la de'inicin surge "ue en la 'or&acin del contrato pueden intervenir, en teor a, hasta cuatro personas distintas. a+ 6l constituyente. a"u$l a"uel "ue entrega el capital, b+ 6l vitaliciante o deudor. el "ue recibe el capital y se obliga a pagar la renta, c+ 6l vitaliciado o acreedor. a"uel "ue recibir4 la renta (&ensual, se&estral, anual+, "ue puede ser el propio constituyente o un tercero, d+ La vida conte&plada, "ue es la persona cuya vida se to&a en cuenta para establecer la duracin de la renta (puede ser un tercero, o el vitaliciado, o el constituyente+. 6n la pr4ctica las personas intervinientes pueden llegar a ser solo dos, si el constituyente es a la ve% bene'iciario (vitaliciado+ y es su propia vida la "ue se to&a en cuenta para establecer la duracin de la renta. 6l contrato de renta vitalicia tiene los siguientes caracteres. 1+ 6s real, pues se per'ecciona con la entrega del capital (a.H.F71+, la "ue debe hacerse en un acto nico, pues de lo contrario se con'igura un contrato parcial&ente at pico. )ctual&ente tiende a ser considerado un contrato con e'ecto real, en el sentido de "ue con
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la tradicin de la cosa el vitaliciante se convierte en propietario de ella, b+ 6s 'or&al, pues debe ser hecho por escritura pblica (a.H.F71+, siendo nulo en caso contrario. 6n rigor se trata de una nulidad relativa. si no se hace por escritura pblica no vale co&o contrato oneroso de renta vitalicia, pero vale co&o pro&esa de contrato, c+ 6s creditorio unilateral, en el sentido de "ue, despu$s de la entrega del capital, solo una parte, el vitaliciante, "ueda obligada. 6n otro sentido es de atribuciones rec procas, pues de $l derivan atribuciones patri&oniales para a&bas partes, d+ 6s oneroso, ya "ue cada parte obtiene una venta1a a ca&bio de un sacri'icio. 0a&bi$n puede haber renta gratuita, pero ella constituye un &odo particular de contrato de donacin, e+ 6s aleatorio, pues al tie&po de celebrarse el contrato ninguna de las partes sabe por cuanto tie&po se prolongar4 la vida cuyo 'in resuelve el contrato. si la vida es breve perder4 el constituyente, si es prolongada perder4 el vitaliciante, '+ 6s de e1ecucin peridica, pues se cu&ple pagando la renta en cada per odo "ue se estipule (&es, tri&estre, a=o+ : Rentas personales # reales (6l a.H.?1G regula la constitucin de una renta real sobre un bien in&ueble, la cual se ase&e1a a la renta vitalicia en cuanto a "ue a&bas se constituyen a partir de un contrato y a&bas i&plican la obligacin de pagar una renta peridica. )l &argen de estas se&e1an%as, hay varias di'erencias entre la renta vitalicia y la renta real. a+ La renta vitalicia da lugar a un derecho creditorio (personal+, la renta real da lugar a un derecho real, b+ 6l su1eto pasivo de la renta vitalicia es un si&ple deudor, &ientras "ue sobre el su1eto pasivo de la renta real pesa un derecho real, c+ 6n la renta vitalicia el deudor "ue incu&ple responde con todo su patri&onio, en la renta real el su1eto pasivo responde solo con la cosa a'ectada a la renta, d+ La renta vitalicia puede constituirse entregando una cosa &ueble o in&ueble, la renta real se constituye slo sobre in&uebles, e+ La renta vitalicia se constituye por tie&po incierto (&ientras dure la vida de cierta persona+, la renta real se constituye por tie&po cierto "ue no puede ser &ayor de cinco a=os, '+ 6n la renta vitalicia el constituyente trans'iere la propiedad de la cosa, en la renta real el constituyente conserva la propiedad de la cosa aun"ue concediendo al rentista un derecho real li&itado. 0a&bi$n cabe co&parar el contrato oneroso de renta vitalicia con otras 'iguras a'ines. a+ -on el seguro. aun"ue a&bos tienen si&ilares 'ines sociales no cabe con'undirlos pues la renta vitalicia es un contrato real y el contrato de seguro es consensual. )de&4s en la renta vitalicia el vitaliciante est4 obligado a pagar desde "ue la renta se constituye y hasta "ue &uere la persona, &ientras "ue en el seguro es al rev$s. no se paga desde "ue se contrata el seguro sino desde "ue &uere la persona, b+ -on la atribucin gratuita de renta vitalicia. ya se di1o "ue si la renta vitalicia se constituye gratuita&ente consiste en un contrato de donacin (consensual+ y no hay con'usin posible con la renta vitalicia onerosa (real+. Sin e&bargo puede haber con'usin cuando se trata de una donacin con cargo "ue i&pone al donatario el pago de una renta de por vida a un tercero o al propio donante. 6n tal caso hay "ue co&parar la renta "ue produce el bien recibido en donacin con la renta "ue hay pagar por el cargo. si la pri&era es &ayor es donacin con cargo2 si es &enor o es igual es renta vitalicia onerosa pues hay alea (incertidu&bre+ en el resultado 'inal+ : Bor&a. Capaci a . O(1eto (a+ (or&a. ya se di1o "ue el contrato de renta vitalicia es 'or&al y "ue se e!ige escritura pblica para celebrarlo. Sin e&bargo ello no basta para "ue la renta vitalicia "uede constituida, debiendo producirse ade&4s la entrega &aterial de la cosa (tradicin+, pues se trata de un contrato real. si hace escritura sin entregar la cosa no hay contrato de renta sino pro&esa de contrato2 lo &is&o si se entrega la cosa sin escritura, o si no se da escritura ni se entrega la cosa pero se pro&ete verbal&ente la renta vitalicia. en a&bos casos solo hay preli&inar de contrato. 6l contrato de renta vitalicia solo "ueda celebrado cuando si&ult4nea&ente con la escritura se hace entrega de la cosa (a.H.F71+, b+ -apacidad. el a.H.F7H 'i1a las nor&as de capacidad en &ateria de renta vitalicia cuando dispone "ue. a+ -uando se da dinero para constituir renta vitalicia, el constituyente debe tener capacidad "ue para dar e&pr$stitos y el vitaliciante debe capacidad para to&ar e&pr$stitos (puesto "ue no hay nor&as sobre capacidad en el e&pr$stito, se considera "ue tanto el constituyente co&o el vitaliciante re"uieren capacidad para contratar+, b+ -uando se da cosa &ueble o in&ueble, el constituyente debe tener capacidad para vender y el vitaliciante debe tener capacidad para co&prar, c+ 3b1eto. la obligacin del deudor o vitaliciante solo puede consistir en dar dinero2 si se pacta dar otra cosa (servicios, 'rutos naturales+ la cl4usula es nula y se debe pagar el e"uivalente en dinero. 6n principio no hay relacin necesaria entre el capital dado por el constituyente y el &onto de la renta, pues la incertidu&bre sobre la duracin de la renta hace i&posible establecer una relacin cierta. 6l acreedor vitaliciado es titular de un cr$dito, pudiendo ena1enarlo a un tercero o serle e&bargado por sus acreedores (salvo "ue sea de car4cter ali&entario+ : Personas en c$#a ca(e0a p$e e ser constit$i a la renta. Personas ,italicia as (Se ha dicho ya "ue en el contrato oneroso de renta vitalicia pueden llegar a intervenir hasta cuatro personas (el constituyente, el vitaliciante, el vitaliciado y la vida conte&plada+ dependiendo ello de los roles "ue asu&an las partes. Lo &as usual es "ue el constituyente asu&a ta&bi$n el rol de bene'iciario de la renta (persona vitaliciada+ e incluso "ue to&e en cuenta la duracin de su propia vida para establecer la duracin de la renta (vida conte&plada+. Sin e&bargo
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ta&bi$n es 'recuente "ue la renta vitalicia se constituya a 'avor de un tercero yTo conte&plando la vida de un cuarto, lo "ue lleva anali%ar por separado estas dos 'iguras. 1P+ 6l tercero bene'iciario. en este caso se entablan dos relaciones. a+ /na relacin principal (o base+ entre el constituyente y el vitaliciante, "ue es onerosa y se rige por las reglas de la renta vitalicia onerosa, b+ /na relacin accesoria entre el constituyente y el tercero, "ue es gratuita y se rige por las reglas de la donacin. Si se da el caso de "ue el tercero vitaliciado es incapa% de recibir donaciones, la relacin accesoria es nula y el deudor no est4 obligado a pagarle la renta, pero la relacin base subsiste, debiendo el deudor pagarle la renta al constituyente (a.H.F7>+. 0a&bi$n puede ocurrir "ue se disponga bene'iciar a &as de una persona, en cuyo caso hay "ue distinguir. si son bene'iciarios con1untos la renta se divide entre todos ellos y si alguno 'allece su parte ya no debe ser pagada, salvo "ue se hubiera pactado repartirla entre los sobrevivientes2 si son bene'iciarios sucesivos, toda la renta va al pri&ero y a su &uerte va toda al segundo y as sucesiva&ente, HP+ La vida conte&plada. es la "ue 'i1a el tie&po de duracin de la renta vitalicia y se trata de la vida de una persona deter&inada, "ue puede ser el constituyente, el deudor, el bene'iciario o incluso otra persona. 6sto es lo "ue establece el a.H.F77, "ue usa la e!presin en cabe%a de para indicar cu4l es la persona cuya vida se to&a en consideracin para establecer la duracin de la renta vitalicia. Si la vida conte&plada no es la del deudor, al 'alleci&iento de $ste la renta subsiste y deben continuar pag4ndola sus herederos. 6l a.H.F77 ta&bi$n ad&ite la posibilidad de constituir la renta en cabe%a de &as de una persona, en cuyo caso la renta se e!tingue cuando han &uerto todas. 6l a.H.F78 &enciona dos supuestos en los "ue la renta constituida no es v4lida. a+ -uando cae en cabe%a de una persona "ue no e!iste al &o&ento de constituirse la renta, b+ -uando cae en cabe%a de una persona "ue estando en'er&a al constituirse la renta, 'allece de esa en'er&edad dentro de los treinta d as siguientes. 6l segundo supuesto anula la renta aun"ue las partes hayan sabido de la en'er&edad, lo cual es discutible, pues las partes pueden haberse valido de esa circunstancia para disi&ular una donacin, lo cual es l cito+ : O(li'aciones a car'o el ,italiciante: a4 De ar las se'$ri a es pro&eti as3 (4 De pa'ar la renta (a+ 5e dar las seguridades pro&etidas. puesto "ue el vitaliciante recibe todo el capital de una ve% y luego debe pagar la renta en cuotas peridicas, e!iste el riesgo de "ue caiga en insolvencia y no pueda pagar. ,or esa ra%n el acreedor vitaliciado tiene derecho a pedir garant as de cu&pli&iento, tales co&o una hipoteca, una prenda o una 'ian%a personal (a.H.F8F+. Si el deudor se obliga a dar garant a y luego no cu&ple, tanto el constituyente co&o el tercero bene'iciario pueden pedir la resolucin de la renta, lo "ue supone "ue las partes deben restituirse lo "ue cada una hubiera recibido de la otra (a.H.F83+, b+ 5e pagar la renta. esta es la obligacin principal del vitaliciante (a.H.F8F+. Si no la cu&ple, el acreedor puede optar entre e!igir el pago de las cuotas vencidas o pedir la resolucin del contrato (el a.H.F88 dice "ue esto solo cabe si hay pacto co&isorio e!preso, pero a partir de la re'or&a de la Ley 17.711 se supone "ue todo contrato contiene un pacto co&isorio t4cito+. 0a&bi$n puede pedir e&bargo y re&ate de los bienes del deudor para cobrarse con el producido, e incluso puede pedir al 1ue% la i&posicin de astre ntes para 'or%ar al deudor a cu&plir+. @. E)tinci*n e la renta ,italicia (6l contrato de renta vitalicia solo se e!tingue con la &uerte de la persona conte&plada (a. H.F83+. Bo se e!tingue con la &uerte del constituyente, ni del deudor, ni del bene'iciario, salvo "ue alguno de ellos 'uera la persona conte&plada. Si las personas conte&pladas 'ueran varias, la renta se e!tingue cuando &uere la lti&a de ellas (a.H.F89+. Si para liberarse de la renta vitalicia el deudor &ata ala persona conte&plada, ade&4s de la sancin penal por el ho&icidio, debe restituir el capital recibido e inde&ni%ar al acreedor bene'iciario y a los herederos de la persona &uerta+.
128 BOLILLA MIM

1. Los contratos reales (Se ha visto ya "ue segn el -- los contratos pueden consensuales o pueden ser reales (a.1.1GF+, di'erenci4ndose unos de otros en "ue los pri&eros "uedan celebrados con el solo consenti&iento de las partes y los segundos re"uieren, ade&4s del consenti&iento, la entrega de la cosa sobre la "ue versan (a.1.1G1+. -abe preguntarse por"u$ ciertos contratos no se per'eccionan con el si&ple consenso de la partes (co&o ocurre con la &ayor a+, re"uiriendo la entrega de la cosa para "uedar per'ectos. ) esto se suele responder invocando dos ra%ones. a+ 6n los contratos reales hay obligacin de restituir la cosa, lo "ue solo cabe si antes se la recibi, b+ Los contratos son reales por"ue as lo dispone el -- (leer las notas al pie de los arts. 1.1G1 y 1.1GH, "ue dicen "ue el solo consenti&iento no basta para per'eccionar ciertos contratos ni si"uiera en el siste&a 'ranc$s, "ue es &as a&plio "ue el ro&ano y "ue el nuestro+. ) estos argu&entos se responde. a+ Bo todos los contratos reales incluyen la obligacin de restituir la cosa (e1. la renta vitalicia+, y a la inversa hay contratos "ue sin ser reales i&plican obligacin de restituir la cosa (e1. la locacin+, de &odo "ue la obligacin de restituir la cosa nada tiene "ue ver con la categor a del contrato ni con la entrega de la cosa co&o 'actor constitutivo, b+ Begar el consensualis&o (el car4cter constitutivo de la autono& a de la voluntad+ solo en ciertos casos y sin 'unda&ento no tiene sentido. el a.1.137 es claro cuando dice "ue hay contrato cuando las partes acuerdan una declaracin de voluntad co&n "ue ha de reglar sus derechos (nada dice de entregar la cosa para "ue haya contrato+. 5e esto se concluye "ue lo nico "ue 1usti'ica el &anteni&iento de la categor a de los contratos reales es un argu&ento positivista, es decir el a'errarse a ciertos art culos del --, tales co&o el 1.1G1 y el 1.1GH (son contratos reales el &utuo, el co&odato, el depsito y la constitucin de prenda y anticresis+. Si este es el nico argu&ento, bastar a con "ue el legislador derogue estos te!tos para "ue la categor a de los contratos reales desapare%ca. Bo se ve i&pedi&ento alguno para "ue los contratos enu&erados en el a.1.1GH "ueden celebrados con el solo consenti&iento de las partes, co&o ocurre con todos los de&4s (de procederse as la entrega de la cosa y su posterior restitucin ser an si&ples etapas de e1ecucin de estos contratos+. Jas an. &antener esta categor a 'icticia de los contratos reales genera el inconveniente de negar valor y 'uer%a obligatoria a los contratos ya acordados pero en los "ue no se produ1o todav a la entrega de la cosa (a.H.HGG. la pro&esa de &utuo no otorga accin contra el pro&itente, a.H.H9?. la pro&esa de co&odato no otorga accin contra el pro&itente+, lo "ue va en contra de las pr4cticas negociales actuales (cuando un banco acuerda un giro en descubierto es innegable "ue ya hay contrato de &utuo, aun"ue el to&ador del pr$sta&o no retire el dinero todav a+. 5e'initiva&ente, la categor a de los contratos reales no tiene ra%n de ser, siendo aconse1able su eli&inacin del -- o al &enos el otorga&iento de accin contra las pro&esas de contratos reales. 5istinto es el caso cuando la e!presin contrato real se usa para aludir a los e'ectos del contrato y no a su 'or&acin. los contratos se dicen con e'ecto real cuando trasladan, &odi'ican, constituyen o e!tinguen derechos reales (e1. el &utuo+, y se dicen con e'ecto personal cuando crean obligaciones creditorias (e1. la locacin+. esta clasi'icacin es t$cnica&ente correcta y 1ur dica&ente inob1etable+ M El ep*sito. Concepto3 caracteres (6l contrato de depsito est4 de'inido en el a.H.18H "ue dice "ue hay contrato de depsito cuando una de las partes se obliga a guardar gratuita&ente una cosa &ueble o in&ueble "ue la otra parte le con' a, y a restituir la &is&a e id$ntica cosa. La de'inicin ad&ite los siguientes co&entarios. a+ Son partes en el depsito, el depositante (el "ue entrega la cosa para su guarda+ y el depositario (el "ue la recibe para guardarla y restituirla+, b+ 6l depsito se hace a 'avor del depositante, c+ 6l 'in del depsito es la guarda o custodia de una cosa &ueble o in&ueble. -uando se da en depsito un in&ueble (un edi'icio+ la caracteri%acin del contrato se co&plica, pues si el "ue lo guarda debe ad&inistrar servicios (pagar la lu%, las e!pensas+ ya no es un si&ple depositario sino &as bien un ad&inistrador (un &andatario su1eto a contrato de &andato+2 y si la guarda consiste solo en vigilar, el depositario es &as bien un vigilante (un e&pleado su1eto a contrato de traba1o+. 6stas di'icultades e!plican "ue en la &ayor a de las legislaciones el contrato de depsito se circunscriba solo a cosas &uebles. 6n cuanto a sus caracteres, cabe decir "ue el contrato de depsito. a+ 6s real. por"ue re"uiere la entrega de la cosa para per'eccionarse (el a.H.1>F habla de tradicin y no de entrega, pero ello es errado pues tradicin supone trans&isin de do&inio y en este caso no se trans&ite do&inio, solo se entrega la cosa en custodia+, b+ 6s con e'ecto personal. pues no incide sobre derechos reales, solo crea obligaciones personales, c+ 6s unilateral cuando es gratuito, pues tras la entrega de la cosa solo una de las partes (el depositario+ "ueda obligada. Si el depositario incurriera en gastos por causa de la custodia el depositante debe restituirlos, pero ello no i&plica bilateralidad, pues la obligacin de ree&bolso no es rec proca ni correspectiva de la obligacin de guarda (segn se vio en la Iolilla 77, ,unto H.a, no e!iste el sinalag&a i&per'ecto+, d+ 6n principio es gratuito, pero puede ser oneroso. aun"ue el depositante no est4 obligado por ley a pagar una retribucin, nada i&pide "ue retribuya al depositario por su
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servicio de custodia, sea por as haberse estipulado o por un o'reci&iento espont4neo. 6n tal caso el contrato es oneroso y es bilateral, pero no de1a de ser depsito, e+ 6s no 'or&al. si se entiende "ue la datio rei (la entrega de la cosa+ no hace a la 'or&a, el contrato es no 'or&al, pues la ley no le e!ige sole&nidad alguna, pudiendo consentirse verbal&ente o por escrito, '+ ;abitual&ente versa sobre cosas no consu&ibles, y en tal caso se dice regular, pero ta&bi$n puede versar sobre cosas consu&ibles, en cuyo caso se dice irregular+ : Co&paraci*n con: a4 El &$t$o3 (4 El co&o ato3 c4 La locaci*n e cosas (0o&ando co&o re'erencia el contrato de depsito regular (de cosa no consu&ible, lo "ue supone la obligacin de restituir la &is&a e id$ntica cosa+, la co&paraciones con otros contratos arro1an las siguientes si&ilitudes y di'erencias. a+ -on el &utuo. a&bos son reales y suponen la obligacin de restituir la cosa, pero el &utuo es de e'ecto real y el depsito es de e'ecto personal. )de&4s el 'in del depsito es la custodia de la cosa, &ientras "ue el 'in del &utuo es el consu&o de la cosa. 6l depsito regular recae sobre cosas &uebles o in&uebles no consu&ibles, &ientras "ue el &utuo recae sobre cosas consu&ibles y 'ungibles. 6l depsito se celebra en inter$s del depositante (el "ue da la cosa+, &ientras "ue el &utuo se celebra en inter$s del &utuario (el "ue recibe la cosa+. Si el depsito es oneroso paga el "ue entrega la cosa, &ientras "ue en el &utuo paga el "ue la recibe. -uando el depsito es irregular, los contratos se ase&e1an &as. a&bos son reales y con e'ecto real (la entrega de la cosa supone tradicin, es decir traslacin del do&inio+, y en a&bos casos se puede consu&ir la cosa recibida2 sin e&bargo es posible distinguirlos to&ando en cuenta el inter$s perseguido. si el contrato se hace en inter$s del "ue entrega la cosa, es depsito2 si se hace en inter$s de "uien recibe la cosa es &utuo, b+ -on el co&odato. a&bos son reales con e'ecto personal, pues en a&bos cabe la obligacin de restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue se recibi. Sin e&bargo hay di'erencias. en el depsito el 'in es la custodia, en el co&odato el 'in es el uso2 el depsito puede ser oneroso, el co&odato sie&pre es gratuito2 el depsito se hace en inter$s del depositante "uien en cual"uier &o&ento puede recla&ar la restitucin de la cosa, el co&odato se hace en inter$s del co&odatario, "uien no puede ser privado del uso de la cosa antes del pla%o pactado, c+ -on la locacin de cosas. aun"ue en a&bos casos hay obligacin de restituir la cosa y a&bos son de e'ecto personal, la locacin es consensual y el depsito es real. Sin e&bargo la di'erencia esencial est4 en la 'inalidad principal. en el depsito el 'in principal es la custodia, en la locacin el 'in principal es el uso y goce, siendo el deber de conservacin de la cosa una obligacin accesoria del locatario+ : Pro&esa e ep*sito. Ca&po e aplicaci*n e las re'las le'ales (6l -- no contiene ninguna nor&a "ue proh ba la pro&esa de depsito, pero el hecho de "ue no est$ prohibida no signi'ica "ue sea e'ica% co&o 'uente de obligacin civil&ente e!igible. La e'icacia depender4 de las circunstancias en "ue se haga la pro&esa. a+ La pro&esa unilateral por la "ue alguien se obliga a dar una cosa en depsito es ine'ica%, si es a t tulo gratuito. 6sto es lgico, pues si el pro&itente despu$s se arrepiente a nadie per1udica, ya "ue el depsito era en su propio inter$s y no puede ser obligado a depositar si ya no le conviene. 5istinto es el caso cuando se hubiera pro&etido retribucin, es decir depsito oneroso, pues ello genera leg ti&as e!pectativas en el 'uturo depositario, "ue tiene derecho a inde&ni%acin si el pro&itente desiste, b+ La pro&esa unilateral por la "ue alguien se obliga a recibir una cosa en depsito, sea a t tulo gratuito o a t tulo oneroso, es v4lida y e'ica%, pues ello genera leg ti&as e!pectativas en el 'uturo depositante, "ue deben ser inde&ni%adas si el pro&itente luego desiste de aceptar el depsito, c+ La pro&esa bilateral por la "ue a&bas partes se obligan a celebrar un contrato de depsito es parcial&ente v4lida. no obliga al "ue pro&eti depositar, pero s obliga al "ue pro&eti aceptar el depsito+ : Especies e ep*sitos (Los depsitos pueden ser convencionales o no convencionales (legales o 1udiciales+. a+ Los depsitos no convencionales. son los constituidos en virtud de disposiciones de lti&a voluntad, los dispuestos por sentencia 1udicial (e1. cuando se ordena el e&bargo de bienes y se designa depositario 1udicial de los &is&os al propietario e&bargado+, los de &asas 'allidas regidos por las leyes co&erciales, los depsitos en ca1as o bancos pblicos. 6stos depsitos se rigen por nor&as propias (a.H.189+ y, subsidiaria&ente, por las nor&as del -digo -ivil, sie&pre "ue tengan una causa:'uente v4lida (a.H.18?. no hay depsito sin contrato, ley o decreto 1udicial "ue lo autorice. Kuien tenga en su poder cosa a1ena sin causa "ue lo 1usti'i"ue no ser4 considerado depositario y ser4 1u%gado por las reglas aplicables a los poseedores de &ala 'e+, b+ Los depsitos convencionales. son los constituidos a partir de un contrato (son los "ue est4n legislados en el --, en el a.H.189 y ssgtes+ y segn el a.H.187 pueden ser voluntarios (cuando el depositante tuvo libertad para depositar y para elegir al depositario, "ue es la regla general+ o necesarios (cuando el depositante se vio 'or%ado a depositar y no tuvo libertad de elegir al depositario, co&o ocurre en ocasin de algn desastre o con los depsitos de cosas "ue hacen los via1eros en los hoteles+. 6l -digo legisla en general para los depsitos voluntarios, los "ue a su ve% pueden ser regulares (a.H.188+ o irregulares (a.H.18>+, segn "ue las cosas depositadas se puedan consu&ir o no+.
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/. Dep*sito ,ol$ntario. Concepto. Especies (-o&o ya se indic, el depsito es voluntario cuando el depositante decidi por propia voluntad depositar y tuvo libertad para elegir depositario (a.H.187+, y puede ser. a+ *egular (a.H.188+, cuando las cosas dadas en guarda consisten en &uebles o in&uebles no consu&ibles, aun"ue se autorice su uso por el depositario2 o en dinero o cosas consu&ibles entregadas en bulto o ca1a cerrada2 o en t tulos de cr$ditos en dinero o cosas consu&ibles, si no se autori%a su cobro, o en t tulos de derechos reales o de cr$ditos "ue no sean de dinero. )un"ue la enu&eracin es variada, la constante en todos los casos es "ue la cosa no se da para ser consu&ida o es no consu&ible para el depositario (a lo su&o $ste puede usarla si lo autori%a el depositante+, de &odo "ue el depositario debe restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue recibi, b+ 7rregular (a.H.18>+, cuando las cosas dadas en guarda consisten en dinero o cosas consu&ibles y se autori%a su uso y su consu&o, o no se dan en bulto o ca1a cerrada2 o en cr$ditos en dinero o cosas consu&ibles y se autori%a su cobro. 6n estos casos la constante es "ue las cosas dadas en guarda pueden ser consu&idas por el depositario a condicin de "ue restituya otras de la &is&a especie y calidad+. 6n s ntesis, con'or&e lo dice el a.H.1>1, en el depsito regular el depositario es &ero detentador de la cosa, &ientras "ue en el depsito irregular pasa a ser propietario de ella+ : Capaci a . Bor&a. Pr$e(a (a+ -apacidad. co&o nor&a general, para celebrar un contrato de depsito se re"uiere capacidad para contratar (a.H.1>H+. -o&o e!cepciones caben dos supuestos. 1P+ Kue el depositante sea incapa% (a.H.1>3+. el contrato es v4lido y tanto el incapa% co&o sus representantes pueden e!igir su cu&pli&iento por el depositario. 0a&bi$n pueden pedir la nulidad, en cuyo caso el depositario no tiene derecho a recla&ar el ree&bolso de los gastos en "ue hubiera incurrido, salvo "ue hubiera actuado co&o gestor de negocios, en cuyo caso puede plantear una accin contraria (a.H.1>?+, HP+ Kue el depositario sea incapa% (a.H.1>G+. el contrato es v4lido y tanto el incapa% co&o sus representantes pueden e!igir su cu&pli&iento por el depositante. 0a&bi$n pueden pedir la nulidad, en cuyo caso el depositario debe restituir la cosa recibida y todo a"uello en "ue se hubiera enri"uecido por la guarda de la cosa (e1. la renta de locacin, si hubiera dado la cosa en al"uiler+. ,ara perseguir la restitucin, el depositante puede plantear, segn dispone el a.H.1>G, una accin reivindicatoria. es &as apropiado el te!to del a.H.1>9 "ue habla de accin de restitucin, pues la accin reivindicatoria solo puede ser e1ercida por "uien es propietario y puede ocurrir "ue el depositante no lo sea. <usta&ente con relacin a este punto el a.H.1>7 dice "ue el depsito solo puede ser hecho por "uien es propietario de la cosa o por alguien autori%ado por $l. Si lo hace un tercero (un si&ple poseedor de la cosa+ el depsito es v4lido entre "uien lo hace y el depositario (a.H.1>8+, pero no lo es con respecto al propietario, si el depositario sab a "ue el depositante no era el due=o (a.H.1>>+. -o&entario especial &erece el a.H.18G, aun"ue no tiene "ue ver con la capacidad sino con la valide% del contrato. el art culo dice "ue el error acerca de la persona de algn contratante, o a causa de la sustancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el contrato, pero el depositario "ue err respecto a la persona del depositante, o descubri "ue la cosa guardada es peligrosa, podr4 restituir in&ediata&ente el depsito. Se critica este art culo por"ue va contra los principios generales de nulidad por error en el consenti&iento (ver Iolilla 777, ,unto 9+. es ad&isible "ue el error en la persona del depositante no genere nulidad, pues el depositante no es esencial en el depsito (lo esencial es la custodia de la cosa+, pero no se entiende por"u$ el error en la persona del depositario ta&poco genera nulidad, siendo "ue el depositario s es esencial (de $l depende "ue la custodia sea e'ica%+. 0al ve% #$le% se inclin por la valide% pensando "ue el depositante, al advertir el error, puede e!igir la in&ediata devolucin de la cosa. 6n cuanto al error en la cosa, ta&poco se entiende "ue ello no invalide el contrato, aun"ue en este caso al &enos se reconoce al depositario el derecho a devolver la cosa peligrosa (si el depositario esperaba recibir cara&elos y recibi e!plosivos, es lgico "ue se le per&ita devolverlos de in&ediato+, b+ (or&a. el contrato de depsito es no 'or&al, pudiendo las partes consentir la entrega incluso verbal&ente (a.H.HFF+. Sin e&bargo la 'or&a es i&portante a la hora de la prueba, c+ ,rueba. segn el a.H.HF1, los depsitos no puede ser probados por testigos (salvo cuando son por &ontos &uy ba1os+, siendo necesaria la prueba por escrito. Si $sta no e!istiera cobra i&portancia la declaracin del depositario, cuya palabra ser4 cre da, tanto en lo "ue se re'iere al hecho del depsito, co&o a la cantidad y calidad de las cosas depositadas. 5e esto surge el inter$s del depositante en contar con una prueba escrita de "ue hi%o el depsito, aun"ue &as no sea un instru&ento privado "ue pueda ser tenido co&o principio de prueba por escrito (pues en tal caso puede aplicarse el a.1.1>1 sobre prueba de los contratos+ : O(li'aciones el epositario en el ep*sito re'$lar: a4 De '$ar a e la cosa. Dili'encia e(i a. Responsa(ili a 3 (4 De a(stenerse el $so e la cosa3 c4 De restit$ci*n3 4 6$p$esto partic$lar el ep*sito en ca1a o ($lto cerra o (a+ 3bligacin de guarda de la cosa. esta es la obligacin esencial del depositario, la cual es intrans&isible, debiendo cu&plirla en 'or&a personal (si con' a la tarea a un tercero, responde por $l+. 6n el depsito gratuito el depositario est4 obligado a poner en la custodia de la cosa la &is&a diligencia "ue pone en el cuidado de las cosas propias, no pudiendo e!ig rsele
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&ayor e&pe=o "ue ese (a.H.HFH+. 6s lgico, pues el servicio "ue presta es gratuito2 en todo caso es responsabilidad del depositante elegir un guardador "ue no sea indolente. Si el depsito es oneroso se puede e!igir al guardador una diligencia nor&al, aun"ue ella sea &ayor "ue la "ue pone en el cuidado de las cosas propias. La obligacin de guarda supone la de conservacin de la cosa, y si ello i&plica gastos, es deber del depositario avisarle al depositante para "ue provea los &is&os, o bien hacer los gastos si estos son urgentes. si no cu&ple estas obligaciones, debe responder por los da=os "ue su'ra la cosa (a.H.HFG+, b+ 5e abstenerse del uso de la cosa. salvo e!presa o presunta autori%acin, se entiende "ue la cosa se da para ser guardada, no para ser usada (a.H.HF8+. ,or consiguiente, el depositario debe abstenerse de usarla. Si la usa debe pagar al"uiler o inter$s, segn "ue se trate de una cosa o de dinero (a.H.HF>+, c+ 5e restitucin. la obligacin de restituir la cosa es esencial y e"uivale a pago de la obligacin, debiendo restituirse la &is&a e id$ntica cosa "ue se recibi, con &as sus accesiones y 'rutos, en el estado en "ue se encuentre, pues el depositario no responde por los deterioros "ue su'ra la cosa sin su culpa (a.H.H1F+. 6l art culo alude a los 'rutos naturales "ue la cosa produ%ca por s &is&a, pues el depositario, siendo &ero detentador de la cosa, no est4 obligado a hacerla producir. 6l depositario no responde por da=os provocados por caso 'ortuito o 'uer%a &ayor, salvo "ue se hubiera obligado a ello o "ue el caso 'ortuito aconteciera encontr4ndose en &ora en la restitucin (a.H.HF3+. Si el depositario &uriese antes de restituir la cosa y sus herederos la consu&iesen, vendiesen o donasen de buena 'e (sin saber "ue era de otro y "ue estaba en depsito+ deben restituir su valor o el precio de venta (a.H.H1H+, pero no deben inde&ni%ar por da=os (esto lti&o solo cabe si obraron de &ala 'e+. 6l a.H.F11 enu&era las personas a "uien se debe hacer la restitucin. al depositante, a sus herederos, al &andatario o al representante legal del depositante, al tercero designando para recibir la cosa. Si el "ue deposit no es el due=o de la cosa, eso no incu&be al depositario, "ue de todos &odos debe restituirla al depositante, salvo "ue le conste "ue se trata de cosa robada (a.H.H19+. 6n cuanto al lugar y tie&po de la restitucin ella debe hacerse donde se hubiera establecido en el contrato o en su de'ecto donde se hi%o el depsito (a.H.H1?+, y al tie&po de venci&iento del pla%o de depsito o antes si as lo decide el depositante (a.H.H17+. 6l depositario tiene derecho a retener la cosa hasta "ue se le pague lo "ue se le debe en ra%n del depsito (a.H.H18+, pero no tiene derecho a co&pensar el depsito con algn cr$dito "ue tenga contra el depositante (a.H.H1>+, debiendo restituir la cosa al depositante aun"ue $ste le deba dinero+, d+ 5epsitos en ca1a o a bulto cerrado. cuando se le hubieren dado en depsito ca1as o bultos cerrados, la obligacin de custodia del depositario incluye la obligacin de no abrir las ca1as, si no se lo hubiera autori%ado (a.H.HF9+. La autori%acin se presu&e cuando se han entregado las llaves o cuando las rdenes del depositante no pueden cu&plirse sin abrir las ca1as (a.H.HF?+. La autori%acin de abrir las ca1as no supone autori%acin para usar lo "ue ellas contienen e i&plica el deber del depositario de &antener reserva sobre su contenido (a.H.HF7+ : O(li'aciones el epositario en el ep*sito irre'$lar. Co&pensaci*n (6n el deposito irregular la situacin del depositario di'iere leve&ente de la "ue tiene en el depsito regular. por lo pronto la obligacin de restituir no supone obligacin de conservar, pues ahora el depositario es due=o de la cosa. ,or su parte la obligacin de restituir consiste, no en devolver la &is&a e id$ntica cosa, sino otra cosa de la &is&a especie y calidad, lo "ue debe hacer de una sola ve% y no por partes (a.H.HHF+. 6n lo "ue hace al lugar y tie&po de restitucin son aplicables las reglas del depsito regular. 3tra particularidad de depsito irregular es "ue el depositario s tiene derecho a co&pensar el depsito con cr$ditos "ue tuviera contra el depositante (a.H.HH3+, lo cual es lgico, pues en este caso es propietario de la cosa depositada, no &ero detentador de ella. 6n cuanto a los arts. H.HH1 y H.HHH, se entiende "ue est4n desubicados, pues no corresponden al depsito irregular sino al regular (si se tratara de depsito irregular no ser a necesaria la autori%acin de uso ni podr a prohibirse el &is&o+ : O(li'aciones el epositante (6n principio el depositante no contrae obligaciones en el contrato de depsito, pues se trata de un contrato unilateral "ue solo obliga al depositario. Sin e&bargo puede ad"uirir obligaciones luego de celebrarse el contrato, tales co&o la de ree&bolsar los gastos de conservacin hechos por el depositario (esta obligacin es e!igible desde "ue los gastos 'ueron hechos e incluye los intereses "ue se devenguen+ o inde&ni%arlo de los per1uicios "ue haya su'rido por el depsito (a.H.HHG+. 0iene ade&4s la obligacin de aceptar la restitucin de la cosa cuando vence el pla%o del depsito, pudiendo el depositario consignarla 1udicial&ente si el depositante se niega a recibirla. -uando el depsito es oneroso (bilateral+ el depositante tiene desde el principio la obligacin de retribuir al depositario en los t$r&inos "ue se acordaren+ : Cesaci*n el ep*sito (6l a.H.HH? enu&era tres &odos de e!tincin del depsito. 1+ ,or la ter&inacin del pla%o 'i1ado en el contrato o, si 'uere de pla%o indeter&inado, cuando cual"uiera de las dos partes resolviera ponerle 'in. ) esto hay "ue agregar "ue, habi$ndose establecido pla%o, el depositante puede concluirlo antes, aun"ue inde&ni%ando al depositario si 'uera depsito oneroso, H+ ,or la p$rdida de la cosa depositada, en cuyo caso la e!tincin se produce sin per1uicio de las responsabilidades "ue le caben al depositario si
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$l 'uera culpable de la p$rdida. La e!tincin por p$rdida de la cosa solo cabe en el depsito regular, ya "ue en el irregular la cosa "ue se pierde puede ree&pla%arse por otra de la &is&a especie y calidad (el g$nero no se e!tingue+, 3+ ,or ena1enacin de la cosa por el depositante. si el depositante vende la cosa a un tercero y el co&prador resuelve &antenerla depositada debe celebrar nuevo contrato de depsito. 6l a.H.HH9 aclara "ue el depsito no se resuelve por &uerte de alguna de las partes, lo "ue es incongruente con la tercera causal de e!tincin. si &uere el depositante la propiedad de la cosa pasa a sus herederos, lo "ue e"uivale a ena1enacin y e!tingue el depsito+ : Dep*sito necesario. Concepto. Casos. E)a&en e la re'$laci*n le'al (6l depsito es necesario cuando el depositante se ve 'or%ado a hacer el depsito, por causa de algn desastre o por ser un via1ero "ue se alo1a en una posada, y no puede elegir al depositario (a.H.HH7+. 6n general se rige por las reglas del depsito voluntario (a.H.H3>+, e!cepto en ciertas cuestiones sobre las "ue tiene reglas particulares. a+ 6n &ateria de capacidad del depositario. se ad&ite co&o depositarios a personas adultas aun"ue incapaces de derecho (sordo&udos "ue no pueden hacerse entender por escrito, inhabilitados penales+, i&poni$ndoles responsabilidad por el depsito aun"ue no cuenten con autori%acin de sus representantes (a.H.HH8+, b+ 6n &ateria de prueba. atendiendo a las circunstancias en "ue se celebra el depsito se ad&ite todo tipo de pruebas, incluso testigos y presunciones (a.H.H38+. 6n cuanto al depsito en hoteles y posadas, se lo considera necesario pues el via1ero se ve 'or%ado a de1ar sus e'ectos personales en el hotel, ba1o la custodia de personas "ue no puede elegir. )un"ue por tratarse de un contrato real deber a per'eccionarse con la entrega de las cosas, el -- lo considera per'eccionado desde el &o&ento en "ue el via1ero ingresa su e"uipa1e al hotel, aun"ue no se haya enco&endado la custodia y aun"ue el via1ero tenga las llaves de la habitacin donde se deposita el e"uipa1e (a.H.HH>+. La responsabilidad sobre el depsito recae sobre el hotelero y en general sobre todo a"u$l "ue se dedi"ue a alo1ar via1eros (a.H.H3F+, no pudiendo e!i&irse de responsabilidad por avisos "ue ponga en el hotel advirtiendo "ue no responde por la p$rdida de e'ectos personales, ni por pactos "ue haga con los via1eros, los "ue en caso de hacerse ser4n nulos (a.H.H3H+. 6n ca&bio, "ueda e!i&ido de responsabilidad si los da=os o la p$rdida de la cosa son atribuibles al via1ero o a ra%ones caso 'ortuito o 'uer%a &ayor (a.H.H3?+. 6l r$gi&en de depsito necesario no se aplica a los due=os de bares y restaurantes, ni ta&poco a los "ue ocupan habitaciones con el car4cter de in"uilinos (locatarios+, ni a los "ue ingresan al hotel pero no se alo1an en $l (arts. H.H33 y H.H3G+. 6l depsito co&prende las cosas &uebles "ue habitual&ente llevan los via1eros (ropa y e'ectos personales+ y sus auto&viles, si se estacionan en el hotel2 si el via1ero introduce ob1etos de gran valor, inusuales en los via1es, debe co&unicarlo al posadero y an e!hibirlos, pues de lo contrario el posadero no est4 obligado a responder por su p$rdida (a.H.H39+. !. M$t$o o e&pr7stito e cons$&o. Concepto. Caracteres (6l a. H.HGF dice "ue hay &utuo cuando una parte entrega a la otra una cantidad de cosas "ue esta lti&a est4 autori%ada a consu&ir, devolvi$ndole en el tie&po convenido igual cantidad de cosas de la &is&a especia y calidad. La de'inicin se critica por "ue usa la e!presin entrega cuando en realidad se trata de trans'erir la propiedad. si se hubiera usado esta lti&a e!presin, "ue hace a la esencia del &utuo, no habr a sido necesario aclarar "ue el "ue recibe esta autori%ado a consu&ir (pero esta aclaracin a su ve% per&ite advertir "ue se trata de cosas consu&ibles, lo cual no puede o&itirse en la de'inicin+. -onsecuente&ente, ser a &as correcto decir "ue hay &utuo cuando una parte (&utuante o presta&ista+ trans'iere en propiedad a la otra parte (&utuaria o prestataria+, una cierta cantidad de cosas consu&ibles o 'ungibles, con obligacin de restituir igual cantidad de cosas de la &is&a especie y calidad. Son caracteres del contrato de &utuo los siguientes. a+ 6s t pico, pues e!isten nor&as legales espec 'icas "ue lo regulan, b+ 6s real, pues solo se per'ecciona con la tradicin de las cosas "ue son ob1eto del contrato (ya se co&ent la inconveniencia de &antener esta &odalidad+, c+ 6s con e'ecto real, pues incide en el ca&po de los derechos reales (trans&ite propiedad+, d+ -o&o contrato creditorio es unilateral, pues solo el &utuario se obliga (a restituir el pr$sta&o+. Si eventual&ente el &utuante resultara obligado (e1. si debiera inde&ni%ar da=os por la &ala calidad de las cosas prestadas+, esta obligacin no ser a correspectiva con la de restituir, de &odo "ue el contrato seguir a siendo unilateral (ya se di1o. no e!iste el sinalag&a i&per'ecto+, e+ ,uede ser gratuito u oneroso. esto lti&o ocurre cuando el &utuario debe restituir, ade&4s de la cantidad recibida, una e!tra en concepto de intereses. )n siendo oneroso, sigue siendo unilateral, pues solo el &utuario se obliga, '+ 6s no 'or&al, pues la ley no le i&pone 'or&alidad, pudiendo celebrarse an verbal&ente (aun"ue la 'or&a cobra relevancia a la hora de la prueba+, g+ #eri'ica atribuciones rec procas. esto signi'ica "ue a&bas partes se otorgan y atribuyen bene'icios rec procos. el &utuante otorga una atribucin patri&onial al &utuario (le da derecho de propiedad sobre la cosa+ y el &utuario otorga una atribucin personal al &utuante (le da derecho a ser propietario de la cosa cuando ella le sea restituida+. 6sto es as tanto en el &utuo gratuito co&o en el oneroso, de &odo "ue en a&bos casos el &utuante puede resolver el contrato por v a del pacto
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co&isorio t4cito (a.1.HFG+ : Co&paraciones con otros contratos (a+ -on el co&odato. $ste sie&pre es gratuito, &ientras "ue el &utuo puede ser gratuito u oneroso, de &odo "ue solo podr a haber con'usin cuando el &utuo es gratuito. Sin e&bargo hay varias di'erencias. 1+ 6n el &utuo se trans'iere la propiedad de la cosa, en el co&odato no. 5e all "ue el &utuante pueda disponer de las cosas (ena1enarlas o consu&irlas+, &ientras "ue el co&odatario solo puede usarlas, H+ 6l &utuo versa sobre cosas consu&ibles o 'ungibles, el co&odato versa sobre cosas &uebles o in&uebles no consu&ibles, 3+ 6n el &utuo el &utuario debe restituir cosas distintas de las "ue recibi, aun"ue en igual cantidad, calidad y especie2 en el co&odato el co&odatario debe restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue recibi, G+ -o&o en el &utuo hay trans&isin de propiedad, a la p$rdida de la cosa la su're el &utuario, "ue es su propietario (a.H.HG9+2 en el co&odato no hay trans'erencia de propiedad, de &odo "ue a la p$rdida de la cosa la su're el co&odante, b+ -on la co&praventa con pacto de retroventa. este contrato ya se vio en la Iolilla E, ,unto H y supone la 'acultad del vendedor de reco&prar la cosa "ue vende, a un precio igual, &ayor o &enor "ue el de venta. Su vinculacin con el &utuo proviene del hecho de "ue es posible disi&ular un &utuo tras la 'achada de una venta con pacto de retroventa. el &utuante entrega dinero, recibiendo en garant a un in&ueble (hasta a"u parece una venta. el &utuario es co&prador y paga el precio, el &utuante es vendedor y trans'iere el in&ueble a ca&bio del precio+. ,ero al &utuante no le interesa el in&ueble, sino recuperar su dinero con &as los intereses, y al &utuario le i&porta recuperar su in&ueble, el "ue segura&ente vendi a un precio &enor "ue el real, de &odo "ue, 1unto con la venta, pactan la retroventa. el vendedor podr4 reco&prar el in&ueble pagando un precio &as alto "ue el de la pri&era venta, con lo cual el &utuante se asegura la restitucin de su dinero con intereses y el &utuario recupera su in&ueble. -o&o puede advertirse, es '4cil ocultar un &utuo ba1o la apariencia de una venta, ocultando ade&4s el car4cter usurario del pr$sta&o, ra%n por la cual el pacto de retroventa se ad&ite con restricciones. 5e cual"uier &odo, para saber si es un &utuo o una verdadera venta con retroventa es til observar lo siguiente. cuando la venta con retroventa es 'icticia, el vendedor suele conservar la posesin del in&ueble (aun"ue le haya dado t tulo de propiedad al co&prador+, c+ -on la locacin de cosas. $ste es un contrato consensual, &ientras "ue el &utuo es real. 0anto en la locacin co&o en el &utuo oneroso hay obligacin de restituir la cosa y pagar un precio, pero en la locacin se trata de cosas no consu&ibles y no 'ungibles, "ue no se reciben en propiedad y deben restituirse &is&as e id$nticas, &ientras "ue el &utuo versa sobre cosas consu&ibles recibidas en propiedad "ue no deben restituirse &is&as e id$nticas, sino en igual cantidad, calidad y especie, d+ -on la sociedad. no hay con'usin posible pues, si el "ue entrega dinero solo ad"uiere derecho a su restitucin con intereses, se trata de un &utuo2 &ientras "ue si participa de ganancias y p$rdidas hay sociedad, e+ -on el &utuo co&ercial. en rigor el &utuo co&ercial es una especie dentro del g$nero del &utuo, caracteri%ada por versar sobre cosas destinadas al co&ercio, por ser co&erciantes las partes (o al &enos el &utuario+ y por presu&irse oneroso. 6l &utuo bancario es un &utuo co&ercial+ : Pro&esa e &$t$o (6l a.H.HGG dice "ue la pro&esa de hacer un e&pr$stito gratuito no da accin a la contraparte si el pro&itente no cu&ple. Oayar no le ve 'unda&ento a esto. si la pro&esa de &utuo gratuito es ine'ica% por tratarse de una liberalidad, ta&bi$n deber a ser ine'ica% la pro&esa de donacin (esto es consecuencia de la 'or%ada cali'icacin de contrato real "ue tiene el &utuo+. 6l &is&o art culo dice "ue la pro&esa de hacer un e&pr$stito oneroso da accin para de&andar al pro&itente "ue no la cu&ple, para "ue inde&nice da=os y per1uicios (advi$rtase "ue no se puede de&andar cu&pli&iento, sino solo recla&ar las p$rdidas derivadas del incu&pli&iento. esto ta&bi$n deriva de la 'or%ada cali'icacin de contrato real "ue tiene el &utuo+. 6l pla%o para de&andar la inde&ni%acin caduca a los tres &eses+ : O(1eto3 %or&a # pr$e(a el &$t$o (a+ 3b1eto. el a.H.HG1 establece "ue la cosa "ue se entregue al &utuario debe ser consu&ible, y si es no consu&ible debe ser 'ungible. 6sto es lgico pues la ra%n de ser del &utuo es el consu&o de la cosa (sin per1uicio de restituir luego, otra cosa en igual cantidad, calidad y especie de la recibida y consu&ida+. La re'erencia a cosa no consu&ible pero 'ungible alude al dinero, "ue no se consu&e con el pri&er uso, pero "ue es 'ungible, b+ (or&a. se di1o ya "ue el &utuo es no 'or&al y "ue puede ser celebrado por escrito o verbal&ente (a.H.HG?+, aun"ue este lti&o &odo es desaconse1able a la hora de la prueba, c+ ,rueba. el a.H.HG? establece "ue si el &onto del &utuo supera de die% &il pesos, debe ser probado por instru&ento pblico o instru&ento privado de 'echa cierta+ : E%ectos el contrato. O(li'aciones el &$t$ario # el &$t$ante. Re'las aplica(les. Pr7sta&o a inter7s. Pr$e(a. Po eres e los representantes. Co&paraci*n con otras instit$ciones (a+ 3bligaciones del &utuario. la obligacin esencial del &utuario es la de restituir. 5ebe restituir en igual cantidad y especie de lo recibido (a.H.H9F+ y ta&bi$n en igual cantidad. si su obligacin es restituir &as de lo "ue recibi, se trata de un &utuo con inter$s2 si es de restituir &enos, en parte es un &utuo gratuito y en parte es donacin2 si no tiene obligacin de restituir no se trata de &utuo sino de donacin. ) la restitucin le son aplicables las reglas de las obligaciones de dar (de dar dinero, o de dar cantidades de cosas ciertas, o de dar
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cantidades de cosas inciertas, segn sea el caso+. 6n principio no cabe la posibilidad de "ue sobrevenga i&posibilidad de restituir, pues la obligacin es de g$nero y el g$nero no perece2 sin e&bargo puede darse la i&posibilidad en ciertos casos de g$nero li&itado (e1. cuando se han recibido en pr$sta&o 1F botellas de un vino &uy raro y luego de consu&irlas no se consiguen otras 1F de igual especie y calidad para restituirlas+. en tales casos el &utuario debe restituir el precio de las cosas, calculado al &o&ento y en el lugar en "ue deb a restituirlas (a.H.H91+. 6l lugar de restitucin ser4 el convenido o en su de'ecto el lugar donde se recibieron las cosas. 6n cuanto al tie&po, la restitucin debe hacerse al venci&iento del pla%o convenido, aun"ue no hay i&pedi&ento en restituir antes si as lo decide el &utuario (aun"ue, si el &utuo es oneroso, no puede obligar al &utuante a "ue le descuente intereses por pago anticipado+. Si el &utuario incurre en &ora en la restitucin, debe pagar, ade&4s de los intereses co&pensatorios ("ue son los estipulados desde el inicio co&o retribucin para el &utuante+, los intereses &oratorios ("ue son los "ue derivan de la &ora y apuntan a inde&ni%ar el da=o "ue su're el &utuante por el atraso+. 0a&bi$n debe pagar intereses punitorios (de sancin o castigo por incu&pli&iento+ si as se hubiera estipulado desde el principio. ,uesto "ue el contrato de &utuo se presu&e gratuito, los intereses co&pensatorios no se presu&en (a.H.HG8+, debiendo pactarse e!presa&ente. si se pacta cobrarlos pero no se 'i1a la tasa se aplica la tasa legal "ue 'i1e el 1ue%, si se pacta una tasa e!cesiva el &utuario puede de&andar por lesin sub1etiva. -uando la restitucin del capital es en cuotas y el &utuario, voluntaria&ente o por error, viniese pagando intereses co&pensatorios "ue no estaban estipulados, puede de1ar de pagarlos (a.H.HG>+, pero no puede pretender "ue se le restituyan los ya pagados. Los intereses &oratorios deben pagarse sie&pre "ue haya &ora en la restitucin, an cuando no se hayan pactado e!presa&ente (a.H.HG8+2 ellos se su&an a los punitorios, si estos se hubieran pactado, b+ 3bligaciones del &utuante. trat4ndose de un contrato unilateral, en principio el &utuante no tiene obligacin alguna, e!cepto la eventual obligacin de responder por da=os derivados de vicios ocultos en la cosa entregada (a.H.HG7+. Bo obstante ser unilateral, el &utuo puede resolverse por veri'icarse en $l atribuciones rec procas. si el &utuario incurre en atrasos o acu&ulacin de cuotas i&pagas, el &utuante puede pedir la resolucin por incu&pli&iento y la restitucin anticipada del capital prestado. ?. Co&o ato o e&pr7stito e $so. Concepto. Caracteres (Segn el a.H.H99 hay co&odato o pr$sta&o de uso, cuando una de las partes entrega a la otra alguna cosa no 'ungible, &ueble o ra %, con la 'acultad de usarla. La de'inicin es esencial&ente correcta, ob1et4ndose solo "ue o&ita no&inar a las partes (el "ue entrega la cosa es co&odante, y el "ue la recibe para usarla es co&odatario+, y "ue no &encione la obligacin de restituir la cosa, aun"ue ello puede intuirse a partir del e&pleo del t$r&ino entrega (no supone trans&isin de propiedad+2 ade&4s, trat4ndose de cosa no 'ungible, cabe entender "ue se trata de restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue se ha recibido. Son caracteres del contrato de co&odato los siguientes. a+ 6s t pico, pues est4 previsto y regulado espec 'ica&ente en la ley, b+ 6s real, pues se per'ecciona con la entrega de la cosa (a.H.H9?+, la "ue puede ser e'ectiva o si&blica, c+ 6s con e'ecto personal, pues incide en el ca&po de los derechos personales y no altera los derechos reales pree!istentes (el co&odante sigue siendo propietario de la cosa+2 d+ -o&o contrato creditorio es unilateral, pues solo el co&odatario se obliga (a usar la cosa con'or&e a su 'in y a restituirla+. Si eventual&ente el co&odante resultara obligado (e1. si debiera inde&ni%ar da=os derivados de la &ala calidad de las cosas prestadas+, esta obligacin no ser a correspectiva con la de restituir, de &odo "ue el contrato seguir a siendo unilateral (ya se di1o. no e!iste el sinalag&a i&per'ecto+, e+ #eri'ica atribuciones rec procas. esto signi'ica "ue a&bas partes se otorgan y atribuyen bene'icios rec procos. el co&odante otorga una atribucin patri&onial al co&odatario (le da un derecho de uso sobre la cosa+ y el co&odatario otorga una atribucin personal al &utuante (le da derecho a recuperar el uso de la cosa cuando ella le sea restituida+. -onsecuente&ente, el co&odante puede resolver el contrato por v a del pacto co&isorio t4cito (a.1.HFG+, '+ 6s intuito personae, pues el co&odato se otorga en 'uncin de la con'ian%a "ue &erece el co&odatario por sus condiciones personales. ,or esta ra%n el derecho del co&odatario es intrans&isible. no puede ena1enarse a terceros (salvo e!presa autori%acin del co&odante+ ni pasa a los herederos del co&odatario, g+ 6s gratuito por de'inicin, no cabiendo onerosidad ba1o ningn supuesto. Si el usuario de la cosa debe pagar algo por el uso, por &as insigni'icante "ue sea, no es co&odato sino locacin de cosa o prestacin de servicio. 5istinto es el caso en "ue el co&odatario, al t$r&ino del co&odato, resuelva retribuir al co&odatario por el pr$sta&o sin estar obligado a ello. tal decisin es v4lida y constituye una liberalidad "ue no altera la esencia del co&odato, h+ 6s no 'or&al, pues la ley no le i&pone 'or&alidad alguna (a.H.H?3+, pudiendo celebrarse incluso verbal&ente (aun"ue esto di'iculta la prueba+. 0al co&o ocurre con otros contratos reales, el -- niega valide% y 'uer%a obligatoria a la pro&esa de co&odato, no otorgando accin contra a"u$l "ue pro&ete co&odato y luego desiste de darlo (a.H.H9?+. Qa se han
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co&entado las cr ticas "ue &erece este criterio, "ue se basa en el 'or%ado car4cter real "ue se otorga a este contrato. puede entenderse "ue no se "uiera agravar la situacin 1ur dica de a"u$l "ue pro&ete algo gratuito, i&poni$ndole "ue cu&pla lo "ue pro&eti, pero es e!agerado no e!igirle si"uiera "ue inde&nice los da=os "ue deriven de su desisti&iento. 0odos estos proble&as cesar an si se ad&itiera "ue el co&odato es un contrato consensual y "ue las pro&esa bilaterales de celebrarlo s obligan a los pro&itentes+ M Capaci a 3 o(1eto3 %or&a # pr$e(a. Po eres e los representantes (a+ -apacidad. sobre esto hay "ue ver tres cuestiones distintas. 1+ Kui$nes pueden dar en co&odato. un propietario, ya "ue si puede disponer de la cosa, puede ceder su uso ("uien puede lo &as, puede lo &enos+, salvo "ue sea un nudo propietario (alguien "ue es titular de do&inio pero no tiene posesin+2 un usu'ructuario (pues aun"ue no es propietario, tiene un derecho real "ue lo 'aculta a ceder el uso+2 un locatario (salvo "ue por contrato se le hubiera prohibido sublocar o ceder el uso+, un co&odatario (solo cuando se lo hubiera 'acultado e!presa&ente+, H+ Ku$ capacidad re"uieren los contratantes. el co&odante solo re"uiere capacidad para ad&inistrar sus bienes, no re"uiriendo capacidad para disponer de ellos, pues el co&odato no supone ena1enacin de la cosa (no es un acto de disposicin+. 6l co&odatario ta&bi$n debe tener capacidad para ad&inistrar. 6sos son los principios generales, pero hay e!cepciones conte&pladas en el --. si el co&odante es incapa% puede pedir la nulidad del co&odato y recla&ar la restitucin anticipada de la cosa, sin "ue el co&odatario capa% pueda oponerle nulidad (a.H.H97+2 si el co&odatario es incapa% no puede de&andar nulidad pero s puede oponerla (a.H.H98+, 3+ Ku$ 'acultades tienen los representantes. con'or&e al a.H.H?H ni los representantes legales, ni los ad&inistradores de bienes a1enos (salvo "ue cuenten con poder especial+ pueden dar en co&odato bienes de sus representados (se e!cluye a los padres, "ue s pueden dar en co&odato los bienes de sus hi1os, pues teniendo el usu'ructo de ellos, pueden ceder su uso+. La nor&a no tiene 'unda&ento, pues la dacin en co&odato es un acto de ad&inistracin, no de disposicin, b+ 3b1eto. se pueden dar en co&odato los in&uebles y ta&bi$n las cosas &uebles, a condicin de "ue sean no consu&ibles y no 'ungibles. 6!cepcional&ente, segn el a.H.H?F, pueden darse cosas consu&ibles, si se prestan co&o no 'ungibles (e1. se puede dar dinero en co&odato solo para e!hibirlo, restituyendo luego los &is&os e id$nticos billetes+. Bo pueden darse en co&odato cosas "ue est$n 'uera del co&ercio o cuyo uso sea prohibido o contrario a la &oral (a.H.H?1+, c+ (or&a. co&o ya se di1o, ninguna 'or&a es e!igible para celebrar un co&odato (a.H.H?3+, d+ ,rueba. toda clase de prueba es ad&isible en el co&odato aun"ue la cosa prestada valga &as "ue la tasa de ley (a.H.H?3+. Son aplicables a la prueba del co&odato las reglas sobre prueba de la locacin (a.H.H?G+ : Co&paraci*n con otras instit$ciones (a+ -on la locacin. aun"ue en a&bos se concede el uso de la cosa, no hay con'usin posible, pues la locacin es consensual y es onerosa, &ientras "ue el co&odato es real y es gratuito, b+ -on el usu'ructo y el uso. estos son derechos reales "ue se pueden constituir por varias v as, onerosas o gratuitas (contrato, testa&ento, prescripcin+2 el derecho de uso "ue concede el co&odato es un derecho creditorio (personal+, "ue solo puede ad"uirirse por v a de un contrato de co&odato, gratuito por de'inicin+ : E%ectos el contrato (6l co&odato le otorga al co&odatario el derecho de usar la cosa y a la ve% le i&pone varias obligaciones, "ue se anali%an &as aba1o. 6l derecho de usar la cosa no es ili&itado. debe usarla con'or&e a las cl4usulas del contrato y, a 'alta de $stas, con'or&e a su destino natural y a las costu&bres del lugar (a.H.H?8+. Si el co&odatario abusa de su derecho y usa la cosa &as all4 de los l &ites, el co&odante puede pedir la in&ediata restitucin de la cosa y la reparacin de los da=os derivados del abuso. 6l derecho de uso no co&prende el derecho de servirse de los 'rutos e incre&entos de la cosa (a.H.H?9+, ya "ue se trata de un derecho personal, no de un derecho real. Si el co&odante autori%a la apropiacin de los 'rutos, esto debe ser tenido co&o una donacin "ue se su&a al co&odato. 6l co&odatario debe soportar los gastos ordinarios "ue de&ande la conservacin de la cosa, pero no los e!traordinarios, "ue corren por cuenta del co&odante+ : O(li'aciones el co&o atario: a4 De conser,ar la cosa. Dili'encia. Responsa(ili a 3 (4 De $sar la cosa con%or&e a lo con,eni o o se'Gn s$ estino3 c4 De restit$ir la cosa (a+ 5e conservar la cosa. la obligacin de conservar la cosa deriva de la obligacin de restituirla en el estado en "ue se la recibi. solo se la puede restituir en ese estado si se la conserva. 6l co&odatario debe poner diligencia en la conservacin y responde por todo da=o "ue su'ra la cosa por su culpa (a.H.H??+, debiendo restituir la cosa e inde&ni%ar el da=o. Si $ste es de tal &agnitud "ue la cosa puede darse por perdida, debe restituir el valor de la cosa al tie&po en "ue debi restituirla. 6l co&odatario no ser4 responsable del da=o "ue resulte del uso nor&al de la cosa (a.H.H7F+ ni del "ue derive de caso 'ortuito (salvo "ue se hubiera pactado lo contrario o "ue el caso 'ortuito ocurra estando en &ora en la restitucin+, b+ 5e usar la cosa con'or&e a lo convenido o segn su destino. esta obligacin ya se co&ent &as arriba cuando se aludi a los l &ites "ue tiene el derecho de uso (a.H.H?8+, c+ 5e restituir la cosa. el co&odatario debe restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue recibi, en el estado en "ue se encuentre, con sus 'rutos y accesiones. Se presu&e, salvo aclaracin en contrario, "ue la recibi en buen estado (a.H.H71+, por lo cual, si la restituye
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deteriorada, debe inde&ni%ar los da=os, Si el co&odatario no cu&ple el deber de restitucin por haber destruido la cosa por uso indebido o abusivo, debe inde&ni%ar al co&odante, sin per1uicio de las acciones cri&inales "ue "uepan (a.H.H7G+. Si el co&odatario &uriese antes de restituir la cosa y sus herederos la vendiesen o donasen de buena 'e (sin saber "ue era de otro y "ue estaba en co&odato+ deben restituir su valor o el precio de venta (a.H.H7H+, pero no deben inde&ni%ar por da=os (esto lti&o solo cabe si obraron de &ala 'e+. La restitucin debe hacerse al venci&iento del pla%o pactado, aun"ue el co&odatario puede hacerla antes, pues el co&odato se hace en su inter$s. Si no se hubiera pactado pla%o y el &is&o no pudiera deducirse de las costu&bres del lugar, se entender4 "ue se trata de un co&odato precario, en cuyo caso cual"uiera de las partes puede resolver el co&odato en cual"uier &o&ento, sie&pre "ue no sea inte&pestiva&ente (a.H.H89+. La restitucin debe hacerse en el lugar convenido en el contrato, o en su de'ecto donde se encontraba la cosa al contraerse la obligacin. 5ebe hacerse al co&odante, y si este es un incapa% "ue actu sin autori%acin, debe hacerse a su representante (a.H.H7?+. Si el co&odante no es el propietario, ello no incu&be al co&odatario "ue de todos &odos debe restituirle la cosa a $l, salvo "ue le constare "ue se trata de cosa robada (a.H.H77+. 6l co&odatario no puede retener la cosa por lo "ue el co&odante le deba, ni si"uiera cuando la deuda sea por gastos de conservacin, dice el a.H.H78, lo "ue se critica por in1usto, ya "ue el co&odatario diligente y de buena 'e se ve privado de un &edio de presin e'ica% para obtener el ree&bolso de los gastos e!traordinarios de conservacin en "ue incurri y "ue son a cargo del co&odante+ : O(li'aciones el co&o ante (6n principio el co&odante no tiene obligaciones, pues el co&odato es un contrato unilateral en lo creditorio. La nica obligacin "ue le cabe es la de respetar el pla%o del co&odato, al &enos &ientras viva el co&odatario (a.H.H83+, aun"ue puede interru&pir el co&odato y pedir la restitucin anticipada si sobrevienen sucesos i&previstos "ue lo hacen necesitar i&periosa&ente la cosa (a.H.H8G+. 6ventual&ente, puede ad"uirir otras obligaciones, tales co&o la de inde&ni%ar los da=os derivados de vicios de la cosa "ue entreg (solo cuando hubiera sabido de la e!istencia de tales vicios, dice el a.H.H8?+ o hacerse cargo de los gastos e!traordinarios de conservacin, provey$ndolos, o restituy$ndolos si ya los hubiera pagado el co&odatario por ser urgentes (a.H.H87+ : Ter&inaci*n el co&o ato (6l co&odato se e!tingue por las siguientes causas. a+ ,or la p$rdida de la cosa, sea por caso 'ortuito o por culpa del co&odatario, b+ ,or el venci&iento del pla%o estipulado en el contrato, c+ ,or la voluntad unilateral del co&odatario, "uien puede restituir la cosa cuando "uiera antes del pla%o, sie&pre "ue la restitucin no sea inte&pestiva, d+ ,or la cul&inacin del servicio para el cual 'ue constituido el co&odato (e1. si se prestaron &4"uinas para levantar una cosecha, el co&odato ter&ina cuando concluye la cosecha+, e+ ,or voluntad unilateral del co&odante, causal "ue cabe en varios supuestos. cuando el co&odato 'uese precario (sin pla%o+ el co&odante puede interru&pirlo en cual"uier &o&ento sie&pre "ue no lo haga de &anera inte&pestiva2 cuando siendo de pla%o cierto, sobrevenga anticipada&ente un aconteci&iento i&previsto "ue haga "ue el co&odante necesite la cosa i&periosa&ente2 cuando &uera el co&odatario y el co&odante no "uiera continuar el co&odato con los herederos (recu$rdese "ue es un contrato intuito personae+2 cuando el co&odatario incurra en uso indebido o abusivo de la cosa+.
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TERCERA PARTE : LA CONTRATACIQN EN MA6A R OTRO6 CONTRATO6 BOLILLA MM

