TEMA 2: PRINCIPIOS DE DERECHO PENAL (I) I.

LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO PENAL: INTRODUCCIN

El Derecho Penal es un sistema de normas que trata de prevenir la realizacin de las conductas ms lesivas a travs de dos estrategias: Prohibiendo tales conductas y amenazando al infractor con una pena. Ordenando a los jueces penales que impongan una medida de seguridad a los sujetos que las realicen.

Esta segunda va se reservaba para personas no plenamente imputables. Tras la reforma operada por la LO 5/2010 se posibilita la imposicin de medidas de seguridad a sujetos imputables, consistentes en la vigilancia de su libertad. Existen diversas maneras de configurar el ordenamiento penal, pudiendo el legislativo elegir como penas unas privaciones u otras y considerando delictivas unas conductas u otras. A. Principios y valores: VALORES: Podemos diferenciar distintos criterios bsicos a la hora de establecer delitos y penas: quin los decide, qu grado de precisin de las normas, qu lmites cuantitativos o cualitativos han de tener las penas o qu requisitos subjetivos han de reunir los sujetos. Que las normas penales emanen del Parlamento, sean precisas, proporcionadas y no discriminatorias, y sancionen slo al autor de la infraccin que conoca o poda conocer el sentido de su comportamiento, son algunos de los rasgos que las hacen legtimas pero no caractersticas esenciales de una norma para poder ser catalogada como norma penal. Son muchos los ordenamientos penales posibles, la eleccin de uno depender de los valores imperantes en el ordenamiento jurdico. Con las normas penales el Estado expresa las conductas intolerables y cmo y con cunta violencia que monopoliza pretende prevenirlas. PRINCIPIOS: Son un tipo de normas del ordenamiento recogidos explcita/implcitamente en la CE, limitando al legislador
permitiendo la interpretacin de los preceptos.

En el apartado anterior nos referamos a los valores, muy relacionados con los principios. Los principios son directrices del ordenamiento jurdico que se inspiran en los valores y que tratan de encauzarlos hacia las concretas reglas del mismo. Nos indican cun valiosa es una norma desde la perspectiva de un determinado valor.
Ejemplo: El mandato de precisin de las normas penales deriva del principio de legalidad, que apela a la redaccin precisa y concreta de enunciados penales. Constituye una directriz derivada del valor de seguridad jurdica y del valor democrtico entendido como autora parlamentaria de las normas penales.

Un precepto penal, cuanto ms concreto sea, ms seguridad jurdica aportar. Si es difuso, el ciudadano destinatario del mismo no sabr en qu supuestos podr terminar encarcelado, y no ser el Parlamento, sino el juez, el que acabe definiendo qu es delito y qu no. B. Las funciones de los principios penales: Los principios pueden actuar de dos formas: Principios de legitimacin: En la medida en la que miden los valores de una regla penal. Principios de limitacin del ius puniendi: En la medida en que demarcan un mnimo de valor que la regla ha de observar.

R. Alexy considera que

Los principios son un tipo peculiar de normas consistentes en mandatos de optimizacin: ordenan que algo sea realizado en la mayor medida de lo posible. Son ms difusos que las reglas (las normas) y demandan una respuesta graduada en cuanto a su cumplimiento. Los principios funcionan como: normas de virtud evalan una regla en su adecuacin a un determinado valor y como normas de exclusin expulsan del sistema las reglas que no se ajustan mnimamente a tal valor. Los principios demarcan qu se puede hacer con el Derecho Penal y cundo el ordenamiento penal es mejor o peor desde la perspectiva valorativa del ordenamiento, dibujan un marco para la poltica criminal. C. Enumeracin de los principios penales Los principios valorativos que rigen nuestro ordenamiento penal los impone explcita o implcitamente la Constitucin; son los propios de un Estado social y democrtico de Derecho. Se derivan de sus valores: seguridad, participacin y pluralismo polticos, libertad (autonoma personal), igualdad y dignidad de la persona. En el contenido de los principios del ordenamiento penal espaol existe un acuerdo en lo esencial dentro de la doctrina y la jurisprudencia, aunque la manera de expresar tal contenido diverja en la denominacin de los principios y en el contenido que le corresponde a cada uno. 1. Principio de Legalidad: Se sustenta bsicamente en los valores de seguridad y democracia (autora parlamentaria de la norma).

