Laboral I Pmella

Derecho Laboral I 2004
DERECHO DEL TRABAJO 1. A. Concepto de William Thayer: "Es la rama del derech !"e# e$ % rma &ri$ci&al# se c"&a de re'"lar ("i(i)ame$(e la si("aci $ de las &ers $as $a("rales !"e *li'a$# de m d ( (al &arcial# s" ca&acidad de (ra*a+ # d"ra$(e "$ &eri d a&rcia*le de (im& # a "$ em&le se$alad & r (ra &ers $a# $a("ral +"ridica !"e rem"$er l s ser)ici s" B. Otorgaren definiciones es la elaborada por el jurista espaol Pere,: "El c $+"$( de &ri$ci&i s y $ rmas !"e re'"la$ las relaci $es e$(re em&resari s y (ra*a+ad res# y de am* s c $ l es(ad a l s e%ec( s d ("(ela y &r (ecci $ del (ra*a+ ". C. Desde un punto de vista a-i l 'ic , lo podemos definir como: "La rama +"ridica !"e (ie$e & r %i$ la ("(ela de l s (ra*a+ad res" Comparacin de estas definiciones n la primera definicion no se menciona al stado. CONCEPTOS
!a primera definicion pone enfasis al sujeto, el trabajador, "ue se encuentra definido en el Art # letra B del C$. De no estralo deberiamos recurrir al sentido natural % obvio de las palabras sta definicion menciona a dos grandes sujetos de la rlacion laboral& el empleador % el trabajador. 'ero olvida a un tercero tanto o mas importante "ue los anteriores, como lo es el stado, %a "ue tiene gran importancia en la tutela de los drec(os laborales )$ribunales laborales, inisterio, Direccion % *uperintendencia del trabajo+. sta definicion alude a la especial proteccion dl trabajador ,principio preotector,, el cual debe ilustrar al derec(o del trabajo, % tambienalude alcontenido obligacional del derec(o laboal. Antes e-istia en elderec(o cierta sistemati.acion % para variados fectos se dividia al derec(o en 'ublico % 'rivado. )Concepcion Clasica+. A(ora bien cuando aparece el derec(o laboral, esta clasificacion ,se (ace agua,. A "ue rama del Derec(o pertenece el derec(o laboral/ 0uestra posicion % la de variados autores como *ergio gamonal, es "ue el Derec(o !aboral, es un Derec(o privado "ue vive rodeado de instituciones de Derec(o publico. .. CA/PO DEL DERECHO DEL TRABAJO 1. *e ocupa del trabajo (umano % libre.
2a% ciertos trabajos "ue son impuestos como sancion )trabajos for.ados+, pero no son objeto del Derec(o del trabajo, solo lo es, el trabajo surgido como consecuencia del contrato d trabajo. A este respecto interesa el trabajo "ue se efectua de manera personal, "ue no admite delegacion, se e-cl%e a las personas juridias como trabajadoes. n materia laboral no (a% sustitucion del obligado, la prestacion del servicio deb ser reali.ada personalmente. Cuando e-iste sustitucion, %a no estamos frene a una relacion laboral, sino frente a una de Derec(o comun. 3. *e Ocupa del trabajo porcuenta ajena.
s llamado por los espanoles ,ajenidad,. Al derec(o laboral le es indiferente el trabajo "ue reali.a un
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sujeto para si mismo, solo trata el trabajo reali.ado por un individuo para otro. !a ajenidad consiste en "ue la obra, el trabajo reali.ado por el trabajador, pasa a ser de propiedad del emplador sin necesidad de algun otro acto juridico. n el caso de la propiedad es necesario dtrminar los limites de la ajenidad, pero es mu% complicado. Como contrapartida al beneficio del empleador, el rie.go esa asumido absolutamente por el. 'or ejemplo si en una fabrica de muebles s fabrica una silla defectuosa por negligencia de un trabajador, % luego "uien la ad"uirio se cae de ella, este ultimo solo podra demandar al empleador, jamas al trabajador. A lo mas este ultimo podra ser despedido por su error, pero no respondera pecuniariamente del dano causado. #. *e trata de trabajo subordinado,
s decir a"uel donde se presenta el elemento subordinacion. n C(ile lo distintivo de la relacion laboral es la subordinacion, la "ue permite distinguir si aplicamos Derec(o !aboral o derc(o comun. 'ara "ue el tr"bajo se rija por el Derec(o laboral debe (aber el elemento subordinacion. )Art. 4+. Dic(a subordinacion puede ser: - 5uridica - conomica - $ecnica !a subordinacion implica "ue el trabajo es desplegado bajo la direccion % el control de otro& es-iste una dependencia incluso economica. 6ncluso el Derec(o otorga ciertas prerrogativas al empleador. De esta foma, subordiacion significa "ue el trabajo es desplegado bajo la direccion % el control de otros, a "uien la le% le reconoce la facultad para llevar adelant l trabajo % dar ordenes al trabajador. !a dependencia del trabajador respecto de su empleador es tal "ue incluso su supervivencia puede "uedar en juego. 6ncluso pudiere este ultimo, limitar las garantias constitucionales del trabajador. Art. ... A(ora lo importante es detrminar cul trabajo va a estar sometido al Derec(o !aboral % cual no. 0. 12NAL2DADES DEL DERECHO DEL TRABAJO *u finalidad va mas alla del trabajo propiamente tal& se rlaciona con el medio, con la sociedad, tiene una finalidad en si mismo "ue resulta de su vinculacion con el resto. !as finalidades trascienden el ambito normativo del Derec(odel $rabajo. llas sirven como un elemento identificador resolvindo "u7e es el derec(o del trabajo, pero no desd su punto de vista normativo, sino desde una optica funcional. !uego se relaciona con la pregunta: para "u sirve el Derec(o del $rabajo/ !as finalidades son la siguientes: 1. A"ui lo protegido es el trabajo. 3. 8inalidad Compensadora. 8inalidad protectora.
!o "ue busca es (acerse cargo del problema de "ue siemprela oferta de trabajo es menor "u la demanda, por lo "ue prevalece la oferta. )!os terminos del empleador+. Aun"ue esto se invierte cuando alguien tiene concocimientos especificos en algunas areas l solo fenmeno normativo, no sirve para e-plicar esto,9 "ue %a est: n la sociedad, pero ambos est:n relacionados. 'or ejemplo el incentivar la contratacin de mano de obra. A"u; la finalidad es pol;tica, econmica, etc. #. !a construccin % el sostenimiento de las relaciones laborales.
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l Derec(o del trabajo debe contribuir a crear un sistema de relaciones laborales "ue permita o garantice la comunicacin % colaboracin de todos los actores "ue intervienen en el trabajo, no solo a fin de mantener la pa. social % evitar la aparicin violenta d un conflicto, sino como imperativo derivado de la nueva realidad conmica mundial. $anto trabajadores como empleadores presentan intereses contrapuestos pero v:lidos. Ante la misma situacin presentan puntos de vista dis;miles. 'or ejmplo para unos las causales de terminacin del contrato de trabajo de los Art. 1<=, 1>? % 1>1, son demaciado r;gidas, lo "ue desincentiva el contratar& para otros l efecto "u producen estas cl:usulas es inverso, %a "ue los trabajadors se sienten m:s importantes, fortalcindo la relacin laboral. Artculo 161 bis. "La invalidez, total o parcial, no es justa causa para el trmino del contrato de trabajo. El trabajador que fuere separado de sus funciones por tal motivo, tendr derec!o a la indemnizaci"n establecida en los incisos primero o se#undo del artculo 16$, se#%n correspondiere, con el incremento se&alado en la letra b' del artculo 16(". Antes en C(ile no e-ist;a esta causal de despido )a(ora se dice ,no puede ser separado,+ n la pr:ctica se agreg una nueva causal "ue antes no e-ist;a. !o "ue antes ocurr;a era "ue para encubrirlo lo (ac;an cal.ar en la situacin dl Art. 1<= 0 > )caso fortuito o fuer.a ma%or+. l caso fortuito del Art. 1<= 0 > es el mismo del derec(o civil al no estar definido en el Cdigo del $rabajo. llo creaba problemas pr"ue en realidad no era caso fortuito. !a le% dej "ue no sea causal de t@rmino del contrato, pero puede ser separado despues en cual"uier momento. !o "u se busca es ajstar intereses& por un lado permitir al trabajador la adaptabilidad, % por otro dar tiempo al empleador para juntar el dinero necesario para pagar la indemni.acin. A. !a promocin del empleo
A"u; se advierte la diferencia entre finalidad % principio. 0o tiene relacin, no forma parte del objeto del Derec(o del trabajo ni de los sujetos. st: fuera, est: antes. l mismo Art. 1>1 bis cumple esta funcin al impedir "ue se despida inmediatamnte al trabajador caido en desgracia. 3. CONTEN2DO DEL DERECHO DEL TRABAJO 4ES56E/A7 8. CARACTERES DEL DERECHO DEL TRABAJO 1. Derec(o e-pansivo. l Derec(o del $rabajo tiende constantement a aumentar su contenido, tiene pretencin de ir capturando cada ve. m:s trabajadores. 'or ejemplo la modificacin introducida en el Art. 1 6nciso final del C$, agregado por le% 1=.4<= de < de Octubre de 3??1. ,!os trabajadores "ue presten servicios en los oficios de notar;as, arc(iveros o conservadores se regir:n por las normas de este Cdigo, !a pregunta es: realmente era necesario legislar al respecto/, %a "ue el dilema podr;a (aberse resuelto con lo sealado en los Art. 4 % B. Artculo ). "*ontrato individual de trabajo es una convenci"n por la cual el empleador + el trabajador se obli#an recprocamente, ste a prestar servicios personales bajo dependencia + subordinaci"n del primero, + aqul a pa#ar por estos servicios una remuneraci"n determinada." Artculo (. ",oda prestaci"n de servicios en los trminos se&alados en el artculo anterior, !ace presumir la e-istencia de un contrato de trabajo. Los servicios prestados por personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al p%blico, o aquellos que
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se efect%an discontinua o espor dicamente a domicilio, no dan ori#en al contrato de trabajo. ,ampoco dan ori#en a dic!o contrato los servicios que preste un alumno o e#resado de una instituci"n de educaci"n superior o de la ense&anza media tcnico.profesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar cumplimiento al requisito de pr ctica profesional. /o obstante, la empresa en que realice dic!a pr ctica le proporcionar colaci"n + movilizaci"n, o una asi#naci"n compensatoria de dic!os beneficios, convenida anticipada + e-presamente, lo que no constituir remuneraci"n para efecto le#al al#uno. Las normas de este *"di#o s"lo se aplicar n a los trabajadores independientes en los casos en que e-presamente se refieran a ellos." Con la solucin legislativa se opt por el m@todo sistem:tico. 3. Derec(o nuevo $iene dos facetas: una temporal "ue puede ser nacional o internacional, % una institucional. a.17 1ace(a Tem& ral 2$(er$aci $al. *e suele citar como punto de comien.o del Derec(o !aboral el tratado de Cersalles "ue pone fin a la 'rimera Duerra Eundial. l principio "ue recoge el citado tratado es "ue plantea la ,cuestin social, % crea la O6$. !a O6$ pretende crar un *tandart m;nimo laboral, certificaciones, % a"u; vino naturalmente el gran impulso de esta rama vino al aparecer esta fuente )(ito+. Antes (ubo antecedentes, pero el gran principio "ue sienta es "ue el trabajo no es una mercanc;a& se trata de combatir la ideologi7a de i."uierda, % d frenar el Capitalismo. !a novedad est: en la aparicin de institucioes con car:cter internacional a..7 1ace(a (em& ral $aci $al ncontramos el origen de la legislacin laboral en el pimer gobierno de Arturo Alessandri, donde un proceso de reformas culmin con el incidente llamado ruido de sables "ue oblig al congreso a aprovar 4 le%es laborales, entre ellas la del Contrato de $rabajo, "ue (asta el momento se encontaba rgulado por las disposiciones del Cdigo Civil % de Comercio *7 1ace(a %"$ci $al i$s(i("ci $al
!o mas relevante de lo nuevo es "ue se ensa%an soluciones nuevas. 'l: Fodrigue. seala, cuando se menciona este car:cter, "ue se tiene presente sobre todo su esp;ritu % sus principios nuevos distintos de los "ue inspiraban al resto del derec(o. *u propsito fundamental es proteger al (ombre, dar primac;a al valor (umano por sobre los valores nacionales. Euc(os problemas (istricos, tales como el trabajo de nios, mujeres, (acinamiento, problema social, se (an tratado de arreglar por medio de la dictacin de le%es. sto mismo da cuenta de la impresicin de su objeto. sto de (a ido subsanando a medida "ue (a transcurrido el tiempo, pero aun no (a% un rumbo fijo. 9 $as 'rises n esta situacin se encontraban los art;stas de espect:culos de la le% 1=.BB=. $radicionalmente fallos estimaban "ue se encontraban fuera de la regulacin del Cdigo del trabajo. 'or ejemplo la Or"uesta *infnica. l problema se presentaba respecto de los trabajadores con contrato por d;a o por temporada. *eestimaba "ue eran simples prestaciones de servicios indefinidas, "ue se rijen por reglas generales )Contratos especiales+ 'ero la misma situacin podr;a (aberse lograo mediante la forma anteriormente e-puesta. 6mpresicin, novedad, fragilidad, pero tambi@n adaptacin. *e opta por la solucin legislativa % se (ace cargo del problema. l teletrabajo del Art. 33 tambi@n se encontraba en las llamadas .onas grises. !a solucin era someterle al r@gimen general o a un contrato especial. $ambi@n se opt por una solucin legislativa,
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cuando tal ve. bastaba solo con la regla del Art. 4 % la presuncin del Art. B, % "ue la jurisprudencia creara normas especiales % los inclu%era. O bien "ue mediante una le% interpretativa se interpretara lo e-istente. pero puede decirse "ue interpretar es una forma encubierta de legislar, pues a(ora se est: diseoando una solucin "ue antes no se contemplaba. #. Derec(o en evolucin Atendida la impresicin de su objeto, este derec(o est: sometido a constantes transformaciones "ue, incluso se estima % deben ser incorporadas a la normativa laboral: por ejemplo el teletrabajo. Desde el punto del Derec(o comparado, en algunos paises se puede estimar "ue una categor;a de trabajadores deben ser regulados por el Derec(o del $rabajo, % en otros se estima "ue no dben serlo. 'or ejemplo, "ue tinen en comGn estos Art.: Artculo 00. "La duraci"n de la jornada ordinaria de trabajo no e-ceder de cuarenta + cinco !oras semanales". Artculo 1. "2ara los efectos previstos en este *"di#o, se presume de derec!o que representa al empleador + que en tal car cter obli#a a ste con los trabajadores, el #erente, el administrador, el capit n de barco +, en #eneral, la persona que ejerce !abitualmente funciones de direcci"n o administraci"n por cuenta o representaci"n de una persona natural o jurdica" Artculo 10. "*onstitu+en remuneraci"n, entre otras, las si#uientes3 c' comisi"n, que es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de otras operaciones, que el empleador efect%a con la colaboraci"n del trabajador"4 Artculo 156. "El contrato de trabajo terminar en los si#uientes casos3 1.. 7encimiento del plazo convenido en el contrato. La duraci"n del contrato de plazo fijo no podr e-ceder de un a&o. ,rat ndose de #erentes o personas que ten#an un ttulo profesional o tcnico otor#ado por una instituci"n de educaci"n superior del Estado o reconocida por ste, la duraci"n del contrato no podr e-ceder de dos a&os". Artculo 161 8nciso 09 "En el caso de los trabajadores que ten#an poder para representar al empleador, tales como #erentes, sub#erentes, a#entes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades #enerales de administraci"n, + en el caso de los trabajadores de casa particular, el contrato de trabajo podr , adem s, terminar por desa!ucio escrito del empleador, el que deber darse con treinta das de anticipaci"n, a lo menos, con copia a la 8nspecci"n del ,rabajo respectiva. :in embar#o, no se requerir esta anticipaci"n cuando el empleador pa#are al trabajador, al momento de la terminaci"n, una indemnizaci"n en dinero efectivo equivalente a la %ltima remuneraci"n mensual deven#ada. ;e#ir tambin esta norma trat ndose de car#os o empleos de la e-clusiva confianza del empleador, cu+o car cter de tales emane de la naturaleza de los mismos". $odos estos Art. parecen tener algo en comGn: "ue tratan el estatuto de un tipo de trabajadores, como loe gerentes, administradores, etc. "ue tienen facultades de administracin, % asu ve. tienden a la conservacin % no a la enajenacin del patrimonio de la empresa. sta categor;a de trabajadors no est:n sujetos a dependencia, debido a la especial funcin "ue reali.an. A este mismo respecto, el Derec(o espaol tom la desicin de dejarlos fuera dl Derc(o del $rabajo, %a "ue no parece necesaria la proteccin brindada por @l. 'uede decirse "ue se (a incorporado al Derec(o c(ileno una nueva categor;a de trabajadores, % "ue tienen la facultad, en virtud del Art. A, de representar a su empleador, tanto judicial como e-trajudicialmente. n el Derec(o procesal ello no es as;, % por tanto esto agrede al derec(o comGn, lo "ue demuestra la especialidad del Derec(o del $rabajo. 9 $as :rises: ,Relaci $es la* rales c"ya $a("rale,a +"r;dica $ es(< *ie$ de(ermi$ada". 2a% trabajadores "ue se les controla por el resultado, "ue es el m@todo de control de productividad.
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'or ello es dificil contratarlo por jornadas. )Art. 1>1+ l empleador puede desa(uciarlo en los t@rminos "ue indica este art;culo. n C(ile todos los trabajadores est:n en el cdigo del trabajo, pero el cdigo (ace distinciones. !a rec;proca confian.a "ue debe e-istir entre ambas partes, le da una ma%or libertad contractual& no est: ese l;mite inferior legal "ue tiene por objeto defender o proteger al trabajador m:s debil. n Derec(o comparado se e-clu%e a ciertos trabajadores de la legislacin laboral, atendidas sus particulares circunstancias. n C(ile se opta por incluirlos pero con ciertas libertades. sta caracter;stica tambi@n se pro%ecta en el (ec(o "ue la disciplina se encuentra en un stado d imperfeccin. !a legislacin est: permanentemente modific:ndose % dict:ndose. As; entonces se trata de un Derec(o inacabado, incompleto& para 'l: estos aspectos son una caracter;stica distinta, sealados como otro car:cter del Derec(o del trabajo& "ue es un Derec(o n Constante 8ormacin. sta evolucin tambi@n se aprecia en "ue el Derec(o laboral pareciera encontrarse en una constante e-pansin de sus materias& se advierte un car:cter -pansivo % as; se demuestra cuando citamos los trabajadors en los oficios de notar;as, arc(iveros o conservadores % el teletrabajo. sta vinculacin con lo e-pansivo se puede notar tambi@n en otros ejemplos, como la proteccin a la maternidad del Art. 1=A, en relacin con el Art. 1 "ue en su inciso 3 los e-clu%e de la aplicacin de las normas del C$ Artculo 161. "La protecci"n a la maternidad se re#ir por las disposiciones del presente ttulo + quedan sujetos a ellas los servicios de la administraci"n p%blica, los servicios semifiscales, de administraci"n aut"noma, de las municipalidades + todos los servicios + establecimientos, cooperativas o empresas industriales, e-tractivas, a#rcolas o comerciales, sean de propiedad fiscal, semifiscal, de administraci"n aut"noma o independiente, municipal o particular o perteneciente a una corporaci"n de derec!o p%blico o privado" Artculo 1. "Las relaciones laborales entre los empleadores + los trabajadores se re#ular n por este *"di#o + por sus le+es complementarias." 'uede decirse "ue la normativa general falla en los contratos especiales. *e aplica a trabajadores "ue no son de objeto del Derec(o del $rabajo. A. Derec(o protector o $uitivo l Derec(o laboral aparce n;tidamente en su inicio como una respuesta a la diferencia real "ue -ist;a entre "uien ofrece el tabajo % "uien lo presta. !a diferencia es vidente. Antes las partes eran iguales tanto empleaor como trabajador, pero posteriormente el principio de igualdad del Derec(o Civil fall, )se supon;a igualdad de condiciones+ % es por ello "ue surgen soluciones % eso se va a dar a trav@s de una normativa estatal protectora de la parte debil de la relacin laboral: l trabajador. sta es una de las caracter;sticas medulares del Derec(o del $rabajo, aun"ue se puede observar un despla.amiento t;mido a proteger el objeto )trabajo+. !a forma "ue adopta la normativa estatal es variada& la m:s importante es la le%. $ambi@n la negociacin colectiva % la constitucin "ue da cuenta de la constitucionali.acin del Derec(o !aboral. l Art. 1= 0 1> si bi@n no menciona al trabajador le otorga proteccin Art. 16. "La *onstituci"n ase#ura a todas las personas3" 16. "La libertad de trabajo + su protecci"n. ,oda persona tiene derec!o a la libre contrataci"n + a la libre elecci"n del trabajo con una justa retribuci"n. :e pro!be cualquiera discriminaci"n que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la le+ pueda e-i#ir la nacionalidad c!ilena o lmites de edad para determinados casos. /in#una clase de trabajo puede ser pro!ibida, salvo que se opon#a a la moral, a la se#uridad o a la salubridad p%blicas, o que lo e-ija el inters nacional + una le+ lo declare as. /in#una le+ o disposici"n de autoridad p%blica podr e-i#ir la afiliaci"n a or#anizaci"n o entidad al#una como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliaci"n para mantenerse en stos. La le+ determinar las profesiones que requieren
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#rado o ttulo universitario + las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. La ne#ociaci"n colectiva con la empresa en que laboren es un derec!o de los trabajadores, salvo los casos en que la le+ e-presamente no permita ne#ociar. La le+ establecer las modalidades de la ne#ociaci"n colectiva + los procedimientos adecuados para lo#rar en ella una soluci"n justa + pacfica. La le+ se&alar los casos en que la ne#ociaci"n colectiva deba someterse a arbitraje obli#atorio, el que corresponder a tribunales especiales de e-pertos cu+a or#anizaci"n + atribuciones se establecer n en ella. /o podr n declararse en !uel#a los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. ,ampoco podr n !acerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funci"n, que atiendan servicios de utilidad p%blica o cu+a paralizaci"n cause #rave da&o a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblaci"n o a la se#uridad nacional. La le+ establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cu+os trabajadores estar n sometidos a la pro!ibici"n que establece este inciso4" !a importancia de este precepto la actual vinculacin directa "ue tiene la Constitucin para el 5ue., no solo para el lgislador. !os Art. A, 1=A, 1<=, 1>? % 1>1 del C$ son protectores, aun"ue no todos son as;. A. Derec(o referido generalmente al :mbito privado s una caracteristica bastante discutible, )ver libro de Damonal+. l decir "ue el derec(o laboral es un derec(o referido al ambito privado implica una opcion, el cambio se proujo durante la dcada de los 4?7, con el cambio de modelo ecnomico. Cuando se (abla del derec(o laboral como derec(o referido generalmente al ambito privado, se "uiere senalar "ue est posee ciertas caracteristicas "ue son propias de ambito privado, como por ejemplo: a+ Art 1= 0 1>: ., !a libertad de trabajo % su proteccin. $oda persona tiene derec(o a la libre contratacin % a la libre eleccin del trabajo con una justa retribucin,. ste es un principio laboral constitucional "ue no significa "ue el constu%ente otorgue una amplia libertad a las partes para pactar los terminos del contrato, %a "ue de ser asi se pasaria a llevar la rpoteccion "ue la legislacion laboral otorga al trabajador. *i bien e-ste la duda, % bien es opinable la consignacion de esta caracteristica, en el derec(o laboral c(ilno se puede senalar "ue el derec(o laboral esta generalmente referido al ambito privado, para justificar estoo se puede senalar lo siguiente: A l contrato de trabajo definido en el art 4. n esa relacion actuan sujetos privados, el empleador % el trabajador definidos en el art 1#. B. recordado "ue el derec(o del trabajo en su contenido tiene 3 grandes temas, el derec(o individal % el derec(o colectivo, % en e derec(o individual la principal institucion es el ctto de trabajo % en el colectivo, los sindicatos, pues bien los sindicatos tambien son sujetos d derec(o privado. C. ste caracter tambien flu%e del analisis de 3 fuentes del derec(o del trabajo, la Constitucion % l a le%. n la C se pueden encotrar garndiosos argumentos en la libertad de contratacion )art 1= n 1>+, o en el derec(o a la negociacion colectiva, consideraldo en la parte final del 1= n 1>, o desde el punto de vista colectivo )art 1= n 1=+, cuando se reconoce la libertad para afiliarse % desafiliarse de un sindicado, % por lo mismo la libertad para constituirlo si los trabajdores lo desean % la autonomia ue la constitucion les asegura. - Argumentos legales n el codigo del trabajo encontamos varios, "ue incluso pueden constituir una muestra de evolucion del derec(o laboral, % "ue pueden demos trar este caracte privado, es mas ,el potete rol de la autonimia de la voluntado e la relacion juridica laboral,. se puede e-traer incluso un cuerpo de normas del codigo del trabajo "ue da cuenta "ue la autonomia de la voluntad no es e-trana del derec(o del trabajo. 'or ejemplo, el parrafo C del Capitulo Cuarto, de la jornada parcial, donde el trabajador puede pactar con el empleador los (orarios % condiciones de trabajo. ste parrafo marca una involucion del trabajo, %a "ue retrocede en la proteccion del trabajador crea un contrato especial de trabajo, mas arcaico. muc(as veces esta libertad contractual "ue se ve en el progreso del derec(o laboral, produce muc(as veces problemas sociales. De la lectura del articulo primero del codigo del trabajo, nos surgen dos posibilidades de interpretacion:
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1. l decir "ue el codigo se aplica solo a las relacioes del sector privado.& 3. O creer "ue el codigo rige para todas las relaciones, salvo las e-presamente mencionadas en el. ) -pansivo+. 'ero esta ultima teoria se nos desmorona con la interpretacion e-pansiva del inciso final del ariculo primero& ,siempre "ue ellas no sean contrarias a este ultimo,. Damonal senala al articuo primero como un ejemplo d esta caractristica, pero segu mella esto no es asi, aun"ue le da pena decirlo. *e citan tambien como buen ejemplo, el Art. 313 donde dice ,Fecono.case a los trabajadores del sector privado, % de las emprsas del etado,. -clu%e e-presamente al sector publico. $ambien el #?A. $ambien se pueden encontrar en el codigo, ejemplos de la autonomia de la volunta en el contrato de trabajo. Art 4, 1? n 4, 11 % 1<=. l senor profesor cree "ue la proteccion al sujeto se justificaba en u comien.o dl derec(o del trabajo, pero a(ora la evolucion del derec(o laboral debe apontar (acia la libertad contractual, por"ue los tiempos (an cambiado % ambos sujetos se encuentran, cada ve. mas, en un plano de igualdad, %a sea por la gran proteccion legal, a veces e-ageraa, % por el cambio en las circunstancias sociales. <. !a autonom;a colectiva
!as relciones de trabajo ,normalmente estan reguladas por una normativas estatal. *in embargo (a% otra fuente ,la normativa colectiva,, "ue significa negociacion colectiva, contrato colctivo, % convenio colectivo si la negociacion es no reglada. l estudio del derec(o del trabajo tiene dos grandes pilares, el derec(o individual, plasmado en el contrato individual de trabajo& % el derec(o colectivo, e-presado en el contrato colectivo. l partir por el estudio del derec(o individual, implica una opcion pedagogica. A nivel mundia (a (abido un gran desarrollo de la normativa colectiva. *e e-presa en la Autonomia Colectiva, donde las propias partes interesadas intervienen en la formacion % regulacion de la relacion laboral. Desde el punto de vista normativo sepuede apreciar la importancia de este principio, % es asi como la constitucion en la libertad de contratacion, donde tambien pueden actuar colectivos en la contratacion, no solo individuos )el colectivo se e-presa en c(ile a traves de sindicatos % grupos de trabajo "ue actuan como sindicatos+ PROBLE/A: !a tendencia actual se dirige (acia la colectivi.acion laboral/. l sentido comun nos dice "ue al crear una regla convencional, el colectivo ad"uiere mas importancia "ue el individuo, %a "ue una sola vo. (abla por muc(os trabajadores, "ue individualmente cosiderados no tendrian tanto peso. Desde el punto de vista productivo, la igualdad en las condiciones labores genera un mejor ambiente laboral& n C(ile este proceso no es tan asi %a "ue la sindicali.acion va n retroceso, aun cuando la legislacion laboral (a variado para fomentarla legislacion,por ejemplo de los 3< trabajadores minimos necesarios para crear un sindicato e-igisdos anteriormente, a(ora tan solo se re"uieren B. Claramente el 1= n 1=, nos (abla e-presamente de un actor del derec(o coolectivo, "ue es el sindicato. Art. 16. "La *onstituci"n ase#ura a todas las personas3" 16. "El derec!o de sindicarse en los casos + forma que se&ale la le+. La afiliaci"n sindical ser siempre voluntaria. Las or#anizaciones sindicales #ozar n de personalidad jurdica por el solo !ec!o de re#istrar sus estatutos + actas constitutivas en la forma + condiciones que determine la le+. La le+ contemplar los mecanismos que ase#uren la autonoma de estas or#anizaciones. Las or#anizaciones sindicales no podr n intervenir en actividades poltico partidistas4" n el codigo del trabajo se encuentra recogido basicamente en cuerpos legales como el art #?#