1. El contrato en el erec+o conte&porneo. El tr%ico e &asa # el contrato tra icional. Pre o&inio e las con iciones 'enerales en el tr%ico 1$r2 ico act$al (;asta a"u se ha estudiado el derecho contractual tradicional, "ue ha perdurado sin grandes ca&bios desde los tie&pos de los ro&anos hasta el presente. Sin per1uicio de su plena vigencia actual, cabe decir "ue desde co&ien%os del siglo veinte viene surgiendo y creciendo, 1unto al derecho contractual tradicional de car4cter personal e individualista, un nuevo derecho contractual con contenidos y principios propios, "ue paulatina&ente ha ganado espacios y hoy ocupa un papel predo&inante en la escena de la vida &oderna. Se trata del siste&a de contratacin en &asa, caracteri%ado por la reali%acin de actos 1ur dicos &ltiples, repetidos en serie y concluidos por si&ple adhesin de una parte a las condiciones generales de contratacin predispuestas por la otra parte. 6n el lla&ado contrato por adhesin, 'igura t pica de la contratacin &asiva, no hay un relacin paritaria (de igualdad+ entre las partes "ue negocian, co&o ocurre en la contrato tradicional o paritario, sino una relacin de gran desigualdad. por un lado grandes e&presas productoras de bienes y servicios a nivel &asivo y autoras e!cluyentes de las condiciones de contratacin (son la parte predisponente o parte 'uerte de la relacin contractual+2 por otro lado los consu&idores de bienes y servicios, i&pedidos de e1ercer sus derechos de con'igurar y concluir sus contratos en libertad (son la parte no predisponente o parte d$bil de la relacin contractual+. La di'erencia de poder de negociacin entre una y otra parte es enor&e y tiende a acentuarse, lo "ue e!plica "ue proli'eren las leyes tendientes a proteger a la parte d$bil (leyes de e&ergencia, de congela&iento de cuotas, de precios &4!i&os, anti&onoplicas, etc.+, co&o ta&bi$n las doctrinas "ue relativi%an el car4cter vinculante de los lla&ados contratos por adhesin. Las doctrinas relativistas se est4n haciendo sentir en la legislacin nueva. co&o prueba de ello, basta con co&parar el a.1.1>7 del -- (Las convenciones hechas en los contratos 'or&an para las partes una regla a la cual deben so&eterse co&o a la ley &is&a+, con el &is&o art culo en la versin del ,royecto de /ni'icacin (Las convenciones hechas en los contratos 'or&an para las partes una regla a la cual deben so&eterse co&o a la ley &is&a, si las circunstancias "ue deter&inaron para cada una de ellas su celebracin, y 'ueron aceptadas por la otra parte, o lo hubieran sido de hab$rsele e!teriori%ado, subsisten al tie&po de la e1ecucin+. 6n la &is&a tnica relativista se ubica el a.1.HFG del ,/, "ue responde a la lla&ada teor a de la 'rustracin y "ue ad&ite la resolucin del contrato por la 'rustracin de su 'in, sie&pre "ue tal 'in haya sido conocido o conocible por a&bas partes, "ue la 'rustracin provenga de causa a1ena a "uien la invoca y "ue no derive de un riesgo "ue ra%onable&ente to& $sta a su cargo en ra%n del sinalag&a asu&ido. )lgunas doctrinas llegan al e!tre&o de negar "ue los negocios &asivos sean contratos. 0odo esto se e!plica, segn se ha dicho, por la enor&e desigualdad en "ue se encuentran las partes. el consu&idor no tiene libertad de con'iguracin (libertad para discutir las condiciones del contrato+ y en &uchos casos ni si"uiera tiene libertad de conclusin (libertad de decidir si contrata o
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no+, pues tiene en'rente a una e&presa "ue o'rece &onoplica&ente un bien o servicio i&prescindible (e1. 'rente a 6560 el consu&idor no tiene libertad. no puede discutir el precio del servicio y ni si"uiera puede optar entre contratar o no, pues 6560 es proveedor &onoplico de un servicio i&prescindible co&o es la energ a el$ctrica+. Bo debe verse en estos co&entarios una cr tica al siste&a econ&ico actual ni a la e&presa. solo con un siste&a co&o $ste el &undo puede 'uncionar y la econo& a puede dar respuestas a los &ltiples re"ueri&ientos de la sociedad. Las e&presas son organi%aciones "ue producen bienes y servicios a nivel &asivo y no puede pretenderse "ue para co&erciali%arlos discutan condiciones con todos y cada uno de los clientes, ya "ue eso, ade&4s de ser i&practicable, encarecer a enor&e&ente los costos de los productos. La contratacin &asiva es, en s ntesis, una realidad irreversible y necesaria y no se trata de negarla o co&batirla sino de regularla para sirva a la sociedad+ : Con iciones 'enerales. Concepto (Las condiciones generales de contratacin son un con1unto de reglas abstractas e i&personales, 'or&uladas e!clusiva&ente por un centro de inter$s, "ue est4n destinadas a integrar el contenido nor&ativo, uni'or&e e invariable, de un n&ero indeter&inado de contratos, a celebrarse con "uienes las acepten. La de'inicin &erece algunas aclaraciones. a+ Se trata de un con1unto de reglas, las "ue pueden ser &uchas o una sola, e&itidas verbal&ente o por escrito, b+ Son reglas abstractas e i&personales, pues se conciben en vac o, independiente&ente de cual"uier relacin contractual concreta y personal, c+ Son 'or&uladas e!clusiva&ente por un centro de inter$s. el "ue las 'or&ula (el predisponente+ es una e&presa o una sociedad, "ue las hace pensando e!clusiva&ente en su propio inter$s y sin participacin alguna de la contraparte, d+ 6st4n destinadas a integrar un contenido nor&ativo, pero antes de la aceptacin no tienen ninguna 'uer%a vinculante, e+ Son uni'or&es e invariables, en el sentido de "ue se hacen para ser aplicadas iguales y sin ca&bio alguno en todos los casos, sin per1uicio de "ue puedan ir evolucionando con'or&e ca&bien las condiciones econ&icas, '+ Se hacen para un n&ero indeter&inado de contratos, general&ente para una cantidad grande de ellos, g+ Se 'or&ulan para "ue ri1an desde su aceptacin por a"uellos "ue adhieran a ellas. La 'or&ulacin de condiciones generales de contratacin es venta1osa desde el punto de vista de la racionali%acin e&presaria, pues reduce costos y agili%a la co&erciali%acin de los productos, lo "ue repercute en &enores precios para el consu&idor, brindando ade&4s seguridad 1ur dica en cuanto a las relaciones contractuales entre e&presa y cliente. -o&o contrapartida, presentan el inconveniente de "ue al ser redactadas por un solo centro de inter$s, "ue ade&4s cuenta con el asesora&iento de e!pertos, tienden a proteger solo el inter$s e&presario en des&edro del inter$s de los consu&idores. Sin e&bargo el balance es positivo, pues &as all4 de sus desventa1as ("ue son &ini&i%ables por &edio de leyes reguladoras+, las condiciones generales de contratacin cu&plen una 'uncin i&portant si&a en la contratacin &asiva+ : Nat$rale0a. -6on %$entes e erec+o. (Los espa=oles suelen distinguir entre condiciones generales de contratacin ("ue son a"uellas "ue despu$s de 'or&uladas y publicitadas &asiva&ente no se incluyen en los contratos, sino "ue si&ple&ente estos re&iten a ellas+ y las condiciones generales del contrato ("ue son las "ue se incluyen e!presa&ente en los contratos+. la di'erencia entre unas y otras es "ue las pri&eras tienen una 'uer%a vinculante relativa (depende de si el suscriptor al adherir declara conocerlas y aceptarlas o no+, en tanto las segundas son indiscutible&ente obligatorias para los "ue han adherido. Oayar ob1eta esta distincin y sostiene "ue no se trata de dos especies distintas pues a&bas cu&plen las &is&as 'unciones (regular la relacin contractual, siendo a&bas igual&ente vinculantes, est$n o no incluidas e!presa&ente en los contratos+2 ade&4s, para evitar con'usiones ter&inolgicas, lla&a a las pri&eras condiciones generales de contratacin y a las segundas cl4usulas predispuestas. 5e1ando de lado estas lti&as, cuya naturale%a y car4cter obligatorio no se discuten, interesa establecer cu4l es la naturale%a 1ur dica de las condiciones generales de contratacin no incorporadas e!presa&ente en los contratos y si son o no 'uentes de derecho. Sobre el particular hay dos teor as. a+ La teor a nor&ativa. sostiene "ue las condiciones generales, por no provenir de la voluntad co&n de las partes sino de la voluntad unilateral de una parte, no son leyes de las partes sino leyes generales, tan obligatorias co&o las nor&as del -digo -ivil o del -digo de -o&ercio. Las condiciones generales ser an entonces e"uiparables a las leyes estatales, lo cual signi'ica ad&itir "ue las e&presas tienen 'acultades legislativas y pueden dictar nor&as de derecho ob1etivo, b+ La teor a contractual. sostiene "ue las condiciones generales no son derecho ob1etivo, sino &eras condiciones pre'or&uladas por una parte, "ue ad"uieren 'uer%a obligatoria cuando la otra parte adhiere a ellas e!presa&ente y el contrato "ueda celebrado. La c4tedra (Oayar+ adhiere a la teor a contractual, pues niega "ue las e&presas tengan atribuciones legislativas, las "ue son e!clusivas de los rganos del 6stado. Si las condiciones generales 'ueran leyes, cuando se "uisiera i&pugnar alguna condicin habr a "ue plantear su inconstitucionalidad, lo cual es absurdo. basta con de&ostrar "ue tal condicin viola la e"uidad contractual+ : Ras'os propios: a4 P$(lici a 3 (4 Monopolio # Nartelle3 c4 6tan ari0aci*n3 4 Ani%or&i a 3 e4 Despersonali0aci*n (La
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contratacin &asiva basada en condiciones generales de contratacin predispuestas tiene rasgos propios "ue pueden e!ponerse co&o sigue. a+ ,ublicidad. la contratacin &asiva se caracteri%a por estar precedida por la publicidad sobre la calidad de los productos o'recidos y la conveniencia de ad"uirirlos o contratarlos. La publicidad, desarrollada por e!pertos en &ateria de co&unicacin &asiva, contribuye a persuadir a los consu&idores y los lleva a aceptar sin &ayores reservas, no solo los bienes o'recidos, sino ta&bi$n las condiciones generales de contratacin, acrecentando as el poder de las e&presas predisponentes, b+ Jonopolio y Nartelle. las condiciones generales de contratacin, co&o instru&ento e'ica% para 1uridi%ar la contratacin, no son ob1etables en s &is&as. Sin e&bargo son cuestionables cuando se utili%an co&o &ecanis&os para eli&inar co&petidores del &ercado. los &onopolios (produccin de cierto bien o servicio por una e&presa nica y e!clusiva+ y los oligopolios o Nartelles (acuerdo espurio entre varias e&presas co&petidoras para i&poner condiciones generales iguales en su e!clusivo bene'icio+ les "uitan a los consu&idores el derecho a elegir con "ui$n contratar, lo "ue obliga al 6stado a dictar leyes anti&onoplicas y antioligoplicas en de'ensa de los consu&idores. 6n ciertos casos la prestacin &onoplica de un servicio es inevitable (e1. no puede haber a la ve% &as de una e&presa proveedora de agua corriente do&iciliaria+, ra%n por la cual el 6stado debe dictar leyes reguladoras, c+ Standari%acin y uni'or&idad. las condiciones generales de contratacin se caracteri%an por constituir un con1unto de reglas "ue responden a un &odelo 'i1o. son iguales para todos los consu&idores y hasta tienen un sesgo de universalidad, ya "ue son las &is&as en todos los pa ses, sin per1uicio de ciertas particularidades propias de cada nacin, d+ 5espersonali%acin. para "ue la contratacin &asiva 'uncione con e'iciencia es &enester &asi'icarla al &4!i&o, olvid4ndose del consu&idor particular y dirigi$ndose a los consu&idores en general. 5e esto resulta una despersonali%acin total de las relaciones contractuales. para las e&presas no e!iste el cliente sino el &ercado, y cada cliente es apenas un n&ero en sus registros. (rente a las condiciones generales e!iste el ho&bre &asa+ : El e&presario3 la e&presa # la acti,i a e&presarial (La econo& a &oderna ha dado surgi&iento a una nueva 'igura en las relaciones sociales, cual es la de la e&presa. Sin e&presas productoras y co&erciali%adoras de bienes y servicios a nivel &asivo, la vida &oderna ser a i&posible. &illones de negocios cotidianos tales co&o contratos de su&inistros de bienes y servicios, seguros, transportes, pr$sta&os y depsitos, etc. no podr an reali%arse. Las e&presas son ele&entos cruciales en la contratacin en &asa por lo cual se har4 'recuente alusin a ellas. ,ara evitar con'usiones ter&inolgicas, conviene distinguir entre. a+ 6l e&presario. es la persona "ue en 'or&a organi%ada y pro'esional reali%a una actividad econ&ica de proyeccin social, b+ La e&presa. es la organi%acin de "ue se vale el e&presario para el logro de sus &etas, c+ La actividad e&presarial. es la "ue reali%a el e&presario en el conte!to de la e&presa+ : Ele&entos e las con iciones ne'ociales 'enerales. Con ici*n. Cl$s$las # estip$laciones. Con iciones 'enerales # partic$lares. El re:$isito e la pre%or&$laci*n. A +esi*n 'lo(al # ne'ociaci*n partic$lar e las cl$s$las. Colisi*n e con iciones 'enerales (;abi$ndose de'inido ya lo "ue son las condiciones generales de contratacin, cabe co&entar algunas de sus caracter sticas y re'erirse a sus ele&entos. 1+ Las cl4usulas y las estipulaciones. segn ya se di1o, las condiciones generales pueden presentarse e!presa&ente 'or&uladas en los contratos &asivos, co&o cl4usulas predispuestas2 o bien no escribirse y darse a conocer al pblico por v a de publicidad (e1. altavoces en los centros de consu&o+. 6n este lti&o caso se las deno&ina estipulaciones, H+ Las condiciones particulares. distintas de las condiciones generales ("ue se 'or&ulan en abstracto y son uni'or&es+, son las condiciones particulares. )un"ue ta&bi$n se presentan co&o cl4usulas, suponen una negociacin entre el predisponente y el consu&idor. Se re'ieren a a"uellos puntos del contrato "ue re"uieren la intervencin personal del consu&idor (e1. en la co&pra de un auto son condiciones particulares la eleccin del &odelo, del color, del e"uipa&iento e!tra co&o aire acondicionado o levanta:vidrios el$ctrico, etc.+. 6ventual&ente pueden llegar a &odi'icar las condiciones generales, estableci$ndose co&o nor&a general "ue si hay contradiccin entre las condiciones generales y las particulares prevalecen estas lti&as. 6sto es lgico pues se trata de nor&as "ue son producto de la directa e individual negociacin de las partes, c+ La pre'or&ulacin. un re"uisito ineludible de las condiciones generales es "ue est$n pre'or&uladas, es decir "ue e!istan desde antes de la celebracin del contrato. 6ste re"uisito, "ue las distingue de las condiciones particulares "ue se 'or&ulan al celebrarse el contrato, se e!plica por la circunstancia de ser unilaterales, 'or&uladas en inter$s de una sola parte (predisponente+ y de adhesin 'or%osa para el consu&idor (ser a in1usto "ue despu$s de "ue el consu&idor ha aceptado las condiciones generales, el predisponente las ca&bie unilateral&ente. )de&4s en tal caso ya no ser a predisponente sino posdisponente+, d+ )dhesin global y negociacin particular. aun"ue las condiciones generales se hacen para ser aceptadas global&ente sin discusin, algunas de ellas pueden ser negociadas por los consu&idores. 6n tal caso pierden su car4cter de cl4usulas predispuestas y se convierten en condiciones particulares, e+ -olisin de condiciones generales.
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cuando el contrato se da entre dos e&presas y cada una de ellas tiene sus propias condiciones generales de contratacin puede producirse una colisin de condiciones generales (e1. negociacin entre una e&presa "ue acostu&bra vender sus productos al contado y otra "ue acostu&bra hacer sus co&pras a pla%o+. 6n tal supuesto puede ocurrir "ue una e&presa prevale%ca sobre la otra y le i&ponga sus condiciones, o bien puede suceder "ue se inicie una negociacin id$ntica al 1uego de o'erta y contrao'erta "ue se da en la negociacin entre personas particulares, hasta "ue la o'erta de una es aceptada o recha%ada de'initiva&ente por la otra. )l igual "ue en el contrato paritario, solo hay contrato si hay acuerdo+. /. Precios # con iciones 'enerales. Bactores econ*&icos conco&itantes. Inci encia e la t7cnica (,uesto "ue las condiciones generales son predispuestas unilateral&ente por las e&presas cuidando sus propios intereses, es 'recuente la tendencia a incluir cl4usulas "ue li&iten o eli&inen su responsabilidad, trans'iriendo todo el riesgo de la contratacin al consu&idor. )un"ue en principio esta cl4usulas se consideran nulas o ine'icaces, hay una i&portante corriente de pensa&iento "ue se inclina por su valide%, argu&entando "ue la e!encin de responsabilidad del predisponente vale si de ella resulta un precio &as conveniente para el consu&idor (por el ahorro en contratacin de seguros y otras &edidas precautorias+. ) esta tesis adhiere el ,/, "ue establece "ue si se conceden al consu&idor co&pensaciones adecuadas las cl4usulas de irresponsabilidad son v4lidas. Oayar recha%a este criterio y sostiene la tesis de la nulidad, 'und4ndose en las siguientes ra%ones. a+ 6s anti:$tico trocar la e!oneracin de responsabilidad del predisponente con una venta1a para el consu&idor "ue solo es supuesta, b+ La valide% de las cl4usulas e!onerativas de responsabilidad se presta para legali%ar la dispensa anticipada del dolo o de la culpa grave, lo cual est4 e!presa&ente prohibido en la contratacin entre particulares, c+ )l asu&ir el consu&idor los riesgos por transporte o por de'ectos de la cosa co&prada, el contrato se convierte para $l en aleatorio, lo cual es inad&isible, d+ 6l precio del producto no depende solo de la voluntad y de los costos propios del predisponente, sino ta&bi$n de condiciones a1enas a $l tales co&o los 'actores econ&icos conco&itantes (o'erta y de&anda, situacin del &ercado, etc,+ o la t$cnica (&$todos de produccin, t$cnicas de co&erciali%acin, etc.+. 6n concreto, cabe pronunciarse por la nulidad de las cl4usulas li&itativas de la responsabilidad del predisponente+ : El lla&a o contrato por a +esi*n (6l contrato por adhesin (antes lla&ado contrato de adhesin+ es la 'igura t pica de la contratacin en &asa y puede de'inirse co&o un contrato en el "ue una parte predispone las condiciones generales de contratacin y la otra parte, el consu&idor o adherente, no puede negociar, li&it4ndose a adherir a las condiciones predispuestas. Su caracter stica saliente es la pre'or&ulacin de sus condiciones generales, las "ue "uedan incorporadas al contrato por v a indirecta (no escribi$ndolas en el contrato pero re&itiendo a ellas+ o por v a directa (co&o cl4usulas e!presa&ente incorporadas en el instru&ento "ue las partes suscriben+. Su otra caracter stica es "ue el papel del adherente se reduce a una &era aceptacin de las condiciones predispuestas. )un"ue est4n estrecha&ente vinculados, no deben con'undirse las condiciones generales de contratacin con el contrato de adhesin. las condiciones generales no son un contrato en s , sino solo un con1unto de reglas preelaboradas en abstracto para celebrar 'uturos contratos, "ue pueden llegar a celebrarse o no, y son carentes de e'ectos 1ur dicos en s &is&as2 el contrato de adhesin es un acto 1ur dico concreto y actual, del "ue derivan e'ectos 1ur dicos concretos y deter&inados para "uienes lo suscriben. -uando el predisponente es una e&presa &onoplica, el contrato de adhesin se dice necesario y supone una agrava&iento de la posicin del consu&idor adherente, pues ya no solo carece de libertad para con'igurar el contrato, sino "ue ade&4s est4 co&pelido a concluirlo. Los contratos de adhesin pueden celebrarse de diversas 'or&as, incluso verbal&ente, aun"ue lo &as 'recuente es concluirlos en 'or&a de contrato tipo, "ue consiste en llenar un 'or&ulario prei&preso por el predisponente, en el "ue constan las cl4usulas predispuestas y la re&isin a las condiciones generales. 6l 'or&ulario, al ser r gido en su dise=o, no de1a &argen para pactar condiciones, cabiendo espacio solo para poner datos particulares b4sicos del adherente, con lo cual el predisponente logra uni'or&ar sus contratos+ : Bor&$larios (6l 'or&ulario es un instru&ento prei&preso y de dise=o uni'or&e al "ue las partes recurren para 'or&ali%ar ciertos contratos. 6s si&ilar al "ue se usa en el contrato tipo de adhesin, solo "ue en este caso el 'or&ulario no ha sido con'eccionado por una de las partes contratantes, sino por un tercero anni&o y puesto a la venta en librer as y negocios a'ines. Los contratos "ue se hacen usando estos 'or&ularios no son de adhesin. se trata de contratos co&unes, libre&ente celebrados, "ue por guardar cierta uni'or&idad de contenido, pueden hacerse &ediante estas 'or&as, llenando los espacios en blanco (indicando datos personales de los contratantes, do&icilios, precios, etc.+. 6!isten 'or&ularios para una gran variedad de contratos (co&praventa de in&uebles, de auto&viles, locacin, &andato, etc.+, lo cual 'acilita &uchas contrataciones, aun"ue tienen el inconveniente de li&itar la autono& a de la voluntad. Su proli'eracin y uso generali%ado por los particulares es una &uestra de la tendencia a &asi'icar y
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uni'or&ar la contratacin. Los contratos "ue se celebran con estos 'or&ularios est4n so&etidos a las reglas de los respectivos contratos t picos a "ue se re'ieren+ : Cl$s$la e estilo (Se lla&an cl4usulas de estilo a a"uellas "ue se suelen insertar sie&pre en los contratos del &is&o tipo, co&o si se tratara de algo i&prescindible, cuando en realidad su inclusin no es necesaria, pues se trata de nor&as "ue surgen de la ley (e1. cuando se hace una co&praventa de in&ueble, suele escribirse "ue la propiedad del suelo se e!tiende a toda su pro'undidad y al espacio a$reo en l neas perpendiculares al terreno. escribir esto es absoluta&ente innecesario, pues tal cosa "ueda sobreentendida al tratarse de un in&ueble+. Las cl4usulas de estilo suelen insertarse en los contratos redactados individual&ente, en los 'or&ularios y hasta en &uchos contratos de adhesin, lo "ue es una &uestra &as de la tendencia a la &asi'icacin y uni'or&idad contractual+ : Contrato preli&inar. Contrato nor&ati,o. Contrato irecti,o (6!isten ciertas 'or&as contractuales "ue son de car4cter preparatorio a la celebracin de un contrato y "ue tienen en co&n el hecho de li&itar la libertad de los contratantes respecto del contrato de'initivo a celebrar. Se trata de deter&inar si ellas constituyen &odos de contratacin por adhesin o no. a+ 6l contrato preli&inar. es a"uel "ue obliga a las partes a la conclusin de otro contrato, cuyo contenido se de1a precon'igurado. 6l preli&inar li&ita la libertad de conclusin (las partes "uedan obligadas a contratar+ y la de con'iguracin (las partes se obligan a respetar el contenido establecido en el preli&inar+. Sin e&bargo estas circunstancias no hacen "ue el contrato 'uturo a celebrar sea por adhesin, pues las li&itaciones a la autono& a de la voluntad no son i&puestas, sino "ue 'ueron los propios contratantes "uienes, previa&ente, resolvieron autoli&itarse y obligarse, b+ 6l contrato nor&ativo. es si&ilar al preli&inar, aun"ue en este caso solo se pacta el contenido nor&ativo del 'uturo contrato, sin obligarse las partes a celebrarlo. 6n este caso no hay libertad de con'iguracin pero s de conclusin, no obstante lo cual no cabe decir "ue el 'uturo contrato ser4 por adhesin, por las &is&as ra%ones "ue en el caso del preli&inar (e1. de contrato nor&ativo es el convenio colectivo de traba1o. el e&pleador no est4 obligado a contratar e&pleados, pero si los contrata debe a1ustarse al convenio2 lo &is&o vale para el traba1ador+, c+ 6l contrato directivo. en este caso las partes no se obligan a respetar un deter&inado contenido en el 'uturo contrato, sino "ue solo 'i1an pautas gen$ricas o directrices. ,or su car4cter no vinculante se duda de su utilidad pr4ctica y de "ue sea un aut$ntico instituto 1ur dico. 5e lo "ue no caben dudas, es de "ue el contrato 'uturo, en caso de "ue se celebre, no ser4 de adhesin+ : Contrato leonino # %or0oso (Se lla&a contrato leonino a a"uel "ue i&pone a una de las partes (o a varias, si se trata de una sociedad+, condiciones "ue i&plican so&eti&iento a la otra parte, lo cual es violatorio de la &oral y las buenas costu&bres (e1. cuando en una sociedad se pacta "ue uno o &as socios no participen de las ganancias y solo contribuyan a soportar las p$rdidas+. Los contratos leoninos (o las cl4usulas leoninas+ son nulas o anulables, y esta nor&a general vale tanto para los contratos co&unes co&o para los por adhesin. 6l ,/ dispone e!pl cita&ente la sancin de nulidad cuando la cl4usula leonina est$ contenida en las condiciones generales o en las cl4usulas predispuestas de una contratacin &asiva+ : A$tono&2a e la ,ol$nta . L2&ites e la a$tono&2a pri,a a. Dero'aci*n siste&tica el erec+o ispositi,o por &e io e las con iciones 'enerales. El control estatal: ,enta1as e incon,enientes (Los contratos paritarios tradicionales se caracteri%an por el predo&inio de la autono& a de la voluntad. solo las partes deciden la 'or&a y el contenido de los contratos, aun"ue ad&itiendo "ue la libertad no es ili&itada y so&eti$ndose a las reglas obligatorias "ue i&pone la ley. )si&is&o aceptan, por v a de silencio, las nor&as "ue supletoria&ente i&pone la ley para regular los contratos. 6n la contratacin &asiva se da una siste&4tica derogacin de las nor&as de car4cter supletorio, por v a de la i&posicin de la voluntad del predisponente. 6ste procedi&iento derogatorio unilateral y privado persigue el 'in de privar al consu&idor de los derechos "ue le con'ieren las nor&as supletorias y de a&pliar los derechos "ue las nor&as supletorias le niegan al predisponente. )s , la derogacin tiende a 'avorecer al predisponente y a per1udicar al consu&idor, lo "ue lleva al 6stado a e1ercer controles cada ve% &as estrictos sobre las contrataciones &asivas y las condiciones de contratacin. Se advierte as una cierta tendencia legislativa a declarar i&perativas y de orden pblico &uchas nor&as "ue antes eran &era&ente supletorias. el ,/ adopta co&o nor&a general el criterio de negar valide% a las cl4usulas derogatorias de las nor&as legales supletorias+. . !. El consenti&iento. -Fa# contrato.. El consenti&iento el no pre isponente (,or las circunstancias en "ue se celebra el contrato por adhesin, con una parte predisponiendo todas las condiciones y la otra li&it4ndose a aceptarlas sin poder negociarlas, la doctrina discute acerca del car4cter del consenti&iento del no predisponente y hasta llega a preguntarse si verdadera&ente se est4 ante un contrato. Sobre el particular e!isten dos teor as. a+ La tesis no contractualista. esta tesis niega "ue la operacin "ue se concreta por adhesin del consu&idor a condiciones o cl4usulas predispuestas sea un contrato. Lo niega bas4ndose en "ue el adherente est4 privado de la libertad de con'iguracin (y en casos de &onopolio, ta&bi$n de la libertad de conclusin+ y en la desigual
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posicin en "ue se encuentran las partes. Sobre tales bases, dice esta teor a, no cabe hablar de libre acuerdo de voluntades, ni de consenti&iento, sino &as bien de so&eti&iento. el consu&idor se so&ete a las condiciones generales predispuestas del &is&o &odo en "ue se so&ete a la ley, de donde resulta "ue las condiciones generales tienen 'uer%a de ley y los predisponentes tienen 'acultades legislativas. 0a&bi$n en la tesis no contractualista, pero en otra l nea, hay "uienes a'ir&an "ue no se est4 ante un acto bilateral (dos voluntades "ue se encuentran+ sino ante dos actos unilaterales independientes "ue no pueden ser cali'icados co&o o'erta y aceptacin. hay un acto unilateral de creacin de las condiciones generales y otro acto unilateral de adhesin o so&eti&iento a las &is&as, b+ La tesis contractualista, "ue es &ayoritaria, a'ir&a "ue la operacin "ue se concreta por adhesin del consu&idor a condiciones o cl4usulas predispuestas s es un contrato, pues hay una o'erta y una aceptacin. 6l punto es establecer "ui$n hace la o'erta y "ui$n la acepta. estos contratos suelen 'or&ali%arse cuando un consu&idor llena una solicitud y la e&presa lo acepta (e1. tar1eta de cr$dito, ahorro previo+, lo "ue lleva a pensar "ue es el consu&idor el "ue hace la o'erta y es la e&presa la "ue acepta. Sin e&bargo esta conclusin es errada y ade&4s es peligrosa. si la solicitud del consu&idor es considerada una o'erta (declaracin penlti&a antes de la contratacin+, e!iste el peligro de "ue la e&presa agrave las cl4usulas predispuestas en su 'avor antes de aceptar, lo cual es inad&isible. 5e'initiva&ente, el consu&idor solo puede ser aceptante y la e&presa solo puede ser o'erente, para lo cual es necesario tener por v4lidas y vinculantes las o'ertas dirigidas al pblico en general (a consu&idores potenciales indeter&inados+. 6so es 1usta&ente lo "ue dispone la ley HG.HGF de 5e'ensa del -onsu&idor, cuyo a.7 co&ien%a diciendo. La o'erta dirigida a consu&idores potenciales indeter&inados, obliga a "uien la e&ite..., con lo cual "ueda de'initiva&ente claro "ue las e&presas predisponentes son o'erentes y no aceptantes. 6l &is&o criterio propone el ,/ (a.1.1G9+, aun"ue de un &odo &enos claro. La c4tedra (Oayar+, adhiere a la tesis contractualista advirtiendo, al igual "ue otros autores, "ue la desigualdad entre las partes puede ser 'uente de ine"uidad, ra%n por cual adhiere a la idea del contrato vigilado. se ad&ite el car4cter contractual del contrato por adhesin, pero se lo so&ete a una estricta vigilancia por el 6stado para proteger a la parte d$bil (se dictan leyes anti&onopolio, se declaran nulas las cl4usulas abusivas, se establecen reglas de interpretacin "ue tienden al e"uilibrio contractual+. 6l control estatal se da en tres niveles. a+ ) nivel ad&inistrativo. lo e1ercen ciertos rganos del ,oder 61ecutivo ((iscal a de 6stado, *egistro ,blico de -o&ercio+ y tiene car4cter preventivo, pues acta antes de las contrataciones, controlando el contenido de las condiciones generales redactadas. Bo es un control e'ica%, pues la aprobacin ad&inistrativa no garanti%a la e"uidad de las condiciones e i&plica el riesgo de tener al 6stado co&o co:responsable cuando se autori%an condiciones abusivas, b+ ) nivel legislativo. tiene lugar a trav$s de la sancin de legislacin espec 'ica. 6n nuestro pa s an no se legisl lo su'iciente en &ateria de regulacin de contratos por adhesin, lo "ue ha llevado a los 1ueces a diri&ir cuestiones recurriendo a nor&as generales contenidas en el -digo -ivil y el de -o&ercio, c+ ) nivel 1udicial. ha de&ostrado ser el nivel de control &as e'ica%. Se da en tres instancias. preventiva (cuando los tribunales son lla&ados a ho&ologar las condiciones generales redactadas por una e&presa antes de su aplicacin+, de re&isin (cuando declara nulas las cl4usulas abusivas o li&itativas de responsabilidad+, interpretativa (cuando interpreta el sentido y los alcances de las cl4usulas predispuestas en los contratos, en el &arco de la legislacin vigente+ : El reen,2o. La $tili0aci*n e %or&$larios3 reci(os3 ticNets3 i io&a. Cl$s$las a($si,as # sorpresi,as. Li&itaci*n o e)cl$si*n e responsa(ili a . Cl$s$las e ries'o. Cl$s$las so(re el precio (;abi$ndose establecido "ue el contrato por adhesin es un contrato, pero "ue est4 so&etido a vigilancia estatal debido al alto riesgo de ine"uidad o distorsiones "ue tiene, cabe citar algunas de las cl4usulas o condiciones "ue suelen alterar su e"uidad. a+ 6l reenv o. se ha dicho ya "ue es v4lido no transcribir todas las condiciones generales en el instru&ento con "ue se celebra el contrato por adhesin, a condicin de "ue previa&ente se publiciten su'iciente&ente y de "ue se haga re&isin a ellas en el instru&ento (a esto se deno&ina reenv o+. 6l reenv o debe ser e!preso y preciso, para "ue el consu&idor tenga la posibilidad de conocer los alcances del contrato "ue celebra. Si el predisponente viola el deber de reenv o retaceando in'or&acin, envi4ndola tard a&ente, di'icultando su conoci&iento, se hace pasible de sancin consistente en tener por no vinculantes o no convenidas las condiciones "ue se pretendan hacer valer contra el consu&idor, b+ La utili%acin de 'or&ularios, recibos, ticNets. es 'recuente 'or&ali%ar las co&pras y contrataciones cotidianas (super&ercado, playa de estaciona&iento, ingreso a un estadio+ con la entrega de recibos o ticNets. ,uesto "ue estas co&pras ta&bi$n son contratos por adhesin, cabe preguntarse si los recibos o ticNets "ue se le entregan al cliente contienen, aun"ue sea t4cita&ente, la re'erencia a las condiciones de contratacin y dan cu&pli&iento as a la obligacin de reenv o. La doctrina entiende "ue en general no es as , y "ue por ende las condiciones generales no tienen car4cter vinculante para el cliente, c+ 7dio&a. la cuestin del idio&a en "ue se redactan las condiciones generales parece ni&ia pero no lo es, debido a la gran
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cantidad de e&presas "ue operan en pa ses distintos a los de su origen. *a%ones de orden pr4ctico aconse1an el uso del idio&a nacional y el ,/ adhiere a este criterio proponiendo "ue la redaccin debe ser en idio&a nacional y ser co&pleta, clara y '4cil&ente legible, teni$ndose por no convenidas las cl4usulas redactadas en otro idio&a, d+ -l4usulas sorpresivas o abusivas. dado "ue por de'inicin el contrato de adhesin es de condiciones pre'or&uladas y publicitadas, no son v4lidas las cl4usulas dadas a conocer sorpresiva&ente (aun"ue sean anteriores a la contratacin+ ni las incorporadas con posterioridad. 0a&poco las "ue son abusivas en per1uicio del consu&idor, e+ Li&itacin o e!clusin de responsabilidad. ya se ha &encionado "ue son nulas las cl4usulas "ue e!oneren de responsabilidad al predisponente por da=os a la persona del contratante d$bil o a las cosas "ue son ob1eto del contrato, '+ -l4usulas sobre riesgo y precio. ya se vio "ue ta&poco es valido "ue el predisponente pretenda e!onerarse de riesgos a ca&bio de una supuesta &e1ora en el precio+ : Interpretaci*n e las cl$s$las: a4 Contra el estip$lante3 (4 La Jparte 7(ilK. c4 Priori a e la cl$s$la partic$lar so(re la 'eneral. Interpretaci*n &e iante cl$s$las a(iertas. Anlisis e n$estra 1$rispr$ encia (La tarea interpretativa en &ateria de contratacin por adhesin es i&portant si&a y co&pete al ,oder <udicial. La reglas b4sicas en &ateria de interpretacin son. a+ -ontra el estipulante. en caso de duda, la interpretacin es contra el predisponente (in dubio contra estipulatoru&+. 6sto se 'unda en el hecho de "ue el contenido nor&ativo su1eto a interpretacin es producto de la elaboracin de una sola parte, el predisponente, la "ue, se supone, busc 'avorecerse con las condiciones "ue redact. Se entiende "ue hay duda cuando la cl4usula es a&bigua (ad&ite &as de una interpretacin+, con'usa (de di' cil interpretacin+, contradictoria (ad&ite interpretaciones encontradas+, inco&pleta (no puede interpretarse total&ente+ o poco legible (escrita en letra pe"ue=a o con &ala calidad de i&presin o en idio&a e!tran1ero+, b+ ) 'avor de la parte d$bil. esta es una versin nueva de la antigua pauta ro&ana 'avor debitoris (en 'avor del deudor+, solo "ue en este caso no se apunta al deudor ("ue puede ser o no el consu&idor+, sino al &as d$bil en la relacin contractual, "ue indudable&ente es el consu&idor. 6n base a este criterio se interpreta "ue si la e!istencia de una obligacin a cargo de la parte d$bil es dudosa, se la tiene por no e!istente y si son dudosos sus alcances, se est4 por el "ue i&pli"ue &enos &onto a pagar, c+ ,revalencia de lo particular sobre lo general. otra pauta interpretativa "ue se aplica es la "ue establece "ue las cl4usulas particulares prevalecen sobre las generales. 6sto ta&bi$n 'avorece al consu&idor, pues se supone "ue las cl4usulas particulares 'ueron pactadas, &ientras "ue las generales 'ueron i&puestas por el predisponente, d+ ,revalencia de las cl4usulas abiertas. son a"uellas "ue se incorporaron despu$s de celebrado el contrato, haci$ndolas prevalecer sobre otras cl4usulas predispuestas, cuando se las hubiera incorporado por pedido del consu&idor+ : La c$esti*n en la le'islaci*n co&para a. C* i'os ci,iles e Italia3 Para'$a#3 PerG. El Pro#ecto e Ani%icaci*n e 1<>". La protecci*n e los cons$&i ores. Pro#ectos le'islati,os (-o&o ya se ha se=alado, nuestro pa s &uestra un sensible atraso en &ateria de legislacin sobre contratacin &asiva y proteccin de los consu&idores. /n r4pido recorrido por otras legislaciones per&ite advertir "ue en otros pa ses la legislacin est4 &as actuali%ada. a+ 6n 7talia. los italianos 'ueron pioneros en &ateria de legislacin sobre contratos por adhesin. Su cdigo civil establece "ue las condiciones generales del contrato ser4n e'icaces respecto del no predisponente solo si al &o&ento del concluir el contrato las conoci o debi conocerlas usando la diligencia ordinaria. 0a&bi$n dice "ue en todos los casos, no tendr4n e'ecto si no son aprobadas por escrito, las condiciones "ue estable%can a 'avor del "ue las i&puso, li&itaciones de responsabilidad, 'acultades de rescindir el contrato o suspender su e1ecucin, caducidades, etc. 6n cuanto a los contratos concluidos en 'or&ularios predispuestos, establece "ue las cl4usulas a=adidas sobre lo i&preso se consideran particulares y prevalecen sobre el te!to i&preso. Sobre las cl4usulas dudosas i&pone "ue deben interpretarse a 'avor del no predisponente, b+ 6n ,araguay. el cdigo civil paraguayo ta&bi$n est4 actuali%ado en &ateria de contratacin &asiva y 'rente a los 'or&ularios "ue contienen cl4usulas abusivas 'aculta al predisponente a recla&ar 1udicial&ente su &odi'icacin o la dispensa de su cu&pli&iento, c+ 6n ,er. el cdigo civil peruano sigue los pasos del italiano, estableciendo reglas de interpretacin a 'avor de la parte d$bil. e+ 6n )rgentina. en nuestro pa s se han dictado algunas nor&as aisladas sobre la &ateria (ley de 5e'ensa del -onsu&idor, ley de 0ar1etas de -r$dito+, pero ellas son insu'icientes. 6l ,royecto de /ni'icacin -ivil y -o&ercial, "ue an no 'ue aprobado y est4 en etapa de an4lisis parla&entario desde 1>87, apunta a co&pletar el &arco nor&ativo en &ateria de contratacin &asiva. 5e $l &erecen destacarse dos art culos. 1+ 6l a.1.197 dispone "ue en los contratos con cl4usulas predispuestas o "ue hacen re'erencia a condiciones generales, se tengan por no convenidas las condiciones "ue desnaturalicen las obligaciones o li&iten sin co&pensacin econ&ica la responsabilidad del predisponente, y las cl4usulas "ue i&porten reduccin de derechos supletorios del consu&idor o a&pliacin de los del predisponente, salvo "ue hayan podido conocerse y hayan sido aprobadas e!presa&ente y por escrito. 6n t$r&inos globales el art culo es correcto, aun"ue
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Oayar 'or&ula algunas observaciones de 'or&a y otras de 'ondo (e1. no est4 de acuerdo con "ue la e!oneracin de responsabilidad se co&pense con el precio+ y propone un te!to alternativo, b+ 6l a.1.1>8 dispone varias reglas de interpretacin. lo particular prevalece sobre lo general, las cl4usulas dudosas se interpretan contra el predisponente, etc. -on este proyecto y otros "ue est4n en trata&iento legislativo, nuestro pa s intenta ponerse a tono con el &undo en &ateria de legislacin "ue prote1a a los consu&idores. Jientras no se sancionen, los 1ueces seguir4n vi$ndose obligados a e1ercer su 'uncin de control aplicando las nor&as generales del vigente -digo -ivil y las pocas leyes espec 'icas ya sancionadas. ?. El contrato e a+orro pre,io. Concepto (<unto al tradicional ahorro individual, "ue por cierto an se practica, han surgido en el siglo EE nuevos &odos de ahorrar, basados en ideas de cooperacin, solidaridad y &utualis&o. 6stas nuevas tendencias han sido canali%adas a trav$s de los lla&ados Siste&as de )horro ,revio, "ue consisten b4sica&ente en organi%aciones "ue, ba1o la ad&inistracin de personas 1ur dicas autori%adas por el 6stado, colectan el ahorro o aporte del pblico para aplicarlo al logro de ob1etivos predeter&inados, en bene'icio de los ahorristas o aportantes. 6stos siste&as pueden tener &odalidades &uy variadas (pueden ser cerrados o abiertos, segn "ue el n&ero de suscriptores sea deter&inado o no2 pueden tener por 'in la obtencin de un bien deter&inado o la capitali%acin del ahorro2 pueden tener di'erentes &ecanis&os de ad1udicacin del bien+, pero todos tienen en co&n el hecho de vincular contractual&ente a cada ahorrista con la entidad ad&inistradora (y eventual&ente con la entidad productora del bien "ue se persigue+, naciendo as una nueva &odalidad contractual a la cual el uso (no la ley+ ha deno&inado de ahorro previo. -uando se habla de ahorro previo hay "ue distinguir entre el Siste&a de )horro ,revio ("ue 'ue de'inido &as arriba y es plurilateral+, y los Jltiples contratos bilaterales de ahorro previo "ue se dan dentro del siste&a. 6sto es, al &enos, lo "ue entiende la doctrina &ayoritaria, para la cual los contratos de ahorro previo, aun"ue est4n integrados en un siste&a plurilateral, son bilaterales y autno&os, ya "ue cada contrato es concluido en 'or&a separada entre cada ahorrista y la entidad ad&inistradora. )un"ue la tesis de la bilateralidad &ltiple es &uy slida y bien 'unda&entada, algunos (entre ellos Oayar+ la recha%an, sosteniendo en ca&bio la tesis de la plurilateralidad, segn la cual no se trata de una &ultiplicidad de contratos bilaterales sino de un Znico contrato plurilateral de ahorro previo, suscripto en 'or&a sucesiva por cada ahorrista con la entidad ad&inistradora. 6s probable "ue la tesis &ayoritaria ter&ine i&poni$ndose, sobre todo ahora "ue la Ley H9.F?9 de 0ar1etas de -r$dito, ha establecido de &anera clara la distincin entre un siste&a plurilateral y los &ltiples contratos bilaterales "ue pueden darse dentro de $l (aun"ue la citada ley se re'iere solo a las tar1etas de cr$dito, el criterio gen$rico "ue ella adopta es aplicable al ahorro previo, si se lo adapta a sus particularidades+. )un"ue tal es la tendencia "ue predo&ina, hasta el presente Oayar contina adhiriendo a la tesis de la plurilateralidad, aun"ue lo hace advirtiendo "ue e!iste una posicin di'erente a la suya, "ue ta&bi$n e!pone, con lo cual reconoce "ue se trata de un te&a pol$&ico y pro&ueve el debate. 5ebiendo optarse por uno u otro criterio para desarrollar el te&ario de la bolilla, se opta por la plurilateralidad, no por"ue se coincida con tal criterio, sino por"ue es el "ue sigue la c4tedra hasta ahora. Sin per1uicio de ello, cada ve% "ue "uepa se incluir4n notas entre par$ntesis rebatiendo los argu&entos "ue sustentan la plurilateralidad+. 6stablecido el criterio rector, cabe decir, siguiendo a Oayar, "ue el -ontrato de )horro ,revio es un contrato plurilateral, concluido por adhesin de un n&ero deter&inado de personas al contenido nor&ativo predispuesto por una entidad autori%ada al e'ecto, en cuya virtud cada uno de los adherentes se obliga con la entidad a entregar peridica&ente un capital, y $sta, a ca&bio de una retribucin, se obliga a ad&inistrar el patri&onio aportado, con el 'in de concretar el ob1etivo co&n pre'i1ado, consistente en ad1udicaciones sucesivas de bienes o dinero a 'avor de los adherentes ((( Bota. intentando una de'inicin de estos contratos desde la perspectiva de la bilateralidad &ltiple podr a decirse "ue el -ontrato de )horro ,revio es un contrato bilateral, concluido por adhesin de un suscriptor al contenido nor&ativo predispuesto por una entidad autori%ada al e'ecto, en cuya virtud el suscriptor se integrar4 a un grupo de ahorro cuando se alcance el n&ero necesario de adherentes y a partir de entonces "uedar4 obligado a entregarle peridica&ente a la entidad un capital, y $sta, a ca&bio de una retribucin, se obligar4 a ad&inistrar el patri&onio aportado integr4ndolo a un 'ondo co&n, y a concretar el ob1etivo pre'i1ado de ad1udicar al suscriptor, en el tie&po y 'or&a "ue se convengan, un bien o una su&a de dinero +++ : Caracteres (6l contrato de ahorro previo se caracteri%a por ser. a+ 7nno&inado, pues la ley no le ha dado no&bre, lla&4ndose de ahorro previo por el uso. 6sta deno&inacin no es del todo correcta, ya "ue los dos pri&eros ad1udicatarios obtienen el bien sin haber ahorrado previa&ente (para ellos se trata &as bien de un &utuo+. Sin e&bargo, debido a su uso generali%ado, el no&bre cotidiano ha ter&inado por i&ponerse, b+ )t pico, pues no tiene un r$gi&en legal propio (las escasas previsiones contenidas en el 5ecreto 1GH.H77TG3 est4n le1os de
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constituir un &arco nor&ativo su'iciente para estos contratos+, c+ -onsensual, pues al &argen de las 'or&as con "ue se celebra, "ueda concluido por el solo consenti&iento de las partes (adherentes, ad&inistradora+, d+ ,lurilateral (segn la c4tedra+, pues a su celebracin concurren &as de dos partes di'erenciadas, sobre todas ellas se producen e'ectos, todas persiguen un 'in co&n, y las vicisitudes "ue su're algn v nculo particular no esencial no se propagan a los de&4s ni provocan la nulidad del contrato ((( Bota. rebatiendo esto cabe decir "ue en el ahorro previo no hay un 'in co&n, sino &ltiples 'ines iguales, "ue no es lo &is&o (cuando un suscriptor adhiere a un plan de ahorro para ad"uirir un auto no persigue la 'inalidad de "ue el grupo obtenga cien autos para "ue $l reciba uno2 solo persigue el 'in de obtener un auto para s , sin interesarle si los de&4s suscriptores del grupo obtienen o no los suyos+. ,or otro lado, la 'or&acin de un 'ondo co&n integrado con los aportes de todos los ahorristas no es un 'in, sino un &edio del "ue se vale el siste&a para lograr los 'ines individuales previstos por cada ahorrista. )un"ue la ausencia de un 'in co&n basta por s &is&a para descartar la plurilateralidad, cabe decir "ue las de&4s condiciones "ue se enu&eran ta&bi$n se dan en un siste&a integrado por contratos bilaterales &ltiples, por lo "ue no cabe concluir plurilateralidad del contrato de la sola veri'icacin de tales condiciones +++. Segn Oayar la pluralidad es esencial en el contrato de ahorro previo, siendo necesaria no solo para su 'unciona&iento sino ta&bi$n para su 'or&acin, pues el grupo no se integra si no alcan%a el nu&ero de suscriptores previsto ((( Bota. rebatiendo esto cabe decir "ue la pluralidad es propia del siste&a, no de los contratos "ue se dan dentro de $l, los "ue, segn se e!puso &as arriba, no constituyen un nico contrato plurilateral por 'altar la condicin de la 'inalidad co&n +++. 0a&bi$n advierte Oayar "ue no se debe con'undir el ahorro previo con la sociedad, "ue ta&bi$n es un contrato plurilateral, pues en la sociedad los socios est4n directa&ente vinculados, &ientras "ue en el ahorro previo los adherentes no tienen un v nculo contractual directo entre ellos, sino "ue se relacionan a trav$s de la ad&inistradora ((( Bota. los adherentes no se vinculan entre s , ni en 'or&a directa, ni a trav$s de la ad&inistradora. cuando la ad&inistradora acciona contra algn ahorrista incu&plidor no lo hace por pedido de algn otro ahorrista ni en representacin del grupo de ahorristas, sino "ue acta por iniciativa propia y en no&bre propio, ra%n por la cual, en lo "ue a esas gestiones se re'iere, no hay &andato alguno, ni si"uiera t4cito, y por ende no hay v nculo indirecto+, e+ ,or adhesin, pues los suscriptores no tienen libertad de con'iguracin y se adhieren a un contenido nor&ativo predispuesto por la otra parte. -onsecuente&ente, el contrato "ueda so&etido a las reglas propias de la contratacin por adhesin, '+ (or&al, pues debe celebrarse por escrito. Se trata de una 'or&a sole&ne de car4cter relativo, pues el acuerdo verbal no 'or&ali%ado por escrito no vale co&o contrato concluido, pero vale co&o pro&esa de contrato, g+ 3neroso, pues los adherentes, ade&4s de aportar el capital peridica&ente, deben pagar un plus en concepto de retribucin a la ad&inistradora, y $sta a su ve% obtiene la venta1a de la retribucin a ca&bio del sacri'icio "ue supone ad&inistrar los aportes, h+ -on&utativo, pues cada parte conoce a priori la naturale%a y cuant a de sus obligaciones y derechos. 6l hecho de "ue cada suscriptor no sepa a priori cu4ndo resultar4 ad1udicatario, es un supuesto de pla%o incierto y no hace aleatorio al contrato, i+ 5e duracin cierta y e1ecucin peridica, pues la duracin del contrato se conoce desde el principio (nor&al&ente su duracin en &eses es igual a la &itad del n&ero de suscriptores (cien suscriptores, cincuenta &eses+ pues se suelen reali%ar dos ad1udicaciones por &es+, y su cu&pli&iento se hace en cuotas+ : Nat$rale0a (6l contrato de ahorro previo tiene una naturale%a 1ur dica co&ple1a, pues contiene ele&entos de varios tipos contractuales. hay &andato en la relacin entre los suscriptores y la ad&inistradora2 hay prestacin de servicios en todo a"uello "ue la ad&inistradora hace por los suscriptores y e!cede los l &ites del &andato2 hay pro&esa de &utuo antes de la ad1udicacin y &utuo despu$s de la ad1udicacin2 hay co&praventa entre cada ad1udicatario y la e&presa productora de los bienes "ue se ad1udican. )nte esta co&ple1idad se han propuesto varias tesis para establecer su naturale%a 1ur dica. a+ 0esis de la asi&ilacin. esta tesis propone asi&ilar el contrato de ahorro previo a alguna de las 'iguras t picas cuyos ele&entos aparecen en $l y so&eterlo a las nor&as del contrato tipo "ue prevale%ca (e1. asi&ilarlo al &andato y so&eterlo a sus nor&as+. 6sto es i&practicable, pues ningn contrato t pico es tan a&plio co&o para absorber un contrato tan co&ple1o, b+ 0esis del contrato at pico. esta tesis, "ue es la &as di'undida, propone seguir las reglas tradicionales de la atipicidad y tratar al contrato de ahorro previo co&o una unin interna de contratos (e1. la co&praventa de los bienes estar a subordinada al cu&pli&iento de la respectiva pro&esa de &utuo+2 co&o un contrato &i!to (ser a tratado co&o un contrato nico en el "ue se dan obligaciones provenientes de contratos diversos+2 o co&o una co&binacin de contratos (se le aplicar an parcial&ente las reglas de los distintos contratos "ue contiene+. )un"ue esta tesis parece t$cnica&ente correcta, no to&a en cuenta un ele&ento esencial del contrato de ahorro previo. su car4cter de contrato por adhesin, c+ 0esis del contrato nuevo. esta tesis, a la "ue adhiere Oayar, advierte "ue la atipicidad del contrato de ahorro previo va &as all4 de su contenido co&ple1o e incluye un 'actor ausente en los contratos t picos involucrados en $l. su
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car4cter de contrato por adhesin. 3&itir esta particularidad e"uivale a sostener "ue las condiciones predispuestas por las ad&inistradoras son usos nor&ativos con 'uer%a de ley, lo cual es inad&isible. no deben ser las e&presas las "ue i&pongan las nor&as por el uso sino el 6stado por v a de la sancin de leyes. -onsecuente&ente, el contrato de ahorro previo es un contrato nuevo, distinto de los t picos legislados, "ue debe ser tipi'icado y regulado por la ley. Jientras ello no ocurra, el contrato de ahorro previo ser4 at pico y estar4 so&etido a las condiciones generales predispuestas por la ad&inistradora (con las li&itaciones "ue esto ad&ite, segn se vio en los puntos anteriores+, a las resoluciones de la 7nspeccin Deneral de <usticia, a los principios y reglas generales sobre obligaciones y contratos, y a las reglas de los contratos t picos a'ines+ : Ele&entos esenciales # &o ali a es (Los ele&entos esenciales del contrato de ahorro previo ya se han citado. 6llos son. a+ La plurilateralidad de partes (segn la c4tedra+. Oayar entiende "ue el contrato de ahorro previo, por ser plurilateral, "ueda concluido reci$n cuando el lti&o suscriptor adhiere el plan2 las adhesiones aisladas de los suscriptores no constituyen contratos sino pro&esas de contrato, en virtud de las cuales los suscriptores se obligan unilateral&ente a pagar las cuotas a partir del &o&ento en "ue el grupo se co&plete (esto debe ocurrir en un pla%o de sesenta d as, segn se establece habitual&ente+, &o&ento a partir del cual las pro&esas de contrato se convierten en un nico contrato concluido. Si transcurrido el pla%o el grupo no llega a integrarse, la ad&inistradora se li&ita a devolver los i&portes "ue hubiera recibido de cada suscriptor, sin "ue $stos tengan derecho a recla&ar &as "ue eso, lo "ue con'ir&a "ue las suscripciones solo son pro&esas unilaterales de los suscriptores ((( Bota. esta tesis, derivada del hecho de considerar "ue el contrato es nico y plurilateral, es rebatible. los partidarios de la bilateralidad &ltiple entienden "ue cada solicitud aceptada es un contrato autno&o concluido, aun"ue su1eto a la condicin suspensiva de "ue el grupo de ahorristas se co&plete. La condicin suspensiva no es potestativa de la ad&inistradora, co&o sostiene Oayar, pues se trata de un contrato vigilado, es decir so&etido al control estatal, lo "ue en principio i&pide "ue la ad&inistradora resuelva sobre las solicitudes con arbitrariedad o segn su e!clusiva voluntad +++. 3tra circunstancia "ue pone en evidencia el car4cter plurilateral de este contrato, segn Oayar, es el hecho de "ue cuando el adherente resulta ad1udicatario y recibe el bien, no "ueda desvinculado del grupo, pues est4 obligado a seguir pagando las cuotas, y aun"ue pague todas las cuotas sigue vinculado al grupo hasta "ue todos los suscriptores resulten ad1udicados (((( Bota. en sentido estricto el suscriptor no est4 vinculado con el grupo sino solo con la ad&inistradora, segn se vio &as arriba. )de&4s el suscriptor s se desvincula de la ad&inistradora cuando paga anticipada&ente todas las cuotas "ue le 'altan, an cuando el grupo siga subsistiendo. 6sto es as por cuanto el pago tiene, por de'inicin, e'ecto e!tintivo entre las partes (el suscriptor y la ad&inistradora+ y negarle tal e'ecto constituye una pretensin abusiva del predisponente "ue carece de valide% +++, b+ La pluralidad de contenidos. se ha &encionado ya "ue en el contrato de ahorro previo hay ele&entos propios de otros contratos (&andato, &utuo, co&praventa+, ade&4s de los contenidos nor&ativos predispuestos por la ad&inistradora, todo lo cual per&ite caracteri%arlo co&o un contrato at pico y nuevo. 6n cuanto a las &odalidades "ue puede adoptar el ahorro previo, ya se hi%o &encin de ellas &as arriba (se di1o entonces "ue pueden ser planes cerrados o abiertos, segn "ue el n&ero de suscriptores sea deter&inado o no2 "ue pueden tener por 'in la obtencin de un bien deter&inado o la capitali%acin del ahorro, "ue pueden tener di'erentes &ecanis&os de ad1udicacin del bien+. Sobre esto se vuelve luego en el ,unto 9+ : 6$1etos inter,inientes: a4 A+orristas3 (4 Enti a es e capitali0aci*n3 c4 Ba(ricantes e i&porta ores in,ol$cra os en los planes (I4sica&ente, en el contrato de ahorro previo intervienen. a+ Los suscriptores o ahorristas (siguiendo la tesis de la plurilateralidad cabe decir "ue cada suscriptor individual es una parte del contrato plurilateral2 siguiendo la tesis de la bilateralidad &ltiple cabe decir "ue cada suscriptor individual es una parte del siste&a plurilateral. Ia1o ninguno de los dos supuestos cabe considerar "ue los los suscriptores co&o con1unto no son una parte+, b+ La ad&inistradora, c+ 6l 'abricante o i&portador. Oayar entiende "ue, cuando el ob1eto del plan es la ad1udicacin directa de bienes deter&inados (autos, electrodo&$sticos+, interviene otra parte &as en el contrato, "ue es el productor o i&portador de esos bienes ((( Bota. el hecho de considerar al productor co&o parte del contrato de ahorro previo deriva de la tesis de plurilateralidad. 6n rigor el contrato "ue suscriben la ad&inistradora y el productor es distinto de los contratos "ue suscriben los ahorristas y la ad&inistradora, sin per1uicio de lo cual los suscriptores pueden tener accin contra el productor debido a la relacin de &andato "ue hay entre suscriptores y ad&inistradora+. *especto de cada una de las 'iguras &encionadas cabe decir. 1+ Los suscriptores o ahorristas. el suscriptor es la persona de e!istencia ' sica o ideal "ue &ediante la 'ir&a de una solicitud, pide integrar un grupo de ahorristas, y si es aceptado por la ad&inistradora, asu&e todos los derechos y obligaciones "ue se consignan en las condiciones de contratacin y en las nor&as aplicables (hay "uienes distinguen entre el &ero suscriptor y el integrante, "ue es el suscriptor "ue ya 'ue aceptado. Jas an, hay "uienes hablan de integrante ad1udicatario, integrante renunciado, integrante cedido, etc.+.
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*especto de los suscriptores caben las siguientes consideraciones. 1+ ,ueden ser personas ' sicas o 1ur dicas, e!igi$ndoseles a las pri&eras "ue, ade&4s de la cuota pura, paguen la pri&a de un seguro de vida "ue cubra las cuotas pendientes en caso de su 'alleci&iento. Oayar entiende "ue deber a e!ig rseles una pri&a e"uivalente a las personas 1ur dicas para evitar "ue ellas paguen una cuota &enor, H+ /na &is&a persona puede ser suscriptor del &is&o plan &as de una ve% (de hecho e!isten sociedades suscriptoras "ue se dedican a eso+. Si una &is&a persona suscribe todas las partes de un &is&o plan, el contrato sigue siendo v4lido, pero ya no es ahorro previo sino "ue se convierte en un &andato bilateral entre el suscriptor &ltiple y la ad&inistradora, 3+ Se puede suscribir a trav$s de apoderado si $ste tiene poder especial para ello. 6l poder general es insu'iciente por"ue en el ahorro previo los suscriptores se otorgan &utuos rec procos, lo "ue supone actos de disposicin, G+ Los suscriptores, considerados co&o grupo (grupo de ahorro+ no son un su1eto de derecho. 6l grupo no tiene personer a 1ur dica ni patri&onio, no puede ad"uirir derechos ni contraer obligaciones, no puede de&andar ni ser de&andado. ) lo su&o constituye un centro de i&putacin, co&o ocurre, por e1e&plo, cuando se alude a los 'ondos del grupo ((( Bota. la 'alta de entidad 1ur dica del grupo es un argu&ento 'uerte a 'avor de la tesis de la bilateralidad &ltiple, pues indica "ue no hay estructura asociativa, re"uisito esencial de plurilateralidad. Oayar no to&a esto en consideracin pues entiende "ue puede haber otras especies de contrato plurilateral, distintas de la sociedad. Sobre el particular cabe aclarar "ue el concepto de contrato plurilateral es relativa&ente nuevo en la doctrina y "ue an se discute sobre "u$ re"uisitos deben darse para "ue haya plurilateralidad +++, b+ La entidad ad&inistradora. es la persona 1ur dica autori%ada y controlada por el 6stado, "ue tiene por ob1eto ad&inistrar los aportes de los suscriptores, a 'in de concretar las ad1udicaciones tenidas en &ira por ellos. ,uede ser una sociedad o cooperativa constituida con el e!clusivo 'in de ad&inistrar planes de ahorro previo2 o un banco o'icial "ue cuente con autori%acin del Ianco -entral2 o un ente pblico cuya 'uncin sea co&patible con la actividad ad&inistradora de planes de ahorro. 6l control de estas entidades est4 a cargo de la 7nspeccin Deneral de <usticia, "ue tras veri'icar sus estatutos, las condiciones generales "ue i&pondr4n a sus planes y la constitucin de su capital social, las autori%a a 'uncionar. ,ara captar suscriptores estas entidades se valen de pro&otores e inter&ediarios "ue incluso est4n 'acultados a concluir los contratos con los adherentes. 6stas personas no son parte en los contratos, sino &eros &andatarios de la ad&inistradora, c+ 6l 'abricante o i&portador de bienes. cuando los planes de ahorro tienen por ob1eto la ad1udicacin de bienes deter&inados, el productor o i&portador ad"uiere relevancia, pues se le i&pone a la ad&inistradora "ue trate directa&ente con $l, sin inter&ediarios. Los contratos de provisin est4n su1etos a &inuciosa regulacin y control por el 6stado, debiendo preverse garant as, pla%os, cantidad y calidad de los bienes a proveer, previsiones para eventuales ca&bios o cese de 'abricacin, etc. 6n principio la ad&inistradora y el 'abricante de los bienes son personas distintas, sin e&bargo es co&n "ue un 'abricante constituya su propia e&presa ad&inistradora de ahorro previo para co&erciali%ar sus productos (caso &uy co&n con los 'abricantes de auto&viles+. )un"ue algunos ob1etan esta &odalidad aduciendo "ue puede haber con'licto de intereses, en principio ello es v4lido, si cada entidad cu&ple debida&ente su rol (es una situacin si&ilar a la "ue se da en el autocontrato+. -o&o la relacin entre los suscriptores y la ad&inistradora es de &andato, los suscriptores (&andantes+ tienen accin contra el 'abricante, "ue es un tercero con "uien contrat el &andatario+ : O(1eto # pla0os. Bor&a. Re:$isitos. Apro(aci*n pre,ia. Destr$cci*n3 p7r i a o s$stracci*n e los t2t$los (a+ 3b1eto. se ha dicho ya "ue los contratos de ahorro previo pueden tener por ob1eto la capitali%acin del ahorro o la ad1udicacin de bienes o de su&as de dinero, b+ ,la%o. los contratos de ahorro previo tienen duracin li&itada, general&ente vinculada al n&ero de suscriptores (por cada dos suscriptores, un &es de pla%o, en el caso &as usual+, c+ (or&a. co&o ya se di1o, el contrato de ahorro previo debe celebrarse por escrito. Jas an, puesto "ue consiste principal&ente en un &andato, deber a celebrarse por escritura pblica (a.1.18G, inc. 7 del -digo -ivil+. Sin e&bargo no se trata de un &andato puro, ya "ue el papel de la ad&inistradora va &as all4 del &ero &andato, ra%n por la cual el 5ecreto 1GH.H77TG3 estableci "ue no se re"uiere escritura pblica ni instru&ento pblico para concluirlo, bastando con un instru&ento privado. 0al es el car4cter de la solicitud de inscripcin "ue llena el suscriptor, en la cual general&ente ta&bi$n "ueda registrada la aceptacin por la ad&inistradora. Las caracter sticas y el contenido de esta solicitud est4n so&etidas al control de la 7nspeccin Deneral de <usticia, la cual debe aprobar el &odelo antes de "ue el &is&o sea utili%ado. 6l instru&ento escrito es re"uerido co&o 'or&a sole&ne para la valide% del acto, lo "ue i&plica "ue su 'alta da lugar a la nulidad del contrato. Sin e&bargo se trata de una sole&nidad relativa, de &odo "ue si no hay instru&ento escrito o $ste adolece de 'allas (e1. si no tiene previa aprobacin estatal+, el contrato de ahorro previo no se tiene por concluido, pero el acuerdo vale co&o pro&esa de contrato (es aplicable el a.1.188 del --+. -ada suscripcin se hace por duplicado, conservando una copia el suscriptor y otra la ad&inistradora. 6n &ateria de prueba rigen los principios generales. al tratarse de un contrato sole&ne solo puede
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probarse presentando el instru&ento escrito. Si se produce la destruccin, p$rdida o sustraccin de los t tulos, el suscriptor debe hacer la denuncia policial y solicitarle a la ad&inistradora una copia del instru&ento. La p$rdida del instru&ento no e!i&e a ninguna de las partes de las obligaciones a su cargo+ : Cesi*n el contrato (Los derechos "ue el contrato acuerda a cada suscriptor son trans&isibles por cesin. Si $sta tiene lugar antes de la ad1udicacin, se debe hacer respetando las 'or&as propias de una suscripcin original2 si la cesin es posterior a la ad1udicacin se deben respetar, ade&4s de las 'or&as propias de la suscripcin original, las "ue corresponden a la trans&isin de obligaciones con prenda o hipoteca (esto es lo "ue sucede cuando alguien vende un auto ad1udicado en plan de ahorro. el co&prador se suscribe al plan y el auto "ueda a su no&bre pero con prenda a 'avor de la ad&inistradora+. @. Planes. Concepto # especies (Los planes son instru&entos t$cnicos "ue contienen progra&as de actos econ&icos y 'inancieros, elaborados por las ad&inistradoras de ahorro previo para e1ecutar y desarrollar el siste&a. 6n ellos se establecen la cantidad de &ie&bros "ue tendr4 cada grupo, el n&ero de cuotas "ue deber4 pagar cada suscriptor, las 'or&ulas y &ecanis&os para deter&inar el valor de las cuotas, los procedi&ientos de ad1udicacin, los derechos y obligaciones de las partes, etc. I4sica&ente, hay dos especies de planes. los t picos (son los "ue est4n e!presa&ente conte&plados en el ordena&iento 1ur dico, y cuyo 'unciona&iento re"uiere, en todos los casos, el previo control y autori%acin de la 7nspeccin Deneral de <usticia+ y los at picos (son los no conte&plados en el ordena&iento 1ur dico. )un"ue alcan%aron cierta di'usin en un tie&po, 'ueron 'inal&ente prohibidos+. Los planes t picos pueden ser de dos tipos. a+ 5e capitali%acin, b+ 5e ahorro y pr$sta&o para 'ines deter&inados+ : Capitali0aci*n. Concepto3 nat$rale0a # re:$isitos (6l plan de capitali%acin consiste en "ue una persona se obligue a entregar a la ad&inistradora una su&a de dinero, de una ve% o en cuotas, y la ad&inistradora se obligue a entregar al suscriptor una cantidad convenida, proporcional y no &enor al &onto de su aporte terico, en un tie&po preestablecido, o antes si resulta bene'iciado en un sorteo peridico, en cuyo caso "ueda desobligado de pagar las cuotas posteriores al sorteo. )un"ue es t pico en cuanto plan, no lo es en cuanto contrato, pues contiene ele&entos de diversos tipos contractuales. del &utuo, del seguro, del 1uego, del depsito, del &andato, etc. Se di'erencia del plan de ahorro previo para 'ines deter&inados en lo siguiente. a+ 6n su causa 'in. en la capitali%acin el suscriptor busca acu&ular un capital por v a de ahorro durante un cierto tie&po, general&ente prolongado, yTo por v a de 1uego2 en el ahorro previo el ahorrista persigue la obtencin actual de un bien deter&inado o del dinero necesario para ad"uirirlo, por v a del ahorro y de la ad1udicacin de un &utuo de parte de los restantes suscriptores, b+ 6n las consecuencias posteriores a la ad1udicacin. en la capitali%acin el ad1udicatario sorteado "ue recibe toda la su&a estipulada, "ueda desobligado de pagar las cuotas pendientes y puede disponer libre&ente del dinero recibido2 en el ahorro previo para 'ines deter&inados el ad1udicatario "ue recibe lo convenido, contina obligado a pagar las cuotas hasta la ter&inacin del plan y no puede disponer libre&ente del bien recibido &ientras no cancele su obligacin+ : A+orro para %ines eter&ina os e ciclo a(ierto. A+orro para %ines eter&ina os e ciclo cerra o3 e a 1$ icaci*n irecta e (ienes o e a 1$ icaci*n e s$&as e inero (6l plan de ahorro para 'ines deter&inados consiste en "ue una persona se obligue a entregar a la ad&inistradora una su&a de dinero en cuotas, y la ad&inistradora se obligue a entregar al suscriptor un bien deter&inado o el dinero necesario para ad"uirirlo, en un pla%o incierto pero no &ayor a un cierto tie&po, dependiendo el &o&ento de ad1udicacin, de los di'erentes procedi&ientos "ue se preestable%can para reali%arla. 6n cuanto al n&ero de suscriptores, el plan de ahorro previo puede ser. a+ 5e ciclo abierto. cuando no se constituyen grupos cerrados y perecederos, sino un solo grupo "ue tiene un n&ero indeter&inado de adherentes, el cual no se e!tingue pues se ad&ite la sucesiva incorporacin de nuevos &ie&bros, b+ 5e ciclo cerrado. cuando se constituyen distintos grupos cerrados de suscriptores, de un n&ero deter&inado de &ie&bros y sin posibilidad de incorporacin de nuevos &ie&bros, de &odo "ue cada grupo se e!tingue cuando el lti&o suscriptor del grupo resulta ad1udicado. 6n cuanto a la &odalidad de ad1udicacin, el plan de ahorro previo puede ser. a+ 5e ad1udicacin directa de bienes. cuando la ad&inistradora se obliga a entregar directa&ente deter&inado bien (una casa, un auto, un electrodo&$stico+ al ad1udicatario. 6n este caso la ad&inistradora contrata la provisin del bien con la e&presa 'abricante o productora del &is&o y la e&presa 'abricante "ueda vinculada a los suscriptores, b+ 5e ad1udicacin indirecta. cuando la ad&inistradora se obliga a entregar el dinero necesario para la ad"uisicin de deter&inado bien, de1ando al ad1udicatario en libertad de elegir a "ui$n co&pr4rselo. 6n cual"uiera de los casos el ad1udicatario ter&ina ad"uiriendo el bien preestablecido pues no puede ad"uirir otro di'erente. )de&4s en a&bos casos el bien "ueda prendado o hipotecado co&o garant a hasta "ue el ad1udicatario cancele las cuotas pendientes+ : E%ectos. O(li'aciones e las partes. Noci*n # clasi%icaci*n: a4 Pa'o e c$otas por los
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a+orristas3 (4 A 1$ icaciones por las enti a es e a+orro3 c4 Deter&inaci*n e a 1$ icatarios por sorteo3 por licitaci*n # re&ate3 por p$nta1e3 4 Retiro el (ien (6l contrato de ahorro previo es creditorio, pues crea obligaciones para las partes. 0ales obligaciones consisten en. a+ ,ago de cuotas por los ahorristas. pagar las cuotas es la principal obligacin del ahorrista. )ntes de la ad1udicacin las cuotas se lla&an de ahorro2 despu$s de la ad1udicacin se lla&an de a&orti%acin. La cuota total se co&pone de la cuota pura (precio del bien dividido en el n&ero de cuotas+, &as los gastos de ad&inistracin (incluye gastos y retribucin de la ad&inistradora+ y &as el costo del seguro de vida del suscriptor. Las cuotas deben pagarse en el lugar y en las 'echas establecidas en el contrato, no siendo l cito e!igirle al suscriptor "ue pague la pri&era cuota al suscribir el plan. Los recibos de pago de las cuotas son &edio su'iciente de prueba en caso de litigios con la ad&inistradora. 6l incu&pli&iento en el pago de las cuotas tiene di'erentes e'ectos segn "ue tenga lugar antes o despu$s de la ad1udicacin. antes de ella, el ahorrista "ue se atrasa o no paga pierde el derecho a participar en los sorteos de ad1udicacin, y si persiste en su incu&pli&iento debe esperar hasta la e!tincin del plan para recuperar los aportes "ue hubiera hecho, los "ue se le reintegran previo descuento de gastos y &ultas2 despu$s de la ad1udicacin el incu&pli&iento puede dar lugar a la e1ecucin 1udicial de las garant as reales constituidas sobre el bien. Jientras est$ al d a con las cuotas el ahorrista tiene el derecho de participar en los sorteos y licitaciones "ue se reali%an peridica&ente para ad1udicar. 0iene ta&bi$n el derecho a pagar cuotas anticipadas, en cuyo caso solo debe pagar la cuota pura, b+ )d1udicacin por la ad&inistradora. ad1udicar peridica&ente el bien deter&inado es la principal obligacin de la ad&inistradora. )d1udicar signi'ica seleccionar de entre todos los suscriptores, &ediante procedi&ientos preestablecidos, a a"u$l o a"uellos a "uienes se atribuir4 la propiedad del bien ob1eto del contrato. La ad1udicacin debe hacerse en un acto pblico, en presencia de escribano y de los suscriptores "ue "uieren asistir. -on ese 'in, el lugar y la 'echa del acto deben ser noti'icados a los suscriptores con la debida anticipacin. Los actos de ad1udicacin deben reali%arse peridica&ente, hasta "ue todos los &ie&bros del grupo sean satis'echos, c+ 5eter&inacin de ad1udicatarios. los ad1udicatarios son seleccionados por varios &ecanis&os (por sorteo, por licitacin, por re&ate, por punta1e+. Lo usual es constituir grupos cerrados de cien suscriptores y hacer dos ad1udicaciones por &es, una por sorteo y otra por licitacin, de &odo "ue al cabo de cincuenta &eses todos los suscriptores hayan resultado ad1udicatarios. 6l sorteo sirve para una ad1udicacin y debe ser hecho por la ad&inistradora con &edios propios o bas4ndose en la Loter a Bacional, i&portando "ue sea pblico e i&parcial. /n escribano pblico y la 7nspeccin Deneral de <usticia supervisan los sorteos, de los cuales se deben labrar actas, in'or&ando sus resultados a los suscriptores por v a de prensa. 6l suscriptor "ue resulta seleccionado en el sorteo debe ser in'or&ado por &edio 'ehaciente y debe &ani'estar aceptacin por la &is&a v a. La licitacin es un concurso del "ue pueden participar todos los suscriptores no ad1udicatarios, o'reciendo adelantar un deter&inado n&ero de cuotas, resultando ad1udicatario el "ue o're%ca &ayor cantidad. Las o'ertas se presentan en sobre cerrados y se abren en el acto de ad1udicacin, ad1udic4ndose en ese &is&o acto al ganador. 6l i&porte de la licitacin se i&puta a las lti&as cuotas. /na variante de la licitacin es el re&ate, en el cual se 'or&ulan o'ertas abiertas en presencia de un &artillero publico. 3tro &odo de ad1udicacin es el punta1e, "ue se utili%a en los siste&as abiertos, ad1udicando punta1e &as alto a los suscriptores &as antiguos, d+ *etiro del bien. para retirar el bien una ve% ad1udicado, a&bas partes deben cu&plir obligaciones accesorias. 6l ad1udicatario debe &ani'estar e!presa aceptacin y pagar un derecho de ad1udicacin, contratando ade&4s un seguro sobre el bien y constituyendo una garant a real (prenda o hipoteca + sobre $l. ,or su parte la ad&inistradora debe hacer la entrega en la 1urisdiccin del do&icilio del ad1udicatario y dentro del pla%o previsto, lo "ue ta&bi$n es responsabilidad del 'abricante. 6s obligacin de la ad&inistradora la conservacin del bien hasta su entrega, debiendo responder ta&bi$n por eviccin y vicios redhibitorios (aun"ue pretenda e!onerarse de esto por v a de condiciones generales o cl4usulas predispuestas+ : Mo i%icaciones el contrato: especies (6n principio los contratos de ahorro previo son in&odi'icables por la ad&inistradora. Sin e&bargo, por ra%ones debida&ente 1usti'icadas y cuando se den circunstancias e!traordinarias o i&previstas (e1. "ue se de1e de 'abricar el auto&vil "ue era ob1eto del plan+ y con la previa y e!presa autori%acin de la 7nspeccin Deneral de <usticia+, la ad&inistradora puede &odi'icar el contrato, noti'icando previa&ente a todos los suscriptores. 0a&bi$n es v4lida la &odi'icacin de la ad&inistradora por trans'erencia de cartera. 6n cuanto a los suscriptores, pueden ceder el contrato, rescindirlo o renunciarlo+ : E)tinci*n el contrato: a4 Por la con $cta e los s$scriptores3 (4 Por la con $cta e las enti a es a &inistra oras (,ara e&pe%ar cabe aclarar "ue el t tulo del apartado da por sentado "ue el contrato y el plan (o el grupo o el siste&a+ son conceptos indi'erenciados en el sentido de "ue la e!tincin de el contrato solo cabe cuando se e!tingue el plan o el grupo. 6sta indi'erenciacin es producto de la adhesin a la tesis de la plurilateralidad, ya "ue si se adhiere a la bilateralidad &ltiple cabe entender "ue aun"ue se e!tinga un contrato
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particular, el grupo o plan sigue e!istiendo. )clarado el punto, y situ4ndose en la posicin de "ue se trata de un nico contrato plurilateral cabe decir "ue la conducta e!tintiva de un suscriptor aislado no a'ecta la supervivencia del grupo (ni del contrato plurilateral+ y solo tiene e'ectos e!tintivos entre el suscriptor y la ad&inistradora. La decisin unilateral de un suscriptor de renunciar al contrato solo puede tener lugar antes de la ad1udicacin, pues si se hace despu$s da lugar a la e1ecucin de las garant as. -uando un suscriptor renuncia a continuar con el plan debe esperar a "ue se co&pleten las ad1udicaciones y se disuelva el grupo para obtener el reintegro de sus aportes. La decisin de rescindir contratos aislados ta&bi$n puede provenir de la ad&inistradora, cuando se trata de suscriptores "ue incu&plen sus obligaciones. Slo cuando es la ad&inistradora la "ue incurre en incu&pli&ientos cabe la e!tincin del contrato en su con1unto. aun"ue este riesgo ha dis&inuido por el estricto control "ue e1erce la 7nspeccin Deneral de <usticia, la posibilidad cabe, teniendo cual"uier suscriptor el derecho a denunciar conductas irregulares de la ad&inistradora y a pedir &edidas cautelares en proteccin de sus cr$ditos. 0a&bi$n produce e!tincin del contrato la li"uidacin de la ad&inistradora dispuesta por la <usticia. ,or lti&o, ta&bi$n es posible la e!tincin por distracto, es decir por acuerdo de las partes. si bien esto es i&probable, pues se re"uiere "ue todos los suscriptores den consenti&iento, ya se ha dado un caso (Oayar considera este antecedente co&o una prueba del car4cter plurilateral del contrato de ahorro previo, aun"ue ad&ite "ue se trata de un caso aislado+ : Ren ici*n e c$entas (-ada suscriptor tiene derecho a pedirle a la ad&inistradora "ue le rinda cuentas de las su&as "ue $l ha aportado, pero no tiene derecho a pedir una rendicin de cuentas de los aportes de todos los suscriptores. Sin e&bargo, si el pedido de rendicin de cuentas globales proviene de un n&ero i&portante de suscriptores, la ad&inistradora no puede negarse a rendir cuentas+ : N$li a el contrato. Reli:$i aciones. 9$rispr$ encia so(re estos te&as (0rat4ndose de un contrato por adhesin, el ahorro previo "ueda su1eto al r$gi&en de nulidades propio de estos contratos. ,or ser 'recuentes, deben atenderse especial&ente las cl4usulas "ue se re'ieren a la prrroga de 1urisdiccin (pretensin del predisponente de "ue en caso de controversia 1udicial, las partes se so&etan a una 1urisdiccin e!tra=a a la del do&icilio del suscriptor+ y a la prescripcin (pretensin del predisponente de reducir el pla%o legal de prescripcin por acciones e&ergentes de estos contratos, "ue es de die% a=os, a pla%os &as cortos, de tres o cuatro a=os+. 6sta cl4usulas deben considerarse nulas por"ue se apartan de nor&as i&perativas 'i1adas por la ley, las cuales no pueden ser &odi'icadas por los particulares.
BOLILLA MMI
1. Otros contratos at2picos. 14 Contrato e s$&inistro3 Concepto # %$nci*n (6l contrato de su&inistro 'ue de'inido por pri&era ve% en el cdigo italiano en los siguientes t$r&inos. es a"u$l por el cual una parte se obliga, &ediante co&pensacin de un precio, a e1ecutar a 'avor de la otra, prestaciones peridicas o continuadas de cosas. 6n nuestro derecho el contrato de su&inistro sigue siendo at pico pues an no est4 legislado. Sin e&bargo, por v a del ,royecto de /ni'icacin, se apunta a tipi'icarlo y regularlo. el a.1.3?1 del ,/ da una de'inicin de contrato de su&inistro si&ilar a la contenida en el cdigo italiano, aun"ue &as estrecha, pues solo alude a la obligacin de entregar cosas y no &enciona prestaciones. Oayar disiente con la de'inicin propuesta en el ,/ y propone la siguiente. contrato de su&inistro es a"u$l por el cual una de las partes (su&inistrante+ se obliga a abastecer a otra (su&inistrado+, &ediante prestaciones peridicas o continuadas, con las cosas "ue $ste necesita, a ca&bio de un precio en dinero. 6sta de'inicin es &as acertada por dos ra%ones. a+ 6&plea el verbo abastecer, "ue supone algo &as "ue la si&ple entrega y es &as
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apropiado "ue el verbo proveer contenido en el ,/, pues da cabida a los dos subtipos principales "ue ad&ite el contrato de su&inistro. el traslativo ("ue supone ena1enacin de las cosas entregadas+ y el de uso y goce ("ue solo supone entrega para uso y goce sin trans'erencia de la propiedad de las cosas+, b+ )lude a la necesidad del su&inistrado, ele&ento esencial en estos contratos. 6l contrato de su&inistro puede ad"uirir 'or&as &uy variadas y cu&ple i&portantes 'unciones, tanto en lo econ&ico co&o en lo 1ur dico. a+ Los contratos de su&inistro son vitales en las econo& as &odernas, ya "ue de ellos depende el abasteci&iento de bienes y servicios en cual"uier co&unidad. Son &uy co&unes entre e&presas (para abasteci&iento de &aterias pri&as+, pero ta&bi$n se dan entre particulares y e&presas prestadoras de servicios, b+ Sus 'unciones 1ur dicas dependen del subtipo de contrato de "ue se trate. traslativo por ena1enacin (cuando las cosas su&inistradas pasan a ser propiedad del su&inistrado, co&o ocurre con las &aterias pri&as "ue se proveen peridica&ente a una '4brica o a una obra en construccin+, traslativo por consu&o (cuando las cosas son puestas a disposicin del su&inistrado, "uien se apropia de ellas al consu&irlas voluntaria&ente, co&o ocurre con la provisin de agua potable, electricidad o gas+, de goce por locacin (cuando las cosas no son entregadas en propiedad, sino para "ue el su&inistrado las use a &odo de locatario, co&o ocurre con el al"uiler de autos sin cho'er+, o de goce por uso (cuando las cosas son entregadas sin trans'erir la propiedad y con 'in a un uso concreto, co&o ocurre con el su&inistro de vestuarios y ele&entos para una representacin teatral+ : Caracteres # nat$rale0a 1$r2 ica (6n cuanto a sus caracteres cabe decir "ue el contrato de su&inistro es. a+ 7nno&inado, pues la ley no le da no&bre y se lo lla&a de su&inistro o de abasteci&iento por el uso, b+ )t pico, pues hasta el presente no est4 previsto en la ley ni cuenta con un r$gi&en 1ur dico propio, c+ -onsensual, pues se per'ecciona con el solo consenti&iento de las partes, d+ -on e'ecto personal, pues solo genera obligaciones (de dar, de hacer+, e+ Iilateral, pues a&bas partes "uedan obligadas rec proca&ente, '+ 3neroso, pues supone venta1as y sacri'icios para a&bas partes, g+ -on&utativo, pues las venta1as y sacri'icios son ciertos, h+ Bo 'or&al, pues la ley no le i&pone 'or&a deter&inada, i+ 5e duracin, y de e1ecucin continuada o peridica o escalonada. 6n cuanto a su naturale%a 1ur dica, tres teor as tratan de e!plicarla. 1+ 6s una locacin de obra, dicen algunos, pues la prestacin debida es &as bien un servicio de resultado "ue una si&ple entrega. la actividad del su&inistrante destinada a proveer las cosas pro&etidas, es el ele&ento esencial en estos contratos, H+ 6s una co&praventa de e1ecucin larga con entregas peridicas, dicen otros. ) esta tesis adhiere el ,/, co&o ya se se=al, no dando cabida al su&inistro no traslativo para uso y goce, 3+ 6s un contrato sui generis en el "ue coe!isten varios ele&entos, prevaleciendo uno de ellos. si prevalece el ele&ento entrega de la cosa es asi&ilable a una co&praventa (cuando hay traslacin de do&inio+ o a una locacin de cosa (cuando solo se entrega la cosa para uso y goce+2 si prevalece el ele&ento organi%acin del traba1o del su&inistrante para obtener un resultado, se asi&ila a una locacin de obra. 0al disparidad de teor as se e!plica por la gran variedad de 'or&as y &odalidades "ue ad&ite este contrato en el cual prevalece neta&ente la autono& a de la voluntad. )nte la 'alta de un r$gi&en legal espec 'ico "ue los regule, es &enester interpretarlos recurriendo a las reglas generales de los contratos2 si tales reglas no bastan para resolver el proble&a, se aplican las reglas de los contratos t picos a'ines. 1+ Las reglas de la co&praventa si es un contrato de su&inistro traslativo (y si la entrega es precedida por traba1os preparatorios relevantes, se aplican las reglas de los contratos de locacin de servicios, solas o en acu&ulacin con las reglas de la co&praventa+, H+ Las reglas de la locacin de cosas o de locacin de servicios si es un contrato de su&inistro de uso y goce+ : L&(ito e aplicaci*n (6l contrato de su&inistro tiene aplicacin tanto en el 5erecho ,rivado co&o en el 5erecho ,blico. 5ebe ser consagrado co&o un contrato privado, sin per1uicio de "ue sus nor&as puedan ser aplicadas, en lo pertinente, a contratos de 5erecho ,blico+ : El o(1eto: a4 Deter&inaci*n e la canti a e cosas3 (4 Las con $ctas e J+acerK (6l ob1eto del contrato de su&inistro son las cosas, entendidas $stas tanto en su sentido corriente (agua, co&bustibles, &ateriales de construccin, insu&os industriales+, co&o 1ur dico (energ a el$ctrica o en otras 'or&as+. Las cosas deben ser consu&ibles o 'ungibles si se trata de un contrato traslativo por consu&o (e1. provisin de agua potable+, no siendo necesaria tal condicin cuando el contrato es traslativo por ena1enacin (e1. provisin de autos para un plan de ahorro+. 6n principio la cantidad de cosas a su&inistrar debe estar deter&inada en el contrato2 si no lo est4 ella se deter&ina to&ando en cuenta las necesidades nor&ales del su&inistrado, pues se apunta, b4sica&ente, a preservar la cadena de produccin y consu&o de bienes y servicios. Sin e&bargo el su&inistrante no est4 desprotegido, pues el principio de la buena 'e le i&pone al su&inistrado la obligacin de co&unicar con la antelacin debida cual"uier &odi'icacin en sus necesidades habituales. /na pr4ctica 'recuente es la de 'i1ar la cantidad entre un &4!i&o y un & ni&o, cabi$ndole al su&inistrante el derecho a 'i1ar la cantidad a entregar en cada per odo dentro de esos l &ites. 6n cuanto a las conductas de hacer, ello alude a la organi%acin del traba1o necesaria para asegurar las entregas en tie&po y 'or&a. Se trata de una conducta co&ple1a "ue se integra con actividades variadas
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(&anipulacin, e&bala1e, transporte, distribucin, etc.+ y "ue a &enudo resulta en s &is&a &as signi'icativa "ue la entrega, llevando a algunos autores a considerar "ue el contrato de su&inistro es una locacin de obra+ : El precio (6l precio es la contraprestacin en dinero "ue debe pagar el su&inistrado por las cosas "ue le entrega el su&inistrante. 5ebe estar deter&inado en el contrato o bien debe ser deter&inable2 en este lti&o caso, si la prestacin es peridica el precio se deter&ina al &o&ento de cada entrega y si es continuada (e1. provisin de agua corriente+ el precio se deter&ina &idiendo la cantidad consu&ida (en el caso del agua se pueden colocar &edidores do&iciliarios o bien hacer esti&aciones de consu&o+. 6n cuanto al pla%o de pago del precio, cuando la prestacin es peridica debe pagarse en el acto en "ue el su&inistrante hace cada entrega singular, y cuando la prestacin es continuada debe pagarse al venci&iento del uso. Sobre el particular el ,/ propone "ue el precio debe pagarse dentro de los pri&eros die% d as del &es siguiente al de la prestacin recibida, sea esta continuada o peridica+ M Pla0o (6l pla%o del contrato ser4 el "ue las partes estipulen y si no lo hubieran acordado caben dos posibilidades. a+ ,resu&ir "ue se contrat por tie&po indeter&inado. es el criterio "ue adopta el cdigo italiano, autori%ando a cual"uiera de las partes a poner 'in al contrato, cuando sea oportuno segn la naturale%a del su&inistro y avisando con anticipacin a la otra parte, b+ 6stablecer pla%os &4!i&os. es el criterio "ue propone el ,/, 'i1ando un pla%o &4!i&o de treinta a=os para el su&inistro de 'rutos o productos del suelo o el subsuelo, con o sin proceso de elaboracin, y de die% a=os en los de&4s casos. Oayar propone co&binar a&bos criterios, 'i1ando pla%os &4!i&os y estableciendo pautas para 'i1ar el pla%o cuando no haya sido pactado. Jas all4 de estas propuestas, lo cierto es "ue en nuestro derecho an no se ha legislado en la &ateria, por lo "ue cabe aplicar las reglas de los contratos a'ines (e1. si se asi&ila a una locacin de cosas, el pla%o &4!i&o "ue cabe es de die% a=os segn el a.1.9F9 del --+ : E%ectos. 9$rispr$ encia (6l e'ecto nor&al del contrato de su&inistro es "ue sea cu&plido por las partes. Si alguna de ellas incurre en un incu&pli&iento grave "ue origina 'undada descon'ian%a en la otra parte, $sta puede pedir la resolucin del contrato. Si el incu&pli&iento es leve y proviene de la parte su&inistrada, el su&inistrante no puede resolver el contrato, pero puede, con un preaviso oportuno, suspender la e1ecucin de las prestaciones ulteriores. 6n los contratos de su&inistro son 'recuentes dos pactos. a+ 5e pre'erencia. son a"uellos por los cuales el su&inistrado se obliga a dar pre'erencia al su&inistrante en el caso de "ue resuelva 'or&ali%ar un contrato posterior con el &is&o ob1eto. La 1urisprudencia se ha pronunciado por la valide% de estos pactos, 'i14ndoles una vigencia &4!i&a de cinco a=os (aun"ue se hubieran pactado pla%os &ayores+. 6n virtud de ellos el pre'erido tiene el derecho a &e1orar las o'ertas de su&inistro "ue hagan terceros2 si el pre'erido no 'or&ula una &e1or o'erta en un cierto pla%o pierde su derecho de pre'erencia. 6l ,/ propone establecer un r$gi&en de pre'erencia basado en la inscripcin registral. si concurren dos su&inistrados, tiene pre'erencia el inscripto sobre el no inscripto, y si a&bos est4n inscriptos tiene pre'erencia el "ue se inscribi pri&ero. 6l art culo siguiente i&pone al su&inistrante la obligacin de asentar en sus estados contables todos los contratos de su&inistro "ue haya celebrado y "ue sean relevantes (este art. es criticable pues los estados contables no son el lugar &as adecuado para registrar contratos y los criterios de relevancia no est4n acotados+, b+ 5e e!clusividad. son a"uellos por los cuales una o a&bas partes se obligan a contratar e!clusiva&ente con la otra. 6n el cdigo italiano estos pactos est4n regulados, tanto la e!clusiva a 'avor del su&inistrante (proh be al su&inistrado proveerse de un tercero o producir $l &is&o los productos "ue son ob1eto del contrato, salvo pacto en contrario+, co&o en 'avor del su&inistrado (proh be al su&inistrante reali%ar en la %ona de e!clusividad del su&inistrado cual"uier actividad o provisin a 'avor de tercero "ue i&pli"ue co&petencia, aun"ue i&pone al su&inistrado la obligacin de alcan%ar deter&inados vol&enes de venta+ M /4 Contrato e consi'naci*n o esti&atorio. Concepto (6l contrato esti&atorio es a"uel por el cual una parte (tradens+ se obliga a entregar una o varias cosas &uebles a la otra (accipiens+, y $sta se obliga, dentro de un pla%o convenido, a pagar por ellas un precio esti&ado o en su de'ecto a restituirlas. )un"ue es un contrato &uy co&n (lo celebran con 'recuencia los co&erciantes con sus proveedores+, an no est4 legislado en nuestro derecho, ra%n por la cual su estudio se hace en base a la legislacin co&parada (cdigo italiano+, a la doctrina y a las propuestas contenidas en el ,/. La operacin 1ur dica "ue se veri'ica en estos contratos puede resu&irse co&o sigue. a+ 6l tradens entrega las cosas esti&ando su valor o precio (la esti&acin puede ser producto de un acuerdo de partes+, b+ 6l accipiens recibe las cosas con el propsito de venderlas a un precio &ayor "ue el esti&ado y hacer una di'erencia en su propio bene'icio, c+ Las cosas se entregan por un cierto pla%o, general&ente breve (treinta a sesenta d as+, tras el cual el accipiens debe pagarlas si concret las ventas o restituirlas si no las pudo vender, d+ Las cosas siguen siendo propiedad del tradens, pero el accipiens tiene poder de disposicin de ellas y est4 autori%ado a 'i1ar por su cuenta el precio de venta (por esta ra%n el contrato solo puede versar sobre cosas &uebles, ya "ue los in&uebles solo pueden trans'erirse con intervencin del tradens, lo "ue no se a1usta a la naturale%a del contrato esti&atorio, "ue no establece relacin alguna entre el tradens y los terceros
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co&pradores+ M Caracteres (6l contrato esti&atorio es. a+ 7nno&inado, pues la ley no le da no&bre, lla&4ndose esti&atorio por el uso. 0a&bi$n se lo suele lla&ar de consignacin aun"ue en rigor este no&bre es i&propio, b+ )t pico, pues no est4 regulado por la ley, c+ -onsensual, pues "ueda celebrado por el solo consenti&iento de las partes (el hecho de "ue el consenti&iento coincida con la entrega de las cosas no lo hace real+, d+ 5e e'ecto personal, pues solo crea obligaciones, e+ Iilateral, pues a&bas partes "uedan rec proca&ente obligadas, '+ 3neroso, pues las partes obtienen venta1as a ca&bio de sacri'icios correlativos, g+ -on&utativo, pues las venta1as de cada parte son ciertas al &o&ento de celebrarse el contrato, h+ Bo 'or&al, pues la ley no le i&pone 'or&as deter&inadas+ M Nat$rale0a (#arias teor as intentan e!plicar la naturale%a 1ur dica del contrato esti&atorio. a+ 6s una co&praventa su1eta a condicin, dicen algunos. a la condicin suspensiva de "ue el accipiens logre vender las cosas (pero ocurre "ue los e'ectos no se suspenden, pues el tradens est4 obligado a entregar las cosas+2 a la condicin resolutoria de "ue el accipiens no pague el precio, de &odo "ue si no paga debe restituir las cosas (pero ocurre "ue las cosas no pasan a ser propiedad del accipiens, lo cual deber a ocurrir si la tesis 'uera e!acta+. 5e'initiva&ente, no puede asi&ilarse el contrato esti&atorio a una co&praventa, pues la causa 'in de a&bos es di'erente. en la venta las cosas se entregan con 4ni&o de trans'erir la propiedad2 en el contrato esti&atorio se entregan con 4ni&o de colocarlas en el &ercado, b+ 6s un depsito, sostienen otros, a'ir&ando "ue el accipiens es un depositario con opcin. puede restituir la cosa o puede venderla trocando el depsito en co&praventa. 6sta tesis o&ite un detalle esencial. el depsito se hace en inter$s del depositante, "uien puede e!igir la restitucin en cual"uier &o&ento, &ientras "ue el contrato esti&atorio se hace en inter$s del accipiens, "uien puede optar entre restituir o vender, c+ 6s un &andato sin representacin, a'ir&an otros (es la tesis "ue se sostiene en el ,/+, pero olvidan un detalle. si el accipiens 'uera &andatario estar a obligado a vender la cosa y no tendr a la opcin de restituirla, co&o ocurre en el contrato esti&atorio, d+ 6s un contrato de consignacin, t pico y regulado por el -digo de -o&ercio, sostienen otros. Sin e&bargo esto no es cierto. en el contrato de consignacin el co&isionista debe actuar segn las instrucciones "ue le da el co&itente (en cuanto a precio y 'or&a de pago+, &ientras "ue en el contrato esti&atorio el accipiens tiene libertad para 'i1ar el precio. )de&4s el co&isionista no puede ad"uirir las cosas para s &is&o (salvo e!presa autori%acin del co&itente+, &ientras "ue el accipiens s puede. Q ta&bi$n es di'erente el r$gi&en en cuanto a la p$rdida de la cosa por caso 'ortuito o 'uer%a &ayor. en la consignacin los riesgos por p$rdida corren por cuenta del co&itente, &ientras "ue en el esti&atorio corren por cuenta del accipiens. 5e'initiva&ente, el contrato esti&atorio es at pico, por lo "ue para su interpretacin es necesario acudir, en subsidio de la autono& a de la voluntad, a las reglas generales de los contratos2 si ello no 'uera su'iciente se acudir4 a las reglas propias de los contratos t picos a'ines (venta, depsito, &andato, consignacin+, sie&pre "ue ello sea co&patible con la 'inalidad y econo& a del negocio+ : B$nci*n econ*&ica (6l contrato esti&atorio es 'recuente&ente utili%ado por los proveedores para abastecer a los co&erciantes &inoristas. 6stos se ven bene'iciados, pues pueden disponer de stocNs de &ercader a para la venta sin necesidad de hacer dese&bolsos in&ediatos, con lo cual indirecta&ente se bene'icia el pblico consu&idor. )s pues, la 'uncin econ&ica del contrato esti&atorio es la de servir co&o v a de inter&ediacin en la circulacin de bienes+ : P$i7nes son s$s Jpartes (Segn ya se vio, son partes en el contrato esti&atorio. a+ 6l tradens o concedente, "ue es "uien se obliga a entregar las cosas (son los co&erciantes &ayoristas, los 'abricantes, los artesanos, etc.+, b+ 6l accipiens o concesionario, "ue es "uien recibe las cosas y se obliga a pagar el precio esti&ado o a restituirlas (son los co&erciantes &inoristas en general, y ta&bi$n pueden serlo los re&atadores y &artilleros+ : E%ectos. Derec+os # o(li'aciones e las partes (Los e'ectos del contrato esti&atorio solo se producen entre las partes2 los terceros co&pradores son a1enos al contrato ya "ue ante ellos el accipiens acta a no&bre propio, ase&e14ndose a un &andatario sin representacin, lo "ue i&pide cual"uier v nculo entre el tradens y los terceros co&pradores. 1+ 6l tradens est4 obligado a entregar las cosas, a conceder la disponibilidad de ellas para "ue puedan ser vendidas y a no inter'erir en los negocios del accipiens, per&iti$ndole "ue 'i1e libre&ente el precio para obtener retribucin. -o&o contrapartida tiene derecho a "ue se le pague el precio esti&ado o se le restituyan las cosas dentro de un cierto pla%o. -onserva el derecho de propiedad sobre las cosas &ientras $stas no sean vendidas, y aun"ue tal derecho est4 &uy li&itado pues no tiene ni la posesin ni la potestad de disposicin, ello basta para "ue las cosas no puedan ser e&bargadas por los acreedores del accipiens (si $ste "uiebra, las cosas entregadas por esti&acin no 'or&an parte del patri&onio del 'allido+. 6n ca&bio los acreedores del tradens s pueden e&bargar las cosas aun"ue ya est$n en posesin del accipiens y si eventual&ente el tradens "uiebra las cosas integran el activo de la "uiebra. H+ 6l accipiens tiene una obligacin de conservar y guardar las cosas si&ilar a la "ue tiene el depositario aun"ue &as agravada, pues si las cosas se pierden por una causa no i&putable a $l no se libera, sino "ue debe pagar el precio. )si&is&o tiene la obligacin de pagar el precio por ellas o de restituirlas. ,or su parte tiene derecho
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a la libre disponibilidad de las cosas, a 'i1ar su precio de venta previendo una utilidad y a desobligarse pagando el precio o restituyendo las cosas+ M Precio. Deter&inaci*n. Tie&po # l$'ar e pa'o (;ay "ue distinguir entre el precio esti&ado ("ue es el "ue debe pagar el accipiens al tradens+ y el precio de venta ("ue es el "ue debe pagar el tercero "ue co&pra la cosa al accipiens+. 6l precio esti&ado general&ente es 'i1ado por el tradens y debe ser deter&inado, no ad&iti$ndose "ue sea deter&inable (en esto se di'erencia con la co&praventa+, pues ello di'icultar a al accipiens 'i1ar un precio de venta (a lo su&o puede aceptarse "ue se lo estable%ca co&o un porcenta1e del precio de venta, lo "ue e"uivale a precio deter&inado+. 6l tie&po y lugar de pago ser4n los "ue las partes acuerden o los "ue se estable%can aplicando los principios generales. 6n cuanto al precio de venta, su 'i1acin es 'acultad e!clusiva del accipiens y su r$gi&en es el propio de la co&praventa+ : Restit$ci*n e la cosa. 9$rispr$ encia (6l contrato esti&atorio genera en el accipiens una obligacin 'acultativa, pues si bien su obligacin pri&aria es pagar el precio esti&ado, puede optar por sustituir esa prestacin por otra consistente en restituir la cosa. 6sa es una 'acultad de $l y solo de $l, ra%n por la cual, si el accipiens no cu&ple con su obligacin de pago, el tradens no puede recla&ar la restitucin de la cosa sino "ue debe recla&ar el pago (si pudiera e!igir la restitucin, la obligacin no ser a 'acultativa sino alternativa+. ,or el &is&o hecho de tratarse de una obligacin 'acultativa, la p$rdida de la cosa por caso 'ortuito no desobliga al accipiens, "uien contina obligado al cu&pli&iento de la obligacin pri&aria, "ue es el pago de la cosa+. /. !4 Contrato e 'ara1e. Concepto (6l contrato de gara1e es a"u$l por el cual una parte (gara1ista+, se obliga, cuando le sea re"uerido, a la guarda y custodio de un auto&otor, en un lugar "ue ella debe proporcionar, y la otra parte (usuario+, se obliga a pagarle un precio en dinero. Sin per1uicio de la e!istencia de gara1istas individuales, la actividad de gara1ista est4 en general en &anos de e&presas "ue cuentan con organi%acin, capital, traba1o y "ue se dedican a la guarda y custodia de auto&otores con 'ines de lucro2 en las grandes ciudades son co&unes los edi'icios de &uchos pisos construidos e!clusiva&ente para guardar autos. La prestacin del gara1ista consiste en la provisin de un espacio ' sico &as la guarda y custodia del auto&otor (auto, ca&in, colectivo+, cada ve% "ue el usuario lo re"uiera. 6l aparca&iento debe tener lugar en un in&ueble (gara1e+ "ue el gara1ista debe proporcionar, aun"ue $l no sea propietario del &is&o, dentro del cual el usuario puede tener asignado un lugar 'i1o o uno cual"uiera "ue est$ libre al &o&ento del re"ueri&iento. La obligacin del usuario consiste en pagar un precio, "ue puede ser 'i1o o depender del tie&po e'ectivo "ue el auto&otor pase en el gara1e+ M Caracteres (6l contrato de gara1e es. a+ 7nno&inado, pues la ley no le da un no&bre y se lo lla&a de gara1e por el uso, b+ )t pico, pues no esta espec 'ica&ente regulado por la ley, c+ -onsensual, pues se per'ecciona con el solo consenti&iento de las partes, d+ -on e'ecto creditorio, pues solo crea obligaciones, e+ Iilateral, pues crea obligaciones rec procas y correspectivas en a&bas partes, '+ 3neroso, pues cada parte obtiene venta1as a ca&bio de sacri'icios correlativos, g+ -on&utativo, pues las venta1as y sacri'icios son ciertos, h+ Bo 'or&al, pues la ley no le i&pone 'or&alidad alguna, pudiendo celebrarse incluso verbal&ente, i+ ,or adhesin a condiciones generales, pues habitual&ente es el gara1ista "uien predispone las condiciones de contratacin+ : Nat$rale0a 1$r2 ica. Co&paraci*n con otras %i'$ras (5iversas teor as intentan e!plicar la naturale%a 1ur dica del contrato de gara1e. a+ 6s una locacin de cosa, &as precisa&ente una locacin de in&ueble, dicen algunos, pues el gara1ista cede un lugar ' sico para el aparca&iento a ca&bio de un precio en dinero. )un"ue la teor a tiene algn sustento, es criticable por"ue o&ite o &ini&i%a un ele&ento crucial del contrato de gara1e co&o es el deber de custodia "ue le cabe al gara1ista. este ele&ento es tan i&portante co&o el lugar ' sico, pues no se trata solo de proporcionar lugar para estacionar el auto, sino de garanti%ar "ue el &is&o estar4 debida&ente custodiado y a salvo de las inseguridades "ue supone su aparca&iento en la v a pblica. 5istinto es el caso de alguien "ue al"uila un in&ueble y lo usa para guardar su auto. en tal caso es claro "ue se trata de un contrato de locacin in&obiliaria y "ue no le cabe al locador responsabilidad alguna por las cosas depositadas en $l lugar locado (sean auto&otores o cual"uier otro tipo de cosas+, b+ 6s una locacin de servicio, dicen otros, dando &as relevancia al deber de custodia "ue le cabe al gara1ista "ue a su obligacin de proveer un lugar ' sico, y atendiendo a ciertas obligaciones accesorias "ue el gara1ista suele asu&ir y "ue ta&bi$n consisten en servicios (lavado, reparaciones &enores, ca&bio de aceite, etc.+. 6sta tesis, al igual "ue la anterior, considera una sola 'aceta del contrato de gara1e. la aplicacin de las reglas del contrato de locacin de obra solo ser4 posible cuando ello sea co&patible con la 'inalidad del contrato de gara1e, c+ 6s un depsito, a'ir&an otros, en'ati%ando an &as la relevancia del deber de custodia "ue le cabe al gara1ista. Sin e&bargo hay varias di'erencias entre el depsito y el contrato de gara1e. el depsito es un contrato real y general&ente gratuito, &ientras "ue el contrato de gara1e es consensual y oneroso2 ade&4s en el depsito el retiro del bien e!tingue el contrato, &ientras "ue en el contrato de gara1e el retiro del auto&otor es la e1ecucin del contrato. )un"ue las nor&as "ue regulan las
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obligaciones del depositario sean aplicables al gara1ista, no se las puede asi&ilar total&ente. la 1urisprudencia se ha pronunciado por i&poner al gara1ista responsabilidades &as severas "ue las "ue corresponden a un si&ple depositario. Sin per1uicio de las si&ilitudes "ue pudiera tener con otros contratos, no caben dudas de "ue el contrato de gara1e es at pico, por lo "ue para su interpretacin cabe acudir, en subsidio de la autono& a de la voluntad, a las reglas generales de los contratos y, en caso de insu'iciencia de ellas, a las reglas de los contratos t picos a'ines y co&patibles con su 'inalidad+ : Estaciona&iento en pla#as3 par:$2&etros ()de&4s del contrato de gara1e co&n, "ue ya se ha citado y descrito, cabe &encionar otras especies. a+ 6l estaciona&iento en playas. se caracteri%a por consistir en el uso te&porario de un lugar y por e!tenderse solo &ientras dura el estaciona&iento del veh culo. 6s un contrato consensual, aun"ue parece real pues pareciera "ue "ueda per'eccionado a partir del &o&ento en "ue el auto ingresa al estaciona&iento. Lo "ue ocurre es "ue en este caso, co&o en las co&praventas &anuales, el consenti&iento contractual y la entrega de la cosa suelen coincidir en el tie&po (el ingreso del veh culo a la playa es la &ani'estacin de voluntad del usuario de contratar estaciona&iento+. Sin e&bargo nada i&pide "ue una persona reserve un lugar para utili%arlo luego (el pago por adelantado ya i&plica la conclusin del contrato, aun"ue el auto an no haya ingresado a la playa+. 6l hecho de "ue la duracin de este contrato sea breve, no altera las obligaciones de las partes, "ue son las &is&as "ue tienen el gara1ista y el usuario en un contrato de gara1e, b+ 6l estaciona&iento con par"u &etros. esta &odalidad consiste en estacionar el auto en la v a pblica, en lugares y horarios establecidos y pagar el uso del espacio introduciendo &onedas en aparatos lla&ados par"u &etros. Se ase&e1a al contrato de gara1e, pero se di'erencia en "ue a"u prevalecen los ele&entos de la locacin de cosas. el usuario solo paga por el uso de un lugar ' sico, no por la custodia del auto, ya "ue "uien e!plota el servicio de par"u &etros no est4 obligado a la custodia (salvo "ue el servicio incluya espec 'ica&ente la vigilancia, en cuyo caso la si&ilitud con el contrato de gara1e es &ayor+. 6ste contrato ta&poco es real aun"ue as lo pare%ca a priori (siendo si&ilar a la locacin de cosas, es consensual co&o $sta+ : Per%ecciona&iento el contrato (Siendo un contrato consensual, se concluye con el solo consenti&iento de las partes, y siendo no 'or&al se per'ecciona del &odo "ue las partes libre&ente decidan, pudiendo hacerse por escrito o incluso verbal&ente. 6n cuanto a la prueba, hay "ue distinguir entre el contrato de gara1e en general, "ue puede probarse por cual"uier &edio, y los de estaciona&iento en playas o con par"u &etro, "ue usual&ente se prueban con la presentacin del ticNet. Sin e&bargo a 'alta $ste, el solo hecho de haber estacionado ya supone principio de e1ecucin del contrato+ : O(li'aciones e las partes. Protecci*n el $s$ario. Responsa(ili a el 'ara1ista. Cl$s$las li&itati,as e esa responsa(ili a . R7'i&en (La principal obligacin del usuario es la de pagar el precio, el "ue general&ente se 'i1a por periodo &ensual en los gara1es y por hora en las playas y par"u &etros. Si el usuario incu&ple la obligacin de pago, el gara1ista puede e1ercer el derecho de retencin. /na obligacin secundaria del usuario es la de usar el lugar asignado con'or&e a su 'in, obligacin "ue es si&ilar al deber de conservacin "ue tiene el in"uilino respecto de la cosa locada. 6l gara1ista tiene dos obligaciones si&ult4neas. proporcionar un espacio adecuado para estacionar (esta obligacin es si&ilar a la "ue tiene el locador respecto del in&ueble locado+ y custodiar el veh culo, garanti%ando su preservacin. 6l auto del usuario est4 protegido desde "ue ingresa al gara1e. en ese &o&ento se produce una trans'erencia de la guarda y a partir de entonces la custodia es responsabilidad del gara1ista. Si el usuario no entrega las llaves del auto o si tiene llaves del gara1e para entrar y salir libre&ente de $l, la responsabilidad del gara1ista se atena, pero subsiste. Se trata de una obligacin de resultados de la cual el gara1ista no puede liberarse ni an probando "ue puso diligencia y &edios t$cnicos para evitar da=os (esto, obvia&ente, se &ide segn las circunstancias. si el gara1e no tiene techo no puede responsabili%arse al gara1ista por los da=os "ue provo"ue el grani%o, o cual"uier otro hecho de 'uer%a &ayor o caso 'ortuito+. La 1urisprudencia ha establecido "ue la incursin de ladrones en el gara1e no constituye caso 'ortuito, salvo "ue se trate de robo a &ano ar&ada o &ediando escala&iento. Si&ilar criterio se ha seguido con relacin a incendios o inundaciones. a priori la responsabilidad es del gara1ista, salvo "ue pruebe "ue los siniestros ocurrieron por causas inevitables y a1enas a su culpa. 6n cuanto a los da=os provocados por hechos de sus dependientes, el gara1ista responde por ellos co&o si 'ueran hechos propios. ,uesto "ue en general se trata de contratos por adhesin, con cl4usulas predispuestas por el gara1ista, son nulas a"uellas cl4usulas &ediante las cuales el gara1ista pretende e!i&irse de responsabilidad por da=os (la nulidad solo a'ecta a las cl4usulas li&itativas, subsistiendo el resto del contrato+. La nulidad de estas cl4usulas subsiste aun"ue el gara1ista pretenda legiti&arlas por v a de una reba1a del precio+ : Pla0o el contrato. 9$rispr$ encia (6n principio las partes son libres de 'i1ar el pla%o "ue "uieran o de no deter&inar un pla%o pues, aun"ue el contrato de gara1e guarda si&ilitud con la locacin urbana, no le son aplicables las reglas de $sta en &ateria de pla%os & ni&os (tres a=os+. Si se pretendiera
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aplicar tales reglas, no podr an hacerse contrataciones por hora, por d a o por algunos &eses, co&o suele hacerse en la &ayor a de los casos+. !. ?4 Las tar1etas e cr7 ito. El 6iste&a e Tar1etas e Cr7 ito. Concepto. B$nciona&iento. Contratos :$e tienen l$'ar en el 6iste&a ()un"ue est4n incluidas en la presente Iolilla de contratos at picos, cabe advertir "ue las contrataciones hechas en el Siste&a de 0ar1eta de -r$dito ya no son at picas, pues desde principios de 1.>>>, con la sancin de la Ley H9.F?9 de 0ar1eta de -r$dito (L0-+, tales contratos son t picos (est4n espec 'ica&ente regulados por la ley+. ;echa la aclaracin cabe re'erirse, en pri&er lugar, al Siste&a de 0ar1eta de -r$dito, "ue no es un contrato sino un siste&a (con1unto de partes ordenadas y vinculadas de &odo tal "ue pueden considerarse un todo co&ple1o y coherente+, y "ue el a.1 de la L0- de'ine co&o un con1unto co&ple1o y siste&ati%ado de contratos individuales cuya 'inalidad es. a+ ,osibilitar al usuario e'ectuar operaciones de co&pra o locacin de bienes o servicios u obras, obtener pr$sta&os y anticipos de dinero del siste&a, en los co&ercios e instituciones adheridos, b+ 5i'erir para el titular responsable el pago o las devoluciones a 'echa pactada o 'inanciarlo con'or&e a alguna de las &odalidades establecidas en el contrato, c+ )bonar a los proveedores de bienes y servicios los consu&os del usuario en los t$r&inos pactados. La e!tensa de'inicin &erece algunos co&entarios. 1P+ Kueda claro "ue no es lo &is&o el siste&a "ue los &ltiples contratos "ue pueden darse dentro del siste&a. el siste&a es plurilateral, pues se integra con &ltiples contratos ("ue son bilaterales y se enu&eran &as adelante+ y con &ltiples partes (un e&isor, &as &ltiples usuarios, &as &ltiples proveedores+. *especto de $stas cabe decir. a+ 6l e&isor. segn el a.H de la L0- es la entidad 'inanciera, co&ercial, o bancaria, "ue e&ita 0ar1etas de -r$dito o haga e'ectivo el pago. ,uede haber, y de hecho hay, &as de una entidad e&isora (#isa, 5iners, )&erican 6!press, etc.+, pero cada una de ellas 'or&a un siste&a independiente, de &odo "ue en cada siste&a hay un solo un e&isor, b+ Los usuarios. son a"uellas personas "ue, teniendo una 0ar1eta de -r$dito a su no&bre, pueden reali%ar operaciones de co&pra o locacin de bienes y servicios en el Siste&a. 6l a.H de la L0- distingue entre /suario 0itular de 0ar1eta de -r$dito (a"uel "ue se hace cargo de todos los cargos y consu&os reali%ados personal&ente o por los autori%ados por $l &is&o+ y /suario adicional o bene'iciario de e!tensiones (a"uel "ue est4 autori%ado por el usuario titular para operar en el siste&a y tiene una 0ar1eta de -r$dito a su no&bre+. Bo obstante esta distincin, "ue es absoluta&ente v4lida, en lo sucesivo se hablar4 indistinta&ente de usuario o titular co&o si 'ueran sinni&os, salvo e!presa aclaracin en contrario. -abe se=alar "ue, para "ue un siste&a sea viable debe contar con un n&ero & ni&o de usuarios (esto depende de 'actores tales co&o el ta&a=o del &ercado+ y "ue una &is&a persona puede ser usuaria en dos o &as siste&as, pues estos son independientes entre s . -abe se=alar ade&4s "ue los usuarios co&o con1unto no constituyen una parte del siste&a, sino "ue cada usuario del siste&a es por s solo una parte, c+ Los proveedores o co&ercios. segn el a.H de la L0- es proveedor a"uel "ue en virtud del contrato celebrado con el e&isor, proporciona bienes, obras o servicios al usuario aceptando percibir el i&porte &ediante el Siste&a de 0ar1eta de -r$dito. )l igual "ue en el caso de los usuarios, debe haber un n&ero & ni&o de proveedores adheridos al Siste&a para "ue $ste sea viable y un &is&o proveedor puede adherirse a &as de un siste&a. )si&is&o, cabe advertir "ue los proveedores co&o con1unto no 'or&an una parte del Siste&a, sino "ue cada proveedor es por s solo una parte. HP+ 6l siste&a 'unciona del siguiente &odo. a+ 6l e&isor, una ve% constituido co&o tal, adhiere al siste&a a los proveedores &ediante contratos individuales celebrados con cada uno de ellos2 co&o se ha se=alado, necesita contar con un n&ero & ni&o de proveedores adheridos, sin per1uicio de lo cual puede seguir adhiriendo proveedores una ve% "ue ha alcan%ado el & ni&o y cuando el siste&a ya est4 'uncionando, b+ 6l e&isor, previo estudio de las condiciones de un candidato, acepta su solicitud y lo convierte en usuario, entreg4ndole una 0ar1eta de -r$dito a su no&bre para "ue opere en el Siste&a2 co&o se ha se=alado, necesita contar con un n&ero & ni&o de usuarios adheridos, sin per1uicio de lo cual puede seguir adhiriendo usuarios una ve% "ue ha alcan%ado el & ni&o y cuando el siste&a ya est4 'uncionando, c+ -ada usuario, para ad"uirir bienes o servicios de algn proveedor adherido al Siste&a, le presenta su 0ar1eta de -r$dito y, tras algunas veri'icaciones de rigor, la transaccin se reali%a, li&it4ndose el usuario a 'ir&ar un cupn, con lo cual el proveedor ad"uiere el derecho de recla&ar el pago al e&isor, d+ -ada proveedor adherido al Siste&a presenta peridica&ente al e&isor una Li"uidacin con todas las operaciones reali%adas, y el e&isor, tras las veri'icaciones de rigor y dentro del pla%o convenido, paga al proveedor la li"uidacin recibida &enos una "uita porcentual pactada en concepto de co&isin por ad&inistracin del Siste&a, e+ 6l e&isor env a peridica&ente a cada usuario un *esu&en de los gastos "ue ha e'ectuado con su 0ar1eta de -r$dito en el per odo in&ediata&ente anterior a la li"uidacin, y el usuario, tras las veri'icaciones de rigor, est4 obligado a pagarla en su totalidad o bien a pagar un &onto &enor, di'iriendo el pago del saldo. 3P+ 5entro del siste&a se dan variados contratos bilaterales, autno&os
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pero cone!os. a+ ;ay contratos individuales entre el e&isor y cada usuario, cada uno de los cuales se lla&a -ontrato de e&isin de 0ar1eta de -r$dito. 6ste es uno de los contratos t picos del siste&a y sobre $l se vuelve &as adelante, b+ ;ay contratos individuales entre el e&isor y cada proveedor, cada uno de los cuales se deno&ina -ontrato de pertenencia al Siste&a. 6ste es el otro contrato t pico del Siste&a y sobre $l se vuelve &as adelante, c+ ;ay contratos individuales variados entre los di'erentes usuarios y proveedores, lla&ados contratos de provisin, "ue son at picos, pues si bien se ase&e1an a ciertos contratos t picos (co&praventa, locacin de obra o de servicios+, di'ieren de ellos en cuanto al &ecanis&o de pago (hay pago con 0ar1eta y no cancelacin de contado+. Los di'erentes contratos "ue se suscitan en el siste&a, aun"ue son autno&os y bilaterales (celebrados por dos partes+, tienen una relacin de cone!in entre ellos "ue deriva del hecho de integrarse en un siste&a. ninguno de ellos puede sobrevivir o tiene sentido sin el tercero necesario "ue les proporciona el siste&a (e1. el contrato de e&isin de tar1eta entre el usuario y el e&isor resulta inviable (ine'ica%+ si no hay proveedores en el siste&a+. 6sta cone!idad necesaria entre contratos distintos y autno&os llev a &uchos autores (entre ellos Oayar+ a entender "ue no se trataba de contratos distintos, sino de relaciones contractuales distintas dentro de un nico contrato plurilateral. ) partir de la sancin de la ley H9.F?9, "ue estableci una clara distincin entre el siste&a plurilateral y los &ltiples contratos bilaterales autno&os "ue se dan dentro de $l, Oayar &odi'ic su punto de vista, adhiriendo a la tesis de la bilateralidad &ltiple en las tar1etas de cr$dito+ : La tar1eta e cr7 ito. De%inici*n. Di%erencias con otros instr$&entos si&ilares (6n el punto anterior se aludi en varias oportunidades a la 0ar1eta de -r$dito, ele&ento esencial del siste&a, sin llegar a de'inirla. ,ara hacerlo cabe re&itirse al a.G de la L0-, "ue te!tual&ente dice. se deno&ina gen$rica&ente 0ar1eta de -r$dito al instru&ento &aterial de identi'icacin del usuario, "ue puede ser &agn$tico o de cual"uier otra tecnolog a, e&ergente de una relacin contractual previa entre el titular y el e&isor. )&pliando la de'inicin, el a.9 de la L0da &as precisiones sobre los datos "ue deben estar contenidos en la 0ar1eta de -r$dito. no&bre y apellido del usuario, n&ero interno de inscripcin, 'ir&a olgra'a del usuario, 'echa de e&isin y de venci&iento de la 0ar1eta, identi'icacin del e&isor y de la entidad bancaria interviniente. 6l &is&o art culo aclara "ue la 0ar1eta debe estar dotada de los &edios "ue aseguren su inviolabilidad. La 0ar1eta de -r$dito es un ele&ento i&prescindible para operar en el siste&a y es el nico &edio idneo para ello, no debiendo con'und rsela con otras tar1etas de apariencia si&ilar y "ue ta&bi$n son de uso di'undido, pero "ue no son propias del Siste&a de 0ar1etas de -r$dito, co&o es el caso de. a+ La tar1eta de co&pra. es a"uella "ue algunos co&ercios entregan a sus clientes para reali%ar co&pras e!clusiva&ente en su estableci&iento y sucursales, dice el a.H inc. d, b+ La tar1eta de d$bito. es a"uella "ue los bancos entregan a sus clientes para "ue al e'ectuar co&pras o locaciones, los i&portes de las &is&as sean debitados directa&ente de la cuenta de ahorro o corriente bancaria del titular, dice el a.H inc. e. -o&o se ha se=alado, estas tar1etas no son 0ar1etas de -r$dito en el sentido legal del t$r&ino y no 'or&an parte del Siste&a de 0ar1etas de -r$dito, salvo, segn aclara el a.9? de la L0-, "ue est$n relacionadas con la operatoria de una 0ar1eta de -r$dito, en cuyo caso le son aplicables las disposiciones de la L0-+ M 1I4 El Contrato e E&isi*n e Tar1eta e Cr7 ito. Concepto # nat$rale0a 1$r2 ica. Caracteres. Co&paraci*n con otros contratos (Se ha dicho "ue el -ontrato de 6&isin de 0ar1eta de -r$dito es uno de los contratos t picos del Siste&a y es as pues, si bien la L0- no llega a de'inirlo, lo no&ina y legisla sobre $l (i&pone sus contenidos & ni&os, su 'or&a, sus nor&as de e1ecucin+. Supliendo la 'alta de de'inicin legal puede decirse "ue el contrato de e&isin de 0ar1eta de -r$dito es a"uel "ue celebran el e&isor y un usuario, "ue se per'ecciona &ediante la entrega al usuario de una 0ar1eta de -r$dito a su no&bre "ue lo incorpora al Siste&a, y en virtud del cual el e&isor se obliga a enviar peridica&ente al usuario un *esu&en de los consu&os "ue realice en el Siste&a, en tanto el usuario se obliga a cu&plir las nor&as de uso de la 0ar1eta y a pagar al e&isor los consu&os "ue realice vali$ndose de ella. )un"ue co&o se ha se=alado, la L0- no da una de'inicin de este contrato, enu&era con detalle los re"uisitos "ue $l debe contener (a.?+. el pla%o de vigencia de la 0ar1eta (co&ien%o y venci&iento de la relacin+, el pla%o de pago de las obligaciones "ue contraiga el titular, el porcentual de pago & ni&o, el &onto &4!i&o de operaciones autori%adas, las tasas de intereses co&pensatorios o 'inancieros, la tasa de inter$s punitorio, la 'echa de cierre de las operaciones, el tipo y &onto de cargos ad&inistrativos o de per&anencia en el siste&a, los procedi&ientos y responsabilidades en caso de p$rdida o sustraccin de la 0ar1eta, la 'ir&a del usuario titular y del apoderado del e&isor, las co&isiones 'i1as o variables por retiro de dinero en e'ectivo, las consecuencias de la &ora, una declaracin del usuario titular en el sentido de "ue los cargos en "ue se hay incurrido con &otivo del uso de la 0ar1eta son debidos y deben ser abonados contra la recepcin de un resu&en &ensual, las causales de suspensin, resolucin yTo anulacin del contrato. Sobre los caracteres de este contrato cabe decir. a+ 6s no&inado, pues la L0- le da no&bre (-ontrato de e&isin de 0ar1eta de -r$dito+, b+ 6s t pico, pues est4 espec 'ica&ente regulado por la L0-, c+ 6s 'or&al, pues la L0- le i&pone
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'or&as deter&inadas. debe redactarse en 'or&ularios debida&ente autori%ados y registrados por la autoridad de aplicacin, en e1e&plares de un &is&o tenor, con redaccin clara, y debe ser 'ir&ado por las partes, d+ 6s real, pues para "ue se per'eccione no basta el consenso de las partes sino "ue se re"uiere la entrega de la cosa "ue es ob1eto del contrato (la entrega de la 0ar1eta al usuario+, e+ 6s oneroso, pues las venta1as "ue de $l obtienen las partes resultan de sacri'icios correlativos, '+ 6s por adhesin, pues el usuario adhiere a las cl4usulas predispuestas unilateral&ente por el e&isor, g+ 6s de duracin, y de e1ecucin continuada y peridica, pues est4 en continua vigencia y da lugar a prestaciones peridicas (env o de res&enes, pagos+, h+ 6s bilateral en dos sentidos. co&o acto 1ur dico en cuanto concurren dos partes a su celebracin2 co&o contrato creditorio, en cuanto genera obligaciones personales rec procas y correspectivas en a&bas partes. Si bien la L0- ha hecho t pico este contrato, no pueden de1ar de se=alarse sus si&ilitudes con otros 'iguras 1ur dicas. a+ -on el contrato de cr$dito. hay si&ilitud en cuanto a "ue en a&bos casos se le concede al usuario una cantidad de dinero o cosas 'ungibles convertibles en dinero, con obligacin de ree&bolso al cabo de cierto tie&po2 sin e&bargo hay una di'erencia "ue es la e!istencia necesaria de un tercero (el proveedor+ en el Siste&a de la 0ar1eta de -r$dito, b+ -on la cuenta corriente. el contrato de e&isin de 0ar1eta de -r$dito se ase&e1a a una cuenta corriente "ue le abre el e&isor al usuario para pague en di'erido y peridica&ente lo "ue consu&a con su 0ar1eta, pero con una particularidad. en la cuenta se anotan los consu&os "ue el usuario hace de terceros (los proveedores+, lo cual hace "ue esta cuenta no se d$ aislada sino apareada con otra cuenta corriente "ue le abre cada proveedor al e&isor para "ue pague en di'erido y peridica&ente los consu&os de los usuarios autori%ados por $l, c+ -on el contrato a 'avor de tercero. en a&bos casos hay una relacin triangular, solo "ue en el contrato a 'avor de tercero, el bene'iciario es un tercero a1eno al contrato en s (no es parte, aun"ue tenga accin+, &ientras "ue en el Siste&a de 0ar1eta de -r$dito el bene'iciario es el titular de la 0ar1eta, el cual recibe un bene'icio virtual, "ue hace e'ectivo cada ve% "ue usa la 0ar1eta, d+ -on el dinero co&o &edio de pago. el pago con tar1eta no es pago en e'ectivo y por ende no tiene e'ecto cancelatorio de la obligacin de pago, pero tiene virtualidad para e!tinguir obligaciones (el a.G9 establece "ue si el titular ya le ha pagado al e&isor, "ueda liberado de pagarle al proveedor aun"ue $ste no haya cobrado del e&isor+ : El consenti&iento. La %or&aci*n el contrato (6l contrato de e&isin de tar1eta de cr$dito plantea el proble&a de c&o se da el consenti&iento, "ui$n es el o'erente y "uien el aceptante. )l respecto cabe decir "ue el tr4&ite co&ien%a cuando el 'uturo usuario 'ir&a una solicitud, la cual, tras las evaluaciones de rigor, es aceptada por el e&isor. )s planteadas las cosas pareciera "ue el 'uturo usuario es o'erente y el e&isor es aceptante. Sin e&bargo esto no puede ad&itirse, pues no es lgico "ue la parte predisponente (parte 'uerte+ i&ponga a la parte d$bil la aceptacin anticipada de las condiciones "ue piensa i&poner. Jas lgico es considerar "ue la solicitud no es una o'erta sino un &ero tra&ite previo "ue no obliga al solicitante, y "ue la o'erta parte del e&isor y se &ani'iesta por la e&isin de la tar1eta. si el usuario la acepta (aun"ue sea t4cita&ente, haciendo uso de ella+, tal acto e"uivale a aceptacin y per'ecciona el contrato. 6ste criterio es el "ue adopta la L0- cuando establece, en su a.8, "ue el contrato de e&isin de 0ar1eta de -r$dito "ueda per'eccionado slo cuando se 'ir&a el &is&o, se e&ite la 0ar1eta y el titular la recibe de con'or&idad. *ati'icando este criterio, el a.> establece "ue ni la solicitud de e&isin de la 0ar1eta ni la 'ir&a del 'iador generan responsabilidad alguna para el solicitante ni per'eccionan la relacin contractual+ M Otros aspectos el contrato e e&isi*n (la L0- contiene otras prescripciones sobre el contrato de e&isin de tar1eta, "ue en general tienden a proteger al usuario, indudable parte d$bil en este contrato por adhesin. 6ntre otras disposiciones se cita. a+ Bo se puede i&poner al usuario la prrroga auto&4tica del contrato, y si ella se hubiera pactado el usuario podr4 desistir de la prrroga con solo co&unicar su decisin con treinta d as de anticipacin, b+ 6l usuario puede concluir o resolver el contrato no recibiendo la 0ar1eta renovada o si&ple&ente co&unicando su voluntad resolutoria en cual"uier &o&ento por &edio 'ehaciente. 0a&bi$n puede pedir la resolucin parcial del contrato respecto de las tar1etas adicionales "ue oportuna&ente se hubieran entregado con su autori%acin, c+ Ser4n nulas las cl4usulas "ue i&porten renuncia del usuario a los derechos "ue le con'iere la L0-, las "ue autoricen al e&isor a ca&biar unilateral&ente las condiciones, las "ue i&pongan &onto 'i1o por atraso en el pago del *esu&en, las "ue i&pongan costos por in'or&ar la no valide% de la tar1eta por cual"uier causa, las no autori%adas por la autoridad de aplicacin, las "ue autoricen al e&isor la rescisin unilateral sin causa, las "ue pretendan la habilitacin directa de la v a e1ecutiva para el cobro de las deudas del usuario, las "ue prorroguen la 1urisdiccin establecida por ley, las "ue i&pli"uen t4cita adhesin a siste&as cone!os con el siste&a de 0ar1etas de -r$dito, e+ Se establecen los intereses &4!i&os a cobrar al titular. los co&pensatorios o 'inancieros no podr4n superar en &as del H9U a los "ue cobra el e&isor por pr$sta&os personales (y si el e&isor no es una entidad bancaria se to&a co&o re'erencia la tasa para pr$sta&os personales "ue 'i1e el Ianco -entral+2 los punitorios no podr4n superar en &as del 9FU a los co&pensatorios o 'inancieros. 0a&bi$n se 'i1an las 'echas
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aplicables para el c&puto de estos intereses+ R El Res$&en (6l a.HH establece "ue el e&isor deber4 con'eccionar y enviar &ensual&ente al titular un *esu&en detallado de las operaciones reali%adas por $l o sus autori%ados. Segn i&pone el a.H3, el *esu&en debe contener obligatoria&ente lo siguiente. identi'icacin del e&isor y de la entidad bancaria o co&ercial "ue opere con $l, identi'icacin del titular y los adherentes, 'echa de cierre del *esu&en presente y del pr!i&o, datos de cada operacin indicando 'echa, n&ero de cupn, no&bre del proveedor e i&porte, 'echas de venci&ientos de pago (actual, anterior y posterior+, l &ite de co&pra autori%ado, l &ite de cr$dito, tasas de intereses co&pensatorios y punitorios pactados y 'echas a partir de las cuales se aplican, &onto de pago & ni&o sin punitorios, &onto de deudas anteriores y de sus intereses no capitali%ables, pla%o para cuestionar el resu&en en lugar visible y destacado, detalle de deudas y gastos "ue se agregan a los consu&os reali%ados. 6l resu&en debe enviarse al do&icilio "ue haya 'i1ado el titular (a.HG+, "uien debe recibirlo con un & ni&o de cinco d as de anticipacin al venci&iento del pago, sin per1uicio de lo cual el e&isor debe poner a disposicin del titular un canal de co&unicacin per&anente para consultas (a.H9+. 6l titular dispone de un pla%o de treinta d as para cuestionar el *esu&en, debiendo detallar el error "ue le atribuye y aportar los datos "ue per&itan su esclareci&iento (a.H?+. 6l e&isor debe acusar recibo de la i&pugnacin dentro de los siete d as de recibida la &is&a y e!pedirse dentro de los treinta d as siguientes (a. H7+. Jientras dure la controversia el e&isor no podr4 i&pedir ni di'icultar el uso de la 0ar1eta al titular ni a los adherentes y tendr4 derecho a e!igir el pago & ni&o de los rubros no cuestionados (a.H8+. 5adas las e!plicaciones por el e&isor, el titular tendr4 siete d as para &ani'estar con'or&idad2 vencido tal pla%o sin "ue el titular se e!pida se tendr4n por aceptadas las e!plicaciones del e&isor. Si en ca&bio el titular recha%a las e!plicaciones, el e&isor dispondr4 de die% d as para resolver la cuestin, tras lo cual "uedar4 e!pedita la v a 1udicial para a&bas partes (a.H>+. ,ara evitar errores interpretativos, el a. 3F establece "ue el pago del & ni&o "ue 'igura en el *esu&en, antes del pla%o de i&pugnacin o &ientras se sustancia la &is&a, no i&plica la aceptacin del *esu&en+ M Operaciones en &one a e)tran1era (6l a.31 establece "ue si el usuario reali%a operaciones en &oneda e!tran1era, tiene la opcin de pagarlas en la &is&a &oneda o en la &oneda de curso legal en el pa s, to&ando co&o valor de coti%acin el "ue e!ista al &o&ento del e'ectivo pago del *esu&en, sin "ue el e&isor pueda agregar cargo e!tra alguno+ M /I4 El Contrato e Pertenencia al 6iste&a e Tar1etas e Cr7 ito. Concepto # nat$rale0a 1$r2 ica. Caracteres (6ste es el otro contrato t pico del Siste&a de 0ar1etas de -r$dito pues, si bien la L0- no lo de'ine, legisla sobre $l y lo regula, i&poniendo sus contenidos & ni&os, su 'or&a y sus e'ectos. Supliendo la 'alta de una de'inicin legal puede decirse "ue el -ontrato de ,ertenencia al Siste&a de 0ar1etas de -r$dito es a"uel "ue celebran el e&isor y un proveedor, en virtud del cual el e&isor incorpora al proveedor al Siste&a de 0ar1etas de -r$dito y se obliga a pagarle peridica&ente las operaciones "ue realice en $l, previa retencin de una co&isin preestablecida, en tanto el proveedor se obliga a proveer los bienes o servicios "ue produce o co&erciali%a a los usuarios del Siste&a, aceptando co&o co&probante de las operaciones los cupones 'ir&ados por los usuarios. )un"ue co&o se ha se=alado, la L0- no da una de'inicin de este contrato, enu&era con detalle los re"uisitos "ue $l debe contener (a.38+. debe ser aprobado por la autoridad de aplicacin y contener co&o & ni&o el pla%o de vigencia, los topes &4!i&os por operacin de la 0ar1eta de "ue se trate, el detalle de las co&isiones, intereses y cargos de cual"uier tipo, las obligaciones "ue surgen de la L0-, el pla%o y re"uisitos para la presentacin de las li"uidaciones, el tipo de co&probantes a presentar por las operaciones reali%adas y la &encin e!presa de la obligacin del proveedor de consulta previa sobre vigencia de la 0ar1eta. Sobre los caracteres de este contrato cabe decir. a+ 6s inno&inado, pues la L0- no le da un no&bre, aludiendo a $l si&ple&ente co&o el contrato entre el e&isor y el proveedor (no&brar un contrato por las partes "ue lo celebran no e"uivale a darle un no&bre+. La inno&inacin es incluso usual, pues no e!iste un no&bre usual nico "ue lo identi'i"ue. Oayar propone no&brarlo -ontrato de pertenencia al Siste&a de 0ar1etas de -r$dito, "ui%4 por"ue intenta establecer de ese &odo algn paralelis&o con el contrato de e&isin. a&bos tienen por e'ecto in&ediato el hecho de incorporar partes (usuarios, proveedores+ al Siste&a, b+ 6s t pico, pues la L0- legisla sobre $l y lo regula, c+ 6s 'or&al, pues la L0- le i&pone 'or&as deter&inadas. 5ebe ser aprobado por la autoridad de aplicacin, reunir contenidos & ni&os y redactarse en tantos e1e&plares co&o partes haya, todos de un &is&o tenor, d+ 6s consensual, pues, sin per1uicio de las 'or&as e!igibles, "ueda celebrado con el solo consenso de las partes, e+ 6s oneroso, pues las venta1as "ue de $l obtienen las partes resultan de sacri'icios correlativos, '+ 6s por adhesin, pues el proveedor adhiere a las cl4usulas predispuestas unilateral&ente por el e&isor (sin per1uicio de "ue, e!cepcional&ente, algunos proveedores grandes tales co&o una cadena de super&ercados, pueden negociar algunas cl4usulas+, g+ 6s de duracin, y de e1ecucin continuada y peridica, pues est4 en continua vigencia y da lugar a prestaciones peridicas (env o de li"uidaciones, pagos+, h+ 6s bilateral en dos sentidos. co&o acto 1ur dico en cuanto concurren dos partes a su celebracin2 co&o contrato creditorio, en cuanto genera
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obligaciones personales rec procas y correspectivas en a&bas partes+ M Relaciones entre e&isor # pro,ee or (6l 0 tulo 77 de la L0- se re'iere a las relaciones entre e&isor y proveedor, i&poniendo derechos y obligaciones a las partes. a+ 5eberes del e&isor. la pri&era y &as obvia obligacin del e&isor es la de pagar las li"uidaciones "ue le env a el proveedor (debe pagarlas en e'ectivo y en la 'echa pactada, y si paga con che"ues di'eridos, debe agregar los intereses co&pensatorios calculados con la &is&a tasa "ue el e&isor utilice para con los usuarios, dice el a.3?+. La L0i&pone un tope del 9U a las co&isiones "ue el e&isor cobra a los proveedores y no autori%a co&isiones di'erentes entre proveedores de un &is&o rubro, salvo "ue tales di'erencias sean &enores al 3U. )de&4s de la obligacin de pago, el e&isor tiene un deber de in'or&acin para con el proveedor, "ue consiste en la obligacin de su&inistrarle sin cargo todos los &ateriales e instru&entos de identi'icacin y publicaciones sobre los usuarios del siste&a, en hacerles conocer el r$gi&en de p$rdidas y sustracciones al "ue est4n su1etos, y en in'or&arles de las cancelaciones de tar1etas por sustraccin, por p$rdida, por voluntad del usuario o por resolucin contractual (a.3H+. Las cancelaciones de tar1etas antes de su venci&iento (por cual"uier causa+ deben ser in'or&adas al proveedor in&ediata&ente y la 'alta de in'or&acin nunca debe per1udicar al proveedor (a.33+, b+ 5eberes del proveedor. el a.37 enu&era cuatro obligaciones del proveedor. aceptar todas las tar1etas de cr$dito "ue cu&plan con las disposiciones de la L0-, veri'icar sie&pre la identidad del portador de la tar1eta, no e'ectuar di'erencias de precio entre operaciones al contado y con tar1etas, solicitar autori%acin al e&isor en todos los casos. 6l a.3G aclara "ue las transgresiones a la regulacin vigente ser4n inoponibles al proveedor, si el e&isor ya hubiera cobrado al titular los i&portes cuestionados+ : !I4 El Contrato e Pro,isi*n o Cons$&o en el 6iste&a e Tar1etas e Cr7 ito. Concepto. Nat$rale0a 9$r2 ica (-o&pletando el con1unto de contratos "ue se dan dentro del Siste&a de 0ar1etas de -r$dito, cabe re'erirse a los contratos "ue se celebran entre usuarios y proveedores para la co&praventa o locacin de bienes, obras y servicios, usando la 0ar1eta. 6stos contratos no est4n regulados por la L0- ("ue apenas alude a ellos en algunos art culos+ y ta&poco cabe asi&ilarlos a co&praventas o locaciones t picas, pues di'ieren de ellos en un ele&ento esencial, cual es el &ecanis&o de pago. ,uede decirse por ello "ue se trata de contratos bilaterales at picos, sin per1uicio de se=alar "ue, por tratarse de contratos de consu&o o de provisin de bienes y servicios para consu&o, est4n alcan%ados por la Ley HG.GHF de 5e'ensa del -onsu&idor, pues esta ley no distingue entre consu&idores "ue pagan de contado y consu&idores "ue pagan con tar1eta. La lti&a e!presin se pone entre co&illas por"ue el lla&ado pago con tar1eta no es en rigor un pago ni tiene e'ecto cancelatorio, toda ve% "ue con la sola 'ir&a del cupn el usuario no se libera de su obligacin, lo "ue reci$n acontece cuando le paga al e&isor el *esu&en de sus operaciones. )s lo establece el a.G9 de la L0- "ue dice "ue el titular "ue hubiera abonado sus cargos al e&isor "ueda liberado 'rente al proveedor de pagar la &ercader a o servicio, an cuando el e&isor no abonara al proveedor. 6!cepto por esta particularidad propia del siste&a, en lo de&4s los contratos de provisin son iguales a los contratos t picos e"uivalentes (co&praventa, locacin+, lo "ue "ueda evidenciado con la lectura del a.G3 de la L0- "ue dice "ue el e&isor es a1eno a las controversias "ue se susciten entre el titular y el proveedor derivadas de las prestaciones convenidas, salvo "ue el e&isor pro&oviere los productos o al proveedor, pues garanti%a con ello la calidad del producto o servicio (cabe aclarar "ue, si bien el e&isor es a1eno a la relacin entre el proveedor y el usuario, tiene el derecho de resolver su v nculo con el proveedor "ue incurre en incu&pli&iento de sus obligaciones para con el usuario, segn dispone el a.GG+ M El 6iste&a e Tar1etas e Cr7 ito # la acci*n e1ec$ti,a e co(ro (/no de los grandes proble&as "ue se planteaban antes de la sancin de la L0- era el relativo a si las deudas i&pagas "ue se generaban en el Siste&a (las deudas de los usuarios para con el e&isor por res&enes i&pagos, las deudas del e&isor para con los proveedores por li"uidaciones i&pagas+ eran susceptibles de recla&arse por v a de un 1uicio e1ecutivo o deb an recla&arse por v a de un 1uicio ordinario. La 'alta de una legislacin concreta sobre el particular trans'iri el proble&a a los 1ueces, "uienes se pronunciaron de &anera dispar generando una 1urisprudencia contradictoria sobre el te&a. hubo 'allos "ue aceptaron la valide% de los t tulos (contratos, res&enes, li"uidaciones+ para habilitar directa&ente la v a e1ecutiva, otros "ue solo los ad&itieron co&o &edios para preparar la v a e1ecutiva y otros "ue ni si"uiera los aceptaron co&o &edios preparatorios, i&poniendo el 1uicio ordinario para recla&ar el pago. La sancin de la L0- ha puesto 'in a estas controversias, pues establece la valide% de los t tulos co&o &edios para preparar la v a e1ecutiva. 1P+ ,ara las deudas "ue tiene el titular para con el e&isor, el a.3> dice "ue el e&isor podr4 preparar la v a e1ecutiva contra el titular, de con'or&idad con las leyes procesales, pidiendo el reconoci&iento 1udicial del -ontrato de 6&isin y del *esu&en de -uenta (a&bos elaborados segn las 'or&as legales e!igibles+ y aco&pa=ando su pedido con dos declaraciones 1uradas. una "ue a'ir&e "ue no hubo denuncia de p$rdida de la 0ar1eta por parte del titular antes de la &ora y otra "ue a'ir&e "ue no hubo cuestiona&iento del *esu&en previo a la &ora por parte del titular, HP+ ,ara las deudas "ue tiene el e&isor con un proveedor, el a.GF
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establece "ue el proveedor podr4 preparar la v a e1ecutiva contra el e&isor, pidiendo el reconoci&iento 1udicial del -ontrato de ,ertenencia, de las constancias de las operaciones contenidas en la li"uidacin, y de la li"uidacin. 6l a.G1 establece "ue se pierde el derecho a la preparacin de la v a e1ecutiva (sin per1uicio de la subsistencia del derecho a 1uicio ordinario+, cuando no se renan los re"uisitos e!igidos en los arts. anteriores, o cuando los contratos o el resu&en no renan los re"uisitos "ue e!ige la L0-+ M Otras isposiciones e la le# /@.H=@ (a+ 6l a.G? establece la nulidad de las cl4usulas "ue e!oneren de responsabilidad a cual"uiera de las partes del contrato, b+ 6l a.G7 establece "ue la accin e1ecutiva prescribe al a=o y la ordinaria a los tres a=os, c+ 6l a.G8 establece &ultas para el e&isor "ue incurra en 'altas graves, incluyendo la posibilidad de cancelarle su autori%acin para operar. 6n caso de darse este supuesto, aclara el a.G>, el titular no pierde el derecho a iniciar acciones civiles y penales para obtener inde&ni%acin y para "ue se apli"uen las sanciones penales "ue "uepan, d+ 6l a.9F establece "ue ser4n autoridades de aplicacin de la L0- el Ianco -entral en lo "ue respecta a cuestiones 'inancieras y la Secretar a de 7ndustria, -o&ercio y Jiner a de la Bacin en lo re'erido a cuestiones co&erciales, e+ 6l a.91 i&pone al e&isor la obligacin de i&ple&entar un siste&a de denuncias per&anente "ue per&ita al usuario denunciar de in&ediato la p$rdida o sustraccin de su 0ar1eta, y "ue registre y nu&ere las denuncias, '+ 6l a.9H establece las co&petencias 1udiciales para las controversias, declarando co&petente al 1ue% del do&icilio del usuario o del proveedor en los di'erendos "ue ellos tengan con el e&isor, g+ 6l a.93 proh be a los e&isores in'or&ar a terceros (e!cepto al Ianco -entral+ datos personales y de conducta de los usuarios "ue no cu&plen, i&poni$ndoles responsabilidad en caso de violar esta disposicin, h+ 6l a.97 establece "ue la L0- es de 3rden ,blico+. ?. @4 Contratos cele(ra os por &e ios in%or&ticos. Concepto. Caracter2sticas (-o&o consecuencia del velo% desarrollo de las teleco&unicaciones y de la in'or&4tica en las lti&as d$cadas, ha surgido y cobrado auge una nueva 'or&a de contratar, caracteri%ada por celebrarse a trav$s de co&putadoras. 6l rit&o de desarrollo en este ca&po es tan velo% "ue cada d a surgen nuevas posibilidades y &odalidades de contratacin, lo "ue di'iculta su oportuna regulacin legal. 7ncluso la doctrina se ve sobrepasada por el rit&o del progreso tecnolgico, haciendo "ue &uchos an4lisis doctrinarios recientes resulten hoy superados. Bo obstante este conte!to, es posible establecer algunas pre&isas b4sicas sobre la cuestin, partiendo del hecho concreto e indudable de "ue, detr4s de las co&putadoras, las redes integradas y los pulsos electro&agn$ticos, hay sie&pre personas, seres hu&anos libres e inteligentes, a los cuales cabe atribuirles en lti&a instancia cual"uier acto e!teriori%ado por las co&putadoras. 6n ese conte!to poco i&porta si en'rente de una co&putadora hay real&ente una persona "ue est4 e'ectiva&ente dialogando con otra a trav$s del aparato o si la co&putadora "ue pregunta y responde, "ue o'rece y acepta, acta auto&4tica&ente, respondiendo a un progra&a preinstalado. en lti&a instancia ella no es &as "ue el instru&ento del "ue se vale una persona para &ani'estar su voluntad (co&o lo es el lengua1e hablado o el escrito+, y es esa persona la responsable lti&a de lo "ue la co&putadora hace o dice. 5esde tal punto de partida se deben anali%ar los contratos celebrados por &edios in'or&4ticos, intentando establecer c&o se e!teriori%an las voluntades de las partes, cu4ndo las partes son ausentes o presentes entre s , "u$ valor tienen las o'ertas "ue se hacen por la red in'or&4tica, c&o se &ani'iesta el consenti&iento, c&o se prueban estos contratos, etc. 6s lo "ue se intentar4 en lo "ue sigue+ : La eclaraci*n ne'ocial. A$tono&2a pri,a a (Qa se ha hecho &encin a "ue las co&putadoras no tienen autono& a sub1etiva ni voluntad propia, de &odo "ue cual"uier declaracin "ue e&ane de ellas es atribuible a "uien la opera o a "uien la ha progra&ado para "ue acte auto&4tica&ente (se sobreentiende "ue si el operador o el progra&ador son agentes de otra persona, ' sica o 1ur dica, la declaracin negocial se atribuye 'inal&ente a la persona ' sica o 1ur dica para la "ue traba1an+. )s pues, "ueda claro "ue el principio de la autono& a de la voluntad, ele&ento b4sico en la 0eor a del -ontrato, es aplicable sin ca&bio alguno a los contratos celebrados por &edios in'or&4ticos+ : Contratos entre presentes # entre a$sentes (La cuestin acerca de si los contratantes son ausentes o presentes entre s , cobra auge en las contrataciones por &edios in'or&4ticos, "ue general&ente tienen lugar entre personas "ue est4n distanciadas ' sica&ente. Se ha visto ya "ue lo "ue cuenta no es la distancia ' sica "ue separa a los contratantes, sino la distancia 1ur dica, entendida co&o a"uella cuya relevancia es tal "ue i&pide "ue las partes se co&uni"uen instant4nea&ente. ,ues bien, aplicando este criterio a los contratos celebrados por &edios in'or&4ticos, ellos ser4n entre presentes cuando las partes dialoguen en tie&po real (co&o ocurre con el chateo entre personas "ue est4n e'ectiva&ente operando sus co&putadoras o con "uien dialoga con una co&putadora progra&ada para recibir y e&itir deter&inadas declaraciones en 'or&a in&ediata+. 6n ca&bio ser4 entre ausentes si una o a&bas co&putadoras est4n progra&adas solo para recibir declaraciones y guardarlas en una &e&oria, de &odo "ue el operador pueda leerlas despu$s (co&o ocurre con los e:&ails, cuando su titular no los lee de in&ediato+. 6stablecido el
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car4cter de los contratantes (ausentes o presentes+ les ser4n aplicables a la negociacin y al contrato las nor&as "ue i&pone el -digo -ivil en cuanto a la o'erta y la aceptacin, a la autono& a y caducidad de la o'erta y a las consecuencias de su revocacin, aplicando segn corresponda, las teor as de la e!pedicin o de la recepcin (ver Iolilla 777+, para establecer cu4ndo se produce el consenti&iento y "ueda concluido el contrato+ : La %or&a. Per%ecciona&iento el contrato (,uede decirse "ue la 'or&a del contrato es el con1unto de &edios con "ue las partes e!teriori%an su voluntad, los cuales son i&puestos por la ley o convenidos por las partes, sea a los 'ines probatorios o co&o re"uisito esencial de e!istencia del contrato. 6n los contratos por co&putadoras la 'or&a consiste en pulsos electro&agn$ticos, los cuales son decodi'icados por la co&putadora para convertirlos en lengua1e entendible, visuali%able en una pantalla o reproducibles en la i&presora. 6l proceso de decodi'icacin es casi instant4neo, pero slo se activa cuando el operador decide leer la declaracin recibida (un &ensa1e recibido por e:&ail "ue an no ha sido abierto, est4 guardado en 'or&a de pulsos electro&agn$ticos, y por lo tanto an no est4 decodi'icado ni es conocido por el receptor "ue ya lo ha recibido+. 6!iste una discusin doctrinaria a nivel internacional acerca de cu4l es el &o&ento en "ue el contrato "ueda per'eccionado. hay "uienes dicen "ue ello ocurre cuando los pulsos electro&agn$ticos ingresan a la co&putadora del receptor, en tanto otros sostienen "ue ello ocurre cuando los pulsos son decodi'icados por el receptor, es decir cuando $ste lee sus &ensa1es (el proble&a, co&o puede advertirse, se plantea en los contratos entre ausentes, pues cuando las partes dialogan en tie&po real, recepcin y decodi'icacin son si&ult4neos+. La c4tedra, siguiendo a Stiglit%, entiende "ue el contrato "ueda per'eccionado cuando los pulsos electro&agn$ticos ingresan en la co&putadora del receptor y no cuando $ste los lee, pues ello es consecuente con la teor a de la e!pedicin (atenuada por la teor a de la recepcin+ a "ue adhiere el --+ : Criterios e atri($ci*n e la eclaraci*n e ,ol$nta (6n los contratos tradicionales "ue se 'or&ali%an por escrito las personas esta&pan su 'ir&a al pie, con lo cual se establece una relacin un voca entre cada persona y su 'ir&a, "ue per&ite atribuir la declaracin de voluntad al 'ir&ante (no es un &$todo per'ecto, pero tiene un alto porcenta1e de certe%a+. 6n los contratos celebrados por co&putadora es &as di' cil atribuir la declaracin de voluntad a una deter&inada persona pues no hay una relacin un voca. cual"uier persona puede, a trav$s de una co&putadora, adoptar la identidad de otro y hacer declaraciones por ella. Si bien se han probado varios &$todos para dar seguridad a las transacciones en lo re'erente a la identidad de los part cipes (claves de acceso, ,7B, passXord, etc+ todos han &ostrado 'alibilidad. Sin e&bargo los progresos tecnolgicos est4n aportando nuevos &$todos tales co&o identi'icacin de la vo%, lectura de la retina ocular o huellas digitales, "ue per&iten establecer con alt si&o grado de certe%a la identidad del declarante. -abe esperar "ue la legislacin ad&ita estos &$todos de identi'icacin a 'in de dotar a las contrataciones hechas por co&putadora de &ayor seguridad 1ur dica+ 8 La pr$e(a. La c$esti*n en el Pro#ecto e Ani%icaci*n (Si la ley no i&pone una 'or&a deter&inada a ciertos contratos, las partes son libres de 'or&ali%arlos co&o "uieran, incluso d4ndoles la 'or&a de pulsos electro&agn$ticos contenidos en un disco de &e&oria o en una cinta. ) esto se le lla&a docu&ento electrnico, pues constituye una cosa representativa de un hecho y est4 dotado de la corporalidad propia del pulso electrnico. 0al docu&ento tiene la particularidad de no poder interpretarse directa&ente, sino "ue es &enester valerse de un dispositivo de decodi'icacin y salida "ue per&ita leerlo en una pantalla e i&pri&irlo. 6sta circunstancia di'iculta su ad&isin co&o prueba en el &arco legal vigente, pues el i&preso no es en s &is&o el instru&ento contractual sino una copia o reproduccin de $l, "ue ni si"uiera est4 'ir&ada por las partes, de &odo "ue no se est4 ante una escritura en el sentido legal del t$r&ino (no es una escritura privada pues no est4 'ir&ada, &ucho &enos es una escritura pblica+. )nte esto cabe actuali%ar la legislacin para dar cabida a estos instru&entos, dot4ndolos de valor probatorio. 6n tal sentido es auspicioso el ,/, cuyo a.>78 establece "ue son instru&entos particulares los i&presos, los registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cual"uiera 'uese el &edio e&pleado, los registros de pensa&ientos o in'or&acin+.
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Ap$ntes
e Contratos
5e'iniciones y conceptos principales Bolilla $no. generalidades

