La Defensa Social y 00 Prin

JUJAItES
RES
Hf
Ico
A. Prins
La Defensa
Social
DERECHO
BIBLIOTECA MANUALES REUS DE DERECHO

Biblioteca de utilidad indispensable para todos los profesionaSe publica en volmenes lujosamente encuadernados en tela. Se concede un descuento especial a los que se suscriban
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J.
A. Ubierna. (En prensa,

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por
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Solano y Polanco. 6 pesetas

y el contrato de fletamento,
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tell. 6 pesetas.
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Qay de MonUbierna
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6 pesetas.
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XXXIV. Manual de identificacin judicial, por Vicente Rodrguez Fe rrer. 8 pesetas. XXXV. El Derecho de Retencin, por Carlos Lpez de Haro. 6 ptas. XXXVI. El Concordato de 1851 y disposiciones complementarias vigentes, por Emilio Piuela, Fernando Meana, Manuel Pardo y Juan Soto 9 pesetas. XXXVII. - Represin de la Usura (2. a edicin) Comentarios y jurisprudencia a la ley de 28 de Julio de 1908 y al Reglamento vigente de las Casas de prstamos y establecimientos similares, por Antonio Rodrguez Martn. 6 pesetas. XXXVIII. Manual de formularios para el Registro de la Propiedad inmueble por Antonio Ventura Gonzlez. 9 pesetas.
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INSTITUTOS SOLVAY
TRABAJOS DEL INSTITUTO DE SOCIOLOGA
LA DEFENSA SOCIAL
TRANSFORMACIONES DEL DERECHO PENAL
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MANUALES REUS
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por A. de Lacassagne, tradureformado y arreglado la legislacin espaola por M. de Brioude: 4 pesetas en Madrid y 4,50 en provincias.
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MANUALES REU S.Volumen
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W
Y LAS
llLi
TRANSFORWACIONES DEL DERECHO PENAL

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Versin espaola y prlogo sobre LA GNESIS DE LA DEFENSA SOCIAL
FEDERICO CASTEJON
MARTNEZ DE ARIZALA
el
Profesor auxiliar de Universidad, expensionado en
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y agregado
al
Centro de estudios histricos.
en Madri
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de este ejemplar.
Se ruega los seores libreros y corresponsales no dejen nunca de fijar el sello de su establecimiento en el Boletn de suscripcin, que figura en este libro, para remediar la falta de cumplimiento de esta indicacin por parte del comprador. Esta Casa editorial, tan pro:to como reciba el Boletn de suscripcin, pasar un aviso al vendedor del libro comunicndole la llegada del Boletn y nota de comisin por los volmenes publicados igualmente por cada uno de los que sucesivamente se enven. Sin este previo requ sito, ser intil solicitar ninguna clase de rebajas por ningn concepto, por ser esta ventaja excepcional, concedida nicamente los que contribuyen econmicamente al desarrollo de esta publicacin.
:
b H K
O
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0!
)
til
H
H J
PROLOGO
La personalidad
to
del sabio profesor del Institu-
Solvay y de la Universidad libre de Bruselas, M. Adolfo Prins, presidente de la Unin internacional de derecho penal, es harto conocida de la
intelectualidad espaola.
este lugar
Ms
til
que hacer en
una detallada
lista
de las obras de de-
recho poltico y de los estudios jurdico-penales

debidos M. Prins, hemos credo exponer una
breve resea de la doctrina de derecho criminal

que, con la denominacin de defensa social, est
llamada enseorearse del pensamiento
filosfico
y prctico en materia de prevencin y represin. El libro de M. Prins es una guia indispensable y

preciosa para el estudio del derecho penal
moder-
no: las notas que le aadimos, guisa de prlogo, son
como
la iniciacin
de ese hermoso libro.

Como
samiento, la
filosofa
el
cada hombre es hijo de su poca,
pen-
de cada edad es obra de los
elementos que componen y de las circunstancias
que caracterizan sta. Es indudable que la humanidad, desde que tiene conciencia de s misma, se halla en un estado
de crisis, del que slo se ve libre momentneamente. El trnsito de uno otro estadio de la civilizacin se
marca por pasos inseguros, doctrinar
vagas, luchas encarnizadas que ocasionan grandes
ruinas y no dan niDgn material aprovechable

lo
dan en exigua proporcin. La ciencia penal, como todas
las ciencias, sufri
ese perodo de crisis, cuando se quisieron deshan-
car sus antiguas concepciones por los datos que Je

ofreca el positivismo; pero ste pas
como
bri-
llante meteoro que cruza los cielos, sin dejar tras

luz efmera. La doctrina de los pohubo de morir al querer dar una explicacin simplicista de un fenmeno complejsimo como es la criminalidad, pero muri indicando
s
ms que una
sitivistas
el
camino que deba seguirse para resolver

el
el
pro-
blema, sealando
lugar donde se hallaba
la tie-
rra de promisin, aunque ella no pudo alcanzarla.
A otras teoras
tocaba recoger la herencia cient-
fica del positivismo.
La poca moderna, que ha realizado una doble y grandiosa obra: la de hacer concurrir al trabajo
y
la
las inagotables fuerzas de la Naturaleza,
de
abrir las puertas de la legalidad y del derecho
millares de seres que antes no gozaban de protec-
cin jurdica; necesitaba, con relacin al derecho

criminal, formarse una nueva filosofa penal y for-
mular un
les,
principio, en consonancia con el
nuevo
gnero de vida y con las nuevas necesidades socia-
que fuese fundamento slido del
jv.s
pimiendi,
del derecho de castigar.
Al mismo tiempo que se haca sentir esta necesidad y que mora el positivismo, que quiso satisfacerla, la psicologa y la realidad mostraban de
consuno
la inseguridad
de las bases del derecho
de castigar fundado en ideas metafsicas de voluntariedad y libertad, y con fines abstractos de re-
paracin y castigo.
El
edificio del
derecho penal mostraba numero-
sas grietas: su ruina era inminente: slo lo sostie-
nan las supervivencias de las doctrinas, ideas, observaciones, pensamientos deshilvanado-, sin ilacin, que ofreciendo puntos de
apoyo ac y acull,
tierra.
el
impedan que
abatido;
el
la
obra viniese
El concepto clsico, minado;
positivismo,
correccionalismo, relegado al olvido

irrealizable sueo; se haca sentir
como hermoso
vigorosamente la necesidad de una renovacin del

derecho penal b imis fundamentis
.
Fu entonces cuando
Prins,
von
Liszt,
van Ha-
4
niel
y otros
ilustres penalistas,
ler la parte del edificio penal
acabaron de demoque amenazaba rui-
na, infundiendo nueva savia la parte sana y aadiendo ideas originales de indiscutible trans-
cendencia, procedieron la tarea de reconstruir.
Sus esfuerzos nos han ofrecido la concepcin moderna del derecho penal, que se llamar en lo
porvenir derecho de defensa y de prevencin social,
fundado en estos principios:
El derecho penal tiene por objeto la defensa de

la sociedad organizada
como
Estado, y la defensa
de los individuos que la componen.
El derecho de defensa aparece tan pronto como

se
comprueba
el
estado peligroso del individuo, sin
que
la libertad
con que ste realice la infraccin
ni el dao producido, puedan utilizarse
como
se
ele-
mentos, en un primer momento

nacin, aunque, en
para la incrimi-
un segundo momento,
apre-
cien los factores ticos con valor psicolgico, para

la determinacin del tratamiento penal
que debe
ser sometido el delincuente.
La pena slo es justa en cuanto preserva de la amenaza y del peligro criminal. La medida penal se encuentra en la correccin;
bien entendido que sta es slo la correccin
(respecto de las
social)
civil
normas elementales de
la vida
la adaptacin interiorizada (para los indi-
viduos defectuosos y anormales).
Tales
ideas
se
encuentran
competentemente
desarrolladas en
el libro
que presentamos.
*
En
este lugar slo conviene tratar de la gnesis
de la defensa social.
Estudiando la historia de las doctrinas

cas, travs del caos de teoras
filosfi-
y de
la
inmensiconjunto:
dad de libros escritos para desarrollarlas, encon-
tramos siempre una idea iluminando
el
la de libertad la de necesidad, la de
autonoma
el
la de autoridad, la que puede reducirse toda

la
doctrina;
como en
el
hombre,
el
cuerpo
espritu son las expresiones simples en
que pode-
mos
concretar todas las manifestaciones vitales.
El derecho penal no ha podido sustraerse tales

lmites:
como
las
dems
ciencias
ha sufrido
la
el
em-
bate pasajero de las teoras y de los sistemas, y en

la historia de las ideas penales
tenemos
al
prueba
al
palpable de ese flujo y reflujo: ya es la libertad, ya

es la necesidad la ley
que gobierna
hombre y
organismo
social.
La nueva
til,
escuela niega la antigua; pero no la
tacha de errnea en sus principios, sino de in-
porque de
se castiga
los resultados de stos
no aparece
la solucin del problema de la criminalidad.
No
dice
la teora
moderna
porque

el
hombre
la
sea libre, y la ley de justicia obligue
reprimir
conducta antisocial de ua hombre:
el
jus puniendi tiene su fundamento en la necesidad
de la defensa social, en la precisin de garantir la

estabilidad de las relaciones
humanas contra
la
perturbacin criminal, sea voluntaria necesaria,

sea libre fatalmente determinada.
En la prctica, es un hombre normal

hecho cierto
el
es
indiferente que el ladrn sea
un cleptmano, porque
el
que desconoce nuestro derecho de
propiedad, y necesitamos que se nos ampare; y en
homicidio ya se trate de un impulsivo ya de
un
reflexivo, el resultado del disparo es idntico.
La necesidad de proteger
el
derecho contra el
hecho criminal es incuestionable. Este principio

conciliado con el derecho del
ofrece, por obra de la
delincuente,
nos
moderna penologa,
que debe
ser
los dis-
tintos tratamientos
sometido el
autor de la perturbacin, que ser la reclusin en
una
crcel, en
un manicomio, en un
la
estableci-
miento de educacin, bien

del crimen.
sujecin deteral delincuente
minadas obligaciones que aparten
A principios del siglo XIX coexistieron en Europa

tres
hombres de excepcional
talento:
Anselmo
Feuerbach, consejero secreto del rey de Baviera;
Giandomenico Romagnosi, podest del Trentino, y Jeremy Bentbam, autor de la doctrina utilitaria.

De
ellos
arranca la primera manifestacin de la
escuela de la defensa social.

Feuerbacli, en sus obras Lehrbuch des gemeinen
in Deutschland geltenden peinlichen Rechts (1)
y Re-
visin de?' Grundsatze v.nd Grundbegriffe des positi-
ven peinlichen Rechts
(2
vol.
in 8.,
1799-1800el
1808), expuso la fundamentacin jurdica de la
pena en
el
Estado del siguiente modo:
Estado
el
debe intentar, en la medida que lo requiera

ligro
pe-
que nace de
la lesin jurdica,
someter por la
amenaza
sensibles
legal de
un mal
sensible los estmulos
tambin de donde nacen aquellas trans-
gresiones, aspirando vencerlos en virtud de la
coaccin psquica interna.
La
idea de defensa se encuentra en

l
Romagnosi
que enseaba que

y que no
es
diritto
pnale compete alia socie-
ia unicame?ite in forza dei rapporti delf aicenire (2),
ms que
(3).
diritto di difesa modificato
dalle circostanze sociali, ossia
una
specie del diritto
genrico di difesa
Bentbam en su
compensas
les
(lib. I,
Teora de las penas y de las re-
cap.
I)
dice
que las penas legaalgn acto dao-
son males impuestos, segn las formas jurdi-
cas, individuos convencidos de
(1)
(2) (3)
1801.
XII edic. por Mittermaier. Giessen, Heyer. 1836. Genesi delle leggi penali, Pava. 1701, par. 241.
Ibid. par. 332.
so prohibido por la ley, y con objeto de prevenir
actos semejantes
(1).
La intimidabilidad y
Bentham,
el utilitarismo
penal de
la coaccin psquica
y la ejemplaridad de
Feuerbach, y la prevencin y controspinta criminosa de Romagnosi, evolucionando y amalgamndose
han venido formar
el
precedente de la de-
fensa social.
La verdadera novedad de
la teora se halla
en la
concepcin del estado peligroso como criterio de punibilidad. Poco importa que el individuo de que
se trate sea
un hombre normal animado de mala
voluntad un degenerado un loco; basta qu&