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Artculo $<$. "/e#ociaci"n colectiva es el procedimiento a travs del cual uno o m s empleadores se relacionan con una o m s or#anizaciones sindicales o con trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos + otros, con el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo + de remuneraciones por un tiempo determinado, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos si#uientes. La ne#ociaci"n colectiva que afecte a m s de una empresa requerir siempre acuerdo previo de las partes" n el derec(o comparado la participacion de los trabajadores en las deciciones empresariales, es mas amplia, en C(ile la emprsa se concibe como el objeto de propiedad de su dueno. sto tambien constitu%e un problema para la negociacion, %a "ue los trabajadores carecen de informacion sobre el estao actual de la empresa, lo "ue puede llevar a "ue los trabajadores realicen peticiones "ue podran ser cumplidas por el empleador. Aun por via colectiva, no se puede acordar condiciones laborales inferiores a las garanti.adas por el legislador. Ne' ciaci $ c lec(i)a n C(ile la negociacion colectiva se desarrolla de dos maneras, de una manera formal o reglada % una informal o no reglada. !a negociacion colectiva formal, nos conduce al contrato colectivo de trabajo, definido en el art #AA del codigo del trabajo. n cambio de la negociacion colectiva informal, se deduce el convenio colectivo, definido en l art. #<1 del codigo del trabajo. *ujetos: - *indicatos - grupos de trabajadores "ue actuan como sindicatos Eateria: - Condiciones laborales - De remuneraciones Eedios: - 0egociacion colectiva formal - 0egociacion colectiva informal. n la negociacion colectiva formal, se puede utili.ar como medio de presion, la (uelga& en cambio eso no s puede utili.ar en la negociacion informal. n esta materia (a% un gran principio, "ue nos dice "ue la negociacion individual no puede menoscabar los beneficios obtenidos en la negociacion colectiva. )art. #11+ PROBLE/A: l art. #11 parece colisionar con el art 11. Ante ante esto cual prima/ 'or un lado podemos afirmar "ue el espiritu del legislador es beneficiar al trabajador, % por otro lado podemos argumentar un gran principio dl drec(o laboral, como es la autonomia colectiva. 0uestra opinion es "ue prima el art. #11 por ser de orden publico laboral. >. s de Orden pGblico $erminaremos dando esta caracter;stica, por"ue al fin % al cabo todas son bastante cuestionables como nos (emos dado cuenta. ste parce ser el caracter m:s importante por"ue b:sicamente uno puede dedicarse a estudiarlo bien& en otros el objeto no es tan claro o preciso pero "u; si. 'odemos partir diciendo "ue el Orden 'Gblico es una nocin "ue escapa al Derec(o del trabajo. Damonal siguiendo a Ducci nos dice "ue orden pGblico es: "A!"el c $+"$( de r'las sce$ciales &ara el ma$(e$imie$( de la s ciedad"
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Ducci es profesor de Derec(o Civil, luego a"u; el orden pGblico est: asociado a la legislacin positiva, cuestin "ue no es tan as; Eano Darmendia, urugua%o, lo seoala como ,el conjunto de valores de la vida, "ue por la especial trasendencia "ue asumen en determinado estadio de la evolucin social, pasan a integrar la conciencia jur;dica colectiva % se constitu%en en objeto de tutela privilegiada, por parte del Derec(o,. ste concepto (ace referencia a aspectos psicolgicos, % es de orden descriptivo, por lo "ue es de dificil substancia. sta es una ncoin "ue escapa incluso al Derec(o, por"ue es a"uello "ue es trasendente para una sociedad determinada en un momento determinado. *i definimos de esta forma el concepto, la idea es fragil& (a% "ue (acerlo operativo, en la bGs"ueda de soluciones. 'or ejemplo en los pactos patrimoniales en el matrimonio se les da muc(a libertad, o se les da poca % se los a(oga. l Orden pGblico laboral es una parte del orden pGblico general. As; como el contrato de trabajo es una parte del contrato general. ste es un concepto b:sico en el Derec(o del $rabajo, % por lo mismo una caracter;stica "ue resulta esencial para el corrcto entendimiento de la norma laboral. l derec(o del $rabajo es de orden pGblico por"ue protege a una de las partes de la relacin jur;dico laboral "ue se estima en una situacin de inferioridad respecto de la otra, % por ende busca tambi@n, impedir abusos de una parte (acia otra. stamos asociando el Orden 'Gblico al caracter protector, pero no es todo el O'!, %a "ue se pro%ecta en varios sentidos. lla no es solo de caracts sustantivo sino tamb@n de caracter instrumental. Como por ejemplo la irrenunciabilidad de los derec(os laborales. A"u; s nota lo impresiso de la ncocin de O'. *er;a ligero decir "ue el O'! se sustenta solo en la irrenunciablidad de los derec(os laborales. l O'! es omnicomprensivo. Fesulta Gtil destacar "u en palabras de gramendia lo "ue se trata de lograr es "ue ,va a ser objeto de la tutela privilegiada otorgada por el stado, sta tutela privilegiada va a consistir en la e-istencia de un orden pGblico constitucional laboral. !a tutela privilegiada nos sugire la e-istencia de un orden pGblico constitucional laboral& esto se relaciona con la constitucionali.acin del derec(o del trabajo % el O'!. A(ora bien esto trasciende el fenmeno puramnte normativo, % se convierte en un elemento de interpretacin. !a constatacin anterior (ace tambalear las primeras nociones "ue se ten;an d O'!& esto de "ue el O'! se e-presaba en la restriccin a la autonom;a de la voluntad. Bi@n podr;a ser al rev@s, "ue el O'! fomentara la autonom;a de la voluntad. 'or ejemplo el Art. 1<= 0 A: Artculo 156. "El contrato de trabajo terminar en los si#uientes casos3" 1.. 7encimiento del plazo convenido en el contrato. La duraci"n del contrato de plazo fijo no podr e-ceder de un a&o. El trabajador que !ubiere prestado servicios discontinuos en virtud de m s de dos contratos a plazo, durante doce meses o m s en un perodo de quince meses, contados desde la primera contrataci"n, se presumir le#almente que !a sido contratado por una duraci"n indefinida. ,rat ndose de #erentes o personas que ten#an un ttulo profesional o tcnico otor#ado por una instituci"n de educaci"n superior del Estado o reconocida por ste, la duraci"n del contrato no podr e-ceder de dos a&os. El !ec!o de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de e-pirado el plazo, lo transforma en contrato de duraci"n indefinida. 8#ual efecto producir la se#unda renovaci"n de un contrato de plazo fijo." 'odr;amos decir "ue al ser de O' esta norma no permite pactar un contrato a pla.o fijo por # aos. 'ero esto tambi@n es una nocin de derc(o comGn )proteccin al consumidor+. !a le% tiende a desconfar, como lo encuentra m:s debil, lo protege. A esas personas )profesionales o t@cnicos+, se les permite pactar a dos aos, por"ue se estima "ue tienen mejores posibilidades para negociar. n C(ile se (a aceptado la valides de dic(os pactos, % no es ncesario restringir el O'. ste opera en
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un sentido % de a(; se puede superar la norma. l O' deber;a aceptar los pactos si con ellos se beneficia al trabajador. *i bien por regla general, el O' actGa restringiendo la voluntad, a veces debe actuar n sentido inverso, foment:ndola. !a irrenunciabilidad de los derec(os se relaciona con el caracter tuitivo e inteventor del Derec(o del $rabajo. *e podr;a decir "ue el caracter de O' comprende a todos los dem:s, % por ello es m:s importante. n conclusin, el O'! est: constituido por el conjunto de normas de car:cter imperativo "ue consagran ciertos pisos m;nimos, inderogables, pero "ue la negociacin puede mejorar, sea individual o colectiva. PROBLE/A: Antes de 1=B1 la indemni.acin por aos de servicio ten;a un tope m:-imo de 1? aos. A(ora, al ser despedido en 1=B1, Hn trabajador contratado en 1=B? sostuvo, "ue la le% la sisposicin "ue "uitaba el tope a la indemni.acin era de orden pGblico, % por tanto deb;a aplicarse de inmediato, aun a las relaciones laborales nacidas con antelacin. 'or su parte el empleador dijo "ue la legislacin vigente al tiempo del contrato se entend;a incorporada en @l )Art. 33 ! F+. l Orden publico labora puede ser bidireccional, en el sentido de las partes, alcan.ando al trabajador % al empleador. A"ui solo puede (acerse lo "ue la le% manda o permite. s de una necesidad absoluta. Otra Concepcion es el O'! unidireccional, "ue solo tiene por finalidad proteger al trabajador. 'one un piso de proteccion % sobre a"uel se puede (acer todo lo deseado. s de una necesidad relativa. Otra clasificacion es la siguiente: 1. 0ormas de Derec(o necesario absoluto, donde la norma no permitesu modificacion es asimilable al O'! bidireccional. 3. 0ormas de Derec(o necesario relativo, es fle-ible, modificable, pero siempre manteniendo la proteccion minima del trabajador. Asimilable al O'! Hnidireccional. 'uede (aber regulacion adicional, siempre % cuando "ue sea en favor del trabajador. 'or ejemplo, las causales de terminacion de los contratos son ta-ativas, no se puden establecer por las partes causales de este tipo. Derec(o necesario absoluto. 'or otro lado en relacio con l Art. 1<= 0 A, si se establce un contrato a pla.o fijo con una uracion de mas de un ano, se esta benficiando al trabajador. *egun el O'! unidireccional, esto seria permitido& segun el bidireccional estaria pro(ibido. PROBLE/A: 'odria pactarse una clausula contractual "u senale "ue las coti.aciones seran de cargo del empleador/ !a respuesta varia segun las opiniones dobre las clasificaciones anteriores. !a jurisprudencia (a fallado a favor de la valide. de esta clausula. n Conclusion, segun sergio gamonal, tesis "ue compartimos, estimamos el O'! contiene normas de derec(o necesario absoluto, )'or ejemplo el !ibro C o el Art. A+, % de derec(o necesario relativo, % estimamos "ue deberia primar el D0F PROBLE/A: l contrato con clausula de resultado, podria ser objetado por establecer una causal de despido % se estas de derec(o necesario absoluto/!a tesis contraria nos senala "ue en realidad no es una clausula de despido, %a "ue cabria dntro de lo dispuesto en el Art. 1>? 0 4, sino por el contrario,es una manifestacion del D0F, % la libertad "ue este otorga a las partes para contratar bajo los terminos "ue estimen conveniente. !a jurisprudencia es vacilante al respecto,pero en definitiva es el jue. "uien aprecia el incumplimiento alegado, variando su desicion de acuerdo con los tiempos "ue corran % el caso concreto. Como se e-presa el ordden pGblico laboral:
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1. 3.
!a norma 6mperativa
!a creacin de rganos l estudio de estos rganos podr;a dar lugar a un Derec(o administrativo del trabajo, "ue incluso se podr;a desprender del tronco % formar una rama aparte. #. A. *ometido a un estatuto pGblico. l caracter sancionatorio "ue tienen las normas del Derec(o laboral. Art. A44
<. !a doble regulacin "ue se observa en el Derec(o !aboral: !a intervencin estatal % la autonom;a colectiva. =. NAT6RALE9A J6R2D2CA DEL DERECHO DEL TRABAJO !a determinain de la naturale.a ju;dica del Derec(o del trabajo es un tema relevante, por"ue la solucin "ue se obtenga va a significar para un mismo caso una solucin distinta. (a% dos posibilidades para lograr esta respuesta, una sistem7atica % una problm:tica. l m@todo problem:tico es a"uel "ue se va generando caso a caso, mediante las sentencias d los tribunales. !a sistem:tica es la "ue nos d: el estudio cl:sico del Derec(o, tenemos las siguientes alternativas: a7 Derech &>*lic 45"e c e-is(e c $ i$s(i("ci $es &ri)adas7 'ara algunos el Derec(o del trabajo es de Derec(o 'Gblico, % esta conclusin tiene fuertes argumentos: por ejemplo el caracter sancionatorio& la e-istencia de rganos de administracin sometidas al Derec(o pGblico& el orden pGblico laboral en cuanto es derec(o necesario absoluto& la irrenunciabilidad de los derc(os laborales& la fuerte restriccin a la autonom;a de la voluntad. Iue fuera derec(o pGblico significar;a "ue las relaciones laborales estarian disciplinadas preminenemente por la le% sin "ue las partes pudieran modificar este es"uema legal. *7 Derech &ri)ad 4R dead de i$s(i("ci $es &>*licas7 'ara obtener esta conclusin se pone especial atencion a "ue la institucin mas importante del Derec(o del trabajo es el Contrato de $rabajo. *i bien es cierto la e-istencia de algunas instituciones comolos sindicatos, pudiese evidenciar cierto caracter publico, esto no es as; %a "ue muc(os autores se inclina por el car:cter privado de estas instituciones. 0o olvidemos a nuetsro favor el principio de la autonom;a de la voluntad, "ue emparenta a esta rama con el Derec(o Civil. c7 Derech /i-( !a tercera poscicin es "ue el drec(o laboral es mi-to, es decir tiene normas de ambos Derec(os, ejemplo por una parte es el Contrato del trabajo, % por la otra las instituciones administrativas. d7 Derech es&ecial !a Gltima posibilidad es "ue sea un derec(o special )$ertium Denius& tercer g@nero+ A(ora bien, cabe preguntarse: sie el Derec(o del $rabajo es de car:cter mi-to, "ue normas se aplican/. Ante esta interrogante nos damos cuenta "ue clasificarlo de este modo es inutil. Cuando se debilita el estudio del Derec(o en forma sistem:tica, nace el m@todo problem:tico, pero poco a poco se retorna al primero, %a "ue el m@todo sistem:tico favorece el desarrollo cient;fico del Derec(o. Claro est: "ue el Drec(o del $rabajo es un Derec(o especial, por"ue es distinto al pGblico o al
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privado, es un Derec(o "ue est: fuera de la clasificacin usual. l Derec(o laboral, es capa. de buscar sus propias soluciones, a trav@s de la aplicacin de sus principios n conclusin: *ergio Damonal est: por la idea del tercer genero, pues progres % cr su propio andamiaje, relacin entre la le% % la autonom;a. A su ve., Carro % Eella sealan "ue se trata de un Derec(o privado rodeado de instituciones pGblicas. !as instituciones privadas se encuentran fuertemente intervnidas, pero no por eso dejan de serlo. n este sentido se dice "ue (a% "ue fortalecer la autonom;a laboral, % los argumentos al respecto son: a+ b+ c+ !egales !ibertad de contratacin Art. 4 Art. 11 Art. 3<= 0 1 Doctrinarios )Carro+ 5urisprudnciales
0o (abr;a problma en dar argumentos de otras ciencias como la (istoria, sovciolog;a, econom;a, pol;tica, etc& pero el objeto del Derec(o del trabajo se disipar;a, se volver;a difuso. ?. RELAC2ON DEL DERECHO DEL TRABAJO CON OTRAS D2SC2PL2NAS a7 C $ el Derech La* ral *7 C $ el Derech Ci)il c7 C $ el Derech Admi$is(ra(i) d7 C $ el Derech 2$(er$aci $al )Cer libro de Damonal+ @. COD212CAC2ON DEL DERECHO LABORAL CH2LENO n nuestro pa;s a la fec(a (an e-istido cuatro cdigos laborales, el primero de ellos fue el cdigo de 1=#1, "ue conten;a pr:cticamente toda la legislacin laboral % previsional vigente a esa @poca, con e-cepcin de un t;tulo de la le% de Accidentes de $rabajo % dos del D! de empleados. ste cdigo fue objeto de mGltiples modificaciones entre las cuales podemos destacar el D! 33??. ste D! 33?? podemos verlo como una segunda codificacin del derec(o del trabajo, presenta la particularidad "ue regulaba solamente aspectos individuales %a "ue las materias colectivas fueron reguladas por el D! 33<> del ao 1=4= sobre Organi.acin *indical % por el D! 3<4B de 1=4= sobre 0egociacin *indical. 6ndudablemente desde 1=4B se inicia un nuevo r@gimen laboral, actualmente vigente solo en parte, el cual parte con los %a mencionados decretos le%es: 0J 3.3?? de 1=4B, sobre contrato de trabajo % las dem:s relaciones laborales entre empleadores % trabajadores& 0J 3.4<> de 1=4=, sobre organi.acin sindical& % 0J 3.4<B tambi@n de 1=4= sobre negociacin colectiva. !os dos Gltimos decretos le%es conforman el denominado ,'lan !aboral,. !uego emanan del poder legislativo dos importantes le%es laborales, la 0J 1B.?1B de 1=B1 % la 1B.#43 de 1=BA. As; estos decretos % le%es fueron recopilados en el Cdigo del $rabajo de 1=B4. l Cdigo de 1=B4 tiene una concepcin distinta a la de su antecesor, en el cual destaca la importancia "ue se le da a la autonom;a privada individual, a la ve. "ue se le imponen l;mites significativos a la autonom;a colectiva, de esta manera podemos citar la opinin de sus autores en cuanto a los objetivos "ue buscaba el 'lan !aboral )parte del Cdigo+ en materia de derec(o colectivo del trabajo: !a plena libertad sindical entendida como posibilidad de crear sindicatos % de afiliarse a estos. l fortalecer la democracia sindical
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'oder centrar la negociacin colectiva en la empresa. !ograr someter la (uelga a la disciplina del mercado a fin de impedir "ue monopoli.ara los puestos de trabajo. Iue el stado no interviniera en la vida sindical % en la negociacin colectiva. 'ara los gestores del 'lan la negociacin colectiva deb;a limitarse a ser un medio por el cual los trabajadores negocian sus remuneraciones, pero siempre sobre la base del valor "ue tienen sus aportes en la empresa& no pod;a ser un mecanismo de redistribucin de las ri"ue.as de un pa;s, lo "ue producir;a efectos perjudiciales a la econom;a del pa;s al establecer remuneraciones "ue sobrepasaran los niveles de produccin. 'or lo tanto el fin de la negociacin colectiva ser;a asegurar la e"uivalencia entre salarios % productividad. !a negociacin deb;a desarrollarse slo entre empleadores % trabajadores, contemplando la le% una salida para los casos de desacuerdo: !a 2uelga de esta manera se limitaba solo a ser el medio a trav@s del cual los trabajadores demostraban el aporte "ue ellos como grupo reali.an para la productividad de la empresa. l decreto le% 0J 3.3?? % el 'lan !aboral resultaron ser una disminucin a la proteccin del trabajador en el derec(o laboral c(ileno& siendo sus puntos principales: la fle-ibili.acin de las normas del derec(o individual del trabajo& restriccin de la autonom;a colectiva e intervencin de la le% en el modelo sindical, % la consagracin de una estructura de relaciones laborales orientada (acia la dimensin individual. Despu@s de 1==? se dictaron una serie de le%es las cuales (an modificado puntualmente % en forma substancial al 'lan !aboral: 0J 1=.?1? sobre t@rmino de contrato, 0J 1=.?A= sobre centros sindicales, 0J 1=.?>= acerca de las organi.aciones sindicales % negociacin colectiva % la 0J 1=.3<? sobre diversas modificaciones al Cdigo de 1=B4. $odo este conjunto de le%es constitu%en el actual Cdigo del $rabajo de 1==A. *egGn los autores de las le%es modificatorias del 'lan !aboral, el objetivo de estas se basaba en los principios de e"uidad& participacin % autonom;a social, % eficacia para el desarrollo. *e (a criticado el Cdigo de 1==A %a "ue pese a las enmiendas, se mantiene la esencia del 'lan !aboral& aun"ue (a% otro sector "ue estima lo contrario % "ue creen "ue las modificaciones (an sido suficientes para no considerar "ue el 'lan !aboral siga en vigencia. l Cdigo aun"ue mantiene la estructura del 'lan !aboral, contiene una serie de normas "ue alteran los objetivos b:sicos de este 'lan, as; nuestra legislacin laboral tiene bases (eterog@neas al poseer normas del 'lan % otras posteriores m:s interventoras, protectoras en lo individual % liberales en lo colectivo. ntre las enmiendas fundamentales se pueden citar: modificacin de algunas normas sobre jornada % descansos, se corrigen discriminaciones en el caso de los trabajadores remunerados por d;a, se garanti.a m:s adecuadamente el derec(o a feriado anual& se eliminan discriminaciones en el feriado entre los trabajadores "ue trabajan de lunes a viernes % los "ue trabajan de lunes a s:bado, se crean nuevos permisos laborales& se reducen los pla.os de escrituracin del contrato& todo despido debe basarse en causa justificada salvo e-cepciones, se reconocen % regulan las centrales sindicales& se ampl;an los objetivos % finalidades de la negociacin colectiva& se reducen los "urum para formar sindi atos, se elimina el pla.o de >? d;as de la (uelga, se ampl;an las materias de la negociacin, etc. s as; como se visuali.a la intencin del legislador de otorgar mas libertades en el aspecto colectivo, lo "ue contraria el esp;ritu del cdigo antecesor de 1=B4. ste Cdigo tambi@n (a sufrido modificaciones en su te-to original, algunas de las le%es dictadas para este efecto son: 0J 1=.AA4 de B de febrero de 1==>, le% 0J 1=.>#? publicada en el Diario Oficial el A de septiembre de 1===, la le% 0J 1=.4<= de < de octubre de 3??1, la 0J 1=.B3A de #? de septiembre de 3??3 % la le% 1=.BAA de 11 de enero de 3??#. !a estructura del actual Cdigo del $rabajo, se divide en < libros: Li*r Li*r Li*r Li*r Li*r 2 ,D ! CO0$FA$O 60D6C6DHA! D $FABA5O K D !A CA'AC6$AC6L0 !ABOFA!, 22 ,D !A 'FO$ CC6O0 A !O* $FABA5ADOF *, 222 ,D !A* OFDA06MAC6O0 * *60D6CA! * K D ! D ! DADO D ! ' F*O0A!, 2A ,D !A 0 DOC6AC6L0 CO! C$6CA, A ,D !A 5HF6*D6CC6L0 !ABOFA!,
l Gltimo libro da normas de car:cter adjetivo, sobre el procedimiento ante los ju.gados de letras del
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trabajo, por lo cual encontramos en este cdigo normas sustantivas % adjetivas. stos libros a su ve. de dividen en $;tulos, estos en p:rrafos, % estos en art;culos, los "ue suman AB#, m:s 33 art;culos transitorios. !a reforma m:s importante es la le% 1=4<= de octubre del 3??1 % cu%a vigencia se produce en forma gradual desde diciembre de ese ao. Comentarios: - 2a% "ue tener presente "ue no todo el derec(o laboral esta contenido en el Cdigo del $rabajo puesto "ue (a% otras le%es laborales "ue no entran en la codificacin. Otro aspecto importante es la aplicacin supletoria del derec(o comGn esta aplicacin se produce normalmente por disposicin e-presa "ue as; lo autori.a o por la e-istencia de instituciones "ue no se (an desarrollado suficientemente en el :mbito del derec(o laboral por ejemplo el estatuto de nulidad o la teor;a de los contratos. - l codigo del #1 divid;a entre empleados % obreros, los primeros estaban incorporados a la caja del seguro social % los empleados a la caja de previcin de empleados particulares, los obreros recib;an salario % los empleados sueldos. - sta distincin es eliminada en el gobierno militar, lo cual es una contradiccin. sto se debe a "ue las grandes reformas se reali.an por gobiernos autoritarios, %a "ue en demoracia las presiones sociales son demasiadas. *e elimino la terminolog;a de obreros % empleados % se cre la de $rabajadores& la de salario % sueldo por Femuneracion. - l (ec(o de "ue el Cdigo incorpore normas tanto sustantivas coo adjetivas, nos general un problema de interpretacin, %a "ue las normas procesales se deben interpretar armnicamente con las sustantivas. ntonces, en materia procesal laborse aplicar;a el principio protector/. *e (a fallado "ue no, pues las partes deben estar en un pie de igualdad, pero se reconoce la valide. del argumento de la interpretacin armnica. 'or jemplo en materia de abandono de procedimiento por parte del trabajador. B. LAS 16ENTES DEL DERECHO LABORAL - $endencias del Derec(o !aboral actual. 2o% C(ile enfrenta ciertos problemas, en relacion con las fuentes del Derec(o !aboral, para (omologar su normativa con otras potecias, con motivo de la integracion comercial. sto debido a "ue en paises como HH, donde rige el sistema del Common !oN, (a% fuentes como la 5urisprudencia "ue para ellos tiene gran importancia, pero para nosotros su importancia es mu% reducida& o al contrario en C(ile la le% posee una gran importancia, cosa "ue no pasa en HH donde esto no es tan as;. - Eecanismos de aplicacin de la Constitucin al derec(o del $rabajo 1. Ai$)"laciC$ Direc(a .. Rec"rs d i$a&lica*ilidad & r i$c $s(i("ci $alidad. 0. C $(r l y %iscali,aciC$ & r &ar(e de la C $(ral r;a. - Fecurso de proteccin en materia laboral. 1. 1"e(es C $s(i("ci $ales ste recurso en materia laboral se refiere principalmente a las garant;as establecidas en los Art. 1= 0 1> % 0 1=. Art. 16. "La *onstituci"n ase#ura a todas las personas3"
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16. La libertad de trabajo + su protecci"n. ,oda persona tiene derec!o a la libre contrataci"n + a la libre elecci"n del trabajo con una justa retribuci"n. :e pro!be cualquiera discriminaci"n que no se base en la capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la le+ pueda e-i#ir la nacionalidad c!ilena o lmites de edad para determinados casos. /in#una clase de trabajo puede ser pro!ibida, salvo que se opon#a a la moral, a la se#uridad o a la salubridad p%blicas, o que lo e-ija el inters nacional + una le+ lo declare as. /in#una le+ o disposici"n de autoridad p%blica podr e-i#ir la afiliaci"n a or#anizaci"n o entidad al#una como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni la desafiliaci"n para mantenerse en stos. La le+ determinar las profesiones que requieren #rado o ttulo universitario + las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. La ne#ociaci"n colectiva con la empresa en que laboren es un derec!o de los trabajadores, salvo los casos en que la le+ e-presamente no permita ne#ociar. La le+ establecer las modalidades de la ne#ociaci"n colectiva + los procedimientos adecuados para lo#rar en ella una soluci"n justa + pacfica. La le+ se&alar los casos en que la ne#ociaci"n colectiva deba someterse a arbitraje obli#atorio, el que corresponder a tribunales especiales de e-pertos cu+a or#anizaci"n + atribuciones se establecer n en ella. /o podr n declararse en !uel#a los funcionarios del Estado ni de las municipalidades. ,ampoco podr n !acerlo las personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su naturaleza, finalidad o funci"n, que atiendan servicios de utilidad p%blica o cu+a paralizaci"n cause #rave da&o a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento de la poblaci"n o a la se#uridad nacional. La le+ establecer los procedimientos para determinar las corporaciones o empresas cu+os trabajadores estar n sometidos a la pro!ibici"n que establece este inciso4 16. El derec!o de sindicarse en los casos + forma que se&ale la le+. La afiliaci"n sindical ser siempre voluntaria. Las or#anizaciones sindicales #ozar n de personalidad jurdica por el solo !ec!o de re#istrar sus estatutos + actas constitutivas en la forma + condiciones que determine la le+. La le+ contemplar los mecanismos que ase#uren la autonoma de estas or#anizaciones. Las or#anizaciones sindicales no podr n intervenir en actividades poltico partidistas4 Accesoriamente tambi@n est: en relacin con el Art. 1= 07s B, A, 3,#, etc. A. Darant;as laborales proteigdas por el Fecurso de 'roteccin. s parte del 1= 0 1> % todo el 01=. n relacin con el 0 1> % la libertad de trabajo, e-iste cierta discusin sobre si todos los trabajos pro(idos deben ser declarados por le% )Damonal+, o solo los "ue atenten contra la seguridad nacional. )Eella+ sto por ra.ones pr:cticas, %a "ue de lo contrario se entrabar;a muc(o su declara n materia laboral los recursos de proteccin (an ido en # sentidos: 1. C $(ra la direcciC$ del (ra*a+ .. C $(ra las isa&resD y 0. Derech s c lec(i) s# si$dicali,aciC$ n materia laboral, al present:rsenos un problema, tenemos siempre varios caminos, % uno de ellos es el recurso de proteccin, a(ora bien, la concepcin del recurso de proteccin como subsidiario o principal, es variable en materia jurisprudencial. 'or esto en cada caso concreto debemos siempre (acer un trabajo de interpretacin. B. 'rincipios !aborales Constitucionales 1. Li*er(ad de (ra*a+ .. J"s(a re(ri*"ciC$ 0. La $ discrimi$aciC$
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1.