1.a4 Contrato3 e%inici*n: J+a# contrato c$an o ,arias personas se ponen e ac$er o so(re $na eclaraci*n e ,ol$nta 3 para re'lar s$s erec+osK Ca.1.1!"4. 6sta de'inicin se debe interpretar con criterio A&plio3 entendiendo "ue los contratos pueden abarcar todas las vicisitudes de las obligaciones (su creacin, su e!tincin, su &odi'icacin, su trans&isin+ y pueden re'erirse a todo tipo de derechos (personales, reales+. /.a4 Nat$rale0a 1$r2 ica el contrato. a+ 0eor a del supuesto de hecho. el contrato no es ley, es un hecho al "ue la ley le otorga e'ectos 1ur dicos (errada+, b+ Teor2a nor&ati,a: el contrato es $na le# pri,a a :$e las partes se a$toi&ponen li(re&ente3 entro e los l2&ites :$e %i1a la le# (correcta+. 0a&bi$n se la lla&a Teor2a e la a$tono&2a e la ,ol$nta . /.(4 6$(1eti,i a co&ple1a # (ilaterali a : s*lo +a# contrato en el acto s$(1eti,a&ente co&ple1o (ilateral (&as de un su1eto, &as de un centro de inter$s+, es decir cuando hay ,ol$nta es istintas :$e se cr$0an # se enc$entran. @.a4 Re:$isitos el contrato: 1P+ Di,isi*n clsica. ele&entos esenciales (necesarios+, naturales (sobreentendidos+ y accidentales (voluntarios+2 HP+ Di,isi*n &o erna. pres$p$estos (pree!istentes al contrato. capacidad, idoneidad del ob1eto+, ele&entos (intr nsecos del contrato. esenciales, naturales, accidentales+, circ$nstancias (e!tr nsecos al contrato, pero no anteriores a $l. lugar, tie&po+.
Bolilla
os. clasi'icaciones de los contratos
1. a4 Clasi%icaci*n e los contratos por s$ %in # por s$ o(1eto . a4 Por s$ %in. de creacin, de e!tincin, de &odi'icacin, o de trans&isin de derechos (ta&bi$n pueden ser &i!tos+, (4 Por s$ o(1eto in&e iato. sobre derechos reales, o sobre derechos personales (ta&bi$n pueden ser &i!tos+. -o&binando a&bas clasi'icaciones se dice. Jsi el contrato es e creaci*n e erec+os # s$ o(1eto es $n erec+o personal se eno&ina Contrato Cre itorio.. /.a4 Contrato cre itorio (ilateral Co sinala'&tico4: c$an o a&(as partes :$e an o(li'a as # las o(li'aciones son rec2procas (estos se lla&a sinalag&a+. La categor a de los sinalag&4ticos i&per'ectos no e!iste. si no hay sinalag&a desde el principio, no puede surgir despu$s. Contrato cre itorio $nilateral: c$an o %alta al'$na e las os con iciones e (ilaterali a . /.(4 Contrato 'rat$ito. c$an o otor'a $na ,enta1a a $na parte sin necesi a e reali0ar $n sacri%icio correlati,o. Contrato oneroso. c$an o i&pone ,enta1as # sacri%icios a a&(as partes. La onerosidad ad&ite grados y se &ide co&parando las venta1as con los sacri'icios (si hay de&asiada desproporcin cabe la anulacin del contrato+.
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/.c4 Contrato oneroso aleatorio. c$an o las ,enta1as o p7r i as para las partes o para $na sola e ellas epen en e $n aconteci&iento incierto . Bo con'undirlo con el contrato condicional (en $ste la e!istencia &is&a del contrato depende del cu&pli&iento de una condicin+, pues un contrato puede ser a la ve% aleatorio y condicional. Los contratos aleatorios e(en serlo para a&(as partes. si slo una de las partes asu&e riesgo sobre su venta1a el contrato es il cito y nulo. Contrato oneroso con&$tati,o: c$an o las ,enta1as # es,enta1as para a&(as partes son ciertos. /. 4 Contrato %or&al Co sole&ne4: c$an o la le# le i&pone %or&as eter&ina as para :$e ten'a ,ali e0 (a.1.18G. deben ser hechos con escritura pblica. co&praventas e hipotecas de in&uebles, particiones e!tra1udiciales de herencia, contratos de sociedad, convenciones &atri&oniales, constitucin de dote, renta vitalicia, cesin o renuncia de herencia, poderes especiales para 1uicio y de ad&inistracin2 a.1.1>3. deben ser hechos por escrito los contratos por &as de die% &il pesos+. Contrato no %or&al Co no sole&ne4: c$an o la le# no le i&pone %or&as eter&ina as para :$e ten'a ,ali e0 (aun"ue puede i&poner ciertos recaudos a los 'ines de la prueba+. /.e4 Contrato cre itorio consens$al: c$an o :$e a concl$i o por el solo consenti&iento e las partes Contrato cre itorio real: c$an o para s$ e%ecti,a concl$si*n se re:$iere3 a e&s el consenti&iento3 la entre'a e la cosa so(re la :$e ,ersa el contrato (J atio rei+. -ontratos &anuales (&icronegocios cotidianos+. en estos la dacin de la cosa 'unciona a la ve% co&o e!presin de la voluntad de las partes y co&o cu&pli&iento del contrato. Se celebran y se e1ecutan en el &is&o acto. Son consensuales. !.a4 Contrato no&ina o: c$an o la le# le pone no&(re. Contrato inno&ina o: c$an o la le# no le pone no&(re. Contrato t2pico: c$an o est re'$la o por la le#. Contrato at2pico: c$an o no enca1a en nin'$no e los tipos pre,istos en la le#. (Se interpreta aplicando directa&ente las reglas generales de los contratos o, subsidiaria&ente, las reglas propias de algn tipo se&e1ante. J$todos de interpretacin. a+ 5e la absorcin. aplicar las nor&as del contrato no&inado "ue &as prevale%ca en las cl4usulas (si&plista+, b+ 5e la co&binacin. desco&poner el contrato en sus partes y aplicar a cada parte las reglas del tipo a "ue corresponden (co&plicado+, c+ 5e la aplicacin analgica. aplicar a todo el contrato las reglas del contrato t pico &as parecido (si&plista+. Lo &e1or (aun"ue co&plicado+ es co&binar los tres &$todos. Casos inter&e ios. se dan cuando hay unin de contratos (son contratos t picos separados, pero encadenados (e1. venta seguida de al"uiler+, debiendo tratarse cada uno segn su tipo+2 cuando hay contratos &i!tos (son contratos t picos reunidos y co&binados en un solo instru&ento (e1. venta con ele&entos de donacin+, cuando hay contratos usual&ente t picos (son at picos en cuanto no est4n no legislados, pero t picos por su uso di'undido. el ahorro previo, el contrato de su&inistro, el de gara1e+ !.(4 Contrato e e1ec$ci*n in&e iata. cuando la entrega de la cosa vendida y del pago por ella tienen lugar al &o&ento &is&o de celebrarse el contrato2 contrato e e1ec$ci*n i%eri a . cuando la entrega de la cosa vendida es instant4nea y el pago puede postergarse un cierto tie&po o viceversa. Contrato instantneo. cuando la prestacin dura un instante2 contrato e $raci*n. cuando la prestacin se prolonga en el tie&po, pudiendo ser continua, peridica o escalonada. !.c4 Contrato con e%ecto personal: c$an o inci e en el ca&po e los erec+os personales (e1. crea obligacin de pagar+ Contrato con e%ecto real: c$an o inci e en el ca&po e los erec+os reales (e1. trans'iere propiedad+. ?.a4 Contrato ca$sa o: c$an o la atri($ci*n :$e otor'a se %$n a en $na ca$sa e)istente # l2cita. 6n tal caso la causa de la atribucin debe ser probada por el interesado en hacerla valer. En 'eneral n$estro siste&a es ca$salista. la tradicin trans'iere do&inio cuando se 'unda en 1usta causa (en 1usto t tulo+, de lo contrario la traslacin de do&inio no se veri'ica. Contrato a(stracto: c$an o la atri($ci*n :$e otor'a es ,li a por s2 &is&a3 in epen iente&ente e la ca$sa o ra0*n en :$e se %$n e (e1. pagar$ al portador+.
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?.(4 Contrato a re%er7n $&. cuando la declaracin de voluntad de una o de a&bas partes no basta para darle valide%, re"uiri$ndose la ho&ologacin de un tercero. 5istinto del contrato preli&inar, pues no genera obligacin de contratar. -ontrato nor&ativo. cuando no es obligatorio celebrarlo pero, si se celebra, "ueda necesaria&ente su1eto a deter&inadas nor&as y disposiciones (e1. contrato de traba1o+. -ontrato colectivo. cuando no es individual sino "ue obliga a todas las personas "ue adhieren a $l (e1. contrato colectivo de traba1o+. -ontrato abierto. cuando no se agota en sus partes iniciales, sino "ue ad&ite "ue terceros accedan a $l a posteriori de su celebracin (e1. contrato de sociedad+. ?.c4 Contrato pl$rilateral: cuando reGne tres re:$isitos. a4 Tiene tres o &as partes (parte no es sinni&o de persona sino de centro de inter$s+, (4 La pl$rilaterali a es e,ent$al # no necesaria Cel contrato sobrevive si las partes se reducen a slo dos, aun"ue de1a de ser plurilateral+, c4 Tiene estr$ct$ra asociati,a # $ni a %$ncional (hay un 'in co&n+. 6stos contratos, en los cuales hay &ultiplicidad de v nculos, se caracteri%an por el hecho de "ue las vicisitudes "ue su're un v nculo particular no esencial no se propagan al resto del contrato ni deter&inan su nulidad. 61. la sociedad. @.a4 Li(erta e concl$si*n: es la li(erta e contratar o e no contratar . 6n principio hay libertad de conclusin, aun"ue con l &ites y e!cepciones (preli&inar de contrato "ue obliga a contratar, prohibicin a ciertas personas para "ue celebren ciertos contratos, contratacin 'or%osa con &onopolios+. Li(erta e con%i'$raci*n: es la li(erta e elecci*n e la %or&a # el conteni o el contrato. 6n principio hay libertad de con'iguracin, pero la ley i&pone deter&inadas 'or&as a los contratos en &uchos casos, y las e&presas las "ue i&ponen condiciones en los contratos por adhesin. @.(4 Preli&inar e contrato: es $n contrato :$e o(li'a a concl$ir otro contrato . Supone li&itacin de la libertad de conclusin y de con'iguracin, pero no i&puesta por la ley o las e&presas, sino autoi&puesta por las partes. 6s un contrato per'ecto, con su propia tipicidad. 6s distinto de las tratativas previas ("ue no obligan+ y de la o'erta irrevocable y el testa&ento ("ue son unilaterales+. El preli&inar sie&pre o(li'a al :$e lo s$scri(e # sie&pre es (ilateral .
Bolilla tres. consenti&iento