se manifieste
como
peligroso para
que nazca
el
Sabido es que el ciudadano del mundo, como Benhaca llamar, no redujo su teora libros; y lo que de l conocemos es debido la diligencia del ginebrino Dumont. Pueden consultarse los trabajos de ste y de nuestro compatriota D. Toribio Nez, cuya legtima gloria ha sido reivindicada por el Sr. Silvela en su discurso de re cepciu en la Eeal Academia de Ciencias Morales y Polticas, que desarrolla concienzudamente esta tesis: Bentham: sus trabajos sobre asuntos espaoles; expositor de su sistema en Espaa. (Tomo VII, Madrid, 1908, pgs. 7 y siguientes.) Sin embargo, el tnico libro en que hemos encontrado un adecuado desarrollo de la doctrina utilitaria respecto la responsabilidad penal, es el de Adolphe Landry. La responsabilit pnale, Pars. Alean, 1902. II partie.. La responsabilit pnale dans la doctrine ntilitaire, pginas 109-192.
(1)
tham
se
derecho de prevencin y de defensa social (1). La idea de peligro social se encuentra, no slo,
en los partidarios de esta teora, sino tambin en

otros
muchos
autores: en Spencer, al exponer sus-
ideas sobre la reparacin y al hablar de las fianzas que los ciudadanos pueden dar por los delin-
cuentes,
tomando su cargo
(2);
el
deber de proteger
la sociedad
en Garofalo, cuando habla de la
temibWta inidoneidad del criminal para la vida

social
(3);
en Dorado, al tratar de la cantidad de
peligro que
hay en una persona para un medio so(4);
cial determinado, como criterio de punibilidad
y en todos
los defensores de la
nueva doctrina, es-
El desarrollo de esta importantsima materia se en(1) cuentra en el Boletn de la Unin internacional de derecho penal, especialmente en el vol. XIII y posteriores, en los. que pnede verse la bibliografa, y en el cap. IV de este
libro.
La Espaa Moderna.
Etica de las jjrisiones. Trad. de Unamnno. Madrid. S. f. pginas 45 y siguientes. Garofalo us por vez primera la palabra temibilita (3) en su obra Di un criterio positivo della penalita. aples, 1880. Tambin se encuentra empleada en la Criminologa (tercera parte, cap. II, III), y en la Riparazione alie vitiime dei delitti, passim., y especialmente cap. III, III. Vase el interesante cap. V La escuela italiana y la individualizacin fundada sobre la teniibilidad, de la monografa de Saleilles ISindividualisation de la peine. Pars. Alean, 1898, pginas 91 y siguientes. Cons. Bases para un nuevo derecho penal. Barcelo(4)
(2)
na, Soler. S.
f.
II,
nm.
27, pg. 45.

nes, que lo
10
y
los autores
pecialmente en von Liszt
(1)
alema-
denominan Gemein
Gefahrlichkeit.
Estas manifestaciones de la idea de peligro en
tan distintos autores, comprueban que no es una
elucubracin un afn de originalidad, sino una
concepcin de las bases que se debe ajustar la

lucha contra
el
crimen, en vista de los caracteres
<jue presenta la delincuencia
en
la
poca actual.
Quin puede negar
la
indiscutible justeza de
la clasificacin de los criminales en corregibles
incorregibles, en habituales y ocasionales, en
de-
fectuosos y normales? Quin dudar de la nece-
sidad de someter cada clase de criminales
un
tratamiento diverso, en inters de

del
la
sociedad y
mismo
delincuente?
Las escuelas hasta hoy reinantes no han tenido
en cuenta estos datos para combatir eficazmente

el delito.
La nueva
ella, el
teora
no piensa que llegue,

la
merced
tiempo en que
pero
si
criminalidad
desaparezca de
la tierra;
espera fundada-
mente que disminuya en gran escala el nmero de delincuentes, cuando se entable con nueva
orientacin y procedimientos la lucha contra el
delito,
que
es la
frmula de
la poltica criminal.
MM.
(1)
Prins, en Blgica; von Liszt, en Alemania;
Lekrbuck des gemeinen deutschen Strafrechts. 18 AuGuttentag. 1911. passim. y esp. Einleitung,
II,
flage, Berln.
prrafos 11-17, pginas 72-93.
11
Tan Hamel, en Holanda; Garcon, en Francia; Alimena, en Italia; Xabakoff, en Rusia; Thyrn, en
Suecia; Stooss y Seuffert, en Austria, y Saldaa,
entre nosotros
(1),
laboran por difundir estas ideas,

eficaz.
base verdadera de un derecho penal
Federico Castejn.
(1)
Entre
los espaoles
no citamos ms que
al
sabio ca-
tedrtico de la Universidad Central D. Quintiliano Saldaa. Las doctrinas del ilustre maestro salmantino D. Pedro Dorado, aunque tienen muchos puntos de contacto con las de la defensa social, difieren de las de sta por sus radicalismos, que las hacen inadecuadas para su establecimiento en la sociedad actual y en las generaciones inmediatamente venideras. Por esta razn no figura el Sr. Dorado entre los defensores de la nueva teora.
INTRODUCCIN
El recuerdo del romanticismo comienza desvanecerse.
El romanticismo caracteriza parte del siglo XIX.
En 1862
revesta
Miserables, de Vctor
una forma sorprendente en Lo* Hugo, cuya obra estaba pe-
la sociedad
netrada por la generosa utopia del siglo XVIII; y prendada del sueo de una edad feliz
en que
la miseria
el
crimen hubiesen desapare-
cido, se dejaba llevar por
una confianza
ilusoria.
Pero la gran quimera optimista ha
perdido
mucho de su
siglo
magnificencia; tenamos del
mal una
y
el
nocin demasiado exterior y

ficultades del problema.
muy
superficial;
XX comprende mejor que ningn

subsistir del
otro las di-
Lo que
generacin precedente, es
hermoso impulso de la la humanizacin del es-
pritu pblico y la renuncia definitiva los borro-
u
nes irreparables, las penas sin remedio,
rigores sin utilidad y sin objeto.
Ios-
Por
lo
dems, en momentos en eme los progre-
sos realizados en las ciencias naturales y en las

ciencias morales
han modificado de manera tan

el dere-
completa
el
pensamiento contemporneo,
cho penal no ha podido quedar fuera de este movimiento de renovacin y se ha transformado

su vez.
El hecho que se hace notar de la transformacin, es el
abandono de
la
base tradicional y cl-
sica del juicio represivo: el principio de la respon-
sabilidad subjetiva del culpable, y la adopcin de
una base ms
social.
objetiva: el principio de la defensa
El detecho penal clsico aisla al culpable de lo
que
el
le
momento
rodea y analiza sobre todo su voluntad en en que cometi la infraccin.
El derecho penal nuevo se refiere ciertos seres

sociales
que tienen deberes para con

el
la
comunidad,
y ve sobre todo en
criminal al individuo que
atenta al orden social.
La
que
escuela clsica, admitiendo con Aristteles
el acto est
por entero contenido en

el
el
pensa-
miento, ve siempre en
nal
crimen
la exteriorizacin
de un pensamiento culpable. Considera al crimi-
como individuo
inteligente y libre que hace el
mal, sabiendo que
lo
hace y queriendo hacerlo. Es

porque su
pena, en
el
15
y voluntaria; y la
castigado porque es responsable. Es responsable

falta es consciente
sentido clsico de la palabra, es el ni-
co remedio posible del delito, y la nica compensacin equitativa de la falta cometida.
Se dice que separndose del principio de la responsabilidad y de la pena, se concluyen consecuencias
monstruosas ridiculas; se castiga
los ino-
centes, y los culpables
no son castigados proporfalta.
cionalmente la intensidad de su
Ahora
la
bien, se trata precisamente de mostrar que
concepcin de la defensa social por completo diferente de la concepcin clsica de la pena y
mucho
ms amplia que
sta ltima, se concibe veces
independientemente del estado de responsabilidad,

pero nunca independientemente del estado psqui-
co del individuo.
Por lo dems poco importa que las medidas tomar no respondan siempre al modelo y la idea
clsica de la punicin, con tal que, sin provocar
injusticias ni causar sufrimientos intiles al indi-
viduo, sean favorables al orden social, que tiene

necesidad de una mayora de gentes honradas.
La doctrina de
hiptesis de
la
responsabilidad se apoya en la
un hombre normal dotado de una voluntad inteligente y libre. Y nosotros debemos investigar ante todo
por qu esta frgil base

los
est,
conmovida desde todos
puntos de vista.
El hombre normal medio.
1)
El hombre normal en
si
mismo.
El hombre normal
es,
por excelencia, el produc-
to del espritu clsico, constituyendo con todas sus
piezas
un
tipo susceptible de servir de
comn me-
dida la humanidad.
Este tipo es, en derecho romano, el bonus pater
familias,
que pone en su conducta no daar

los
la prudencia, la
atencin, el buen sentido, que son indispensables

si
se quiere
dems.
el
Es, para el siglo
XVII y
cartesianismo, el
-r racional, simple, noble, digno, bien intencio-
nado,
lleno
de
serenidad y de ponderacin,
uniendo, la plenitud del equilibrio mental y

_al, la
y mo-
facultad de resistencia al mal.

el siglo
Para
XVIII y
el
kantismo, es siempre el
s
mismo hombre
razonable, idntico
mismo en
2
18
todo tiempo, en todo lugar y cuyos caracteres generales permanecen siempre iguales.
el siglo XIX el tipo es an ms convenciouna resultante de grandes nmeros, y hace el hombre medio de Quetelet.
Para
nal: es
La
te,
apreciacin de la culpabilidad del delincuen-
segn esta medida comn, no exige el concurso de profundos psiclogos como Shakespeare 6 Balzac, cuyo genio ha recorrido toda la escala delas pasiones
humanas;
es la
bastante
un gemetra
capaz de comparar con
medida comn adopta-
da, las desviaciones que constituyen el delito.
El hombre normal medio no es ms que una
frmula matemtica que reduce
las particularida-
des lo general, eliminando lo que es individualidad, originalidad y diferencia, y que refiere todo
esquema abstracto de un ser que no vive, que no ha vivido nunca, porque no puede vivir y porque un trmino medio no responde ninguna reaal
lidad viviente.
Nosotros encontramos caballos de
tiro, caballos
silla,
de labor, caballos de carrera, caballos de

sementales reproductores;
el
caballo de tiro se di-
un carricoche de una curea de can, un coche de alquiler un carruaje de lujo; pero no hay caballo^ medio; y el caballo medio sera impropio para, cada uno de estos servicios. De la misma manera.
ferencia segn que deba arrastrar
cervecero,
19
no hay hombre medio; no hay hombre normal. El terico del hombre medio normal ha hecho como Adam Smith cuando introdujo en la economa poltica lo que llamaba the economic man, el
productor ideal de riqueza, en quien
el
inters
personal, estimulado por la libertad, se confunda
con
el inters
general.
En
los dos casos se
ha re-
currido un
procedimiento que simplificaba los
hechos, pero que no tena en cuenta las individualidades de carne y hueso ligadas su ambiente,
sus condiciones sociales, sus prejuicios, sus

intereses.
en ios dos casos se han descuidado las
cosas concretas, es decir, las calidades, las apti-
tudes individuales, la cultura individual, los deberes especiales de cada uno, las disposiciones, las
pasiones, las cualidades y los vicios, el carcter y
el
temperamento.
hasta suponiendo que fuese posible intentar
un ensayo de generalizacin, lo que se encontrara con ms frecuencia no sera el hombre normal, sino el hombre anormal. Desde el que nunca est
conforme, desde
el irregular, el excntrico, el
in-
disciplinado, el bohemio, el
de aventuras, hasta el
ral,
vagabundo buscador insuficiente mental y moel
hasta
el
manaco, hasta
alienado el idioestados in-
ta profundo,
hay grados
infinitos de
completos defectuosos, cuyo trmino medio no

da, en
modo
alguno, un hombre normal.
20
Tanto menos podemos aceptar el hombre normal como criterium de nuestra conducta en el siglo XX, cuanto que estas palabras son signos verbales que designan distintas imgenes y diversas ideas cuando se aplican al ciudadano de Roma disciplinado por el derecho antiguo, al ser de razn
del siglo
al
XVII
disciplinado por el espritu clsico,
burgus del siglo
XIX
que, despus de agitacio-
nes trgicas apenas apaciguadas, estaba ante todo

vido de calma y de reposo, al hijo de nuestra ci-
contempornea, intensa y anhelante. Nuestras horas se deslizan rpidas, febriles, arrasvilizacin
tradas por
el
tumultuoso torrente de sensaciones y
de excitaciones perturbadoras de la hermosa armona de las facultades.

