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Publicao Oficial do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

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REVISTA BRASILEIRA DE

cincias criminais
ANO 7 - N. 25 - JANEIRO-MARO DE 1999

2. DOUTRINA NACIONAL
2.4 O DIREITO PENAL ECONMICO
JOO MARCELLO DE ARAJO JNIOR
Dedico a publicao deste estudo Memria do Prof. Pedro de Oliveira Figueiredo.

SUMRIO: 1. Introduo: as breves duas ltimas dcadas do sculo vinte e o direito penal econmico - 2. O direito penal econmico no Brasil. Evoluo histrica da legislao projetada - 3. A questo da necessidade - 4. O bem ou interesse jurdico protegido - 5. A questo da denominao - 6. Responsabilidade penal da pessoa jurdica - 7. O Direito Penal Econmico na topografia do ordenamento jurdico 8. A legitimao poltico-criminaf do Direito Penal Econmico.

1. Introduo: as breves duas ltimas dcadas do sculo vinte e o Direito Penal Econmico Na dcada anterior e nesta em que vivemos, o mundo parece ter girado mais rapidamente do que antes. No Brasil tivemos o fim da ditadura; a Constituio de 1988 estabelecendo regras explcitas sobre a ordem econmica; o impedimento de um governo corrupto; um Presidente da Repblica que se tornou notrio por seu iderio progressista, que, a despeito disso, executa um projeto neoclssico e, agora, aps demolir quase todas as conquistas sociais de 1988, pretende eternizar-se, imperialmente, no poder. No mundo, a superao da tenso leste-oeste, com o esfacelamento da Unio Sovitica, foi o fato mais significativo, dando lugar a um processo de globalizao no qual o econmico prevalece sobre a prpria liberdade, gerando a reduo do Estado, a "reabertura dos portos", a formao de blocos regionais... Mas, paradoxalmente, em vrios pontos do

mundo persistem as guerras, os genocdios, a intolerncia, a injusta distribuio das riquezas, as ditaduras, as reiteradas violaes aos direitos humanos, a destruio da natureza, o etnoregionalismo, fatos que provocam mortes, sofrimentos, migraes foradas de milhares de pessoas. Os movimentos ctnico-regionalistas assumiram propores catastrficas, aps a derrocada do "imprio" sovitico, principalmente na ex-Iugoslvia. O episdio da Bsnia, incrivelmente, passou-se numa Europa, que pretende ser cada vez mais unida, concreta e unitria...
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Palestra proferida no IV Seminrio Internacional do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais. Esta conferncia foi pronunciada em So Paulo no dia 12.09.1998 e o Prof. Pedro dc Oliveira Figueiredo faleceu no Rio de Janeiro no dia 11.10.1998. Pedro Figueiredo era Professor Adjunto de Direito Penal da UERJ e Diretor da Escola da Magistratura do Estado do Rio de Janeiro.

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Esses fenmenos econmicos e polticos refletiram-se em todos os campos do Direito e, em conseqncia, a) o Direito Civil est sofrendo um processo de publicizao, seja no mbito da famlia, seja no da propriedade; b) o Direito do Trabalho, ao contrrio, tende a tornar-se mais desregulamentado e flexvel, pois tendo o trabalho, em palavras de Arion Romita, tornado-se "um bem escasso.",..no h mais espao, para normas protecionistas e paternalistas; c) o Direito Processual tem se socializado, passando a tratar do acesso justia, e democratizado ao preocupar-se com a igualdade de armas, a garantia do contraditrio, o devido processo leal e o repensamento da prpria natureza do processo; d) o Direito Comercial publicizou-sc h muito tempo, no moderno Direito Martimo e Aeronutico, na regulao internacional dos ttulos de crdito, no controle das sociedades comerciais, no Direito Econmico e at nos novos modelos contratuais; e) o Direito Internacional foi inteiramente modificado por fora da superao dos regimes polticos anteriores c pela reconstruo econmica e poltica provocada pelos chamados "Espaos Econmicos Integrados", como a Unio Europia e o Mcrcosul, nascidos do consenso e no, como outrora acontecia, por fora das armas. O conceito de Estado, hoje, outro c o de soberania, praticamente j se esvaiu; f) o Direito Tributrio est deixando de ser um mero instrumento garantidor da arrecadao de tributos, pois passou a se preocupar com a sua prpria legitimao atribuindo valor fundamental idia de capacidade contributiva e justia fiscal. Tornou-se um instrumento de realizao das polticas econmicas do Estado; g) o Direito Penal, por maior razo, no ficou imune a essa nova forma de ser

do mundo e est se debatendo numa crise sem precedentes. O movimento descriminalizador que caracterizou a legislao mundial nos anos setenta vem sendo substitudo por uma onda neocriminalizadora. Nos anos oitenta e nesta dcada as propostas funcionalistas pem em risco a idia de um Direito Penal de proteo a bens jurdicos. O Direito Penal se debate, no Brasil, por exemplo, entre as idias de lei e ordem subjacentes na Lei dos Crimes Hediondos e as liberais da Lei dos Juzos Especiais Criminais; h) o Direito Penal Econmico, por ser dos ramos do Direito Penal o mais sensvel s modificaes econmicas e polticas, alm de receber os impactos da crise do Direito Penal, discute a questo da necessidade; da sua posio topogrfica no ordenamento jurdico-penal; da denominao; da natureza do. bem jurdico; da responsabilidade penal da pessoa jurdica, c no campo da poltica criminal, pndula entre as idias de segurana c as de garantias, entre o retribucionismo do sistema do short, sharp, shock e o garantismo do sistema de preveno positiva. dessa crise do Direito Penal Econmico, que se tem refletido muito claramente nos projetos de reforma da Parte Especial do nosso Cdigo Penal, de que iremos tratar, especificamente, neste estudo. 2. O Direito Penal Econmico no Brasil. Evoluo histrica da legislao projetada O tema que me foi proposto extremamente amplo e pode ser abordado de forma mutifacetria. Por isso, irei limitar-me a enfocar, apenas, alguns princpios fundamentais, luz do mais recente pensamento doutrinrio, em contemplao da reforma penal atualmente em curso no Brasil. Como sabemos, a reforma penal brasileira foi iniciada em 1961, quando o