Li*er(ad de (ra*a+ sta libertad puede ser entendida en # sentidos:
a+ Fecursos conta actos de fiscali.acin b+ Fecursos contra resoluciones de isapres& c+ Derec(o Colectivo Ante la multa por la inspeccin del trabajo, son procedentes tanto la v;a ordinaria como el recurso de proteccin. sto %a "ue se cree "ue al fallar la multa administrativa, se est: determinando el sentodo % alcance de la norma, lo cual compete a tribunales. !a Direccin del $rabajo fiscali.a la vulneracin flagrante de preceptos laborales % para determinar cuando ello ocurre deber: interpretar. .. La J"s(a Re(ri*"ciC$.
n realacin con la 5usta retribucin, tenemos problemas con la palabra ,justa,. *e podr;an utili.ar criterios objetivos % subjetivos. 'ero en c(ile la 5usta Fetribucin es la "ue determina el Eercado. n el Cdigo del trabajo,en su Art. AA, establece el ingreso m;nimo mensual. ste ingreso se establece por le%, se (a ido negociando a trav@s del tiempo % es un drec(o necesario relativo. Artculo 11. "La remuneraci"n podr fijarse por unidad de tiempo, da, semana, quincena o mes o bien por pieza, medida u obra. En nin#%n caso la unidad de tiempo podr e-ceder de un mes. El monto mensual de la remuneraci"n no podr ser inferior al in#reso mnimo mensual. :i se convinieren jornadas parciales de trabajo, la remuneraci"n no podr ser inferior a la mnima vi#ente, proporcionalmente calculada en relaci"n con la jornada ordinaria de trabajo. En los contratos que ten#an una duraci"n de treinta das o menos, se entender incluida en la remuneraci"n que se conven#a con el trabajador todo lo que a ste debe pa#arse por feriado + dem s derec!os que se deven#uen en proporci"n al tiempo servido. Lo dispuesto en el inciso anterior no re#ir respecto de aquellas pr"rro#as que, sumadas al perodo inicial del contrato, e-cedan de sesenta das. Las infracciones a lo dispuesto en el inciso tercero del presente artculo, ser n sancionadas con una multa a beneficio fiscal de 1 a 0< =nidades ,ributarias >ensuales m s el incremento a que alude el inciso primero del artculo 1)), en su caso." ste ingreso m;nimo mensual constitu%e una manifestacin cuantitativa de la justa retribucin, pero tambi@n es un derec(o irrenunciable de derec(o necesario relativo. *e dice "ue el derec(o a la justa retribucin m:s la libertad de trabajo, constitu%en el Derec(o al $rabajo, % de este modo estar;a consagrado en la Constitucin, % ser;a aplicable por vinculacin directa. 0. La $ discrimi$aciC$.
Art. 16. "La *onstituci"n ase#ura a todas las personas3" 0. "La i#ualdad ante la le+. En *!ile no !a+ persona ni #rupos privile#iados. En *!ile no !a+ esclavos + el que pise su territorio queda libre. ?ombres + mujeres son i#uales ante la le+. /i la le+ ni autoridad al#una podr n establecer diferencias arbitrarias4" Artculo 0. ";econ"cese la funci"n social que cumple el trabajo + la libertad de las personas para contratar + dedicar su esfuerzo a la labor lcita que elijan. :on contrarios a los principios de las le+es laborales los actos de discriminaci"n. Los actos de discriminaci"n son las distinciones, e-clusiones o preferencias basadas en motivos de raza, color, se-o, edad, estado civil, sindicaci"n, reli#i"n, opini"n poltica, nacionalidad, ascendencia nacional u ori#en social, que
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ten#an por objeto anular o alterar la i#ualdad de oportunidades o de trato en el empleo + la ocupaci"n. *on todo, las distinciones, e-clusiones o preferencias basadas en las calificaciones e-i#idas para un empleo determinado no ser n consideradas discriminaci"n. 2or lo anterior + sin perjuicio de otras disposiciones de este *"di#o, son actos de discriminaci"n las ofertas de trabajo efectuadas por un empleador, directamente o a travs de terceros + por cualquier medio, que se&alen como un requisito para postular a ellas cualquiera de las condiciones referidas en el inciso tercero. /in#%n empleador podr condicionar la contrataci"n de trabajadores a la ausencia de obli#aciones de car cter econ"mico, financiero, bancario o comercial que, conforme a la le+, puedan ser comunicadas por los responsables de re#istros o bancos de datos personales4 ni e-i#ir para dic!o fin declaraci"n ni certificado al#uno. E-cept%anse solamente los trabajadores que ten#an poder para representar al empleador, tales como #erentes, sub#erentes, a#entes o apoderados, siempre que, en todos estos casos, estn dotados, a lo menos, de facultades #enerales de administraci"n4 + los trabajadores que ten#an a su car#o la recaudaci"n, administraci"n o custodia de fondos o valores de cualquier naturaleza. Lo dispuesto en los incisos se#undo + tercero de este artculo + las obli#aciones que de ellos emanan para los empleadores, se entender n incorporadas en los contratos de trabajo que se celebren." l Art. 1= 0 3 se encuentra en estrec(a vinculacin con las relaciones laborales. n el fallo visto se opt por mencionar garant;as constitucionales laborales como el Art. 1= 0 1>, pero tambi@n otros no laborales. ste Gltimo Art. permite (acer una discriminacin positiva en funcin de lacapacidad o idoneidad del trabajador. - 6nstrumentos "ue pueden a%udar a resolver problemas de igualdad ante la le%. a+ !a igualdad de trato& b+ !a ra.onabilidad. jemplos: Cas 1: Fe"uisito de no registrar morocidad civil para el cargo de fiscal, "ue se refiere a aplicacin de la le% penal. *egGn: - !a naturale.a de la labor& - !a ,imagen, necesaria de un 8iscal 0o ser;a arbitrario, sino ra.onable. Cas .: Eujer embara.ada no puede entrar a las 88AA. - Distinguir si es en tiempos de pas o guerra. - Distinguir el tipo de labores a reali.ar. - *on funcionarios pGblicos. Dependiendo de todo esto, en ocaciones ser;a ra.onable. A(ora bien, la no discriminacin se puede dar en las siguientes etapas: A. 'recontractual B. Contractual C. $erminacin D. 'ost Contractual l Art. 3 del Cdigo menciona un cat:logo de conductas discriminatorias "ue la le% (a "uer;do ir protegiendo paulatinamente. *urge la duda de si la enumeracin es ta-ativa, el profesor cree "ue no "ue ser;an solo ejemplos. *i se pone atencin no aparece la discriminacin en atencin a la discapacidad f;sica. l pretencin al demandar por discriminacin pre contractual es corregir las conductas, o solicitar
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medidas alternativas& en cambi al demandar por indemni.acin post contractual, la pretencin va a se la indemni.acin por daos morales. Discriminacin positiva l legislador puede discriminar positivamnte en funcin de la capacidad e idoneidad, % ademas: a7 Discrimi$aciC$ & r $aci $alidad *7 Discrimi$aciC$ & r edad a7 Discrimi$aciC$ & r $aci $alidad sta forma de discriminacin, est: en estrec(a vinculacin con las pol;ticas migratorias, %a "ue si se fomenta el ingreso de e-trangeros al pa;s, se les debe dar las condicions necesarias para "ue se ganen la vida. )Cer Damonal+ *7 Discrimi$aciC$ & r Edad 1. n nuestra Constitucin se establece la discriminacin positiva por edad. )Art. 1# a 1B+, en la medida "ue intenta proteger a los menores. 3. !a edad tambi@n est: tratada como una regla de capacidad en el contrato de trabajo. #. $ambi@n creemos "ue constitu%e un estatuto propio, en la medida "ue est: tratado en un t;tulo propio. Feglas del trabajo de menores a+ b+ c+ !a edad como factor de distincin. )31, 1B, 1>, 1<, -1<+ 0aturale.a de la labor. Consecuencia de la infraccin a las reglas del trabajo de menores.
- *ancin gen@rica )multa+ - *ancin especial )Art. 1A+ - Fevocacin de la autori.acin por el jue.. - Cese de la relacin laboral. d+ 6ntervencin de la inspeccin del trabajo en el trabajo de menores
- Autori.ando la celebracin del contrato. )Art. 1#+ - Cesando la relacin laboral. )Art. 14+ - 8iscali.ando % aplicando sanciones. 'roblemas 6nterpretativos a7 /ay r;a y mi$ r;a de edad l problema "ue se nos genera es si la facultad de la inspeccin del trabajo del Art. 14 se aplica o no a los ma%ores de 1B aos % menores de 31. 2a% muc(os argumentos, pero al final implica una opcin. l profe piensa "ue no. *7 CesaciC$ de la relaciC$ la* ral Artculo 1). ":i se contratare a un menor sin sujeci"n a lo dispuesto en los artculos precedentes, el empleador
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estar sujeto a todas las obli#aciones in!erentes al contrato mientras se aplicare4 pero el inspector del trabajo, de oficio o a petici"n de parte, deber ordenar la cesaci"n de la relaci"n + aplicar al empleador las sanciones que correspondan." 2a% "ue agregar "ue, si el menor estima "ue la actuacin de la inspeccin del trabajo (a sido arbitraria e ilegal puede recurrir de proteccin. Artculo 16. "En casos debidamente calificados, + con la autorizaci"n de su representante le#al o del juez de menores, podr permitirse a los menores de quince a&os que celebren contrato de trabajo con personas o entidades dedicadas al teatro, cine, radio, televisi"n, circo u otras actividades similares." Al sealar este Art. ,caso debidamente calificado,, se "uiere establecer un doble re"uisito: -Circunstancias de (ec(o "ue aconsejen el trabajo del menor. - Autori.acin del representante lgal o del jue.. A"u; (a% un claro defecto, puesto "ue el mecanismo de control corresponde al mismo sujeto "ue da la autori.acin. *egGn el principio de la normalidad, los padres ser;an los m:s indicados para cuidar a los (ijos& pero deber;a ser un rgano e-terno el "ue calificara. Pri$ci&i s Res(a$(es E Pri$ci&i de la Ne' ciaciC$ c lec(i)a E Pri$ci&i de la li*er(ad si$dical E Pri$ci&i de la a"( $ m;a c lec(i)a si$dical. $odos estos principios se refieren al Derec(o laboral colectivo, % se ven en !aboral 66 .. 1"e$(es i$(er$aci $ales a) Acuerdos Multilaterales b) Tratados c) Convenios, recomendaciones y otras resoluciones (OIT) !a utilidad de los convenios % recomendaciones, es formar ciertos "principio de derecho internacional laboral", comunes a todos los estados. Euc(os piensan "ue en Cersalles solo se trat de (omologar el trabajo para "ue los estados compitieran en igualdad de condiciones. n relacin al convenio, es necesaria su ratificacin, % el cumplir con las disposiciones de la O6$, es una cuestin de certificacin para C(ile. A(ora bien, los convenios ratificados por C(ile son mu% poco utili.ados& incluso (an sido escasamente tratados por la doctrina. *i no son ratificados, los convenios de todas formas obligan al stado, %a "ue constitu%e un principio de Derec(o internacional laboral % el Dobierno debe seguir insistiendo ante el parlamento. n cuanto a las recomendaciones se cuestiona en alguna medida su car:cter de fuente formal, a su favor se argumenta "ue las recomendaciones general la obligacin de informar sobre su cumplimiento. 0. La Ley 1. Ley Propiamente tal . !"L
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#. $e%lamentos La ley (C&di%o del Traba'o) l legislador (a tratado de incluir todas las disposiciones legales "ue (an surgido en el cdigo del trabajo )est: por e-plotar+. !a codificacin es positiva por"ue: a+ b+ c+ d+ e+ 8acilita la aplicacin del derec(o 'uede estar en manos de los trabajadores para "ue cono.can sus derec(os. *istemati.a las disposiciones, llenando lagunas. 'ermite el estudio acabado de instituciones determinadas )Ctto. de trabajo+ s m:s f:cil la aclimatacin de conceptos nuevos. )espect:culos+
Como cr;tica, se (a sealado "ue el Derec(o laboral, aun es un Derec(o en formacin, por lo "ue las normas "ue lo constitu%en no tienen la suficiente maduracin como para incluirlas en un sistema r;gido como es el cdigo. Otra cr;tica es "ue el derec(o laboral est: ;ntimamente vinculado con la vida social, % por tanto re"uiere de constantes modificaciones, generando sub articulados )bis, letras, etc.+ !a preocupacin por mantener la organi.acin del cdigo, puede a veces, provocar la in(ibicin del legislador al momento de aprobar reformas, lo cual envejece el cdigo. 3. La a"( $ m;a C lec(i)a (Poder normativo con'unto de los traba'adores y empleadores( s una fuente autnoma, %a "ue proviene de la propia voluntad de los interesados. Caracter;sticas: 1. $e)le*i&n sobre su autonom+a. *e discute si la autonom;a es o no fuente del Derec(o del $rabajo. Ka "ue para su valide. necesita justificarse en el te-to constitucional o en te-tos legales, cosa "ue una fuente propiamente tal no deber;a buscar su valide. en otras fuentes. . Como se e*presa. Eediante el Contrato colectivo, el Convenio colectivo % fallos arbitrales. #. Tiene un e)ecto normativo y e*tensivo. l efecto normativo es lo mismo "ue decir "ue el Ctto colectivo es igual a la le%, obligando a todos a"uellos "ue se encuentren en la misma condicin. -tendi@ndose incluso a "uienes no (a%an participado en la negociacin. 5ustificacin en los te-tos 1. 3. n la Constitucin se manifiesta en el Art. 1= 0 1> cuando (abla de la negociacin colectiva % en el 0 1= cuando se (abla de la autonom;a sindical. n la le% se manifiesta en los Art. #11 )pro(ibicin de agresin al Ctto colectivo+, #A> ) -tensin del Ctto colectivo efecto e-tensivo % normativo+.
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PROBLE/A: *i la negociacin colectiva es inferior a un contrato individual, Ose podr;a incorporar sus cl:usulas aun a la baja/ ste es un tema actual, pero la legislacin c(ilena lo permite. 0o debemos ver siempre al empleador negrero frente al trabajador indefenso, sino una buena relacin laboral, con el colectivo de trabajadores consiente del mal momento "ue pasa la empresa. 8. La C s("m*re !o prudente pareciera ser la costumbre segGn la le%. *e esgrimen ejemplos como el 1<A> o el 1<A< del Cdigo Civil. O el Art. 1?< % 114 b del Cdigo del trabajo. "Art. 1<5 inciso 09. :i por falta de convenio provisional escrito entre el !ombre de mar embarcado en estas condiciones + el capit n, no !ubiere acuerdo entre las partes al le#alizar el contrato, la autoridad martima investi#ar el caso para autorizar el desembarco + restituci"n del individuo al puerto de su procedencia, si ste as lo solicitare. @e todos modos, el !ombre de mar tendr derec!o a que se le pa#ue el tiempo servido, en las condiciones del contrato de los que desempe&en una plaza i#ual o an lo#a4 en defecto de stas, se estar a las condiciones en que !ubiere servido su antecesor4 + si no lo !ubiere !abido, a las que sean de costumbre estipular en el puerto de embarco para el desempe&o de an lo#o car#o" "Art. 11) b' cuando sea necesario salvar otra nave o embarcaci"n cualquiera o para evitar la prdida de vidas !umanas. En estos casos las indemnizaciones que se perciban se repartir n en conformidad a lo pactado o en subsidio, a la costumbre internacional" =. La J"ris&r"de$cia a) ,urisprudencia ,udicial !a independencia del poder judicial es solo un "uerer )C(evesic( - !ibedinsP%+ b) ,urisprudencia Administrativa s una fuente particular;sima, % est: constituida en funcin de los dict:menes de la Direccin del $rabajo. !a direccin del trabajo en materia laboral tiene una gran funcin: la fiscali.acin % la interpretacin a trav@s de los dict:menes. $ambi@n (a% jurisprudencia administrativa de las superintendencias % de la contralor;a. sta jurisprudencia tiene un car:cter cient;fico, %a "ue nunca contrar;a a la anterior, % cuando lo (ace lo justifica. sto da una ma%or seguridad jur;dica. n el organigrama institucional laboral tenemos en la cabe.a al Einisterio del $rabajo, luego (a% una serie de rganos fiscali.adores, "ue a veces poseen competencia jurisdiccional. Eas abajo est: la Direccin del $rabajo "ue emite diferentes dict:menes "ue pueden ser circulares o resoluciones. A parte de estos organismos, (a% otros entes estatales "ue tienen relevancia en materia laboral como la *uperintendencia de *eguridad *ocial, la *uperintendencia de A8', la *uperintendencia de 6sapres % la Contralor;a. !as resoluciones de la Direccin del trabajo corresponde a lo "ue la doctrina (a llamado 5urisprudencia Administrativa, %a "ue la le% (a entregado a @ste rgano algunas competencias jurisdiccionales "ue realmente significan atribuciones invasoras. PROBLE/A: n relacin con los beneficios maternales "ue el cdigo establece para las mujeres, Origen tambi@n para los funcionarios pGblicos/. Debemos considerar "ue el Art. 1 inciso 3J e-clu%e a los funcionarios pGblicos de las disposiciones de cdigo. *in embargo la 5urisprudencia Administrativa (a dic(o "ue si "uedan incluidos pero la solucin tiene un origen constitucional en virtud del Art. 1= 0J 1
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?. Re'lame$( 2$(er$ a) Aspectos doctrinales o %enerales b) Caracter+sticas y re%ulaci&n c) Orientaciones ,urisprudencias a) Aspectos doctrinales o -enerales Es o no es fuente del Derecho Laboral? !a discusin est: en el te-to. l profesor piensa "ue si lo es % es una fuente particular;sima. s la concrecin del poder de direccin del empleador. sto %a "ue es manifestacin de la subordinacin del trabajador frente al empleador del Art. 4, en relacin con la ,subordinacin jur;dica,. 'or ello se e-plica el Art. <, en su primera parte. PRE:6NTA: 5ustifi"ue Hd. la utilidad del reglamento interno, anali.ando la reforma legal del te-to. 2o% aparece como mu% Gtil, %a "ue por algo el legislador baj el re"uisito de 3< trabajadores a tan solo 1?. K elimin la naturale.a de las labores, %a no solo industrial, comercial o minera, sino cual"uier actividad. ),empresas,+ Cinculacin con el acto propio A"u;, en el reglamento interno, nos encontramos con una opcin, %a "ue el considerarlo como fuente, no es una posicin un:nime en la doctrina. n materia laboral, los principios del derec(o tienen especial trascendencia. K (a% parte de la doctrina "ue estima "ue la teor;a del acto propio es un principio general del derec(o. Die. 'ica.o re"uisitos del acto propio: a+ Iue una persona (a%a observado dentro de una determinada situacin jur;dica, una cierta conducta jur;dicamente relevante % efica.. b+ Iue posteriormente esta misma persona, intente ejercitar un derec(o subjetivo o una facultad, creando una situacin litigiosa, % formulando dentro de ella, una determinada pretensin. c+ Iue entre la conducta anterior % la pretensin posterior, e-ista una incompatibilidad, o una contradiccin, segGn el sentido "ue, de buena fe, (ubiera de atribuirse a la conducta anterior. d+ Iue en ambos momentos, entre conducta anterior % pretensin, e-ista una perfecta identidad de sujetos. n este sentido, si el empleador dicta un reglamento interno, % luego pretende cambiarlo, en perjuicio de los trabajadores, no podr;a (acerlo. !a justificacin del acto propio, es la buena fe, solo de esta manera el empleador podr;a cambiarlo. EJE/PLO: Hn trabajador fue desa(uciado por su empleador, % d;as mas tarde, antes de los #? d;as, se invoc una causal del 1>? para despedirlo. Aplicando la teor;a del acto propio esto no deber;a ser posible, pero segGn la buena fe corresponder;a. )Corte de Apelaciones 'A Cerda+ . !a Corte (i.o primar el desa(ucio en virtud de la doctrina de los actos propios. l empleador desa(ucia, surgi el derec(o a indemni.ar. 'osteriormente el empleador decide, pendiente el pla.o de desa(ucio, despedirlo por una causal "ue no daba derec(o a indemni.acin, se genera una contradiccin % (a% perjuicio para el acreedor. Otra solucin estar;a en la buena fe en la contradiccin si el trabajador actGa de mala fe en el pla.o restante& se (ace prevalecer la segunda causal. l contrato %a (ab;a terminado por el desa(ucio, % las cosas no pueden terminar 3 veces.
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EJE/PLO: Hn profesor del Colegio Alem:n renuncia a su puesto por"ue tiene una oportunidad mejor en otro trabajo. !e va mal en ese trabajo % vuelve al Colegio Alem:n (aciendo valer el Art. 144. sta es una norma protectora del trabajador, los derec(os son irrenunciables % est: el principio protector al trabajador. 2a% a"u; un acto propio del trabajador "ue caus perjuicios al empleador.
CAP2T6LO F Pri$ci&i s del Derech del Tra*a+ 1. . #. .. /. 1. Principio Protector Principio de la Primac+a de la realidad Principio de la Irrenunciabilidad Principio de la Continuidad La 0uena "e La $a2onabilidad 1. Principio Protector A"u; lo vamos a (acer operable como fuente del derec(o del trabajo. ste principio, establece una prevalencia de una d las partes de la relacin laboral, el $rabajador. !a prevalencia no es irra.onable, sino "ue tiene por justificacin la desigualdad real entre el empleador % el trabajador. 0ormalmente el restablecimiento de la igualdad proviene de las fuentes formales. $ambi@n (a% otros mecanismos, como otras fuentes tales como la 5urisprudencia Administrativa Cmo se e-presa a) b) b) c) Normas Sustantivas. Por e emplo !rt. "# Normas $mperativas. %"& N# ' Normas Dispositivas Normas !d etivas
n 0uestro 'a;s la Corte *uprema, (a aceptado el abandono de procedimiento, lo cual contrar;a este principio, %a "ue deja a cargo del abogado del trabajador la carga de mantener el proceso. l Art. A3> otorga aplicacin supletoria al C'C, % all; se consagra el abandono de procedimiento. Algunos jueces (an resuelto "ue esta disposicin contrar;a el principio protector % por tanto no es aplicable. n opinin de 'la Fodr;gue., dice "ue este principio se manifiesta en # :mbitos: a) Indubio Pro Operario Criterio "ue debe utili.ar el 5ue. para elegir entre los varios sentidos posibles de una norma, a"uel "ue sea m:s favorable al trabajador. )*ustantiva % Adjetiva+ b) $e%la de la 3orma Mas )avorable n A"uellos casos en "ue all: mas de una norma aplicable, debe optarse por a"uella "ue sea m:s favorable aun"ue no sea la "ue (ubiese correspondido de acuerdo a los criterios cl:sicos sobre jerar"u;a de las normas. c) $e%la de la condici&n m4s bene)iciosa Criterio por el cual, la aplicacin de una nueva norma laboral, nunca debe servir para disminuir las condiciones m:s favorables en "ue pudiere encontrarse un trabajador.
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Aplicacin estas tres Feglas 6nterpretativas a+ Indubio Pro Operario ()er te*to de +amonal) PRE:6NTA: *e aplica cuando (a% una duda con respecto a la norma o siempre/. Eella dice "ue siempre. n opinin de 'la Fodr;gue., este principio se aplica cuando e-iste duda sobre el alcance de la norma legal % cuando no (a% pugna con la voluntad del legislador. sto es opinable, pues en primer lugar es casi imposible "ue al aplicar la le% no se le interprete. n segundo lugar, al parecer esto no significa "ue la interpretacin de la le% laboral, deba abanderi.arse con una tesis de la interpretacin jur;dica, cual es el desentraar la voluntad del legislador, % no de la le%. 'ero esta afirmacin no se (ace cargo del m@todo interpretativo contenido en nuestra legislacin, % las reglas de interpretacin en nuestro pa;s son las del 1= al 3A del CC, es decir utili.arlos cuatro elementos de la interpretacin. b) $e%la de la norma m4s )avorable *e trata de una aparente colisin entre dos normas, cual"uiera de ellas puede aplicarse, aun cuando su jerar"u;a sea diferente, cuidando siempre el no transgredir la Constitucin. 'la, citando al autor brasileo Earcaro dice "ue el v@rtice de la pir:mide de la jerar"u;a de las normas ser: ocupada por la norma m:s favorable al trabajador de entre las diferentes normas en vigor. n el caso c(ileno esta aparente e-cepcin a la jerar"u;a de las fuentes, no se puede dar con la Constitucin por"ue constitu%e una tradicin bastante inamovible % sobre todo con la aplicacin (ori.ontal % directa de los derec(os. 'ara determinar cual es la norma m:s favorable, la doctrina (a propuesto # teor;as: $eor;a de la inescindibilidad *ostiene "ue las normas deben ser comparadas en su conjunto de manera global, con un criterio org:nico& se e-clu%e la posibilidad de aplicar un poco de una % otro poco de otra. $eor;a de la Acumulacin *e pueden e-traer de las normas las disposiciones "ue sean m:s favorables al trabajador& no se toma el todo como un conjunto, sino como partes separables. $eor;a de la inescindibilidad de las instituciones sta teor;a es fruto de los reproc(es de la doctrina a las dos teor;as anteriores, % dice "ue (abr: "ue (acer una comparacin de los institutos "ue suponen necesariamente una unidad org:nica. 'or ejemplo el contrato de trabajo, su terminacin, su formacin, etc. !a aplicacin de la norma puede ser fraccionada a condicin de respetar la voluntad de a"uella. 'or ejemplo no podr;a modificarse formalmente un contrato consensual. sta teor;a encuentra un buen ejemplo en el Art. #11. "Art. $11. Las estipulaciones de un contrato individual de trabajo no podr n si#nificar disminuci"n de las remuneraciones, beneficios + derec!os que correspondan al trabajador por aplicaci"n del contrato, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est re#ido" Consagracin en el te-to de un criterio comparativo *e (a entendido "ue el Art. #11 est: (ablando del total de los beneficios. 2a% "ue comprar si todo el contrato colectivo es m:s beneficioso, entonces se puede aplicar. 'ero si solo (a% beneficios aislados podr;a aplicarse el contrato individual. *e atiende a un criterio org:nico. 0o podr;a aplicarse una cl:usula particular en perjuicio de todo el contrato colectivo. Debe aplicarse como un todo org:nico. A(ora bien, puesto en el caso concreto de la defensa, podr;a ser "ue la comprensin debe (acerse como un todo % no aisladamente. *urge la idea de la derogacin org:nica. c) 5obre la Condici&n mas bene)iciosa
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Iuiere decir "ue un acuerdo posterior, no puede disminuir las condiciones mas beneficiosas acordadas anteriormente para el trabajador. sta regla encuentra su fundamento %a en la constitucin de la O6$. PRE:6NTA: *e puede modificar las estipulaciones de un contrato individual de trabajo, a la baja, por otro contrato individual de trabajo/ *i se puede, mediante modificacin del Contrato )Art. 11+ "Art. 11. Las modificaciones del contrato de trabajo se consi#nar n por escrito + ser n firmadas por las partes al dorso de los ejemplares del mismo o en documento ane-o. /o ser necesario modificar los contratos para consi#nar por escrito en ellos los aumentos derivados de reajustes de remuneraciones, +a sean le#ales o establecidos en contratos o convenios colectivos del trabajo o en fallos arbitrales. :in embar#o, a%n en este caso, la remuneraci"n del trabajador deber aparecer actualizada en los contratos por lo menos una vez al a&o, inclu+endo los referidos reajustes"
.. Pri$ci&i de La &rimac;a de la Realidad *e dice "ue en caso de discrepancia entre los pactos escritos % la realidad, debe predominar esta Gltima, es decir "ue la atencin del derec(o del trabajo debe estar puesta en lo "ue ocurre en el terreno de los (ec(os. sta teor;a tiene una gran relacin con la teor;a relacionista "ue es una de las tesis para e-plicar el contrato de trabajo, "ue seala "ue lo importante es lo "ue ocurre en los (ec(os )prestacin de servicios+, el contrato es c:scara. *in embargo los actos formales tienen alguna relevancia, de (ec(o la e-istencia de un contrato de trabajo escrito, no permite apreciar el cumplimiento de los re"uisitos para la eficacia del contrato de trabajo. ste principio (a tenido entusiasta acogida en la jurisprudencia nacional % se (a resuelto "ue: "La presunci,n del contrato de traba o del !rt. - es una manifestaci,n del principio de la primac.a de la realidad..." !a apreciacin de la prueba en conciencia )Art. A<< % A<>+, es una manifestacin de este principio, %a "ue el jue. tiene libertad para aplicar la realidad por sobre las pruebas materiales. Otro ejemplo es la representacin del empleador de pleno derec(o )Art. A+. 0. Pri$ci&i de la 2rre$"$cia*ilidad de l s Derech s $al ve. sea el principio "ue se ve m:s n;tidamente plasmado en el cdigo. Eediante !e% 1=.4<= se modific el Art. <, estableciendo el inciso 1, acogi los Derec(os 8undamentales !aborales, "ue (ab;an sido declarados previamente por una declaracin de la O6$. "Art. 5. El ejercicio de las facultades que la le+ reconoce al empleador, tiene como lmite el respeto a las #arantas constitucionales de los trabajadores, en especial cuando pudieran afectar la intimidad, la vida privada o la !onra de estos. Los derec!os establecidos por las le+es laborales son irrenunciables, mientras subsista el contrato de trabajo Los contratos individuales + colectivos de trabajo podr n ser modificados, por mutuo consentimiento, en aquellas materias en que las partes !a+an podido convenir libremente" . Actualmente no procede la indemni.acin por dao moral en juicio laboral, lo cual (ace casi inoperante este Art. <. Otras acciones tendientes a su reparacin, no e-isten. n conclusin, tenemos la proteccin sustantiva, pero falta la adjetiva.