las
Todo contribuye acrecer
ocasiones y las tentaciones de perjudicar, el

los
nmero de
que daan.
El
actos nocivos y el
nmero de
los
hombre obra con ms exuberancia y temerims diligente puede estar rendido y enervado; tenemos menos tiempo de calcular nuestros movimientos; los decaimientos son ms frecuentes; las faltas ms inevitables, su repercusin ms prodad; el
funda.
Todo ms los
ello es tanto
ms
evidente cuanto que ja-
estudios relativos al individuo mental y
moral han sido ms profundos. Nosotros conocemos mejor que antes los repliegues del organismo

humano,
21
que
le
la delicadeza de los resortes
hacen
obrar, los secretos de esta sensibilidad cuyos
made
tices imperceptibles constituyen la diversidad
caracteres; nosotros apreciamos
mejor
los arreba-
tos de la pasin y las defectuosidades de la inteli-
gencia.
Sabemos mejor que antao que el hombre es un fenmeno lleno de oscuridades y contradicciones, y que hay en cada uno de nosotros alguna cosa que nosotros mismos no comprendemos.
Esto es lo que Brunetire expresa al decir: Sa-
bemos hoy que

ble,
el
corazn
humano
es
una mezcla
de grandeza y de bajeza, que es variable y
muda-
eternamente agitado de inquietud, misterioso

irritante, insoluble
y profundo, enigma
rante
(1).
y desespe-
Y
es
antes que
Goethe haba escrito: nuestro yo
una multitud.
Nosotros hemos aprendido que esta multitud es
infinito,
un
que
el ser viviente se
subdivide en r-
ganos, que estos se descomponen en tejidos, los

tejidos
una vida individual

cierto plan
en clulas, las clulas en mieras; y que es la resultante de millones y
millones de vidas celulares asociadas segn un
y para un
cierto objeto.
(1)
Brunetire: Etiules critiques. 4.^ me serie, pginas 158
159. Pars,
Hachette, 1894.
22
el
Este yo es un misterio, y no se funda cho de castigar sobre un misterio.
dere-
2)
El hombre normal y
el
ambiente.
Y no es
solamente que
la
concepcin demasiado
las
simplicista del
hombre normal, no responde
necesidades actuales; es tambin la concepcin de-
masiado simplicista de con el mundo.

tiempo como
el
las relaciones del individuo
El hombre se haba considerado durante
mucho
centro del universo y refera todo

lo sucesivo,
su persona. El siente ahora que, para
no puede aislarse de este universo, que es una parte del mismo, como la hoja forma parte del bosque, como la ola del ocano, como en el drama musical de Wagner el canto individual forma parte de la orquesta. Por lo dems, es el mundo una orquesta inmensa en que la armona brota de la infinita
variedad de vibraciones sonoras.
como la individualidad viviente, el producto de una complejidad inaudita de elementos fsicos, qumicos, intelectuales y moEl
viviente es
rales. Se desarrolla incesantemente
mundo
en
el
sentido
de la especializacin y de la diferenciacin de las formas, de las fuerzas, de los organismos, de los
movimientos; multiplica incesantemente

ciones entre los seres y entre las cosas.
las rela-

En
la
23
este
conjunto diversificado, cuyas ramifica-
ciones se entrecruzan, la miseria, la enfermedad,
degeneracin, el vicio, la ignorancia, las pasio-
nes malsanas, los sntomas de una vida
impey
tuosa y sin treno de una vida empobrecida
anmica, se combinan con todas las manifestaciones de la salud, de la belleza, de la fecundidad

del trabajo.
El ritmo del crimen acompaa

por las razones que hacen crecer
cidentes con el desarrollo del
el
ritmo de la
actividad honesta; se acelera con la civilizacin

el
nmero de ac-
maquinismo; la criminalidad no es, despus de todo, como ha dicho von Liszt, ms que una de las formas de la vida
social.
tes
Tambin
ella,
en
el torbellino
de corrien-
se confunden, es
en que las fuerzas tiles y nocivas chocan y una corriente de lmites indecisos
cuyas aguas quieren veces volver encontrar las

de las otras corrientes.
En
este
el
dominio nada
est
absolutamente sepa-
rado y
observador atento de los hechos ve en

cuesta trabajo discernir dnde con-
todas las direcciones aparecer tantos grados inter-
medios, que
le
cluye una especie de seres, dnde comienza otra.
Del
mismo modo que
del calor al fro,
una se-
rie de estados sensibles de la tra el
atmsfera que regis-
termmetro, nos lleva de
ms
bajas temperaturas; del
ms altas las mismo modo, de la

las
plenitud del equilibrio intelectual
mencia y
desde
el
la
fsico la deenfermedad incurable, hay una es-
cala de imperceptibles gradaciones; y lo
mismo
el
hombre honrado que hace
el
bien por
amor
del bien, hasta el criminal
que hace
mal
la.
por deseo del mal, hay una dilatada zona de mltiples matices
que por un extremo descansa en
virtud y por el otro en la perversidad. Es, pues, una equivocacin haber descuidado
los grados intermedios, haber reducido todo la
unidad y haber trazado una frontera bien clara entre el delincuente normal responsable y justiciable
los otros.
Porque
las
frmulas simplificado-
ras y generales de la jurisprudencia clsica nc concuerdan con la fluidez, la variedad y la comple-
jidad de la realidad viviente, siempre en evolucin.
3)
El hombre normal y la voluntad

la justicia clsica es
libre.
Aadamos que
masiado
sencilla
tambin de-
y demasiado abstracta cuando no considerando ms que los hechos voluntarios y conscientes de este hombre normal, cree, con la
filosofa
finito de la
de los siglos XVII y XVIII, en el poder inrazn sobre la voluntad, y cuando llega
la
personificar
voluntad y hacer de ella una

lof
especie de piloto capaz de guiarnos travs de

escollos de la vida.
Esto trae la memoria, salvando todos los mi-
ramientos,
tivos
el
procedimiento de los pueblos primi-
que en
la agitacin
de los
carboles,
de las olas
y de las nubes perciban movimientos voluntarios y los personificaban sin investigar el encadenamiento de
las causas de estos
da
los astrlogos de la
fenmenos, y recuerdecadencia del paganismo-
que en
las constelaciones vean,
no fuerzas csmi-
cas, sino dioses dotados de voluntad.
Nosotros no estamos menos convencidos de que

la psicologa clsica se
de la esencia de las fuerzas
baya dado cuenta exacta fsicas que nos bacen
obrar, cuando ba referido nuestra personalidad moral este elemento irreductible, la voluntad
inteligente y libre.
Somos, como dice Boutroux, una diversidad

motriz
(1).
Nuestra voluntad no puede ser consi-
derada como una abstraccin destacada de la realidad en que est sumergida.
Hay siempre en
relacin con
nosotros
una actividad
real
en
un carcter
real.
Las palabras
vo-
luntad inteligente y libre
no representan exacta-
mente
mezcla de subconciencia y de conciencia, de instinto y de reflexin, de imaginacin y de

la
razonamiento, la asociacin de pensamientos'y de

actos cuyo agregado constituye el
bombre
viviente.
(1)
Science
et
Begion. Pars,
1908, p?. 301.

Este
vas
26
hombre viviente marcha hacia su n por menos simples de lo que llamamos los factoes,
res elementales de la responsabilidad clsica.
Qu
despus de todo, una voluntad libre,
eligiendo motivos de accin y sufriendo en esta

eleccin la
marca de la herencia? una voluntad inteligente que permite razonar con una lgica cruel y obrar con una perQu
es
versidad refinada? Video mliora deteriora sequor.
Qu
en
es
una
inteligencia que,
por deducciones
de un rigor inexorable, concluye indiferentemente

el error
en la verdad, en
el
sistema de Pto-
lomeo en el de Coprnico Galileo? Qu significan nuestros sutiles anlisis, nuestra lgica aguda que descompone y disuelve, en una poca de sntesis constructiva, en que nos separamos del intelectualismo para aproximarnos . una filosofa del esfuerzo y de la energa humana
concebida en su complejidad
fsica,
espiritual
moral?
(1).
Si el ejercicio del
derecho de castigar exige la
evaluacin exacta de los diferentes elementos constitutivos de
una voluntad
inteligente y libre, las
dificultades para castigar
aumentan.
que
Porque estudiando
las mltiples influencias
(1)
Sabatier:
La Philosophie
de Veffort. Pars, Alean,

1S92.
1903;
William James: Psychology. New-York,
han hecho presa de nosotros, tratando de ponderar

la dosis de importancia
que
es preciso atribuir la
raza y al clima, las neuronas y los centros nerviosos, las circunstancias, al
ambiente y la
herencia, al grado de desarrollo del espritu y ala
naturaleza del temperamento, jams encontrare-
mos
las condiciones de la plena responsabilidad.

las causas
Siempre veremos acumularse

turban
la actividad
que per-
normal de
la voluntad; en lu-
gar de encontrar ante nuestra vista al ser de razn
de
la filosofa cartesiana,
tendremos
el ser
de sen-
sacin de Pascal y de los jansenistas, y percibiremos veces un infeliz mueco humano cuyos hilos
parecen tener las oscuras potencias del Destino y
cuya misma miseria protege contra una condena

penal.
Por
lo
dems, tomando ejemplos de nuestro al-
rededor, es fcil mostrar el desacuerdo existente

entre la doctrina clsica y las realidades sociales.
He aqu bandas
errantes de gitanos: feriantes,
cesteros, saltimbanquis, caldereros,
que recorren
nuestros pases de Europa, ignorando su edad y su origen: sin estado civil, sin derechos, sin deberes,
exentos de tributos, viven fuera de nuestras
tradiciones y nuestras costumbres; explotan los

nios, los adiestran para la mendicidad,
delitos
cometen
li-
cuando
la
ocasin se presenta, y obran
bre y voluntariamente sabiendo lo que hacen.

nas.
28
inde-
Nuestra justicia escrita ordena herirles con pe-
La
justicia social prohibe asimilar la
pendencia salvaje y feroz de estas razas nmadas la disciplina y las convenciones de nuestras
razas sedentarias pulidas por siglos de cultura.
He
ah en el centro de frica tribus congolela
as que reproducen
organizacin social de nues-
tras tribus primitivas, y cuyas creencias, ideas y
usos estn separadas de las nuestras por un abis-
mo. Cuando ejecutan
actos-
que nosotros llama-
mos crmenes y
rirles
cometen consciente y voluntariamente. La escuela clsica permite hedelitos, los
con castigos, mientras las reglas de
la colo-
nizacin
mandan
educarlos en la civilizacin an-
tes de usar contra ellos las
armas de
la
civiliza-
cin.
He
aqu
el
alcoholismo, que es el gran provee-
dor de la criminalidad violenta y sanguinaria y el gran destructor de la responsabilidad. Si la responsabilidad es la base de la penalidad,
el juez
debe
absolver los autores de las tres cuartas partes
de los actos de violencia aplicarles penas insignificantes,
as estos actos
no hallarn nunca
di-
ques suficientes.
En
las clases laboriosas
encontramos borrachos
perezosos y brutales que aborrecen el trabajo y maltratan una mujer que se extena para ganar
el
pan cuotidiano, y vemos nios
los
que su pa-
29
dre inspira espanto y pesar. Se sabe que estas escenas repugnantes son frecuentes, y se tornan veces en terribles escenas de
muerte de violencia.
Una
sociedad impotente para impedir la des-
truccin de la familia, y que no tiene derecho de intervenir ms que cuando es demasiado tarde,
patentiza la quiebra de la escuela clsica.
si
la
autoridad comienza comprender que enfrente de

los
crmenes del alcoholismo, slo la prevencin
es eficaz,
y asume
el
deber de colocar los alcoh-
licos peligrosos fuera del estado de
daar antes que
ellos
hayan obrado,
y
si
si
existen asilos para bebedo-
res habituales
numerosos proyectos de ley

(1),
consagran
la
utilidad de estas instituciones
todo esto quiere decir que se tiende adoptar el
punto de vista de
la defensa social.
tesis,
En apoyo
Porque
el
de la
yo puedo citar hasta los
crmenes pasionales.
juez que, por respeto hacia el principio de la responsabilidad, excusa aqu al culpable,
sacrifica la vctima la belleza de
el juez
una
teora;
y
el
que, por respeto hacia
el principio
de segu-
ridad, castiga al homicida que ha
matado bajo
imperio de
la pasin, sacrifica el criteriwn
funda-
Ver especialmente el par. 33 del anteproyecto de C(1) digo penal suizo de Julio de 199 y el par. 3G del anteproyecto de Cdigo penal austraco de Septiembre de 1909.

mental de
30
la responsabilidad, es decir, la libre vo-
luntad, cuyo uso ha abolido la pasin.
Por consiguiente, reducir
el
derecho de inter-
vencin de la justicia al derecho de castigar voluntades inteligentes y libres, es chocar de hecho con
obstculos considerables.
II
El
mtodo
clsico
la
filosofa
de la responsabilidad penal.
Adems, compeliendo
gar en cada caso
si
al
magistrado investi-
el
autor del hecho imputado ha

la escuela clsica le lanza
obrado libremente no,
en la mezcla confusa en que desde hace siglos estn

presos deterministas indeterministas, y en esto-
icismo aqulla encierra una causa de debilidad.
Porque
co; el
el
determinismo
es
indeterminismo
los
Pero ninguno de estos
es un mtodo cientfiun mtodo moral (1). mtodos es arma til en
manos de
ley penal,
que estn encargados de aplicar la

los jueces
y ambos imponen
una lala
bor que sobrepuja sus fuerzas.
El determinismo es un mtodo
cientfico:
ciencia se ocupa de hechos y supone cierta fijeza.