Sostiene en esencia que no puede penarse a nadie sin previo aviso de que la pena es una consecuencia jurdica prevista para su comportamiento y que la cuestin relativa a qu comportamientos y cmo deben pensarse es una cuestin tan trascendente que deber ser decidida por los representantes directos de los ciudadanos. 2. Principios de Lesividad, Exclusiva proteccin de bienes jurdicos, Intervencin mnima y Proporcionalidad: Sustentados en el valor de la libertad.

La norma penal recorta la autonoma personal mediante una prohibicin de comportamiento y sanciona su infraccin. Esta tcnica jurdica de ordenacin de la convivencia, de control social, es muy incisiva desde el punto de vista del valor esencial de la libertad, de la autonoma personal. El legislador debe usarla nicamente para: Principio de lesividad: Prevenir conductas realmente lesivas. Principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos: Proteger bienes legtimos. Principio de intervencin mnima: Se debe recurrir a una pena determinada si no es posible aquella prevencin mediante una pena ms leve, una sancin no penal o una medida no sancionadora. Principio de proporcionalidad: No es legtimo sacrificar ms libertad que la que se preserva, es decir la pena ha se der proporcionada al hecho penado. Principio ne bis in dem:

3.

De los principios anteriores se deriva a mayores un postulado elemental de justicia, integrado en este principio, que dice que si un sujeto ha resultado ya penado por su conducta lesiva, carece de justificacin que vuelva a ser penado con el mismo fundamento por el mismo comportamiento. 4. Principio de culpabilidad: Se deriva del valor de la dignidad de la persona.

Segn este slo podr penarse al autor de la conducta lesiva si realizo la misma en el uso normal de su libertad. Para que pueda ser penado es necesario que haya realizado un hecho injusto y que tal realizacin le sea atribuible o reprochable. 5. Principio de hecho: Consecuente principalmente con el valor de la dignidad de la persona, pero tambin con los de seguridad y libertad.

Afirma que la imposicin de una pena a un sujeto solo puede ser consecuencia de un hecho concreto suyo. 6. Principio de igualdad: Depende del valor de igualdad.

Prohbe que se puedan establecer diferenciaciones irrazonables en la punicin de una conducta en funcin de quien la realice o de quien sea el sujeto pasivo de la misma. 7. Principio de humanidad: Ligado al valor de dignidad de la persona, con su derecho a la integridad moral.

Consiste en la proscripcin de penas o tratos inhumanos o degradantes; aoarece expreso en el art. 15 CE. 8. Principio de resocializacin: Ligado igualmente al valor de dignidad de la persona.

Radica en el mandato de orientacin de las penas privativas de libertad y de las medidas de seguridad hacia la reeducacin y la reinsercin social. El conjunto de estos principios transmite un determinado marco de actuacin legtima del Derecho Penal. Expresa la finalidad del mismo, que consiste en prevenir las conductas ms disvaliosas y proteger los principales bienes individuales y sociales conforme a determinadas pautas bsicas. No consiste en evitar un delito a toda costa si no hacerlo de un modo acorde con la identidad valorativa de la sociedad. II. EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL

A. Enunciado bsico: nullum crimen, nulla poena sine lege. Su formulacin clsica es nullum crimen, nulla poena sine lege y exige que slo una ley, previa al hecho que se juzga y precisa en su descripcin, pueda establecer delitos y penas. Por tanto, ningn comportamiento puede ser considerado delictivo ni puede imponerse a su autor pena alguna en virtud del mismo si una ley no lo ha dispuesto as, con precisin y con anterioridad a la realizacin. B. Reconocimiento legal: art. 9.3, 25.1 CE; arts. 2, 3 y 4 CP Constitucin Espaola
9.3. La Constitucin garantiza el principio de legalidad, la jerarqua normativa, la publicidad de las normas, la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales, la seguridad jurdica, la responsabilidad y la interdiccin de la arbitrariedad de los poderes pblicos. 25.1. Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento.