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Governo encomendou a Nelson Hungria a elaborao de um Anteprojeto de Cdigo Penal. O Anteprojeto apresentado em 1963, aps vrios trabalhos de reviso. foi transformado em Cdigo, por ter sido promulgado em 1969, para entrar em vigor no ano seguinte. A vacatio levjs, entretanto, perdurou at 1978, quando foi definitivamente revogado. Em 1980, o ento Ministro Ibrahim Abi Ackel constituiu um~oittisso.composta pelos Professores Francisco de Assis Toledo (Presidente), Francisco de Assis Serrano Neves, Ricardo Antunes Andreucci, Miguel Reale Jnior, Hlio Fonseca, Rogrio Lauria Tucci e Rcn Ariel Dotti, para rever a Parte Geral do Cdigo Penal. Dessa reviso nasceu um Anteprojeto novo, que, aps nova reviso, se transformou na Lei 7.209, de 1984, que instituiu a atual Parte Geral do Cdigo Penal. Na Exposio de Motivos da nova Parte Geral, o Ministro da Justia esclareceu: "Deliberamos remeter fase posterior a reforma da Parte Especial do Cdigo, quando sero debatidas questes polmicas... Por outro lado, o avano cientfico e tecnolgico impe a insero, na esfera punitiva, de condutas lesivas ao interesse social, como verses novas da atividade econmica e financeira ou de atividades predatrias da natureza". J nesse momento, o legislador brasileiro reconhecia a necessidade de fazer com que normas de Direito Penal Econmico constassem da Parte Especial do Cdigo Penal. Os trabalhos de reviso prosseguiram e o mesmo Ministro Abi Ackel nomeou Comisso para a elaborao da Parte Especial. Tal Comisso foi inicialmente presidida pelo Prof. Assis Toledo e, depois, pelo Prof. Luiz Vicente Ccrnicchiaro e era constituda, alm dos dois j nomeados, por Miguel Reale Jnior, Ren Ariel Dotti, Manoel Pedro Pimentel,

Everardo da Cunha Luna, Jair Leonardo Lopes, Ricardo Antunes Andreucci, Srgio Marcos de Moraes Pi tombo e Jos Bonifcio Diniz de Andrada. O trabalho foi concludo ainda em 1984 e dele constava um Ttulo, o XII, dedicado aos Crimes Contra a Ordem Econmica, Financeira e Tributria. Assim, pela primeira vez no Brasil, a matria estava sendo tratada de maneira sistemtica. O Anteprojeto foi publicado para receber sugestes, foi revisto, mas, depois, caiu no esquecimento. O Anteprojeto revisto somente veio a ser publicado, por provocao do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria, em 1987. A partir da, cm razo de mudanas polticas, foi novamente abandonado. Em 1992, o ento Ministro da Justia, Maurcio Corra, retomou a obra de reforma. Atravs da Portaria 581, de 10 de dezembro, constituiu, sob a presidncia do Ministro Evandro Lins e Silva, uma outra Comisso, composta pelos Ministros Francisco de Assis Toledo, Luiz Vicente Cernicchiaro; Desembargador Alberto Silva Franco; Professores Ren Ariel Dotti, Joo Marcello de Arajo Jnior, Juarez Tavares, Jair Leonardo Lopes, Paulo Srgio Pinheiro; c dos Doutores Hlio Bicudo, Luiza Nagib Eluf e Wandenkolk Moreira, para elaborar o Anteprojeto de Lei de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal. A Comisso, por questo metodolgica, foi dividida em trs Subcomisses, uma com base em Braslia, outra em Sao Paulo e outra no Rio de Janeiro. A Subcomisso do R i o de Janeiro, c o m p o s ta por Joo Marcello de Arajo Jnior, Juarez Tavares, Ren Ariel Dotti e Wandenkolk Moreira tinha por objetivo trabalhar com a legislao e x t r a v a g a n t e . N e s s a S u b c o m i s s o c o u b e a Joao Marcello de Arajo Jnior redigir a proposta do Ttulo relativo ao Direito Penai Econmico.

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Aps dois anos de intensa atividade e sacrifcios, a Comisso concluiu seu trabalho, sob a denominao de Esboo de Anteprojeto de Cdigo Penal - Parte Especial, e o entregou, em final de 1994. O ento Ministro da Justia, Alexandre Dupreyat, no mandou publicar o Esboo e, logo em seguida, deixou o Ministrio, em face da sucesso presidencial. Novamente foi interrompida a obra de reforma. O Esboo "padeceu dos males "das solues rpidas e das divergncias pessoais de opinio. Essa histria nunca ficou bem esclarecida, pois a elegncia do Ministro Evandro Lins no permitiu que ela fosse revelada, at mesmo aos membros da Comisso no envolvidos, dentre os quais nos encontramos. A verso oficial, constante do expediente que encaminhou o Esboo ao Ministrio da Justia, foi a seguinte: "No houve consenso para concluir trabalho de tal vulto nos prazos desejados. Havia muitos pontos polmicos. Como sabe V. Exa., a elaborao de um Cdigo tarefa poltica, por excelncia, e deve corresponder ao estgio social do povo. Rui Barbosa j observava: 'Uma codificao no pode ser expresso absoluta de um sistema, vitria exclusiva de uma escola. Toda obra de legislao, em grande escala, h de ser obra de transao*. Com o tempo, a necessria transigncia ser encontrada, mormente com os estudos j realizados, de irrecusvel valor".1 O Ministro Evandro Lins, em seu ofcio, esclareceu que "as trs subcomisses apresentaram os seus trabalhos e comearam a surgir profundas divergncias doutrinrias e invencveis posies ^e princpio. Coube-nos, numa primeira etapa, por designao da Comisso, condenar e procurar dar unidade s proItem 9 d o expediente firmado pelo Ministro Evandro Lins c Silva, com o qual encaminhou a o Sr. Ministro da Justia o Esboo.

postas das trs subcomisses. Da surgiu um "esboo", que reproduzia o valioso trabalho das subcomisses, com ligeiras alteraes dos textos originais, e, assim, submetido ao exame, crtica e s sugestes dos eminentes companheiros... "As divergncias tericas pareciam tornar-se superveis. Da adveio a reunio da Comisso com V. Exa., no dia 19 de outubro ltimo (1994), quando nos comprometemos a um esforo extraordinrio para apresentar anteprojeto at o dia 30 do corrente ms de novembro. Durante a reunio houve objees explcitas do ilustre Prof. Ren Ariel Dotti, de quem recebi carta, datada de 1 d o corrente ms, opondo-se ao envio de um anteprojeto, mas, sim, de um documento de trabalho, 'para divulgao no Dirio Oficial, a fim de proporcionar o mais amplo debate pelos estudiosos e profissionais do sistema criminal, pelos rgos c instituies de classe e pela sociedade em gerar... "Diante desse documento, e das ponderveis razes apresentadas, o presidente da Comisso no encontrou outra alternativa seno convoc-la para definir os rumos definitivos de sua atuao, ouvindo a opinio dos seus componentes. Saiu vencedora a proposta do Prof. Ren Dotti. Diante disso era necessrio abreviar a concluso do segundo esboo, com as emendas, sugestes c opinies manifestadas pelos colegas de Comisso. "O esboo que ora encaminho a V. Exa., embora calcado nos trabalhos da subcomisses, de minha exclusiva responsabilidade. As pequenas supresses, acrscimos ou alteraes porventura feitos nos textos originais no vinculam os integrantes de cada uma das subcomisses", semelhana do Anteprojeto dc 1984/87, o Esboo de 1994 continha um Ttulo, o XI, destinados aos "Crimes contra Ordem Econmica e Financeira", que reuniu os bens jurdicos enumerados cm nossa Constituio. Esta fundamenta