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Comentarios al Art. <, ciudadan;a laboral a. n cuanto a la utilidad de la introduccin de la proteccin a los derec(os laborales v;a Art. < )Oser: conveniente/+.
se derec(o si no se le agrega contenido procesal, )derec(o adjetivo+, "ue le otorgue operatividad. De no e-istir esto, va a servir de mu% poco, % "uedamos igual "ue como est:bamos antes. K la idea es "ue no se refiera meramente al aspecto indemni.atorio, no todo es plata en este mundo, sino "ue tal ve., invertir el pla.o de la prueba, otorgar pla.os al empleador, etc. b. l m@todo interpretativo.
OCu:l (a de prevalecer, el de la constitucin o el del derec(o comGn/ Antes de desentraaba el sentido de las disposiciones con los Art. 1= al 3A del CC. A(ora se nos genera un problema, pues (ablamos d derec(os constitucionales. sta interrogante est: sin respuesta, (a% "ue dar una buena solucin a los operadores. !a 6rrenunciabilidad (6s la imposibilidad de privarse una o mas venta'as 7ue concede el derec8o laboral en derec8o propio( )'la Fodr;gue.+. 0o se utili.a la e-presin "derecho", pues es algo dudosa. !a Fenuncia es: a) /n ne0ocio 1ur.dico Cuando en el fini"uito se encubren renuncias, al ser estas negocios jur;dicos, se puede pedir la nulidad de la primera. b) /n acto unilateral c) /n acto de disposici,n
EFA/2NAR: Art. 1<= 0J 3 % Art. 144, contrast:ndolos con el Art. 14A sobre desafuero )lecturas relacionadas Art. 1>? 0J 1 % 0J 4+, a su ve. con el precepto Art. 3?1 sobre fuero maternal. "Art. 156. El contrato de trabajo terminar en los si#uientes casos3 0.. ;enuncia del trabajador, dando aviso a su empleador con treinta das de anticipaci"n, a lo menos" "Art. 1)). El finiquito, la renuncia + el mutuo acuerdo deber n constar por escrito. El instrumento respectivo que no fuere firmado por el interesado + por el presidente del sindicato o el dele#ado del personal o sindical respectivos, o que no fuere ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo, no podr ser invocado por el empleador. 2ara estos efectos, podr n actuar tambin como ministros de fe, un notario p%blico de la localidad, el oficial del re#istro civil de la respectiva comuna o secci"n de comuna o el secretario municipal correspondiente. /o tendr lu#ar lo dispuesto en el inciso primero en el caso de contratos de duraci"n no superior a treinta das salvo que se prorro#aren por m s de treinta das o que, vencido este plazo m -imo, el trabajador continuare prestando servicios al empleador con conocimiento de ste. El finiquito ratificado por el trabajador ante el inspector del trabajo o ante al#uno de los funcionarios a que se refiere el inciso se#undo, as como sus copias autorizadas, tendr mrito ejecutivo respecto de las obli#aciones pendientes que se !ubieren consi#nado en l"
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"Art. 1)1. En el caso de los trabajadores sujetos a fuero laboral, el empleador no podr poner trmino al contrato sino con autorizaci"n previa del juez competente, quien podr concederla en los casos de las causales se&aladas en los n%meros 1 + 5 del artculo 156 + en las del artculo 16<. El juez, como medida prejudicial + en cualquier estado del juicio, podr decretar, en forma e-cepcional + fundadamente, la separaci"n provisional del trabajador de sus labores, con o sin derec!o a remuneraci"n. :i el tribunal no diere autorizaci"n para poner trmino al contrato de trabajo, ordenar la inmediata reincorporaci"n del que !ubiere sido suspendido de sus funciones. Asimismo, dispondr el pa#o nte#ro de las remuneraciones + beneficios, debidamente reajustados + con el inters se&alado en el artculo precedente, correspondientes al perodo de suspensi"n, si la separaci"n se !ubiese decretado sin derec!o a remuneraci"n. El perodo de separaci"n se entender efectivamente trabajado para todos los efectos le#ales + contractuales" "Art. 0<1. @urante el perodo de embarazo + !asta un a&o despus de e-pirado el descanso de maternidad, la trabajadora estar sujeta a lo dispuesto en el artculo 1)1. ,rat ndose de mujeres o de !ombres solteros o viudos que manifiesten al tribunal su voluntad de adoptar un !ijo en conformidad a las disposiciones de la Le+ de Adopci"n, el plazo de un a&o establecido en el inciso precedente se contar desde la fec!a en que el juez, mediante resoluci"n dictada al efecto, confe a estos trabajadores el cuidado personal del menor en conformidad al artculo 16 de la Le+ de Adopci"n o bien le otor#ue la tuici"n en los trminos del inciso tercero del artculo 01 de la misma le+. :in perjuicio de lo antes indicado, cesar de pleno derec!o el fuero establecido en el inciso precedente desde que se encuentre ejecutoriada la resoluci"n del juez que decide poner trmino al cuidado personal del menor o bien aquella que denie#ue la solicitud de adopci"n. *esar tambin el fuero en el caso de que la sentencia que acoja la adopci"n sea dejada sin efecto en virtud de otra resoluci"n judicial. :i por i#norancia del estado de embarazo o del cuidado personal o tuici"n de un menor en el plazo + condiciones indicados en el inciso se#undo precedente, se !ubiere dispuesto el trmino del contrato en contravenci"n a lo dispuesto en el artculo 1)1, la medida quedar sin efecto, + la trabajadora volver a su trabajo, para lo cual bastar la sola presentaci"n del correspondiente certificado mdico o de matrona, o bien de una copia autorizada de la resoluci"n del tribunal que !a+a otor#ado la tuici"n o cuidado personal del menor, en los trminos del inciso se#undo, se#%n sea el caso, sin perjuicio del derec!o a remuneraci"n por el tiempo en que !a+a permanecido indebidamente fuera del trabajo, si durante ese tiempo no tuviere derec!o a subsidio. La afectada deber !acer efectivo este derec!o dentro del plazo de 6< das ! biles contados desde el despido. /o obstante lo dispuesto en el inciso primero, si el desafuero se produjere mientras la mujer estuviere #ozando del descanso maternal a que aluden los artculos 165 + 166, aqulla continuar percibiendo el subsidio del artculo 16( !asta la conclusi"n del perodo de descanso. 2ara los efectos del subsidio de cesanta, si !ubiere lu#ar a l, se entender que el contrato de trabajo e-pira en el momento en que dej" de percibir el subsidio maternal" *anciones a la 6rrenunciabilidad a+ 6neficacia a.1+ 0ulidad a.3+ 6ne-istencia )no e-iste en C(ile+ b+ 6noponibilidad s preferible (ablar de ineficacia, %a "ue al ser m:s general, (a% menos probabilidad de e"uivocacin. Fenuncia % otras instituciones a+ Fenuncia al empleo, a"u; juega un rol importante la libertad individual b+ $ransaccin, se estima "ue en principio no atenta contra la irrenuciabilidad, pero si lo (ace cuando en el se encubren otras pr:cticas. c+ !a conciliacin, no produce ma%or inter@s. $ratamiento legal en nuestro pa;s
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A. E-(e$siC$ !a irrenuciabilidad se estableci solo en la vigencia de la relacin laboral. este principio se pro%ecta m:s all: de la terminacin de la relacin laboral.
n derec(o comparado,
B. G5"H es l irre$"$cia*leI !os derec(os conferidos por las le%es. *e esta aludiendo a una fuente del derec(o laboral. 'or esta ra.n, en principio podr;an renunciarse los derec(os convencionales, pero est: discutido. C. A !"ie$ %a) rece la irre$"cia*ilidad !a le% )Art. <+ no distingue, pero se estima "ue es solo para el trabajador, si embargo se acepta "ue lo alegue el empleador. 'or ejemplo si se pacta "ue el empleador no (ar: uso de las causales de despido del Art. 1>?, % luego pretende (acerlas valer. Otro comentario al Art. < es "ue el te-to consagra un principio, % es "ue el trabajador no se puede privar de sus derec(os. !uego la formula de redaccin es negativa. sto (a (ec(o decir a alguna doctrina "ue se observa una separacin profunda del derec(o comGn, donde la regla general es contraria, es decir la renunciabilidad. *i se e-amina el Art. 13 de CC, nos daremos cuenta de esta situacin, sin embargo, se sostiene "ue no (a% diferencia sustantiva en este punto entre uno % otro derec(o, "ue solo es un problema de t@cnica de redaccin legal. 'or ejemplo en el derec(o de familia, gran cantidad de derec(os son irrenunciables. Cuando las cosas andan bien, se debe tender a liberali.ar el derec(o necesario relativo, % con ello la irrenunciabilidad de los derec(os. OIu@ rol juegan la negociacin individual % colectiva/. el Art. < dice "en a2uellas partes 2ue las partes ha3an convenido libremente" PROBLE/A: Hn trabajador, es contratado por una remuneracin de Q1#?.???, % por una modificacin al contrato, disminu%e voluntariamente su remuneracin al ingreso m;nimo mensual. n principio se podr;a, teniendo cuidado con las consecuencias colaterales, indemni.acin, vacaciones , etc. n contra el profesor utili.a el Art. #11, aplicando por analog;a "ue a veces el piso m;nimo, es superior al legal, constitu%endo derec(os. "Art. 11 inciso $9 El monto mensual de la remuneraci"n no podr ser inferior al in#reso mnimo mensual. :i se convinieren jornadas parciales de trabajo, la remuneraci"n no podr ser inferior a la mnima vi#ente, proporcionalmente calculada en relaci"n con la jornada ordinaria de trabajo" "Art. $11. Las estipulaciones de un contrato individual de trabajo no podr n si#nificar disminuci"n de las remuneraciones, beneficios + derec!os que correspondan al trabajador por aplicaci"n del contrato, convenio colectivo o del fallo arbitral por el que est re#ido"
3. El Pri$ci&i de la C $(i$"idad CASO: Hna secretaria dental fue contratada en el ao 1==A el empleador )dentista+ muere en 3???, ella deja de trabajar, posteriormente sus (erederos la despiden, ella demanda por despido injustificado % tambi@n pide el pago de las remuneraciones intermedias. Dana el pleito por el principio de la continuidad. ste principio est: referido a "ue el contrato de trabajo debe estimarse como una relacin jur;dica indefinida, estable % de larga duracin, de jornada completa, de tal forma "ue se logre una permanencia del trabajador dentro de la empresa. !o "ue busca la continuidad, lo "ue protege, es "ue el vinculo laboral se mantenga durante muc(o tiempo. 5unto con la idea de permanencia del vinculo contractual, se producen evidentes limitaciones a las
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facultades del empleador, tanto en la @poca de gestacin, produccin de obligaciones % terminacin del contrato. n nuestro pa;s (a% una clara preferencia por la contratacin indefinida, "ue en el lenguaje jur;dico laboral se llama contratacin t;pica, versus contratos temporales, como el contrato a pla.o fijo o por obra, "ue se denominan contratos at;picos, % es mas esta permanencia se pro%ecta en la jornada, manifestada en la jornada completa o t;pica, ante la jornada parcial, "ue denominaremos at;pica. n C(ile se advierte una proliferacin de la contratacin at;pica, esto es la utili.acin indiscriminada del contrato a pla.o fijo % el re"uerimiento de jornadas parciales& incluso se (a difundido una contratacin e-tra derec(o laboral. ste fenmeno se denomina en nuestra disciplina, la precari.acin del empleo. ste principio, esta establecido, claramente en favor del trabajador, eso e-plica "ue el contrato de trabajo termine por renuncia. )Art. 1<= 0 3+ 'rincipio de continuidad en el contrato de trabajo a) 6n la tipolo%+a ()ormaci&n) del contrato Cabe destacar "ue el legislador tiene predileccin por la contratacin indefinida, % se manifiesta claramente en el Art. 1<= 0 A. n relacin con los contratos temporales, podemos distinguir los contratos a pla.a fijo )Art. 1<= 0 A+, contrato por faena )Art. 1<= 0 <+, % contratos a prueba. )Art. 1A4+ Otro caso de Contrato at;pico es el contrato a jornada parcial, "ue responde a la necesidad del empleador de contar con trabajadores "ue trabajen una menor cantidad de (oras "ue las de la jornada completa. 0o se trata de jornadas discontinuas o espor:dico, %a "ue ellas "uedan fuera del derec(o del trabajo. n opinin del profesor, la jornada parcial del Art. A? bis. es una forma contractual especial, contrato at;pico, distinto del Art. AA 6nciso #. Ka "ue "uedan fuera del p:rrafo < a"uellos trabajadores contratados en una jornada superior a 3R# e inferior a la completa. b) Continuidad en la e'ecuci&n de un contrato n el derec(o comGn, las modificaciones a los contratos son e-cepcionales % sobre elementos accidentales, casi irrelevantes del contrato, sino pasa a ser novacin. l contrato de trabajo soporta modificaciones m:s trascendentes en su ejecucin. *e admite una ma%or intensidad en la modificacin. !a solucin, en el derec(o de trabajo no esta en la novacin sino "ue en la continuidad. 6ncluso se admite la alteracin, sujeta a restriccin, de la naturale.a de la prestacin de trabajo. Art. 1? 0J # % 13. "Art. 1<. El contrato de trabajo debe contener, a lo menos, las si#uientes estipulaciones3 $.. determinaci"n de la naturaleza de los servicios + del lu#ar o ciudad en que !a+an de prestarse" "Art. 10. El empleador podr alterar la naturaleza de los servicios o el sitio o recinto en que ellos deban prestarse, a condici"n de que se trate de labores similares, que el nuevo sitio o recinto quede dentro del mismo lu#ar o ciudad, sin que ello importe menoscabo para el trabajador. 2or circunstancias que afecten a todo el proceso de la empresa o establecimiento o a al#una de sus unidades o conjuntos operativos, podr el empleador alterar la distribuci"n de la jornada de trabajo convenida !asta en sesenta minutos, sea anticipando o poster#ando la !ora de in#reso al trabajo, debiendo dar el aviso correspondiente al trabajador con treinta das de anticipaci"n a lo menos. El trabajador afectado podr reclamar en el plazo de treinta das ! biles a contar de la ocurrencia del !ec!o a que se refiere el inciso primero o de la notificaci"n del aviso a que alude el inciso se#undo, ante el inspector del trabajo respectivo a fin de que ste se pronuncie sobre el cumplimiento de las condiciones se&aladas en los incisos precedentes, pudiendo recurrirse de su resoluci"n ante el juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en %nica instancia, sin forma de juicio, o+endo a las partes"
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l Art. 13 es la puerta de entrada a la teor;a de la imprevisin, %a "ue el jue. puede revisar el contrato de trabajo por (acerse m:s gravoso el cumplimiento para una de las partes. l cdigo del trabajo busca "ue si e-isten variaciones en la persona del empleador, el contrato continGe. 2a% "ue decir "ue la modificacin subjetiva del empleador, no significa "ue el nuevo se (ace cargo de las deudas del anterior. l nuevo dueo de la empresa no esta obligado a pagar las prestaciones "ue el antiguo dueo (a%a "uedado debiendo al empleador. As; los efectos serian: %. Derechos 3 obli0aciones individuales 3 colectivos, como la anti04edad del traba ador. 5. Se mantiene el re0lamento interno. 6. Se mantienen las or0ani7aciones sindicales 3 por lo mismo los diri0entes. l Art. A es la gran manifestacin del principio de la continuidad en materia laboral: "Art. 1 inciso 093 Las modificaciones totales o parciales relativas al dominio, posesi"n o mera tenencia de la empresa no alterar n los derec!os + obli#aciones de los trabajadores emanados de sus contratos individuales o de los instrumentos colectivos de trabajo, que mantendr n su vi#encia + continuidad con el o los nuevos empleadores" c) Principio de la continuidad en la terminaci&n del contrato de traba'o Eanifestaciones 1. !os vicios o defectos "ue anulen el contrato tienden a reconocer la parte v:lida dentro de lo nulo. 2a% una predileccin por la nulidad parcial incluso en vicios de nulidad absoluta. l estatuto legal pasa a sustituir la parte nula. 3. !as infracciones contractuales no producen )normalmente+ la terminacin del contrato )1>? 0 4+, se opta por el cumplimiento. #. l diseo de un catalogo de causales de terminacin del contrato, no "ueda en manos del empleador el decidir la terminacin del contrato de trabajo, de manera capric(osa o por su mera voluntad. n la practica, aun"ue el despido sea capric(oso, el trabajador jamas volver: a su labor pues el sistema c(ileno no permite la reincorporacin. *alvo el caso de los trabajadores afectos a fuero.
A. !as interrupciones del contrato se entienden solo suspencin. 0o afectan al calculo de la indemni.acin por ao de servicio
8. Pri$ci&i de la B"e$a 1e s un principio general de derec(o, se discute si es bueno establecerlo como principio particular. Eella dice "ue si. n materia de buena fe se (ace una distincin entre buena fe objetiva % subjetiva. !a objetiva est: referida al cumplimiento escrupuloso de la convencin& % la subjetiva a la conviccin intima de actuar correctamente. 'ara el derec(o resulta mas Gtil la nocin objetiva, aun"ue no (a% "ue descartar la subjetiva, sobre todo en un vinculo jur;dico con gran contenido e-tra patrimonial. strictamente en materia laboral, la buena fe (a sido utili.ada en casi todas las etapas del contrato, particularmente en la terminacin, en los casos en "ue el empleador (a decidido dar termino al contrato por el Art. 1>? 0 1 % 4.
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2a% doctrinarios "ue sostienen "ue el Art. 1<A> se aplica en materia laboral. l profesor dice "ue no (abr;a problema.
=. Pri$ci&i de la Ra, $a*ilidad *e aplica en situaciones l;mites. % se entiende por el "ue todo ser (umano en sus relaciones laborales procede o debe proceder conforme a la ra.n. !a ra.onabilidad, segGn 'la, tiene 3 grandes formas de aplicacin. !a primera sirve para e-aminar la veracidad de una e-plicacin o solucin. 'or ejemplo Art. = inciso AJ: "Art. 6 inciso 193 :i el empleador no !iciere uso del derec!o que se le confiere en el inciso anterior, dentro del respectivo plazo que se indica en el inciso se#undo, la falta de contrato escrito !ar presumir le#almente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador" !a segunda forma de aplicacin es actuar como limite o freno para ciertas facultades "ue se otorgan a ciertos sujetos del derec(o del trabajo. 'or ejemplo Art. <. 'or ejemplo, en la subordinacin para fijar su contenido la ra.onabilidad tiene una gran aplicacin. n este sentido es aplicable el Art. 13. PRE:6NTA: -pli"ue usted como el derec(o "ue se confiere al empleador en el Art., >4 inciso 3, puede ser precisado conforme al principio de primac;a de la realidad. "Art. 6) inciso 093 El feriado se conceder de preferencia en primavera o verano, consider ndose las necesidades del servicio" PRE:6NTA: -pli"ue usted como la limitacin "ue se impone a trabajadores % empleadores en el Art. #?> inciso 3J del C$, puede ser precisada conforme al principio de la ra.onabilidad. "Art. $<6 inciso 093 /o ser n objeto de ne#ociaci"n colectiva aquellas materias que restrinjan o limiten la facultad del empleador de or#anizar, diri#ir + administrar la empresa + aquellas ajenas a la misma"
SE:6NDA PARTE: (6l Contrato de Traba'o( Ca&;("l 2 E) l"ciC$ del C $(ra( de Tra*a+ 1. Teor+a Contractualista 'ara algunos el contrato de trabajo es sinnimo de derec(o del trabajo, (abr;a identificacin con el objeto de estudio. l nGcleo del Derec(o del $rabajo estar;a dado por el contrato de trabajo. As; entonces la relacin jur;dico laboral resultaba de la conceptuali.acin % caracteri.acin del contrato. 'ara esto (a% e-plicaciones de ;ndole (istrica, %a "ue el antecedente del contrato de trabajo era el arrendamiento de servicios % desde el punto de vista del derec(o interno el arrendamiento de servicios era regulado por las normas del arrendamiento del Cdigo Civil. ste diseo permaneci as; por muc(os aos en C(ile, desde 1B<4 a 1=3A. l contenido obligacional de una relacin jur;dica entre trabajador % empleador era producto del acuerdo, rigiendo plenamente la autonom;a de la voluntad. n conclusin, la fuente normal % casi e-clusiva de ad"uisicin % terminacin del v;nculo estaba dado por el contrato, el cual era otorgado libremente por los contratantes.
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As; surge el contrato de trabajo, aun cuando se debe precisar "ue sus elementos esenciales se encontraban %a presentes. 'or un lado la prestacin de servicios personales % por otra la remuneracin, llamada precio en a"uel entonces. Conceptos como salario, sueldo % remuneracin son posteriores % corresponden a una etapa avan.ada del contrato de trabajo. l contrato de trabajo era sinnimo de Derec(o del $rabajo, pues todo su contenido se encontraba all;. 2asta el momento e-ist;a un aparente grado de especialidad % separacin pero podr;a estar regulado en el cdigo civil sin problema. 'osteriormente aparece el orden estatal, ante la constatacin de intereses distintos entre las partes, lo cual (ace surgir una t@cnica nueva % produce efectos distintos. sta es la fase inicial del contrato de trabajo. !a ptica anterior de contrato comien.a a cambiar con la aparicin de algunos elementos, "ue no siendo e-clusivos de @sta incipiente rama, resultan importantes en su gestacin. 0ace la teor;a contractualista. l stado interviene mediante creaciones legislativas en materia laboral creando la cl:usula laboral, nueva codificacin, nuevos rganos, nuevos beneficios, el Einisterio % la Direccin del $rabajo, etc. $ambi@n interviene mediante la funcin judicial a trav@s de la jurisprudencia % los tribunales del trabajo. !uego se produce la aparicin del derec(o colectivo de trabajo, junto con la autonom;a colectiva "ue tambi@n es fuente del derec(o del trabajo. !o "ue antes resultaba ;ntegramente del pacto a(ora resulta del diseo propuesto por la intervencin estatal % el propuesto por la negociacin colectiva entre trabajadores % empleador. Con estos fenmenos la normativa del contrato de trabajo pierde relevancia, pues %a no proviene de la voluntad de las partes, a(ora incluso se puede prescindir de esa voluntad. n Alemania surge la teor;a relacionista o de la relacin de trabajo, desde donde llega Am@rica !atina. sta relacin jur;dica no puede mirarse desde una perspectiva individual, sino "ue debe (acerse desde una perspectiva colectiva. !o fundamental es e-aminar este v;nculo material entre el "ue presta el servicio % el "ue lo utili.a %, no importa lo "ue se diga o (aga, sino el (ec(o efectivo de la prestacin de servicios. *i ella se produce se aplicar: este estatuto especial. -iste una gran desconfian.a (acia el pacto. . Teor+a $elacionista n Alemania surge la teor;a relacionista o de la relacin de trabajo, desde donde llega Am@rica !atina. sta relacin jur;dica no puede mirarse desde una perspectiva individual, sino "ue debe (acerse desde una perspectiva colectiva. !o fundamental es e-aminar este v;nculo material entre el "ue presta el servicio % el "ue lo utili.a %, no importa lo "ue se diga o (aga, sino el (ec(o efectivo de la prestacin de servicios. *i ella se produce se aplicar: este estatuto especial. -iste una gran desconfian.a (acia el pacto. 0o le interesa el contrato, lo "ue importa es la adscripcin del trabajador a la empresa, el enrrolamiento del trabajador a la empresa, la mera incorporacin del trabajador a la empresa, una cuestin material la relacin jur;dico laboral se produce por este (ec(o. *egGn Eario de la Cueva la relacin de trabajo es un contrato realidad, ;ntimamente relacionado con el principio de primac;a de la realidad % la cl:usula t:cita. PROBLE/A: *e suscribe un contrato de trabajo, pero no se presta los servicios pactados, Ose podr;a demandar incumplimiento/. *egGn la teor;a contractualista ser;a perfectamente posible, en cambio segGn la teor;a relacionista no importa el contrato de trabajo, lo "ue importa es la prestacin efectiva de servicios, lo cual no ocurre, % por tanto no (a% relacin laboral e incluso podr;a pedirse la resolucin. 'ara ellos el contrato cumple un rol meramente probatorio, pero debe constatarse lo "ue ocurre en la realidad. Eanifestaciones de la teor;a relacionista 6l Art. 19:
"Art. 1). :i se contratare a un menor sin sujeci"n a lo dispuesto en los artculos precedentes, el empleador estar sujeto a todas las obli#aciones in!erentes al contrato mientras se aplicare4 pero el inspector del trabajo, de oficio o
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a petici"n de parte, deber correspondan"
ordenar la cesaci"n de la relaci"n + aplicar al empleador las sanciones que
A"u; el v;nculo adolece de vicios "ue dar;an lugar a nulidad absoluta, pero en este caso el contrato es irrelevante, lo "ue importa es la prestacin. 6l Art. ;:
"Art. (. ,oda prestaci"n de servicios en los trminos se&alados en el artculo anterior, !ace presumir la e-istencia de un contrato de trabajo. Los servicios prestados por personas que realizan oficios o ejecutan trabajos directamente al p%blico, o aquellos que se efect%an discontinua o espor dicamente a domicilio, no dan ori#en al contrato de trabajo. ,ampoco dan ori#en a dic!o contrato los servicios que preste un alumno o e#resado de una instituci"n de educaci"n superior o de la ense&anza media tcnico . profesional, durante un tiempo determinado, a fin de dar cumplimiento al requisito de pr ctica profesional. /o obstante, la empresa en que realice dic!a pr ctica le proporcionar colaci"n + movilizaci"n, o una asi#naci"n compensatoria de dic!os beneficios, convenida anticipada + e-presamente, lo que no constituir remuneraci"n para efecto le#al al#uno. /o !acen presumir la e-istencia de contrato de trabajo los servicios prestados en forma !abitual en el propio !o#ar de las personas que los realizan o en un lu#ar libremente ele#ido por ellas, sin vi#ilancia, ni direcci"n inmediata del que los contrata. Las normas de este *"di#o s"lo se aplicar n a los trabajadores independientes en los casos en que e-presamente se refieran a ellos" s una manifestacin de esta teor;a, por"ue coloca como base de la relacin laboral la e-istencia de la prestacin. 6l Art. <:
"Art. 6. El contrato de trabajo es consensual4 deber constar por escrito en los plazos a que se refiere el inciso si#uiente, + firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante. El empleador que no !a#a constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince das de incorporado el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duraci"n inferior a treinta das, ser sancionado con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. :i el trabajador se ne#are a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva 8nspecci"n del ,rabajo para que sta requiera la firma. :i el trabajador insistiere en su actitud ante dic!a 8nspecci"n, podr ser despedido, sin derec!o a indemnizaci"n, a menos que pruebe !aber sido contratado en condiciones distintas a las consi#nadas en el documento escrito. :i el empleador no !iciere uso del derec!o que se le confiere en el inciso anterior, dentro del respectivo plazo que se indica en el inciso se#undo, la falta de contrato escrito !ar presumir le#almente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. El empleador, en todo caso, estar obli#ado a mantener en el lu#ar de trabajo, un ejemplar del contrato, +, en su caso, uno del finiquito en que conste el trmino de la relaci"n laboral, firmado por las partes" l contenido contractual est: dado por lo "ue diga el trabajador. !a base conceptual para aplicar la sancin est: dada por la voluntad del trabajador, lo cual tiene un car:cter subjetivo. 'ara la teor;a relacionista )car:cter objetivo+, no se necesitar;a si"uiera la ra.onabilidad del jue., "uien entrar;a a trabajar cuando no (a%a contrato escrito, pero siempre sobre la base de elementos objetivos entre empleador % trabajador. l elemento objetivo es la efectiva prestacin de servicios, cmo se materiali.a la relacin jur;dico laboral. Art. inciso = y Art. 1 inciso =:
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"Art. 00 inciso 09. Auedar n e-cluidos de la limitaci"n de jornada de trabajo los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores4 los #erentes, administradores, apoderados con facultades de administraci"n + todos aquellos que trabajen sin fiscalizaci"n superior inmediata4 los contratados de acuerdo con este *"di#o para prestar servicios en su propio !o#ar o en un lu#ar libremente ele#ido por ellos4 los a#entes comisionistas + de se#uros, vendedores viajantes, cobradores + dem s similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento" "Art. 01 inciso 09. :e considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en que el trabajador se encuentra a disposici"n del empleador sin realizar labor, por causas que no le sean imputables" stos son dos casos e-cepcionales a la teor;a relacionista pues son de corte contractualista. $ambi@n podr;a decirse "ue a"u; falla la teor;a relacionista. !a solucin a ello podr;a estar fuera del contrato de trabajo. Art. # inciso =:
"Art. $0 inciso 093 /o obstante la falta de pacto escrito, se considerar n e-traordinarias las que se trabajen en e-ceso de la jornada pactada, con conocimiento del empleador" A"u; se refiere a la efectiva prestacin de servicios, pero dentro del pacto escrito, por lo "ue se me.clan ambas teor;as. Art. # inciso 1=.