Cdigo Penal
Artculo 2 1. No ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por ley anterior a su perpetracin. Carecern, igualmente, de efecto retroactivo las Leyes que establezcan medidas de seguridad. 2. No obstante, tendrn efecto retroactivo aquellas leyes penales que favorezcan al reo, aunque al entrar en vigor hubiera recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En caso de duda sobre la determinacin de la ley ms favorable, ser odo el reo. Los hechos cometidos bajo la vigencia de una ley temporal sern juzgados, sin embargo, conforme a ella, salvo que se disponga expresamente lo contrario. Artculo 3

1. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad sino en virtud de sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes procesales. 2. Tampoco podr ejecutarse pena ni medida de seguridad en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto. La ejecucin de la pena o de la medida de seguridad se realizar bajo el control de los jueces y tribunales competentes. Artculo 4 1. Las leyes penales no se aplicarn a casos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. 2. En el caso de que un Juez o Tribunal, en el ejercicio de su jurisdiccin, tenga conocimiento de alguna accin u omisin que, sin estar penada por la Ley, estime digna de represin, se abstendr de todo procedimiento sobre ella y expondr al Gobierno las razones que le asistan para creer que debiera ser objeto de sancin penal. 3. Del mismo modo acudir al Gobierno exponiendo lo conveniente sobre la derogacin o modificacin del precepto o la concesin de indulto, sin perjuicio de ejecutar desde luego la sentencia, cuando de la rigurosa aplicacin de las disposiciones de la ley resulte penada una accin u omisin que, a juicio del Juez o Tribunal, no debiera serlo, o cuando la pena sea notablemente excesiva, atendidos el mal causado por la infraccin y las circunstancias personales del reo. 4. Si mediara peticin de indulto, y el Juez o Tribunal hubiere apreciado en resolucin fundada que por el cumplimiento de la pena puede resultar vulnerado el derecho a un proceso sin dilaciones indebidas, suspender la ejecucin de la misma en tanto no se resuelva sobre la peticin formulada. Tambin podr el Juez o Tribunal suspender la ejecucin de la pena, mientras no se resuelva sobre el indulto cuando, de ser ejecutada la sentencia, la finalidad de ste pudiera resultar ilusoria.

C. Fundamento Fundamento poltico-constitucional

Este fundamento consiste en los valores que se encuentran detrs del principio y que le mismo trata de preservar, son los dos siguientes: Seguridad jurdica: Consiste en que le ciudadano pueda saber cules son las consecuencias jurdicas de sus actos y en qu circunstancias se entrometer el Estado castigndole. Democracia: Se refiere a quin puede decidir qu conducta es delictiva y la pena consecuente que merece su agente. Debe decirlo, segn este valor, los representantes directos del pueblo y deben hacerlo a travs del debate detenido y formal que procura la ley.

Fundamento tcnico-penal

Son dos razones ms que informan y avalan el propio principio: Ejercicio de la libertad: Como dice la STC 129/2006: Es condicin del ejercicio de la propia libertad conocer las consecuencias jurdicas de los propios actos, de modo que el ciudadano pueda acomodar su conducta a las previsiones normativas. Eficacia preventiva de la norma penal: Si la pena es una amenaza que trata de condicionar la conducta del amenazado, es requisito lgico su comunicacin previa al mismo para que se d su funcionalidad. Adems es necesaria su publicidad y la claridad de la misma.

D. mbito del principio de legalidad Podemos referirnos a cuatro mbitos en los que rige este pricipio de legalidad, los dos primeros esenciales y vinculados al Derecho Penal (mbito criminal, del delito; y el mbito penal, de la pena); el siguente mbito es el correspondiente a la administracin judicial de las normas, siendo, por tanto, el mbito procesal. Finalmente, el mbito de ejecucin, vinculado a la propia ejecucin de la norma. En estos cuatro mbitos han de preservarse las garantas que derivan de los valores de nuestro sistema. 1) mbito criminal: Nullum crimen sine lege (art. 1.1 CP)

1.1. No ser castigada ninguna accin ni omisin que no est prevista como delito o falta por ley anterior a su perpetracin.

No slo quedan vinculados a este principio los enunciados que describen una conducta tpica, sino todos aquellos generales o particulares que establezcan positiva o negativamente los requisitos de la responsabilidad penal. 2) mbito penal: Nulla poena sine lege (art. 2.1 CP)
2.1. No ser castigado ningn delito ni falta con pena que no se halle prevista por ley anterior a su perpetracin. []

3) mbito procesal: Legalidad, juez y proceso penal (art. 3.1 CP) Es necesario observar las garantas del art. 24.2 CE para proceder a la afirmacin de si se ha cometido un crimen y a la imposicin de una pena: todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la ley, a la defensa y a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia. As pues, se precepta en el art. 3.1 CP que
1. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad sino en virtud de sentencia firme dictada por el Juez o Tribunal competente, de acuerdo con las leyes procesales.