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a ordem econmica nos valores do trabalho humano e da iniciativa privada (artigo 170), e estabelece mandamentos explcitos para a legislao ordinria em matria econmica, a fim de, por exemplo, reprimir o abuso do poder econmico e submeter as pessoas jurdicas "s punies compatveis com a sua natureza". 2 Da, ter sido o Ttulo subdividido nos seguintes captulos e sees: "I - Dos crimes contra a dignidade, a liberdade, a segurana e a higiene do trabalho; II - Dos crimes de abuso do poder econmico e contra a livre concorrncia, a economia popular e as relaes de consumo: I - Do crime de abuso do poder econmico e contra a livre concorrncia; II - Dos crimes contra a economia popular; III - Dos crimes contra as relaes de consumo: III - Dos crimes falimentares; IV - Dos crimes contra o ordenamento urbano; V - Dos crimes contra o sistema de tratamento automtico de dados; VI - Dos crimes contra o sistema financeiro: I - Dos crimes contra a organizao do sistema financeiro; II - Dos crimes contra a regularidade dos instrumentos financeiros; III - Dos crimes contra a confiana no sistema financeiro;
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IV - Dos crimes contra a segurana dos negcios financeiros. VII - Dos crimes contra o sistema tributrio; VIII - Dos crimes cambiais e aduaneiros". O Esboo, pelos motivos j mencionados, era imperfeito, porm muito orgnico, sistemtico, abrangente e. tcnico. Pela primeira vez na histria jurdica do Brasil, o bem jurdico trabalho foi includo na ordem econmica e no tratado, apenas, do ponto de vista fascista de sua organizao. Tambm, por vez primeira, o legislador cuidou dos crimes informticos, dos cambiais, dos aduaneiros e do ordenamento urbano. Os crimes falimentares deixaram de ser considerados crimes contra os credores, para serem vistos como crimes contra o crdito. Os crimes contra a ordem financeira receberam tratamento primoroso e neles j se definia a "lavagem de dinheiro". Havia inovaes importantes na regulao da concorrncia e do abuso do poder econmico. Os velhos crimes contra a economia popular se transformaram, quase todos, em crimes contra as relaes de consumo. O ttulo dos Crimes contra a Ordem Econmica, no Esboo, estava atualizado em relao cincia penal do seu tempo e inspirado no que de mais moderno existia em termos de legislao comparada, ajustada, obviamente, realidade brasileira. Todos os especialistas da Associao Internacional de Direito Penal (AIDP), cm 64 pases, por nosso intermdio, colaboraram, de alguma maneira, para a sua elaborao. Tambm enviaram contribuies e sugestes os n o s s o s amigos do Istituto Superiore I n t e r n a z i o nale di Science Criminali ( S i r a c u s a ) , do Centro Internazionale Richerce Giuridiche Iniziative Scientifiche (Milo) e do
International C e n t e r of Economic Penal

Klaus Tiedemann. Estado apresentado durante o X V C o n g r e s s o Internacional de Direito Penal, R i o de Janeiro, 4 a 10.09.1994 ( m e s a redonda: A reforma da Parte Especial d o s C d i g o s Penais).

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Studies (Miami). Um Congresso Internacional, ao qual compareceram mais de duas mil pessoas e contou com a participao de seiscentos professores estrangeiros, reuniu-se no Rio de Janeiro em 1994 (XV Congresso Internacional de Direito Penal da AIDP) para tratar de temas ligados reforma. O mundo jurdico-penal mobilizou-se para colaborar com a elaborao do Direito Penal Econmico brasileiro. De todo esse esforo resultoii U'nT Esboo de Projeto que na parte relativa aos crimes econmicos mereceu de Tiedemann, o maior especialista mundial no assunto, o seguinte comentrio: "Anteprojeto digno do interesse dos juristas e de discusso mundial"3 e arrematou: "Trata-se de um corpo normativo muito completo e atual, entretanto, no que se refere tcnica legislativa destinada a facilitar a sua futura aplicabilidade prtica recomendvel maior reflexo e, talvez, certa melhora". 4 Uma boa semente havia sido lanada em nosso solo jurdico. Necessitava dos cuidados necessrios para sua germinao e transformao numa rvore de bons frutos... mas tudo foi por gua abaixo. Os trabalhos da reforma somente reiniciaram em final de 1997, quando o ento Ministro da Justia, ris Rezende, pela Portaria 1.265, de 16.12.1997, nomeou nova Comisso, sob a presidncia do Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro. Essa nova Comisso de Reforma "trabalhou durante meses sobre o denominado Projeto Lins e Silva". 5 O Anteprojeto elaborado foi publicado no DO, para
Klaus T i e d e m a n n . Apresentao Crtica, in Joo M a r c e l l o d e Arajo Jnior: Dos crimes contra a ordem econmica, S o Paulo, Ed. RT, S o Paulo, 1995, p. 18. Idem, p. 24. D a m s i o E. d e Jesus. Anteprojeto de Reforma da Parte Especial do Cdigo Penal. Boletim do BCCrim, n. 70, Edio Especial. s e t e m b r o d e 1998, p. I I .

receber sugestes, no dia 25.03,1998, tendo sido fixado o dia 31 de setembro como data limite delas. Tal data marcou o incio das atividades de uma outra Comisso, a Comisso Revisora, instituda pela Portaria 232, de 24.03.1998 (DO de 25.03.1998) composta pelos seguintes membros: Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro; Desembargador Dirceu de Mello; Doutor Luiz Alberto Machado; Doutor Antonio Nabor Areias Bulhes; Desembargador Joo de Deus Lacerda Menna Barreto; Prof. Ney Moura Teles; Subprocurador Gerai da Repblica Ela Wiecko Volkmer de Castilho; Doutor Licnio Leal Barbosa, Presidente do Conselho Nacional de Poltica Criminal e Penitenciria; Doutor Damsio Evangelista de Jesus; Procurador de Justia Doutor Srgio de Oliveira Mdici. Foi designado Consultor da Comisso o Ministro Evandro Lins e Silva. O Anteprojeto de 1998, por circunstncias que no vm ao caso discutir, at porque j surtiram os suficientes efeitos perversos, teve elaborao muito rpida, pois os trabalhos teriam comeado no dia 03.02.1998 6 e terminaram, um ms depois, em maro de 1998... O Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, Presidente da Comisso, rebatendo a crtica da fixao de um prazo diminuto para a concluso do trabalho, esclareceu: "Na primeira (reunio da Comisso) definiu-se a metodologia dc trabalho. Tomou-se como referncia o Esboo do Anteprojeto de Cdigo Penal - Parte Especial, concludo em 1994... O texto, por sua vez, reexaminara o anteprojeto de 1984... Dessa forma, dar-se-a, como se deu, seqncia a dois trabalhos. No era inadequado, portanto, em ritmo de tempo integral e dedicao exclusiva, concluir o estudo". 7
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Ren Ariel Dolti. "Reforma Penal"; Boletim do IBCCrim, n. 64, maro d e 1988, p. 2. Boletim Luiz V i c e n t e Cernicchiaro. "Reforma Penal", carta-resposta publicada no