(1)
Schiller: Sludies in
Huinanism. London,
1907, pgi-
nas 391 y siguientes.

cientfico tenga valor
32
cientfica
Para que una experiencia

cientfica de ley,
es
un
clculo
y pueda formarse la nocin preciso que se pueda contar
sobre la regularidad de las relaciones de causa

efecto,
y que
el
universo no aparezca
como un caos
abandonado al imperio de la fantasa.

El indeterminismo es un mtodo moral: la
tad. Para
mo-
ral se ocupa de individuos y supone cierta liber-
bien, para que
que haya diferencia entre el mal y el un principio moral tenga valor y
pueda formarse la nocin moral del deber, es preciso que una accin sea posible, pesar de las tentativas en contrario sentido y que el hombre no
aparezca
cesidad. Desde que
como una mquina regulada por la neun movimiento es puramente
mecnico, no es ni moral ni inmoral.

Pero ninguno de ambos mtodos puede ser aceptado sin reserva por jueces encargados de aplicar
la ley penal los culpables.
1)
El cleterminismo.
el
Consideremos en primer lugar

Existe
determinismo.
cierto
una forma de determinismo en

ser de la criatura
modo
ella
emprica: sta es aceptable por todos, y sin
la
manera de
ms razonable
no
se distingue de la fantasa del alienado de la
incoherencia del vuelo de la mosca, que segn la

jeto,
33
expresin de Ruskin se agita sin motivo y sin ob-
como
si
el
universo no existiese para ella.
Semejante determinismo relativo significa una

cosa simple indiscutible: que nuestros actos se
relacionan con nuestra persona; que los diferentes
momentos de una actividad psquica normal y regular presentan un encadenamiento normal y regular; que nuestra vida est tejida por hbitos.
La causalidad moral
y
ta se
est del
mismo modo re-
ducida una especie de habituacin de conducta
confunde con una cierta constancia, una cier-
continuidad y una cierta unidad de carcter. Ella
es la expresin del
hecho experimental que
el
hom-
bre que en la vida prctica es de una alta morali-
dad nos inspira confianza, mientras que
el
hom-
bre de una moralidad dudosa nos hace temer.
banal, hay
Seguramente, fuera de esta verdad evidente y un determinismo moral menos inofen-
sivo y que entraa la desaparicin de la pena. Es debido al entusiasmo cientfico. Aparece ya entre
los caldeos que,
observando que una ley inmuta-
ble
dominaba
los
movimientos de
los cuerpos
ce-
lestes,
extendieron sus efectos todos los fenme(1).
nos morales
Este determinismo esclaviza la voluntad
un
Pa-
(1)
fjanisme
Franz Cumont: Les Religin* Orientales dans Romain. Pars, 1907. pg. 216.
3
le

orden rgido
34
imun
de
ineluctable, destructor de todo
pulso espontneo, de todo esfuerzo libre. Por vir-
tud de semejante determinismo,
el
desarrollo de
drama
judicial es tan fatal
como
la trayectoria
un
planeta en la extensin de los cielos.
Slo que tal determinismo no tiene derecho de
ciudadana en
el
recinto de los tribunales y
conclusiones chocan con hechos que desmienten la
necesidad de nuestros actos.
Todos, en efecto, tenemos deseos nobles vulgares; perseguimos objetos buenos malos; nuestra actividad se desplega travs de xitos
ses;
y revesalvamos obstculos, buscamos apoyos, elelos
gimos para vencer

mejores.
medios que nos parecen

si
Y cuando
nos engaamos, tratamos de
reparar nuestro error, sin preguntarnos

libres fuimos forzados cometerlo.
ramos
En una
palabra, jams somos espectadores pa-
sivos de lo que pasa en nosotros.
Tenemos, por
el
contrario, conciencia de ser actores.
Formamos
proyectos, renunciamos ellos, los modificamos
prohijamos otros nuevos.
En
to
tanto que una
mquina puesta en movimienel
no duda en funcionar, mientras que
agua que
la
se hiela bajo la accin del fro
no delibera sobre
manera ms rpida de
cir
cougelarse, nosotros re-
flexionamos, deliberamos, dudamos. Se puede de-
que aun para
el
hombre
de accin una decisin

est
35
formada por mltiples vacilaciones ntimas.

el
Somos, pues, cosa bien distinta de puros mecanismos. Est en nosotros

un resultado.
liberarnos de la causalidad fsica y nos est permitido tender libremente
Todava hay otra prueba del hecho de que
esta-
mos dotados
de cierta libertad interna de accin
de reaccin y de la cual usamos.
En
el
dominio de
la naturaleza fsica la predic-
cin es veces posible: el sabio determinar de
antemano la desviacin de la brjula, la fecha de un eclipse de la vuelta del cometa (1). Pero en
lo
que concierne
la
conducta de los hombres, po-
demos intentar adivinarla, pero jams podremos

calcular con seguridad lo que harn nuestros se-
mejantes: lo que llamamos

nuestros clculos.
el
azar hace fallar
El acto futuro, algunas veces es probable, jams

es cierto. El determinista
gaa en sus previsiones

nista.
Cada uno de
ellos
ms convencido se entanto como el indetermiexplicar de distinto modo
su error.
El indeterminista dir: yo haba necesariamente
de engaarme; soy incapaz de saber
cmo va
obrar otro hombre, porque su voluntad, que es

libre, escapa
mi
intei vencin.
Louis Havet: L'Unit de la Science. (Itevue Bleue t (1) Noviembre, 10O5, pg. G44.)
36
El determinista dir que se ha engaado acci-
dentalmente porque no ha conocido todos los determinantes de la voluntad y que, por tanto, los datos indispensables para la exactitud de su clculo, le
han
faltado.
Pero en ambos casos, para nosotros, con nuestras facultades limitadas, el resultado es idntico.
Todava est oculto nuestra vista, lo que suceder maana. La hora que va sonar nos trae lo
desconocido y
el
porvenir se nos manifiesta
como
incierto: es decir,
que nuestra mirada,
es libre.
El determinisino absoluto aplicado los incidentes de la vida
humana, por una
especie de sola astrolo-
fi&ticacin de la ciencia,
ga,
la
ha dado luz
magia, los orculos,
la cabala, los
pre-
sagios y los horscopos, cuyo engaoso aliciente
muchedumbres y alimentaba su fe en la previsibilidad de lo futuro. Y es una conquista del espritu moderno, como demuestra M. Gumont (1), el saber que los astrseduca la ignorancia de las
logos y sus sortilegios, los nigromnticos y sus

conjuros, los Cagliostros y sus prestidigitaciones,
no han tenido ms valor que las zahores de la buena ventura de nuestras ferias. Y la conviccin de que no podemos predecir el porvenir no es solamente un progreso; es adems
Cumont;
ob. cit., pginas 210
(1)
y siguientes.

un argumento en
determinismo
fatalista,
37
favor de la libertad y contra el
porque nuestra impoten-
cia para profetizar proviene de
que
el
hombre
es
inventor y creador, en virtud de una energa

ral
mo-
que escapa
al clculo
la necesidad (1). Es-
tamos ante posibilidades innumerables; nuestra

Es preciso recordar que el pasado ms lejano ha sido (1) tambin, su vez. futuro misterioso, incierto, desconocido? Si en una ojeada retrospectiva aparece como congelado, rgido, inmutable, no es sino por una especie de efecto ptico; el acto realizado otras veces nos parece haberse debido producir tal como se ha producido por la sencilla razu de que entre todos los actos realizables no percibimos ms que este acto aislado y no la multitud de los que podan producirse y no se han producido. En 1909, la guerra franco-alemana de 1870 y la derrota de Francia se nos presentan como inevitables. Pero durante las negociaciones relativas al trono de Espaa no se poda tener certeza sobre su resultado. Las Memorias de Emilio Ollivier tienden demostrar que la guerra pudo no declararse, al menos no estallar entonces. Porque acontecimientos considerados como inevitables, dice Emilio Ollivier (Revue de Deux Mondes, 1. Junio 1>09, pg. 508), no se han producido jams.
En
rs,
17>5
el
Conde Beugnot
1866, pg. 57):
Dentu,
escriba en sus Memorias (Pa<Montgolfier hace el curioso
intil descubrimiento de los globos.

la
fines del siglo
XX
conquista del aire por los dirigibles y los aeroplanos habr provocado indudablemente en las cosas de la paz y la guerra transformaciones que nuestros descendientes encontrarn completamente naturales y lgicamente determinadas. Pero, en este momento, ignoramos los cambios que los progresos de la mecnica producirn en las relaciones hu-
manas.
actividad se ejerce sobre

finito
38
in-
un juego inagotable
de combinaciones.
2)
El indeterminismo.
Pero sigese de aqu que la justicia penal deba

inspirarse en el indeterminismo? Del
es
mismo modo,
Noque
completamente imposible. El indeterminismo,

es la religin del capricho.
si
ha dicbo Amiel,
la
temos, en primer trmino, que
se admita
voluntad est por encima

la doctrina
de
toda
motiva-
cin, el juez estara tan
embarazado para castigar

radical del determinis-
como en
ms
nismo. Porque no se hiere cualquiera por hechos

extraos su personalidad moral.
Y como
si
dice
von Bar
tivos
(en su libro Gesetz
und Schidd),
los
mo-
no tienen influencia sobre la voluntad, la pena no valdr ms que cualquier otro motivo;
ser
un motivo para abstenerse

que
el
del crimen.
Desde
entonces la pena no es ni til ni ejemplar, y se

llega la conclusin de
tario la penalidad ser el
decir, aquel
hombre ms refrachombre ms libre, es

completamente
li-
cuya voluntad
est
bre de toda motivacin.