4) mbito de ejecucin: Legalidad y ejecucin de la pena (art. 3.2 CP)

2. No podr ejecutarse pena ni medida de seguridad en otra forma que la prescrita por la ley y reglamentos que la desarrollan, ni con otras circunstancias o accidentes que los expresados en su texto. La ejecucin de la pena o de la medida de seguridad se realizar bajo el control de los jueces y tribunales competentes.

E. Garantas derivadas del principio de legalidad El principio de legalidad tiene cuatro garantas o subprincipios, que son los siguientes: 1) El rango de la norma penal: La Ley. a. Ley Orgnica (remisin fuentes). El Derecho Penal es una materia cuya regulacin est absolutamente reservada a la ley (reserva absoluta de ley), que es el modo de normas de las Cortes y, en principio, slo a ellas remitido. Se suscitan dos problemas, surgidos del carcter absoluto de la reserva y el propio concepto de ley: b. Leyes penales en blanco Si entendemos absoluto de forma restrictiva supondra que las leyes penales tendran que delimitar todas las circunstancias que condicionan la responsabilidad penal, siendo esto prcticamente imposible y deviniendo inconveniente. Por ello el TC ha afirmado que la reserva de ley en materia penal no se extiende a todos los aspectos relativos a la descripcin o configuracin de los supuestos de hecho penalmente ilcitos y que el legislador penal no viene constitucionalmente obligado a acuar definiciones especficas para todos y cada uno de los trminos que integran su descripcin (STC 24/2004). Por tanto, no se opone al principio que el precepto penal haga remisiones a otras normas sin rango de ley. Esta es la tcnica conocida como leyes penales en blanco, pero tiene dos lmites: La norma sin rango de ley ha de responder a necesidades de regulacin penal: El reenvo normativo debe ser expreso y estar justificado en razn del bien jurdico protegido por la norma penal. Esta norma debe determinar la precisin final de lo penalmente prohibido y la adaptacin de lo mismo a un contexto cambiante.

 El enunciado penal inicial ha de contener el ncleo esencial de la prohibicin: La segunda norma ha de ser un apoyo ms preciso, pero no puede delegarse en ella la definicin del delito. Los preceptos penales con remisiones a otras normas plantean dos tipos de problemas de legitimidad: Problema de seguridad: Es ms difcil para los ciudadanos conocer qu clase de conductas son delictivas, pues el CP no sirve y han de acudir a la norma que constituye el destino de remisin. El problema existe si el destino de remisin no est claro o si la norma de destino remite a su vez a otra norma. Problema de igualdad: Cuando la norma de destino no sea una norma general, como puede ser una normativa autonmica o un convenio colectivo de trabajo, pudiendo ser la misma conducta delictiva dependiendo del sujeto o del lugar de comisin. c. Elementos normativos del delito Los problemas de principio de legaldad que plantean las normas penales remisivas con los mismos que plantean los elementos ormativosde los tipos penales, que son elementos que requiren apoyo de una norma jurdica o social para conocer su contenido.
Ejemplo: El menor de edad o el concepto de ajenidad que se exige para el objeto de un hurto.

Al tratarse de remisiones implcitas debe exigirse al legislador que utilice elementos normativos slo cuando sea necesario para sus finalidades de proteccin, slo cuando su contenido sea cognoscible con facilidad y cuando el papel sea accesorio dentro de la descripcin del delito . 2) El mandato de taxatividad o determinacin: La norma ha de ser precisa. Se exige al legislador quee los delitos y las penas no sean indeterminados, que se describan con precisin. Un excesivo celo en la determinacin de la descripcin puede acarrear inconvenientes: EL precepto pena puede ser demasiado extenso y poco comunicativo; y la excesiva concrecin supone el riesgo de dejarse fuera supuestos que deberan estar includos, el leguajes, con su versatilidad, permite adaptar la norma a la realidad. La indeterminacin ha de poseer lmites, basados en la democracia y la seguridad: No se puede delagar en el juez la labor de definicin. El ciudadano debe preveer en esencia qu conductas pueden resultar penadas.