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Segundo Damsio E. de Jesus, um dos membros da Comisso, "o perfil do anteprojeto moderno"/ porem preferiu remeter " legislao especial a disciplina de ilcitos correspondentes a institutos ainda em formulao {como os crimes contra a ordem econmica e financeira, contra o meio ambiente, o patrimnio gentico, os delitos relacionados informtica e a lavagem de dinheiro)". A opo da Comisso de deixar os crimes contra a ordem econmica para a legislao especial, por tratar-se de "instituto ainda cm formulao", no parece ter sido a melhor. A realidade brasileira de hoje, quando nos descobrimos refns da globalizao especulativa, est vista de todos para provar o contrrio. Bastou um "espirro" em Moscou, para que a nossa economia contrasse molstia gravssima, cujo remdio "herico" foi a elevao dos juros para 50% ... ou quase isso. Quais teriam sido as perplexidades sentidas pelo legislador para relegar a segundo plano, legislao extravagante, a regulao do Direito Penal Econmico? Essa pergunta nos inquieta, at porque, cm verdade, alguns aspectos dos Crimes Econmicos foram abordados no Anteprojeto, embora assistematicamente. Vejamos: H um Ttulo prevendo crimes contra a organizao do trabalho; outro punindo crimes contra o ordenamento urbano e um outro tratando dos crimes contra o sistema tributrio, cambial e aduaneiro. Alm disso, Ela Wiecko Volkmer de Castilho, que membro da Comisso Revisora, em festejado e recente vro,y em diversos pontos deixa entrever o entendi/c IBCCrm
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mento de que tais crimes deveriam estar previstos no Cdigo Penal. Vejamos: Na pgina 49, quando trata do processo de criminalizao primria, que imuniza os criminosos econmicos, afirma "o Cdigo Penal brasileiro, por exemplo, reflete sobretudo o universo moral prprio da cultura burgus-individualista, que privilegia a proteo do patrimnio privado e a represso das condutas desviadas tpicas dos grupos socialmente mais dbeis e marginalizados": Mais adiante, pgina 55, ao responder a pergunta: "Por que a cifra oculta da criminalidade econmica to alta?" acolhe a resposta dada por Lola Aniyar de Castro: " Perplexidade das leis especiais que, s vezes procuram regular estes fatos, as quais podem ser manipuladas por hbeis advogados e contabilistas...". Na pgina 114, a autora mais explcita, quando conclu: "At hoje no ocorreu a necessria reviso sistemtica da parte especial, carecendo o Cdigo Penal de uma classificao dos tipos penais adequada aos bens e interesses jurdicos emergentes do contexto social do ps-guerra. A adequao tem sido feita atravs das leis especiais...". A oportunidade para que fosse feita essa reviso sistemtica surgiu, mas, infelizmente, no foi aproveitada... Esperamos que na reviso, a nova oportunidade no seja perdida. Esta, em resumo muito ligeiro, a evoluo histrica do nosso Direito Penal Econmico projetado, que, como dissemos, reflete as mudanas conceituais que tem sofrido o Direito Penal e o seu rebento, o Direito Penal Econmico, em razo das turbulncias polticas c econmicas pelas quais vem passando o mundo c o Brasil. 3. A questo da necessidade Esta turbulncia gera uma crise entre liberdade e segurana, que vai se fazer

n. 6 5 . abril d e 1998, p. 2.

Damsio E. d c Jesus. Ob. cit., p. 11. Ela W i e c k o V . d e Castilho. O controle penal nos crimes contra o sistema financeiro nacional. D e i Rey, Belo Horizonte, 1998.

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sentir na primeira questo fundamental do Direito Penal Econmico. Ele necessrio ou no? Em 1977, o nosso querido amigo e conhecido de todos, Prof. Klaus Tiedemann, em discurso pronunciado no Palcio Federal de Berna, afirmou que: "A criminalidade econmica um problema poltico. Esta frase no est pensada para alegria dos progressistas, nem irritao dos conservadores1'.1" Esta frase refletia as primeiras frotas dessa tenso existente entre segurana e garantias e importava numa reao a uma tendncia da poca, ainda hoje repelida, segundo a qual o Direito Penal Econmico no existe, porque desnecessrio, uma vez que a proteo jurdico-penal aos processos econmicos deve ser reduzida aos meros interesses patrimoniais daqueles que, de maneira individual, tomarem parte no trfico econmico e nestes prevalece a idia de segurana, expressa pelos tipos constantes dos Cdigos Penais tradicionais. Essa tendncia vem sendo por ns combatida desde 1982, quando, pela primeira vez, tratamos do assunto, perante o Colquio Preparatria do XII Congresso Internacional de Direito Penal. Mais tarde, em 1985, nossa luta foi corporificada no substitutivo que elaboramos, cm nome da OAB/RJ, ao Projeto apresentado pela Comisso nomeada pelo Dec. 91.159/85. 11 Nossos argumentos tornaram-se mais maduros, quando, dez anos mais tarde, participamos da Comisso que elaborou o Projeto de Parte Especial do Cdigo Penal de 1994, na qual nos
" Klaus Tiedemann. Wirtschaftskriminaliiat uncl Wirlschaftsstrafrccht in dem USA mui in der Bundesrepublik Deutschiaiul. Tubingen, 1978. <111 O Substitutivo est publicado cm Joo Marccllo de Arajo Jnior e Marino Barbcro Santos. A reforma penal: ilcitos penais econmicos. Rio de Janeiro, Forense, 1987.
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coube a elaborao do Ttulo dos Crimes contra a Ordem Econmica. 12 A nosso juzo, o entendimento segundo o qual o crime econmico no passa de uma infrao ao patrimnio individual, e como tal deve ser tratado, c falso, porque nem toda perturbao da vida econmica importa necessariamente em violao do patrimnio individual. 13 Tiedemann, na apresentao de nosso livro Dos Crimes contra a Ordem Econmica, afirma que "a proteo penal da ordem econmica indispensvel uma sociedade moderna. Esta caracteriza-se pela fragilidade de seus subsistemas de produo e distribuio, por suas enormes necessidades de fora de trabalho c de capital, e pela multiplicidade de suas interdependncias e conflitos de interesses sociais ,, . ,4 Diante disso, podemos afirmar que existe um ramo do Direito Penal, que ainda denominamos de Direito Penal Econmico, que, embora esteja, em sua origem, vinculada ao Direito Econmico, Direito Penal, sujeito aos princpios liberais c garantistas deste, a despeito de possuir, por se tratar de um Direito prtico, destinado a garantir e fazer funcionar a poltica econmica, algumas caractersticas prprias, que hoje j influenciam o Direito Penal comum e,
-' O Projeto dc N o v a Parte Especial d c 1994 nunca foi publicado, porem, o Ttulo a que se refere o texto e a E x p o s i o d c Motivos que o acompanhou esto publicados c m Joo Marcello de Arajo Jnior. Dos crimes contra a ordem econmica, S o Paulo, Ed. RT, 1995. (l) N e s s e sentido tambm a opinio d c Klaus Tiedemann. "Presente y futuro dei derecho penal econmico". Hacia un derecho penai econmico enropeo, Bolctin oficial dei Estado, Madrid, 1995, p. 32. 1141 Klaus T i e d e m a n n . A p r e s e n t a o crtica in J o o M a r c e l l o d e A r a j o Jnior, ob. cil., p. 17.
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no futuro, certamente :<ro o grande motor de suas transf^r^zces. Numa economia rc mercado frgil como a nossa, indisper^vel a regulao jurdica dos abusos vr.licores da ordem econmica, de molde r-e fique garantida a proteo scia; x> mercado e de todos os que participar, dele, especialmente os mais dbeis.