Incontestablemente, para la escuela clsica hay una manera muy sencilla de plantear el problema no se castiga un hombre ms que cuando ha
uJ
lo
hecho
y
el
lo
que quiso hacer, ha saludo
que haca
acto ha surgido de su conciencia.
Pero tras este sencillo problema se alza otro tan
complicado que
si
los
magistrados intentan pene-
trar verdaderamente sus misterios, y piensan en lo de cosas graves y perturbadoras que contiene la
palabra responsabilidad, no hay siquiera uno
que
se atreva juzgar sus
semejantes y que no
deje caer de sus
manos
la
espada de la justicia.
He aqu
carcter, y
ese problema:
Lo que quiero hacer no hacer depende de mi mi carcter depende de circunstancias sobre las que no tengo ningn poder; est sometido, sobre todo en su formacin inicial, factores
de los que no dispongo.
Jams podemos considerar en su conjunto las condiciones de esta formacin primera; jams podemos representarnos el agregado primitivo de
los pensamientos, de los sentimientos, de las vo-
luntades, de las innumerables fuerzas psquicas,
morales,
fsicas,
que se entrecruzan,
se
confun-
den, se penetran y se fusionan para componer una

individualidad.
Nadie podr precisarnos en qu
momento y
que cruzan
el
por qu motivo, las facultades indecisas que bus-
caban su direccin entre

en todos sentidos
*e
la
los senderos
inmensidad del
el
mundo moral,
mal.
han orientado hacia
bien hacia
40
degeneracin del cul-
hasta cuando se dice que
la
pable proviene de la ineptitud atvica adquirida
de una inclinacin viciosa, no se da solucin,

puesto que
el
mismo
vicio implica
un elemento
de-
fatalidad hereditaria. Ciertos hombres, dice

let,
Hamde-
llevan desde su nacimiento tristes estigmas
que no son responsables, porque no han tenido

eleccin de su origen.
la
El ser vicioso no ha pedido nacer, ni se ha dado* su organismo, ni su ambiente, ni sus defectos congnitos.
metida
La fraccin mnima de su conducta, solos jueces durante pocos minutos de unaaudiencia, no es nada en comparacin con la tradicin secular que sobre l pesa; la aparicin molas pasiones en la superficie del
mentnea de
munvi
-
do, la explosin efmera del deseo criminal, es veces el resultado de energas lejanas, cuyas
braciones se propagan todava,
como
los rayos las
luminosos que en noche estrellada hieren

radas, despus de haberse extinguido
mide
el astro
que emanan. Seguramente, tratando de remontarse
la
cau-
sa de una accin, se descubre la serie lgica de

estados sucesivos que la han motivado; y en
cierto
un
momento
esta accin se convierte en
cons-
ciente y voluntaria y se explica perfectamente.
Pero en
el principio se
pierde en las profundida-
des de lo inconsciente, y no se explica. El
modo
41
de obrar de un hombre depende de circunstancias

secundarias que nosotros desenredamos. Aqul tie-
ne su punto de partida en
regin en que
la oscura
insondable
flotan las tendencias instintivas, las
influencias csmicas y tnicas, las tradiciones con-
fusas cuyo Porqu inicial nos escapa. As la causa
ltima permanece oculta; eo podemos alzar

de
Isis,
el
velo
y continuamos tropezando con lo que hay de indefinible y de indescifrable en el destino!

Resulta de ello que, segn
el
punto de vista en
que
se coloca el juez,
puede declarar que
mi
ac-
cin es debida
y de la misma soy responsable, que mi accin es debida mi
mi
libre voluntad
naturaleza,
mi
carcter, y de ella
no soy
res-
ponsable.
Tal es
el
equvoco que hace insoluole la cues-
tin y que ha hecho decir Kant: La verdadera moralidad de nuestras acciones, su mrito y su
demrito, la moralidad
misma
de nuestro estado
personal, permanece oculta para nosotros. Xadie
puede escrutar ni juzgar con equidad cuanto hay

en
ellas de accin
pura de
la libertad,
cuanto es
debido nuestra naturaleza y los defectos la*
buenas cualidades de nuestro temperamento
(1).
No
es evidente
que
las
penas impuestas y las
(1)
Critiqut de la raison pur. Edic. Rosenkranz, pgi-
432.
recompensas otorgadas por
la autoridad,
son crea-
ciones artificiales del espritu, que responden
nuestra concepcin limitada imperfecta de la justicia
y no la justicia absoluta? Cuando hay correspondencia entre

y la virtud y
el vicio,
los reveses
justicia
inmanente de
las cosas;
los xitos y hablamos de la cuando hay des-
acuerdo nos indignamos contra los hombres y

las cosas, sin ver
que hay tanta distancia entre
nuestros juicios convencionales
omo
y la verdad ideal, entre nuestros conocimientos limitados y la
realidad infinita.
El error de la escuela clsica est en haber con-
fundido cosas tan desemejantes como
la
absolu-
cin y la condena de una parte, el mrito y el de-
mrito de otra, y de haber, en suma, considerado los hombres como si fuesen siempre los arbitros
de su suerte.
Si esto fuese cierto,
todos los hombres de ac-
cin seran grandes reformadores y grandes capitanes; todos los intelectuales seran grandes sabios
grandes genios.
Ahora
bien,
un genio no puede nada
sin el tra-
bajo, pero es tanto
ms
genial cuanto que obedece
en primer trmino
la iDspiracin;
la inspira-
cin escapa la voluntad.
Un
pillo tiene
siempre por base de sus descala-
bros la pereza, pero su degeneracin es tanto
ms
43
profunda y ms peligrosa para los dems, cuanto que obedece ante todo los impulsos de una naturaleza inferior, y estos impulsos escapan la
voluntad.
Y
cmo
que
desde este punto de vista es curioso notar

la doctrina
que invoca exclusivamente
la li-
bertad moral, nos hace volver al derecho antiguo

la ignoraba.
No regateamos las censuras nuestros antepasados. No queremos que las faltas de los padres caigan sobre los hijos.
Repudiamos
la
cruel-
dad de
los erinnios persiguiendo la raza de los
atridas por los crmenes del rey de Micenas; ta-
chamos de brbaro
el
derecho primitivo de
Roma
y nuestro derecho primitivo cuando castigan sin que haya dolo culpa consciente (1). Y, sin embargo, los tribunales contemporneos
hacen tolos
los das lo
que reprochan
los anti-
guos haber hecho. Condenan delincuentes que son

vctimas de la
sfilis,
del alcoholismo, de la
dege-
neracin de sus padres. Es cierto que les imponen
penas reducidas, pero en
fin
de cuentas, castigan
en casos en que
vanece ante
(1)
la responsabilidad personal se des-
la responsabilidad hereditaria.
Vou
Ihering:
De
la faute en droit priv, pginas 12
siguientes.
III
El nuevo mtodo y
la filosofa
de
la
defensa
social.
1)
El principio.
Nos dirijamos, pues,
los deterministas los
indeterministas, nunca tendremos una conclusin

neta, precisa y satisfactoria.
Ambas
leza
teoras tienen el
mismo
defecto: preten-
der explicar por frmulas simplicistas una natura-
humana, compleja, oscura y
contradictoria.
En
nosotros existen influencias atvicas cuyos
efectos se ejercen en el curso de nuestra vida,
debemos admitir
tros actos.
cierta necesidad interna de nues-
En
fin,
nosotros existe una facultad de reaccin con-
tra el medio,
una actividad que tiende hacia un
y debemos admitir cierta libertad interna de

el
conducta.
El fondo de nuestro ser es
punto de reunin
46
la necesidad
de estas dos tendencias. La libertad y
trabajan juntas para condicionar nuestra personalidad, para hacernos enrgicos y decididos dbiles indecisos,
para hacer que yo sea yo
mismo
y no
otra.
otro,
que yo obre de esta manera y no de

es
Toda vida
tes, la
una lucha
interior; toda lucha su-
pone fuerzas contrarias; estas dos nerzas difereninvencin y la tradicin, se combinan en

nosotros en proporciones que no podemos conocer.
La mayor parte de mi existencia transcurre sin que yo mismo me d cuenta de la dosis de libertad de necesidad que entra en cada uno de mis
actos.
En
el
momento en que
escribo,
no
s lo
qu, en las opiniones que expreso, en mi manera de expresarlas, es debido mis lecturas, mis reflexiones personales, mi educacin, mi ambiente, mi naturaleza, mi espontaneidad. Cmo querer, pues, que estas cosas que ignoro, las sepa el juez y las adopte como regla de sus
decisiones?
Lo que
se le dice,
no
facilita su
cometido.
He
aqu ante la justicia represiva un asesino
que en un pueblo tranquilo, la vuelta de una senda, ha esperado y apualado su adversario.

El rgano de
la ley se
contentar con mostrar el
ma
resultado y su causa inmediata; es decir, la vctisacrificada y el arma dirigida por el brazo del

ilexiva.
47
culpable, impulsado por una voluntad libre y re-
El rgano de la defensa se remontar
ms
arri-
ba en
el
encadenamiento de mviles y causas, y
tratar de bacer resaltar todas las circunstancias
que ban arrastrado y subyugado la voluntad. Si los jueces consideran nicamente uno de estos dos aspectos, darn
un
veredicto otro, segn
que hayan tenido en

dad.
vista la libertad la necesi-
les ser difcil decidir de
qu lado debe in-
clinarse la balanza.
Si quieren considerar los dos factores reunidos,
debern entregarse esta operacin ardua: la conciliacin de los contrarios; y la solucin media que surgir de sus deliberaciones, ser como todos
los trminos medios:
no responder
la realidad.
La realidad
la
aqu, es el aspecto social del
drama:
la poblacin aterrorizada por el horror del crimen,
alarma producida en
la tranquilidad
de la vida
rural y la necesidad de restablecer el curso regular
y normal de sta. en el fondo, cuando un acto cualquiera ha
sido ejecutado, lo que
me
parece
ms
til
no es
descubrir
fiu es
si el
modo como ha
sido conducido su
un argumento para San Agustn y Calvino para Descartes, Kant, Eucken William James. Lo importante es averiguar si este acto constituye una ventaja un perjuicio para la sociedad, y

aprovecharnos, en
obtenido, as
la segunda.
la
48
contra el
primer hiptesis, del bien
como protegernos
mal en
El derecho penal no tiene un carcter absoluto
como
rural.
el
derecho
tiene
civil el
derecho mercantil
No
como
fin esencial el triunfo

l,
de la
moral, afortunadamente para
porque no posee
si
medios para realizar semejante labor;

vocara grandes decepciones.
lo
inten-
tase, pondra de manifiesto su impotencia,
y prohacer
El derecho penal tiene un
fin relativo:
reinar en las relaciones entre los hombres
un orlo posi-
den relativo; garantizar, en

ble, la persona, la vida, el
la
medida de
patrimonio, el honor
de los ciudadanos.
Es ms
difcil
conseguir semejante resultado,
proporcionando
la tasa
de la pena al grado de res-
ponsabilidad del culpable, que adoptando las
me-
didas pertinentes la naturaleza del peligro que

representa el autor del atentado al orden pblico.
Este autor, pues, debe ser considerado la vez
por lo que ha hecho individualmente y por lo que es socialmente.
Es preciso combatir todas

la criminalidad con
social;
las manifestaciones de
medidas de defensa jurdica
la alta
misin del Estado en este respecto
es conciliar el
mximum posible de seguridad social, conel mnimum posible de vejacin individual.

jeciones.
49
Este sistema se presta tres categoras de ob-
La primera objecin
consiste en pretender que
haciendo desaparecer del horizonte de las audiencias judiciales las discusiones sobre los grados
de
responsabilidad, hacemos desaparecer del horizonte del
mundo
la
concepcin de la libertad moral.
La segunda
ponsabilidad.
consiste en afirmar
que
la prctica
judicial es imposible sin el criterium de la res-
La tercera consiste en sostener que nuestro sistema no tiene en cuenta la individualidad del culpable.
Nosotros debemos contestar estas objeciones.
2)
La
defensa social y la libertad.
Indiscutiblemente la libertad moral es indispensable para el desenvolvimiento
moral de
la
humasuer-
nidad. Pero la cuestin consiste en saber

te
si la
de la libertad moral est ligada la esencia del
juicio represivo,
que condena absuelve

all
al autor
de un hecho ilegal.
Evidentemente, existen
diferentes.
dos rdenes de ideas
de de
la el Estado ejerce su alta misin de polica y seguridad; depende del sentido que se da al conjunto del mundo; vara segn se
La idea de la manera como
libertad moral no depen-

considere
el
50
la expresin de
cosmos como
un meinteli-
canismo
lucin.
falto
de sentido, de un finalismo
gente, y est en relacin con la teora de la evo-
La doctrina de la evolucin ha adquirido, para el problema de la libertad moral, un valor decisivo desde que no se limita al estudio de nuestro
origen y del desarrollo morfolgico de las especies,
y desde que
se
nos aparece, segn palabras

(1),
de Bergson, como una evolucin creadora
que
prueba
el desarrollo
progresivo del universo.
Desde este momento no vemos en el universo una realidad total y acabada, sino la revelacin de un plan, y de una intencin en cuya virtud ese
plan est orientado
(2).
La evolucin nos
teligente
lleva
tambin
fin;
elegir entre
la fuerza ciega del azar y
una actividad
libre in-
que tiende un
el juez,
y decidirnos por la
la
libertad moral contra el
De qu modo
mecanismo universal. asumiendo el deber de
defensa social y cumpliendo la labor enteramente

relativa que la sociedad le
ha confiado, puede com-
prometer en cualquier manera la libertad?