1.a4 Ele&entos el acto ,ol$ntario . son dos3 la ,ol$nta interna # la e)teriori0aci*n. La voluntad puede e!teriori%arse de tres 'or&as (segn la ley+. a4 Co&o pres$nci*n. cuando la ley da por e!istente una cierta voluntad, an cuando de hecho ella no e!ista 3 (4 Co&o silencio. el silencio vale co&o declaracin de voluntad s*lo en al'$nos casos, c4 Co&o eclaraci*n. es la 'or&a &as usual, puede ser e!presa o t4cita. 1.(4 No coinci encia entre la ,ol$nta interna # la e)teriori0aci*n: si no coinciden3 +a# :$e ,er c$l pre,alece. a+ 0eor a de la voluntad. prevalece la voluntad interna, ya "ue sin voluntad psicolgica no hay contrato. 6l proble&a es c&o conocer la voluntad interna. 6sto crea inseguridad 1ur dica, b+ 0eor a de la declaracin. prevalece la declaracin. 6l proble&a es "ue el signi'icado de las palabras depende del conte!to, c4 Teor2a ecl7ctica: co&bina las dos teor as anteriores, aun"ue apoy4ndose &as en una o en la otra. 6s el criterio :$e aplica n$estro CC, apoy4ndose principal&ente en la teor a de la declaracin Cen 'eneral pre,alece la e)teriori0aci*n4. 1.c4 El ele&ento eter&inante e la ,ol$nta 1$r2 ica: es la Jintentio i$ris (intencin de las partes de "ue el acto "ue celebran tenga e'ectos 1ur dicos+. <usta&ente en eso se di'erencian el si&ple acto y el acto 1ur dico (el contrato+. $ste tiene intentio iuris. 1. 4 Consenti&iento: viene de co& senti&iento (co&n senti&iento+, lo "ue signi'ica "ue no alude a la voluntad de un solo su1eto, sino a os ,ol$nta es C os senti&ientos4 :$e se cr$0an # coinci en. solo +a# consenti&iento en el acto (ilateral (e1. la accin de contratar+. 6l a.1.1?? dice el consenti&iento debe &ani'estarse por la o'erta de una parte D la aceptacin de la otra. -on el consenti&iento un contrato "ueda concluido.
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/.a4 O%erta: es un acto 1$r2 ico $nilateral estina o a inte'rarse en $n contrato # :$e constit$#e la penGlti&a e)presi*n e ,ol$nta pre,ia a la concl$si*n el contrato . ,ara ser v4lida debe cu&plir cuatro re"uisitos. 1P+ Ser co&pleta, de &odo "ue se pueda responder solo con un s o un no, HP+ )decuarse a la %or&a le'al, 3P+ ;acerse con Jintentio i$ris, GP+ 5irigirse a persona eter&ina a (pero la ley de 5e'ensa del -onsu&idor convalida la o'erta a personas indeter&inadas+. ;ay "ue anali%ar dos cuestiones en la o'erta. 14 6$ a$tono&2a (si vive por s &is&a o caduca con la &uerte o incapacidad del o'erente+, /4 6$ po er ,inc$lante (si obliga al "ue la 'or&ula o puede ser revocada por $l+. Sobre esto hay tres teor as. a+ -l4sica. la o'erta es no autno&a y no vinculante, b+ Joderna. la o'erta es autno&a y vinculante, c+ 7nter&edia. la o'erta es no autno&a y no vinculante, pero el o'erente es responsable por caducidad o revocacin. 6l -adhiere a la teor a inter&edia. la o%erta p$e e ser retracta a &ientras no +a#a si o acepta a3 pero si la otra parte +$(iere acepta o i'noran o la ca $ci a o re,ocaci*n3 p$e e recla&ar in e&ni0aci*n Ca.1.1@=4. 6l proble&a es deter&inar cu4ndo se produce la aceptacin, si el trato es entre ausentes. 14 C$an o el aceptante re&ite la resp$esta (teor2a e la e)pe ici*n, "ue se aplica para la revocacin+, /4 C$an o el o%erente reci(e la resp$esta (teor2a e la recepci*n, "ue se aplica con e'ecto retroactivo para la caducidad+. /.(4 Aceptaci*n: es un acto 1$r2 ico $nilateral3 constit$i o por $na e)presi*n e ,ol$nta en principio iri'i a al o%erente # :$e3 sien o con'r$ente con la o%erta3 es apta para cerrar el contrato. 5ebe reunir tres re"uisitos para ser v4lida. 1P+ Ser con'r$ente con la o'erta, HP+ )decuarse a la %or&a le'al, c+ (or&ularse estando la o%erta ,i'ente # s$(sistente , no cuando ya caduc o se revoc. Si la aceptacin se hace con estos re"uisitos 3 $na ,e0 +ec+a3 el contrato :$e a concl$i o. !.a4 Concepto 1$r2 ico e a$sencia . dos personas se dicen ausentes una de la otra, cuando entre ellas &edia una (arrera 1$r2 ica rele,ante, sea en istancia (cuando est4n en distintas 1urisdicciones+ o en tie&po (cuando la co&unicacin entre a&bas se hace con un cierto retardo+. 6ntre ausentes se plantea el proble&a de cu4ndo "ueda concluido el contrato (cu4ndo se produce la aceptacin+, habiendo G posibilidades. a+ 0eor a de la declaracin. el contrato se concluye en el &o&ento y lugar en "ue el aceptante declara su voluntad, es decir cuando escribe la carta, (4 Teor2a e la e)pe ici*n . en el &o&ento y el lugar en "ue el aceptante env a la carta (regla general del --, con e!cepciones+, c4 De la recepci*n. en el &o&ento y lugar en "ue el o'erente recibe la respuesta (cuando la carta ingresa a su 4&bito+ (criterio del -- co&o e!cepcin, al cual adhiere la c4tedra+, d+ 5e la in'or&acin. en el lugar y el &o&ento en "ue el o'erente se in'or&a del contenido de la respuesta (cuando lee la carta+. ?.a4 La o(li'aci*n e in e&ni0ar # la c$lpa: el a.1.19? no parece lgico. si no hay aceptacin no hay contrato y sin $l no deber a haber obligacin de inde&ni%ar2 &enos an si la retractacin oportuna es per&itida por la ley o si hay caducidad por &uerte del o'erente. ;ay "ue establecer por"u$ hay culpa, y cual es su naturale%a. a4 La c$lpa es contract$al o in8contra+en o CD+erin' +. los "ue est4n en tratativas tienen la obligacin de ser diligentes2 si alguno no lo es y por ello el contrato se 'rustra, el in ili'ente ha obrado con culpa y e(e respon er por los a;os . ;ay $n pacto e 'arant2a incl$i o en el contrato: el deber de diligencia co&ien%a cuando se 'or&ula la o'erta, pero la responsabilidad por indiligencia surge cuando la o'erta es aceptada. 6sta tesis no e!plica por"u$ hay responsabilidad por caducidad. (4 La c$lpa es precontract$al CBa'ella4: antes de la aceptacin hay una etapa e ela(oraci*n e i eaci*n e o%ertas # e ne'ociaciones3 "ue puede insu&ir gastos. si una parte inicia tratativas, t4cita&ente est4 autori%ando a la otra a "ue incurra en gastos. ,or ende, si el o'erente se retira inte&pestiva&ente de las tratativas, debe resarcir los gastos del aceptante (y la responsabilidad se trans&ite a los sucesores+. 6sta tesis no e!plica por"u$ no tiene responsabilidad el "ue no acepta. c4 La c$lpa es e)tracontract$al Cteor2as ,arias4: 1+ ;ay una culpa si&ilar a la "ue deriva de un delito o un cuasi delito (culpa a"uiliana+. 0esis inaplicable n nuestra legislacin, pues la revocacin de o'erta es l cita y la caducidad no supone ilicitud, H+ ;ay una responsabilidad legal, es decir por"ue la ley la i&pone. 6sto es tautolgico, 3+ ;ay culpa por"ue hay abuso de derecho (pero &orirse no es un abuso de derecho+, G+ ;ay culpa por"ue hay &ala 'e (pero nadie lleva la &ala 'e hasta el punto de &orirse para sacar venta1as, 9+ Fa# c$lpa por:$e la eclaraci*n $nilateral e la ,ol$nta 'enera responsa(ili a en :$ien la %or&$la (es la teor a "ue prevalece+.
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@.a4 Los ,icios el consenti&iento. para ser ,li o3 el consenti&iento e(e ser a o li(re&ente # sin ,icios5 si contiene al'Gn ,icio esencial es n$lo . Son vicios. a4 El error ('alta de con'or&idad entre el 1uicio y la realidad+. causa nulidad solo cuando es esencial y e!cusable3 (4 El olo (argucias y enga=os tendientes a hacer caer al otro en error o a aprovecharse del error en "ue ya est4+. causa nulidad solo cuando es principal, c4 La ,iolencia: puede ser ' sica ('uer%a irresistible+ o &oral (inti&idacin+2 en a&bos casos genera nulidad.
Bolilla c$atro. capacidad, ob1eto, 'or&a, prueba, causa