Embora, ainda hoje nos falte estabSfl lecer definitivamente a teoria do b^H jurdico, 16 entendemos com Welzel, q|j o bem jurdico um bem vital da cmif nidade ou do indivduo, que por st] significao social merece ser protegido] juridicamente, isto , "todo estado social? desejvel que o direito quer resguar^ dar". 17 Entendemos, tambm, que o surgimento do Estado Democrtico dl A economia de meriodo parte da pre- Direito determinou modificaes profunsuno de igualdade eir_-e '->$ concorrentes, das no ordenamento dos bens jurdicos que devem jogar limpe e desfrutar das consagrados na Parte Especial dos Cdimesmas oportunidades. para vantagem gos Penais. deles prprios e dos consumidores, graas Nos Estados Democrticos de Direito ao aumento da produo e reduo de custos. Da ser indispensvel que o Direito os abismos sociais devem ser eliminados Penal seja chamado a :r:Cr\ ir, para fazer e as desigualdades corrigidas. Nesse tipo de Estado proclama-se o dever dos podefuncionar honestameni este mercado. res pblicos de promover as condies Nessas condies, emendemos que o para que a liberdade e a igualdade sejam Direito Penal Econmico, tal qual o con- reais e efetivas. No Estado Democrtico cebemos, independentemente das orienta- de Direito, a imagem abstrata do homem es jurdicas estabelecidas, destina-se tanto livre e igual substituda pela do homem a regular o comportamento daqueles que condicionado e desigual. A imagem do participam do mercado, quanto a proteger homem prpria do Estado Democrtico a estrutura e o funcionamento do prprio de Direito a do homem situado, do mercado, como tambm, a poltica econ- homem nas suas condies concretas: do mica estatal, sob o manto garantista, sem homem em seu posto de trabalho, como preocupao de segurana. trabalhador dependente; do homem como participante da ordem econmica, afeta a 4 4. O bem ou interesse jurdico prote- fins sociais;" do homem como consumidor; do homem em seu ambiente. Este gido A questo da existncia e necessidade do Direito Penal Econmico nos conduz necessariamente a uma outra indagao. Qual o bem ou interesse jurdico a ser protegido pela lei penal econmica?
riforma delia parte spcale, J o v e n e Editorc, Napoli, 1985, p. 329. t,fi Claus Roxin. " L ' e v o l u z i o n e delia poltica criminal a partire dai progelti altemativi". AA.AA... metodologia e problemi fondamentali delia riforma dei Cdice Penal e, 1981, p. 34. tl7) Hans W e l z e l . Derecho penal alemn. Etl. Jurdica d e Chile, Santiago, 1976, p. 15. No m e s m o sentido, S t e l l e Maris Martnez. Manipulao gentica c direito penal; IBCCrim e C o m p l e x o Jurdico Damsio de Jesus, 1998, p. 7 0 . <'> Marino Barbero Santos. Poltica y derecho penal en Espnia; Tucar Ediciones. Madrid, 1977, p. 133.

O bem jurdico, como afirma Marinucci, lembrando Pedrazzi e Paulitan, como uma faca de dois gumes, pois ao mesmo tempo em que exerce uma funo de garantia contra os abusos do Estado, atua como instrumento de organizao repressiva. 15
US1

Giorgio Marinucci. "Relazione di Sintesi". A l f o n s o Stillc (a cura), Bene ginridico e

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o motor normativo da transformao do catlogo de bens jurdicos, que experimentam os Cdigos Penais. Assim sendo, os bens jurdicos a sejm selecionados pela lei penal no se limitam mais aos "naturais" e ao patrimnio individual. A insero social do homem muito mais ampla, abrangendo todas as facetas da vida econmica. Da um novo bem jurdico: a ordem econmica, que possui carter supra-individual e se destina a garantir a poltica econmica do Estado, alm de um justo equilbrio na produo, circulao e distribuio da riqueza entre os grupos sociais. Esse bem jurdico, entretanto, no arbitrrio,19 pois decorre do tipo de Estado definido nas Constituies. 2 " Na lio de Marinucci, a poltica criminal consubstanciada na lei penal econmica, para se legitimar, deve ter como ponto de apoio a Constituio. 21
(l J1

No Brasil, tambm, a lei penal econmica dever estar solidamente ancorada na Lei Maior, pois o bem jurdico que estamos analisando est especificamente previsto nela, bastando para que se comprove isso, que se atente para o seu captulo sobre a Ordem Econmica. Em conseqncia, as epgrafes dos Captulos que devero compor o Ttulo do Cdigo Penal referente aos "Crimes contra a Ordem Econmica" devem expressar as diversas manifestaes desse bem tutelado, descrevendo-as com preciso, estabelecendo aquela "analogia substancial entre a ordem axiolgica constitucional e a ordem legal dos bens jurdicos" a que se refere Figueiredo Dias. 5. A questo da denominao Esta era uma questo que, ate h pouco tempo, parecia definitivamente superada. Hoje, entretanto, renasce, com excepcional vigor. Vejamos: Dissemos, linhas atrs, que o Direito Penal Econmico, embora seja Direito Penal, em sua origem inspirou-se no Direito Econmico. Hoje, porm, existe uma quase irresistvel tendncia, que se sente em todo o mundo, de aproxim-lo do chamado Direito Empresarial. Isso parece-nos correto, pois uma economia de mercado pressupe, fundamentalmente, uma atividade empresarial, da a tendncia a que o Direito Penal Econmico no futuro venha a denominar-se de Direito Penal da Empresa. A realidade da vida econmica mostra hoje, com clareza, que os verdadeiros crimes econmicos so cometidos pelas empresas e no pelos indivduos. Existem casos na jurisprudncia do Tribunal Europeu de Luxemburgo, em matria admiponte entre a lei penal e a Constituio, c m cujos preceitos o catlogo d e bens jurdicos penalmente protegidos encontram sua legitimao.