"Art. $0 inciso 19. En las faenas que, por su naturaleza, no perjudiquen la salud del trabajador, podr n pactarse !oras e-traordinarias !asta un m -imo de dos por da, las que se pa#ar n con el recar#o se&alado en el artculo si#uiente" n este caso e-iste una infraccin a la le% laboral % debe remunerarse. A"u; tambi@n lo "ue interesa es la prestacin efectiva de los servicios. 6n(ibir las (oras e-traordinarias es una manera de aumentar la contratacin, lo cual constitu%e una finalidad pero no un principio. Observaciones Denerales 0o obstante el innegable fundamento lgico de la teor;a relacionista, lo cierto es "ue es dif;cil desprenderse del car:cter voluntario del inicio de la relacin laboral % por ello la construccin del contrato constitu%e una base slida para la proteccin laboral, por"ue desde el punto de vista t@cnico jur;dico casi siempre (a% contrato escrito de trabajo. 0ormalmente el contrato de trabajo es la puerta de entrada al Derec(o del $rabajo % resulta m:s bien e-tica la posibilidad de un contrato sin prestacin de servicios efectiva, lo normal ser: la prestacin % el contrato coet:neamente, aun cuando se reconoce la posibilidad de postergar su redaccin. Atendido el propio progreso del Derec(o del $rabajo, "ue tiene por supuesto el trabajo libre de una persona, parece indispensable una manifestacin de voluntad para "ue se produ.can los efectos jur;dicos contemplados para la relacin laboral, aun cuando en la pr:ctica esto significa un simple contrato de ad(esin, pero eso no niega su car:cter contractual % la manifestacin de voluntad cobra un rol importante. l contrato sigue manteniendo la gran utilidad de permitir la pormenori.acin del contenido obligacional, como por ejemplo la individuali.acin de los contratantes, la categor;a del trabajador, la forma de remuneracin, etc. *i esto no e-iste se aplican los m;nimos establecidos en la le%. *e observa en la contratacin laboral una destacada tendencia al desarrollo del contrato de trabajo e-tendiendo su redaccin, incluso se (a difundido cada ve. con m:s fuer.a la inclusin en el contrato de trabajo de un largo cat:logo de obligaciones cu%o incumplimiento constitu%e la causal de terminacin del
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Art. 1>? 0J 4. *e (a entendido "ue la cl:usula de resultado no tiene el efecto de esta causal % ser: el jue. "uien determinar: finalmente& las partes no pueden determinar si (ubo o no incumplimiento. 8inalmente debemos mencionar "ue la e-istencia de un orden pGblico laboral no impide "ue empleador % trabajador estable.can ciertas cl:usulas es el contrato "ue sean m:s beneficiosas para el trabajador. !a *olucin C(ilena n opinin de Silliam $a%er % 'atricio 0ovoa, el cdigo del trabajo % la legislacin laboral siguen la teor;a contractualista % basta con e-aminar la presuncin de contrato del Art. B "ue se encuentra diseada sobre la base de "ue la prestacin de servicios cumple con los re"uisitos "ue se dan en el Art. 4. *i se sigue la tesis contractualista el jue. en el caso concreto va a estar compelido a buscar todos los elementos. Eella dice "ue (a% cierta preeminencia del contractualismo. n C(ile es la tesis contractualista la "ue prima, sobre todo si estimamos "ue el derec(o del trabajo es un derec(o privado rodeado de instituciones publicas. Ca&i("l 22 Na("rale,a +"r;dica del C $(ra( del Tra*a+ l dilucidar esta interrogante es importante pues nos permite instituciones no contempladas en el contrato de trabajo a la (ora de resolver controversias. sta decisin esta ;ntimamente ligada con la concepcin personal de la naturale.a del derec(o del trabajo, pues probablemente coincidan. l creer "ue el contrato de trabajo es una institucin privada, nos permite decir "ue (a% una amplia libertad para la autonom;a de la voluntad, o reconocer "ue los individuos pueden crear derec(os subjetivos. 'or ejemplo, cuando estudiamos los efectos del contrato de trabajo, generalmente se ven en relacin con la terminacin, % para regular el contrato en su produccin de efectos no (a% problema en aplicar instituciones del Derec(o ComGn. l estudio de la naturale.a del contrato de trabajo se reali.a mediante el estudio de figuras de larga tradicin en el derec(o comGn. 'ara reali.ar esta afirmacin podemos dar argumentos (istricos, debido a "ue el Derec(o del trabajo deriva en sus or;genes del Derec(o comGn. !as instituciones a anali.ar son: 1. . #. .. La compraventa 6l arrendamiento 6l mandato La sociedad
1. 6n relaci&n con la compraventa n una primera etapa (ubo autores "ue afirmaban "ue el contrato de trabajo era una verdadera compraventa. l inicio del derec(o del trabajo coincide con l nacimiento del capitalismo % el mar-ismo. De acuerdo a esta opcin ideolgica el contrato de trabajo es un contrato de compraventa con predominio de una de las partes. 'ara esta visin el trabajo es una mercanc;a "ue se puede transar libremente. Desde un punto de vista doctrinal, algunos autores dan ra.n t@cnico jur;dicas. 'or ejemplo Carnerutti sigue esta posicin dando fuertes argumentos jur;dicos. sta tesis se (ace cargo de "ue no puede (aber una libertad contractual irrestricta en el contrato de trabajo, como si la (a% en la compraventa, pero afirman "ue ello debe ser resuelto por las instituciones del derec(o comGn.
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'ara esta opinin el trabajo ser;a una energ;a separable de la persona del trabajador, el empleador ad"uiere esta energ;a % paga un precio por ella )salario+. sta tesis inicial fue fuertemente criticada, % se daban los siguientes argumentos: Es dif.cil separar la ener0.a de la persona del traba ador. 8a3 varias instituciones imposibles de aplicar en el contrato de traba o. Por e emplo el efecto retroactivo, o la restituci,n de prestaciones en caso de nulidad. E*iste un 0ran principio 2ue nace con la 9$: 3 2ue fue consa0rado por las cartas de ;iladelfia de %&'' 3 de la 9N/ en %&'<= "El traba o no es una mercanc.a". l establecimiento de este principio acab con la teor;a del contrato de trabajo como compraventa.
. 6n relaci&n con el contrato de arrendamiento s el "ue m:s se asemeja, en relacin con la prestacin de servicios enunciada en el art;culo1=1<. 6ncluso (ab;a un t;tulo completo referido al trabajo del empleado de casa particular "ue fue derogado org:nicamente. l objeto del contrato de arrendamiento, al menos la prestacin de servicios, es similar al contrato de trabajo. Como retribucin a esa prestacin de servicio encontramos el precio, "ue no tiene inconveniente en dividirse por el tiempo "ue se acuerde. )d;a, (ora, semana, mes, etc.+ !os autores buscas justificar esta posicin doctrinal en el Derec(o Fomano, as; se recurre al locatio conductio operarum, "ue naci de la divisin en el derec(o romano entre el arrendamiento de cosas % el arrendamiento del trabajo. "La decisi,n de encuadrar el contrato de traba o en el arrendamiento de servicios re0ulada por el c,di0o civil, tiene como uno de sus fundamentos la confi0uraci,n romana de la locatio conductio, 2ue en principio fue concebida como una re0ulaci,n del arrendamiento de las cosas, entre las 2ue cab.a incluir el traba o humano de los esclavos al no ser estos considerados como personas. Lue0o fue necesario, cuando se 0enerali7a el traba o de los hombres libres, de transformar la fi0ura del arrendamiento como derecho real, derecho de cosas, en locatio conductio como derecho obli0acional a trav>s de la locatio conductio operis (e ecuci,n de obra), 3 de la locatio condictio operarum (servicio de personas), 2ue es prestaci,n no 3a de una cosa, sino de una actividad humana temporal" )Carro 6gelmo+ !o importante de esto es la solucin del derec(o romano ante la nueva situacin "ue se les estaba creando con motivo del trabajo de los (ombres libres. Como se aprecia de la estructura del contrato de trabajo del cdigo civil, (a% dos puntos "ue tienen estrec(o contacto, el Art. 1==>, sobre el contrato de ejecucin de obra % arrendamiento de servicios inmateriales. stas figuras a veces se (an utili.ado para encubrir una relacin laboral, lo "ue denominamos fraude a la le% laboral, en cuanto utili.ando instituciones de derec(o comGn, se evita la utili.acin del derec(o del trabajo. 2a% "ue reconocer "ue a veces no (a% animo defraudatorio, % no es f:cil discernir si (a% contrato de trabajo o alguno de estos dos v;nculos "ue se enunciaban, % (a sido la jurisprudencia la "ue (a debido .anjar este problema, en base a la presuncin de contrato trabajo, al concepto de contrato de trabajo. As; por ejemplo se (a resuelto "ue es contrato civil, de construccin de obra, % no de trabajo, a"uel en "ue el constructor se compromete a construir por administracin bajo un porcentaje del total del monto de la construccin, sin "ue obste a lo anterior "ue la obra sea ejecutada por administracin. l contrato de obra puede ser por administracin cuando se entrega al constructor los materiales para "ue constru%a& o por cosa vendida, cuando se entrega al constructor anticipos para "ue avance en la obra.
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*in embargo la doctrina del arrendamiento tiene notables fallas para e-plicar la naturale.a del contrato de trabajo, % as; se puede observar "ue en el caso mas cercano "ue es la de prestar un servicio& esa prestacin carece de la personalidad de la prestacin de servicios laboral. !a prestacin de servicio tiene un car:cter patrimonial en el arrendamiento, % por ende no (a% problema en sustituir a "uien presta un servicio. 0o es gravitante la condicin personal de "uien presta un servicio, lo "ue es absolutamente contrario a lo "ue ocurre en el contrato de trabajo, donde si es fundamental la calidad de los sujetos del contrato % no se admite sustitucin. l car:cter e-tra patrimonial "ue asume el contrato de trabajo es notable, % ello e-plica obligaciones "ue no se encuentran en el contrato de arrendamiento, por ejemplo la proteccin % respeto rec;proco entre empleador % trabajador& la inviolabilidad de la dignidad del trabajador. 'or lo dem:s no es admisible la retribucin de un precio por el trabajo, %a "ue como (emos visto, el trabajo no es una mercanc;a. Cinculaciones % soluciones provenientes del contrato de arrendamiento l contrato de trabajo se da como ejemplo t;pico de un contrato de tracto sucesivo en "ue no opera la retroactividad cuando e-iste resolucin por incumplimiento de una de las partes& el contrato simplemente termina. sta vo. ,terminacin, es propia del contrato de arrendamiento. jemplo t;pico de un contrato de tracto sucesivo es el arrendamiento, la obligacin se renueva % se e-tingue. *u utilidad radica en "ue el jue. apreciar: en cada caso la procedencia del cumplimiento de obligaciones demasiado lejanas en el tiempo. 'ero (a% obligaciones "ue no son de tracto sucesivo, como la del deber de cuidado de parte del empleador. n los art;culos 1=A< % 1=<< del cdigo civil se establecen par:metro indemni.atorios ante el incumplimiento en el contrato de arrendamiento. sta solucin es igual a la "ue el cdigo del trabajo establece para la terminacin anticipada del contrato de trabajo a pla.o fijo. 'or ejemplo un empleador contrata a un trabajador por un periodo de 1? meses, al tercer mes lo despide. !a solucin "ue da el cdigo del trabajo es "ue el empleador debe pagar tambi@n los 4 meses restantes al trabajador. sta solucin es derec(o civil puro. #. 6n relaci&n con el Contrato de 5ociedad *e (a sostenido "ue el contrato de trabajo es el contrato de sociedad del Derec(o ComGn. !a sociedad definida en el Art. 3?<# del cdigo Civil, "ue establece elementos como la pluralidad de personas, algo en comGn, reparticin de beneficios % p@rdidas % la affectio societatis. 'ero por ejemplo en el contrato de trabajo la remuneracin no depende de las ganancias o p@rdidas de la empresa. Argumento a favor de esta teor;a podr;a ser el Art. A3 letra d+: "Art. 10. *onstitu+en remuneraci"n, entre otras, las si#uientes3 d' participaci"n, que es la proporci"n en las utilidades de un ne#ocio determinado o de una empresa o s"lo de la de una o m s secciones o sucursales de la misma" n el contrato de trabajo se encuentran similitudes, por ejemplo la contratacin misma se produce por"ue el empleador no puede reali.ar la labor solo. $ambi@n podr;a decirse "ue el empleador aporta el capital % el trabajador su trabajo, frmula "ue por lo dem:s e-iste en las sociedades. Como una gran diferencia podr;amos sealar "ue en el contrato de trabajo no entraremos jam:s la affectio societatis, ello por"ue el riesgo de la actividad laboral es siempre del empleador. Euc(as veces se confunde el contrato de sociedad con el contrato de trabajo , % tambi@n se puede utili.ar para encubrir un contrato de trabajo, lo "ue constitu%e un fraude a la le% laboral. 'or ejemplo el dueo de un ta-i se ,asocia, con un amigo para "ue se lo condu.ca.
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l (ec(o de "ue las partes califi"uen la naturale.a jur;dica del contrato o actividad no obsta a "ue el jue. determine "ue se trata de un contrato de trabajo o si concurren sus elementos por aplicacin del principio de primac;a de la realidad. !a sociedad constitu%e una persona jur;dica distinta del trabajador % %a sabemos "ue el trabajador no puede ser persona jur;dica por"ue la prestacin de servicios es personal. n la sociedad e-isten relaciones (ori.ontales de colaboracin, en cambio en la relacin laboral e-isten relaciones de subordinacin de car:cter vertical. PROBLE/A: l socio podr: ser trabajador de la sociedad/. !a mujer podr: ser trabajadora de su marido/. n el caso de los trabajadores de las sociedades la conclusin de "ue puede e-istir, es v:lida mientras menor sea la participacin del socio trabajador en la sociedad, la jurisprudencia (a concluido "ue el socio "ue posee mas de un <?T de la sociedad de personas no pude ser trabajador .. 6n relaci&n con el mandato Hna ultima e-plicacin del contrato de trabajo % la relacin laboral, es "ue ella se encontrar;a en el mandato. sta definido en el Art. 311> del CC. "Art. 0116. El mandato es un contrato en que una persona confa la #esti"n de uno o m s ne#ocios a otra, que se !ace car#o de ellos por cuenta + ries#o de la primera. La persona que confiere el encar#o se llama comitente o mandante, + la que lo acepta, apoderado, procurador, + en #eneral, mandatario" Hn punto de contacto ser;a el "ue el mandante asume el riesgo de lo "ue del mandato provenga, as; como en la relacin laboral el riesgo lo asume el empleador. Otro punto de contacto es "ue en el mandato se pueden confiar uno o m:s negocios as; como en la relacin laboral el trabajador puede tener una o m:s funciones. *in embargo se advierten diferencias. De partida el trabajador no representa al trabajador, lo "ue si ocurre en el mandato aun"ue esto Gltimo es opinable. n la practica el trabajador una podr;a actuar en nombre del empleador, lo "ue es el objetivo del mandato. l mandato puede ser gratuito, en cambio el contrato de trabajo jamas ser: gratuito. !a revocabilidad, el mandato es esencialmente revocable, lo "ue no ocurre en materia laboral, sin perjuicio de lo "ue ocurre con el desa(ucio, pero "ue se limita solo a # clases de trabajadores "ue justamente son el vinculo con el mandato )Art. 1>1 inciso 3+. n el contrato de mandato el mandatario es sustituible, salvo "ue se pro(iba la delegacin, pero en general lo es, lo "ue no se condice en la relacin laboral, donde el trabajador es insustituible % debe prestar servicios personalmente. Como conclusin, nos damos cuenta "ue (a% vinculaciones entre el contrato de trabajo % el mandato, pero tambi@n (a% grandes diferencias insalvables. Caso del Derente o Administrador s un trabajador especial % en algunas legislaciones se les e-clu%e del derec(o del trabajo. A"u; la subordinacin se atenGa muc(o, %a "ue en la pr:ctica el aparece como jefe, representa al empleador. n la le% c(ilena se utili.a con bastante frecuencia estos t@rminos para (acer referencia a directivos o superiores de la empresa. !a terminolog;a comGn es la de gerente o administrador. *in embargo son t@rminos diferentes, en el Art. A la conjuncin ,%, nos permite establecer esta conclusin. "Art. 1. 2ara los efectos previstos en este *"di#o, se presume de derec!o que representa al empleador + que en tal car cter obli#a a ste con los trabajadores, el #erente, el administrador, el capit n de barco +, en #eneral, la persona que ejerce !abitualmente funciones de direcci"n o administraci"n por cuenta o representaci"n de una persona natural o jurdica"
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PRE:6NTA: n el caso del 1<= 0 A ,puede el administrador pactar un contrato a 3 aos. *e puede inferir "ue si, aun"ue es discutible. "Art. 156. El contrato de trabajo terminar en los si#uientes casos3 1.. 7encimiento del plazo convenido en el contrato. La duraci"n del contrato de plazo fijo no podr e-ceder de un a&o. El trabajador que !ubiere prestado servicios discontinuos en virtud de m s de dos contratos a plazo, durante doce meses o m s en un perodo de quince meses, contados desde la primera contrataci"n, se presumir le#almente que !a sido contratado por una duraci"n indefinida. ,rat ndose de #erentes o personas que ten#an un ttulo profesional o tcnico otor#ado por una instituci"n de educaci"n superior del Estado o reconocida por ste, la duraci"n del contrato no podr e-ceder de dos a&os. El !ec!o de continuar el trabajador prestando servicios con conocimiento del empleador despus de e-pirado el plazo, lo transforma en contrato de duraci"n indefinida. 8#ual efecto producir la se#unda renovaci"n de un contrato de plazo fijo" *obre la base de esto se puede decir "ue en el cdigo encontramos el estatuto del gerente o administrador. 'or otro lado las e-presiones gerente o administrador tienen un sentido bastante claro en el Derec(o ComGn, dando lugar a los actos de administracin % disposicin. !os primeros son propios del administrador, % los segundos del gerente. Hna buena a%uda para entender estas dos categor;as, se encuentra en las reglas del mandato. Art. 31#3, "ue menciona cuales son las facultades de un administrador, % al mismo tiempo, la parte final el precepto nos sugiere "ue para reali.ar actos de disposicin se re"uiere de facultades especiales. Caso del trabajador % mandatario a la ve. Del e-amen del cdigo del trabajo no se aprecia alguna solucin en el caso de una e-istencia dual, esto es "ue un trabajados sea a su ve. Derente - $rabajador o Derente Eandatario. As; por ejemplo una sentencia de CA de *antiago del 3<R>R3??3, acepto la doble vinculacin de un Derente Deneral de una *A con la misma sociedad. sto recobra importancia al momento de (ablar d la indemni.acin de perjuicios, pues la accin del mandato es una de las mas completas del ordenamiento jur;dico
C $cl"si $es: Atendidas las similitudes % diferencias con los contratos de derec(o comGn "ue pudieran e-plicar la naturale.a jur;dica del contrato de trabajo, la doctrina (a elaborado algunas respuestas. *egGn Carro 6gelmo el contrato de trabajo es sui generis, dotado de sustantividad % personalidad propias. $(a%er destaca el car:cter e-tra patrimonial del contrato de trabajo. 2ector scriba seala "ue no (a% ni si"uiera "ue intentar asimilar el contrato de trabajo a las dem:s figuras del derec(o comGn. n resumen se observan dos tendencias, la primera tiende a una figura sui generis con sustancialidad % personalidad propios& la segunda seala "ue es un contrato autnomo a todas las figuras contractuales % no tiene relacin con el contrato de trabajo de derec(o comGn, ni con ninguno. !a idea de sui generis tiene lugar por"ue se le encuentran rasgos propios como el car:cter e-tra patrimonial, % por otro lado la intervencin estatal. n cuanto a lo primero se le reproc(a "ue en el derec(o comGn tambi@n e-iste ese tipo de contratos como el matrimonio % los del derec(o de familia en general. A saber: a) Se observa la debilidad de la doctrina. b) Se observa 2ue la doctrina es reacia a tratar el tema.
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2o% en d;a la doctrina conclu%e "ue el contrato de trabajo es un mundo cerrado, % ante la duda debe acudirse a los principios del Derec(o laboral % a @ste ultimo antes "ue al Derec(o comGn. Carro 6gelmo sostiene esta teor;a. *e puede sostener "ue el contrato de trabajo es autnomo )SalPer+ "ue tiene cierta sustantividad propia "ue lo diferencia de los contratos de Derec(o ComGn. 'ero esta caracter;stica no lo e-clu%e de calificarlo de contrato de car:cter privado )Eella+. 'ara mantener la co(erencia con respecto a la conclusin de "ue el derec(o del trabajo es privado pero rodeado de instituciones publicas. !uego el contrato de trabajo tendr;a un car:cter privado con dos rasgos fundamentales: a) El car?cter e*tra patrimonial de su contenido. b) La fuerte intervenci,n estatal en este v.nculo.
sta conclusin permite e-plicar entonces por"u@ la jurisprudencia nacional (a acudido sin complejos a e-traer soluciones diseadas para el contrato comGn % aplicadas a(ora al contrato de trabajo. As; por ejemplo nos encontramos con algunas instituciones mencionadas por tribunales, como por ejemplo el Art. 1<A<, 1<A>, el vicio del consentimiento del dolo, reglas de interpretacin, etc. Analicemos por ejemplo la e-cepcin de contrato no cumplido "ue pertenece al Derec(o ComGn. *i contrato a un trabajador por 1< d;as % este se tira las bolas durante este tiempo, al despedirlo igual tengo "ue pagarle lo trabajado. sto no parece justo % podr;amos recurrir a la e-cepcin de contrato no cumplido del Derec(o comGn, la e"uivalencia de las prestaciones, la bilateralidad del contrato, etc. incluso podemos aludir a la ,justa retribucin, constitucional.
CAP2T6LO 222 Carac(er;s(icas del C $(ra( de (ra*a+ 1. C $se$s"al l contrato de trabajo no re"uiere de solemnidad, solo basta el consentimiento, no necesita forma. 0o es esto as; en el contrato colectivo "ue re"uiere de la formalidad de escrituracin % "ue por lo tanto es solemne. )Art. #AA+. !a escrituracin "ue e-ige el Art. = es solo para efectos probatorios. "Art. 6. El contrato de trabajo es consensual4 deber constar por escrito en los plazos a que se refiere el inciso si#uiente, + firmarse por ambas partes en dos ejemplares, quedando uno en poder de cada contratante. El empleador que no !a#a constar por escrito el contrato dentro del plazo de quince das de incorporado el trabajador, o de cinco das si se trata de contratos por obra, trabajo o servicio determinado o de duraci"n inferior a treinta das, ser sancionado con una multa a beneficio fiscal de una a cinco unidades tributarias mensuales. :i el trabajador se ne#are a firmar, el empleador enviar el contrato a la respectiva 8nspecci"n del ,rabajo para que sta requiera la firma. :i el trabajador insistiere en su actitud ante dic!a 8nspecci"n, podr ser despedido, sin derec!o a indemnizaci"n, a menos que pruebe !aber sido contratado en condiciones distintas a las consi#nadas en el documento escrito. :i el empleador no !iciere uso del derec!o que se le confiere en el inciso anterior, dentro del respectivo plazo que se indica en el inciso se#undo, la falta de contrato escrito !ar presumir le#almente que son estipulaciones del contrato las que declare el trabajador. El empleador, en todo caso, estar obli#ado a mantener en el lu#ar de trabajo, un ejemplar del contrato, +, en su caso, uno del finiquito en que conste el trmino de la relaci"n laboral, firmado por las partes" !a obligacin de escriturar se impone al empleador % dentro de ciertos pla.os, si no cumple se aplica la sancin establecida en el Art. =. A"u; el derec(o del trabajo muestra su car:cter sancionatorio por
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ser de orden pGblico. l empleador debe re"uerir la firma del trabajador dentro del pla.o del Art. =, el cual es de d;as corridos % completos. l empleador para re"uerir la firma del trabajador debe (acerlo dentro del pla.o, sino este caduca. n la pr:ctica si el trabajador se niega a firmar, debe re"uerir la firma del trabajador a la Direccin del trabajo, % ser: este rgano administrativo el encargado de re"uerir al trabajador. *i no se ejerce el derec(o (a% dos sanciones, una sancin pecuniaria, % por otro lado ser:n estipulaciones del contrato las "ue diga el trabajador. *i el trabajador se niega a firmar sin causa justificada, el empleador lo puede despedir, salvo "ue el pruebe (aber sido contratado bajo condiciones distintas. *egGn Eella esta prueba es casi imposible % contradice el esp;ritu protector del Derec(o del trabajo. 2a% "ue recordar "ue respecto a la presuncin de "ue ser:n estipulaciones las "ue diga el trabajador, la jurisprudencia lo (a limitado conforme a las reglas de la e-periencia % a la ra.onabilidad. n este caso Eella agregar;a tambi@n el principio de la justa retribucin. .. N mi$ad st: definido % desarrollado en la le% latamente. !a le% se (a encargado de su nacimiento, vida % muerte. !a consecuencia de "ue sea nominado es "ue establece un marco r;gido, una forma preestablecida, dejando solo la formulacin de las prestaciones % algunas circunstancias a la voluntad de las partes. 0. De (rac( s"cesi) !os contratos de ejecucin diferida a tractos son a"uellos "ue se ejecutan en porciones, con la particularidad "ue se van renovando % e-tinguiendo en el tiempo. Eella cuestiona esto, por ejemplo, si a un trabajador se le contrata por A meses % se le paga todo al tiro. l problema es si la prestacin de servicios es de ejecucin continuada o de tracto sucesivo, si es de las primeras se podr;a reclamar del incumplimiento en cual"uier momento de la ejecucin, % si es de tracto sucesivo, no podr;a reclamar del un incumplimiento del mes pasado. 'ero aun cuando la naturale.a del contrato sea de tracto sucesivo, tenemos "ue las obligaciones son variadas, % (a% algunas de ejecucin instant:nea por ejemplo un contrato a pla.o fijo en "ue la remuneracin se paga toda de una ve. con antelacin a un mes desde "ue entra en vigencia el contrato. $ambi@n (a% obligaciones de ejecucin diferida continuada, como la obligacin de lealtad del trabajador al empleador del Art. 1>? 0J1. 6ncluso @sta obligacin debe o puede e-igirse fuera del (orario de trabajo, fuera de la empresa. Otro ejemplo de este tipo de obligacin es el deber del empleador de seguridad. )Art. 1BA+ jemplo de obligacin a tractos es la remuneracin, pues no puede e-ceder de un mes. )Art. AA inciso 3+ !a prestacin de servicios tambi@n es a tractos. $ambi@n son de tracto el feriado % la gratificacin. n conclusin el contrato de trabajo seria a tractos, pues el contrato es lo "ue sus obligaciones son. Aun"ue esto es mu% cuestionable por las ra.ones vistas. *e (a sostenido "ue los argumentos "ue (abilitan la terminacin del contrato de trabajo deben ser invocados mas o menos coet:neas a la infraccin. sea "ue la decisin de terminar sea invocada por el empleador o el trabajador. n nuestro pa;s se (a dic(o "ue cuando una conducta se tolera, esa conducta (a sido perdonada. ste es un gran ejemplo para el contrato de trabajo como obligacin a tracto, pues se e-tinguen las causales anteriores, perdn de la causal de despido. 3. Es "$ c $(ra( O$er s 'or"ue las obligaciones "ue asume uno % otro contratante implican un gravamen o sacrificio patrimonial % un empobrecimiento del otro. llo es claro en las obligaciones de remunerar, % un poco confuso en la obligacin de trabajar. l contrato de trabajo nunca podr: ser gratuito.