Se admitir, por
el
contrario, que el principio
Bergson: L'Eolutioa creatrice. Pars, Alean, 1907. Ver mi artculo L'Evolutiou et la conception material iste de V Univers. (Mevue de V Universit libre de Bruxe(1)
(2)
Ues, Octubre, 1007.)

de
la
51
ma-
defensa social, llamando la atencin del
gistrado sobre el
social alcanzar, hace parti-
cipar la justicia del nalismo universal y est
ms
conforme con la esencia del derecho.

Ihering ha dicho, en efecto, que
celencia el creador del derecho
slo dicta leyes para
ros,
el fin es
por ex-
(i).
El legislador
enmendar abusos y desafueelevarnos por encima de lo que somos. El juez no las aplica ms que para procurar que haya ms justicia y reine una mayor armona entre los hombres. Si la idea de fin es la nica que da un sentido
mejorar
lo
que
existe,
al universo
la vida
como
toda empresa
hu-
mana,
mejor,
basta.
es ciertamente la nica
que da un sentido y posibilidad de lo
al derecho. Sin la esperanza

el
derecho no tiene razn de ser; la fuerza
Especialmente en derecho penal suponed un instante en que tengamos la certidumbre de que todo
debe concluir, que
el
futuro no existe, que la to-
y desconocidas debe desvanecerse definitivamente en la nada! Qu

talidad de las cosas conocidas
(1)
Yon
Ihering:
Der
Ziceck im Reclit, vol.
I.
Leipzig,
y siguientes. Stammler: Wirtachaft und Recht, Leipzig-, 1906, pginas 215 y siguientes), y Mauricio Va uthier (Bulletia de PAcadmie Royale de Belgique, 1900, nm. 11) tambin ponen de manifiesto el carcter teleolgico del de1884, pginas 3
recho.
valor prctico tendran entonces
pesar del
im-
perativo categrico de Kant) las leyes
promulga-
das, los juicios pronunciados por pronunciar, las
penas sufridas por sufrir?
La
justicia penal
no
es eficaz sino
cuando tenela
mos un
de
fin,
futuro y
un
fin.
Ahora
bien, la doctrina
de la defensa social, lejos de ser contraria
idea
y de sumirnos en la estril contemplacin del hecho realizado, ofrece nuestras actividades
un
fin
salvaguardar, con medidas apropiadas,
digno de ser perseguido, y que consiste en el patrimo-
nio de seguridad y de moralidad social cuya custodia nos est confiada. Este papel, al que
no
falta
grandeza, est por completo dentro de los lmites
de la competencia del juez, y ste, para llenarlo
cumplidamente, se encuentra provisto de cuanto

necesita.
3)
La defensa
social
y las tendencias generales
del derecho.
En segundo
lugar, es exacto afirmar que

difcil
aun
suponiendo que sea
para los magistrados
pesar siempre la dosis de voluntad libre que entra en la realizacin de los actos delictivos, es
im-
posible administrar la justicia represiva emplean-
do otro procedimiento?
La objecin no
tiene alcance, pues los tribuna-
les civiles
nes no adoptando
sabilidad.
han sabido y saben dictar sus decisiocomo nica medida la responque no y

la
No
entre
se contestar
se
pueden comparar
s la justicia civil
penal, porque es in-
discutible que
ambas
tienen el
mismo
origen, la
misma
esencia idntica misin; la que Ulpiano

estos trminos: Juris praecepta sunt
ha definido en
que trbuere.
haec: Honeste vivere, alterum non laedere.
Suum
cai-
Es indudable que en
civil
el
antiguo derecho,
romano
germnico, no exista separacin entre el derecho
el penal.
La buena
fe
de las relaciones con-
formaba parte del orden pblico, con el mismo ttulo que el respeto de la propiedad y de la vida. Los daos y perjuicios tenan el carcter de una penalidad, como la penalidad tena el catractuales
rcter de
una reparacin.
Y en ambos
pblico y
casos se tra-
taba de garantir
el inters
el inters pri-
vado
(1).
La
yo de
historia de la
la
multa
es
un argumento en apolos
unidad primitiva de
dos derechos.
Y
dia,
la
en las ciudades industriosas de la Edad
Meel
cuando de una parte aun era
muy
imperfecta
formacin jurdica de las masas y de otra
(1)
Ver tambin von Bar: Gesetz und Sckuld im Straf-
reckt. Berln, l)07, I, II, pginas 43G y siguientes.
ya
inters unido al respeto de las obligaciones era
considerable, se protega su cumplimiento hirien-
do con un castigo la ruptura del contrato

Poco poco
se
(1).
han producido dos movimientos

costum-
paralelos: al principio, el progreso de las
bres jurdicas ha reducido el papel de la pena y ha permitido contentarse frecuentemente con una
sancin
civil.
Despus, la acentuacin de la des-
igualdad de las condiciones y
mero de
insolventes ha obligado, en
civil
sustituir una condena
aumento del nmuchos casos, inejecutable por una

el
sancin penal nica aplicable.
se
puede, en
suma, atribuir
dos sanciones.
la
transformacin de las condi-
ciones sociales, la causa de la diferenciacin de las
A
cial:
esta causa de diferenciacin
podemos aadir,
en los tiempos modernos, una circunstancia espela
introduccin del rgimen penitenciario
con sus esfuerzos moralizadores y con los millones gastados en este objeto, que ha debilitado en
una pena, educadora dede este momento, la idea de la reparacin y ha atenuado la analoga entre los
yerros civiles y los yerros criminales.
Pero, pesar de todo, la oposicin entre el de-
recho civil y
el
derecho penal, entre
el respeto
de
(1)
Sickel:
Die Bestrafung des Vertragsbruches und an.
dere Rechtsverletzungen Halle, 1876 (passim.)
las convenciones y el respeto de las propiedades
de
las personas, est lejos de ser,
actualmente, tan
marcada como podra
creerse.
Incuestionablemente atribumos mayor precio

los valores sociales protegidos por penas
que los
valores sociales protegidos por indemnizaciones,
ante todo creemos que, en el estado actual de la

civilizacin, la sancin civil basta para proteger la
ejecucin de las obligaciones.
Pero
si
si
por acaso la desaprensin progresase,

el
los
deudores adquiriesen
hbito de no pagar
dice Ihering, recla-
sus dbitos, se vera,
como
mar
del
al legislador
una sancin ms severa y no
contentarse con las simples consecuencias civiles
no pago de lo que es debido al acreedor. Por lo dems, multitud de hechos notan en una
el
regin indecisa entre
derecho penal y
el
dere-
cho
civil.
Una ruptura
tienen
terio.
de promesa de matrimonio,
una
seduccin sin violencia, son hechos civiles,
menos gravedad que
el
delito
y no de adul-
Adivinar sueos, usar un nombre supuesto, co-
meter estafas leves, ejercer de curandero ilegalmente, son infracciones menos graves seguramente
que
la violacin dolosa de
un contrato con conque figuran juntos en
secuencias desastrosas.
La
injuria
el parricidio,

el
C6
entre
s
cdigo penal, estn

civil
ms separados
que
un dolo
de un dolo penal.
Estas afinidades han sido puestas de relieve por

ilustres juristas.
Savigny escribe: La obligacin de reparar

perjuicio causado por
el
un
delito es de la
naturaleza que la obligacin resultante de

trato
(1).
misma un con-
Ihering estima que la justicia civil no debe ser
una balanza solamente, sino tambin una espada,

porque no debe nicamente pesar, sino tambin
herir
(2).
Y Tarde ha dicho:
Hay mayor
La audiencia civil
es frecuen-
temente ms nauseante que la audiencia penal.

inmoralidad en juego en ciertos procesos en que se manifiesta la cnica
mala fe de un demandante en plena posesin de sus facultades. que en la mayora de los pequeos latrocinios
de insignificantes asuntos de pendencias y heridas
en que se ve el efecto de un extravo pasajero. Lo que los juristas llaman dolo civil es una especie de
criminalidad civil
(3).
Desde
el
deudor que no paga su acreedor por

hasta
el
insolvencia, por olvido, por negligencia, por ve-
jacin por mala
fe,
que guarda
la cosa
(1) (2) (3)
Savigny: Traite de Dro'xt romain, V, pginas 49 y O.
Yon
Ihering:
Kampf urna
Recht, pg.
92.
6.
Tarde: PMlosophie pnale, pg.
ajena sin ttulo ni derecho se la hace remitir
por fraude por astucia, se apodera de ella por-
que
est su alcance la sustrae
con violencia
mata
alguien para apropirsela,
hay una grada-
cin de yerro de inmoralidad, pero la esencia de

los entuertos civiles criminales est en enrique-
cerse su autor, lesionar el derecho ajeno y turbar

el
orden pblico establecido.
Ahora
bien, pesar de la semejanza de los
ye-
rros, qu sucede en el
campo
civil? Dejo, natural-
mente, un lado
el
caso de locura, y considero
los casos ordinarios.
Se reduce la indemnizacin
como
se
reduce la
pena, es decir, en proporcin de la dosis de volun-
tad normal que intervino en
el acto?
En
materia de contratos,
se declara
que siendo
un deudor defectuoso inferior mentalmente, no pagar ms que una parte de su alquiler, de su

prstamo, de su compromiso?
En materia
de cuasidelito, se sostiene que la
vctima de una lesin civil percibir una indemnizacin incompleta, cuando el autor de esta lesin sea
un
insuficiente?
Se dan en la vida civil millares de lesiones debidas la culpa y al dolo, cuyas modalidades son
infinitas.;
una
lesin culposa puede ocasionar
un
perjuicio
sa,
ms
considerable que una lesin dolola reparacin del agravio
y entonces
causado

ser
38
el
mayor en
el
primer caso que en
segundo.
Estas diversas lesiones son producidas por excntricos aficionados la originalidad por indis-
ciplinados que no se resignan estar conformes,
por negligentes, aturdidos, insaciables,
impru-
dentes, impulsivos, apasionados, biliosos, vengativos,
malvados, por alcohlicos, insuficientes,

etc.
degenerados,
todas estas variedades que llein-
gan basta la enajenacin mental, que implica la terdiccin y la reclusin en un manicomio, son
del
mismo modo innumerables.

Si en cada
una de
las hiptesis
enumeradas
el
juez civil tuviese que analizar uno por uno los esta-
dos de espritu de los autores del dao, desde el
punto de vista de
la cantidad de
voluntad que el
acto contiene, se llegara siempre la prueba de su
responsabilidad atenuada y los juicios, sealados por una indulgencia excesiva, comprometeran las
relaciones civiles de los ciudadanos. Pero el juez
no
estudia los grados de responsabilidad;
aprecia
la conducta del individuo
las consecuencias per-
judiciales de esta conducta, protege la vctima
reconoce
el
derecho social del lesionado obtener
una reparacin.
El cdigo napolenico
adopta
de
un modo
marcadsimo el punto de vista de la defensa social en la hiptesis de los artculos 1.384, .385 y 1.386, en virtud de los cuales se queda obligado

por
se
el
59
las
dao que hayan producido

las cosas
personas que
se
tienen empleadas
los animales las
guardan construcciones de que se es proque probar la
que
pietario, sin que la vctima tenga
culpa del demandado. Es decir, que el cdigo civil

protege aqu ante todo los intereses lesionados y desatiende las dificultades relativas la prueba de
la responsabilidad personal.
Aun hay ms. En
derecho penal, la
misma es-
cuela clsica castiga veces preocupndose ante
todo del mantenimiento del orden pblico, y sin

preguntarse demasiado
si
el
hecho que se imputa
est ligado directamente la voluntad inteligente
libre del agente.
As son dignos de notarse los delitos que nuestros cdigos

el
llaman involuntarios, por ejemplo,
homicidio resultante de golpes y heridas que hayan causado la muerte, sin que el autor haya tehomicidio las lesiones resultantes de un de-
nido intencin de matar (cdigo penal, art. 401)

el
fecto de previsin
y de precaucin sin que el autor haya tenido voluntad de producir la muerte las
heridas (cdigo penal, art. 418).
En
estos casos,
como en
todos los que se castiga
la negligencia, la ley, protegiendo la sociedad,
no
contra un mal voluntariamente causado, sino contra
movimientos
la
irreflexivos,
ensea los ciuda-
danos que
prudencia es un deber de todos y la

exige en
GO
sucede
nombre de
cdigo
la utilidad social. As
cuando
el
(art.
561) castiga aquellas perso-
nas que, sin intencin fraudulenta, han vendido

expuesto artculos alimenticios adulterados.
Por ltimo, cuando
se trata de delitos de
omi-
sin aun de simples violaciones materiales del

texto del cdigo, los tribunales represivos no ten-
dran ocasin posibilidad de analizar los grados
de la responsabilidad penal
luntad empleada en obrar.
la
cantidad de vo-
Un
juez municipal que
condena en virtud del
art.
551 del cdigo penal
un ama
de casa que ha infringido las prescripcio-
nes sobre la conservacin de la va pblica, ase-
gura sencillamente
la limpieza
la libre circulasi
cin de las calles, sin investigar
esa
mujer es
excntrica, negligente indisciplinada y rebelde,
si
obra intencionalmente no.