'

,211

Hans W e l z e l : ob. cit p. 15. Na Amrica d o sul no m e s m o sentido Felipe Vilavicencio T. Lecciones de derecho penal, Parte General, Cultural Cuzco, Lima, 1990, p. 48. Marino Barbero Santos. "El Sistema punitivo Espanol". Cahiers de Dfnse Sociaie, 1990/1991, p. 131. Giorgio Marinucci. "Poltica Criminal e Riforma dei Diritto Pcnale". Giorgio Marinucci e E m l i o Dolcini: Studi di diritto penale\ Giufr Editore, Milano, 1991, p. 69. N o m e s m o sentido so as lies d e Claus R o x i n . "Sentido e Limites da Pena Estatal". Problemas bsicos do direito penal, V e g a Universidade, Lisboa, 1986, p. 21; Hans Joachin Rodolphi. "Los diferentes aspectos dei concepto dei bien jurdico". NPP, ano IV, n / 7 , 1975, p. 332; Ignacio B e r d u g o G o m e z de la T o r r e . ' Revisin dei C o n t e n i d o dei B i e n J u r d i c o Honor". ADPCP, t o m o X X X V I , fase. 11, p. 3 0 8 ; Cesare Pedrazzi. "El Bien Jurdico d e los delitos Econmicos". Barbero Santos, ed.: La R e f o r m a Penal: Delitos s o c i o - e c o n m i cos, Universidad de Madrid, Facultad d e D e r e c h o , Madrid, 1985, p. 2 8 1 , entende que a n o o d e bem jurdico estende uma

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nistrativa, c verdade, cm que se reconheceu expressamente que a responsabilidade c da prpria empresa e tal responsabilidade no decorre da imputao individual. Em outras palavras, a responsabilidade da empresa no conseqncia da responsabilidade individual de seus agentes, mas sim da sua prpria natureza e, mais do que isso, essa responsabilidade da empresa c que gera e fundamenta a responsabilidade individual.^ Assim, a passagem dessa moderna concepo, oriunda do Direito Administrativo Penal, para o Direito Penal comum ser uma conseqncia natural c uma questo de tempo. 6. Responsabilidade penal da pessoa jurdica Assim como a questo da existncia nos levou a discutir a questo da denominao, esta, pelas concluses a que chegamos, nos leva ao tema da responsabilidade penal da pessoa jurdica. O tema extremamente polmico e ns, que durante muito tempo fomos o nico no Brasil a defender tal forma dc responsabilidade penal nos crimes econmicos, estamos cansados dc ser crucificados por nossas idias despidas de "dogmatiquices". Por isso, no pretendemos aqui retornar ao debate minucioso do assunto, espacialmente porque os cravos que nos pregaram, depois de nossa participao na Comisso que elaborou a Lei de Crimes contra o Meio Ambiente, na parte relativa responsabilidade penal da pessoa jurdica, que foi desfigurada pelo Congresso Nacional, ainda esto doendo muito. Por isso, desejamos trazer ao conhecimento deste plenrio e inteligncia dc todos um nico argumento, alis um argumento novo. Vejamos: As posies contrrias responsabilidade penal da pessoa jurdica se pren-

dem, de regra, idia de incapacidade de culpa e incapacidade de as corporaes sentirem o sofrimento da pena. Entendo que essa , data venia, uma viso que se prende a uma poltica criminal de carter retributivo, hoje inteiramente superada. Como veremos mais adiante, hoje no h mais que se falar em expiao ou em compensao da culpa pela pena, em gerao de sofrimento, ou em expectativas psicolgicas da pena. Estas so coisas do passado. Isso ou metafsica ou utopia. Anabela Rodrigues, Figueiredo Dias, Silva Snchez, Zaffaroni, j h muito tempo dizem isso. Hoje vivemos a era de uma Poltica Criminal garanlista que v na pena um instrumento de preveno positiva. Essa necessidade preventiva exige a punio da pessoa jurdica, como j deixamos antever por uma necessidade ontolgica. Mas, alm disso, tambm, por uma necessidade formal dc garantia, qual seja, a de livrar as pessoas jurdicas das garras do poder administrativo, uma vez que no possumos um Direito Administrativo Penal, uin Direito dc Contraordenaes. A empresa hoje, no Brasil, est refm do poder discricionrio da administrao. Esta, sem qualquer controle, aplica s empresas at a pena de morte, sem qualquer das garantias oferecidas pelo sistema de justia penal. Hoje as pessoas jurdicas, em matria dc criminalidade econmica, padecem verdadeiras penas dc carter retributivo, impostas pela autoridade administrativa. A administrao acaba por impor sanes muitos mais graves do que aquelas que seriam impostas pelo juiz e isso sem as garantias prprias da atuao jurisdicional. O Banco Central do Brasil liquida extrajudicialmente entidades financeiras a seu bel prazer. Ns que, durante muito anos, fomos curadores de liquidaes extrajudiciais no Rio de Janeiro, sabemos muito bem disso.

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7. O Direito Penal Econmico na topografia do ordenamento jurdico As normas jurdicas, segundo Bobbio, no existem isoladamente, mas sempre esto inseridas em um contexto de normas com relaes particulares entre si. Esse contexto de normas costuma ser chamado de "ordenamento".- 2 Assim, as normas de Direito Penal Econmico devem estar inseridas dentro do ordenamento jurdico penal. A dvida surge sobre se tais normas devem estar prevista em uma lei especial ou em um Ttulo do Cdigo Penal. Em 1982, no Colquio j mencionado, sustentamos que melhor seria que tivssemos uma lei especial regulando a matria, isto porque, quele tempo, nossa experincia legislativa em matria penal econmica no ia muito alm, de alguns crimes previstos no Cdigo Penal, na lei da economia popular, na lei de usura c numa ou noutra lei semidesconhecida. Hoje, entretanto, a situao outra, pois j possumos uma intrincada rede de normas penais econmicas dispersas em uma multido de leis extravagantes, que em final de 1994 somavam a "bagatela" de 96 leis especiais. E portanto chegada a hora de sistematizar e incluir tudo isso no Cdigo Penal. Esta, alis, parecia ser a tendncia dos nossos legisladores, pois tanto o Projeto d e nova Parte Especial dc 1984, republicado cm 1987, quanto o Projeto de 1994, previam um Ttulo especfico para a matria. Infelizmente, o Projeto publicado em maro de 1998 no seguiu o mesmo padro, embora tenha feito pequenas e tmidas abordagens como j vimos. No que se refere questo topogrfica, a ltima dvida reside em sabermos
<22)