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8. Es "$ c $(ra( *ila(eral sto %a "ue se generan obligaciones reciprocas entre empleador % trabajador, como la obligacin de lealtad, el de diligencia, el de seguridad. l incumplimiento de una parte puede llegar a servir de causal de terminacin del contrato. n relacin con esto ultimo, el derec(o laboral se encarga de regular mejor la entidad de las causales de terminacin, pues el incumplimiento debe ser de una gravedad m;nima para producir el incumplimiento, cuestin "ue no esta .anjada en el derec(o comGn. Aun"ue las infracciones menores pueden tener sanciones especiales contempladas en los reglamentos internos. =. Es "$ c $(ra( c $m"(a(i) s un rasgo "ue da cuenta de "ue las obligaciones deben ser e"uilibradas para ambas partes. Como no es posible la identidad absoluta, a la le% le basta "ue las partes las estimen e"uivalentes. !a conmutatividad puede tener un aspecto objetivo % "ue significa un ejercicio desvalori.acin de la prestacin atendiendo a condiciones e-ternas del sujeto. 'ero tambi@n la conmutatividad se puede determinar desde un punto de vista subjetivo, es decir, "ue la pretendida e"uivalencia sea fijada por las partes. n el derec(o del trabajo casi no es posible admitir una conmutatividad subjetiva, toda ve. "ue (a% ciertos par:metros e-ternos fijados por el legislador "ue las partes no pueden alterar % "ue dan cuenta de esta e"uivalencia, como por ejemplo el ingreso m;nimo mensual. !a conmutatividad laboral es de alcance amplio. l legislador tanto en la le% como en la constitucin establece reglas orientadoras. sta teor;a tiene reparos, pero se puede descartar la conmutatividad subjetiva en los trabajadores de menor calificacin. Desde el punto de vista laboral la conmutatividad es mu% amplia, % tanto la le% como la Constitucin dan criterios orientadores como la justa retribucin, el ingreso m;nimo mensual, la distribucin de la jornada, las (oras e-traordinarias. n conclusin se puede decir "ue el contrato es preponderantemente conmutativo, % se descarta la conmutatividad subjetiva, especialmente en los trabajadores de menor instruccin. ?. Es "$ c $(ra( &ri$ci&al 0o depende ni accede a otro. l contrato colectivo de trabajo e-iste en conjunto con un contrato individual previo, pero es independiente, es decir, el contrato colectivo supone la e-istencia de un contrato individual "ue abre la puerta a la aplicacin del Derec(o del $rabajo. @. Es "$ c $(ra( 2$("i( Pers $ae *e admite "ue la persona del empleador pueda cambiar, pero ello no sucede con el trabajador. *on las condiciones personales del trabajador las "ue tiene en cuenta el empleador al momento de contratar, adem:s se dice "ue la prestacin de servicios es personal. ste car:cter es Gtil para justificar obligaciones con un potente contenido e-tra patrimonial, el contrato de trabajo es un t;pico contrato "ue contiene obligaciones e-tra patrimoniales, por ejemplo la obligacin de proteccin % seguridad del empleador, % como contrapartida la de lealtad % fidelidad del trabajador respecto del empleador. sta caracter;stica (a permitido sustentar el denominado contenido @tico jur;dico del contrato de trabajo. )Silliam $(a%er+ !a aparicin de los llamados derec(os fundamentales laborales concreti.ados en la modificacin del Art. < del Cdigo. sto (a dado cuenta del car:cter personal;simo de este v;nculo.
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CAP2T6LO 2A Eleme$( s del C $(ra( de Tra*a+ A. Los 5u'etos 0. 6l Contenido obli%acional C. 6lemento con)i%urante del contrato A. L s S"+e( s st:n definidos en el Art. # del Cdigo del $rabajo. "Art. $. 2ara todos los efectos le#ales se entiende por3 a' empleador3 la persona natural o jurdica que utiliza los servicios intelectuales o materiales de una o m s personas en virtud de un contrato de trabajo, b' trabajador3 toda persona natural que preste servicios personales intelectuales o materiales, bajo dependencia o subordinaci"n, + en virtud de un contrato de trabajo, + c' trabajador independiente3 aquel que en el ejercicio de la actividad de que se trate no depende de empleador al#uno ni tiene trabajadores bajo su dependencia" B. C $(e$id *li'aci $al de l s c $(ra( s de (ra*a+ .
$radicionalmente se (a entendido "ue (a% solo dos obligaciones, la prestacin de servicios del trabajador, % la de remunerar del empleador, ello debido al concepto de contrato de trabajo "ue nos da el cdigo % a la estructura con "ue el mismo lo trata. Actualmente esto no es tan as;, (a% variadas otras obligaciones "ue se agrupan en el contenido @tico jur;dico del contrato de trabajo. incluso (a% otras obligaciones claramente jur;dicas, como la de seguridad del empleador para con el trabajador, e incluso otras del trabajador (acia el trabajador cu%o incumplimiento incluso podr;a llegar a ser causal de despido. 1. La &res(aciC$ de ser)ici s sta prestacin de servicios personales es una de las obligaciones fundamentales del trabajador, % naturalmente forma parte tambi@n del contenido obligatorio de todo contrato de trabajo, e incluso formalmente debe incluirse en el contrato la forma como se ejecutara esta prestacin. As; por ejemplo el Art. 1? 0 < "ue seala cual es el contenido m;nimo del contrato de trabajo dice ,duracin % distribucin de la jornada de trabajo,. l legislador (a intervenido fuertemente esta obligacin, la (a regulado con e-tremo detalle, lo "ue (a (ec(o sostener a una parte de la doctrina "ue esta obligacin es en e-tremo r;gida en el sistema nacional. !as reglas sobre la prestacin de servicios en nuestro pa;s pr:cticamente sustitu%en todas la voluntad de los contratantes. $anto es as; "ue no solo se encargo de regular el trabajo % su ejecucin, sino "ue tambi@n regulo la otra cara, el descanso, el lado pasivo, (aciendo un ejercicio de como debe vivir el trabajador, relacionado con el ciclo antropolgico (umano. stos criterios se ven alterados por los sistemas de trabajo moderno, % el mismo cdigo acoge los sistemas de trabajo por turno en las empresas de produccin continua. !a duracin de la jornada de trabajo tiene una amplia tradicin (istrica, (asta 1=1= no (ab;a limite, pero luego de Cersalles se establece como gran principio las B (oras diarias de trabajo. !os pro%ectos de le% Gltimamente van en la direccin de la fle-ibilidad (oraria. !a relacin laboral (o% aun esta salpicada de conflictos ideolgicos entre empleador % trabajador, lo cual impide ma%or fle-ibilidad en este punto, o a lo menos lo (a ido acogiendo con gran lentitud.
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Aun as; esta es una de las partes mas amigables a los cambios legislativos, en contra partida es muc(o mas dif;cil legislar sobre la terminacin del contrato, por ejemplo. !a 5ornada de $rabajo - Clasificaciones: %. 1ornada le0al, convencional o e*traordinaria 5ornada Le'al es la "ue tiene su fuente e-clusivamente en la le%. 'or ejemplo la jornada de AB (rs. semanales. 5ornada C $)e$ci $al a"uella pactada por las partes pero siendo siempre inferior a la legal. 5ornada E-(ra rdi$aria es a"uella "ue e-cede del m:-imo legal o de la pactada contractualmente. Art. #?. !a gracia de la jornada e-traordinaria es "ue resulta remunerada adicionalmente a la legal o contractual. "Art. $<. :e entiende por jornada e-traordinaria la que e-cede del m -imo le#al o de la pactada contractualmente, si fuese menor" 5. 1ornada total 3 1ornada parcial Al derec(o de trabajo le interesa la jornada total o completa, pero es posible admitir "ue el trabajo puede ser a tiempo parcial. sto Gltimo da lugar a lo "ue se denomina ,contratacin at;pica,. l ao 3??1 se introdujeron los Art. A? bis % A? bis d, sobre la jornada parcial. De a"u; se genera esta categor;a de contrato a tiempo parcial, pues son variadas las normas "ue se modificaron por esta reforma legislativa, creando una verdadera institucin contractual. A"u; se introducen elementos de fle-ibilidad para el empresario % tambi@n incluso para el trabajador. !a jornada parcial no es una novedad en la jornada parcial c(ilena, por"ue el Art. AA en su inciso # %a lo inclu;a, pero era mu% escueto para concluir una nueva forma de contratacin. Con la aparicin del Art. A? bis, se produce el paso desde una jornada parcial general a una forma at;pica de contratacin. PROBLE/A: A un trabajador se le dice "ue se le contrata por 33 (rs. O*e le aplica las reglas generales del contrato de trabajo del Art. AA, o la jornada parcial del Art. A?/ Debemos acudir a ciertos elementos diferenciadores como la modificacin de la jornada o el c:lculo indemni.atorio. sto nos (ace concluir "ue en C(ile e-isten 3 tipos de jornada parcial, la jornada parcial general % el contrato at;pico de trabajo. $odo esto a partir de la modificacin legislativa del ao 3??1. #. 1ornada !ctiva 3 Pasiva )Art. 311+ s la prestacin efectiva de los servicios % "ue significa el cumplimiento de la obligacin por el trabajador. !a forma como se puede apreciar el cumplimiento es relativa segGn la actividad de "ue se trate. Hno de los puntos debatibles son los m@todos de control. 'or ejemplo las c:maras de vigilancia de un banco pueden ser justificables pues se manejan valores, pero en otras actividades este mismo m@todo puede ser atentatorio contra la dignidad del trabajador. )Art. <+ l incumplimiento de trabajar puede llevar incluso al empleador a efectuar el ,despido disciplinario, regulado en las causales #, A % 4 del Art. 1>?. s mas, en la apreciacin de la jornada activa tiene gran importancia el principio del rendimiento. !uego el trabajador debe desplegar una labor real % efica. al cumplimiento de las metas "ue el empleador disea para la buena marc(a del negocio o empresa.
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Durante la jornada de trabajo pueden ocurrir interrupciones "ue no son imputables al trabajador, % esas interrupciones deben ser remuneradas. sas interrupciones constitu%en la jornada pasiva. !a ausencia de culpa en la interrupcin de la prestacin de los servicios, justifica la falta de productividad del trabajador. 2a% una .ona de incumplimiento en la prestacin de los servicios "ue a veces es tolerada por el empleador % por ende puede constituir una cl:usula t:cita del contrato de trabajo, conforme al Art. 1<A> del CC % el principio de primac;a de la realidad. sta no es jornada pasiva, incluso podr;a estimarse como jornada convencional. sto (a dado lugar a numerosos pleitos cuando el empleador a reaccionado contra esta practica mediante el despido disciplinario. !a jornada pasiva se (a ido limitando en el tiempo, pues la reforma del Art. 1? 0 #, obliga al empleador a determinar los servicios a prestar por el trabajador, pero con la reforma se pueden pactar labores complementarias o alternativas. As; entonces las posibilidades de jornada pasiva se (an disminuido pues ante la imposibilidad de alguna el empleador puede disponer la reali.acin de otra. 0aturalmente se mantiene el resguardo del art.<, en cuanto jamas se podr:n afectar los derec(os fundamentales del trabajador. K por otro lado por"ue el Art. 1? 0 # mantiene su redaccin inicial: ,determinacin de la naturale.a,, % ello implica "ue la terminacin de las funciones complementarias % alternativas no pueden contrariar esta naturale.a. %. 5. 6. '. La J r$ada Le'al 1ornada ordinaria o le0al propiamente tal. (t.pica) 1ornada Especial 1ornada @a3or Aasos Especiales
1. J r$ada Ordi$aria a+ Duraci,n= l Art. 33 dice "ue son A< (rs semanales, sin embargo en la actualidad son solo AB (rs. b+ Distribuci,n= *e distribu%e en < o > d;as a la semana. n C(ile claramente se (a optado por los < d;as, el *:bado (a ido desapareciendo. c+ Limite= 0o se puede sobrepasar el limite de 1? (rs diarias. d+ Descanso= A lo menos 1R3 (rs para la colacin. !a jornada se divide en 3 partes. .. J r$ada Es&ecial: *e respeta el m:-imo de las AB 2rs semanales, pero la distribucin no es semanal. 'or ejemplo el Art. 3< % el caso del Art. #=. ste es un instrumento fle-ibili.ador "ue se otorga al empleador, % claramente las labores "ue all; se mencionan no se podr;an satisfacer con la jornada ordinaria. !uego si se e-cediera la jornada mensual, en el caso del Art. 3< o bisemanal del Art. 3=, (abr: lugar a (rs. e-traordinarias, pero cumpliendo los re"uisitos. Euc(as veces se suscita conflicto para determinar si (a% o no jornada e-traordinaria. 0ormalmente los empleadores solicitan el pronunciamiento a la Direccin del $rabajo, lo cual es una actividad jurisdiccional. 6nvariablemente este organismo (a dic(o "ue no le cabe pronunciarse sobre esto, por
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carecer de competencia. 6ndependiente de si el rgano fiscali.ador estima "ue se est:n agrediendo alguno de estos preceptos. "Art. 05. La jornada ordinaria de trabajo del personal de c!oferes + au-iliares de la locomoci"n colectiva interurbana, de servicios interurbanos de transporte de pasajeros, de c!oferes de ve!culos de car#a terrestre interurbana + del que se desempe&a a bordo de ferrocarriles, ser de 160 !oras mensuales. En el caso de los c!oferes + au-iliares de la locomoci"n colectiva interurbana, de los servicios interurbanos de pasajeros + c!oferes de ve!culos de car#a terrestre interurbana, el tiempo de los descansos a bordo o en tierra + de las esperas que les corresponda cumplir entre turnos laborales sin realizar labor, no ser imputable a la jornada + su retribuci"n o compensaci"n se ajustar al acuerdo de las partes. ,odos los trabajadores aludidos en el inciso precedente deber n tener un descanso mnimo ininterrumpido de oc!o !oras dentro de cada veinticuatro !oras. *uando los c!oferes + au-iliares de la locomoci"n colectiva interurbana + el personal que se desempe&a a bordo de ferrocarriles arriben a un terminal, despus de cumplir en la ruta o en la va, respectivamente, una jornada de oc!o o m s !oras, deber n tener un descanso mnimo en tierra de oc!o !oras. En nin#%n caso el c!ofer de la locomoci"n colectiva interurbana o el de ve!culos de car#a terrestre interurbana podr manejar m s de cinco !oras continuas, despus de las cuales deber tener un descanso cu+a duraci"n mnima ser de dos !oras. El bus deber contar con una litera adecuada para el descanso, siempre que ste se realice total o parcialmente a bordo de aqul" "Art. $6. En los casos en que la prestaci"n de servicios deba efectuarse en lu#ares apartados de centros urbanos, las partes podr n pactar jornadas ordinarias de trabajo de !asta dos semanas ininterrumpidas, al trmino de las cuales deber n otor#arse los das de descanso compensatorios de los das domin#o o festivos que !a+an tenido lu#ar en dic!o perodo bisemanal, aumentados en uno" 0. J r$ada Le'al /ay r a) El caso del !rt. 56= :raba adores 2ue se desempeBan a bordo de naves pes2ueras. "Art. 0$. :in perjuicio de lo se&alado en el artculo anterior, los trabajadores que se desempe&en a bordo de naves pesqueras tendr n derec!o a uno o varios descansos, los cuales, en conjunto, no podr n ser inferiores a diez !oras dentro de cada veinticuatro !oras. *uando las necesidades de las faenas lo permitan, los descansos deber n cumplirse preferentemente en tierra. En caso de que se cumplan total o parcialmente a bordo de la nave, sta deber contar con las acomodaciones necesarias para ello. *uando la nave#aci"n se prolon#are por m s de quince das, los trabajadores tendr n derec!o a un descanso mnimo de oc!o !oras continuas dentro de cada da calendario, o no inferior a diez !oras dentro del mismo perodo, dividido en no m s de dos tiempos de descanso. En los casos en que la nave perdida por naufra#io u otra causa est ase#urada, se pa#ar n con el se#uro, de preferencia a toda otra deuda, las sumas que se deban a la tripulaci"n por remuneraciones, desa!ucios e indemnizaciones. En el caso de desa!ucio e indemnizaciones, la preferencia se limitar al monto establecido en el inciso cuarto del artculo 61. A los tripulantes que despus del naufra#io !ubieren trabajado para reco#er los restos de la nave o lo posible de la car#a, se les pa#ar , adem s, una #ratificaci"n proporcionada a los esfuerzos !ec!os + a los ries#os arrostrados para conse#uir el salvamento" -iste una anomal;a en el tratamiento de estos trabajadores, pues el Art. 33 inciso #, dispone "ue ellos est:n e-cluidos de la limitacin del las AB (rs del Art. 33. K sin embargo el Art. 3# reglamenta minuciosamente una jornada superior a las AB (rs, originando variados conflictos interpretativos.
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"Art. 00 inciso $93 ,ambin quedar n e-cluidos de la limitaci"n de jornada de trabajo los trabajadores que se desempe&en a bordo de naves pesqueras" Atendido lo prolongada de la jornada de este tipo de trabajador )13 2rs.+ 0o admite la inclusin de (oras e-traordinarias. *i efectivamente se sigue trabajando debe pagarse esas (oras e-traordinarias pero adem:s es procedente la multa. *i el objeto del trabajador fuera el del Art. 33 no (abr;a problemas en pactar (oras e-traordinarias. n caso de dudas % en ausencia de pacto es casi inevitable la aplicacin del Art. 3#. b) El caso del !rt. 5< "Art. 0)3 ,ampoco se aplicar n sus disposiciones al personal que trabaje en !oteles, restaurantes o clubes .e-ceptuando el personal administrativo + el de lavandera, lencera o cocina. en empresas de tel#rafos, telfono, tele-, luz, a#ua, teatro + de otras actividades an lo#as, cuando, en todos estos casos, el movimiento diario sea notoriamente escaso, + los trabajadores deban mantenerse constantemente a disposici"n del p%blico. *on todo, los trabajadores a que se refiere este artculo no podr n permanecer m s de doce !oras diarias en el lu#ar de trabajo + tendr n, dentro de esta jornada, un descanso no inferior a una !ora, imputable a dic!a jornada. En caso de duda, + a petici"n del interesado, el @irector del ,rabajo resolver si una determinada labor o actividad se encuentra en al#una de las situaciones descritas en este artculo. @e su resoluci"n podr recurrirse ante el juez competente dentro de quinto da de notificada, quien resolver en %nica instancia, sin forma de juicio, o+endo a las partes" n este precepto (a% una facultad jurisdiccional entregada a la direccin del trabajo. c) El caso del !rt. %'& 3 %"C "Art. 116. La jornada de los trabajadores de casa particular que no vivan en la casa del empleador, no podr e-ceder en nin#%n caso de 10 !oras diarias + tendr n, dentro de esta jornada, un descanso no inferior a una !ora imputable a ella. *uando vivan en la casa del empleador no estar n sujetos a !orario, sino que ste ser determinado por la naturaleza de su labor, debiendo tener normalmente un descanso absoluto mnimo de 10 !oras diarias. Entre el trmino de la jornada diaria + el inicio de la si#uiente, el descanso ser ininterrumpido +, normalmente, de un mnimo de 6 !oras. El e-ceso podr fraccionarse durante la jornada + en l se entender incluido el lapso destinado a las comidas del trabajador" "Art. 15<. El descanso semanal de los trabajadores de casa particular que no vivan en la casa del empleador, se re#ir por las normas #enerales del p rrafo 1, *aptulo 87, ,tulo 8, de este Libro. Los trabajadores que vivan en la casa del empleador tendr n derec!o a un da completo de descanso a la semana, el cual podr ser fraccionado en dos medios, a petici"n del trabajador. Los das de descanso facultan a los trabajadores a no reiniciar sus labores !asta el comienzo de la jornada diaria si#uiente" ste es el caso del empleado de casa particular "ue constitu%e un tipo de contratacin especial. l Art. 1A= trata el caso de la jornada activa % el Art. 1<? de la jornada pasiva. n el caso de la empleada ,puertas adentro,, la jornada se divide en 13 (rs de trabajo % 13 de descanso "ue se dividen en = para dormir % # intermedias en la jornada activa de ,libre disposicin,. $ienen derec(o a un descanso semanal de un d;a, pero la le% no especifica cual. 'ara las empleadas puertas afuera la le% dispone una jornada de trabajo de 13 (rs normada por las reglas generales. 3. Cas s es&eciales
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a) Los traba adores e*cluidos de la limitaci,n de ornada. (!rt. 55 inciso 5D, 6D 3 'D) "Art. 00 inciso 093 Auedar n e-cluidos de la limitaci"n de jornada de trabajo los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores4 los #erentes, administradores, apoderados con facultades de administraci"n + todos aquellos que trabajen sin fiscalizaci"n superior inmediata4 los contratados de acuerdo con este *"di#o para prestar servicios en su propio !o#ar o en un lu#ar libremente ele#ido por ellos4 los a#entes comisionistas + de se#uros, vendedores viajantes, cobradores + dem s similares que no ejerzan sus funciones en el local del establecimiento. ,ambin quedar n e-cluidos de la limitaci"n de jornada de trabajo los trabajadores que se desempe&en a bordo de naves pesqueras Asimismo quedan e-cluidos de la limitaci"n de jornada, los trabajadores contratados para que presten sus servicios preferentemente fuera del lu#ar o sitio de funcionamiento de la empresa, mediante la utilizaci"n de medios inform ticos o de telecomunicaciones" n el caso del Art. 33, inciso segundo, segunda parte parece (aber una indicacin del legislador, dici@ndole al jue. "ue no se tiente a dejarlos afuera del contrato de trabajo, sealando "ue lo Gnico "ue los diferencia con el resto es la jornada de trabajo, esto por"ue dice ,contratados de acuerdo con este cdigo,. sta es la parte gen@rica % (a% una parte especial en el inciso final del Art. 33 cuando (abla del teletrabajo, el "ue se estimaba jurisprudencialmente "ue "uedaba fuera de la relacin laboral, % el legislador voluntariamente los inclu%. n el caso de los trabajadores del Art. 33 inciso 3 tercera parte , "a0entes comisionistas..." ste trabajador (a merecido el inter@s del cdigo en variadas disposiciones, lo "ue nos permitir;a confeccionar un estatuto especial para ellos. De partida est:n e-cluidos de la limitacin de la jornada por el Art. 33, % el Art. 1? inciso final, precisa "ue se entiende por lugar de trabajo de un vendedor viajante "toda la 7ona 0eo0raf.a 2ue comprenda la actividad de la empresa". 0orma "ue tendr: especial relevancia conforme al Art. 13, en virtud de lo cual concluimos "ue el empleador puede disponer del trabajo del funcionario en cual"uier lugar dentro de la .ona geogr:fica correspondiente, e incluso cambiar su .ona geogr:fica siempre "ue "uede dentro de esa misma comuna. Otra norma aplicable a este trabajador es el Art. A3 letra c+ en cuanto a la remuneracin por comisin. sto tendr: especial relevancia para determinar la remuneracin para efectos del feriado del Art. 41 inciso 3, o para el calculo de la indemni.acin por aos de servicio del Art. 143 inciso 3. Con la confeccin de este estatuto nos encontramos con una categor;a especial del trabajador, "ue va a cobrar importancia al momento de dar t@rmino a la relacin laboral. b) Los traba adores 2ue prestan servicios a distintos empleadores A"u; est: en juego los derec(os fundamentales, en cu%a virtud se deben evitar las jornadas largas % e-tenuantes, pero no (a% una sancin de car:cter laboral al respecto. 'or ejemplo el caso de los profesores de la universidad contratados a jornada completa % "ue a su ve. trabajan en otra universidad& si fuese a jornada parcial aparentemente no (abr;a problema. n todo caso la e-clusividad (a% "ue pactarla. ) Art. 1>? 0J 3 + c) Los +erentes, !dministradores o apoderados con facultades de administraci,n. "Art. 00 inciso 093 Auedar n e-cluidos de la limitaci"n de jornada de trabajo los trabajadores que presten servicios a distintos empleadores4 los #erentes, administradores, apoderados con facultades de administraci"n" d) !2uellos traba adores sin fiscali7aci,n superior inmediata 'or ejemplo los carteros, los rondines, los guardias, los ma%ordomos. !a idea es "ue en estos casos no (a% posibilidad de ejercer control, sino "ue se contrata por el resultado.
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UU )Cl:usula t:cita, a"uella prestacin "ue se otorga con la frecuencia necesaria para estimar "ue no es ajena al contrato, % no tan frecuente como para estimar "ue es parte de @l+ e+ Caso de los Art. 3A % 3= "Art. 01. El empleador podr e-tender la jornada ordinaria de los dependientes del comercio !asta en dos !oras diarias en los perodos inmediatamente anteriores a navidad, fiestas patrias u otras festividades. En este caso las !oras que e-cedan el m -imo se&alado en el inciso primero del artculo 00, o la jornada convenida, si fuere menor se pa#ar n como e-traordinarias. *uando el empleador ejerciere la facultad prevista en el inciso anterior no proceder pactar !oras e-traordinarias" "Art. 06. 2odr e-cederse la jornada ordinaria, pero en la medida indispensable para evitar perjuicios en la marc!a normal del establecimiento o faena, cuando sobreven#an fuerza ma+or o caso fortuito, o cuando deban impedirse accidentes o efectuarse arre#los o reparaciones imposter#ables en las maquinarias o instalaciones. Las !oras trabajadas en e-ceso se pa#ar n como e-traordinarias" !a doctrina trata estos casos como jornada legal ma%or, pero Eella piensa "ue no lo es, pues la jornada ma%or esta confeccionada justamente para no pagar (oras e-traordinarias % a"u; e-presamente la le% dice "ue se pagaran como tales. Ambos Art. se refieren a la e-tensin de la 5ornada e-traordinaria, limitada en el Art. 3A, % sin l;mite en el Art. 3=. 2oras -traordinarias )Art. #? al ##+ a) Concepto Del concepto del Art. #? se desprende tanto el concepto del 5ornada Ordinaria como e-traordinaria. l concepto esta definido en la le%. "Art. $<. :e entiende por jornada e-traordinaria la que e-cede del m -imo le#al o de la pactada contractualmente, si fuese menor" b) $e%las de las 8oras e*traordinarias. 1. *on de procedencia restringida, %a "ue no se pueden pactar en a"uellas actividades afecten la salud del trabajador. sta disposicin est: en relacin con la disposicin del Art. 1= n 3. 3. *olo proceden de manera temporal, eso es modificacin (ec(a por la le% 1=.4<=, % ellas se pueden pactar para atender necesidades o situaciones temporales. l pacto no puede ser superior a # meses % debe constar por escrito. !a idea al aumentar los re"uisitos es desincentivar el trabajo a sobre tiempo. #. Deben ser pactadas por escrito, la sancin es la gen@rica. De no e-istir el pacto se deben pagar igual las (oras e-traordinarias. sta es una .ona de gran incumplimiento en la legislacin laboral, % por ello el legislador (a intervenido en la proteccin del trabajador. A. l nGmero de (oras e-traordinarias es un m:-imo de 3, con el fin de evitar la prolongacin de la jornada diaria, % restringir la convencin de (oras e-traordinarias para fomentar la contratacin de nuevos trabajadores. *i efectivamente se trabajan m:s, igualmente deben remunerarse pero subsiste la infraccin a la le% laboral.
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<. 6ntervencin del rgano fiscali.ador. n la determinacin de la naturale.a de las funciones, se le otorgan facultades jurisdiccionales "ue incluso pueden llegar a considerarse como un tribunal de primera instancia para este caso. n el caso del Art. ## inciso 3J se le otorga a la 6nspeccin del $rabajo facultades normativas, %a "ue su resolucin debe ser fundada. >. l control. !a le% seala dos medios de control % otorga a la inspeccin la determinacin antes mencionada. 6ndirectamente actGa como medio de control el pacto escrito a "ue obliga la le%.