actos voluntarios co-
Adems, sabemos que hay

metidos con
el legislador
la
ms completa
responsabilidad, que
el
no castiga. Citar
homicidio per-
petrado por un individuo en estado de legtima defensa el hurto entre parientes.
aqu la razn
de
la abstencin de la justicia penal cual es si
no
la de
que hay utilidad social en no perseguir en

social en aplicar
que no hay utilidad
una pena?
De manera que
vil
bajo la legislacin positiva ci-
cias
y penal del siglo XIX, vemos aparecer tendenque estn en desacuerdo con sus principios

la vida,
61
directores, y que, provocadas por las realidades de
trastornan la lgica pura de la idea de
imputabilidad de la escuela clsica, y hacen surgir

la idea de la defensa social.
En resumen,
significa
el principio
de la defensa social
una cosa muy sencilla. Comprendemos perfectamente que as como la vida fsica de los hombres es imposible sin la estabilidad de las
leyes de la naturaleza, su vida social es imposible
sin la estabilidad de las leyes sociales.
Para ase-
gurar semejante estabilidad
se
hace preciso el po-
der del Estado, con su maquinaria perfeccionada, sus ruedas y sus rganos mltiples y su procedi-
miento regular.
Ei Estado moderno tiene por misin protegernos, en primer lugar, contra
civiles criminales,
los
agravios, sean
civil
provengan del dolo
criminal, de la culpa civil criminal hasta de

fuerzas naturales, independientes
del hecho del
hombre; nos protege contra

vios, sean agentes
los
que causan agrafe
que no tengan nada que reprode mis bieel fin
charse (como
el
poseedor de buena
nes), sean individuos
para quien, estando
de
la
vida en la vida misma, no saben disciplinarprevalecer sobre

las
se y dejan la pasin el inters

el deber.
Nos protege considerando sobre todo
condiciones concretas de la vida real y las circunstancias objetivas de la perturbacin causada;
em-

pleando, segn la
tancias, sanciones
62
circunsrigurosas, medios
naturaleza de esas
ms
menos
ms
menos eficaces; y delegando en autoridades que sern administrativas judiciales, civi-
les penales.
Es
cierto
que
las
en todos
ras,
los casos,
medidas que se deban tomar no son nicamente penas; son

la ejecucin
ya educadoras,
caritativas, protectoras, reparado-
ya represivas; comprenden ora
de
un compromiso
violado, la condena de indemnizar

el
daos y perjuicios; ora
ingreso en
inscripcin para la entrada en
un refugio, un manicomio
el lin
la la
detencin en una prisin. Pero siempre, y travs de la diversidad de formas jurdicas, nico est en la conservacin del orden. Desde este
vista, somos nueva del derecho.
punto de
testigos de
una orientacin
El funcionamiento de la inmensa mquina social en plena actividad, acarrea
innumerables ro-
zamientos, innumerables lesiones de todas clases;
y en una
civilizacin tan complicada
como
la
nes
tra se hace cada vez
ms
difcil el
saber probar
con precisin, cuando se trata del autor de un perjuicio,
dnde est
la culpa,
quin ha incurrido en
culpa y cules son los grados de la misma. Y como es igualmente indispensable para
la
cohesin y la estabilidad de la sociedad que la
perturbacin jurdica sea reparada, se llega esta
03
conclusin atrevida, contraria las tradiciones del
derecho romano y del cdigo napolenico: Xo hacer depender

el
restablecimiento
del derecho
de la
prueba de
la culpa.
De
este
modo ha
nacido en
el
derecho industrial,
la
en materia de accidentes del trabajo, bajo

del riesgo profesional.
in-
fluencia de la legislacin de Bismarck, la nocin
No
se trata de establecer la
culpa del patrn del obrero; se trata de compro-
bar
el accidente,
la ley regula la
indemnizacin
precio alzado.
As ha nacido tambin en el nuevo derecho civil alemn la teora de la Causahaftung opuesta la de la Culpahaftung; el art. 829 del cdigo civil alemn
,
sustituye la responsabilidad basada sobre la causa
la responsabilidad basada sobre la culpa. Basta
que
el
hecho personal del deudor sea causa del
nifiesta,
quede maaun cuando el hecho no le sea imputable moralmente. De aqu en adelante el perjuicio causado por un loco deber ser reparado (1). De la misma manera aparece en Francia, entre
perjuicio, para que su responsabilidad
Ver Enrique Rolin: La Responsabilit sans faute (Re(1) vue du Droit international), 1906, I, VIII, pg. 28. Ver la Relacin de M. Braun sobre el proyecto de ley relativo la responsabilidad civil de los accidentes automovilistas (Documents parlementaircs, Senado, 1909, nm. 87,
pg. 63.)
civilistas reputados,
64
Saleilles
como
y Josserand,
doctrina de la responsabilidad objetiva independiente de la culpa

(1).
E igualmente
car
(3),
se
forma
la
nocin del riesgo jur-
dico (2) consistente en proclamar,
como hace
E. Pi-
que,
si
en caso de un siniestro que cause
perjuicios, es imposible descubrir quien fu culpa-
ble del
mismo,
es injusto
no reparar
el perjuicio
causado, so pretexto de la existencia de dudas en

la prueba.
En
las
mismas condiciones
es
como
surge, en
-derecho penal, la teora de la defensa social, que
por su parte responde las transformaciones de la

conciencia jurdica contempornea, y concibe en
casos determinados
un derecho
del Estado, inde-
pendiente de las ideas de culpa y responsabilidad.

4)
La
defensa social y las disjjosiciones individuales

del delincuente.
Nos lleva esta concepcin olvidar
el
aspecto
subjetivo de la criminalidad y ejercer el derecho

Enrique Rolin: Artculo citado. Ver la exposicin del riesgo jurdico en la Relacin de M. Braun, citada ms arriba. Edmundo Picard: Le Droit nouveau. Larcier, 1907, (3)
(1)
2
pg. 30. En sentido contrario: M. Yauthier:
De
la responsabilit
dans
le
ve;- r /)'c
Droit penal et dans le Droit civil (Reme de VUnilibre de BruxeUes, Enero, 1008).

de castigar,
tas
65
nada en cuenta
las jus-
sin tener para
ideas relativas la individualizacin de la
pena?
No hay
tal cosa.
clsico y el derecho
ro afirma la
el
La diferencia entre el derecho nuevo no est en que el primeindividualidad moral del culpable y
en que
el
segundo
la niega; est
el
ngulo desde
y, partir
el
cual se la considera no es
mismo
de este momento, surgen nuevos puntos de vista.
tigar,
Repasando las teoras sobre el derecho de casformuladas desde el siglo XVIII, en puridad
1.
se pueden reducir dos grandes grupos:
Las que estiman que
el
culpable debe exel
perimentar un sufrimiento, porque ha ejecutado
mal y ha
violado su deber. Poena est
malum pas
el
sionis propter
malum
si
actionis (1).
en
fondo de
estas teoras,
nos remontamos su origen, ende expiacin.

el
-contramos
2.
la idea
Las que estiman que
papel social de la
lo
).ena es
impedir la repeticin del mal en
futu-
comenzar de nuevo, sea poniendo obstculos los dems para imiro, sea estorbando al culpable tarlo.
en
el
fondo de estas teoras,
si
se
persiguen
en sus resultados,
fensa social.
se encuentra la idea de la
de-
Ahora
bien; las primeras teoras no tienen razn
(1)
Haus: Droit pedal
helgc.
Gante,
I, 1,
pg.
17.

de ser
si
66
al
la
pena no es un llamamiento
la
remor-
dimiento, y
pena no es un llamamiento al retiene virtud expiatoria

el justo
mordimiento y no
si el
ms que
culpable experimenta
sentimiento de
su culpa. De manera que la utilidad de la pena depende por completo de las disposiciones del delincuente, de sus sentimientos ntimos despus del
delito.
Pero entonces, la confianza que podemos tener
en
en
la eficacia de las penas, es
mnima. Porque
sin la pena,
las
disposiciones favorables,
el
aun
existen
hombre moral que ha errado; mientras que en el hombre perverso, malvado, inmoral, corrompido, las disposiciones desfavorables subsisten pesar de la pena. Para comprobarlo, est la
existencia de
una
no
clase criminal en que se reclu-
an los reincidentes.
Adems,
si
se
puede imponer
el
sufrimiento
de la pena ms que en proporcin
la
responsa-
bilidad del condenado cmo justificar el sufri-
miento impuesto
reclusin
al
alienado? Porque es induda-
ble que para el alienado recluido es tan cruel su
como para
el
culpable
su encarcela-
miento.
Ambos reclaman
el otro
su libertad y sostienen
error, el
que estn aprisionados por

dose cuerio,
uno dicinsuponer que

el
protestando su inocencia.
es lcito
En virtud de qu derecho
el
uno acepta su prisin como una pena y
otro

como un medio de
67
proteccin contra
mismo y
de la teo-
de proteger los dems?
Para convencerse del carcter

ra clsica, basta ponerla
ficticio
en relacin con la natu-
raleza de ciertos delincuentes que sin ser particu-
larmente temibles, no son susceptibles de ser influenciados por la pena, porque semejan al jugador
presa de la pasin del juego que dilapida millones,

pesar de ios esfuerzos hechos para detenerlo,
pesar del dolor y la ruina de los suyos, pesar de

la
desmembracin de su familia. Qu relacin

la idea
habr entre
el
de la prisin y la idea de ex-
piacin, de remordimientos, de regeneracin, para
que
los golpes
ms
terribles
del destino, las
prdidas
ms
graves, las advertencias
ms amena-
zadoras, no han podido detener en la pendiente de

la catstrofe final?
Los ingleses nos hablan

sin
(1)
de individuos que,
encontrarse
en
la
miseria,
son condenados
constantemente por haberse hecho expedir frau-
dulentamente mercancas, cuyo precio no pueden

solventar, que no les son de ninguna utilidad,
de las que no pueden deshacerse sin correr
el ries-
go de ser arrestados. Saben que son conocidos y

estn vigilados, y siempre, del
to,
cometen en
Mayo
la
misma
localidad la
mismo modo misma
ilci-
esta-
(1)
Ver estos ejemplos en un artculo del Times del 21

de 1909.
de

fa
68
y sufren
la
misma
pena, cuyo efecto moral iza-
dor est en verdad sujeto caucin!
Nos hablan tambin de monederos falsos que fabrican numerario de modo tan grosero, que su
detencin es segura en la primera tentativa de expendicin. Para acabar en la crcel se dan
trabajo del que emplearan en ganar su vida
ms ho-
nestamente, y para ello, cada momento, continan un ocio tan azaroso (1).
lincuente
Puedo aadir estos casos el de un tipo de demenos inofensivo, el tipo modernizado
de los antiguos aventureros, convertido por nuestra civilizacin en el criminal internacional.
Se trata de los ladrones de trenes de lujo y de
grandes hoteles, de grandes bancos y de almacenes de joyas. Obran aisladamente en banda,

introducindose en la sociedad de perezosos y en la
juventud dorada: los novelistas modernos vulgarizan sus invenciones. Para triunfar, deben encubrirse con ttulos
bitos
y nombres pomposos, poseer helegancia mundo, de modales, cierto don de
de lenguas. Viajan veces con gran equipaje y hasta con criados (2), y podran, haciendo menos
Ver estos ejemplos en el artculo del Times citado. Ver sobre estos esjyecialistas dos interesantes relaciodel Dr. Lindeuau y del Dr. Hopff (Bulletin de V Union
II,
(1)
(2)
nes,
international de Droit penal, vol. XIII, entrega
pg. 281
y siguientes; pginas 295 y siguientes.