se tais crimes devem ser tratados conjuntamente com os tradicionais crimes contra o patrimnio, como fez o atual Cdigo Espanhol ou separadamente deles, como se v do Cdigo Penal Peruano e da Proposta de Anteprojeto de Lei Delegada italiana para a elaborao de Princpios c Critrios Diretivos de um Futuro Cdigo Penal. J deixamos claro, em outra parte desta nossa.conversa, que os crimes econmicos merecem punio no pelos danos que possam causar aos indivduos, mas coletividade como um todo, em razo da violao da ordem econmica estabelecida. Assim, os bens jurdicos protegidos pelo Direito Penal Econmico possuem caractersticas diferentes dos protegidos nos crimes patrimoniais.2-1 Para acentulas, especialmente em face do carter pedaggico da lei penal, acriminalizao deve efetuar-se em Ttulos diferentes, dentro do Cdigo Penal. 8. A legitimao poltico-criminal do Direito Penal Econmico Nesta ltima parte de nossa exposio, queremos nos redimir dc uma posio adotada anteriormente. Em nosso livro Dos crimes contra a ordem econmica24 sustentamos que a melhor poltica penal a ser aplicada aos crimes econmicos seria a dos "3 S" Sharp, Short, Shock. Hoje verificamos que esse sistema est fulcrado inteiramente numa viso
a11

Norberlo Bobbio. Teoria

do

ordenamento

jurdico. 10. cd Braslia, UnB, 1997, p. 19.

Ren Ariel Dotti. "A criminalidade econmica". Texto elaborado para as reunies c m So Luiz do Maranho c Curitiba do Seminrio sobre Mercado de Capitais para a Magistratura e o Ministrio Pblico, promovido pela Comisso Nacional dc Bolsa dc Valores, 1985. <:4 ' Joo Marcello dc Arajo Jnior, ob. cit.

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retribucionista do Direito Penal e, como se sabe, o esquema retributivo foi definitivamente abandonado nos anos setenta. Ns estvamos errados. O esquema tradicional retributivo, segundo Pagliaro, procurava orientar a conduta humana por meio da intimidao e da emenda. 25 O tradicional esquema retributivo pretendia legitimar-se por si mesmo, uma vez que tinha como objetivo fazer justia, compensando a culpa do autor com a pena. Essa idia de justia atravs da compensao entre a culpa e a pena racionalmente indemonstrvel, assumindo, por tal motivo, carter puramente metafsico. O Direito Penal de um Estado Democrtico de Direito laico, como ensina Anabela Rodrigues, desvincula-se de qualquer finalidade teleolgica ou metafsica. 26 O pensamento retributivo pressupe um Estado Absoluto. Da a lcida observao de Figueiredo Dias, segundo a qual no se pode hoje, em verdade, deixar de reconhecer a incompatibilidade entre a idia de Estado Social e Democrtico de Direito c a imposio de penas cm nome de exigncias de retribuio e expiao, de carter metafsico. 27 O Direito Penal retribucionista gerou uma dogmtica clssica, dedutivo-ontolgica, absoluta, a-histrica, alheia s realidades socioculturais do crime. A cincia dogmtica via o delito de maneira abstrata e com uma vocao quase "artstica", para usarmos a expresso de
(25)

Gimbernat.2* Com a ruptura do esquema retribucionista, tambm a dogmtica entrou em crise, dando espao a novas construes, dentre as quais sobressai a moderna teoria da imputao. Da, questes como: a) imputao objetiva, que deu nascimento a uma nova teoria da conduta tpica, cuja preocupao jurdica fundamental consiste em estabelecer os critrios segundo os quais queremos imputar determinados resultados a uma pessoa, ou seja, o ajustamento xiolgico dos dados empricos (relao de causalidade); b) imputao subjetiva, na qual o dolo no mais visto como alguma coisa de natureza psquica, naturalista. Tanto isso assim, que ser possvel a imputao de pena ao autor que, desconhecendo que estava praticando uma conduta antijurdica, pratica um crime por erro, quando esse erro de conhecimento poderia ter sido evitado; c) legitimao dos crimes de perigo abstrato, por estarem compreendidos no conjunto dos elementos sociais que determinam a sua identidade, desde que com eles no se pretenda punir meros caos de preparao. Mas este no o lugar, nem o momento de tratarmos da crise do dogmtica. Por isso deveremos retornar exposio relativa ao que aconteceu em nossa cincia aps a ruptura do modelo retribucionista. Hoje, a concepo terica do Direito Penal mudou. As vsperas do terceiro milnio, o Direito Penal no tem mais por finalidade fazer justia, mas sim fazer funcionar a sociedade. A essa concluso j havia chegado, desde 1966, o clebre Projeto Alternativo alemo, que, em seu prembulo, afirma que o fenmeno punitivo se constitui de "uma amarga necessidade da comunidade de seres imperfeitos que so os homens". A necessidade da manuteno
,3il)

A n t o n i o Pagliaro. Principi cli dirittopenale, parte generale, 5. ed., Dolt. A. Giuffr, Milano, 1996, p. 3 c mais amplamente p. 6 7 5 et seq. Anabela Miranda Rodrigues. A determinao da medida da pena privativa de liberdade. Coimbra, Coimbra, 1995, p. 316. Jorge de Figueiredo D i a s . Direito penal portugus. As conseqncias jurdicas crime. Aequitas. Lisboa, 1993, p. 61. do

0h)

Gimbernart Ordeig. "^Tiene un futuro la dogmtica jurdico-penal?". Estdios de derecho penal, 3. ed. Madrid, 1990, p. 140.

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da convivncia que exige a atividade punitiva. Os anos oitenta e os primeiros dos anos noventa foram marcados por trs grandes movimentos de poltica criminal, dois deles que se substituam ao retribucionismo e um terceiro que o fazia sobreviver. Eram os movimentos da Novssima Defesa Social, da Poltica Criminal Alternativa e os movimentos da Lei e Ordem. Na aula magna que ministramos na UERJ em 1983, fizemos o primeiro balano desses movimentos. Mais tarde, em 1986, esse balano foi corrigido e atualizado no estudo denominado "Os Grandes Movimentos de Poltica Criminal de Nosso Tempo", publicado em folheto pelas Faculdades Integradas Bennet. A verso definitiva foi publicada em Madrid, no ano seguinte, no Boletim do Ministrio da Justia. Hoje, aqueles movimentos evoluram e adquiriram roupagem e substrato novo. Contemporaneamente, o pensamento poltico criminal divide-se, tambm, em trs vertentes, denominadas "ressocializadora", "abolicionista" e "garantista". A despeito de possurem caractersticas prprias, cada uma dessas correntes tem por objetivo garantir a convivncia, fazendo com que a Sociedade funcione. Por economia de tempo, no trataremos nem da corrente ressocializadora, nem da abolicionista, limitando-nos ao exame do garantismo. O sistema garantista parte da aceitao de que o que legitima a atuao do Direito Penal , basicamente, a preveno geral do delito, sempre que esta tenha lugar respeitando as garantias oferecidas pelo Estado Democrtico de Direito, como afirma Jesus Maria Silva
<Wl