4. !a remuneracin es con un recargo de un <?T respecto al sueldo. 0o de la remuneracin, sino del sueldo definido en el Art. AA. ,>$I5P$>!63CIA Administrativa: - Cas del desay"$ 0o constitu%e jornada activa pues el trabajador no est: a disposicin del empleador, si as; lo fuera pudiese llegar a ser pare de la jornada activa. - Cas del cam*i de )es("ari 'uede integrar la jornada activa siempre % cuando sea convenido por las partes %a sea e-presa o t:citamente. Otro fallos dice "ue podr: ser parte cuando sea necesario para la labor o cuando as; lo diga el reglamento interno. PROBLE/A: Hn dictamen 3.=>B de 1==> seala ,la fuer.a ma%or o caso fortuito "ue impide la prestacin de los servicios e-onera al empleador de las obligaciones de proporcionar trabajo % de remunerarlo en la forma convenida,. nsa%e Hd. una respuesta en "ue el dictamen aplica e-actamente el sentido del inciso 3 del Art. 31 Se considerar tambin jornada de trabajo el tiempo en !e el trabajador se enc!entra a disposici"n del empleador sin reali#ar labor$ por ca!sas !e no le sean imp!tables% !a palabra clave es la ,disposici,n" pues si esta no e-iste, %a no llegamos a la imputabilidad. ,urisprudencia ,udicial - 'ara "ue proceda el pago de (oras e-traordinarias es necesario "ue el trabajador este sometido a la jornada e-traordinaria de trabajo - !a Direccin del trabajo (a resuelto cuando estamos en presencia e un trabajador "ue labora sin fiscali.acin inmediata. 'one como re"uisitos los siguientes: critica o enjuiciamiento de la labor desarrollada& "ue esta supervisin sea efectuada por personas de ma%or rango dentro de la empresa& % "ue la misma sea ejercida en forma continua o cercana )pro-imidad funcional+ - Caso de los trabajadores de comercio. 'ara el per;odo ,pr-imo, del Art. 3A debe entenderse los 4 d;as anteriores a este. K por festividades debe entenderse todo d;a feriado "ue seale el calendario, menos los de una eleccin presidencial. - !a negativa a trabajar (oras e-traordinarias, no significa la causal de despido por negativa de trabajo o incumplimiento grave, pues las (oras e-traordinarias deben pactarse por escrito. !os Descansos A. Descanso diario B. Descanso *emanal C. Descanso anual o feriado anual
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A.
l descanso diario )Art. #A+
BArt. $1. La jornada de trabajo se dividir en dos partes, dej ndose entre ellas, a lo menos, el tiempo de media !ora para la colaci"n. Este perodo intermedio no se considerar trabajado para computar la duraci"n de la jornada diaria. :e e-cept%an de lo dispuesto en el inciso anterior los trabajos de proceso continuo. En caso de duda de si una determinada labor est o no sujeta a esta e-cepci"n, decidir la @irecci"n del ,rabajo mediante resoluci"n de la cual podr reclamarse ante el Cuz#ado de Letras del ,rabajo en los trminos previstos en el artculo $1D *e divide en dos partes pero la le% no dice cuanto. !a regla general es "ue el descanso no se impute a la jornada. !a e-cepcin a lo anterior es el caso de las empleadas de casa particular. )Art. 1A=+ PROBLE/A: Iue ocurre cuando se e-tiende m:s all: de media (ora& de cargo de "ui@n es/ *egGn el profesor, el e-tender el descanso diario es de cargo del empleador e influir: la e-tensin del descanso. *i ella es m;nima ser;a m:s aceptable "ue pudiera constituir un beneficio. 'ero si se prolonga un poco m:s ese e-ceso obliga al empleador a tomarlo de su cargo, pus comisionar: con otras reglas "ue resguardan la permanencia del trabajador en la empresa. *e podr;a decir tambi@n "ue al otorgar el descanso afectar;a en la procedencia de las (oras e-traordinarias. l te-to dice ,a lo menos,, luego si se e-tendiera la jornada como consecuencia de alargar el descanso, las (oras deber:n pagarse como e-traordinarias. -isten casos en "ue no es posible otorgar descanso entre jornadas, como por ejemplo en las labores de proceso continuo. Como no est: definido, la facultad de decidir esta calidad de proceso continuo corresponde a la Direccin del $rabajo. B. l descanso semanal. )Art. #<+
&rt' 35' (os d)as domin*o + a !llos !e la le+ declare ,esti-os sern de descanso$ sal-o respecto de las acti-idades a!tori#adas por le+ para trabajar en esos d)as' :e declara @a /acional del ,rabajo el 1 de ma+o de cada a&o. Este da ser feriadoD st: relacionado con el d;a Domingo o festivo. 'or convenio de la O6$ "ue seala "ue en lo posible el descanso deber: coincidir con los d;as festivos segGn la tradicin o costumbre de cada pa;s. - Feglas: 1. l Domingo % festivos son d;as de descanso en C(ile, pero no (a% problema en establecer otra solucin. 3. l descanso no se puede compensar en dinero, pues la finalidad es clara, reponer fuer.as % compartir con la familia. #. n cuanto a su comien.o, si ocurre la e-cepcin del Art. #> el sistema no "ueda derogado, pues el descanso se sigue debiendo % no es compensable en dinero. 'or ,d;a,, se entiende lo "ue el Cdigo Civil entiende por @l. A. !a regla del Art. #4 permite agredir el descanso en el caso de fuer.a ma%or. 'ero en regla general no se puede. n este caso no importa si estas (oras laboradas no sobrepasan las jornadas legales. -cepciones a este descanso. )Art. #4 % #B+
BArt. $). Las empresas o faenas no e-ceptuadas del descanso dominical no podr n distribuir la jornada ordinaria de trabajo en forma que inclu+a el da domin#o o festivo, salvo en caso de fuerza ma+or. :i la @irecci"n del ,rabajo estableciere fundadamente que no !ubo fuerza ma+or, el empleador deber pa#ar las !oras como e-traordinarias + se le aplicar una multa con arre#lo a lo previsto en el artculo 1))D
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BArt. $(. E-cept%anse de lo ordenado en los artculos anteriores los trabajadores que se desempe&en3 1.. en las faenas destinadas a reparar deterioros causados por fuerza ma+or o caso fortuito, siempre que la reparaci"n sea imposter#able4 2'- en las e.plotaciones$ labores o ser-icios !e e.ijan contin!idad por la nat!rale#a de s!s procesos$ por ra#ones de carcter tcnico$ por las necesidades !e satis,acen o para e-itar notables perj!icios al inters p/blico o de la ind!stria0 $.. en las obras o labores que por su naturaleza no puedan ejecutarse sino en estaciones o perodos determinados4 1.. en los trabajos necesarios e imposter#ables para la buena marc!a de la empresa4 5.. a bordo de naves4 6.. en las faenas portuarias, + ).. en los establecimientos de comercio + de servicios que atiendan directamente al p%blico, respecto de los trabajadores que realicen dic!a atenci"n + se#%n las modalidades del establecimiento respectivo. Las empresas e-ceptuadas de este descanso podr n distribuir la jornada normal de trabajo, en forma que inclu+a los das domin#o + festivos. Las !oras trabajadas en dic!os das se pa#ar n como e-traordinarias siempre que e-cedan de la jornada ordinaria semanal. Las empresas e-ceptuadas del descanso dominical deber n otor#ar un da de descanso a la semana en compensaci"n a las actividades desarrolladas en da domin#o, + otro por cada festivo en que los trabajadores debieron prestar servicios, aplic ndose la norma del artculo $6. Estos descansos podr n ser comunes para todos los trabajadores, o por turnos para no paralizar el curso de las labores. /o obstante, en los casos a que se refieren los n%meros 0 + ) del inciso primero, al menos uno de los das de descanso en el respectivo mes calendario deber necesariamente otor#arse en da domin#o. Esta norma no se aplicar respecto de los trabajadores que se contraten por un plazo de treinta das o menos, + de aquellos cu+a jornada ordinaria no sea superior a veinte !oras semanales o se contraten e-clusivamente para trabajar los das s bado, domin#o o festivos. Los trabajadores comprendidos en el n%mero 0 del inciso primero, podr n acordar con su empleador que el da de descanso dominical que les corresponde a lo menos en cada mes calendario, en conformidad al inciso cuarto, pueda otor#arse acumul ndolo en das domin#o dentro de un perodo de meses calendario que no podr n e-ceder de doce + sin sujeci"n a la norma del referido inciso cuarto. En los dem s das domin#o que se trabajaren en el perodo convenido se aplicar la compensaci"n del inciso tercero. :i el empleador no otor#ase los das de descanso dominical en la forma acordada, sin perjuicio de las multas + sanciones que procedieren por incumplimiento de lo convenido, el pacto terminar por el solo ministerio de la le+ + los das domin#o no otor#ados se !ar n efectivos en los domin#os inmediatamente si#uientes al trmino del pacto. *uando se acumule m s de un da de descanso en la semana, por aplicaci"n de lo dispuesto en los incisos tercero + cuarto, las partes podr n acordar una especial forma de distribuci"n o de remuneraci"n de los das de descanso que e-cedan de uno semanal. En este %ltimo caso, la remuneraci"n no podr ser inferior a la prevista en el artculo $0. *on todo, el @irector del ,rabajo podr autorizar en casos calificados + mediante resoluci"n fundada, el establecimiento de sistemas e-cepcionales de distribuci"n de jornadas de trabajo + descansos cuando lo dispuesto en este artculo no pudiere aplicarse, atendidas las especiales caractersticas de la prestaci"n de serviciosD l Art. #4 constitu%e el caso general % el Art. #B son casos especiales. n el caso del Art. #B se pueden incluir esos d;as dentro del cmputo de la jornada normal. *olo se pagar: (oras e-traordinarias si se e-cede de la jornada normal, pero no por trabajar los Domingos. stos trabajadores tienen descansos compensatorios: un d;a por cada domingo o festivo trabajado, pero aun as; deben tener libre al menos dos Domingos en cada mes calendario. 0o se pueden compensar los d;as de descanso, salvo cuando se acumulen m:s de un d;a a la semana. !a le% (a ensa%ado una enumeracin de categor;as e trabajadores e-ceptuados, pero no es ta-ativa por"ue la Direccin del $rabajo puede ampliarlos. Atendida la imposibilidad de abarcar todas las situaciones "ue (acen e-cepcin a la regla, la le% establece cl:usulas de fle-ibilidad % permite a la direccin del trabajo e-tender esta normativa d e-cepcin a otras actividades, cumpli@ndose los re"uisitos "ue seala la le%. C. Descanso anual o feriado anual &rt' 67' (os trabajadores con ms de !n a1o de ser-icio tendrn derec2o a !n ,eriado an!al de !ince d)as 2biles$ con
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rem!neraci"n )nte*ra !e se otor*ar de ac!erdo con las ,ormalidades !e estable#ca el re*lamento' El feriado se conceder de preferencia en primavera o verano, consider ndose las necesidades del servicioD ste tema est: tratado despu@s de las remuneraciones por su car:cter anual, aun"ue tambi@n tenemos el caso del feriado proporcional. !a e-igibilidad de este descanso est: establecida en el Art. >4, "ue permite cierto grado de fle-ibilidad. *u duracin es de 1< d;as (:biles, o 31 d;as corridos. ste feriado no puede ser compensado en dinero, e-ceptuando el caso del trabajador "ue es despedido. l Art. >> no tiene nada "ue ver con el feriado, m:s bien con los permisos, es un piso m;nimo "ue puede ser superado por el pacto individual o colectivo. !o "ue no se puede (acer es acumular. *i muere el cn%uge % adem:s (ijo tambi@n ser;a un d;a, no (a% aumento. , aun"ue si el trabajador se toma m:s d;as podr;a operar el principio protector %a "ue (a% una justificacin evidente, no dar;a lugar a la terminacin, aun"ue si a sanciones reglamentarias. &rt' 66' 3n los casos de nacimiento + m!erte de !n 2ijo as) como en el de m!erte del c"n+!*e$ todo trabajador tendr derec2o a !n d)a de permiso pa*ado$ adicional al ,eriado an!al$ independientemente del tiempo de ser-icio' 4ic2o permiso deber 2acerse e,ecti-o dentro de los tres d)as si*!ientes al 2ec2o !e lo ori*ine% stando dentro del feriado anual, si el trabajador se enferma e incapacita temporalmente, el feriado se suspende % tiene derec(o a los d;as "ue le falten despu@s. l Art. >B establece la continuidad del feriado anual, ella debe (acerse mediante el pacto. sto es un ejemplo de la fle-ibilidad en la ejecucin de la prestacin del contrato. Convendr;a decir "ue los d;as se otorgan de feriado como medio de seguridad para ambas partes, pero de esa manera de nuevo se vuelve r;gido. )'osibilidad de parciali.ar+ &rt' 68' 5odo trabajador$ con die# a1os de trabajo$ para !no o ms empleadores$ contin!os o no$ tendr derec2o a !n d)a adicional de ,eriado por cada tres n!e-os a1os trabajados$ + este e.ceso ser s!sceptible de ne*ociaci"n indi-id!al o colecti-a' *on todo, s"lo podr n !acerse valer !asta diez a&os de trabajo prestados a empleadores anterioresD 1. !os permisos Acerca de los permisos "ue se otorgan, por ejemplo, para el primer d;a de clases de un (ijo, est:n fuera de la le%, no los reglamenta en general, luego provendr:n de la voluntad del empleador o del acuerdo individual o colectivo. *i ellos son verbales podr: (ablarse de cl:usula t:cita. l reglamento interno puede ser una v;a para regular los permisos, pero en tal caso depender;an de la voluntad del empleador. sta es una .ona de muc(a fle-ibilidad en el cdigo. 2a% disposiciones aisladas, como es el caso del art. >>. Acerca del t;tulo % de la posibilidad de "ue el permiso forme parte del feriado, este es un m@todo interpretativo, pero faltan algunas cosas, como lo establecido en el Art. >A por ejemplo. 3. Femuneracin del feriado l feriado es remunerado % el trabajador tiene derec(o a recibir una remuneracin integra, definida por el Art. 41. A"u; (a% un concepto de remuneracin especial para efectos del feriado. 'ara determinar la remuneracin, el cdigo distingue: a+ Tra*a+ad r s"+e( a rem"$eraciC$ %i+a: !a remuneracin integra ser: el sueldo. b+ Tra*a+ad r s"+e( a rem"$eraciC$ )aria*le: -iste una definicin de car:cter general, se refiere al promedio de los Gltimos tres. !a remuneracin variable tiene lagar con la retribucin variable. 0o basta un
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simple cambio de nGmeros, la remuneracin no deja de ser fija por una simple variacin num@rica, para ser variable deben (aber factores de variabilidad, por ejemplo la comisin. - Ordenar#. 0o se pude compensar en dinero el feriado. *in embargo el Art. 4# menciona e-cepciones donde si se puede compensar de esta forma. -cepciones. - l caso de feriado completo no tomado de esta forma. - l caso del feriado proporcional. )Art. 4# inciso 3+ - !os d;as obtenidos por feriado aumentado progresivo. )Art. >B inciso 1+. A. 8eriado aumentado. )Art. >B+ s una regla "ue vino a reempla.ar el caso del feriado progresivo, mu% difundido en la legislacin c(ilena, % "ue permit;a acumular d;as feriados (asta alcan.ar incluso un mes % medio. !a prueba de esto die. aos del trabajo para distinto empleador se (ace mediante la certificacin del pago de las coti.aciones provisionales. l d;a adicional surge reci@n a los 1# aos de trabajo, % es esencialmente negociable. <. Acumulacin de feriados. )Art. 4?+ &rt' 70' 3l ,eriado deber ser contin!o$ pero el e.ceso sobre die# d)as 2biles podr ,raccionarse de com/n ac!erdo' El feriado tambin podr acumularse por acuerdo de las partes, pero s"lo !asta por dos perodos consecutivos. El empleador cu+o trabajador ten#a acumulados dos perodos consecutivos, deber en todo caso otor#ar al menos el primero de stos, antes de completar el a&o que le da derec!o a un nuevo perodoD *e pueden acumular (asta dos feriados consecutivos, pero al antes de entrar al tercero, se debe otorgar el primero adeudado. Fespecto de esta regla (abr: "ue tener en cuenta lo dispuesto en la prescripcin, en cuanto el Art. AB? dice "ue los derec(os del cdigo prescriben en 3 aos contados desde "ue se (acen e-igibles. !a e-igibilidad del feriado no es tan clara. >. l feriado colectivo )Art. 4> % 4A+ &rt' 76' (os empleadores podrn determinar !e en s!s empresas o establecimientos$ o en parte de ellos$ se proceda an!almente a s! cierre por !n m)nimo de !ince d)as 2biles para !e el personal respecti-o 2a*a !so del ,eriado en ,orma colecti-a' En este caso, deber concederse el feriado a todos los trabajadores de la respectiva empresa o secci"n, aun cuando individualmente no cumplan con los requisitos para tener derec!o a l, entendindose que a stos se les anticipaD &rt' 74' 6o tendrn derec2o a ,eriado los trabajadores de las empresas o establecimientos !e$ por la nat!rale#a de las acti-idades !e desarrollan$ dejen de ,!ncionar d!rante ciertos per)odos del a1o$ siempre !e el tiempo de la interr!pci"n no sea in,erior al ,eriado !e les corresponda de ac!erdo a las disposiciones de este 7"di*o + !e d!rante dic2o per)odo 2a+an dis,r!tado normalmente de la rem!neraci"n establecida en el contrato% l caso del Art. 4A es una modalidad de feriado, % el feriado colectivo "ueda reservado en el Art. 4>. Eella cree "ue la modalidad es el 4> % el 4A corresponde casi a una presuncin de Derec(o. 4. l caso de los profesores 'ara el sector docente (a% una reglamentacin especial (o% en d;a, el estatuto docente, por lo "ue esta norma (a perdido utilidad Las Rem"$eraci $es
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2. Clasi%icaci $es 1. Aompleta o parcial 3. Por tiempo o por obra (trato) n cuanto al tiempo, el cdigo no es ta-ativo en cuanto a la unidad de tiempo, bien puede ser por (oras, % de ser por mes no se refiere al mes calendario. n cuanto a la remuneracin por obra o pie.a, (a% una figura especial "ue es el anticipo. !a direccin del trabajo (a sealado "ue el dependiente contratado a trato, solo devenga remuneracin, si efectivamente ejecuta, confecciona o elabora determinadas pie.as, medidas u obras. As; el trabajador a trato se rige por un sistema de remuneracin distinto del contratado por tiempo, en este ultimo caso la remuneracin se devenga con independencia de la productividad del trabajador. PROBLE/A: Iu@ ocurre con la remuneracin a trato cuando no reali.a labor por causa no imputable )5ornada 'asiva+/ #. Eemuneraci,n fi a 3 variable 8ija es a"uella "ue no sufre modificacin en su cuantificacin mensual, la variable sufre modificacin mensual. sta Gltima esta ;ntimamente ligada con la naturale.a de la relacin. l contrato a trato es esencialmente variable. A. Eemuneraci,n principal u ordinaria 3 remuneraci,n accesoria u e*traordinaria. :on ordinarias aquellas que subsisten por s misma independientemente de cualquier otra remuneraci"n, por ejemplo el sueldo. *on accesorias a"uellas "ue van unidas a la remuneracin principal, "ue son ane-as o secundarias. 'or ejemplo las (oras e-traordinarias o el sobre sueldo, pues tienen como supuesto el sueldo. so (a (ec(o pensar a la doctrina "ue un trabajador remunerado e-clusivamente a comisin no tendr;a derec(o a (oras e-traordinarias. sta clasificacin la aporta la jurisprudencia administrativa. 22. Carac(er;s(icas de la rem"$eraciC$ !as clasificaciones anteriores dan cuenta "ue la retribucin "ue el empleador debe al trabajador asume ciertas caracter;sticas como lo son: a) La proporcionalidad de la remuneraci,n. b) La continuidad de la remuneraci,n, 3 c) La invariabilidad de la remuneraci,n a) La invariabilidad de la remuneraci,n. *e relaciona con la justa retribucin, %a "ue el trabajador recibe su remuneracin sobre la base del esfuer.o reali.ado, su calificacin % su duracin. b) La continuidad Dice relacin con "ue la retribucin busca compensar el trabajo prestado, la efectiva prestacin de los servicios. so no deroga la posibilidad de suspensin del contrato, en "ue no (abr: remuneracin, pero el trabajo recibir: de igual forma un subsidio. EJE/PLO: Cuando se despide por desa(ucio (a% "ue avisar con un mes de anticipacin, a menos "ue el empleador pague una suma igual a la ultima remuneracin mensual devengada. *i dentro del ultimo mes el contrato de trabajo se (a suspendido % por esta ra.n disminu%e la indemni.acin a pagar no nos servir: para calcularla, sino "ue debemos ir mas atr:s gracias al principio de la continuidad de la remuneracin. 0o se computan los periodos en "ue el contrato se (a suspendido.
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c) La invariabilidad. Dice relacin con una garant;a de la remuneracin, esto es "ue ella debe ser entregada en el lugar, tiempo % forma convenida. sto es evidente pues la remuneracin como obligacin resultante del contrato d trabajo, % protegida por la convencin, no puede ser modificada unilateralmente. !a le% seala como % donde debe (acerse, pero debe recordarse tambi@n las cl:usulas t:citas % la modificacin del contrato. sta invariabilidad se ve n;tidamente reflejada en lo dispuesto por el Art. 1? 0 A "ue indica cual es el contenido "ue debe tener un contrato de trabajo en nuestra legislacin. Adem:s en los Art. <A % siguientes se establece la proteccin de la remuneracin. 222. C $ce&( : ($emuneraci&n es la venta'a patrimonial 7ue recibe el traba'ador como contraprestaci&n del traba'o subordinado( o (La contraprestaci&n total 7ue el traba'ador recibe obli%atoriamente por la prestaci&n de su )uer2a de traba'o a la empresa, sea a7uella total o parcial, en met4lico o en especies( stos conceptos aluden a una idea retributiva, toda ve. "ue se le vincula a la prestacin de los servicios. $endencia "ue se (a ido abandonando % se (a vinculado la remuneracin al contrato de trabajo m:s "ue a la prestacin de los servicios, % as; se (a acuado la e-presin de definicin causal de remuneracin contenida en el Art. A1 de nuestro cdigo. &rt' 41' Se entiende por rem!neraci"n las contraprestaciones en dinero + las adicionales en especie a-al!ables en dinero !e debe percibir el trabajador del empleador por ca!sa del contrato de trabajo% *obre este punto el autor Eario de Ciali, anali.ando el car:cter oneroso de esta obligacin dice: ,As; se considera "ue todas las prestaciones "ue el trabajador reali.a, la reali.a con el fin de conseguir una retribucin, an:logamente debe entenderse "ue todas las cantidades "ue el empleador abona o se compromete abonar al trabajador, durante la relacin de trabajo, tienen su causa en la prestacin presente o futura- del trabajo, % representan un retribucin dl mismo, independientemente de la ocasin en "ue se realice, % de la denominacin con "ue se designe. sto no "uita "ue pueda demostrarse "ue una determinada prestacin cumplida por el empleador no tenga su causa en el trabajo del subordinado, sino en algGn otro t;tulo oneroso o aun gratuito, n el Cdigo del $rabajo se encuentran diferentes definiciones de remuneraciones % se puede catalogar el Art. A1 como la definicin gen@rica % algunos conceptos para motivos especiales. A continuacin el te-to seala un catalogo de ;tems "ue no constitu%en remuneracin. 6o constit!+en rem!neraci"n las asi*naciones de mo-ili#aci"n$ de prdida de caja$ de des*aste de 2erramientas + de colaci"n$ los -iticos$ las prestaciones ,amiliares otor*adas en con,ormidad a la le+$ la indemni#aci"n por a1os de ser-icios establecida en el art)c!lo 163 + las dems !e proceda pa*ar al e.tin*!irse la relaci"n contract!al ni$ en *eneral$ las de-ol!ciones de *astos en !e se inc!rra por ca!sa del trabajo% 'or ejemplo las asignaciones de movili.acin % colacin no son obligatorias, son voluntarias % devienen de la convencin. Hn dictamen seala "ue estas contraprestaciones tienen el car:cter compensatorio, tanto del valor de los alimentos "ue deba consumir el trabajador durante su jornada de trabajo, como de los gastos de movili.acin en "ue deba incurrir el dependiente para trasladarse de su domicilio al lugar de trabajo % vice versa. stas asignaciones no coti.an % por tanto van directo al bolsillo del trabajador. sta es una forma defraudatoria mu% comGn en C(ile. 2an surgido muc(as dificultades acerca de estas dos asignaciones, %a "ue como no constitu%en remuneracin, % si ellas son altas, las coti.aciones de seguridad social resultan defraudadas. s cierto "ue el trabajador ingresa a su patrimonio una ma%or cantidad l;"uida, pero ello le puede llegar a perjudicar
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notablemente en el calculo d otros beneficios, como por ejemplo el caso del feriado, donde se remunera sobre la base del sueldo. !uego la Direccin del $rabajo en muc(as oportunidades (a tenido "ue pronunciarse sobre los montos de estas asignaciones, sobre la base del principio de la ra.onabilidad !a asignacin por desgaste de (erramienta
l ejemplo t;pico es la motosierra del trabajador forestal, la Direccin de $rabajo (a dic(o "ue el monto de estas asignaciones debe ser ,el ra.onable % prudente,. sta asignacin no constitu%e remuneracin mientras cumpla con los re"uisitos anteriores. !os Ci:ticos
!o constitu%en las sumas en dinero "ue los empleadores pagan a los trabajadores a fin de "ue estos solventen los gastos de alimentacin, alojamiento o traslado en "ue incurran con motivo del desempeo por sus labores, siempre "ue para dic(o efecto deban ausentarse del lugar de su residencia (abitual,. $ambi@n puede ser utili.ada con fines defraudatorios. !a asignacin de 'erdida de Caja
*e trata de un beneficio esencialmente indemni.atorio "ue tiene por objeto resarcir a dic(o personal por las eventuales perdidas o e-trav;os de dinero "ue pudieren producirse con ocasin del desempeo de sus labores. l ejemplo t;pico es la asignacin del cajero. 'or ejemplo una cajera "ue e-trav;a una suma media comparada con su remuneracin. n algunas ocasiones la perdida de dinero de un cajero (a decidido la terminacin de la relacin por parte del empleador, al estimar "ue e-iste un incumplimiento grave de las obligaciones "ue impone el contrato, luego ello comisionar: con la e-istencia de esta asignacin, dado "ue el puro (ec(o de "ue se pague por el empleador podr;a llevarnos a concluir "ue la perdida de dinero est: tolerada. !a indemni.acin por aos de servicio. 0o constitu%e remuneracin. ste tema (a sido gravitante en el :mbito de las pensiones alimenticias. -iste una formula mas o menos gen@rica "ue pudiera llevarnos a concluir "ue esto no se tratar;a de un cat:logo cerrado: ,3 las dem?s 2ue procesan pa0ar al e*tin0uirse la relaci,n contractual" 2A. C $ce&( s es&eciales de Rem"$eraciC$ Como %a se dijo, la le% contempla algunos conceptos para casos particulares en los siguientes casos: - l caso de la definicin del privilegio para el pago. )6nciso # del Art. >1+ 8ara los e,ectos de lo disp!esto en el n/mero 5 del art)c!lo 472 del 7"di*o 7i-il$ se entiende por rem!neraciones$ adems de las se1aladas en el inciso primero del art)c!lo 41$ las compensaciones en dinero !e corresponda 2acer a los trabajadores por ,eriado an!al o descansos no otor*ados% s e-cepcional por"ue es m:s amplio, pues se e-tiende el concepto al feriado anual % al descanso compensatorio. !o "ue ocurre a"u; es "ue se (a e-tendido el concepto de remuneracin ciertas indemni.aciones para "ue cuando el empleador caiga en insolvencia el trabajador se vea amparado por el privilegio para el pago.
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A. 1 rmas de Rem"$eraciC$ l Art. A3 seala las formas, pero no es ta-ativo pues el mismo Art. admite "ue pudieren ser m:s &rt' 42' 7onstit!+en rem!neraci"n$ entre otras$ las si*!ientes9 a' sueldo, que es el estipendio fijo, en dinero, pa#ado por perodos i#uales, determinados en el contrato, que recibe el trabajador por la prestaci"n de sus servicios, sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso se#undo del artculo 1<4 b' sobresueldo, que consiste en la remuneraci"n de !oras e-traordinarias de trabajo4 c' comisi"n, que es el porcentaje sobre el precio de las ventas o compras, o sobre el monto de otras operaciones, que el empleador efect%a con la colaboraci"n del trabajador4 d' participaci"n, que es la proporci"n en las utilidades de un ne#ocio determinado o de una empresa o s"lo de la de una o m s secciones o sucursales de la misma, + e' #ratificaci"n, que corresponde a la parte de utilidades con que el empleador beneficia el sueldo del trabajadorD a+ l sueldo st: definido en el Art. A3 letra a+, un dictamen de la Direccin del $rabajo dijo "ue sus caracter;sticas son: a+ tratarse de un estipendio fijo b+ Debe pagarse en dinero c+ debe pagarse en periodos iguales determinados en el contrato d+ Debe tener como causa la prestacin e los servicios. b+ *obresueldo Consiste en la remuneracin de as (oras e-traordinarias de trabajo. *e debe recordar "ue (oras e-traordinarias son a"uellas "ue se trabajan por sobre la jornada legal o convencional. *u base de calculo es el sueldo. Art. A3 letra b. c+ !a Comisin s el porcentaje sobre las ventas u otras operaciones "ue l empleador reali.a con la colaboracin del trabajador. Art. A3 0 #. Como la compraventa es consensual no se re"uiere "ue efectivamente se pague el precio, por lo "ue la comisin se deber;a pagar efectuada la venta, no al pago del precio. Hna practica inadmisible es el disfra.ar una comisin mediante el subterfugio de pago de anticipos. n estos casos la cl:usula es as;: ,el trabajador obtendr: una remuneracin de Q1??.??? % se adicionar: a titulo de anticipo un 3T del pago mensual o persistencia del cliente obtenido por el trabajador,. l problema ser;a "ue si el cliente no paga efectivamente al mes siguiente, el empleador podr;a descontar este porcentaje al trabajador. Dic(ame$ del .J de A' s( : FEl traba ador tiene derecho a percibir del empleador una remuneraci,n sin 2ue le afecte limitaci,n al0una, no siendo viable por tanto 2ue el empleador lo supedite al cumplimiento de una modalidad como ser.a el caso de una condici,n suspensiva" d+ !a participacin s una forma de retribucin "ue a diferencia de la gratificacin )"ue tiene un origen mas bien legal+, esta es realmente convencional, % adem:s tiene la particularidad de "ue si bien est: ligada a las utilidades "ue obtenga el empleador, esto puede estar referido a un negocio determinado, o la actividad total de la empresa, o de una o mas sucursales de la misma. !a participacin es una forma de remuneracin "ue busca tratar al trabajador como si fuera un socio. n la 5urisprudencia judicial % administrativa se advierte una confusin entre la gratificacin convencional % la participacin.