El TC opera con un criterio de determinabilidad como lmite negativo: Se aceptan los conceptos jurdicos indeterminados pero determinables a travs de criterios lgicos, tcnicos o de experiencia (STC 69/1989). 3) Vinculacin estricta del Juez penal a la ley penal El principio implica el juez no puede considerar delito o falta lo que no est previsto como tal en la ley, ni contemplar tampoco agravaciones alegales. Manifiesta el carcter vinculante de las leyes penales en cuanto a punitivas (para penar o agravar una conducta) incluyendo las siguientes prohibicin y garanta: a. Prohibicin de analoga in malam partem (art. 4.1 y .2 CP) El juez penal no puede penar ni agravar una conducta que no est descrita como punible o agravable n la norma penal pero que es parecida, anloga, a las que s lo estn. As existe una prohibicin de basar la responsabilidad penal en la analoga in malam partem, es decir, que opera en contra ddel reo. Constituyndose la garanta de que no se aplicar una pena a un supuesto no previsto en la Ley.
Cabe discutir si se puede aceptar la analoga in bonam partem o aquella que beneficia al reo. Basndonos en un amplio sentor doctrinal y en la jurisprudencia del TC que expresa que las leyes penales no se aplicarn a casos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. Adems, cabe sealar que el propio CP recoge de manera expresa en el art. 21.7 la posibilidad de aplicar analgicamente circunstancias atenuantes.

Por tanto, la analoga in bonam partem sera un mecanismo excepcional de integracin del Derecho Penal frente a inconsistencia valorativas no previstas ni deseadas por el legislador, sera un medio para crean supralegalmente causas de justificacin, causas de exculpacin y atenuacin (no causas absolutorias). EL Juez slo pdra emplear la analoga legis (resolucin conforme a la regla establecedia por una ley para un caso anlogo) sin poder acudir a la analoga iuris.

b. Garanta de tipicidad y subsuncin Debido a esta prohibicin se genera una garanta de tipicidad: La pena requiere que la conducta penada sea tpica, que sea subsumible en la descripcin legal de la conducta delictiva. Esto se recoge en el art. 4.1 y .2:
Artculo 4 1. Las leyes penales no se aplicarn a casos distintos de los comprendidos expresamente en ellas. 2. En el caso de que un Juez o Tribunal, en el ejercicio de su jurisdiccin, tenga conocimiento de alguna accin u omisin que, sin estar penada por la Ley, estime digna de represin, se abstendr de todo procedimiento sobre ella y expondr al Gobierno las razones que le asistan para creer que debiera ser objeto de sancin penal.

c. Vulneracin del art. 25.1 CE segn jurisprudencia del Tribunal Constitucional. Como sucede con los otros dos mandatos, el de tipicidad no est exento de problemas de delimitacin: El concepto de interpretacin de una norma sancionadora ha generado problemas y ha requerido una explicacin por parte del TC de cules son sus lmites. Todo surge a raz de recursos de amparo de ciudadanos que consideraban haba sido vulnerado su derecho a la legalidad penal, recogido en el art. 25.1: Nadie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de producirse no constituyan delito, falta o infraccin administrativa, segn la legislacin vigente en aquel momento. La jurisprudencia constitucional seala que el derecho de legalidad penal vela por la preservacin de la seguridad ciudadana y el respeto del juez a la decisin legislativa. Exigiendo estos dos valores: El punto de partida en el tenor literal del enunciado normativo, que marca una zona indudable de exclusin de comportamientos. El respeto del tenor literal no garantiza una aplicacin esperable de la norma. La actuacin judicial ha de ser razonable, valorativa y metodolgicamente razonable.