Snchez.2!> O garantismo entende que o Direito Penal somente se legitima para atuar sobre o estado de liberdade do indivduo, se agir sob um rigoroso controle do poder do Estado, atuao essa que dever respeitar estritamente os princpios de previsibilidade, segurana jurdica, igualdade e proporcionalidade. A atuao do Direito Penal deve produzir nos destinatrios da norma um duplo sentimento de proteo. Os cidados devem sentir-se garantidos contra ao criminosa do delinqente e contra ao desproporcionada e ilegtima do Estado. Um Direito Penal assim concebido legitima-se por si mesmo, por ser um instrumento de minimizao da violncia no seio da sociedade. Alm de no permitir a banalizao da violncia, nem a "normalizao da chacina", para usarmos a expresso de Adair Rocha. 1 " Nos dias atuais o Direito Penal no mais atua atravs da preveno geral negativa ou seja, em uma expresso, no d mais valor crena na eficcia da intimidao de potenciais criminosos, pela ameaa da pena. Hoje, o sentido da preveno inverteu-se. Nos dias que correm, obtm-se melhor efeito preventivo atravs da "tutela das expectativas da comunidade em relao manuteno da validade da norma infringida". Essa mudana de sinal da preveno que passa de negativo para positivo, deixa de ter em vista os potenciais criminosos para dirigir-se a todos os cidados. 31 Com a punio fundada numa idia de preveno geral positiva, o que se
<i0)

l e s s Maria Silva Snches. Aproximacin ai derecho penal contemporneo, J. M. Bosch, Barcelona, 1992, p. 13.

<Jn

Adair Leonardo Rocha. "Excluso Social e 'Nornalizao' da Chacina!" Revista da Faculdade de Direito de Valena, ano I, n. 1, maio de 1998, p. 9 9 . Jorge dc Figueiredo D i a s . o b cit., na nota n. 27, p. 2 2 8 .

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pretende assegurar o restabelecimento e a manuteno da paz pblica perturbada pelo cometimcnto do crime, atravs do fortalecimento da conscincia jurdica da comunidade, no respeito aos comandos jurdico-penais, ou, nas palavras dc Jacoks, o que se busca a estabilizao das expectativas comunitrias de validade e vigncia da norma violada. 3 ' A preveno positiva, alm de caracterizar-se como uma fora moratizadora, importa tambm na confirmao da fidelidade ao Direito c se transforma em um novo modelo para a Poltica Criminal. Assim, no futuro, a idia dc fortalecer a conscincia jurdica da comunidade poder nos conduzir a um Direito Penal cm que a prpria punio venha a ser desnecessria, bastando, para tal fortale-

cimento, a declarao constante da sentena condenalria. Pelo mesmo fundamento, outras formas dc composio do conflito surgiro, como a reparao do dano e outras na mesma natureza, pois o que interessa no punir, mas sim restabelecer o imprio da norma. Assim, o Direito Penal Econmico poder, no futuro, ou j agora, apropriarse desses conceitos c atuar com muito mais eficincia do que hoje, pois no c a quantidade dc castigo que faz nascer no cidado a conscincia do dever de fazer cumprir a lei, que garante o funcionamento da sociedade, mas sim a convico de que a lei necessria, til e est vigente. Sem o amor ao cumprimento da lei no h liberdade c isso no positivismo.

(J2

Giinthcr Jakobs. "Scliuld und Pravc.iilion", p. 3 0 e 31. apud Anabcla Rodrigues, ob. cit., p. 3 2 1 .

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2.5 DIREITO PENAL NO MERCOSUL UMA VISO HUMANSTICA *
MARCO AURLIO DE MELLO Vivemos numa poca de grande preocupao com os aspectos econmicos do cotidiano. E que, aps um perodo de ventos favorveis por quase lodo o mundo, com pases despontando em franco desenvolvimento, surgiram, nesta dcada, crises que no sc mostraram setorizadas, mas de repercusso global. Os ltimos acontecimentos revelam o definitivo entrelaamento da economia, a ponto de no se poder mais raciocinar sobre tais questes de regies geogrficas delimitadas. Dificuldades enfrentadas neste ou naqueles pas repercutem de maneiras linear, solapando o aparente equilbrio notado em certa localidade ou mesmo em determinadas instituies dc slidas bases na comunidade internacional. O fato c que, atualmente, dc uma hora para outra, economias durante muito tempo consideradas estveis e dc confiabilidade inabalada desmoronam, com conseqncias que extravasam o campo em que surgem os problemas, refletindo, na prtica, de forma simultnea c uniforme, em outras reas que no as estritamente econmico-financciras. Hoje, as naes que se limitam a cuidar somente dos prprios interesses governamentais mostram-se cada vez mais desatualizadas. O individualismo nacional, vindo balha a toda fora com o capitalismo europeu, desde o nascedouro. cede agora a idias voltadas colclivizao dos povos, minimizando o papel das balizas territoriais. Materializase, como nunca, a mxima de estarmos vivendo cm uma aldeia global, de modo a merecer tratamento comum a vasta gama dos aspectos ligados vida em sociedade. No surpreende, portanto, a circunstncia de que as transformaes iniciadas h mais de uma dcada fazem-se cada vez mais abrangentes, ditando formas especiais dc convivncia, com o surgimento de implicaes a extravasarem o universo limitado dc uma nao, cujos interesses dc modo algum sc circunscrevem, hoje em dia, ao prprio povo. Sc dc um lado urge aos pases, por menores c mais frgeis que sejam, a necessidade dc procederem, com firmeza, a atos consentneos com o predicado soberania, dc outro impc-sc-lhcs o enfrentamenlo dos obstculos comuns, a partir dc um trabalho conjunto, tomando-se a existncia das linhas fronteirias como simples meio voltado preservao de uma organicidade cultural, ou, cm ltima anlise, racionalizao de esforos dirigidos, acima, dc tudo, realizao, ao bem-estar do homem, porquanto c sabido, desde tempos imemoriais: infrutfera ser qualquer iniciativa que no vise ao aprimoramento da prpria vida dc modo a torn-la uma fonte perene de alegria c realizao. No obstante, a tudo isso ainda sc opem vises distorcidas, conservadoras, aliceradas, na maioria das vezes em alegadas
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Palestra proferida no III Congresso Magistrado do Mercosul.

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