1.a4 Capaci a : es la aptit$ para act$ar . ,uede ser de hecho (de obrar+ o de derecho (de ser titular de derechos+. ,or regla general todas las personas son capaces2 por e!cepcin hay incapaces. a+ 7ncapaces de hecho. la naturale%a les i&pone incapacidad y la ley la reconoce para protegerlos. ,ueden ser absolutos, cuando no pueden actuar por s y necesitan sie&pre un representante (no nacidos, &enores i&pberes, de&entes, sordo&udos+ o relativos, cuando pueden hacer algunos actos por s (&enores adultos+, b+ 7ncapaces de derecho. la ley les i&pone alguna incapacidad, para proteger a los "ue dependen de ellos. Bunca son absolutos, sie&pre son relativos (e1. los padres no pueden co&prar los bienes de sus hi1os &enores+. 1.(4 An$la(ili a : los actos cele(ra os por incapaces son an$la(les. ;ay tres reglas para pedir la nulidad (a.1.1=?4. 1+ ,uede pedirla el propio incapa%, sus representantes o sucesores, o los terceros interesados, cuando es relativa, H+ ,ueden pedirla los precitados y ta&bi$n el Jinisterio ,blico, cuando es absoluta, 3+ N$nca p$e e pe irla ni ale'arla la parte capa0 %$n n ose en la incapaci a e la otra parte3 pero s2 %$n n ose en olo e 7sta Cel olo s$ple la incapaci a 4. /.a4 O(1eto: co&prende dos conceptos distintos. un o(1eto in&e iato (los hechos, las prestaciones, tal co&o dar la cosa o hacer la obra+ y un o(1eto &e iato (las cosas, los ob1etivos "ue se persiguen, tal co&o dar la cosa o hacer la obra+. 6l ob1eto debe. 1+ 0ener ,alor patri&onial. esto, &as "ue a las cosas ("ue tienen valor patri&onial por de'inicin+, se re'iere a los hechos, H+ Ser posi(le &aterial # 1$r2 ica&ente. las cosas deben ser e!istentes y estar en el co&ercio, los hechos deben ser no prohibidos por la ley ni contrarios a la &oral, 3+ Ser l2cito. esto no se re'iere a las cosas, sino a los hechos (un hecho es l cito si es 1ur dica&ente posible+, G+ Ser eter&ina o o eter&ina(le . /.(4 E)istencia e la cosa: si una parte al contratar declara e!istente una cosa "ue no e!iste, el contrato es nulo y debe inde&ni%ar al otro2 si la cosa no e!iste pero puede llegar a e!istir Ccosa %$t$ra+, el contrato es con icional CJpact$& e re sperataK45 si una parte asu&e el riesgo de "ue la cosa no llegue a e!istir, el contrato es aleatorio CJpact$& e speK4. Bo se puede contratar sobre herencias 'uturas y por eso est4n prohibidos los pactos de renuncia, de disposicin o de institucin. /.c4 Cosa a1ena. si una parte al contratar declara co&o propia una cosa a1ena y no hace tradicin de la cosa, incurre en delito de estelionato y debe inde&ni%ar al otro. 6l contrato so(re cosa a1ena es n$lo en principio, pero se valida si el pro&itente hace tradicin de la cosa o si el verdadero due=o lo rati'ica. #ale vender lo a1eno declarando tal circunstancia y co&pro&eti$ndose a conseguirla o a diligenciar su obtencin. 6l -- dice "ue las cosas a1enas no pueden venderse ... co&o si 'ueran propias. !.a4 Bor&a: to os los contratos tienen al'$na %or&a3 p$es sin %or&a no p$e en e)istir . 6n principio la 'or&a es libre, pero hay &uchas e!cepciones de 'or&as i&puestas por la ley (arts. 1.18G y 1.1>3+. La %or&a le'al es el con1$nto e las prescripciones e la le#3 respecto e las sole&ni a es :$e e(en o(ser,arse al cele(rar el acto 1$r2 ico (escritura, testigos, escribano pblico+. !.(4 Binali a e la %or&a. la 'or&a es a sole&nitate& cuando es i&prescindible para dar valide% al acto y es a pro(atione& cuando no es i&prescindible para "ue el acto sea v4lido, pero si lo es si se pretende probar "ue el acto e!iste. )lgunos entienden "ue la escritura pblica "ue e!ige el a.1.18G es por sole&nidad (tesis 'or&alista+, otros entienden "ue es solo para la prueba
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(tesis a'or&alista+. )&bas tesis son parcial&ente erradas, pues en n$estro erec+o la %or&a es a la ,e0 a sole&nitate& # a pro(atione&: sir,e tanto para concl$ir los contratos co&o para pro(ar s$ e)istencia. La sole&ni a es relati,a3 pues la 'alta de la 'or&a debida genera n$li a e%ect$al, convirtiendo el negocio original en otro negocio distinto (e1. si se vende con (oleto e co&pra,enta y sin escritura, no se hace una venta en sentido 'or&al, pero se hace otro negocio "ue consiste en una pro&esa e ,enta :$e o(li'a a escrit$rar4. . ?.a4 Pr$e(a. hay "ue distinguir entre el &o o e pr$e(a ("ue incu&be a los c* i'os e proce i&ientos pro,inciales4 y los &e ios e pr$e(a ("ue incu&ben al C* i'o Ci,il+. Son &edios de prueba. a4 Los instr$&entos pG(licos # pri,a os . son pblicos si interviene un 'uncionario pblico y privados en caso contrario. Los privados pueden ser 'ir&ados o no 'ir&ados (libros de los co&erciantes+. Los 'ir&ados ante un escribano son privados y se hacen pblicos cuando son sellados, (4 La con%esi*n (declaracin provocada o espont4nea, e&anada de persona capa% de obligarse y de la cual puede derivar un per1uicio para ella+ 3 el 1$ra&ento (declaracin hecha ante autoridad 1udicial ba1o palabra e&pe=ada+, las pres$nciones Cla suposicin de la ley o del 1ue%+, c4 Los testi&onios. declaraciones de terceros, testigos "ue han tenido conoci&iento personal de los hechos. 0ienen valor probatorio li&itado (no sirven para probar contratos por &as de R 1F.FFF+. ?.(4 Relaci*n entre la %or&a # la pr$e(a: es &$# estrec+a, pues en 'eneral la %or&a es a pro(atione& (slo el contrato con la debida 'or&a es contrato probado+. ;ay ? e)cepciones. a+ -uando sea i&posible obtener la prueba, b+ -uando haya principio de prueba por escrito, c+ -uando de trate de vicios de la voluntad o del acto, d+ -uando el contrato hay co&en%ado a e1ecutarse. @.a4 Ca$sa. hay dos criterios acerca de la ca$sa el contrato. a+ No ca$salista entiende "ue las obligaciones son y punto (no interesa su causa ni tiene sentido pr4ctico indagar sobre ella+, b+ Ca$salista entiende "ue es necesario y til indagar sobre la causa. N$estro c* i'o a +iere al criterio ca$salista y enu&era cinco causas de obligaciones. contrato, cuasi contrato, delito, cuasi delito y ley. Si la causa no se e!presa en la obligacin, se presu&e "ue e!iste, &ientras el deudor no de&uestre lo contrario. la presuncin slo 'unciona en las obligaciones docu&entadas (pagar$s, che"ues+.
Bolilla cinco: e'ectos generales del contrato con respecto a las partes y a
terceros
1.a4 La %$er0a el contrato: el e'ecto in&ediato del contrato es "ue obliga a las partes y gobierna las relaciones 1ur dicas entre ellas con una %$er0a ,inc$lante i'$al a la :$e e&ana e la le# . ;ay varias teor as "ue intentan e!plicar de dnde proviene esa 'uer%a2 la nica satis'actoria es la de la a$tono&2a e la ,ol$nta : con bases en el liberalis&o, esta doctrina pro&ov a la libre contratacin entre los individuos co&o &otor del progreso social. Luego la doctrina se atenu, ad&itiendo el papel regulador del 6stado. ;oy se la enuncia diciendo "ue, si (ien +a# li(erta e concl$si*n # e con%i'$raci*n3 ellas estn acota as a los l2&ites :$e i&pone la le#: s*lo entro e ese &arco la ,ol$nta es a$t*no&a # las partes tienen po er # li(erta para crear s$s propias nor&as 1$r2 icas. /.a4 La re'la res inter alios acta: dice "ue el contrato solo pro $ce e%ectos entre las partes # no (ene%icia ni per1$ ica a terceros . La regla alude slo a los e%ectos irectos del contrato e indica "ue la relacin 1ur dica "ue se crea entre las partes es e!clusiva de ellas y resulta inoponible a terceros e ininvocable por terceros (salvo "ue sea un tercero 'or&al, es decir, una parte sustancial+. 6ste es el principio e relati,i a el contrato: la inoponi(ili a # la inin,oca(ili a por terceros3 con la sola e)cepci*n e los terceros %or&ales Ca.1.1<<4. ,ara los e'ectos indirectos vale la contraria. el contrato es oponible a todos los de&4s (terceros sustanciales+, siendo inoponible slo por e!cepcin. /.(4 O(li'aci*n propter re&. es una o(li'aci*n a&($latoria, pues est4 ata a a $na cosa deter&inada "ue puede ca&biar de due=o. La obligacin sigue a la cosa y no a la persona. es el caso de las e!pensas co&unes de un edi'icio !.a4 La representaci*n: es la acci*n # e%ecto e representar o bien es hacer presente lo "ue est4 ausente. -aben tres tipos. 14 Representaci*n irecta acti,a. accin (declarar a no&bre de
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otro+, e'ecto (lo dicho vale co&o si lo hubiera declarado el otro+. 6l representante puede ser legiti&ado antes o despu$s del acto, /4 Representaci*n irecta pasi,a. accin (recibir declaracin en no&bre de otro+, e'ecto (lo dicho vale co&o si hubiera sido declarado al otro+. 0a&bi$n debe haber autori%acin previa o rati'icacin posterior, !4 Representaci*n in irecta. accin (se declara a no&bre propio+, e'ectos (caen sobre el "ue declara y el otro no se obliga, pero puede subrogarse de los derechos y acciones "ue nacen del acto+. Solo cabe cuando est4 previa&ente autori%ada por el otro. El &ensa1ero no es representante3 pues solo trans&ite una declaracin a1ena. !.(4 El a$tocontrato: se da c$an o el representante actGa co&o tal # a la ,e0 lo +ace co&o contraparte. ,arece un acto unilateral pero no lo es. hay bilateralidad por"ue hay dos centros de inter$s (aun"ue a&bos recaen sobre un nico su1eto+. )lgunos entienden "ue el autocontrato es in&oral pues plantea un con'licto de intereses, pero esto no es as necesaria&ente. el a$tocontrato no es in&oral en s2 &is&o3 pero p$e e serlo3 ra%n por la cual es lgico prohibirlo en ciertos casos (en la representacin necesaria sie&pre, en la voluntaria a veces y supletoria&ente+. ?.a4 El contrato a %a,or e tercero o estip$laci*n: es una operaci*n 1$r2 ica trian'$lar :$e consiste en :$e $na parte Cpro&itente43 a ca&(io e $na prestaci*n e la otra parte Cestip$lante43 se o(li'a ante $n tercero C(ene%iciario43 e &o o tal :$e3 en caso e inc$&pli&iento3 tienen acci*n tanto el estip$lante co&o el (ene%iciario . -o&paraciones. a+ -on la representacin directa. el tercero representado puede ganar o perder, el tercero bene'iciario solo puede ganar. )de&4s el representante no tiene accin, &ientras "ue el estipulante si la tiene, b+ -on la representacin indirecta. en a&bos casos se contrata en no&bre propio y en inter$s de un tercero y ade&4s tanto el representado indirecto co&o el tercero bene'iciario tienen accin, pero la accin de a"u$l es oblicua, &ientras "ue la del tercero bene'iciario es directa, c+ -on la delegacin. ta&bi$n es triangular, pero re"uiere el consenti&iento del delegatario, &ientras "ue en la estipulacin ello no es necesario. ?.(4 Nat$rale0a e la estip$laci*n. en la estipulacin se da $na Jrelaci*n (ase entre pro&itente y estipulante y $na Jrelaci*n accesoria entre pro&itente y tercero, pero no s$r'e $na tercera relaci*n (entre estipulante y bene'iciario+3 por lo cual no tienen accin el uno contra el otro. La aceptaci*n c$&ple $n papel Jper%eccionanteK el erec+o el tercero . &ientras no haya aceptado, el tercero tiene un derecho en e!pectativa2 a partir de la aceptacin tiene un derecho ad"uirido. @.a4 Trans&isi*n el contrato. los contratos son trans&isi(les por cesi*n (a.1.1>9+, co&o lo son las obligaciones en general (a.9F3+, pero no se trata de lo &is&o, pues la cesin del contrato supone un traspaso de la posicin contractual co&pleta (cr$ditos y deudas+.
Bolilla seis: e'ectos particulares y vicisitudes del contrato
1.a4 E)ceptio non a i&pleti contract$s: es una e)cepci*n ilatoria s$stancial &e iante la c$al se nie'a :$e el e&an ante +a#a c$&pli o el +ec+o en :$e %$n a s$ e&an a . 6s una e!cepcin por olo, pues "uien de&anda cu&pli&iento sin haber cu&plido acta dolosa&ente. Bo procede cuando el de&andante s ha cu&plido, cuando hubiese o'recido cu&plir, cuando la obligacin no hubiese vencido, ni cuando hay i&posibilidad de cu&plir. 0a&bi$n puede oponerse e!tra1udicial&ente. 1.(4 E)ceptio non rite a i&pleti contract$s ca(e para casos e c$&pli&iento parcial o e%ect$oso, pero co&o el incu&pli&iento ad&ite grados, debe alcan%ar cierta envergadura para "ue la e!cepcin prospere. esto depende de la apreciacin del 1ue%. 1.c4 Pacto co&isorio. to os los contratos incl$#en3 en %or&a tcita o e)presa3 $n pacto lla&a o Jco&isorioK :$e a$tori0a a la parte c$&pli ora a pe ir la resol$ci*n por inc$&pli&iento. 6l -- original dec a "ue sin pacto e!preso no cab a resolucin2 la Ley 17.711 re'or& el a.1./H? ad&itiendo la e!istencia de un pacto t4cito, pero no re'or& otros art culos "ue lo niegan. Si el pacto es t4cito, pri&ero hay "ue recla&ar cu&pli&iento y si no hay repuesta cabe pedir la resolucin2 si es e!preso puede pedirse directa&ente la resolucin. El pacto tcito no es e or en pG(lico.
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/.a4 6e;a o arras: consiste en $na aci*n. ,uede tener 'uncin penitencial Cc$an o s$pone intenci*n e contratar y e"uivale a contrato no concluido an, cabiendo la posibilidad de arrepentirse+ o con%ir&atoria Cc$an o s$pone intenci*n e c$&plir el contrato y e"uivale a contrato ya concluido, no cabiendo ya la posibilidad de arrepentirse+. En n$estro erec+o la se;a parece ser penitencial3 pues cabe el Ji$s poeniten i, aun"ue perdiendo la se=a dada o devolviendo duplicada la recibida. Pero ta&(i7n ca(e $n s$cesi,o carcter con%ir&atorio , pues el derecho a arrepentirse subsiste hasta "ue hay un principio de e1ecucin del contrato. si el tradens se arrepiente, el accipiens puede optar entre "uedarse con la se=a recibida o e!igir cu&pli&iento del contrato (lo &is&o si es el accipiens "uien se arrepiente+. 6l car4cter penitencial inicial es supletorio. C$an o la se;a se pacta co&o Jse;a # a c$enta e precioK3 se entien e :$e tiene a&(os caracteres s$cesi,a&ente. /.(4 Lesi*n s$(1eti,a. un contrato puede anularse por lesin, solo si ade&4s de lesin ob1etiva hay una lesi*n s$(1eti,a, es decir una actit$ e e)plotaci*n # a($so e $na parte so(re la otra. 5ebe concurrir tanto la actit$ el lesiona o ("ue haya actuado ba1o estado de necesidad, con ligere%a o sin e!periencia+, co&o el lesionante ("ue $ste se aproveche de la situacin+. 6l lesionado puede de&andar resol$ci*n o rea1$ste, pero si pide resolucin, el de&andado puede o'recer rea1uste para salvar el contrato. !.a4 I&pre,isi*n: el a.1.1<> dice "ue Jlos contratos e(en cele(rase3 interpretarse # e1ec$tarse e ($ena %e # e ac$er o con lo :$e ,eros2&il&ente las partes enten ieron o p$ ieron enten er o(ran o con c$i a o # pre,isi*n. 5e $l surge "ue la re'la 'eneral es la pre,isi*n. si todo sale co&o se previ o se debi prever, na a +a# :$e re,isar, ni ca&biar, ni anular (es la regla re($s sic stanti($sK: J&ientras las cosas as2 est7nK4 . ,ero si ocurren hechos i&previstos o e!traordinarios, cabe pedir rea1uste o resolucin. 0al la teor2a e la i&pre,isi*n3 incorporada al a.11>8. !.(4 Bin el contrato. el e%ecto nor&al el contrato es :$e sea c$&pli o # :$e con ello :$e e e)tin'$i o. ,ero $ste ta&bi$n puede e!tinguirse por otras causas. a+ ,or i&posibilidad de pago sin culpa del deudor, b+ ,or revocacin, entendida co&o sinni&o de rescisin o de resolucin, c+ ,or rescisin unilateral o bilateral ( la rescisi*n opera +acia el %$t$ro # epen e e $na ca$sa so(re,iniente +, d+ ,or resolucin auto&4tica (por hecho resolutorio+, 'acultativa (por hecho resolutorio &as voluntad, co&o en el pacto co&isorio+ u opcional (por p$rdida voluntaria de la se=a+. La resol$ci*n opera retroacti,a&ente, e+ ,or nulidad (en rigor no es causa de e!tincin sino de no naci&iento del contrato, pero si la nulidad no es &ani'iesta, el contrato no es nulo sino anulable+.
!.c4 Consec$encias el inc$&pli&iento contract$al . genera responsabilidad civil y otorga al acreedor el derecho a e&plear los &edios legales a 'in de "ue el deudor le procure a"uello a "ue se ha obligado, a hac$rselo procurar por otro a costa del deudor o a obtener inde&ni%acin del deudor. ?.a4 B$ena %e # contrato. a+ 6l principio de la ($ena %e creencia dice "ue si el contratante acta de buena 'e, con la creencia ra%onada de "ue lo aparente es re'le1o de la verdad 1ur dica, la ley debe a&pararlo. 6l principio 'ue incorporado al a.11<>. la apariencia 1$r2 ica tiene e%ectos sanatorios e la s$(#acente in,ali e0 e los contratos onerososK3 b+ 6l principio de la ($ena %e lealta dice "ue la buena 'e no debe agotarse en la celebracin del contrato, sino prolongarse a su e1ecucin, no debiendo los contratantes caer en 'alta de lealtad o probidad, y debi$ndose rec proca colaboracin y co&prensin. @.a4 Interpretaci*n: interpretar es captar el senti o e $na &ani%estaci*n e ,ol$nta , no de la pura voluntad, no de la pura &ani'estacin. Re'las interpretati,as: las "ue dicta el -digo de -o&ercio (segn las palabras, el sentido literal, el conte!to y el uso general2 segn el esp ritu de la cl4usula+, la de la buena 'e (a.11>8+, la regla 'avor debitoris (en caso de duda, a 'avor del deudor+. Se discute si las reglas son si&ples conse1os o ,er a eras nor&as 1$r2 icas: si solo son conse1os, la interpretacin es a1ena a la casacin2 si son nor&as 1ur dicas, la interpretaci*n p$e e ser re,isa(le en casaci*n si se alega violacin a las nor&as interpretativas.
Bolilla siete: eviccin y vicios redhibitorios

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1.a4 E,icci*n. hay eviccin en virtud de sentencia y por causa anterior o conte&por4nea con la ad"uisicin, si el ad"uirente por t tulo oneroso es privado en todo o en parte del derecho "ue ad"uiri o su're una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa. -o&entarios. a+ La de'inicin incluye dos situaciones distintas. la pri,aci*n el erec+o Ce,icci*n pro $ci a+ y la t$r(aci*n el erec+o Cprincipio e e,icci*n +, b+ ;ay eviccin solo por ,2a e sentencia 1udicial, c+ ;ay eviccin solo por ca$sa anterior o conte&pornea con la a :$isici*n3 no conoci a por el a :$irente , d+ ;ay eviccin solo cuando se trata de contratos traslati,os onerosos. 1.(4 La 'arant2a por e,icci*n: es una cl$s$la nat$ral # tcita el contrato , "ue 'unciona aun"ue las partes nada digan sobre ella. Es s$pletoria3 p$es las partes p$e en3 &e iante pactos3 a$&entar o restrin'ir s$s alcances . son v4lidos los pactos "ue dis&inuyen la responsabilidad gen$rica&ente, pero la ren$ncia o e)cl$si*n e responsa(ili a 3 no e)i&e e responsa(ili a por e,icci*n. el per1udicado no podr4 de&andar da=os y per1uicios, pero conserva el derecho repetir lo "ue pag. La o(li'aci*n e 'arant2a se caracteri%a por. a+ 6!igir al trans&itente un co&porta&iento positi,o (asistir procesal&ente al ad"uirente de&andado, lo "ue se lla&a garant a del hecho de tercero+ y un co&porta&iento ne'ati,o (no turbar al ad"uirente en el goce de su derecho, lo "ue se lla&a garant a del hecho personal+, b+ ,oder e1ecutarse en especie (si la prestacin incu&plida no puede ser satis'echa por tercero cabe recla&ar inde&ni%acin+, c+ Ser in i,isi(le: si los trans&itentes son varios, todos tienen responsabilidad por eviccin. /.a4 Principio e e,icci*n: ocurre c$an o el a :$irente s$%re $na t$r(aci*n e s$ erec+o3 proveniente e $n tercero y consistente en e&an a 1$ icial act$al # real. 7niciada la turbacin, el a :$irente e(e citar al ena1enante para :$e lo asista en el 1$icio: a+ Si no lo cita pierde su derecho a asistencia y a la inde&ni%acin en caso de perder el 1uicio, b+ Si el citado no se presenta o no asu&e la de'ensa, el proceso sigue y la responsabilidad del ena1enante se establece en 1uicio aparte, c+ Si asu&e la de'ensa puede hacerlo en 'or&a con1unta con el de&andado o actuando separada&ente co&o litis consorte, d+ Si el de&andado gana el 1uicio no tiene ningn derecho contra el ena1enante, pues no hay eviccin producida. La garant a de eviccin 'unciona sin a'ectar a terceros ad"uirentes de buena 'e, cuyo derecho "ueda a salvo (a.1.F91 &odi'icado+. /.(4 E,icci*n pro $ci a: ocurre c$an o el a :$irente e&an a o pier e el 1$icio # se ,e pri,a o e s$ erec+o3 total o parcial&ente . ,uede haber pri,aci*n sin sentencia cuando hay ad"uisicin por t tulo nuevo (si el de&andado co&pra antes de la sentencia+, cuando hay e!propiacin con utilidad pblica declarada antes de la ad"uisicin, cuando la privacin surge de un arbitra1e consentido por el ad"uirente, cuando el ad"uirente reconoce el derecho del de&andante, sin negar el suyo, por tener el otro &e1or t tulo. ,roducida la eviccin, el ena1enante tiene o(li'aci*n e sanea&iento, lo cual i&plica. a+ *estituir al ad"uirente la venta1a "ue recibi de $l, en especie o en dinero, b+ *estituir gastos y costas del 1uicio, c+ 7nde&ni%ar da=os. La obligacin de sanea&iento es divisible. !.a4 Casos partic$lares e e,icci*n. a+ 6n la co&praventa, si la eviccin es total el vendedor debe restituir el pago e inde&ni%ar da=os2 si es parcial el evicto puede pedir resolucin o recla&ar restitucin parcial de lo pagado, b+ 6n la per&uta, si la eviccin es total el evicto puede recla&ar restitucin de la cosa "ue entreg, o el valor de la cosa "ue entreg, o el valor de la cosa "ue recibi y perdi por eviccin. 6n todos los casos puede recla&ar por da=os. Si la eviccin es parcial se aplican las reglas de la co&praventa, c+ 6n la sociedad cada socio responde ante los otros por la eviccin de los bienes "ue aport. si la sociedad puede continuar debe responder por los gastos de eviccin &as el valor del bien evicto2 si no puede continuar responde ade&4s por los da=os, d+ 6n la donacin no hay garant a por eviccin, salvo si la donacin 'ue con cargo, re&uneratoria o de &ala 'e, e+ 6n la cesin la eviccin se da cuando el cr$dito cedido no es del cedente, o ya est4 e!tinguido, o e&ana de t tulo nulo. ?.a4 #icios re +i(itorios: son los de'ectos ocultos de la cosa "ue se ad"uiri por t tulo oneroso, e!istentes al tie&po de la ad"uisicin, "ue la hagan i&propia para su destino, si de tal &odo dis&inuyen el uso de ella, "ue de haberlos conocido el ad"uirente no la habr a ad"uirido, o habr a dado &enos por ella. Los vicios. a+ De(en +a(er si o oc$ltos, lo cual es di' cil de establecer, debi$ndolo apreciar el 1ue%, b+ De(en ser 'ra,es, al punto de a'ectar la utilidad o el 'unciona&iento de la cosa, torn4ndola inapropiada o inservible. 6sto ta&bi$n es di' cil de establecer, aun"ue la ley da algunas pautas. si el vicio es reparable y el vendedor lo repara o lo torna leve, el
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ad"uirente ya no tiene accin redhibitoria, c+ De(en ser anteriores a la a :$isici*n , pero hay "ue ver cu4ndo se trans&ite el derecho (a la 'echa del t tulo de propiedad o de la tradicin+, lo cual co&pete al 1ue% (en el caso de in&uebles vendidos con boleto, se to&a la 'echa de posesin+, d+ De(en +a(er si o esconoci os por el a :$irente . 6sto es sub1etivo y la ley lo presu&e o no segn las cualidades del ad"uirente. ?.(4 La 'arant2a re +i(itoria: es una cl$s$la nat$ral # tcita en to o contrato oneroso , salvo en re&ates y ad1udicaciones 1udiciales. Es s$pletoria, pudiendo las partes pactar au&ento o dis&inucin de la garant a dentro de los l &ites "ue ad&ite la ley. -onsiste en "ue el ena1enante e(e respon er por los per1$icios :$e p$e a s$%rir el a :$irente e $na cosa ,icia a . @.a4 E%ectos e la 'arant2a re +i(itoria . la aparicin de vicios i&plica "ue la obligacin no se ha cu&plido ntegra e id$ntica y otorga al ad"uirente derecho a una acci*n e c$&pli&iento o, en caso de ser de&andado, a interponer una e)ceptio no rite a i&pleti contract$s . 0a&bi$n puede plantear, si la cosa 'ue co&prada y el vicio es leve, $na acci*n esti&atoria C:$anti &inoris +, para obtener $na re $cci*n el precio3 &antenien o ,i,o el contrato (se usa en locaciones de obra+. 0a&bi$n puede plantear una acci*n re +i(itoria para e1ar sin e%ecto el contrato3 lo "ue se consu&a cuando el ad"uirente devuelve la cosa al ena1enante y $ste restituye lo "ue ha recibido de a"u$l. En la co&pra,enta p$e e optarse entre la acci*n re +i(itoria # la esti&atoria (si el vicio es grave+2 en per&utas, donaciones "ue ad&iten eviccin y sociedades solo cabe accin redhibitoria. Si el ena1enante obr de buena 'e solo debe restituir lo recibido2 si obr de &ala 'e, debe ade&4s debe inde&ni%ar da=os.
Bolilla oc+o: gestin de negocios, e&pleo til