Por tanto, no slo vulneran el principio de legalidad las resoluciones sancionadoras que se sustenten en una subsuncin de los hechos ajena al significado posible de los trminos de la norma aplicada. Son tambin rechazables las aplicaciones que por su soporte metodolgico (argumentacin ilgica o extravagante) o axiolgico (una base valorativa ajena a los criterios de nuestro ordenamiento) conduzcan a soluciones esencialmente opuestas a la orientacin material de la norma y sean imprevisibles para sus destinatarios. 4) La irretroactividad de la ley penal desfavorable a. Enunciado general La Constitucin exige que toda pena lo sea por una conducta que en el momento de producirse constituya falta o delito segn la legislacin vigente del momento (art. 25.1). Incluye pues la garanta de irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables. Hay que sealar su enunciado en el art. 9.3 de la CE: La Constitucin garantiza la irretroactividad de las disposiciones sancionadoras no favorables o restrictivas de derechos individuales . b. Fundamento

Se trata de una exigencia del predeterminacin normativa que se impone por elementales razones de seguridad jurdica: sera intolerable que un ciudadano fuera penado a posteriori con una pena no prevista cuando realiz su comportamiento. Adems, la punicin retroactiva daa el principio de culpabilidad, que comporta que para castigar un comportamiento es necesario que este constituya un uso normal de la libertad del individuo. Y no puede serlo si este no poda conocer una ilicitud del hecho que se estableci tras su comportamiento. c. Alcance: La retroactividad de la ley penal favorable Pueden ser retroactivas las normas favorables al reo, debido a una cuestin de proporcionalidad y no de legalidad. No podemos permitirnos penar algo delictivo que ya no lo es, pues sino podramos imponer una pena de muerte, vigente en el momento de los hechos, si hoy es intolerable. Aparece este alcance recogido en el art. 2.2 CP que impone la retroactividad favorables, permitiendo la inaplicacin del principio de legalidad. III. LAS FUENTES DEL DERECHO PENAL

A. La Reserva de ley. La doctrina y la jurisprudencia del TC afirman que en materia penal existe una reserva absoluta de ley. Slo la ley puede establecer delitos y faltas y asignarles penas o medidas de seguridad. B. Dnde se recoge?: Arts. 25.1 y 53.1 CE No est claro dnde aparece recogida esta reserva en la Constitucin. Sealamos dos ubicaciones: a) Art. 25.1 que exige legislacin para establecer delitos o faltas:

Esta conclusin no es definitiva, pues: El trmino legislacin es ambiguo, se utiliza para las leyes y para las normas. El mismo precepto constitucional ampara la reserva de ley en sanciones administrativas, siendo unnimemente reconocido en nuestro ordenamiento que, respecto de las mismas, slo rige una reserva relativa.

Si el mismo precepto ampara la absoluta reserva penal y la relativa administrativa significa que la primera afirmacin no es inequvoca. b) Art. 53.1 CE que contiene el mandato de que slo la ley pueda regular el ejercicio de los derechos y las libertades del captulo segundo del ttulo primero de la Constitucin. Y las normas penales regularan el ejercicio de derechos y libertades se privan de ellos mediante la pena, si los protegen o si inciden en ellos mediante el procedimiento penal. Esta ubicacin de la reserva tampoco es contundente, pues hay penas que no son privativa de ninguno de los derechos y libertades referidos ni protectoras de los mismos. S que es cierto que el procedimiento penal puede incidir en diferentes derechos del imputado como el honor , libertad, La pregunta es si basta con incidir para regular, y si el rango de ley no tiene por qu referirse al delito sino a la norma procesal que prevea las diferentes medidas. C. Clase de ley: Ley o Ley Orgnica?: Posiciones doctrinales La norma penal ha de tener rango de ley, pero nuestro ordenamiento constitucional prev diversos tipos de normas con fuerza y rango de ley. Existen distintas posiciones doctrinales sobre si puede cualquier normas con rango de ley albergar una norma penal. 1. Toda ley penal ha de ser Ley Orgnica:

El sector mayoritario de la doctrina penal sostuvo que toda ley penal deba ser ley orgnica (exigencia de una mayora cualificada para su aprobacin). Sostena que las normas penales protegen los derechos fundamentales y en tal medida los desarrollan o protegen bienes con la privacin de derechos

fundamentales y en tal medida los desarrollan (es el contenido que exige una ley orgnica). Adems, todo sometimiento a Derecho Penal incide en el derecho al honor. Se opuso el argumento de que no toda pena priva de un derecho fundamental o libertad pblica ni toda norma penal lo protege, y que incidir en el honor no es desarrollarlo. En caso de que fueran normas procesales las que privan de derechos fundamentales, estas deberan de revestir la forma de ley orgnica. 2. La ley penal siempre ha de ser ley ordinaria