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*egGn Eella la gratificacin convencional tambi@n est: supeditada a la e-istencia de utilidades, incluso proceder;a la restitucin en caso "ue no se produjera. $rat:ndose de la participacin puede (aber prescindencia de las utilidades finales de la empresa, en cambio las gratificaciones siempre estar:n ligadas a las utilidades. 'ara saber cuando se (a pactado una % otra (a% "ue ver la realidad d las cosas mas "ue a lo e-presado en el contrato, para reali.ar esta interpretacin se deben aplicar los principios comunes del derec(o del trabajo. ste es un elemento fle-ibili.ador de la relacin laboral. !a participacin puede estar desligada de la utilidad del total de la empresa, pero la gratificacin siempre est: subordinada a la e-istencia de utilidades. ste es un elemento diferenciador entre ambas. e+ !a gratificacin !a le% dice "ue es la parte de las utilidades con "ue el empleador beneficia el sueldo del trabajador. *e reproc(a esta definicin por"ue pareciere un beneficio "ue el empleador concede al trabajador. !a gratificacin esta definida en el Art. A3 letra e % se divide en: Dratificacin legal, "ue a su ve. puede ser la del #?T establecida por el Art. A4, o la gratificacin legal garanti.ada del Art. <?. Dratificacin convencional, Art. A>.
&rt' 46' Si las partes con-inieren !n sistema de *rati,icaciones$ stas no podrn ser in,eriores a las !e res!lten de la aplicaci"n de las normas si*!ientes% BArt. 1). Los establecimientos mineros, industriales, comerciales o a#rcolas, empresas + cualesquiera otros que persi#an fines de lucro, + las cooperativas, que estn obli#ados a llevar libros de contabilidad + que obten#an utilidades o e-cedentes lquidos en sus #iros, tendr n la obli#aci"n de #ratificar anualmente a sus trabajadores en proporci"n no inferior al treinta por ciento de dic!as utilidades o e-cedentes. La #ratificaci"n de cada trabajador con derec!o a ella ser determinada en forma proporcional a lo deven#ado por cada trabajador en el respectivo perodo anual, incluidos los que no ten#an derec!oD &rt' 50' 3l empleador !e abone o pa*!e a s!s trabajadores el -einticinco por ciento de lo de-en*ado en el respecti-o ejercicio comercial por concepto de rem!neraciones mens!ales$ !edar e.imido de la obli*aci"n establecida en el art)c!lo 47$ sea c!al ,!ere la !tilidad l) !ida !e obt!-iere' 3n este caso$ la *rati,icaci"n de cada trabajador no e.ceder de c!atro + tres c!artos :4$75; in*resos m)nimos mens!ales' 8ara determinar el -einticinco por ciento anterior$ se aj!starn las rem!neraciones mens!ales percibidas d!rante el ejercicio comercial con,orme a los porcentajes de -ariaci"n !e 2a+an e.perimentado tales rem!neraciones dentro del mismo% l elemento central % fundacional de la gratificacin es "ue la empresa tenga utilidades. *i se (a optado por uno de los dos m@todos de la gratificacin legal o por la gratificacin convencional, % no se (an generado utilidades, los dineros pagados son susceptibles de devolucin, esto es especialmente grave en el caso del Art. <?. !a jurisprudencia es vacilante al respecto. Ambos sistemas son de opcin del empleador, a @l le entrega la posibilidad de opcin la le%. *i tiene muc(as % constantes utilidades le convendr: la del Art. <?, en cambio, si usualmente no obtiene utilidades le convendr: la del Art. A4. l derec(o a la opcin aparece n;tidamente reflejado en el Art. <?, lo cual significa "ue optado por un sistema no es posible cambiarlo por el otro, la eleccin de uno e-clu%e al otro. l sistema general es el del Art. A4, % si no se opta por el sistema del Art. <? se sigue la regla general. Art. <?. l empleador "ue abone o pague a sus trabajadores el veinticinco por ciento de lo devengado en el respectivo ejercicio comercial por concepto de remuneraciones mensuales, "uedar: e-imido de la obligacin establecida en el art;culo A4, sea cual fuere la utilidad l;"uida "ue obtuviere. n este caso, la gratificacin de cada trabajador no e-ceder: de cuatro % tres cuartos )A,4<+ ingresos m;nimos mensuales. 'ara determinar el veinticinco por ciento anterior, se ajustar:n las remuneraciones mensuales percibidas durante el ejercicio comercial conforme a los porcentajes de variacin "ue (a%an e-perimentado tales remuneraciones dentro del mismo
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A2. :ara$(;as
&r (ecci $es a las rem"$eraci $es
sto tiene importancia desde el punto de vista de la profesionalidad del trabajador. Cuando (ablamos de profesionalidad de un trabajador, "ueremos decir "ue con la remuneracin solventa sus gastos de vida. n materia laboral es dif;cil "ue se ejer.a la accin de cumplimiento por parte del trabajador, pero si es frecuente "ue la (aga el sindicato. stas garant;as tienen variadas finalidades, % variadas son las motivaciones "ue tiene el legislador para reglamentarlas. 'or ejemplo un criterio puede ser como defender la remuneracin de los acreedores del trabajador, o protegerse de la insolvencia del empleador, es decir, cuando el trabajador concurre conjuntamente con otros acreedores del empleador, o proteger la familia del trabajador. 1. Darant;a "ue cautela la forma, periodo % pago de la remuneracin. )Art. <A, << % <>+. BArt. 51. Las remuneraciones se pa#ar n en moneda de curso le#al, sin perjuicio de lo establecido en el inciso se#undo del artculo 1< + de lo preceptuado para los trabajadores a#rcolas + los de casa particular. A solicitud del trabajador, podr pa#arse con c!eque o vale vista bancario a su nombre. <!nto con el pa*o$ el empleador deber entre*ar al trabajador !n comprobante con indicaci"n del monto pa*ado$ de la ,orma como se determin" + de las ded!cciones e,ect!adas% BArt. 55. Las remuneraciones se pa#ar n con la periodicidad estipulada en el contrato, pero los perodos que se conven#an no podr n e-ceder de un mes. :i nada se dijere en el contrato, deber n darse anticipos quincenales en los trabajos por pieza, obra o medida + en los de temporadaD BArt. 56. Las remuneraciones deber n pa#arse en da de trabajo, entre lunes + viernes, en el lu#ar en que el trabajador preste sus servicios + dentro de la !ora si#uiente a la terminaci"n de la jornada. Las partes podr n acordar otros das u !oras de pa#oD l Art. <A debe entenderse en relacin con el Art. A1, "ue nos dice "ue puede remunerarse tambi@n es especies avaluables en dinero. !a referencia a los trabajadores de casa particular debe entenderse en relacin con el Art. 1<1. n el caso del trabajador agr;cola la relacin est: (ec(a con el Art. =1. n cuanto a la forma de pago se (a impuesto la tarjeta magn@tica, aun"ue no se seale en la le%. n cuanto al lugar de pago este debe ser de lunes a viernes, dentro de la (ora siguiente a la terminacin de la jornada % en el lugar de trabajo. !os dos primeros par:metros pueden cambiarse, el tercero no. 3. !a 6rretenibilidad o pro(ibicin de efectuar descuentos )Art. <B+ &rt' 58' 3l empleador deber ded!cir de las rem!neraciones los imp!estos !e las *ra-en$ las coti#aciones de se*!ridad social$ las c!otas sindicales en con,ormidad a la le*islaci"n respecti-a + las obli*aciones con instit!ciones de pre-isi"n o con or*anismos p/blicos' =*!almente$ a solicit!d escrita del trabajador$ el empleador deber descontar de las rem!neraciones las c!otas correspondientes a di-idendos 2ipotecarios por ad !isici"n de -i-iendas + las cantidades !e el trabajador 2a+a indicado para !e sean depositadas en !na c!enta de a2orro para la -i-ienda abierta a s! nombre en !na instit!ci"n ,inanciera o en !na cooperati-a de -i-ienda' 3stas /ltimas no podrn e.ceder de !n monto e !i-alente al 30> de la rem!neraci"n total del trabajador' :"lo con acuerdo del empleador + del trabajador que deber constar por escrito, podr n deducirse de las remuneraciones sumas o porcentajes determinados, destinados a efectuar pa#os de cualquier naturaleza. *on todo, las deducciones a que se refiere este inciso, no podr n e-ceder del quince por ciento de la remuneraci"n total del trabajador. El empleador no podr deducir, retener o compensar suma al#una que rebaje el monto de las remuneraciones por arriendo de !abitaci"n, luz, entre#a de a#ua, uso de !erramientas, entre#a de medicinas, atenci"n mdica u otras prestaciones en especie, o por concepto de multas que no estn autorizadas en el re#lamento interno de la empresaD
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l empleador esta impedido de efectuar descuento a la remuneracin de sus trabajadores salvo los casos e-presamente autori.ados por le%. Dentro de estos encontramos: a+ Descuentos obligatorios o estrictamente legales. : - Cuotas de *eguridad social - Cuotas sindicales - 6mpuestos - Obligaciones con 6ns. de previsin u organismos pGblicos. *i no descuenta las cuotas sindicales constitu%e una pr:ctica anti sindical mencionada en el Art. 3B=. *e (a discutido muc(o si (a% infraccin al contrato de trabajo cuando el empleador no entera estas cuotas de seguridad social. Hn tiempo se estimo "ue no (ab;a infraccin al contrato, sino "ue era una obligacin legal "ue acarreaba multas. 2o% la jurisprudencia reiterada (a dic(o "ue (a% un incumplimiento contractual "ue podr;a dar origen al autodespido. )Art. 141+ 6nicialmente se (ab;a sostenido "ue era nulo el pacto "ue en una negociacin se impon;a al empleador "ue las coti.aciones de seguridad social eran de su cargo. *e estimo "ue ello contrariaba el O'! % por ende era nulo. 2o% se estima "ue es una norma d derec(o necesario relativo % puede pactarse en cuanto mejora las condiciones de remuneracin del trabajador. l ejemplo t;pico del ultimo descuento son las cuotas de cajas de compensacin, "ue se denomina cr@dito solidario. b+ Descuentos voluntarios - Hnilaterales, como el a(orro para la vivienda. - Bilaterales, no pueden e-ceder del 1<T. *e puede dar incluso la situacin del ,saldo en contra,. n caso de "ue el empleador (a%a pagado una gratificacin el empleador puede pedir su devolucin, sin embargo no la puede descontar de la remuneracin, deber: esperar el fini"uito o de comGn acuerdo o mediante reconvencin en juicio. #. 6nembargabilidad &rt' 57' (as rem!neraciones de los trabajadores + las coti#aciones de se*!ridad social sern inembar*ables' 6o obstante$ podrn ser embar*adas las rem!neraciones en la parte !e e.cedan de cinc!enta + seis !nidades de ,omento' *on todo, trat ndose de pensiones alimenticias debidas por le+ + decretadas judicialmente, de defraudaci"n, !urto o robo cometidos por el trabajador en contra del empleador en ejercicio de su car#o, o de remuneraciones adeudadas por el trabajador a las personas que !a+an estado a su servicio en calidad de trabajador, podr embar#arse !asta el cincuenta por ciento de las remuneracionesD l legislador establece restricciones a los acreedores del trabajador para pagarse de sus cr@ditos a objeto "ue su remuneracin sea pagada en forma integra. l embargo es una institucin t;pica del juicio ejecutivo pero n un declarativo igual podr;a tener lugar. $ambi@n las medidas precautorias. !a le% contempla situacin en "ue es procedente el embargo: a+ *e puede embargar la remuneracin "ue e-cede de <> H8 )Q=<3.???+ 2an surgido problemas por cuanto en la legislacin tributaria se establece un monto distinto. *e da como repuesta "ue debe prevalecer la disposicin laboral pus protege un bien jur;dico m:s importante. Otro argumento "ue se da es "ue el cr@dito laboral es de mejor nivel "ue el tributario. b+ *e puede embargar (asta el <?T en el caso de pensiones alimenticias "ue se deban por le%, % adem:s se declare judicialmente )no las voluntarias+.
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c+ *e puede embargar (asta el <?T en el caso de (urto, robo o defraudacin por parte del trabajador al empleador. stos t@rminos est:n tratados en un sentido t@cnico, es decir debe tratarse de los delitos "ue contempla el cdigo penal. l momento para efectuar el embargo es luego de dictarse sentencia penal, a juicio del profesor antes de esto solo proceder;an medidas precautorias. stamos ante el supuesto de "ue el trabajador sea despedido por falta de probidad % "ue demande por despido injustificado, en este caso el trabajador debe reconvenir para (acer efectiva la responsabilidad por los delitos cometidos por el trabajador. d+ n el caso del trabajador empleador, puede embargarse (asta el <?T de su remuneracin por parte de sus trabajadores. A. Darant;a del privilegio para el pago de la Femuneracin. *e tarta a"u; de cautelar la situacin de mGltiples acreedores "ue enfrenta al empleador, en caso de insolvencia o "uiebra de este. De acuerdo al Art. 3A43 del Cdigo Civil, corresponde a un cr@dito de primera clase, tanto las remuneraciones las coti.aciones % las indemni.aciones, el Art. >1 (abla de # cr@ditos distintos. *e inclu%en los feriados % descansos no otorgados "ue se asimilan a remuneraciones. Hn fallo de la Corte *uprema determino "ue al tenor del 0 A del Art. 3A44, se entienden comprendidas las indemni.aciones. Argumentos en contra de esta postura serian el "ue la indemni.acin es una mera e-pectativa %a "ue surgen cuando se (a puesto termino al contrato, % la le% de "uiebras entra a actuar cuando los cr@ditos se verifican. <. Darant;a de reajustabilidad de las remuneraciones. &rt' 63' (as s!mas !e los empleadores ade!daren a los trabajadores por concepto de rem!neraciones$ indemni#aciones o c!al !ier otro$ de-en*adas con moti-o de la prestaci"n de ser-icios$ se pa*arn reaj!stadas en el mismo porcentaje en !e 2a+a -ariado el =ndice de 8recios al 7ons!midor determinado por el =nstit!to 6acional de 3stad)sticas$ entre el mes anterior a a !el en !e debi" e,ect!arse el pa*o + el precedente a a !el en !e e,ecti-amente se realice' 8dntico reajuste e-perimentar n los anticipos, abonos o pa#os parciales que !ubiera !ec!o el empleador. Las sumas a que se refiere el inciso primero de este artculo, reajustadas en la forma all indicada, deven#ar n el m -imo inters permitido para operaciones reajustables a partir de la fec!a en que se !izo e-i#ible la obli#aci"nD &rt' 173' (as indemni#aciones a !e se re,ieren los art)c!los 168$ 169$ 170 + 171 se reaj!starn con,orme a la -ariaci"n !e e.perimente el =ndice de 8recios al 7ons!midor determinado por el =nstit!to 6acional de 3stad)sticas$ entre el mes anterior a a !l en !e se p!so trmino al contrato + el !e antecede a a !l en !e se e,ect/e el pa*o' 4esde el trmino del contrato$ la indemni#aci"n as) reaj!stada de-en*ar tambin el m.imo inters permitido para operaciones reaj!stables% !a finalidad de estas normas es mantener el poder ad"uisitivo de la remuneracin. *e reajusta a trav@s de la variacin del 6'C entre la fec(a "ue debi pagarse % la "ue se pag con desface de un mes. !as sumas devengaran el m:-imo de inter@s permitido para operaciones reajustables a partir de la fec(a en "ue se (i.o e-igible la obligacin. l Art. 1<4? del Cdigo Civil es aplicable en esta materia, no se ve inconveniente en ello. Como las remuneraciones normalmente son reconocidas a por un empleador en el pleito, "uedara circunscrito el conflicto al monto de la indemni.acin por aos de servicio % por despido injustificado. s conveniente pagar inmediatamente lo no disputado, para liberarse del inter@s % reajustes. !a apelacin se concede en ambos efectos. Abajo debe pedirse el pago de los disputado % "ue se forme un cuaderno separado, para no contaminar lo dem:s. !a opcin del pago de lo no disputado tiene su fundamento en el Art. 1<=3 del CC. sto se llama juicio de cobro de prestaciones.
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Femuneraciones a cobrar: 8eriados, gratificaciones % compensaciones % no olvidarse de la indemni.acin por aos de servicio % sustitutiva del aviso previo. l problema de los anticipos en materia laboral no es claro, el m:s comGn es el anticipo de la remuneracin, pero dada la cercan;a con ella, no tiene impacto en la reajustabilidad. 'ero (an surgido nuevas practicas conflictivas como la anticipacin de la indemni.acin pro aos de servicio. *e (a discutido bastante la procedencia de este pacto. n general se estimaba "ue ella solo surg;a a propsito de un reclamo judicial por despido injustificado en los casos del Art. 1<= % 1> del C$, dejando de lado cuando se despide por las causales del Art. 1>1 por"ue a"u; si (a% obligacin de pagar indemni.acin pro aos de servicio !uego la indemni.acin surge siempre a propsito de la determinacin del contrato luego de admitirse "ue la anticipacin de ella constitu;a una renuncia a pleitear sobre ella por"ue su finalidad era justamente el obtener su pago. *e dec;a "ue el pacto era nulo % si se paga (abr;a enri"uecimiento sin causa. n una segunda etapa se estim valido el pacto solo en cuanto las sumas recibidas por el trabajador deb;an devolverse reajustadas, % no devengan inter@s por lo sealado en el Art. >#. l pacto si no tiene ningGn valor en relacin con la causal del 1>1, pues el Art. 1># dice ,deber: pagar, al momento de utili.ar esta causal, luego si se anticipa el pago de la indemni.acin se transformar: en un despido. 0ormalmente no ser: el empleador "uien inicie el pleito para recuperar sus anticipos, reclama generalmente el trabajador, % ante esto el empleador puede adoptar dos actitudes: oponer compensacin o deducir demanda reconvencional. >. Darant;a probatoria del pago de las remuneraciones &rt' 62' 5odo empleador con cinco o ms trabajadores deber lle-ar !n libro a!.iliar de rem!neraciones$ el !e deber ser timbrado por el Ser-icio de =mp!estos =nternos' Las remuneraciones que fi#uren en el libro a que se refiere el inciso anterior ser n las %nicas que podr n considerarse como #astos por remuneraciones en la contabilidad de la empresaD l Art. >3 impone al empleador la obligacin de llevar un libro de remuneraciones cuando tenga a su cargo a m:s de cinco trabajadores. De este (ec(o )pago de la remuneracin+ debe otorgarse comprobante al trabajador Vpero no re"uiere de su firma, pero al empleador le conviene obtenerlos pues es una manifestacin del acto propio % tiene importancia con relacin al tracto sucesivo. 4. Darant;a en relacin con la familia del trabajador Hna de estas garant;as la constitu%e el poder embargar (asta un <?T de la remuneracin del trabajador por conceptos de pensiones alimenticias. !os Art. <= % >? establecen reglas "ue no tienen muc(a relacin con el cdigo del trabajo, son m:s bien un estatuto familiar. BArt. 56. En el contrato podr establecerse la cantidad que el trabajador asi#ne para la mantenci"n de su familia. La mujer casada puede percibir !asta el cincuenta por ciento de la remuneraci"n de su marido, declarado vicioso por el respectivo Cuez de Letras del ,rabajo. 3n los casos de los incisos anteriores$ el empleador estar obli*ado a e,ect!ar los desc!entos respecti-os + pa*ar las s!mas al asi*natario% BArt. 6<. En caso de fallecimiento del trabajador, las remuneraciones que se adeudaren ser n pa#adas por el empleador a la persona que se !izo car#o de sus funerales, !asta concurrencia del costo de los mismos. El saldo, si lo !ubiere, + las dem s prestaciones pendientes a la fec!a del fallecimiento se pa#ar n al c"n+u#e, a los !ijos le#timos o naturales o a los padres le#timos o naturales del fallecido, unos a falta de los otros, en el orden indicado, bastando acreditar el estado civil respectivo. Lo dispuesto en el inciso precedente s"lo operar trat ndose de sumas no superiores a cinco unidades tributarias anualesD
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- Feglas: Iue en el contrato se pacte una cantidad "ue el trabajador asigne a su familia % ese pago se (ace directamente. n cuanto al concepto de familia, el cdigo no la define % por tanto un v;nculo informal tambi@n valdr;a. ste pacto no puede ser modificado por el jue.. n general, si bien se enfrenta a un derec(o de orden pGblico, ello no significa "ue se den grandes facultades al jue. para introducirse en el contenido obligacional de un tercero. l Orden 'ublico alude a la le%. 'roblema: l la (iptesis del Art. <= no se seala la posibilidad de "ue la remuneracin ;ntegra va%a a cual"uiera de estas personas. *e puede otorgar mandato para recibir el total de la remuneracin. Hn mandato para recibir una parcialidad no se ve inconveniente, pero la totalidad es discutible, depender: de si entendemos se trate de una norma de orden pGblico necesario relativo o absoluto. La s"* rdi$aciC$ !o "ue se trata es de descubrir "ue elemento diferencia este contrato de otros. 0uestra legislacin contempla como elemento configurante de la relacin laboral la subordinacin % dependencia. O*er:n lo mismo/, el cdigo no define ninguna de las dos % como dice t(a%er, este elemento fue agregado por D! 33?? % la le% no lo defini. !a Doctrina distingue entre la subordinacin t@cnica, jur;dica % econmica. S"* rdi$aciC$ (Hc$ica: llo implica "ue es la entidad empleadora "uien mejor conoce la forma de reali.ar el trabajo, luego el cmo (acer la labor debe estar dispuesto por el empleador. sta vertiente implica "ue si el trabajador ejecuta la labor de una manera distinta ello podr;a significar un incumplimiento contractual, independiente del resultado. *e puede reproc(ar a esta clase de subordinacin la e-istencia de trabajadores con alta calificacin en los aspectos t@cnicos del proceso productivo, la llevan los trabajadores % no los empleadores. S"* rdi$aciC$ Ec $Cmica: sto es "ue el trabajador est@ sujeto a la prevalencia del factor capital sobre el trabajo, % ello entonces acarrea esta dependencia material del trabajador al empleador. sto tambi@n se puede reproc(ar f:cilmente pues en variados v;nculos de car:cter civil o mercantil se aprecia esta misma dependencia, como por ejemplo el vendedor e-clusivo de inmuebles % "ue luego %a no es e-clusivo. S"* rdi$aciC$ J"r;dica: l empleador tiene la potestad de mando o funcional en relacin con la prestacin de servicios % como contrapartida el trabajador tiene la obligacin de dependencia s un criterio "ue (a sido recogido ampliamente por la jurisprudencia % los tribunales permanentemente este concepto % como la le% no lo define, (a sido traducida por la jurisprudencia administrativa, supliendo el vac;o legal % proporcionando un cat:logo de situaciones "ue evidencian la e-istencia de subordinacin. *e (a suscitado si el cat:logo es ta-ativo o ejemplificativo. Hn dictamen del 3> de 0oviembre de 1==B estableci "ue el elemento subordinacin se materiali.an cuando concurren situaciones f:cticas determinantes, tales como: 1. !a obligacin del trabajador de dedicar al desempeo de la faena un tiempo significativo como es la jornada de trabajo. 3. !a e-istencia de un (orario diario % semanal "ue es obligatorio % continuado en el tiempo. #. Asumir dentro del marco de las actividades convenidas la carga de trabajo diario sin "ue el trabajador pueda rec(a.arle. A. Iue el trabajo se realice segGn las pautas de direccin % organi.acin "ue imparte el empleador. )t@cnica % administrativa+. sto implica "ue la labor se reali.a siguiendo las instrucciones del empleador. <. !a e-istencia de una retribucin "ue tenga periodicidad % uniformidad
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Este dictamen + otros que !an ido a#re#ando itemes a este cat lo#o !a sido aceptado por la jurisprudencia judicial. Entre otros aspectos podemos se&alar al continuidad de los servicios prestados, la obli#aci"n de asistencia, el !orario de trabajo + la supervi#ilancia en el desempe&o de las funciones. :in duda el aspecto m s importante de la subordinaci"n jurdica es la supervi#ilancia del empleador + la facultad de dar instrucciones. !o cierto es "ue la subordinacin en su triple manifestacin de puede dar en contratos de distinta naturale.a, tales como civiles o comerciales, como por ejemplo en el mandato. Otra cr;tica es "ue en la actualidad esta subordinacin se (a atenuado muc(o, como por ejemplo en el caso del teletrabajo. 'or lo anterior la doctrina (a elaborado otros elementos configurantes, as; por ejemplo en spaa, por sobre la *ubordinacin, el elemento principal es la ajenidad. La a+e$idad *ignifica "ue el riesgo de la labor del trabajador o del resultado de la prestacin de los servicios es de cargo del empleador. !a ajenidad implica "ue si el resultado de la actividad no arroja frutos, el empleador de todas formas est: obligado a remunerar& pero los frutos "ue de la actividad provengan son de propiedad del empleador )a contrario sensu+, no se e-ige ningGn acto jur;dico adicional. 'or ello un trabajador no podr;a ser demandado por los daos producidos por una silla mal construida. / di%icaciC$ del c $(ra( Como el contrato de trabajo es de tracto sucesivo, % generalmente de duracin indefinida, surge la necesidad de variar las condiciones de la contratacin. *e emparenta con la teor;a o principio de conservacin del contrato en el derec(o comGn % el de continuidad de la relacin laboral. a) @utuo acuerdo b) La le3 c) Aontratos o convenios colectivos d) $us )ariandi e) Al?usula :?cita a7 El /"(" ac"erd st: limitado por el Orden 'Gblico !aboral, % el Art. <J impone e-igencias formales: debe constar por escrito % firmado por ambas partes. 'uede e-istir controversia sobre la legalidad de una modificacin, en este caso debemos aplicar primeramente los principio del derec(o laboral. *7 La ley 0ormalmente es un caso no mu% utili.ado salvo el caso de la reajustabilidad % del ingreso m;nimo mensual. !uego indirectamente se ver: ajustado si, por ejemplo, se modifica el ingreso m;nimo, o la reduccin (oraria de AB a A< (oras semanales. c7 C $(ra( s c $)e$i s c lec(i) s stos dos instrumentos del Derec(o Colectivo, "ue son fruto de una negociacin colectiva reglada o no reglada, son eficaces mecanismos para modificar el contrato colectivo de trabajo. !a subscripcin de un contrato colectivo puede modificar el contrato de trabajo en las jornadas o en las remuneraciones. *e aplica tambi@n la limitacin del Art. <. !os contratos o convenios permiten otorgar una gran fle-ibilidad l contrato. !a e-istencia de variados contratos individuales distintos puede constituir claramente un inconveniente para la empresa. d7 El 2"s Aaria$di
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s una institucin t;pica del derec(o del trabajo. s la modificacin unilateral por parte del empleador de las condiciones de trabajo, naturalmente sujeto a re"uisitos. ste es un elemento "ue se e-traa en la contratacin de Derec(o ComGn. !os re"uisitos constitu%en limitaciones al poder direccional "ue la le% otorga al empleador. ste derec(o es privativo del empleador. 'or ejemplo los Art. 13, 3A % 3=. n los tres casos del Art. 13 surge para el empleador la obligacin de comunicar, aun"ue el cdigo seale "ue es solo para el tercer caso, debe (acerse por el principio de la buena fe. l trabajador "ue se vea afectado puede reclamar ante la Direccin del $rabajo % luego en sede laboral. e7 La cl<"s"la (<ci(a jecutar el contrato de una manera diferente implica la modificacin del mismo. 'ermite actuar en el :mbito de otras obligaciones. )Cer trabajo+
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a petici"n de parte, deber correspondan"

ordenar la cesaci"n de la relaci"n + aplicar al empleador las sanciones que

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