1.a+ La 'esti*n e ne'ocios: tiene lugar c$an o $na persona C'estor4 se +ace car'o e ne'ocios a1enos sin +a(er reci(i o &an ato el $e;o C o&in$s +. 6s un cuasi contrato, pues no hay encuentro de voluntades pero se generan obligaciones. /.a4 Gesti*n e ne'ocios re'$lar: es la :$e reGne si&$ltnea&ente los cinco re:$isitos siguientes. 1+ )usencia de &andato, H+ )lienidad ob1etiva del negocio ("ue el negocio sea a1eno+, 3+ -apacidad de las partes para contratar (esto ad&ite e!cepciones+, G+ )ni&us negotia alieni gerendi (alienidad sub1etiva, es decir "ue el gestor tenga conciencia de "ue &ane1a negocio a1eno+, 9+ /tiliter coeptu& ("ue la gestin resulte til a priori+. /.a4 Acciones :$e eri,an e la 'esti*n e ne'ocios re'$lar . el o&in$s tiene $na acci*n irecta, para "ue el gestor cu&pla las obligaciones "ue le caben co&o tal (se deben dar los cinco re"uisitos, salvo la capacidad del do&inus, ya $ste puede de&andar an siendo incapa% de contratar, sie&pre "ue el gestor sea capa% de contratar+, y el 'estor tiene $na acci*n contraria , para "ue el do&inus cu&pla sus obligaciones (se deben dar los cinco re"uisitos, e!cepto en lo re'erente a capacidad. el gestor incapa% de contratar puede de&andar al do&inus an cuando $ste ta&bi$n sea incapa% de contratar+. !.a4 O(li'aciones el 'estor: a+ 5e continuar y acabar el negocio (co&o en el &andato+, b+ 5e responder por culpa, aun"ue haya obrado con su diligencia habitual. ,or caso 'ortuito no responde, salvo si hi%o operaciones arriesgadas, o si obr &as en inter$s propio "ue del due=o, o si no tiene aptitud para la gestin, o si i&pidi "ue gestione alguien &as apto+. 6i +a# &as e $n 'estor no +a# responsa(ili a soli aria, c+ 5e rendir cuentas al due=o, con lo cual concluye la gestin. !.(4 O(li'aciones el o&in$s. a+ 5e restituir gastos al gestor, pero no e pa'arle $na retri($ci*n por la 'esti*n, ni de responder de los per1uicios "ue le resultaran al gestor por causa de la gestin, b+ 5e liberar al gestor de las obligaciones personales "ue hubiera contra do. 6i +a# &as e $n $e;o3 la responsa(ili a no es soli aria !.c4 Pr$e(a e la 'esti*n: es a &isi(le to a clase probar hechos, no de probar un contrato. e &e ios e pr$e(a , pues se trata de
?.a4 Gesti*n e ne'ocios irre'$lar . se da c$an o %alta $no o &as e los cinco re:$isitos. Bo cabe accin directa ni contraria, sino acci*n e re in ,erso3 e1ercita(le tanto por el o&in$s co&o por el 'estor , cuando la contraparte se ve bene'iciada con un enri:$eci&iento
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sin ca$sa. 6l do&inus puede plantear esta accin cuando 'alta capacidad de contratar en el gestor2 el gestor puede plantearla cuando 'alta la utilitas coeptu&, o la alienidad sub1etiva, o la capacidad de contratar en el due=o. 6n la accin de re in verso el $e;o solo respon e e los 'astos +asta la conc$rrencia e la ,enta1a :$e o(t$,o3 &ientras "ue en la accin contraria el due=o responde por todo gasto til en "ue incurri el gestor, aun"ue no haya habido venta1a para el due=o. ?.(4 La rati%icaci*n. es un acto $nilateral e&ana o el o&in$s3 por el c$al la 'esti*n e ne'ocios3 %$ere re'$lar o irre'$lar3 se con,ierte en &an ato con e%ecto retroacti,o al 2a en :$e co&en0* la 'esti*n. 6lla &odi'ica la relacin entre las partes, &e1orando la posicin del gestor. si la gestin era irregular, la hace regular, d4ndole al gestor el derecho a plantear accin contraria2 si era regular, li&ita los e'ectos de la accin directa, pues convierte al gestor en &andatario y le da derecho a retribucin por sus servicios, si ellos son a'ines a su pro'esin. )ntes de la rati'icacin, el gestor, haya actuado en no&bre propio o del do&inus, est4 personal&ente obligado 'rente al tercero, el cual tiene accin directa contra el gestor2 si "uiere ir contra el do&inus solo puede hacerlo por v a subrogatoria. 5espu$s de la rati'icacin, se aplican las reglas del &andato. @.a4 El e&pleo Gtil. se presenta c$an o al'$ien3 sin ser &an atario ni 'estor e ne'ocios3 +ace 'astos en $tili a e otra persona3 en cuyo caso puede recla&ar la restitucin de lo gastado. 6l "ue hace e&pleo til no tiene intencin de gerenciar un negocio a1eno. Gesti*n anor&al: es la "ue se hace por otro contra su e!presa prohibicin. Bo da derecho a restitucin de gastos.
Bolilla n$e,e: co&praventa

1.a4 De%inici*n # caracteres: J+a# co&pra # ,enta c$an o $na e las partes se o(li'a a trans%erir a la otra la propie a e $na cosa3 # 7sta se o(li'a a reci(irla # a pa'ar por ella $n precio cierto en ineroK. 6l contrato de co&praventa es. no&ina o3 consens$al3 no %or&al (salvo la co&praventa de in&uebles43 (ilateral3 oneroso3 'eneral&ente con&$tati,o3 eclarati,o. /.a4 E%ecto e la co&pra,enta. en el siste&a argentino la co&praventa tiene e%ecto eclarati,o (no trans&ite propiedad, pero obliga a trans&itirla+2 en el siste&a 'ranc$s tiene e'ecto trans&isivo (trans&ite propiedad+. /.(+ Eentas %or0osas. na ie p$e e ser o(li'a o a ,en er3 e)cepto c$an o se enc$entre so&eti o a necesi a 1$r2 ica e +acerlo3 lo cual se da en cinco s$p$estos. a+ 6n la e!propiacin, b+ -uando hay un cargo de venta i&puesto por testa&ento o cuando se ha convenido previa&ente vender, c+ -uando una cosa indivisible en condo&inio es pedida de re&ate por un copropietario, d+ -uando una cosa e&bargada est4 su1eta a re&ate, e+ -uando hay bienes ba1o ad&inistracin su1etos a venta. Oayar dice "ue todos son supuestos de ,enta %or0osa, salvo la e!propiacin y la convencin previa (aun"ue ellos ad&iten ser regulados por las reglas de la co&praventa+. !.a4 O(1eto. p$e en ,en erse to as las cosas :$e p$e en ser o(1eto e los contratos3 aGn las %$t$ras3 sie&pre :$e s$ ena1enaci*n no sea pro+i(i a (el t$r&ino cosas debe entenderse en sentido 1ur dico y con criterio a&plio+. Las cosas deben reunir tres re"uisitos. 14 E)istencia. deben tener e)istencia real, ser posibles &aterial y 1ur dica&ente, a+ora o en el %$t$ro. Bo se puede vender una cosa "ue ya no e!iste al &o&ento de concluirse el contrato. Si la cosa se e!tingue antes de ser entregada, sin culpa del vendedor, a&bas partes "uedan liberadas (el vendedor de entregarla, el co&prador de pagarla+, /4 Co&erciali a . solo se pueden vender las cosas "ue est4n en el co&ercio ( ena1ena(les43 !4 Deter&inaci*n. la cosa "ue se vende debe estar eter&ina a o ser eter&ina(le. !.(4 Cosas a1enas. cuando el a.1.!/< dice Jlas cosas a1enas no p$e en ,en erseK3 hay "ue agregar J...co&o si %$eran propiasK (te!to t4cito+, de donde surgen las sig. reglas. a+ Si el "ue vende cosa a1ena declara "ue no es due=o, la venta es v4lida, b+ 6l "ue pro&ete entregar cosa a1ena solo se obliga a procurar "ue la prestacin se realice, salvo "ue hubiera garanti%ado la entrega, c+ La venta de cosas 'ungibles es v4lida, d+ Si a&bos ignoran "ue la cosa es a1ena, a&bos pueden pedir la nulidad de la venta, e+ Si solo el vendedor sabe "ue la cosa es a1ena, $l no puede plantear nulidad
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pero el co&prador si, '+ Si solo el co&prador sabe "ue la cosa es a1ena, no tiene derecho a la restitucin del pago, y el vendedor puede pedir nulidad. En to os los casos en :$e ca(e n$li a 3 esta es relati,a, pues no est4 co&pro&etido el orden pblico. La an$la(ili a es s$(sana(le3 sea por rati%icaci*n el ,er a ero $e;o o por la co&pra :$e +ace el ,en e or . ?.a+ Con o&inio. si $n con *&ino ,en e la totali a e $na cosa in i,isa3 la ,enta es n$la aGn respecto e la porci*n el ,en e or. 6l vendedor debe satis'acer al co&prador de buena 'e los per1uicios resultantes de la anulacin. La n$li a es relati,a # s$(sana(le , sea por rati'icacin de los cond&inos o por co&pra de las otras porciones por el vendedor. An con *&ino p$e e ,en er solo s$ propia porci*n3 y sus acreedores pueden e&bargarla y re&atarla (solo la porcin indivisa+. ?.(4 Co&pra e cosa propia. si alguien es propietario pero no tiene posesin, puede co&prar la posesin. si paga por ella y el vendedor no entrega la cosa, puede e!igir la entrega2 si a la inversa el vendedor entrega la cosa y el co&prador se niega a pagar aduciendo "ue ya era suya, el vendedor puede e!igir el pago si era poseedor con 1usto t tulo y de buena 'e. @.a4 Re:$isitos el precio. debe ser. a+ En inero5 en caso contrario no es co&pra,enta . Si se paga en parte con dinero y el resto con alguna cosa o servicio (precio &i!to+, ser4 co&praventa o per&uta segn cu4l ele&ento prevale%ca. Si se paga en &oneda e!tran1era no es claro si es co&praventa o per&uta. 5e cual"uier &anera las reglas son las &is&a para a&bas 'iguras, b+ Deter&ina o o eter&ina(le5 en caso contrario la ,enta es n$la . Si la cosa se entreg sin deter&inar precio se supone "ue las partes acordaron a1ustarse al precio corriente el 2a Ca.1.!@?+. Si se pacta una Jcl$s$la e precio 1$sto y $ste puede deter&inarse, la ,enta es ,li a. 5e1ar la eter&inaci*n el precio a car'o e $n tercero es ,li o , c+ 6erio. debe haber real intencin de pagarlo y recibirlo, y debe ser el verdadero precio de la co&praventa. Si es un precio si&$la o3 %icticio o irrisorio la co&pra,enta es n$la , d+ 9$sto, tal "ue haga e"uilibrada la co&praventa, "ue no e(e ser ,il ni $s$rario . 5ebe &antenerse 1usto &ientras dure el contrato, por lo cual, si hay in'lacin, en las ventas a pla%o se deben incorporar cl4usulas de a1uste.
Bolilla
ie0: e'ectos y &odalidades de la co&praventa2 per&uta
1.a4 O(li'aciones el ,en e or. a+ 5e conservar y custodiar la cosa, i&plica asu&ir los gastos necesarios y los tiles. Si es una co&pra alternativa, debe cuidar las dos cosas, hasta "ue el co&prador eli1a una, b+ 5e entregar la cosa. consiste en trans&itir al co&prador la posesin de la cosa vendida, libre de toda ocupacin, con sus accesorios y 'rutos, en el lugar y &o&ento debidos, c+ 5e trans'erir la propiedad de la cosa. si es cosa &ueble la tradicin trans'iere do&inio, si es in&ueble o &ueble registrable se re"uiere, ade&4s de la tradicin (&odo+, la inscripcin (t tulo+. Jientras no hay inscripcin, el vendedor sigue siendo propietario y corre con el riesgo por p$rdida, d+ 5e garant a por eviccin y vicios redhibitorios. 1.(4 O(li'aciones el co&pra or: a+ 5e pagar el precio. en el tie&po, lugar y 'or&a convenidos, b+ 5e recibir la cosa. en el lugar y tie&po convenidos o en los "ue supletoria&ente disponga la ley. Si no recibe la cosa, el vendedor tiene derecho a cobrar los gastos de conservacin y las p$rdidas, y a consignar la cosa para liberarse recla&ando pago. 1.c+ Derec+os el ,en e or. si el co&pra or no pa'a3 el vendedor puede. a+ *ecla&ar el pago, b+ *etener la cosa, si an no la entreg, c+ *eivindicar la cosa si ya la entreg y es in&ueble, GP+ ,edir resolucin de la venta, en virtud del pacto co&isorio. 1. 4 Derec+os el co&pra or: tiene erec+o a no pa'ar Cretenci*n +, cuando tiene 'undado te&or de ser &olestado por una accin real o cuando la cosa se va a entregar en distinta calidad a la co&prada, o sin sus accesorias, o en partes cuando se co&pr en con1unto. 6n a&bos supuestos se trata de pre,enci*n ante posi(le e,icci*n o posi(les ,icios re +i(itorios. /.a+ A$tono&2a e la ,ol$nta . la co&praventa ad&ite &odalidades tales co&o. a4 6$1etarla a $na con ici*n s$spensi,a. la venta se celebra pero "ueda en suspenso, co&o si no e!istiera, &ientras no ocurra el hecho:condicin. Las obligaciones no son e!igibles. no hay "ue entregar la cosa, no hay "ue pagar por ella. Si el vendedor entrega la cosa, el co&prador es tenido por
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ad&inistrador de cosa a1ena. si ocurre el hecho:condicin, pasa a ser propietario con e'ecto retroactivo al d a de la tradicin y no est4 obligado a rendir cuentas de su ad&inistracin2 si no ocurre el hecho:condicin, la co&pra no se concreta y el co&prador se con'ir&a co&o &ero ad&inistrador, debiendo restituir la cosa con &as sus au&entos y 'rutos, (4 6$1etarla a $na con ici*n resol$toria. la venta se celebra y produce e'ectos in&ediatos, pero "uedar4 resuelta, co&o si no hubiera e!istido, si ocurre el hecho:condicin. Las obligaciones son e!igibles. hay "ue entregar cosa, hay "ue pagar por ella. ;abiendo cu&plido cada parte su obligacin, el co&prador ad"uiere el car4cter de propietario, el "ue "ueda con'ir&ado si no ocurre el hecho:condicin2 si ocurre la co&praventa se resuelve y las partes deben restituirse las prestaciones. Si hay dudas sobre el car4cter de la condicin, se la tiene por resolutoria si antes de ocurrido el hecho:condicin el vendedor ha entregado la cosa al co&prador, c4 6$1etarla a $n pla0o. "ue puede ser suspensivo o resolutorio, aplic4ndose los principios generales sobre obligaciones a pla%o. 6$1etarla a $n car'o no se p$e e3 pues el cargo es sie&pre parte de la cosa o parte del precio, lo "ue signi'ica "ue no es cargo. /.(4 Pactos. a+ 5e no ena1enar. venta con prohibicin de vender a deter&inada(s+ persona(s+ (no vale si es a personas indeter&inadas+. Si el co&prador vende a la persona prohibida, el vendedor original puede de&andar la nulidad del acto y reivindicar la cosa del tercero ad"uirente (esto si la cosa es in&ueble y el pacto se registr+, b+ -o&isorio. venta su1eta a resolucin por incu&pli&iento de pago. #ale para cosas &uebles, pero no para lotes urbanos, c+ 5e retroventa. venta con derecho del vendedor a reco&prar la cosa pagando &enor o &ayor precio. 6l rescate tiene e'ecto retroactivo (se considera "ue la cosa nunca sali del do&inio del vendedor+, pues el pacto 'unciona co&o condicin resolutoria potestativa. #ale solo para in&uebles, anotando el pacto en la escritura. 5ebe celebrarse 1unto con la venta, pre'i1ando el precio de reco&pra, y caduca a los tres a=os. )ntes de su e1ercicio el co&prador tiene un derecho real i&per'ecto y el vendedor tiene un derecho creditorio, pudiendo e!igir &edidas conservatorias de la cosa, d+ 5e reventa. si&ilar al de retroventa, solo "ue la potestad resolutoria la tiene el co&prador, "uien se reserva el derecho de revender al vendedor la cosa co&prada, con au&ento o dis&inucin del precio, e+ 5e pre'erencia. venta con estipulacin de pre'erir al vendedor en caso "ue el co&prador resuelva revender la cosa (el pre'erido debe ser invitado a igualar o &e1orar la o'erta de cual"uier otro interesado+. Si se vende sin dar oportunidad al pre'erido la venta vale, pero se debe inde&ni%ar al pre'erido, '+ 5e se=a o arras. entrega de se=a para co&prar, "ue puede ser penitencial o con'ir&atoria, y tenerse co&o a cuenta de precio si la co&pra se concreta, g+ 5e reserva de do&inio. venta sin trans'erencia de do&inio hasta "ue se co&plete el pago. 6s un &ecanis&o de garant a del pago, "ue convierte a la venta en pro&esa de venta y "ue es asi&ilable a una venta con condicin resolutoria. )plicable solo a in&uebles, h+ 5e &e1or co&prador. venta su1eta a resolucin si aparece un co&prador por &e1or precio. #4lido solo para in&uebles y con vigencia por tres &eses, i+ 5e venta a satis'accin del co&prador. venta su1eta a la condicin de "ue el co&prador guste o ensaye el producto y &ani'ieste satis'accin. ,uede pactarse co&o condicin suspensiva o resolutoria, N+ #enta por 1unto o venta por peso, cuenta o &edida. es por 1unto cuando las cosas son vendidas en &asa, 'or&ando un solo todo y por un solo precio2 es a peso, cuenta, o &edida, cuando las cosas no se venden en &asa ni a un solo precio, &+ #enta locacin. negocio co&ple1o "ue 'unciona co&o locacin seguida de venta (cuando la lti&a cuota supera las anteriores y e"uivale al valor de venta+ o co&o venta con reserva de do&inio (cuando todas las cuotas, incluida la lti&a, son iguales+, n+ -o&praventas a distancia (intercontinentales+. pueden ser con cl4usula ()S (obliga al vendedor a de1ar la &ercader a descargada en puerto de llegada+, con cl4usula (3I (obliga al vendedor a e&barcar la &ercader a en el puerto de salida+, o con cl4usula -7( (obliga al vendedor a de1ar la &ercader a en el bu"ue en puerto de llegada+, =+ -ontrato de &ohatra. venta seguida de reventa, "ue se utili%a para ocultar una operacin de &utuo. #4lido si no se e&plea para ocultar pr$sta&os usurarios. !.a4 La pro&esa e co&pra,enta: la gente co&pra y vende con boleto, an sabiendo "ue solo la escritura otorga propiedad. 6sta &odalidad da lugar a dos tesis : a4 Bor&alista: Jel (oleto es pro&esa (Lpe% de Caval a+. se %$n a en la letra el C* i'o y sostiene "ue el boleto no supone una venta concluida sino solo una pro&esa de venta, pues 'alta un ele&ento esencial e!igido por la ley "ue es la 'or&a (la escritura+. 6l boleto es un contrato preli&inar per'ecto, "ue obliga al pro&itente (el vendedor+ a 'ir&ar la escritura. 5e acuerdo a esta teor a, si el pro&itente, tras haber 'ir&ado el boleto, se niega a escriturar, el pro&isario (co&prador+ puede recla&ar cu&pli&iento de la pro&esa (escrituracin+, con lo "ue resulta "ue en esencia boleto (contrato preli&inar + y escritura (contrato de'initivo+ son lo &is&o, (4 A%or&alista: Jel (oleto es contrato concl$i o (Jorello, Oayar+. se %$n a en los +ec+os y sostiene "ue el boleto concluye la venta, y "ue a partir de su 'ir&a las partes asu&en los roles de co&pra or # ,en e or. Los contratantes,
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al 'ir&ar el boleto, lo hacen entendiendo "ue concluyen una co&praventa, y no puede negarse el sentir y la voluntad de las partes, solo por"ue se o&iten las 'or&as legales. ,aulatina&ente tiende a prevalecer la tesis a'or&alista. !.(4 Boleto # cesi*n: el (oleto p$e e ser ce i o por una u otra parte a un tercero. Se trata de una cesi*n e contrato "ue trans'iere al cesionario la posicin contractual co&pleta (cr$ditos y deudas+. si el cedente es el co&prador y debe parte del precio y a $l se le debe la escritura, resulta ser a la ve% deudor y acreedor del vendedor, de &odo "ue para ceder su status necesita la previa con'or&idad del acreedor cedido, "ue es el vendedor. La cesi*n el (oleto no re:$iere %or&ali a es3 bastando un escrito o el si&ple endoso. 6s v4lida la cl4usula "ue proh be la cesin, si no es una prohibicin gen$rica y total (vale co&o pacto de no ena1enar+. !.c+ Tercer2as. la tercer2a e o&inio es $na acci*n "ue se concede a los propietarios de (ienes &$e(les :$e los +an presta o o al:$ila o a terceros , cuando estos su'ren e&bargos. -on esta accin las cosas e&bargadas pueden ser sustra das de la e1ecucin por "uien prueba ser el verdadero due=o. La 1urisprudencia la ha aplicado a in&uebles cuando se tiene posesin y boleto pero no escritura. -uando esta accin est4 legislada para in&$e(les3 se lla&a tercer2a e posesi*n, e!igi$ndose la inscripcin del boleto para "ue prospere. La tercer2a e &e1or erec+o es una accin "ue se concede c$an o +a# ,arios a :$irentes con (oleto, otorg4ndose escritura al "ue tenga boleto &as antiguo. !. + Boleto # :$ie(ra. los boletos a 'avor de a :$irentes e lotes con ,i,ien as3 :$e co&praron e ($ena %e3 son oponi(les al conc$rso o :$ie(ra el ,en e or si se +$(iere pa'a o el /@S el precio y en tales casos el 1ue% puede disponer la escrituracin. ?.a4 Mo ali a es e ,enta. 14 Loteos Cle# 1?.HH@+. para vender un in&ueble en lotes hay "ue hacer planos de loteo y divisin, hacerlos aprobar e inscri(ir el loteo en el re'istro in&o(iliario 2 luego hay "ue anotar cada venta "ue se realice indicando datos del co&prador y condiciones de la venta, /4 Eenta e eparta&entos Cle# 1<."/?+. para vender departa&entos hay "ue hacer planos de propiedad hori%ontal y de divisin, hacerlos aprobar e inscri(ir la pre+ori0ontali a en el re'istro in&o(iliario3 aco&pa;an o $n pro#ecto e re'la&ento e copropie a 2 luego hay "ue anotar cada venta "ue se realice indicando datos del co&prador y condiciones de venta. @.a4 Per&$ta3 e%inici*n. es el Jcontrato :$e tiene l$'ar c$an o $na e las partes se o(li'a a trans%erir a la otra $na cosa3 con tal :$e la otra a s$ ,e0 le 7 la propie a e otra cosaK. 6s un contrato no&ina o3 t2pico3 consens$al3 no %or&al3 (ilateral3 oneroso # eclarati,o (no trans&ite derechos reales, pero obliga a trans&itirlos+. 6e ri'e por las re'las e la co&pra,enta. no pueden per&utar los "ue no pueden co&prar y vender2 no pueden per&utarse las cosas "ue no pueden venderse2 hay rec proca garant a de eviccin y vicios redhibitorios.
Bolilla once: cesin de cr$dito

1.a4 De%inici*n # caracteres: J+a# cesi*n e cr7 ito c$an o $na parte Cce ente4 se o(li'a a trans&itir a la otra Ccesionario4 el erec+o :$e le co&pete contra s$ e$ or Cce i o43 entre'n ole el t2t$lo el cr7 ito. 6s un contrato no&ina o, consens$al (aun"ue la ley e!ige la entrega del t tulo "ue contiene el cr$dito cedido+, %or&al, oneroso (si es cesin:venta o cesin: per&uta+ o 'rat$ito (si es cesin:donacin+ y e e%ecto personal. 1.(+ Re'las aplica(les. si el cr$dito 'ue cedido por un precio, es cesi*n8,enta5 si lo 'ue a ca&bio de una cosa, es cesi*n8 per&$ta o cesi*n8cesi*n2 si lo 'ue gratuita&ente, es cesi*n8 onaci*n. Se rigen, respectiva&ente, por las reglas de la venta, la per&uta o la donacin. *eglas de cesin espec 'icas. solo para letras de ca&bio, pagar$s a la orden, acciones al portador y otras. 1.c4 6$1etos # capaci a . para ceder a t tulo oneroso se re"uiere la &is&a capaci a :$e para co&prar # ,en er2 y para ceder a t tulo gratuito se re"uiere la &is&a capaci a :$e para onar. )de&4s hay incapaci a es espec2%icas para la cesi*n e cr7 itos (e1. no pueden ser cesionarios los ad&inistradores de organis&os pblicos, de cr$ditos contra los &is&os organis&os+ 1. 4 O(1eto: to o cr7 ito C# to o erec+o4 p$e e ser ce i o3 sal,o pro+i(ici*n e!presa o i&pl cita de la ley o i&pedi&ento contenido e!presa&ente en el t tulo (a.1.GGG+. No son cesi(les.
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los derechos inherentes a la persona, los derechos de 'a&ilia, las 1ubilaciones y pensiones, los sueldos (salvo hasta cierto porcenta1e+, el derecho a ali&entos 'uturos, la inde&ni%acin por accidentes de traba1o. /.a4 Bor&a # pr$e(a:. debe hacerse por escrito3 (a1o pena e n$li a . La 'or&a es a sole&nitate&, pero se trata de una sole&ni a relati,a, pues la 'alta de 'or&a i&plica la no conclusin de la cesin pero e"uivale a preli&inar de cesin. Se re"uiere escritura pblica cuando se ceden derechos litigiosos o hereditarios. Los t tulos al portador pueden cederse por si&ple tradicin y los a la orden por endoso. La cesi*n e cr7 ito p$e e pro(arse por otros &e ios a e&s el escrito e cesi*n. /.(4 Trans&isi*n el erec+o. el e'ecto trans&isivo del derecho se veri'ica por la sola celebracin de la cesin, no siendo esencial la entrega del t tulo (pero la ley la e!ige por ra%ones pr4cticas+. La trans&isin es plena pues el cesionario recibe el cr$dito con &as sus accesorios y garant as, incluyendo la 'uer%a e1ecutiva del t tulo. /.c4 O(li'aciones el ce ente para con el cesionario . si es una cesin:venta, el ce ente C,en e or43 e(e entre'ar el t2t$lo al cesionario Cco&pra or43 'aranti0ar la e)istencia el cr7 ito :$e ce e (es co&o una garant a de eviccin del cr$dito+, # respon er por la sol,encia el e$ or3 tanto al &o&ento e la cesi*n3 co&o a la %ec+a e pa'o . si sobreviene insolvencia en el deudor "ue era solvente, responde subsidiaria&ente el cedente (es co&o un 'iador+. !.a4 Noti%icaci*n e la cesi*n: la cesi*n s$rte e%ectos in&e iatos entre las partes5 so(re terceros los pro $ce reci7n con la noti%icaci*n al e$ or ce i o . La noti'icacin es i&prescindible para "ue la cesin sea oponible erga o&nes, pudiendo hacerla el cedente yTo el cesionario. Bo re"uiere 'or&a deter&inada, e!cepto "ue e(e +acerse por acto pG(lico para :$e pro $0ca e%ectos so(re terceros . 0a&poco re"uiere aceptacin, pues vale por s &is&a2 aun"ue nada proh be "ue el cedido acepte. !.(4 E%ectos antes e la noti%icaci*n . 1+ No +a# e%ectos so(re terceros . a+ 6l deudor sigue obligado slo para con el cedente, "ue es su acreedor original y si a $l le paga es pago v4lido, b+ Los acreedores del cedente an pueden e&bargarle el cr$dito cedido, H+ Fa# e%ectos entre las partes. c+ 6l cesionario tiene accin contra el cedente y puede pedir &edidas conservatorias sobre el patri&onio del deudor, pero no puede invocar el derecho ad"uirido ante terceros, d+ 6l cedente tiene las obligaciones propias de un vendedor, conservando sus derechos respecto del deudor cedido. ?.a4 E%ectos esp$7s e la noti%icaci*n . 1+ Fa# e%ectos so(re terceros. a+ 6l deudor se desobliga del cedente y "ueda obligado con el cesionario, b+ Los acreedores del cedente siguen vinculados a $l, pero ya no pueden e&bargarle el cr$dito cedido, H+ Fa# n$e,os e%ectos entre las partes. c+ 6l cesionario asu&e en plenitud sus derechos co&o acreedor, pudiendo oponerse a las pretensiones de terceros, d+ 6l cedente ad"uiere obligaciones propias de un 'iador. ?.(4 Garant2as. en la cesin onerosa el cedente garanti%a al cesionario la e)istencia # le'iti&i a el cr7 ito, as co&o la sol,encia el e$ or cedido. Subsidiaria&ente, se garanti%a el cr$dito contra la insol,encia so(re,iniente del deudor cedido (co&o en una 'ian%a+. @.a4 Cesi*n e erec+os. es casi lo &is&o :$e cesi*n e cr7 itos ($sta lti&a es una especie dentro del g$nero de las cesiones de derechos+. Den$rica&ente, $na cesi*n es $na trans%erencia e erec+os personales (no de derechos reales+. ,ueden ceder onerosa&ente todos los "ue pueden vender, y gratuita&ente todos los "ue pueden donar, salvo ciertas prohibiciones espec 'icas. @.(+ Cesi*n no traslati,a. tiene lugar c$an o se ce e al'Gn atri($to propio e $n erec+o real3 trans%irien o $n erec+o personal. ,uede ser. a+ -esin en usu'ructo. cuando se constituye $s$%r$cto so(re (ienes no corporales (e1. sobre un contrato de al"uiler "ue da derecho a una renta &ensual+. Si se entrega el contrato escrito, "ue es una cosa, se est4 constituyendo un derecho real sobre un ob1eto actual "ue en el 'uturo producir4 renta C+a# os o(1etos3 $no act$al # otro %$t$ro4, y se habla de cesi*n en $s$%r$cto, oponible a terceros desde la noti'icacin2 si no se entrega el contrato y solo se cede el derecho a cobrar renta, solo hay
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un ob1eto 'uturo y se habla de cesi*n con %ines e $s$%r$cto3 no oponible a terceros ni an noti'icada, b+ -esin en prenda y cesin en garant a. si un derecho personal consta por escrito, se lo puede ceder en prenda2 si no consta por escrito, puede cederse en garant a, en cuyo caso vale co&o pren a personal y es igual a la real, salvo "ue no otorga derecho de pre'erencia, c+ -esin en cobran%a. ocurre c$an o el ce ente es e$ or el cesionario y decide "ue $ste perciba la utilidad de un derecho para aplicarla al pago de lo "ue debe. Si el cesionario cobra lo cedido a no&bre propio, hay cesin en cobran%a. @.c4 Cesi*n e erec+os +ere itarios. es un contrato traslati,o e to a o $na parte e $na $ni,ersali a 1$r2 ica reci(i a por el trans&itente co&o +ere ero o co+ere ero # &ol ea o en el acto e concretarse el ne'ocio . ,uede ser cesin:venta, cesin:per&uta, o cesin:donacin. 0iene trata&iento disperso en el -- (en sucesiones, en contratos+, si7n ole aplica(les las nor&as 'enerales e la cesi*n e erec+os . 6s consens$al3 %or&al3 aleatoria (esto es discutido+, y traslati,a. ,ueden cederse los derechos hereditarios "ue ya se tienen, por haber &uerto el causante y encontrarse abierta la sucesin, pero no la herencia 'utura. ,uede hacerse antes o despu$s de haberse aceptado la herencia y la cesi*n e:$i,ale a aceptaci*n. Si rige por reglas propias de las universitas. +a# acreci a por ren$ncia3 +a# 'arant2a e e,icci*n por is&in$ci*n3 +a# cesi*n plena ('rutos, &e1oras, p$rdidas, deudas, cargas, honorarios+. ,roduce e'ectos in&ediatos entre las partes2 sobre terceros los produce desde la noti'icacin, hecha en el 1uicio sucesorio.
Bolilla
oce: locacin de cosa
1.a4 De%inici*n # caracteres: +a# locaci*n e cosa c$an o $na parte Cloca or4 se o(li'a a conce er el $so # 'oce te&porario e $na cosa a la otra parte3 # 7sta Clocatario4 se o(li'a a pa'ar por este $so o 'oce3 $n precio eter&ina o en inero (de'inicin e!tractada de la de'inicin general del --+. 6s un contrato (ilateral3 oneroso3 con&$tati,o3 consens$al3 no %or&al (e!cepto en in&uebles+, e tracto s$cesi,o # e e%ecto personal (esto es relativo+. 1.(4 Nat$rale0a el erec+o el locatario . los cl4sicos dicen "ue es personal (derecho a go%ar de la cosa a1ena+, Troplon' ice :$e es real , por"ue s$(siste en caso e ,enta el in&$e(le # en caso e &$erte el locatario o el loca or. Al'$na ra0*n tiene. 1.c4 Bor&a # pr$e(a el contrato . original&ente las locaciones eran no 'or&ales, pero la realidad social y las necesidades co&erciales i&pusieron la %or&a escrita para las locaciones e in&$e(les. las rurales deben hacerse por escrito ante 1ue% de pa% o escribano e inscribirse en el registro in&obiliario2 las urbanas ta&bi$n debe hacerse por escrito (con e!cepciones+. Las locaciones de in&uebles se pr$e(an con el instr$&ento escrito , las de &uebles por cual"uier &edio. 1. 4 Pres$p$estos # ele&entos. a+ 6l consenti&iento. es esencial acordar sobre la nat$rale0a del contrato, la cosa "ue se al"uila y el precio (pues de lo contrario el contrato es nulo+, pero no es esencial acordar sobre la duracin del contrato y el destino de la cosa locada (pues hay nor&as supletorias+. -aben &o ali a es e con ici*n # car'o # es inel$ i(le la &o ali a e pla0o . La pro&esa e locaci*n ,ale co&o contrato concl$i o. Bo cabe la locacin 'or%osa, aun"ue el 6stado lleg a i&ponerla, b+ La capacidad. co&o nor&a general los :$e no p$e en co&prar o ,en er ciertos (ienes3 ta&poco p$e en ser locatarios o loca ores e ellos . Los e&ancipados y los inhabilitados pueden ser locadores o locatarios2 los padres pueden serlo por sus hi1os2 de& los tutores y curadores, pero con autori%acin 1udicial. Los ad&inistradores y &andatarios necesitan poder especial para dar en al"uiler por &as de seis a=os, pero pueden to&ar en al"uiler por hasta die% a=os. 6l copropietario de una cosa indivisa no puede al"uilarla, ni an su parte, sin el consenti&iento un4ni&e de los otros, c+ 6l ob1eto. pueden al"uilarse to as las cosas &$e(les no %$n'i(les # to as las in&$e(les. 5eben ser deter&inadas o deter&inables, # e)istentes o :$e e)istirn en el %$t$ro. 5eben estar en el co&ercio (hay e!cepciones+. 6n la locacin de cosa, la pala(ra JcosaK se entien e en senti o estricto Cno ca(e la locaci*n e erec+os . al"uiler de uso o de 'ondo de co&ercio+. La locacin de cosa a1ena vale para las partes, sin per1uicio del derecho del due=o a de&andar o rati'icar, d+ 6l precio. debe ser deter&inado o deter&inable, y debe pagarse en inero3 a$n:$e se a &ite pa'o en especie en los arren a&ientos r$rales . Se puede pagar todo 1unto o en &ensualidades, &odo "ue es obligatorio en viviendas. 6l precio es 'i1o e ina&ovible, pero ad&ite a1uste por in'lacin, e+ La causa. si el uso previsto es contrario a la &oral o
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prohibido por la ley, el contrato es nulo. Si hay uso indebido, el locador puede pedir cese de tal uso o resolucin del contrato, '+ 6l tie&po de locacin. &)i&o ie0 a;os (veinte si hay inversiones+2 &2ni&o os a;os en ,i,ien a # tres en co&ercio e in $stria . 6l & ni&o se i&pone a 'avor del locatario, "uien puede rescindir a partir del se!to &es. /.a4 O(li'aciones el loca or. a+ 5e entregar la cosa. incluye los accesorios y supone entre'a en ($en esta o3 b+ 5e conservar la cosa. hacer las reparaciones necesarias para garanti%ar el uso y goce. 6l incu&pli&iento da derecho a retencin de pagos, a de&andar reparacin, a reparar si hay urgencia, o a pedir resolucin. La destruccin de la cosa por caso 'ortuito resuelve el contrato, c+ 5e garant a por eviccin y vicios redhibitorios. distinta de la "ue se da en la co&praventa, pues ac4 hay t$r(aci*n o pri,aci*n e $n erec+o personal , d+ 5e pagar las &e1oras y gastos. en principio el locatario puede hacer todas las &e1oras Gtiles o ,ol$ntarias, pero si ellas alteran la %or&a o el estino e la cosa3 necesita a$tori0aci*n pre,ia # escrita el loca or C autori%ar no e"uivale a hacerse cargo del costo+. 6l locatario puede retener la cosa hasta "ue se le pague, e+ 5e pagar cargas y contribuciones. en principio, son a cargo del locador los i&puestos y contribuciones, y del locatario los servicios. !.a4 O(li'aciones el locatario. a+ 5e pagar el precio. en el lugar y en los tie&pos convenidos. 6l pago se prueba por cual"uier &edio, e!cepto por testigos. 6l no pago da derecho a pedir resol$ci*n # esalo1o Cpre,ia inti&aci*n e pa'o4 # recla&ar 1$ icial&ente el co(ro por ,2a e1ec$ti,a , b+ 5e usar y go%ar la cosa con'or&e a su destino. si hay abuso o ca&bio de destino, se puede pedir el cese del abuso o la resolucin del contrato, con inde&ni%acin de da=os. 0odo a;o e)istente al tie&po e la restit$ci*n se pres$&e i&p$ta(le al locatario , sin per1uicio de prueba en contrario. La obligacin incluye el no abandono de la cosa. si hay abandono, el locador puede tener por resuelto el contrato y solicitar la cosa, c+ 5e restituir la cosa.. en buen estado o co&o se hubiera estipulado, d+ 5e co&unicar las novedades da=osas. siendo el locatario el "ue usa y go%a de la cosa, es $l "uien se entera de ciertos hechos y novedades "ue a'ectan a la cosa, y por lo tanto debe co&unicarlas al locador. si no lo hace pierde la garant a de eviccin y debe inde&ni%ar da=os. ?.a4 Cesi*n # s$(locaci*n: hay cesi*n c$an o s*lo se trans&iten los erec+os # o(li'aciones el locatario , y hay s$(locaci*n c$an o +a# $n n$e,o contrato e locaci*n . *eglas para distinguirlas. a+ Si se traspasa todo el in&ueble es cesin2 si es una parte es sublocacin, b+ Si hay pago co&pleto es cesin2 si hay pago en cuotas es sublocacin, c+ Si hay v nculo directo entre locador y nuevo poseedor es cesin2 si interviene el locatario es sublocacin, d+ Si el traspaso es con escritura es cesin2 si es in'or&al es sublocacin. 5istintos e'ectos. la cesin surte e'ectos respecto de terceros reci$n con la noti'icacin2 la sublocacin no necesita noti'icarse para "ue tenga vigencia plena. 3tra di'erencia. el cesionario se rige por el contrato pri&ero2 el sublocador por el contrato nuevo (sin per1uicio de la vigencia del contrato pri&ero+. 6n principio es 'acultad del locatario trans&itir el uso de la cosa, pero no puede hacerlo por cesin sin con'or&idad del locador, y si trans&ite por sublocacin no se desobliga (ade&4s es co&n la cl4usula e!presa "ue proh be sublocar+. ) ello se su&a "ue la ley proh be el subarrenda&iento rural, con lo cual se concluye "ue la %ac$lta el locatario e ce er3 s$(locar o prestar la cosa est &$# li&ita a # es &as (ien $na e)cepci*n . Si estando prohibido, el locatario cede o subloca, cabe pedir el cese del uso y la rescisin. ?.(4 E%ectos e la cesi*n . el cesionario debe aceptar la cosa en el estado en "ue se encuentra, salvo otra convencin. 6l locatario ce ente si'$e o(li'a o para con el loca or3 sin per1uicio de "ue se crea una relacin directa entre el locador y el cesionario (esto signi'ica "ue el loca or ce i o tiene ante s2 os e$ ores o(li'a os soli aria&ente +. ?.c4 E%ectos e la s$(locaci*n. hay un n$e,o contrato de locacin "ue obliga a sublocador y sublocatario y rige las relaciones entre ellos, pero el contrato pri&ero si'$e ,i'ente y las relaciones entre locador y locatario no se &odi'ican. Loca or # s$(locatario no estn irecta&ente ,inc$la os3 pero la le# les conce e a a&(os acciones irectas el $no contra el otro3 co&o si 'ueran locador y locatario. ?. 4 Ter&inaci*n e la locaci*n. 1+ Por el %in el pla0o . si la locacin sigue, ello no e"uivale a reconduccin t4cita y cual"uiera de las partes puede ter&inarla en cual"uier &o&ento, H+ Por ecisi*n e c$al:$ier parte, si el pla%o est4 vencido o no se 'i1, 3+ Por p7r i a e la cosa al"uilada, G+ Por i&posi(ili a e $sar la cosa con'or&e a su destino, 9+ Por ,icios re +i(itorios, cuando son graves, ?+ Por ,aria as ca$sales e c$lpa e al'$na parte. 3tras
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causas: por &$t$o ac$er o de partes, por con%$si*n, por ocurrencia de con ici*n resol$toria, por :$ie(ra del locatario. Bo causan el 'in de la locacin. la &uerte de alguna de las partes, la venta de la cosa al"uilada, la necesidad del locador de usar la cosa por s , la i&posibilidad personal del locatario de seguir usando la cosa. @.a4 La Le# /!.H<1. reorden el siste&a locativo urbano. a+ *eglas b4sicas de locacin. los contratos deben hacerse por escrito2 pla%o & ni&o de dos a=os para viviendas y tres para co&ercios e industrias2 el precio debe ser en &oneda de curso legal2 los a1ustes se har4n con ndices o'iciales2 previo a de&andar por incu&pli&iento hay "ue inti&ar el pago2 el depsito de garant a no puede ser &as de un &es2 no se puede cobrar por adelantado &as de un &es2 si 'allece el locatario la locacin puede ser continuada por los convivientes, b+ *$gi&en de pro&ocin de locaciones. optativo y aplicable a viviendas co&unes y econ&icas, o'rece e!enciones i&positivas a los locadores. =.a4 Arren a&iento r$ral CLe# 1!./?=4: +a# arren a&iento r$ral c$an o $na e las partes se o(li'a a conce er a otra el $so # 'oce e $n pre io $(ica o %$era e la planta $r(ana e las ci$ a es o p$e(los3 con estino a las e)plotaciones a'ropec$arias en c$al:$iera e s$s especiali0aciones3 # la otra parte se o(li'a a pa'ar por ese $so # 'oce $n precio en ineroK (no son arrenda&ientos los hechos por dos cosechas o &enos, los de pastoreo por un a=o o &enos, ni el al"uiler de ani&ales sin el in&ueble+. 6s un contrato consens$al3 (ilateral3 oneroso3 %or&al (por escrito, ante escribano o 1ue% de pa%, e inscripto+, con&$tati,o3 no&ina o y e tracto s$cesi,o. ,la%o & ni&o tres a=os y &4!i&o die% (veinte si hay inversiones+. Bo cabe cesin ni sublocacin y se proh be la e!plotacin irracional del suelo. #ale pactar un precio 'i1o &as un porcenta1e del producido. =.(4 Aparcer2a CLe# 1!./?=4: J+a# aparcer2a c$an o $na e las partes se o(li'a a entre'ar a la otra $n pre io con &as ani&ales3 &:$inas # e&s enseres e tra(a1o3 para la e)plotaci*n a'ropec$aria en c$al:$iera e s$s especiali0aciones3 con el o(1eto e repartirse los %r$tos. 6s una sociedad de capital e industria, pero se lo trata co&o locacin. 7&pone a las partes obligaciones &as graves "ue en un arrenda&iento. a+ 6l dador debe llevar libros sobre el uso de ani&ales y cosas y distribucin del producido, b+ 6l aparcero debe hacer por s la e!plotacin y no puede ceder, arrendar ni dar en aparcer a los bienes "ue son parte del contrato. La aparcer a puede ser agr cola (para sie&bra, lla&ada &edianera+ o pecuaria (para cr a de ganado+.
Bolilla trece: contrato de traba1o, locacin de obra, otros contratos de servicios

1.a4 Contrato e tra(a1o: e%inici*n # caracteres . hay locacin de servicios cuando dos partes se obligan rec proca&ente, la una a prestar un servicio2 y la otra a pagar por este servicio un precio deter&inado en dinero. 6l no&bre y la de'inicin "ue da el -- son desacertados. 6s &as propio hablar de contrato de traba1o, y de'inirlo co&o en la Le# /H."??. +a# contrato e tra(a1o3 c$al:$iera sea s$ %or&a o eno&inaci*n3 sie&pre :$e $na persona %2sica Ce&plea o4 se o(li'$e a reali0ar actos3 e1ec$tar o(ras o prestar ser,icios a %a,or e la otra Ce&plea or4 # (a1o la epen encia e 7sta3 $rante $n per2o o eter&ina o o in eter&ina o e tie&po3 &e iante el pa'o e $na re&$neraci*nK . 6s un contrato consens$al3 oneroso3 (ilateral3 no %or&al # con&$tati,o. 1.(4 O(1eto3 capaci a 3 %or&a # pr$e(a: a+ 3b1eto. si es il2cito o in&oral3 el contrato es n$lo, pero eso no anula el derecho del traba1ador a percibir las re&uneraciones e inde&ni%aciones "ue deriven de la e!tincin, b+ -apacidad. hay nor&as partic$lares so(re tra(a1o e &enores de 1G a=os (vale en 'a&ilia pero no es contrato de traba1o+2 de 1G a 18 a=os pueden celebrar contratos de traba1o con autori%acin paterna (si traba1an se presu&e "ue la tienen+2 con 18 a=os cu&plidos pueden traba1ar an contra la oposicin paterna2 de& los e&ancipados. Los padres pueden e!igir "ue sus hi1os les presten servicios acordes con su edad (esto no es contrato de traba1o+, siendo si&ilar para tutores y criadores, c+ (or&a. en general la le# no e)i'e %or&ali a , d+ ,rueba. puede probarse por c$al:$ier &e io y la sola prestacin de un servicio hace presu&ir la e!istencia del contrato. 1.c4 O(li'aciones el tra(a1a or: debe prestar el traba1o con actit$ e cola(oraci*n # soli ari a , subordin4ndose a las directivas del e&pleador. 6l traba1o debe ser hecho personal&ente, ya "ue se trata de un contrato int$ito personae. 0iene ta&bi$n un e(er e
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secreto para con su e&pleador. La no prestacin del servicio debido autori%a al e&pleador a e!igir cu&pli&iento, y si el traba1ador se niega a cu&plir, puede ser despedido con 1usta causa. 1. 4 O(li'aciones el e&plea or. pa'ar el precio o salario establecido o el "ue sur1a por aplicacin de los convenios colectivos. 5ebe pagar todo el salario, en &oneda de curso legal, en e'ectivo, en t$r&ino, en el lugar de traba1o. 0a&bi$n debe hacer los aportes patronales y respetar las condiciones laborales. 1.e4 Concl$si*n el contrato. en principio el contrato de traba1o es por tie&po in eter&ina o , pudiendo concluir por. &utuo consenti&iento de las partes (debe hacerse por escritura pblica+, por voluntad unilateral del traba1ador (renuncia+, por voluntad unilateral del e&pleador (despido con o sin causa 1usta+, por &uerte del traba1ador, por "uiebra del e&pleador, por incapacidad sobreviniente del traba1ador, por 1ubilacin. Si es por tie&po deter&inado (e!cepcin+, caben las &is&as causales o bien el cu&pli&iento del pla%o (si cu&plido $ste la relacin sigue, se entiende "ue hay reconduccin t4cita+. /.a4 Contrato e o(ra3 e%inici*n # caracteres . hay Jlocaci*n e o(ra c$an o os partes se o(li'$en rec2proca&ente3 la $na Ce&presario4 a e1ec$tar $na o(ra3 # la otra C $e;o o co&itente4 a pa'ar por esa o(ra3 $n precio eter&ina o en ineroK. 6n la actualidad se lo lla&a contrato e o(ra. 6s un contrato consens$al3 (ilateral3 oneroso3 con&$tati,o # e tracto s$cesi,o /.(4 O(1eto3 %or&a3 pr$e(a: a+ 3b1eto. en general consiste en $n +acer Co(ra en senti o 'eneral+. 5ebe ser un hacer l cito, no contrario a las buenas costu&bres, deter&inado o deter&inable. 6n rigor el ob1eto es co&ple1o, pues consiste en $n +acer para ar3 debiendo establecerse a "uien corresponde aportar los &ateriales necesarios (en principio debe aportarlos el e&presario+, b+ (or&a. en general sin %or&a e)i'i(le, por e!cepcin con escritura pblica, c+ ,rueba. puede probarse por c$al:$ier &e io. /.c4 6iste&as e contrataci*n e las o(ras . a+ )1uste al%ado. precio global 'i1o por la obra co&pleta, b+ /nidad de &edida. un precio unitario por cada rubro de la obra, c+ -oste y costas. precio indeter&inado, pero deter&inable co&o costo &as utilidad.. /. 4 O(li'aciones el e&presario. a+ 5e e1ecutar la obra en 'or&a. segn las reglas del arte del buen construir, con'or&e al proyecto o segn lo "ue es costu&bre en el lugar. 6l incu&pli&iento autori%a a retener pagos debidos, b+ 5e entregar la obra en tie&po. y de e1ecutarla al rit&o debido, respondiendo por atraso, c+ 5e garanti%ar la obra antes de su entrega. no tiene derecho a retribucin si la obra se destruye por caso 'ortuito antes de ser entregada, salvo si hubo &ora para recibirla. 6i la o(ra se estr$#* por &ala cali a e los &ateriales3 el e&presario es responsa(le el a;o sie&pre3 a$n:$e a los &ateriales los +a#a pro,istos el co&itente (esto debido a su calidad de e!perto+3 d+ 5e garanti%ar la obra despu$s de su entrega. es responsable +asta ie0 a;os esp$7s e +a(er entre'a o $na o(ra e lar'a $raci*n , por su ruina total o parcial, sea "ue $sta provenga de vicio del suelo, del &aterial o de la construccin. Es $na responsa(ili a e or en pG(lico3 no a &iti7n ose la ispensa contract$al e responsa(ili a por r$ina3 e+ *esponsabilidad del ar"uitecto o director de la obra. var a segn "ue haya hecho o no el proyecto y "ue haya dirigido o no la obra. Las responsabilidades del proyectista, director t$cnico y constructor pueden superponerse, y el due=o puede accionar por da=os contra cual"uiera de los tres y por el total del da=o. !.a4 O(li'aciones el $e;o. a+ 5e pagar el precio. en tie&po y en 'or&a, con los a1ustes pactados. Suele pactarse pago &ensual contra certi%ica o e o(ra. ,uede negarse a pagar si la obra tiene vicios graves2 y el e&presario puede retener la obra si el due=o no la paga, b+ 5e recibir la obra. la recepcin de la obra suele desdoblarse en dos 'ases. pri&ero una recepci*n pro,isoria, luego la recepci*n e%initi,a. <ur dica&ente el &ecanis&o no tiene sentido. lo "ue cuenta es la recepcin provisoria, pues a partir de ella la cosa "ueda en posesin del co&itente y si se destruye por caso 'ortuito es $l "uien asu&e los da=os, c+ *esponsabilidad respecto del locador, sus dependientes y terceros. si el co&itente debiera una parte del precio, y el e&presario le debiera a sus o(reros # pro,ee ores3 estos tienen acci*n irecta contra el loca or principal . ?.a4 Cesi*n # s$(contrataci*n e la o(ra: +a# cesi*n el contrato e o(ra cuando el e&presario trans'iere su situacin contractual a un tercero "ue pasa a ocupar su lugar y establece
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relaciones directas con el co&itente, y +a# s$(contrataci*n e la o(ra cuando el e&presario contrata con un tercero la e1ecucin de una parte o el todo de la obra, de &odo tal "ue el tercero "ueda 1ur dica&ente vinculado con $l y no con el co&itente. Son aplicables las reglas de la cesin y sublocacin. ?.(4 E)tinci*n el contrato. a+ ,or conclusin de la obra y pago de la &is&a. es el &odo nor&al de e!tincin, b+ ,or voluntad del due=o. puede desistir por su sola voluntad3 in e&ni0an o al e&presario e s$s 'astos # pa'n ole la totali a el (ene%icio :$e 7ste +a(r2a o(teni o en caso e concl$irse la o(ra, c+ ,or voluntad de a&bas partes. con rescisin acordada, d+ ,or &uerte, desaparicin, 'alencia del e&presario. esto resuelve el contrato (no as la &uerte del co&itente+, pudiendo los herederos continuar la obra si $sta no re"uiere condiciones personales deter&inadas en el e1ecutor, e+ ,or i&posibilidad del e&presario de hacer o ter&inar la obra, '+ ,or o&isin de deberes por parte del due=o de la obra o del e&presario. en cuyo caso la contraparte per1udicada puede resolver el contrato en virtud del pacto co&isorio t4cito incluido en el &is&o. @.a4 Contratos e pro%esionales. son at2picos y tienen ele&entos del &andato, del contrato de traba1o yTo de la locacin de obra. a+ )bogados y procuradores. retribucin regulada por ley, honorarios & ni&os (es nulo todo convenio previo "ue 'i1e &ontos &enores, pero se puede pactar &enos despu$s+. #ale el pacto de cuota litis (porcenta1e de resultado+, salvo en 1uicios los 1uicios previsionales, de 'a&ilia o ali&entarios. b+ J$dicos. retribucin no regulada por ley, pero s por convenios con obras sociales. Los &$dicos no garanti%an resultados sino "ue deben garanti%ar &edios, c+ 7ngenieros, ar"uitectos, agri&ensores. relacin &uy variada (proyectista, director t$cnico, ad&inistrador de obra, constructor+. *etribucin regulada por leyes arancelarias. @.(4 Contrato e e ici*n. se da c$an o el tit$lar el erec+o e propie a so(re $na o(ra intelect$al Ca$tor4 se o(li'$e a entre'arla a $n e itor3 # 7ste a repro $cirla # ,en erla . 0iene ele&entos de la locacin de obra, de la venta y de la sociedad. 3b1eto. cual"uier obra intelectual susceptible de editarse (en gr4'ica, en sonido, en video, etc+, y "ue no sea in&oral (esto es &uy relativo+. -aracteres. at2pico, bilateral, oneroso, consensual, 'or&al. ,rueba. por cual"uier &edio. 6l autor. tiene derecho a traducir, trans'or&ar o supri&ir su obra, pero debe inde&ni%ar al editor2 tiene derecho a retribucin y obligacin de entregar la obra en el pla%o pactado. 6l editor. tiene el derecho de editar, distribuir y vender la obra, respetando las condiciones pactadas y tiene el deber de i&pri&ir, distribuir y vender la obra. 6l contrato puede ser cedido por cual"uiera de las partes y concluye por agota&iento de las ediciones previstas, por p$rdida de la obra, por algn incu&pli&iento de parte. @.c4 Contrato e representaci*n teatral . se da c$an o el a$tor e $na o(ra teatral la entre'a a $n e&presario para :$e sea representa a pG(lica&ente. La de'inicin vale para otros &odos de representacin o reproduccin &ec4nica de la obra (radio'on a, televisin, cine+. Se&e1ante al de edicin, pues a&bos apuntan a di'undir pblica&ente una obra intelectual o art stica. 6s at2pico, consensual, no 'or&al. Se prueba por cual"uier &edio. 6l autor. tiene derecho a "ue la obra se represente respetando los originales, a hacer las &odi'icaciones "ue esti&e oportunas y a "ue se lo retribuya por su obra2 est4 obligado a entregar la obra pro&etida y a colaborar en los ensayos. 6l e&presario. tiene derecho a elegir los int$rpretes y cobrar entrada2 est4 obligado a representar la obra a1ust4ndose a los originales y a pagar el precio acordado. 6l e&presario no puede ceder el contrato pues se presu&e 'ue elegido por sus condiciones personales2 el autor s puede. 3tro ele&ento particular de estos contratos son los int$rpretes, cuyo aporte es a &enudo decisivo para el resultado del contrato. @. 4 Contrato e espectc$lo pG(lico. es el :$e se cele(ra entre $n e&presario e espectc$los # el especta or :$e asiste a los &is&os . 6s un contrato por adhesin, y aun"ue tiene ele&entos de la venta y de la locacin de cosa, se lo consi era $na locaci*n e o(ra: a ca&(io e $n precio se o%rece $n res$lta o3 :$e es el espectc$lo . 6l contrato se 'or&ali%a con la ad"uisicin del billete de entrada, "ue otorga al espectador el derecho a presenciar el espect4culo, co&pleto y en los t$r&inos pro&etidos. 6s un derecho cesible por si&ple entrega de la entrada. 6l e&presario tiene derecho a cobrar la entrada y obligacin de proporcionar el espect4culo pro&etido, sin "uitas ni ca&bios. @.e4 Contrato e p$(lici a . se da c$an o $na e las partes se co&pro&ete a +acer an$ncios pG(licos encar'a os por la otra parte3 a ca&(io e $na retri($ci*n en inero . 6e consi era :$e es $n contrato e locaci*n e o(ra , pues se pro&ete un resultado (la
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publicacin+ a ca&bio de dinero. 6l publicista (due=o del &edio de di'usin+ "ueda obligado a hacer los anuncios en el &edio establecido. 6l contrato no puede cederse (no puede hacerse la publicidad por un &edio distinto del pactado+, pues se entiende "ue el &edio utili%ado es un ele&ento esencial del contrato. 6l anunciante est4 obligado a pagar el precio estipulado y a dar al publicista el te!to de lo "ue debe publicitar. 6n los contratos de publicidad hay casi sie&pre una tercera 'igura, la del agente de publicidad, "ue acta co&o ne!o entre el anunciante y el due=o del &edio.
Bolilla catorce: sociedad