Otro sector sostuvo que la materia penal es siempre materia de ley ordinaria, porque para desarrollar un derecho fundamental no basta con protegerlo o disponer su privacin a travs de una pena. Desarrollar un derecho es definir su estatuto, su rgimen bsico, proceder a la configuracin de su contenido. 3. Depende:

El TC puso fin a la disputa doctrinal, afirmando con rotundidad que la pena privativa de libertad es un desarrollo de este derecho fundamental, por lo que la libertad y la infraccin que le sirve de presupuesto han de preverse en una ley orgnica. Por tanto, esto comporta que: a. Requieren ley orgnica Las leyes penales cuya pena consista en una privaccin de los derechos fundamentales y las libertades pblicas, los contemplados en los arts. 15-29 CE (STC 140/1986 y STS 118/1992). Por tanto se necesitar para: Leyes penales cuya pena consista en privacin de uno de esos derechos Normas procesales que prevn restriccin de derechos: las que regulan la privacin de libertad cautelar, la interceptacin de comunicaciones, los registros domiciliarios Normas que prevn la responsabilidad personal subsidiaria. b. Requieren Ley Ordinaria Las leyes penales que priven o restinjan otros derechos no fundamentales: o Multa.

El hecho de que el impago de una multa pueda conllevar subsidiariamente una privacin de libertad no supone que las normas de la pena de multa hayan de ser orgnicas, sino que debe serlo la norma que prev tal responsabilidad personal subsidiaria (art. 53 CP). o 4. Determinadas inhabilitaciones

Consecuencias a. Decretos legislativos: Normas con rango de ley dictadas por el Goberno por delegacin de las Cortes generales (82.1 CE). Existen debido a la especificidad tcnica de la materia regulada en su complejidad, por tratarse de la refundicin de uno o varios textos legales.

La CE adopta medidas cautelares para mantener el control parlamentario y el control material: quedan excluidas las materias propias de las leyes orgnicas. A partir de la jurisprudencia del TCson posibles algunos decretos legislativos penales o con alguna norma penal si no prevn penas privativas de derechos fundamentales y libertades pblicas. b. Decretos-leyes (art. 86.1 CE): Disposiciones legislativas en materia propia de ley pero que dicta el Gobierno por razones de extraordinaria y urgente necesidad. Deben ser convalidados en el Congreso en un plazo de 30 das Una de las limitaciones materiales de los decretos-leyes es que no podrn afectar a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I (art. 86.1).

c. No caben leyes penales autonmicas porque la materia penal es competencia del Estado (art. 149.1.6 CE). D. Otras fuentes: 1. Tratados internacionales:

Se discute si ueden crear normas penales si las Cortes generales lo autorizan o si ello quea vedado por el principio de legalidad. Generalmente los tratados contienen obligaciones penales, no directamente delitos ni penas, sino la obligacin de los Estados de establecerlos: son fuentes indirectas de Derecho Penal. Y no son excepcionales los convenios que tipifican clara y directamente delitos y penas, sin embargo, estos lo hacen para su conocimiento por tribunales internacionales. 2. Legislacin de la Unin Europea:

El TFUE prev la existencia de directivas relativas a normas mnimas relativas a la definicin de las infracciones penales y de sanciones (art. 83). Tales directivas no son un fuente penal directa, sino que operan como prescripciones para los Estados con el fin de que procedan a determinada regulacin penal. Para la proteccin de los intereses financieros de la UE dicho Tratado parece que podra posibilitar el dictado de un Reglamento que contenga directamente delitos y normas ( art. 325). 3. Exclusin de la costumbre y la jurisprudencia Costumbre: No es fuente de Derecho Penal, no puede determinar ni delitos ni penas. Cuestin distinta es que los usos sociales contribuyan a interpretar un precepto o a determinar cual es el mbito de riesgo permitido en determinadas actividades y con ello que conductas qudan al margen del tipo penal delictivo. Jurisprudencia: No genera delitos ni penas, aunque si una serie de reglas interpretativas de los enunciados penales dirigida a delimitar el mbito de lo delictivo, sin tener carcter vinculante. Los tribunales pueden variar motivadamente sus interpretaciones, igual que pueden no seguirlas los tribunales inferiores en la aplicacin del caso.