1.a4 De%inici*n # caracteres: +a# socie a c$an o os o &as personas se +$(iesen &$t$a&ente o(li'a o3 ca a $na con $na prestaci*n3 con el %in e o(tener al'$na $tili a aprecia(le en inero :$e i,i irn entre s2. -on algunos disensos, se entiende "ue la sociedad es un contrato, en el cual todos los socios participan de ganancias y p$rdidas, y "ue se caracteri%a por"ue su celebracin a l$'ar al naci&iento e $na persona i eal Cla socie a +. 6s un contrato (ilateral Co pl$rilateral43 con&$tati,o3 oneroso3 consens$al3 e 'esti*n colecti,a3 e tracto s$cesi,o e int$ito personae. 1.(4 Nat$rale0a 1$r2 ica el acto crea or . para la teor a de la 'iccin, la nueva persona ideal no nace del contrato de sociedad, sino por un acto del 6stado, "ue la reconoce y le otorga personer a2 para la teor2a e la reali a la n$e,a persona i eal nace el contrato # ello es in epen iente e la a$tori0aci*n para %$ncionar :$e le otor'$e el Esta o . /.a4 Clases e socie a es. a+ -iviles y co&erciales. regidas por di'erentes leyes, en las sociedades civiles la separacin entre la entidad y los socios es &enos neta y co&pleta, b+ /niversales y particulares. las sociedades universales, de todos los bienes presentes y 'uturos de los socios o de todas las ganancias "ue obtengan, son nulas. /.(4 Pres$p$estos # ele&entos. 1+ 6l consenti&iento. rige la autono& a de la voluntad, pero +a# :$e per&itir: "ue cual"uiera pueda renunciar a la sociedad, "ue cual"uiera pueda ser e!cluido de ella aun"ue haya causa 1usta2 no ,ale estip$lar: "ue cual"uiera puede retirar su parte cuando "uiera2 "ue al socio capitalista se le restituir4 su parte con &as ganancias aun"ue haya p$rdidas2 "ue el socio industrial recibir4 una retribucin 'i1a, haya o no ganancias2 # si ,ale estip$lar: "ue todos recibir4n lo &is&o, aun"ue los aportes sean di'erentes, "ue algn socio no soporte las p$rdidas en la &is&a proporcin en "ue participa de las ganancias+, H+ -apacidad. no pueden hacer sociedad los incapaces actuando por s , pero s a trav$s de sus representantes. 6o(re los contratos e socie a entre esposos +a# contro,ersias. La incapacidad sobreviniente de un socio hace nula la sociedad, 3+ 3b1eto. debe ser l2cito. Si es il cito (e1. para contrabandear+ hay n$li a a(sol$ta. los socios no tienen accin entre ellos para dividir ganancias y p$rdidas ni para la restitucin de aportes2 ni pueden invocar la sociedad para de&andar a terceros, aun"ue estos pueden de&andar a los socios, "ue responden solidaria&ente, G+ (or&a y prueba. por escritura pblica, aun"ue se ad&iten las sociedades de hecho. /.c4 6ocie a es irre'$lares o e +ec+o: se 'or&an c$an o os o &as personas se asocian sin c$&plir las %or&ali a es :$e e)i'e la le# . )lgunas legislaciones niegan su e!istencia, pero ese criterio es errado pues las sociedades de hecho son una realidad y hay "ue regularlas. 6n general se les aplican las &is&as isposiciones :$e a las socie a es re'$lares3 e)cepto en lo atinente a s$ li:$i aci*n. 6 e las considera personas 1$r2 icas con patri&onio independiente del de sus socios, p$e en e&an ar # ser e&an a as . Los socios e +ec+o p$e en pe ir en c$al:$ier &o&ento la isol$ci*n e la socie a 3 sin per1uicio de los derechos del socio a'ectado. La a &inistraci*n # representaci*n le'al de la sociedad de hecho puede ser e1ercida por cual"uier socio, siendo todos responsables solidarios e ili&itados 'rente a terceros. La e!istencia de la sociedad de hecho puede probarse por cual"uier &edio, incluso por testigos, pero su reconoci&iento en 1uicio por un socio, no le da derecho a $l a tener por probada la sociedad con respecto a los otros socios. !.a4 Los socios: son socios to os los :$e +$(ieran %ir&a o co&o tales el contrato social # los :$e posterior&ente se +$(ieran incorpora o a 7l3 con el consenti&iento $nni&e e los socios pree)istentes. Si 'igura co&o socio alguien "ue solo ha prestado su no&bre, se lo lla&a socio ostensible o aparente y detr4s de $l se oculta el socio no ostensible u oculto. La cali a e socio no es trans&isi(le por:$e es int$ito personae . el heredero de un socio 'allecido no es
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socio y ante la &uerte de un socio la sociedad se disuelve. No ca(e la cesi*n sociales. e erec+os
!.(4 A &inistraci*n e la socie a . a+ Socio ad&inistrador designado en el contrato. el ad&inistrador es ele&ento esencial # s$ &an ato es irre,oca(le , salvo por 1usta causa. -ual"uier socio puede pedir revocacin, pero solo el 1ue% puede disponerla. hasta entonces el ad&inistrador sigue en 'unciones, salvo "ue haya peligro en la de&ora. /na ve% re&ovido, cual"uier socio puede pedir isol$ci*n e la socie a . 6l ad&inistrador puede renunciar, pero debe inde&ni%ar a los otros socios si renuncia sin 1usta causa, b+ Socio ad&inistrador designado despu$s del contrato. los de&4s socios p$e en re,ocar el &an ato en c$al:$ier &o&ento . no hace 'alta 1usta causa pero si &a#or2a en la ecisi*n. No son ca$sales e isol$ci*n e la socie a , ni la revocacin ni la renuncia del ad&inistrador, c+ )d&inistracin por tercero no socio. ca(e re,ocaci*n # ren$ncia3 pero ellas no causan disolucin. La %$nci*n el a &inistra or se rep$ta co&o $n &an ato "ue lo 'aculta para actos de ad&inistracin pero no de disposicin, d+ )d&inistracin no prevista en el contrato. to os los socios son a &inistra ores # lo :$e ca a $no +a'a3 o(li'a a la socie a respecto e terceros: +a# $n &an ato tcito rec2proco entre los socios y todos pueden oponerse a las decisiones de todos. ?.a4 O(li'aciones e los socios . a+ 5e hacer los aportes. pueden consistir en o(li'aciones e ar (socios capitalistas+ o e +acer (socios industriales+. Los bienes aportados constituyen el capital social y se presu&e "ue se trans%ieren a la socie a en propie a # no solo en $so # 'oce (si la sociedad se disuelve no se restituyen los bienes a los socios+. 6sta presuncin no cabe en la sociedad de capital e industria. Si algn socio incu&ple su obligacin de aportar puede ser e!cluido (por decisin un4ni&e+ o puede disolverse la sociedad, b+ 5e garant a por eviccin y vicios redhibitorios. cada socio responde por los bienes "ue aport. Si se produce eviccin, los otros socios pueden disolver la sociedad o continuarla sin el socio evicto, c+ 5eber de 'idelidad. consiste en no hacer nada "ue per1udi"ue a la sociedad. ?.(4 Derec+os e los socios. a+ 5e participar en los bene'icios. todo socio tiene este derecho2 si alguno no lo tuviera la sociedad es nula. La proporcin de participacin se deter&ina libre&ente, b+ Iene'icio de co&petencia. todo socio lo tiene por sus deudas a la sociedad, pero no por las deudas del uno al otro, c+ )sociacin de un tercero a su parte. todo socio puede hacer una subsociedad, pero el subsocio no participa directa&ente en la sociedad principal, d+ 6!clusin del consocio. todo socio tienen derecho de pertenencia y ninguno puede ser e!cluido, salvo por inconducta societaria y con decisin &ayoritaria. La e!clusin de un socio es causal de disolucin, e+ 5e renunciar a la sociedad. en las sociedades de tie&po deter&inado los socios no pueden renunciar, salvo "ue haya 1usta causa (es nula la cl4usula "ue i&pida esta e!cepcin+. La renuncia de &ala 'e es nula para los otros socios y la renuncia inte&pestiva obliga a inde&ni%ar a la sociedad, '+ *ee&bolso de anticipos y reintegro de p$rdidas. todo socio tiene derecho a "ue la sociedad le reintegre los gastos "ue hubiera hecho con &otivo de los negocios sociales, g+ 5e usar las cosas de la sociedad no est4 legislado, pero se lo considera v4lido si los otros socios dan consenti&iento, @.a4 Derec+os # o(li'aciones e la socie a # e los socios respecto e terceros . ante terceros la sociedad es una persona autno&a e independiente de los socios. La separacin es tal "ue la sociedad puede incluso contratar con un socio, el "ue en tal caso acta co&o tercero (y hasta puede de&andarla+. Los terceros deudores de la sociedad no le deben a los socios y ningn socio puede cobrar por s los cr$ditos sociales. 6l principio de separacin se atena cuando se trata de deudas de la sociedad. los socios responden por las deudas de la sociedad, &anco&unada&ente, no subsidiaria&ente y en proporcin a su parte viril (por cabe%a+. Solo son deudas de la sociedad las contra das por los ad&inistradores en el &arco de su &andato. lo "ue e!ceda ese l &ite es deuda particular del ad&inistrador o del socio "ue la contra1o. @.(4 Bin e la socie a . a+ Juerte, e!clusin o renuncia de un socio. cual"uiera de estos hechos puede causar la disolucin, pero los socios restantes pueden decidir, por unani&idad, continuar la sociedad, b+ -u&pli&iento del pla%o o la condicin. aun"ue no se haya cu&plido el ob1etivo para el "ue 'ue creada. Si a ese &o&ento hubiera negocios pendientes, la sociedad se reputar4 subsistente al solo e'ecto de ter&inarlos. Si vencido el pla%o o cu&plida la condicin la sociedad continuara, se entender4 "ue hubo un4ni&e consenti&iento para prorrogarla por tie&po indeter&inado, c+ ,$rdida del capital social. total o parcial, "ue i&pida a la sociedad seguir operando, d+ 7&posibilidad de continuar el negocio. por causa sobreviniente (guerra, prisin de un socio esencial+, e+ 7ncu&pli&iento de los aportes. por algn socio, salvo "ue los otros decidan continuar sin $l.
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@.c4 P$i7nes p$e en pe ir la isol$ci*n. los propios socios3 s$s +ere eros3 o s$s representantes le'ales con autori%acin 1udicial. Bo pueden pedirla los acreedores de los socios. 6ntre los socios la disolucin se produce desde "ue e!iste la causa "ue la provoc2 con respecto a terceros se produce cuando concluye su pla%o o alcan%a su ob1eto, o bien cuando, siendo voluntaria, es hecha pblica. Si la disolucin es parcial, la sociedad sigue operando sin necesidad de reinscripcin2 si es total, cesan los poderes de representacin y ad&inistracin (salvo para terceros "ue la ignoren+, cesan los derechos y deberes de los socios para con la sociedad (sin per1uicio de los negocios pendientes+, y se reali%a la li"uidacin y particin de bienes entre los socios. @. 4 Li:$i aci*n # partici*n. a+ Li"uidacin. la sociedad conserva su personer a para "ue se concluyan los negocios en curso y se paguen las obligaciones pendientes. 6l proceso, regido por el -digo de -o&ercio, incluye el no&bra&iento de un li"uidador. La li"uidacin ter&ina cuando se establece el capital social neto e!istente, b+ ,articin. se distribuye entre los socios el capital li"uidado aplicando las reglas de la divisin de herencia. La particin debe hacerse en especie. si el aporte no 'ue en dinero, su valor ser4 el "ue se haya 'i1ado en el contrato, no el "ue ten a al tie&po de la disolucin. 6n sociedades de capital e industria, el socio capitalista tiene derecho a recuperar ntegra&ente su capital, reparti$ndose con el socio industrial slo las ganancias.
Bolilla :$ince: donacin

1.a4 De%inici*n # caracteres. +a# onaci*n3 c$an o $na persona3 por $n acto entre ,i,os trans%iere3 e s$ li(re ,ol$nta 'rat$ita&ente a otra3 la propie a e $na cosa . ;ay "ue distinguir entre la onaci*n8acto ("ue es un g$nero de actos consistentes en dar gratuita&ente+ y las di'erentes especies de donaciones "ue tienen cabida dentro de ese g$nero (dacin unilateral, dacin bilateral, dacin de cosas, dacin de derechos, dacin por accin, dacin por o&isin, etc.+. )un"ue en otras legislaciones se consideran donaciones a todas estas especies, en nuestro derecho el concepto de donacin es &as estrecho pues solo hay donacin cuando hay $na &er&a tan'i(le en el patri&onio el a or y $na acci*n positi,a e s$ parte (no una &era o&isin voluntaria+, cuando el acto es entre ,i,os, cuando se re'iere a cosas (no a derechos4 # c$an o es 'rat$ito (si hay alguna onerosidad accesoria, tal co&o un cargo, la parte onerosa del negocio se separa y solo el re&anente gratuito es tenido por donacin+. Las daciones gratuitas "ue no renen todas las condiciones &encionadas no son donaciones para nuestro derecho, sino "ue son li(erali a es3 re'i as por otras nor&as Cno es donacin la renuncia a un derecho de garant a, ni el no uso de una servidu&bre con la intencin de perderla, ni el de1ar correr una prescripcin con intencin de 'avorecer a alguien2 ni el servicio personal gratuito, hecho por "uien acostu&bra pedir precio por prestarlo. 6n s ntesis. el Jani&$s onan iK no (asta para :$e +a#a onaci*n en n$estro erec+o. )un"ue se ase&e1a &ucho al testa&ento (unilateral+, en general la donacin es un acto bilateral (incluye una o'erta y una aceptacin+, ra%n por la cual se lo considera un contrato. -o&o tal es %or&al (y en algunos casos sole&ne+, 'rat$ito (an siendo con cargo+ e irre,oca(le por la sola voluntad del donante. 1.(4 Pres$p$estos. a+ La aceptacin del donatario es necesaria, pues &ientras no hay aceptacin, no hay contrato de donacin. 6n ciertos casos debe ser e!presa y 'or&al (escritura pblica+, pero ta&bi$n puede ser t4cita, b+ La revocacin. se puede revocar antes e la aceptaci*n, salvo cuando se dona para constituir $na %$n aci*n, c+ -aducidad. si el onatario &$ere antes e +a(er acepta o3 s$s +ere eros no p$e en aceptar5 si &$ere el onante3 el onatario aGn p$e e aceptar , d+ ,luralidad de bene'iciarios. si el donatario &uere despu$s de haber aceptado, la donacin se reparte segn las re'las e la +erencia, las "ue ta&bi$n se aplican a la donacin hecha a varios Cpor separa o o en con1$nto4, e+ -apacidad la regla es "ue pueden dar y recibir donaciones todos los "ue pueden contratar. La capaci a el onante se 1$0'a al &o&ento e la o%erta o e la entre'a # la el onatario al &o&ento e la aceptaci*n Bo pueden donar los &enores sin consenti&iento de sus padres2 ni los e&ancipados, los bienes "ue recibieron gratuita&ente2 ni ca a c*n#$'e in i,i $al&ente, los bienes gananciales2 ni los inhabilitados. Las donaciones deben dirigirse a personas e)istentes Csal,o la onaci*n para crear $na %$n aci*n+. Bo pueden aceptar donaciones los &andatarios para sus &andantes, salvo "ue tengan poder especial2 pero si pueden aceptarlas los padres para sus hi1os, e+ 3b1eto. debe tratarse de una cosa corporal. Son nulas. la onaci*n e cosas %$t$ras (nulidad relativa+,
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la e cosa a1ena (nulidad absoluta+, la "ue se reserve usu'ructo de por vida+. e to os los (ienes presentes e $na persona (salvo
/.a4 Ele&entos. a+ (or&a. para la donacin de in&uebles y de prestaciones vitalicias la escrit$ra pG(lica es re:$isito a sole&nitate& (sin ella no vale ni co&o pro&esa+, incluso para la aceptaci*n. Las de&4s pueden ser hechas &an$al&ente (por tradicin+, o por instr$&ento pri,a o, sin hacer la tradicin, valiendo el escrito co&o preli&inar de donacin y co&o prueba, b+ ,rueba. las de 'or&a sole&ne solo pueden probarse por la escritura pblica2 las hechas por escritura privada, con la e!hibicin del escrito o la con'esin del donante2 las &anuales, se presu&en, c+ -ontenido y causa. el contenido esencial del contrato es el ani&$s onan i Cesp2rit$ e li(erali a +. Se supone "ue la donacin es 'ruto del co&n acuerdo de las partes, aun"ue en ella pre o&ina neta&ente la ,ol$nta el onante . 6s si&ilar al testa&ento, pero en la onaci*n no se a &iten las s$stit$ciones , pues es un contrato y co&o tal re"uiere aceptacin de la contraparte (sustitucin supone no aceptacin+. !.a4 O(li'aciones el onante. a+ 5e entregar la cosa en tie&po y 'or&a. si entrega con &ora, debe dar los 'rutos habidos, aun"ue no es consi era o posee or e &ala %e. Si persiste en la &ora, el donatario tiene accin personal (para obtener la e1ecucin de la donacin+ y si recibi el t tulo pero no la cosa, tiene ta&bi$n accin real. Si la cosa 'ue vendida y entregada a un tercero, el donatario tiene accin revocatoria, b+ *esponsabilidad por p$rdida. debe responder cuando la cosa se pierde o deteriora, solo si $l es culpable o si la p$rdida ocurre estando en &ora, c+ 5e garant a por eviccin y vicios redhibitorios. en principio no e)isten estas 'arant2as por:$e +a# a :$isici*n 'rat$ita3 pero puede haberlas si la donacin es re&uneratoria, si es con cargo, si 'ue hecha de &ala 'e. !.(4 O(li'aciones el onatario. a+ 5e prestacin ali&entaria. tiene un e(er e 'ratit$ 3 e)i'i(le le'al&ente3 pues si el donante cae en indigencia, el donatario debe pasarle ali&entos. 6sto cabe solo en la donacin sin cargo y la obligacin es subsidiaria (pri&ero est4n obligados los parientes del indigente+. Si resulta &uy gravosa el donatario puede liberarse devolviendo la cosa o su valor. 6l incu&pli&iento de la obligacin ali&entaria habilita dos acciones. una por prestacin de ali&entos y otra por revocacin de la donacin, b+ 5e cu&plir con los cargos. "uien acepta la donacin se obliga a cu&plir los cargos "ue $sta i&ponga. Si no lo hace, el donante puede pedir el cu&pli&iento o la revocacin, c+ 5e pagar deudas del donante. solo si se o(li'* a ello. !.c4 Clases e onaciones. a+ -on cargas. el cargo es una obligacin accesoria i&puesta a "uien recibe una liberalidad, "ue convierte a la donacin en un ne'ocio &i)to C'rat$ito # oneroso +. 6l cargo se co&pensa con una parte de la donacin y solo el e!cedente es considerado gratuito y so&etido al r$gi&en de la donacin. Si el bene'iciario del cargo es el donante, $l o sus herederos pueden e!igir cu&pli&iento2 si el bene'iciario es un tercero, $l o sus herederos pueden e!igir cu&pli&iento, pero no le cabe al donante pedir cu&pli&iento. Si el cargo es de cu&pli&iento i&posible o es il cito la donacin toda es nula, b+ *e&uneratoria. ocurre cuando se la da en reco&pensa por servicios prestados esti&ables en dinero, y por los cuales el donatario podr a e!igir pago por v a 1udicial. )un"ue es un negocio oneroso, es onaci*n por:$e se +ace con esp2rit$ e li(erali a 3 c+ Jutuas se dan cuando dos o &as personas se donan rec proca&ente, en un &is&o acto. 6s un acto oneroso anlo'o a la per&$ta , pero distinto pues no se espera e"uivalencia de las prestaciones2 ade&4s no +a# (ilaterali a . Son dos donaciones distintas, pero rec proca&ente condicionadas, d+ ,or causa de &uerte. est4 pro+i(i a en n$estra le'islaci*n co&o donacin, pero vale co&o testa&ento, e+ 3cultas. son las "ue se esconden tras de un contrato aparente&ente oneroso (cuando una donacin aparece co&o co&praventa+. 6l acto oculto es v4lido co&o donacin si cu&ple las 'or&alidades "ue la ley e!ige para $l, e+ 7ndirectas. se dan cuando el enri"ueci&iento del donatario se veri'ica a trav$s de un tercero, '+ Begotiu& &i!tu& cu& donatione&. es un contrato en el "ue las partes de un negocio oneroso, agregan ele&entos de negocio gratuito. 6s co&o la contrapartida de la donacin con cargo, g+ ,or causa de &atri&onio. del 'uturo esposo a la 'utura esposa, pero no a la inversa. ?.a4 Re,ocaci*n e las onaciones: a+ ,or ine1ecucin de las cargas. la palabra cargas alude a car'os C ar inero4 o a con iciones Cotra prestaci*n4 . 6olo el onante p$e e pe ir re,ocaci*n por ine1ec$ci*n e car'as 2 nunca un tercero, aun"ue se trate del bene'iciario del cargo, pues los terceros solo tienen accin por cu&pli&iento. La accin procede cuando hay &ora. La re,ocaci*n actGa co&o con ici*n resol$toria. los bienes donados vuelven al donante, reteniendo el donatario los 'rutos habidos hasta la &ora. Bo cabe recla&ar da=os, salvo "ue la cosa
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haya sido ena1enada a un tercero. 6n tal caso el donante puede pedir restitucin al tercero, el cual puede i&pedir la revocacin o'reciendo cu&plir $l las cargas. -uando el bene'iciario es un tercero, su derecho al bene'icio "ueda 'ir&e a partir de la aceptacin. si el donatario incu&ple y ello deriva en revocacin, puede e!igir el cu&pli&iento al donante "ue revoc, b+ ,or ingratitud. hay ingratitud cuando el donante atenta contra la ,i a el onante3 o lo in1$ria o le nie'a ali&entos . -ual"uier donacin puede ser revocada por ingratitud, incluso las con cargo y las re&uneratorias, pero $stas solo en las partes "ue no son onerosas. La accin de revocacin por ingratitud es personal y no cesible, pudiendo ser e1ercida solo por el donante o sus herederos. Solo puede intentarse contra el donatario, no contra sus herederos. ,rescribe al a=o y tiene e'ectos si&ilares a los de la revocacin por ine1ecucin de cargas, c+ ,or supernacencia de hi1os. ,ale co&o ca$sa e re,ocaci*n si se pacta e)presa&ente (en otras legislaciones es cl4usula t4cita+. @.a4 Re,ersi*n e las onaciones. es la ani:$ilaci*n retroacti,a e la onaci*n3 pre,ista en $na cl$s$la acci ental e re,ersi(ili a . 0iene lugar cuando el donante se reserva la 'acultad de re,ertir la onaci*n en caso e :$e &$era el onatario3 o el onatario # s$s +ere eros. La cl4usula solo vale cuando se estipula a %a,or el onante e)cl$si,a&ente5 si es a 'avor del donante y otros, se aplica solo al donante. 6s una cl4usula resolutoria "ue actGa ipso i$re: &ientras no ocurra el hecho:condicin, el donatario es propietario, pudiendo ena1enar la cosa o serle e&bargada por sus acreedores, sin per1uicio de la subsistencia de la cl4usula de reversibilidad. 6l donante solo puede e1ercer &edidas conservatorias. Si ocurre el hecho:condicin la reversin se produce con e'ecto retroactivo y la cosa vuelve al donante libre de toda carga o hipoteca. 6l derecho del donatario se consolida si el donante &uere antes "ue $l, o cuando el donante reali%a actos de disposicin de su derecho. @.(4 Re $cci*n e las onaciones por ino%iciosi a . la donacin es ino%iciosa c$an o a,an0a so(re la le'2ti&a, porcin del patri&onio "ue no puede ser legado. +a(ien o +ere eros necesarios no se p$e e onar &as el ,einte por ciento el patri&onio . Si se hace tal cosa los herederos del donante pueden plantear $na acci*n e re $cci*n por ino%iciosi a cuando la donacin ya se ha hecho e'ectiva u oponer e)cepci*n e ino%iciosi a si no se hubiera e'ectivi%ado y el donatario de&andara cu&pli&iento. La accin y la e!cepcin proceden c$an o #a +a &$erto el onante , y dan co&o resultado la reduccin de la donacin hasta desa'ectar la leg ti&a. La reduccin cabe contra donaciones gratuitas u onerosas, aun"ue en este lti&o caso solo a'ectan la parte no onerosa. La &asa de c4lculo se 'or&a con los bienes "ue ten a el causante a su &uerte (el activo+, &enos las deudas "ue de1 (el pasivo+, &as las donaciones y legados "ue hi%o en vida. la parte disponible es el HFU de esta &asa y la reduccin co&ien%a por los legados, siguiendo con las donaciones segn orden inverso a sus 'echas.
Bolilla
iecis7is: &andato
1.a4 De%inici*n # caracteres: +a# contrato e &an ato3 c$an o $na parte a a otra el po er3 :$e 7sta acepta3 para representarla3 al e%ecto e e1ec$tar en s$ no&(re # e s$ c$enta $n acto 1$r2 ico3 o $na serie e actos e esta nat$rale0a . 6n el &an ato +a# representaci*n sie&pre, sea ostensible u oculta. 6l &andato es un &edio &as "ue un 'in, pues apunta a la reali%acin de actos 1$r2 icos, no &ateriales. 6s un contrato 'rat$ito $ oneroso (se presu&e gratuidad si nada se ha convenido, y onerosidad si las 'unciones del &andatario son a'ines a su pro'esin+, +a(it$al&ente consens$al, %or&al (escritura pblica+. 1.(4 La %or&aci*n el contrato. a+ -onsenti&iento. los t7r&inos el consenti&iento no coinci en en el tie&po3 sino :$e +a# os actos $nilaterales s$cesi,os: pri&ero, el apodera&iento o &andato (e"uivalente a una o'erta+, luego la aceptacin. 6l apo era&iento se li&ita a lo "ue el &andante podr a hacer por s &is&o y aun"ue en principio no re"uiere 'or&alidad y vale el poder t4cito en ciertos casos, la ley e!ige :$e los po eres se otor'$en por escrit$ra pG(lica. La aceptaci*n ta&bi$n puede ser t4cita o e!presa (se tiene por aceptacin la recepcin del poder sin &ani'estar oposicin+, b+ -apacidad. para dar &andato de ad&inistracin hay "ue tener capacidad de ad&inistracin, y para dar &andato de disposicin se re"uiere capacidad para disponer de los bienes. ,ara ser &andatario se re"uiere capacidad para contratar, pero ,ale el &an ato a o a persona incapa0 , pues i&porta la capacidad del &andante no la del &andatario, c+ 3b1eto. solo puede ser un acto 1$r2 ico :$e sea l2cito :$e sea ele'a(le2 el &andato de acto il cito, in&oral o i&posible es nulo y no da accin a ninguna de las partes. 6l ob1eto
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del &andato no puede ser en e!clusivo inter$s del &andatario, pues en tal caso solo ser a un si&ple conse1o, d+ ,rueba. se rige por los principios generales. /.a4 La e)tensi*n el &an ato . el &andato puede ser general (cuando co&prende todos los negocios del &andante+ o especial (cuando de re'iere a uno o &as negocios deter&inados+. 6l 'eneral ,ale solo para actos e a &inistraci*n5 el especial es necesario para c$al:$ier acto e isposici*n. 6l &andato especial se interpreta restrictiva&ente, entendi$ndose "ue se li&ita solo a los actos para los cuales ha sido dado y a ningn otro, aun"ue sea an4logo o si&ilar. /.(4 Pl$rali a e &an antes o &an atarios: si en el &is&o instru&ento se ha designado a &as de un &andatario, se entiende "ue %$e +ec+o para ser acepta o solo por $no , salvo "ue se los haya no&brado para "ue acten con1unta&ente2 o para "ue acten en 'or&a separada2 o para "ue se dividan las tareas, o para "ue a 'alta de uno acte otro. Si el &andato es con1unto, los &andatarios responden en 'or&a si&ple&ente &anco&unada2 si hay pluralidad de &andantes, ellos tienen responsabilidad solidaria para con el &andatario y &anco&unada para con los terceros. /.c4 Man ato irre,oca(le: el &andato es revocable por el &andante en cual"uier &o&ento y por su sola voluntad, pero puede ser irre,oca(le3 si se otor'a para ne'ocios especiales3 # por tie&po li&ita o3 # en inter7s le'2ti&o e los contratantes o e $n tercero . La irrevocabilidad debe ser clara&ente establecida y s$(siste a$n:$e el &an atario &$era o a$n:$e cai'a en incapaci a 5 no es a(sol$ta3 pues el &andante puede revocar el &andato si &edia 1usta causa. !.a4 O(li'aciones el &an atario. a+ 5e e1ecutar el &andato. los actos encargados deben hacerse tal co&o se &andaron, b+ 5e to&ar &edidas conservatorias. el &andato puede recha%arse, pero an as el &andatario est4 obligado a to&ar &edidas conservatorias hasta "ue se no&bre a otro, c+ 5e rendir cuentas el &andante puede e!i&ir de esta obligacin, d+ 5e entregar al &andante lo recibido en virtud del &andato. co&prende bienes, dinero, docu&entos, e+ 3bligaciones en caso de sustitucin del &andato. aun"ue el &andato es un acto de con'ian%a personal, se ad&ite "ue el &andatario no&bre un sustituto, aun"ue sin perder responsabilidad. 6l &andante principal y el &andatario sustituto tienen acciones directas el uno contra el otro, '+ *esponsabilidad del &andatario. el &andatario responde por da=os "ue deriven de la ine1ecucin total o parcial del &andato. 6i +a# ,arios &an atarios3 no +a# soli ari a entre ellos. !.(4 O(li'aciones el &an ante . a+ 5e proporcionar los &edios necesarios para la e1ecucin del &andato. si no cu&ple, el &andatario se libera de cu&plir, b+ 5e ree&bolso. debe ree&bolsar gastos del &andatario, aun"ue el negocio haya dado p$rdidas, salvo "ue los hubiera prohibido o "ue 'ueran por culpa del &andatario, c+ 5e inde&ni%ar las p$rdidas debe inde&ni%ar al &andatario de las p$rdidas su'ridas por la gestin, salvo "ue el &andatario las hubiera causado, d+ 5e liberar al &andatario de las obligaciones "ue hubiera contra do con &otivo de la enco&ienda, e+ 5e retribuir el servicio. el &andato se presu&e gratuito, salvo convencin en contrario o en los casos en "ue las gestiones son a'ines a la pro'esin del &andatario. ?.a4 E%ectos el &an ato con relaci*n a terceros . a+ -ontratacin en no&bre del &andante. el &an atario no a :$iere o(li'aci*n ni erec+o personal respecto e terceros3 sie&pre :$e actGe en el &arco el &an ato o :$e s$s actos en e)ceso el &an ato sean rati%ica os por el &an ante. 6olo el &an ante se o(li'a ante terceros5 solo 7l p$e e e&an ar a los terceros. Si el &andatario se e!cede y no es rati'icado, el contrato es nulo si el tercero conoci el e!ceso2 o bien obliga al &andatario si el tercero obr de buena 'e. Los terceros tienen derecho a conocer los t$r&inos del &andato. las rdenes reservadas no a'ectan a terceros "ue contrataron con los poderes a la vista, b+ -ontratacin en no&bre propio. el &an atario no o(li'a al &an ante respecto e terceros , aun"ue estos pueden de&andarlo por v a subrogatoria si resultan ser acreedores del &andatario. @.a4 Cesaci*n el &an ato: a+ -u&pli&iento de negocio. es la causa natural y nor&al, b+ #enci&iento del pla%o ta&bi$n es causa natural y nor&al, c+ *evocacin. el &an ante p$e e re,ocar el &an ato c$an o :$iera, sea en 'or&a e!presa o t4cita. /n po er irre,oca(le solo p$e e ser re,oca o con 1$sta ca$sa , d+ *enuncia del &andatario. p$e e ren$nciar en c$al:$ier &o&ento3 sin in,ocar ca$sa . ,or e!cepcin el &an ato p$e e ser irren$ncia(le3 en cuyo caso la renuncia solo cabe con 1usta causa. 6l renunciante debe continuar las gestiones en curso hasta "ue el &andante pueda hacerlas por s o designe nuevo &andatario 3 e+ Juerte o
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incapacidad de una de las partes. el &an ato cesa con la &$erte el &an ante o el &an atario3 salvo "ue se haya otorgado en inter$s co&n del &andante y el &andatario o un tercero, o si el negocio ob1eto del &andato debe ser cu&plido o continuado despu$s de la &uerte del &andante. El &an ato +ec+o para ser e1ec$ta o esp$7s e la &$erte el &an ante es n$lo3 si no p$e e ,aler co&o isposici*n e Glti&a ,ol$nta . La incapaci a so(re,iniente en c$al:$iera e las partes3 pone %in al &an ato , '+ Sustitucin del &andato. con la cesacin del &andato principal cesa el sub&andato, pero no a la inversa. @.(4 E%ectos e la cesaci*n e &an ato . cesan las relaciones entre las partes, aun"ue los ne'ocios en &arc+a continGan a car'o el &an atario +asta :$e el &an ante se +a'a car'o. -on relacin a terceros, la cesacin produce e'ectos a partir de la noti'icacin. @.c4 El &an atario prestano&(re o si&$la o. es ,li o designar testa'erro para "ue acte a no&bre propio segn instrucciones de su &andante, sie&pre "ue el recurso no se e&plee para violar la ley.
Bolilla
iecisiete. 'ian%a
1.a4 De%inici*n # caracteres: +a# contrato e %ian0a c$an o $na e las partes se +$(iere o(li'a o accesoria&ente por $n tercero # el acree or e ese tercero aceptase s$ o(li'aci*n accesoria. Son partes el %ia or # el acree or 2 el tercero, "ue es el deudor principal, no es parte. 6s un contrato t2pico3 consens$al, habitual&ente $nilateral, habitual&ente 'rat$ito (aun"ue la 'ian%a co&ercial es onerosa por de'inicin+, accesorio3 s$(si iario3 no %or&al. 1.(4 Pro&esa e %ian0a. el -- establece "ue la 'ian%a ta&bi$n puede constituirse por acto unilateral antes de ser aceptada por el acreedor. Bo hay acuerdo sobre si esto alude a la 'ian%a i&puesta por la ley o la 1usticia, o si es una con'ir&acin de la tesis "ue sostiene "ue la declaracin unilateral de voluntad s obliga a "uien la 'or&ula. 1.c4 Clases e %ian0a: 1+ Segn su causa. a+ Con,encional: es la "ue nace e $n contrato. 6l acreedor tiene derecho a e!igir 'ian%a al deudor si $ste cae en insolvencia o &uda de do&icilio, o a pedir ca&bio de 'iador si $ste cae en insolvencia. Kuien acept ser 'iador solo puede de1ar de serlo con la con'or&idad del acreedor, b+ Anilateral Cle'al o 1$ icial +. es la "ue nace a partir e $n acto $nilateral el %ia or, cuando as lo dispone la ley o la 1usticia, co&o condicin para conceder deter&inadas consecuencias. Bo hay contrato y ni bene'icio de e!cusin, H+ Segn su naturale%a. a+ 6i&ple. es a"uella en la "ue el 'iador go%a de los (ene%icios e e)c$si*n (solo se puede ir contra $l despu$s de haber ido sin $!ito contra el deudor principal+ # e i,isi*n (si hay &as de un 'iador si&ple, hay una obligacin si&ple&ente &anco&unada+. Salvo aclaracin en contrario la 'ian%a se presu&e si&ple, b+ 6oli aria. es a"uella en la "ue el 'iador no go%a de los bene'icios de e!cusin ni de divisin. 6n lo de&4s es igual a la si&ple (en a&bos casos la obligacin del 'iador es subsidiaria y solo cabe de&andarlo despu$s de haberse puesto en &ora al deudor principal+. Kuien se obliga co&o J%ia orK # Jprincipal pa'a or (a&bas cosas si&ult4nea&ente+, es tenido por deudor solidario segn el --, aun"ue algunos entienden "ue subsiste una subsidiariedad relativa, propia de una 'ian%a, 3+ Segn su car4cter. a+ Ci,il. es la usual, regida por el -digo -ivil, .b+ Co&ercial. es la de'inida en el -digo de -o&ercio, "ue se da cuando su ob1eto es asegurar un acto o contrato de co&ercio, aun"ue el 'iador no sea co&erciante. Son iguales en esencia, aun"ue la co&ercial sie&pre es solidaria. /.a4 O(li'aciones :$e p$e en ser a%ian0a as . en principio to a o(li'aci*n p$e e ser a%ian0a a, civil o natural, accesoria o principal, derivada de causa l cita o il cita, cual"uiera sea el acreedor o el deudor, sea deter&inada o indeter&inada, l "uida o il "uida, pura o condicionada. /.(4 O(1eto3 %or&a # pr$e(a: (a+ 3b1eto. la 'ian%a debe tener por ob1eto una prestaci*n i'$al a la prestaci*n principal (lo accesorio sigue la suerte de lo principal+. Si el 'iador se obliga por un &onto &ayor a la deuda solo se le puede e!igir "ue pague hasta el &onto de la deuda2 si se obliga por una su&a 'i1a &enor "ue la deuda solo se le puede e!igir hasta el &onto en "ue se oblig. La 'ian%a incluye intereses, salvo convencin en contrario, b+ (or&a. es no %or&al3 pudiendo ser verbal, pero debe ser e!presa e ine"u voca, pues no caben presunciones. Suele e!igirse 'ian%a por escritura pblica cuando la deuda se ha 'or&ali%ado as , c+ ,rueba. por c$al:$ier &e io, salvo cuando el 'iador la negare en 1uicio, en cuyo caso debe probarse por escrito.
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/.c4 Capaci a : p$e en ser %ia ores to os los :$e tienen capaci a para contratar e&pr7stitos, con algunas e!cepciones (pero las reglas del e&pr$stito no aluden a capacidad+. Bo pueden ser 'iadores los e&ancipados2 los representantes, tutores y curadores, en no&bre de sus representados2 los ad&inistradores de sociedades y &andatarios. 62 p$e en serlo los c*n#$'es el $no el otro. /. 4 R7'i&en e n$li a e %ian0a: la 'ian%a es n$la si la o(li'aci*n principal lo es3 sal,o c$an o la n$li a es por incapaci a el e$ or Cpor &inor2a e e a el e$ or , aun"ue el 'iador hubiera desconocido esta circunstancia+. !.a4 Relaciones entre %ia or # acree or . a+ Iene'icio de e!cusin. es el derecho del 'iador de oponerse a la accin "ue el acreedor dirige contra $l sin antes haber e1ecutado al deudor principal. Solo si esta e1ecucin 'racasa, por insolvencia del deudor, cabe ir contra el 'iador. 6s una e!cepcin dilatoria "ue suspende la accin contra el 'iador hasta "ue el acreedor de&uestre la insolvencia del deudor. Bo cabe e!cusin cuando se ha renunciado al bene'icio, ni cuando la 'ian%a es solidaria, ni cuando el 'iador se oblig co&o principal pagador, ni cuando el deudor es declarado en concurso o ausente, ni cuando se ha a'ian%ado una obligacin natural, ni cuando la 'ian%a es 1udicial, b+ Iene'icio de divisin. se aplica cuando hay &as de un 'iador y consiste en el derecho de cada uno de ellos a pedir la divisin de la deuda, para "ue el acreedor no pueda e!igir a cada uno &as de lo "ue le corresponde pagar. !.(4 Relaciones entre %ia or # e$ or. no nacen del contrato de 'ian%a sino de un contrato directo entre el deudor y el 'iador, o de una gestin de negocios en la cual el 'iador hace de gestor, o de una decisin unilateral del 'iador. Segn cual sea la causa origen de las relaciones, y cual sea el &o&ento "ue se considere ser4n los derechos del 'iador. a+ )ntes de pagar. tiene derecho a pedir e!oneracin de la 'ian%a, si la relacin proviene de un contrato o de una gestin de negocios rati'icada, y si se da alguno de los supuestos siguientes. "ue hayan pasado cinco a=os desde "ue se a'ian%, o "ue la obligacin principal sea de pla%o incierto, o "ue el 'iador sea de&andado para el pago, o "ue la deuda ven%a sin "ue el deudor la pague, o "ue el deudor disipe sus bienes o "uiera ausentarse. 6l 'iador le pide e!oneracin al deudor y $ste se la debe pedir al acreedor, "ue es "uien decide. Si no acepta, el 'iador contina co&o tal, pudiendo pedir &edidas cautelares sobre el patri&onio del deudor, b+ 5espu$s de pagar. puede pedir reintegro e inde&ni%acin por v a subrogatoria en cual"uier caso, o bien por v a directa si la relacin proviene de un contrato o una gestin de negocio. Si hubiera pagado anticipada&ente puede pedirle al deudor "ue le reintegre el pago cuando ocurra el venci&iento2 si los deudores 'ueran varios y solidarios puede repetir contra todos y cada uno por el total, salvo "ue hubiera a'ian%ado a uno solo. Si el deudor le pagara al acreedor por desconocer "ue el 'iador ya pag, puede repetir contra el acreedor (pero no puede ir contra el deudor+. ?.a4 Relaciones entre co8%ia ores (si&ple&ente &anco&unados+. a+ Subrogacin. el co:'iador "ue paga toda la deuda (o &as de lo "ue le corresponde+, "ueda subrogado en todos los derechos del acreedor contra los otros co'iadores para cobrarles lo "ue a cada cual corresponde. Si los co: 'iadores se hubieran obligado solidaria&ente, se aplican las reglas de la solidaridad, b+ 6!cepciones. si el co:'iador "ue pag el todo de&anda a los otros co'iadores, estos pueden oponerle las e!cepciones "ue el deudor principal ten a contra el acreedor, pero no las "ue el propio co:'iador ten a contra el acreedor y no utili%, c+ Sub'iador. si un co:'iador designa sub'iador y luego cae en insolvencia, el sub'iador asu&e las responsabilidades "ue ten a el insolvente. ?.(4 Relaciones entre el contrato de 'ian%a. e$ or # acree or: se rigen por las reglas del acto "ue los vincula, no por
?.c4 E)tinci*n e la %ian0a. a+ ,or v a de consecuencia (cuando se e!tingue la deuda principal+. se da cuando la deuda principal es pagada. si la paga el deudor hay e!tincin total, si la paga el 'iador se e!tingue la 'ian%a pero subsiste una obligacin del deudor para con el 'iador, si la paga un tercero se e!tingue la 'ian%a, pero subsiste la obligacin principal del deudor y la del 'iador, convirti$ndose el tercero en nuevo acreedor. Si hay novacin de deuda (por acuerdo entre partes o por dacin en pago+, se e!tingue la 'ian%a. Lo &is&o si hay con'usin (si el 'iador se convierte en acreedor o en deudor+, o si el acreedor renuncia a la 'ian%a, o si la deuda principal se torna i&posible de pagar o prescribe, b+ ,or v a directa (cuando se e!tingue la 'ian%a en s +. se da cuando hay i&posibilidad de subrogacin, pues el derecho del 'iador a subrogarse del acreedor contra el deudor es esencial a la
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'ian%a (la i&posibilidad debe derivar de hechos u o&isiones del acreedor+. 0a&bi$n hay e!tincin directa cuando el acreedor prorroga el pla%o al deudor sin consenti&iento del 'iador. @.a4 Derec+o e retenci*n. es la 'acultad "ue corresponde al tenedor de cosa a1ena de conservar la posesin de ella hasta el pago de lo "ue le es debido por ra%n de la &is&a cosa. 6s accesorio, trans&isible e indivisible. 6s un derecho sustancial y de 'ondo "ue puede e1ercerse co&o e!cepcin dilatoria 1unto con la contrade&anda o bien directa&ente con la de&anda, si el retenedor acciona sobre el deudor. ,ueden e1ercerlo el locatario, el locador, el &andatario, el depositario, el tenedor, el poseedor. 0a&bi$n los abogados, procuradores, escribanos, constructores, ad&inistradores, co&isionistas. 3torga proteccin 1ur dica al retenedor leg ti&o, aun"ue el propietario conserva el do&inio, pudiendo proponer la sustitucin de la cosa retenida o ena1enarla. 0erceros acreedores del propietario pueden e&bargar la cosa retenida, pero deben respetar la retencin. )nte concurso o "uiebra del propietario el derecho de retencin se suspende. 6l derecho de retencin se e!tingue directa&ente por entrega o por abandono voluntario de la cosa, por con'usin, por p$rdida2 indirecta&ente por e!tincin del cr$dito, por novacin o por prescripcin de la deuda. @.(4 6$(ro'aci*n real: subrogar signi'ica sustituir, ca&biar o &utar, cabiendo subrogacin personal (cuando se ca&bia la persona, es decir cuando alguien se subroga en los derechos de otro+, o subrogacin real (cuando se ca&bia la cosa, es decir cuando los derechos "ue se tienen sobre una cosa se e1ercen sobre otra cosa distinta+. Los cl4sicos consideraron "ue la subrogacin real era una 'iccin 1ur dica, pero hoy se la considera una realidad 1ur dica "ue se re'le1a en la retencin.
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iecioc+o. contratos aleatorios
1.a4 Contratos aleatorios: los contratos son aleatorios c$an o s$s ,enta1as o p7r i as para a&(as partes o para $na sola e ellas epen en e $n aconteci&iento incierto . La alea pueden estar en la propia naturale%a del contrato o ser producto de la voluntad de las partes. 6l contrato aleatorio se di'erencia del condicional en "ue $ste tiene condicionada su propia e!istencia, no su resultado. Los contratos aleatorios no ad&iten resolucin por lesin sub1etiva o e!cesiva onerosidad, y su caracter stica 'unda&ental es "ue son aleatorios para a&(as partes, ya "ue si slo una de las partes asu&e riesgo sobre su venta1a el contrato es il cito y nulo. /.a4 9$e'o # ap$estas. el 1$e'o es $n contrato :$e tiene l$'ar c$an o os o &as personas3 entre'n ose al 1$e'o3 se o(li'an apa'ar a la :$e 'ane $na s$&a e inero $ otra cosa eter&ina a2 la ap$esta tiene l$'ar c$an o os personas3 tenien o opiniones contrarias so(re al'$na &ateria3 con,ienen :$e a:$ella c$#a opini*n res$lte %$n a a3 reci(ir e la otra $na s$&a e inero o c$al:$ier otro o(1eto eter&ina o . La distincin entre a&bas 'iguras no es clara, pero ello no tiene i&portancia pr4ctica pues a a&(as se les aplican las &is&as nor&as . La regulacin del 1uego es contraria a la libertad individual, pero a la ve% responde a ra%ones sociales. 5e esta contradiccin surge el criterio del --, "ue reconoce accin a los part cipes en 1uegos de destre%a ' sica y se la niega a "uienes participan en 1uegos de a%ar. 6l contrato de 1uego es t2pico3 consens$al3 (ilateral3 oneroso # aleatorio. /.(4 Clasi%icaci*n e los 1$e'os. a4 Ci,il. el -- no se pronuncia sobre la licitud o ilicitud de los 1uegos, ni proh be alguno en particular, pero solo otorga accin para recla&ar el pago a los 1uegos de e1ercicio de 'uer%a, destre%a de ar&as, corridas y otras se&e1antes2 los de&4s est4n desprovistos de accin (1uegos de a%ar y de actividad intelectual+. 6n los &unidos de accin los 1ueces est4n 'acultados a &oderar las deudas, (4 A &inistrati,a. se basa en la licitud o ilicitud y distingue tres grupos. 1uegos per&iti os y &unidos de accin de recla&o (e1ercicio de 'uer%a, destre%a de ar&as, corridas+2 1uegos tolera os pero sin accin (generan obligaciones naturales+, 1uegos pro+i(i os y penados (no generan obligacin alguna+. Son prohibidos los 1uegos de a%ar en general, salvo cuando los ad&inistra el 6stado. /.c4 E%ectos e los 1$e'os espro,istos e acci*n . a+ 6l pago voluntario no da derecho a repetir, salvo "ue haya habido tra&pas. 6l pago anticipado no es pago sino pro&esa de pago "ue no obliga legal&ente (se puede retirar la postura si se pierde+, b+ La deuda de 1uego no puede co&pensarse legal&ente con otra deuda, pero las partes pueden acordar la co&pensacin, c+ Bo se puede novar una deuda de 1uego por otra civil&ente e!igible, salvo "ue se la novacin sea por ca&bio de deudor, d+ Bo se puede so&eter a transaccin o arbitra1e una deuda de 1uego, e+ La pro&esa de pago de una deuda de 1uego no tiene 'uer%a obligatoria, pues la deuda no es e!igible2 el
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reconoci&iento de la deuda ta&poco la hace e!igible, '+ 6l otorga&iento de garant as no agrava la situacin del deudor, pues la garant a es accesoria y sigue a la deuda principal, "ue no es e!igible. !.a4 Ne'ocios ,inc$la os al 1$e'o: a+ Jutuo para 1ugar. el to&ar prestado dinero para 1ugar o pagar deuda de 1uego, genera obligacin e!igible de devolver el pr$sta&o, b+ Jandato de pagar deuda de 1uego. el "ue cu&pli el &andato puede e!igir "ue se le reintegre lo pagado, c+ Jandato para 1ugar. el "ue 1ug por &andato de otro no puede e!igir "ue $ste se le restituya lo "ue perdi, d+ Destin de negocios. el "ue sin &andato pag deudas de 1uego de otro, no puede e!igir reintegro a $ste. !.(4 9$e'os e (olsa. aun"ue son especulativos tienen proteccin legal por"ue cu&plen una 'uncin econ&ica i&portante Las operaciones di'erenciales (sin aporte de capital+ est4n prohibidas. !.c4 Loter2as # ri%as: est4n so&etidas a control o ad&inistracin del 6stado, a+ Loter a. es un contrato consensual, oneroso, aleatorio, no 'or&al y de adhesin. 6l billete de loter a es un t tulo al portador "ue otorga accin para recla&ar el pre&io, b+ *i'a. es un contrato consensual, oneroso, aleatorio, no 'or&al y de adhesin. 6l ganador tiene accin para recla&ar el pre&io si la ri'a 'ue autori%ada. !. 4 La s$erte co&o &e io co&o &e io e partici*n # transacci*n . el a%ar ta&bi$n puede usarse en otros negocios l citos, tal co&o ad1udicar hi1uelas o resolver cuestiones litigiosas (transaccin+. ?.a4 Contrato oneroso e renta ,italicia . +a# contrato oneroso e renta ,italicia3 c$an o al'$ien por $na s$&a e inero o por $na cosa aprecia(le en inero :$e otro le a3 se o(li'a +acia $na o ,arias personas a pa'arles $na renta an$al $rante la ,i a e $no o ,arios in i,i $os esi'na os en el contrato. 6n la 'or&acin del contrato pueden intervenir, en teor a, hasta cuatro personas distintas. a4 El constit$#ente. a"u$l "ue entrega el capital, (4 El ,italiciante o e$ or. el "ue recibe el capital y se obliga a pagar la renta, c4 El ,italicia o o acree or. a"uel "ue recibir4 la renta, "ue puede ser el propio constituyente o un tercero, 4 La ,i a conte&pla a, la persona cuya vida se to&a en cuenta para establecer la duracin de la renta (puede ser un cuarto, o el vitaliciado, o el constituyente+. 6n la pr4ctica los intervinientes pueden ser solo dos, si el constituyente es a la ve% bene'iciario (vitaliciado+ y es su propia vida la "ue se conte&pla. 6l contrato es real C# con e%ecto real43 %or&al (por escritura pblica+, cre itorio $nilateral3 oneroso3 aleatorio, y e e1ec$ci*n peri* ica. ?.(4 Rentas personales # reales. aun"ue se ase&e1an en "ue a&bas se constituyen por contrato e i&plican la obligacin de pagar una renta peridica, tienen di'erencias. a+ La renta vitalicia da lugar a un derecho creditorio2 la real da lugar a un derecho real, b+ 6n la vitalicia el su1eto pasivo es un si&ple deudor, &ientras "ue en la real pesa sobre el su1eto pasivo un derecho real, c+ 6n la vitalicia el deudor "ue incu&ple responde con todo su patri&onio, en la real el su1eto pasivo responde solo con la cosa a'ectada a la renta, d+ La vitalicia puede constituirse entregando cosa &ueble o in&ueble, la real se constituye slo sobre in&uebles, e+ La vitalicia se constituye por tie&po incierto, la real se constituye por tie&po cierto (&4!i&o cinco a=os+, '+ 6n la vitalicia el constituyente trans'iere la propiedad de la cosa, en la real el constituyente conserva la propiedad de la cosa, aun"ue con li&itaciones. ?.c4 Bor&a3 capaci a 3 o(1eto. a+ (or&a. se e!ige escritura pblica y ade&4s la entrega de la cosa (es un contrato real+. Si no se dan a&bas cosas el contrato no se per'ecciona, pero vale co&o pro&esa, b+ -apacidad. si se da dinero para constituir la renta, el constituyente debe tener capacidad "ue para dar e&pr$stitos y el vitaliciante para to&arlos2 si se da cosa &ueble o in&ueble, el constituyente debe tener capacidad para vender y el vitaliciante para co&prar, c+ 3b1eto. la obligacin del vitaliciante solo puede consistir en dar dinero2 si se pacta dar otra cosa la cl4usula es nula y se debe pagar el e"uivalente en dinero. 6l vitaliciado es titular de un cr$dito y puede ena1enarlo o serle e&bargado. ?. 4 Personas en c$#a ca(e0a p$e e ser constit$i a la renta . el -- e&plea el t$r&ino en cabe%a de para identi'icar a la persona cuya vida se conte&pla. Lo usual es "ue el constituyente sea a la ve% vitaliciado y vida conte&plada, aun"ue ta&bi$n puede tratarse de personas distintas. a+ Si el vitaliciado es un tercero. se entablan dos relaciones, una principal (o base+ entre constituyente y vitaliciante "ue es onerosa, y otra accesoria entre constituyente y vitaliciado "ue es gratuita y se
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rige por las reglas de la donacin, b+ Si la vida conte&plada es la de un tercero (o de &as de una persona sucesiva&ente+. debe ser persona sana o no pr!i&a a &orir, pues si &uere antes de treinta d as el contrato es nulo. ?.e4 O(li'aciones el ,italiciante . a+ 5e dar las seguridades pro&etidas. el vitaliciante recibe todo el capital de una ve% y luego debe pagar la renta en cuotas, por lo cual se le puede e!igir garant a de cu&pli&iento. Si se obliga a dar garant a y luego no la da, tanto el constituyente co&o el vitaliciado pueden pedir resolucin de la renta y restitucin de lo dado, b+ 5e pagar la renta. si no paga, el vitaliciado puede e!igir el pago de las cuotas vencidas o pedir la resolucin del contrato. 0a&bi$n puede pedir e&bargo y re&ate de los bienes del deudor para cobrarse con el producido. @.a4 E)tinci*n e la renta ,italicia . solo se e!tingue con la &uerte de la persona conte&plada, no por la &uerte del constituyente, ni del deudor, ni del bene'iciario, salvo "ue alguno de ellos 'uera la persona conte&plada. Si las vidas conte&pladas 'ueran varias, la renta se e!tingue cuando &ueren todos.
Bolilla
iecin$e,e. contratos reales
1.a4 Concepto: el contrato es real c$an o para concl$irlo se re:$iere3 a e&s el consenti&iento e las partes3 la entre'a e la cosa so(re la :$e ,ersa . 6sta condicin (datio rei+, "ue los di'erencia de los consensuales ("ue son la &ayor a+, no tiene 'unda&ento 1ur dico, sobreviviendo esta categor a solo por"ue el -- la i&pone. 6l -- dice ade&4s "ue, si 'alta la entrega, el acuerdo no vale ni co&o pro&esa (la pro&esa de &utuo o de co&odato no otorgan accin contra el pro&itente+. 1.(4 Dep*sito3 concepto3 caracteres . +a# contrato e ep*sito c$an o $na e las partes C epositario4 se o(li'a a '$ar ar 'rat$ita&ente $na cosa &$e(le o in&$e(le :$e la otra parte C epositante4 le con%2a3 # a restit$ir la &is&a e i 7ntica cosa . 6l depsito se hace a 'avor del depositante y su 'in es la guarda o custodia de una cosa. 6s un contrato real, con e%ecto personal, 'rat$ito # $nilateral (aun"ue puede ser oneroso y bilateral+ y no %or&al. 1.c4 Dep*sito re'$lar3 co&paraciones. a+ -on el &utuo. ta&bi$n es real y obliga a restituir la cosa, pero es de e'ecto real &ientras el depsito es de e'ecto personal. 3tras di'erencias. la custodia co&o 'in vs. el consu&o co&o 'in2 sobre cosas &uebles o in&uebles no consu&ibles vs. sobre cosas consu&ibles y 'ungibles2 en inter$s del "ue da la cosa vs. en inter$s del "ue la recibe. Si el depsito es irregular hay &as si&ilitud, pero sigue siendo distinto el inter$s, b+ -on el co&odato. aun"ue a&bos son reales con e'ecto personal, hay di'erencias. la custodia co&o 'in vs. el uso co&o 'in2 gratuidad u onerosidad vs. gratuidad sie&pre, en inter$s del "ue da la cosa vs. en inter$s del "ue la recibe, c+ -on la locacin de cosas. aun"ue en a&bos casos son de e'ecto personal, hay di'erencias. depsito real vs. locacin consensual2 la custodia co&o 'in vs. el uso y goce co&o 'in. 1. 4 Pro&esa e ep*sito. la pro&esa unilateral de depositar no obliga al "ue la hace2 la pro&esa unilateral de recibir depsito s obliga al "ue la hace2 la pro&esa bilateral de dar y de recibir en depsito no obliga al "ue pro&ete depositar pero s al "ue pro&ete recibir. Las reglas valen para el depsito gratuito, pues si se pro&ete retribuir, la pro&esa de depositar s obliga. 1.e4 Especies e ep*sitos: a+ Bo convencionales. son los constituidos por testa&entos, los dispuestos por sentencia 1udicial, los de &asas 'allidas, los hechos en bancos pblicos. Se rigen por nor&as propias y subsidiaria&ente por el --, b+ -onvencionales. son los constituidos a partir de un contrato. ,ueden ser ,ol$ntarios (cuando el epositante t$,o li(erta para epositar # para ele'ir al epositario+ o necesarios (cuando el epositante se ,io %or0a o a epositar # no t$,o li(erta e ele'ir al epositario , co&o ocurre en ocasin de algn desastre o en los hoteles+. 6l -- legisla en general para los voluntarios, los "ue a su ve% pueden ser regulares o irregulares. /.a4 Dep*sito ,ol$ntario. a+ *egular. se da cuando las cosas dadas en guarda son in&uebles, o &uebles no consu&ibles, o cosas consu&ibles entregadas en bulto o ca1a cerrada, o t tulos de cr$ditos sin autori%ar su cobro. Lo "ue hace "ue el depsito sea regular es "ue lo "ue se da en custodia no es para ser cons$&i o3 e(ien o restit$irse la &is&a e i 7ntica cosa , b+ 7rregular. se da cuando las cosas dadas en guarda son dinero o cosas consu&ibles, o no se dan en
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bulto o ca1a cerrada, o son cr$ditos en dinero y se autori%a su cobro. Lo "ue hace "ue el depsito sea irregular es "ue lo "ue se da en custodia p$e e ser cons$&i o3 e(ien o restit$irse otra cosa e i'$al cali a # especie . 6n el depsito irregular el depositario es &ero detentador de la cosa2 en el irregular pasa a ser due=o de ella. /.(4 Capaci a 3 %or&a3 pr$e(a. a+ -apacidad. en general se re"uiere capacidad para contratar, pero. a+ Si el depositante es incapa% el contrato es v4lido, b+ Si el depositario es incapa% el contrato es v4lido. 6l depsito solo puede ser hecho por el propietario2 si lo hace un si&ple poseedor el depsito vale entre "uien lo hace y el depositario, pero no para el propietario. 6l error sobre la persona de algn contratante o sobre la cosa no invalida el contrato, pero el depositario "ue err puede restituir in&ediata&ente el depsito, b+ (or&a. es un contrato no 'or&al, pero la 'or&a es i&portante para la prueba, c+ ,rueba. no puede ser probado por testigos, siendo necesaria la prueba por escrito. /.c4 O(li'aciones el epositario re'$lar . a+ 5e guardar la cosa . es intrans&isible, debiendo poner en la custodia de la cosa la &is&a diligencia "ue pone en el cuidado de las cosas propias, si el depsito es gratuito, b+ 5e abstenerse del uso de la cosa. salvo "ue haya autori%acin e!presa o presunta. Si la usa debe pagar al"uiler, c+ 5e restitucin. debe restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue recibi, con &as sus accesiones y 'rutos naturales, en el estado en "ue se encuentre. 6l depositario tiene derecho a retener la cosa hasta "ue se le pague lo "ue se le debe en ra%n del depsito, d+ 5epsitos en ca1a o a bulto cerrado. no debe abrir las ca1as, si no se lo hubiera autori%ado en 'or&a e!presa o presunta. /. 4 O(li'aciones el epositario irre'$lar: no hay obligacin de conservar la cosa, pero si de restituir otra cosa de la &is&a especie y calidad, y de una sola ve%. 6n el depsito irregular el depositario tiene derecho de co&pensacin, pudiendo restituir &enos de lo debido si tiene cr$ditos contra el depositante (no es derecho de retencin, pues la cosa "ue retiene es propia+. /.e4 O(li'aciones el epositante: en principio no contrae obligaciones al depositar, pero ellas pueden surgir despu$s (de restituir gastos en "ue incurri el depositario, de inde&ni%arlo por da=os "ue le haya provocado el depsito+. La obligacin "ue s tiene es la de aceptar la restitucin cuando vence el pla%o. Si el depsito es oneroso el depositante tiene desde el principio la obligacin de retribuir al depositario. /.%4 Cesaci*n el ep*sito: a+ ,or la ter&inacin de su pla%o, y si no lo hubiera, cuando cual"uier parte lo decida. Si habiendo pla%o el depositante lo e!tingue anticipada&ente, debe inde&ni%ar al depositario oneroso, b+ ,or la p$rdida de la cosa depositada, sin per1uicio de las responsabilidades "ue le caben al depositario si $l 'uera culpable. Solo cabe en el depsito regular, c+ ,or ena1enacin de la cosa por el depositante. si el co&prador "uiere &antenerla depositada debe celebrar nuevo contrato de depsito. 6l depsito no se resuelve por &uerte de alguna de las partes. /.'4 Dep*sito necesario: en general se rige por las reglas del depsito voluntario, e!cepto en. a+ -apacidad del depositario. puede serlo una persona adulta aun"ue incapa% de derecho y es responsable por el depsito aun"ue no tenga autori%acin de su representante, b+ ,rueba. se ad&ite todo tipo de pruebas, incluso testigos y presunciones. 6l caso t pico de depsito necesario se da en hoteles y posadas, y "ueda per'eccionado con el ingreso del e"uipa1e al hotel. !.a4 M$t$o o e&pr7stito e cons$&o3 concepto3 caracteres . hay &utuo c$an o $na parte entre'a a la otra $na canti a e cosas :$e esta Glti&a est a$tori0a a a cons$&ir3 e,ol,i7n ole en el tie&po con,eni o i'$al canti a e cosas e la &is&a especia # cali a . 6s un contrato t2pico, real, con e%ecto real3 cre itorio $nilateral3 'rat$ito $ oneroso (esto lti&o si el &utuario debe restituir lo recibido &as un inter$s+, no %or&al. !.(4 Pro&esa e &$t$o. el "ue unilateral&ente pro&ete dar un e&pr$stito gratuito no se obliga legal&ente2 si pro&ete un e&pr$stito oneroso se obliga a darlo. !.c4 O(1eto3 %or&a3 pr$e(a. a+ 3b1eto. la cosa debe ser consu&ible. Q si es no consu&ible debe ser 'ungible (esto alude al dinero+, b+ (or&a. el &utuo es no 'or&al, pero la 'or&a escrita 'acilita la prueba, c+ ,rueba. si supera los die% &il pesos, el &utuo debe ser probado por instru&ento pblico o por instru&ento privado de 'echa cierta
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!. 4 O(li'aciones el &$t$ario. restituir en igual cantidad, calidad y especie de lo recibido, si el &utuo es gratuito2 en cantidad &ayor (intereses+ si es oneroso. La restitucin es una obligacin de dar (dinero, o cantidades de cosas ciertas o inciertas, segn sea el caso+. Bo puede sobrevenir la i&posibilidad de restituir (es una obligacin de g$nero y $ste no perece+, salvo en caso de g$nero li&itado, ante los cuales el &utuario debe restituir el valor de las cosas. La restitucin debe hacerse en el tie&po convenidos, pudiendo hacerse antes si as lo decide el &utuario2 si lo hace con &ora debe pagar intereses co&pensatorios, &oratorios y, si cabe, punitorios. Los co&pensatorios deben pactarse pues no se presu&en (en principio el &utuo es gratuito+. !.e4 O(li'aciones el &$t$ante. en principio no tiene obligacin alguna (contrato unilateral+, salvo la eventual de responder por vicios ocultos en la cosa entregada+. ?.a4 Co&o ato o e&pr7stito e $so3 concepto3 caracteres: se da c$an o $na e las partes Cco&o ante4 entre'a a la otra Cco&o atario4 al'$na cosa no %$n'i(le3 &$e(le o ra203 con la %ac$lta e $sarla. Se debe restituir la &is&a e id$ntica cosa "ue se ha recibido. 6s un contrato t2pico3 real3 con e%ecto personal3 cre itorio $nilateral3 int$ito personae3 'rat$ito por e%inici*n # no %or&al. La pro&esa de dar en co&odato no tiene valide% ni 'uer%a obligatoria. ?.(4 Capaci a 3 o(1eto3 %or&a # pr$e(a . a+ -apacidad. pueden dar en co&odato un propietario (salvo "ue sea un nudo propietario+, un usu'ructuario, un locatario, un co&odatario. )&bas partes deben tener capacidad para ad&inistrar, no para disponer2 si el co&odante es incapa% puede pedir nulidad del co&odato y recla&ar restitucin anticipada2 si el co&odatario es incapa% no puede de&andar nulidad pero puede oponerla, b+ 3b1eto. se pueden dar en co&odato los in&uebles y las cosas &uebles no consu&ibles y no 'ungibles, c+ (or&a. ninguna 'or&a es e!igible, d+ ,rueba. toda clase de prueba es ad&isible y se aplican las reglas sobre prueba de la locacin. ?.c4 O(li'aciones el co&o atario. a+ 5e conservar la cosa. pues debe restituirla en el estado en "ue la recibi. Si la cosa se da=a por su culpa debe inde&ni%ar y si se pierde por su culpa debe restituir el valor de la cosa. Bo es responsable del da=o "ue resulta del uso nor&al de la cosa ni del "ue derive de caso 'ortuito, b+ 5e usar la cosa con'or&e a lo convenido o segn su destino. pues el derecho de uso no es ili&itado, c+ 5e restituir la cosa, en buen estado pues as se presu&e "ue la recibi. La restitucin debe hacerse al venci&iento del pla%o (o antes, si as lo "uiere el co&odatario+2 si no se pact pla%o el co&odato se dice precario y su pla%o se establece por las costu&bres del lugar, o en su de'ecto cual"uiera de las partes puede resolverlo. El co&o atario no tiene erec+o e retenci*n. ?. 4 O(li'aciones el co&o ante2 en principio no tiene obligaciones, e!cepto la de respetar el pla%o del co&odato, aun"ue puede interru&pirlo y pedir la restitucin anticipada si sobrevienen sucesos i&previstos "ue lo hacen necesitar i&periosa&ente la cosa. 6ventual&ente, puede ad"uirir otras obligaciones, tales co&o la de inde&ni%ar los da=os derivados de vicios de la cosa "ue entreg o hacerse cargo de los gastos e!traordinarios de conservacin. ?.e4 Ter&inaci*n el co&o ato: por la p$rdida de la cosa, por el venci&iento del pla%o, por la voluntad unilateral del co&odatario, por la cul&inacin del servicio para el cual 'ue constituido el co&odato, por voluntad unilateral del co&odante si el co&odato es precario, por ocurrencia de un hecho i&previsto "ue haga "ue el co&odante necesite la cosa i&periosa&ente, por &uerte del co&odatario sin "ue el co&odante "uiera continuar con los herederos, por uso indebido de la cosa.
Bolilla ,einte. contratos &asivos y por adhesin, ahorro previo.

1.a4 La contrataci*n en &asa. consiste en la reali%acin de actos 1ur dicos &ltiples, repetidos en serie y concluidos por si&ple adhesin de una parte a las condiciones generales de contratacin predispuestas por la otra parte. 6n los contratos por a +esi*n la relacin entre las partes no es paritaria sino desigual. por un lado e&presas productoras y autoras de las condiciones de contratacin (parte pre isponente o %$erte+2 por otro lado los consu&idores, i&pedidos de con'igurar y concluir sus contratos en libertad (parte no pre isponente o 7(il+. 1.(4 Las con iciones 'enerales. son un con1$nto e re'las a(stractas e i&personales3 %or&$la as e)cl$si,a&ente por $n centro e inter7s3 :$e estn estina as a inte'rar el conteni o nor&ati,o3 $ni%or&e e in,aria(le3 e $n nG&ero in eter&ina o e contratos3 a
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cele(rarse con :$ienes las acepten. )ntes de ser aceptadas por la contraparte no tienen 'uer%a vinculante. )l ser redactadas por un solo centro de inter$s tienden a proteger solo al e&presario en des&edro de los consu&idores. Se distinguen dos especies. a+ -l4usulas predispuestas. a"uellas "ue se incluyen e!presa&ente en los contratos y son indiscutible&ente obligatorias para los "ue han adherido, b+ -ondiciones generales de contratacin. a"uellas "ue despu$s de 'or&uladas y publicitadas &asiva&ente no se incluyen e!presa&ente en los contratos, sino "ue estos re&iten a ellas, y cuya 'uer%a vinculante es relativa. Sobre la naturale%a 1ur dica de estas lti&as hay dos teor as. a+ Bor&ativa. sostiene "ue las condiciones generales no son leyes de las partes sino leyes generales, tan obligatorias co&o la ley &is&a (segn esto las e&presas tienen 'acultades legislativas+, b+ -ontractual. sostiene "ue las condiciones generales no son derecho ob1etivo, sino &eras condiciones pre'or&uladas por una parte, "ue ad"uieren 'uer%a obligatoria cuando la otra parte adhiere a ellas e!presa&ente. /.a4 Precios # con iciones 'enerales . las e&presas suelen incluir cl4usulas "ue reducen o eli&inan su responsabilidad, trans'iriendo todo el riesgo de la contratacin al consu&idor. Juchas legislaciones (7talia, ,/+ consideran v4lidas estas cl4usulas si de su aplicacin resultan precios &as ba1os para el consu&idor. Oayar recha%a este criterio y se pronuncia por la nulidad de tales cl4usulas, entendiendo "ue es anti:$tico trocar la e!oneracin de responsabilidad con una venta1a para el consu&idor "ue solo es supuesta, y "ue ello se presta para legali%ar la dispensa anticipada del dolo. /.(4 El contrato por a +esi*n: es a"uel en el cual una parte pre ispone las con iciones 'enerales e contrataci*n # la otra parte3 el cons$&i or o a +erente3 no p$e e ne'ociar3 li&itn ose a a +erir a las con iciones pre isp$estas . Se di'erencia de las condiciones generales de contratacin en "ue $stas no son contratos en s &is&as sino solo un con1unto de reglas preelaboradas en abstracto para celebrar 'uturos contratos, "ue pueden llegar a celebrarse o no, y son carentes de e'ectos 1ur dicos en s &is&as, &ientras "ue el contrato de adhesin es un acto 1ur dico concreto y actual, del "ue derivan e'ectos 1ur dicos deter&inados para "uienes lo suscriben. /.c4 El %or&$lario. es un instru&ento prei&preso y de dise=o uni'or&e al "ue las partes recurren para 'or&ali%ar ciertos contratos. Los 'or&ularios son con'eccionados por terceros anni&os y est4n a la venta en librer as, para "ue los contratantes, llenando los espacios en blanco y 'ir&4ndolos, celebren contratos co&unes (locaciones, co&praventas, etc.+, no contratos de adhesin. /. 4 Cl$s$la e estilo. son a"uellas "ue se suelen insertar en los contratos del &is&o tipo (sea paritario o por adhesin+, co&o si ello 'uera i&prescindible, cuando en realidad su inclusin no es necesaria, pues se trata de nor&as "ue surgen de la ley. /.e4 Bor&as contract$ales preparatorias . a+ 6l contrato preli&inar. es a"uel "ue obliga a las partes a la conclusin de otro contrato, cuyo contenido se de1a precon'igurado. Li&ita la libertad de conclusin y la de con'iguracin, pero ello no signi'ica "ue el contrato 'uturo a celebrar sea por adhesin, pues las li&itaciones no son i&puestas por una parte, sino pactadas por a&bas partes, b+ 6l contrato nor&ativo. es si&ilar al preli&inar, aun"ue en este caso solo se pacta el contenido nor&ativo del 'uturo contrato, sin obligarse las partes a celebrarlo (no hay libertad de con'iguracin pero s de conclusin+. 6l contrato 'uturo a celebrar no ser4 por adhesin, c+ 6l contrato directivo. es un precontrato por el cual las partes solo 'i1an pautas gen$ricas o directrices, sin obligarse a respetarlas en el 'uturo contrato. Bo tiene 'uer%a vinculante y por ende el contrato 'uturo, en caso de "ue se celebre, no ser4 de adhesin. /.%4 Contrato leonino. es a"uel "ue i&pone a una de las partes, condiciones "ue i&plican so&eti&iento a la otra parte. ,or ser violatorios de la &oral son nulos o anulables. /.'4 A$tono&2a e la ,ol$nta # ero'aci*n siste&tica el erec+o ispositi,o . si en los contratos paritarios predo&ina la autono& a de la voluntad y lo "ue no se pacta e!presa&ente se rige por nor&as legales supletorias, en la contratacin &asiva se da una siste&4tica derogacin de las nor&as supletorias, por i&posicin de la voluntad del predisponente. 6ste procedi&iento derogatorio unilateral y privado genera ine"uidad, ra%n por la cual el 6stado controla las contrataciones &asivas, tendiendo a declarar i&perativas y de orden pblico &uchas nor&as "ue antes eran solo supletorias.
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!.a4 El consenti&iento el no pre isponente: a+ 0esis no contractualista. niega "ue la adhesin del consu&idor a condiciones predispuestas i&pli"ue un contrato, pues el adherente no tiene libertad y est4 en situacin de in'erioridad. no hay consenti&iento, sino &as bien so&eti&iento, co&o el de "uien se so&ete a la ley, de donde resulta "ue las condiciones generales tienen 'uer%a de ley y los predisponentes tienen 'acultades legislativas, b+ 0esis contractualista, a'ir&a "ue la adhesin del consu&idor a condiciones predispuestas i&plica un contrato, pues hay una o'erta del predisponente y una aceptacin del adherente. Oayar adhiere a esta tesis, aun"ue advirtiendo "ue la desigualdad entre las partes puede generar ine"uidad, por lo cual adhiere a la idea del contrato vigilado. se ad&ite el car4cter contractual del contrato de adhesin, pero se lo so&ete a una estricta vigilancia por el 6stado. !.(4 El control por el Esta o. a+ )d&inistrativo. es preventivo, pues acta antes de las contrataciones, controlando el contenido de las condiciones generales redactadas. Bo es e'ica%, b+ Legislativo. tiene lugar a trav$s de la sancin de legislacin espec 'ica (en nuestro pa s an es insu'iciente+, c+ <udicial. se da en lo preventivo, en la re&isin y en la interpretacin. ;a de&ostrado ser el &as e'ica%. !.c4 Re'las e interpretaci*n e las cl$s$las pre isp$estas . a+ -ontra el estipulante. en caso de duda, la interpretacin es contra el predisponente, b+ ) 'avor de la parte d$bil. es decir, del consu&idor. Si la e!istencia de una obligacin a cargo de la parte d$bil es dudosa, se la tiene por no e!istente y si son dudosos sus alcances, se est4 por el "ue i&pli"ue &enos &onto a pagar, c+ Lo particular prevalece sobre lo general. pues se supone "ue las cl4usulas particulares 'ueron pactadas, &ientras "ue las generales 'ueron i&puestas por el predisponente. ?.a4 6iste&a e a+orro pre,io # Contrato e a+orro pre,io: un Siste&a de )horro ,revio consiste b4sica&ente en una or'ani0aci*n :$e3 (a1o la a &inistraci*n e personas 1$r2 icas a$tori0a as por el Esta o3 colecta el aporte el pG(lico para aplicarlo al lo'ro e o(1eti,os pre eter&ina os3 en (ene%icio e los aportantes . Los Siste&as pueden ser variados, pero todos tienen en co&n el hecho de vincular contractual&ente a cada &ie&bro del grupo con la entidad ad&inistradora. Bo hay "ue con'undir el Siste&a de )horro ,revio con los &ltiples -ontratos de )horro ,revio "ue tienen cabida dentro del siste&a. 6sto es lo "ue entienden casi todos los autores, para "uienes el Siste&a de )horro ,revio se constituye a partir de la con1uncin de Jltiples -ontratos Iilaterales de )horro ,revio, suscriptos entre cada ahorrista y la entidad ad&inistradora. ,ara unos pocos autores (Oayar y otros+ el Siste&a y el -ontrato se con'unden, e!istiendo un Znico -ontrato ,lurilateral de )horro ,revio, suscripto en 'or&a sucesiva por cada ahorrista con la entidad ad&inistradora. )un"ue la tesis de la plurilateralidad es &uy discutible, se la adopta por ser la "ue sigue la c4tedra. ,or lo tanto, siguiendo el criterio Oayar, cabe de'inir el -ontrato de )horro ,revio del siguiente &odo. Jes $n contrato pl$rilateral3 concl$i o por a +esi*n e $n nG&ero eter&ina o e personas al conteni o nor&ati,o pre isp$esto por $na enti a a$tori0a a al e%ecto3 en c$#a ,irt$ ca a $no e los a +erentes se o(li'a con la enti a a entre'ar peri* ica&ente $n capital3 # 7sta3 a ca&(io e $na retri($ci*n3 se o(li'a a a &inistrar el patri&onio aporta o3 con el %in e concretar el o(1eti,o co&Gn pre%i1a o3 consistente en a 1$ icaciones s$cesi,as e (ienes o inero a %a,or e los a +erentesK ?.(4 Caracteres el Contrato e A+orro Pre,io . a4 Inno&ina o, pues la ley no le ha dado no&bre, lla&4ndose de ahorro previo por el uso, b+ )t pico, pues no tiene un r$gi&en legal propio, c4 Consens$al3 4 Pl$rilateral (segn Oayar+, pues a su celebracin concurren &as de dos partes di'erenciadas, sobre todas ellas se producen e'ectos, todas persiguen un bien co&n, y las vicisitudes "ue su're alguna parte en particular no se propagan a las de&4s ni provocan la nulidad del contrato, e4 Por a +esi*n3 %4 Bor&al, pues debe celebrarse por escrito (sole&nidad relativa, pues el acuerdo verbal no vale co&o contrato concluido, pero s co&o pro&esa de contrato+, '4 Oneroso3 +4 Con&$tati,o3 i4 De $raci*n cierta # e1ec$ci*n peri* ica. ?.c4 Nat$rale0a 1$r2 ica. es un contrato co&ple1o, con ele&entos de &andato, de locacin de servicios, de pro&esa de &utuo, de &utuo, de co&praventa. #arias tesis intentan precisar su naturale%a (5e la asi&ilacin, 5el contrato at pico+ pero ninguna to&a en cuenta su car4cter de contrato por adhesin, lo "ue basta para cali'icarlo co&o contrato n$e,o3 el cual debe ser tipi'icado y regulado por la ley.
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?. 4 La pl$rilaterali a el contrato Cse'Gn la cte ra4 . debido a su plurilateralidad el contrato se concluye reci$n cuando el lti&o suscriptor adhiere el plan. /na adhesin aislada no es un contrato sino una pro&esa de contrato "ue obliga unilateral&ente al suscriptor a pagar las cuotas cuando el grupo se constituya. 0a&bi$n de&uestra plurilateralidad el hecho de "ue el adherente "ue resulta ad1udicatario y recibe el bien no se desvincula del grupo. ?.e4 6$1etos inter,inientes. a+ 6l suscriptor. es la persona %2sica o i eal :$e pi e inte'rarse a $n 'r$po e a+orristas #3 si es acepta a por la a &inistra ora3 as$&e los erec+os # o(li'aciones esta(leci os por las con iciones e contrataci*n # por las nor&as aplica(les. Los suscriptores, considerados co&o grupo (grupo de ahorro+ no son un su1eto de derecho, b+ La ad&inistradora. es la persona 1$r2 ica a$tori0a a # controla a por el Esta o3 :$e tiene por o(1eto a &inistrar los aportes e los s$scriptores a %in e concretar las a 1$ icaciones teni as en &ira por ellos , c+ 6l 'abricante de bienes. ad"uiere relevancia en el contrato cuando los planes tienen por ob1eto la ad1udicacin de bienes deter&inados. 6s v4lido "ue un 'abricante 'or&e su propia ad&inistradora. ?.%4 O(1eto3 pla0o3 %or&a3 pr$e(a. a+ 3b1eto. puede ser la capitali%acin del ahorro o la ad1udicacin de bienes deter&inados o de su&as de dinero, b+ ,la%o. los contratos tienen duracin li&itada, c+ (or&a. debe hacerse por escrito, "ue puede ser privado, aun"ue su contenido est4 controlado por el 6stado (es la solicitud de inscripcin "ue llena el suscriptor, en la cual ta&bi$n se suele registrar la aceptacin por la ad&inistradora+. Si 'alta el instru&ento escrito no hay contrato concluido, pero hay pro&esa de contrato, d+ ,rueba. rigen los principios generales y, por tratarse de un contrato sole&ne, solo puede probarse presentando el instru&ento escrito. ?.'4 Cesi*n el contrato. el contrato de ahorro previo es cesible, lo "ue debe hacerse respetando las 'or&as debidas, tanto antes co&o despu$s de la ad1udicacin. . @.a4 Planes. son instr$&entos t7cnicos :$e contienen pro'ra&as e actos econ*&icos # %inancieros3 ela(ora os por las a &inistra oras e a+orro pre,io para e1ec$tar # esarrollar el siste&a. ,ueden ser t2picos (si est4n e!presa&ente conte&plados en el ordena&iento 1ur dico, co&o lo son el plan de capitali%acin y el de ahorro y pr$sta&o para 'ines deter&inados+2 o at2picos (si no est4n conte&plados en el ordena&iento 1ur dico+. @.(4 Plan e capitali0aci*n. consiste en :$e $na persona se o(li'$e a entre'ar a la a &inistra ora $na s$&a e inero3 e $na ,e0 o en c$otas3 # la a &inistra ora se o(li'$e a entre'ar al s$scriptor $na canti a con,eni a3 proporcional # no &enor al &onto e s$ aporte te*rico3 en $n tie&po preesta(leci o3 o antes si res$lta (ene%icia o en $n sorteo peri* ico3 en c$#o caso :$e a eso(li'a o e pa'ar las c$otas posteriores al sorteo. 6s t pico co&o plan, pero at pico co&o contrato. 6l &as co&n es el J1HHH ) =HK3 en el cual los "ue resultan sorteados reciben el capital y de1an de pagar el plan2 a los de&4s se les devuelve su aporte al 'inal del plan. @.c4 Plan e A+orro para %ines eter&ina os. consiste en :$e $na persona se o(li'$e a entre'ar a la a &inistra ora $na s$&a e inero en c$otas3 # la a &inistra ora se o(li'$e a entre'ar al s$scriptor $n (ien eter&ina o o el inero necesario para a :$irirlo3 en $n pla0o incierto pero no &a#or a $n cierto tie&po3 epen ien o el &o&ento e a 1$ icaci*n3 e los i%erentes proce i&ientos :$e se preesta(le0can para reali0arla. /n plan de ahorro previo puede ser de ciclo cerrado o de ciclo abierto, o puede ser de ad1udicacin directa de bienes o de ad1udicacin indirecta. @. 4 La o(li'aci*n el a+orrista e pa'ar las c$otas: antes de la ad1udicacin las cuotas se lla&an de ahorro2 despu$s se lla&an de a&orti%acin. Jientras est$ al d a con las cuotas, el ahorrista tiene derecho a participar en los sorteos y licitaciones. Si se atrasa antes de ser ad1udicado pierde tal derecho y si persiste en el incu&pli&iento debe esperar a "ue se e!tinga el plan para recuperar sus aportes. 6l incu&pli&iento despu$s de la ad1udicacin puede dar lugar a la e1ecucin 1udicial de las garant as. @.e4 La o(li'aci*n e la a &inistra ora e a 1$ icar el (ien. ad1udicar signi'ica seleccionar de entre todos los suscriptores, &ediante procedi&ientos preestablecidos, a a"uellos a "uienes se atribuir4 la propiedad del bien ob1eto del contrato. 6n el plan &as usual se ad1udican dos bienes por
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&es, uno por sorteo y otro por licitacin. 6n otros planes ta&bi$n se ad1udica por re&ate o por punta1e. @.%4 Mo i%icaciones el contrato. en principio los contratos de ahorro previo son in&odi'icables por la ad&inistradora, salvo "ue &edien ra%ones 1usti'icadas, en cuyo caso se re"uiere la previa autori%acin del 6stado. 0a&bi$n es v4lido "ue la ad&inistradora trans'iera la cartera de ahorristas. @.'4 E)tinci*n el contrato. a+ ,or la conducta de los suscriptores. siendo un contrato plurilateral (segn la c4tedra+, la conducta e!tintiva de un suscriptor aislado no a'ecta la supervivencia del contrato y solo se e!tingue el v nculo entre el suscriptor y la ad&inistradora. La decisin de e!tinguir algn v nculo aislado ta&bi$n puede provenir de la ad&inistradora, cuando se trata de un suscriptor "ue incu&ple sus obligaciones, c+ ,or la conducta de la ad&inistradora. si es la ad&inistradora la "ue incurre en incu&pli&ientos cabe la e!tincin del contrato en su con1unto, pues cual"uier suscriptor tiene derecho a pedir &edidas cautelares en proteccin de sus cr$ditos, c+ ,or distracto. es decir por acuerdo de las partes. 6sto es i&probable, pero se ha dado caso, d+ ,or nulidad. no es una e!tincin propia&ente dicha. -abe nulidad cuando el contrato incluye cl4usulas "ue per1udican a la parte d$bil.
Bolilla ,einti$no: otros contratos at picos2 tar1etas de cr$dito2 contratos por

co&putadora.
1.a4 Contrato e s$&inistro. es a"uel por el cual una parte se obliga, &ediante co&pensacin de un precio, a e1ecutar a 'avor de la otra, prestaciones peridicas o continuadas de cosas (cdigo italiano+. 6n nuestro derecho es at pico, aun"ue el ,/ apunta a regularlo, de'ini$ndolo de un &odo &as estrecho. Oayar lo de'ine co&o a:$7l por el c$al $na e las partes Cs$&inistrante4 se o(li'a a a(astecer a otra Cs$&inistra o43 &e iante prestaciones peri* icas o contin$a as3 con las cosas :$e 7ste necesita3 a ca&(io e $n precio en inero. 6s un contrato inno&ina o3 at2pico3 consens$al3 con e%ecto personal , (ilateral3 oneroso3 con&$tati,o3 no %or&al3 e $raci*n3 # e e1ec$ci*n contin$a a o peri* ica o escalona a. 1.(4 6$(tipos. a+ 0raslativo por ena1enacin (si las cosas pasan a ser propiedad del su&inistrado+, b+ 0raslativo por consu&o (si las cosas son puestas a disposicin del su&inistrado, "uien se apropia de ellas al consu&irlas voluntaria&ente+, c+ 5e goce por locacin (si las cosas no son entregadas en propiedad, sino para "ue el su&inistrado las use a &odo de locatario+, d+ 5e goce por uso (si las cosas son entregadas sin trans'erir la propiedad y con 'in a un uso concreto+. 1.c4 Nat$rale0a 1$r2 ica: tiene si&ilitud con la locacin de obra y con la co&praventa de e1ecucin larga y entregas peridicas, pero es at2pico # s$i 'eneris. 1. 4 O(1eto3 precio3 pla0o. a+ 6l ob1eto es co&ple1o, pues incluye conductas de dar cosas y conductas de hacer. Las cosas deben ser consu&ibles o 'ungibles (si el contrato es traslativo por consu&o+. La cantidad de cosas a su&inistrar debe estar deter&inada2 si no lo est4 ella se deter&ina to&ando en cuenta las necesidades nor&ales del su&inistrado. Las conductas de hacer consisten en organi%ar el traba1o para asegurar las entregas en tie&po y 'or&a, b+ 6l precio. debe estar deter&inado o ser deter&inable, b+ 6l pla%o. el "ue las partes estipulen, o en su de'ecto se presu&e "ue se contrat por tie&po indeter&inado o bien se establecen pla%os &4!i&os. 1.e4 Pactos e s$&inistro. a+ 5e pre'erencia. cuando el su&inistrado se obliga a dar pre'erencia al su&inistrante en caso de "ue resuelva 'or&ali%ar un contrato posterior con el &is&o ob1eto. 6l ,/ propone establecer un r$gi&en de pre'erencia basado en la inscripcin registral, b+ 5e e!clusividad. cuando una o a&bas partes se obligan a contratar e!clusiva&ente con la otra. 1.%4 Contrato esti&atorio. es a:$el por el c$al $na parte Ctra ens4 se o(li'a a entre'ar $na o ,arias cosas &$e(les a la otra Caccipiens43 # 7sta se o(li'a3 entro e $n pla0o con,eni o3 a pa'ar por ellas $n precio esti&a o o en s$ e%ecto a restit$irlas . 6s at pico en nuestro derecho, aun"ue el ,/ propone regularlo. 6s un contrato inno&ina o3 at2pico3 consens$al3 e e%ecto personal3 (ilateral3 oneroso3 con&$tati,o3 # no %or&al.
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1.'4 Nat$rale0a. tiene ele&entos de una co&praventa su1eta a condicin suspensiva o resolutoria, del depsito, del &andato sin representacin y del contrato de consignacin, pero es at2pico. 1.+4 O(li'aciones # erec+os e las partes . a+ 6l tradens se obliga a entregar las cosas y a no inter'erir en los negocios del accipiens, per&iti$ndole "ue 'i1e libre&ente el precio de venta para obtener retribucin. 0iene derecho a "ue se le pague el precio esti&ado o se le restituyan las cosas dentro de un cierto pla%o. -onserva el derecho de propiedad sobre las cosas &ientras $stas no sean vendidas, b+ 6l accipiens recibe las cosas y se obliga a pagar el precio esti&ado o a restituirlas. 0iene obligacin de conservar y guardar las cosas (co&o la obligacin del depositario, pero &as agravada+. 0iene derecho a la libre disponibilidad de las cosas y a 'i1ar su precio de venta previendo una utilidad. 1.i4 Precio esti&a o # e ,enta. el precio esti&ado es el "ue debe pagar el accipiens al tradens2 el de venta es el "ue debe pagar el tercero "ue co&pra la cosa al accipiens. )l esti&ado lo 'i1a el tradens y debe ser deter&inado, pudiendo ser un porcenta1e del precio de venta. )l de venta lo 'i1a el accipiens. 1.14 Carcter e la o(li'aci*n. la obligacin del accipiens es %ac$ltati,a, pues pri&aria&ente debe pagar el precio esti&ado, pero 'acultativa&ente puede optar por restituir las cosas. La 'acultad es de $l y solo de $l, ra%n por la cual, si el accipiens no cu&ple con su obligacin de pago, el tradens no puede recla&ar la restitucin de la cosa sino "ue debe recla&ar el pago. /.a4 Contrato e 'ara1e. es a:$7l por el c$al $na parte C'ara1ista43 se o(li'a3 c$an o le sea re:$eri o3 a la '$ar a # c$sto io e $n a$to&otor3 en $n l$'ar :$e ella e(e proporcionar3 # la otra parte C$s$ario43 se o(li'a a pa'arle $n precio en inero . La prestacin del gara1ista consiste en la provisin de un espacio ' sico &as la custodia del auto&otor, la del usuario consiste en pagar un precio, "ue puede ser 'i1o o depender del tie&po neto "ue el auto pase en el gara1e. 6s un contrato inno&ina o3 at2pico3 consens$al3 (ilateral3 oneroso3 con&$tati,o3 no %or&al # por a +esi*n. /.(4 Nat$rale0a 1$r2 ica. tiene ele&entos de la locacin de cosa in&ueble, de la locacin de servicio y del depsito, pero es at2pico. /.c4 Otras especies e contrato e 'ara1e: a+ 6staciona&iento en playas. consiste en el uso te&porario de un lugar y dura solo &ientras dura el estaciona&iento del veh culo. )un"ue parece real, es consensual, pues hay si&ultaneidad entre la celebracin y la e1ecucin, b+ 6staciona&iento con par"u &etros. consiste en estacionar en la v a pblica, pagando por el uso del espacio introduciendo &onedas en los par"u &etros. 6n $l prevalece la locacin de cosas pues el usuario solo paga por el uso de un lugar ' sico, no por la custodia del auto. 0a&bi$n es consensual. /. 4 O(li'aciones # erec+os e las partes . a+ 6l usuario. tiene obligacin de pagar el precio2 si no la cu&ple el gara1ista puede retenerle el auto, b+ 6l gara1ista. tiene dos obligaciones si&ult4neas. proporcionar espacio para estacionar y custodiar el auto desde "ue ingresa al gara1e. Se trata de una obligacin de resultados de la cual el gara1ista no puede liberarse ni an probando "ue puso diligencia y &edios t$cnicos para evitar da=os. !.a4 Las tar1etas e cr7 ito. las contrataciones hechas en el Siste&a de 0ar1eta de -r$dito ya no son at picas, pues desde 1.>>>, con la sancin de la Ley H9.F?9 de 0ar1eta de -r$dito (L0-+, tales contratos son t picos y est4n espec 'ica&ente regulados por la ley. !.(4 6iste&a e Tar1eta e Cr7 ito. es un con1unto co&ple1o y siste&ati%ado de contratos individuales cuya 'inalidad es. a+ ,osibilitar al usuario e'ectuar operaciones de co&pra o locacin de bienes o servicios u obras, obtener pr$sta&os y anticipos de dinero del siste&a, en los co&ercios e instituciones adheridos, b+ 5i'erir para el titular el pago o las devoluciones a 'echa pactada o 'inanciarlo con'or&e a alguna de las &odalidades establecidas en el contrato, c+ )bonar a los proveedores los consu&os del usuario en los t$r&inos pactados. El 6iste&a es pl$rilateral, pues lo co&ponen &uchas partes. a4 El e&isor: es la enti a %inanciera3 co&ercial3 o (ancaria3 :$e e&ita Tar1etas e Cr7 ito o +a'a e%ecti,o el pa'o . ;ay un solo e&isor por siste&a, (4 Los $s$arios: son a:$ellas personas :$e3 tenien o $na Tar1eta e Cr7 ito a s$ no&(re3 p$e en reali0ar operaciones e co&pra o locaci*n e (ienes # ser,icios en el 6iste&a . Los usuarios co&o con1unto no constituyen una parte del siste&a, sino "ue cada usuario del siste&a es
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por s solo una parte, c4 Los pro,ee ores: son a:$ellos :$e en ,irt$ el contrato cele(ra o con el e&isor3 proporcionan (ienes3 o(ras o ser,icios al $s$ario aceptan o perci(ir el i&porte &e iante el 6iste&a e Tar1eta e Cr7 ito . Los proveedores co&o con1unto no 'or&an una parte del siste&a, sino "ue cada proveedor es por s solo una parte. !.c4 B$nciona&iento el siste&a. a+ 6l e&isor incorpora proveedores al siste&a &ediante contratos individuales, b+ 6l e&isor incorpora usuarios al siste&a &ediante contratos individuales, c+ -ada usuario, para ad"uirir bienes o servicios de algn proveedor del siste&a, le presenta su tar1eta de cr$dito y 'ir&a un cupn, con lo cual el proveedor ad"uiere el derecho de recla&ar el pago al e&isor, d+ -ada proveedor presenta peridica&ente al e&isor una li"uidacin con todas las operaciones reali%adas, y el e&isor le paga, practicando una "uita una "uita porcentual en concepto de co&isin, e+ 6l e&isor env a peridica&ente a cada usuario un resu&en de los gastos "ue ha hecho con su tar1eta y el usuario est4 obligado a pagarlo en su totalidad o un &onto &enor, di'iriendo el pago del saldo !. 4 Contratos :$e se an entro el siste&a . a+ 6ntre el e&isor y cada usuario se celebra un Contrato e e&isi*n e Tar1eta e Cr7 ito , "ue es uno de los contratos t picos del siste&a, b+ 6ntre el e&isor y cada proveedor se celebra un Contrato e pertenencia al siste&a , "ue es el otro contrato t pico del siste&a, c+ 6ntre los di'erentes usuarios y proveedores se celebran Contratos e cons$&ici*n , "ue son at picos, pues si bien se ase&e1an a ciertos contratos t picos (co&praventa, locacin de obra o de servicios+, di'ieren de ellos en cuanto al &ecanis&o de pago (hay pago con 0ar1eta y no cancelacin de contado+. Los di'erentes contratos, aun"ue son autno&os y bilaterales (celebrados por dos partes+, tienen una relacin de cone!in entre ellos "ue deriva del hecho de integrarse en un siste&a. ninguno de ellos puede sobrevivir o tiene sentido sin el tercero necesario "ue les proporciona el siste&a. !.e4 La tar1eta e cr7 ito. es el instr$&ento &aterial e i enti%icaci*n el $s$ario3 :$e p$e e ser &a'n7tico o e c$al:$ier otra tecnolo'2a3 e&er'ente e $na relaci*n contract$al pre,ia entre el tit$lar # el e&isor . 6s i&prescindible para operar en el siste&a y es el nico &edio idneo para ello. Bo son tar1etas de cr$dito en sentido legal, la tar1eta de co&pra ni la de d$bito. !.%4 El Contrato e E&isi*n e Tar1eta e Cr7 ito . es a"uel "ue celebran el e&isor y un usuario, "ue se per'ecciona &ediante la entrega al usuario de una tar1eta de cr$dito a su no&bre "ue lo incorpora al siste&a, y en virtud del cual el e&isor se obliga a enviar peridica&ente al usuario un resu&en de los consu&os "ue realice, en tanto el usuario se obliga a cu&plir las nor&as de uso de la tar1eta y a pagar al e&isor los consu&os "ue realice vali$ndose de ella. 6s no&ina o3 t2pico3 %or&al3 real (pues se per'ecciona con la entrega de la tar1eta al usuario+, oneroso3 por a +esi*n3 e $raci*n # e e1ec$ci*n contin$a a # peri* ica. )de&4s es (ilateral en os senti os. co&o acto 1ur dico y co&o contrato creditorio. !.'4 El consenti&iento # la %or&aci*n el contrato. la solicitud de tar1eta no es una o'erta sino un &ero tra&ite previo "ue no obliga al solicitante. la o%erta parte el e&isor y se &ani'iesta por la e&isin de la tar1eta2 solo si el usuario la acepta se per'ecciona el contrato. !.+4 El Contrato e Pertenencia al 6iste&a e Tar1etas e Cr7 ito . es a"uel "ue celebran el e&isor y un proveedor, en virtud del cual el e&isor incorpora al proveedor al siste&a de tar1etas de cr$dito y se obliga a pagarle peridica&ente las operaciones "ue realice en $l, previa retencin de una co&isin preestablecida, en tanto el proveedor se obliga a proveer los bienes o servicios "ue produce o co&erciali%a a los usuarios del siste&a, aceptando co&o co&probante de las operaciones los cupones 'ir&ados por los usuarios. 6s inno&ina o3 t2pico3 %or&al3 consens$al3 oneroso3 por a +esi*n3 e $raci*n3 # e e1ec$ci*n contin$a a # peri* ica . )de&4s es (ilateral en os senti os. co&o acto 1ur dico y co&o contrato creditorio. !.i4 O(li'aciones e las partes: a+ 6l e&isor. debe pagar las li"uidaciones "ue le env a el proveedor en tie&po y 'or&a, no pudiendo retener &as del 9U en concepto de co&isin, b+ 6l proveedor. debe aceptar todas las tar1etas "ue no est$n canceladas, veri'icar sie&pre la identidad del usuario, cobrar los &is&os precios "ue por pago contado y solicitar autori%acin en todos los casos.
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!.14 El Contrato e Cons$&ici*n: los contratos "ue se celebran entre usuarios y proveedores usando la tar1eta no est4n regulados por la L0- y ta&poco cabe asi&ilarlos a co&praventas o locaciones t picas, pues di'ieren de ellos en un ele&ento esencial, cual es el &ecanis&o de pago. Son contratos (ilaterales at2picos, aun"ue est4n alcan%ados por la Ley de 5e'ensa del -onsu&idor. 6l lla&ado pago con tar1eta no es en rigor un pago ni tiene e'ecto cancelatorio, pues con la sola 'ir&a del cupn el usuario no se libera de su obligacin, lo "ue reci$n ocurre cuando le paga al e&isor el resu&en. !.N4 Acci*n e1ec$ti,a e co(ro. los t tulos "ue se generan en el siste&a (contratos, cupones, res&enes, li"uidaciones+ son v4lidos co&o &edios para preparar la v a e1ecutiva de cobro. 1P+ ,ara las deudas "ue tiene el titular para con el e&isor, HP+ ,ara las deudas "ue tiene el e&isor con un proveedor ?.a4 Contratos cele(ra os por &e ios in%or&ticos3 concepto . las co&putadoras no tienen autono& a sub1etiva ni voluntad propia, de &odo "ue cual"uier declaracin "ue e&ane de ellas es atribuible a "uien la opera o a "uien la ha progra&ado para "ue acte auto&4tica&ente. ,or ende el principio de la autono& a de la voluntad ta&bi$n es aplicable a los contratos celebrados por &edios in'or&4ticos. ?.(4 Contratos entre presentes # entre a$sentes: los contratos celebrados por &edios in'or&4ticos son entre presentes cuando las partes dialogan en tie&po real (chateo, co&putadora progra&ada para recibir y e&itir deter&inadas declaraciones en 'or&a in&ediata+. Q son entre ausentes si una o a&bas co&putadoras est4n progra&adas solo para recibir declaraciones y guardarlas de &odo "ue el operador pueda leerlas despu$s (e:&ails+. 6n estos casos caben dos criterios para establecer cu4ndo se per'ecciona el contrato. a+ -uando el &ensa1e de aceptacin ingresa a la co&putadora del o'erente (teor a de la recepcin+, b+ -uando el o'erente lee sus &ensa1es (teor a de la in'or&acin+. La c4tedra adhiere al pri&er criterio, "ue es el "ue adopta el ,/. ?.c4 La %or&a # la pr$e(a: la 'or&a del contrato es el con1unto de &edios con "ue las partes e!teriori%an su voluntad. 6n los contratos por co&putadoras la %or&a consiste en p$lsos electro&a'n7ticos, los cuales est4n contenidos en un disco de &e&oria o en una cinta. 0ales pulsos constituyen un docu&ento electrnico, "ue tiene la particularidad "ue para ser interpretado debe ser decodi'icado. si se i&pri&e, el i&preso no es el contrato en s sino una copia, lo "ue di'iculta su ad&isin co&o prueba en un 1uicio. 6l ,/ apunta a resolver este proble&a rede'iniendo el concepto de instru&ento contractual. son instru&entos particulares los i&presos, los registros visuales o auditivos de cosas o hechos y, cual"uiera 'uese el &edio e&pleado, los registros de pensa&ientos o in'or&acin. ?. 4 Criterios e atri($ci*n e la eclaraci*n e ,ol$nta : en los contratos celebrados por co&putadora es di' cil atribuir una declaracin de voluntad a una deter&inada persona pues no hay 'ir&as. Sin e&bargo la tecnolog a proporciona hoy &odos &uy con'iables de identi'icacin de usuarios (,7B, passXord, identi'icacin de la vo%, lectura de la retina ocular o huellas digitales+, por lo "ue cabe esperar "ue la legislacin se actualice y los ad&ita.

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PRIMERA PARTE: TEORA GENERAL DEL CONTRATO

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6EGANDA PARTE: LO6 CONTRATO6 EN PARTICALAR

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