sacrificios,
tos; prefieren
69
ocupar tranquilamente empleos modes esto el riesgo de la condena. Les
impulsa una vanidad cuyas inmoderadas exigencias
nunca logran
satisfacer por la vas regulares,
un deseo
diatos y
irresistible de obtener
resultados inme-
romper
el
cuadro demasiado estrecho de
una vida mediocre. La pena los pone la sombra, pero no calma su impaciencia ni les ensea la
virtud de los sacrificios lentos y regulares.
Por otra parte, sealamos
la
mentalidad parti-
cular de gran parte de especialistas de la inmoralidad (exhibicionistas, violadores, autores de aten-
tados y ultrajes las costumbres y de actos lujuriosos)
que parecen presas de desviaciones

la
inclinaciones irresistibles.
Sealamos tambin
la criminalidad,
mentalidad de mendigos
y vagabundos, que sin tener energa para llegar nunca tienen energa para trabajar cuando estn en libertad, y no abandonan el
refugio de mendicidad sino para volver l cuan-
do han gastado
el
pequeo peculio amasado duel
rante la reclusin.
si
examinamos
estado psquico de los crimi-
nales
ms
peligrosos, se reconocer en ellos la per-
sistencia de instintos perversos brutales
que ni-
camente
la vejez consigue enervar.
Las condicio-
nes tericas justificadoras de la pena tropiezan, en

estos casos,
con las predisposiciones psquicas rea-
Toles
esas condiciones yo no veo

siste
de los individuos que sufren aqulla; y de todas ms que una que sub-
independientemente de las disposiciones mo-.

del culpable, precisamente
rales
porque no las
tiene en cuenta,
efecto del castigo
y no sobre
el
es la ejemplaridad, es decir, el
el
culpable, sino sobre
las masas.
Se comprende, pues,
ciaria con su sueo de
que
la escuela
peniten-
enmienda y enderezamien-
to de la voluntad,
final
de moralizacin y de arreglo
de la mayora de los detenidos, no haya pociencia penal
dido realizar sus esperanzas, y este es el principal
motivo que ha hecho inclinarse

;
la
hacia el lado de la defensa social
ms que
hacia
el
de la expiacin.
Aado ahora que

cial, lejos
la doctrina
de
la defensa
so-
de comprometer el principio fundamende una manera
tal
de la individualizacin de la penalidad, lo rea-
liza quiz
ms
viviente y metdica
que antes.
Se ha reprochado la escuela clsica
el descui-
dar la individualizacin,
el distribuir el rigor
la indulgencia, las circunstancias agravantes
las
atenuantes, segn reglas demasiado superficiales;

lo
se ha reprochado las instituciones una uniformidad que, enfrente de la variedad de tipos del hombre criminal, es ya du-
mismo que
penitenciarias
reza ya sensiblera inocente, y veces da por re-
71
sultado presentar
justicia penal.
como
ilusorio el aparato de la
El
modo
de diferenciacin de la escuela moder-
na
es distinto:
como
se
ocupa ms de
la naturaleza
del agente
que de
la dosis pasajera de
voluntad que
atiende
interviene en el acto, del
mismo modo
ms
la naturaleza que la cuanta de la pena; y hace

corresponder la severidad y la benevolencia la
medida concreta de
la necesidad social,
y esta
me-
dida concreta est en relacin su vez con el es-
tado psquico permanente del delincuente.
La
diferenciacin es
ms
precisa desde dos
pun-
tos de vista:
En primer
trmino, la sociedad debe temer
ms
al delincuente profesional
que al delincuente prial
mario, los delincuentes asociados que

cuente aislado,
delin-
la astucia tenaz la
maldad
para
refinada la brutalidad, que al arrebato instantneo, la ligereza la pasin.

fijar la
La
justicia
pena, encuentra una primera y slida base

la naturaleza del peligro
de apreciacin en
rrer la sociedad.
que la
individualidad permanente del culpable hace co-
En segando
lugar, la sociedad tiene cosas dife-
rentes que temer y debe
tomar diversas medidas
de defensa y preservacin segn que se trate de criminales pasionales desgraciados cuya libertad
deba suprimirse sobre todo para
el
ejemplo, de
72
antisociales refractarios al ambiente y que es preciso colocar en la imposibilidad de daar, de cri-
minales defectuosos degenerados, que es preciso someter un rgimen apropiado de custodia y de

preservacin.
Aqu
sica son
es
donde
los cuadros de la penologa cl-
demasiado estrechos, y donde nuestro sistema penal uniforme no responde las necesidades modernas.
No tenemos que diversificar nicamente las cuantas de
3os
una pena nica; tenemos que diversificar mismos regmenes y crear instituciones y esta-
blecimientos nuevos; citar especialmente cuatro

grupos: los insuficientes por degeneracin; los epilpticos; los alcohlicos; los
inmorales sexuales,.
que criminalistas y penlogos deben desdeahora organizar regmenes diferentes y especializados segn la naturaleza de los delincuentes que
para
los
se
deben
Se ve,
recluir.
y no
es intil notarlo,
que ocuparse mepenal del culla psicologa
nos del grado de
la responsabilidad
pable, no implica atender
menos
de los delincuentes.
Queda por sealar un ltimo punto,

derecho penal y de la penalidad.
el princi-
pio de la defensa social sobrepasa el horizonte del
En
general, el peligro social resulta de la cri-
minalidad.
No
obstante,
se
le
puede concebir
73
antes del crimen independientemente del crimen.
Degenerados, insuficientes, incompletos, anor-
males profundos, patentizan que son peligrosos
cuando
se
han convertido en criminales. Pero, aun

la
quedando fuera de
criminalidad, constituyen
una amenaza para
ellos
mismos y para
los
dems,
porque, entregados sus solas fuerzas, son incapaces de seguir una vida regular y se hacen tanto
ms inquietantes cuanto ms jvenes son y ms abandonados estn. El Estado no puede pasar indiferente junto
y dejar obrar
la iniciativa privada.
ellos
Aun
en
esta esfera est obligado garantir el orden social.
Entonces la defensa social se manifiesta en
su forma
presin,
ms
alta
y ms fecunda: ya no y
la asistencia.
es la re-
.es
la proteccin
De
ello-
hablar ms adelante.
IV
La nocin
i)
del estado peligroso del delincuente.
Del estado peligroso del delincuente
en general.
La escuela
en un campo
clsica
ha pasado por alto estas con-
sideraciones; los cdigos clsicos se
han encerrado
medidas
muy
estrecho, dirigiendo su aten-
cin, cuando se trata de la aplicacin de
represivas, la gravedad del acto cometido y la
voluntad inteligente del agente, pero no al peligro
que
este agente presenta
en
mismo de una maen

la justicia
nera continua.
Ahora
bien;
si
si
hoy
existe malestar
las
represiva,
sta
abusa de
penas cortas y obra
con indulgencia aun hacia culpables empedernidos,

si los
jueces tienden a aproximarse al
mes
nimum,
hasta tratndose de reincidentes
(1),
Enticurf eines allgemeinen Strafgesetzbuchesfilrdaa (1) Knigreich Norwegen, Motive. Berln, 197, pginas 190 y
siguientes.

que
76
se hallan hipnotizados por la idea de la res-
ponsabilidad penal, tocan sus defectos y lagunas y
descubren, entre los profesionales sobre todo, vicios hereditarios destructores de la libertad moral.
De modo que
tanto,
siendo los
ms
defectuosos los
menos
culpables en sentido clsico, la defensa social est
ms descuidada cuanto ms
respetados son
los principios clsicos.
La causa, pues,
responsabilidad es
del malestar es la siguiente: la

el eje
de la penalidad; la idea
de pena est indisolublemente ligada la de responsabilidad; la responsabilidad atenuada entraa

la atenuacin de la
pena;
la
irresponsabilidad
completa implica
la
supresin de la pena. Si leis
los autores clsicos, podr pareceros
que todo lo
que est fuera de los lmites de la responsabilidad puede ser ignorado por los magistrados represivos y est tambin fuera de la defensa jurdica. Pues
bien, estas
mximas son
falsas!
el
El tratamiento que es preciso someter

pritu enfermo desequilibrado, interesa al
es-
mdi-
co.
La defensa
jurdica que es preciso otorgar la

la autoridad judicial.
independientes.
comunidad, interesa
Pero ambas cosas son distintas
No
basta que la autoridad del mdico afirme la
perturbacin de las facultades mentales, para que

la autoridad judicial decline su competencia y se
abstenga.

como
y
el
77
El criminal loco irresponsable es tan temible
La sociedad
criminal responsable y sano de espritu. tiene derecho de defensa contra ambos,
la defensa
no puede estimarse asegurada porque

solamente los delin-
la justicia penal castigue
cuentes normales mientras que la autoridad administrativa recluya los enfermos.
Porque partir del momento en que

recluido en
el
delin-
cuente perturbado en sus facultades mentales es
un manicomio, compete no
los
ju-
ristas, sino los alienistas, determinar, no el
mo-
mento en que su pensionista cesa de

sino el
ser peligroso,
momento en que cesa de ser momentos pueden no coincidir (1).
alienado; estos
El profesor Ballet escribe: La duracin del secuestro, cuando ha lugar, est subordinada la
opinin del mdico de cabecera que debe juzgar de

la
oportunidad de la salida, como
lo
haca notar
melanclicamente Ambrosio Tardieu. Por poco
que
se trate una de estas locuras atenuadas ms menos completas, los alienados ms peligrosos po-
drn ser puestos en libertad, y

bles arrebatos
la sociedad
no es-
tar protegida contra la repeticin de sus deplora(2).
(1)
(2)
le;
Entwurf eines allgemeinen, etc., pg. 112. Bulletin de la Commission pniientiare internatoiiaentrega VT, ao 1893.

La
reclusin de
78
loco no es, pues,
un criminal
en todos los casos y sin excepciones, defensa social, ya que la duracin de aqulla depende de las apreciaciones variables de los mdicos que tienen el derecho de colocarse nicamente desde el punto
de vista del estado mental del individuo.
La pena no
es,
clsica aplicada
un criminal normal
ya que su
en todos
los casos, defensa social,
duracin, frecuentemente demasiado limitada, de-
pende de
las
impresiones mudables de los jueces.
que, vacilantes sobre la esencia y objeto de la
pena, se inclinan generalmente atribuirle una

influencia regeneradora
bles
considerar los culpa-
como
susceptibles de semejante regeneracin,
cuando
esto es
una
hiptesis excepcional.
Hay
castigar
circunstancias en que no es posible, ya
como nicamente destinada una culpa moral y mejorar al culpable, ya con-iderar la reclusin como nicamente destinada cuidar un enfermo; pero en las que es preciso tomar medidas de proteccin y seguridad soconsiderar la pena
cial contra delincuentes
cuyo estado es peligroso, importando poco por lo dems que estos delincuentes sean normales anormales. Y entonces,en el modo de aplicar las medidas quedarn por
distinguir los individuos susceptibles de mejora-
miento de curacin de aquellos que se deben poner fuera del estado de daar la colectividad.'
79
figurar, en
Desde ahora, debemos hacer

sombra:
la del
primer
trmino, una nocin que se haba dejado en la

estado peligroso del delincuente
sustituida la concepcin demasiado exclusiva del
acto perseguido
realizado,
(1).
En
otros trminos,
un hecho
puede
ser
considerado aisladamente,
el
menos amenazador que

tido.
cial,
agente que lo ha
come-
castigar este agente por
un hecho espe-
descuidando la naturaleza permanente de su
autor, es quiz
fantstico.
un procedimiento completamente
las
Para elegir
medidas tomar,
es pre-
ciso considerar el estado
permanente del individuo
ms que su
acto pasajero. Se trata de reaccionar
contra la rutina de los tribunales, que, debiendo
juzgar tal individuo por tal delito, se limitan

aplicar la frmula jurdica que les ofrece el texto
del cdigo, sin preocuparse de los medios de existencia, del ambiente, de los instintos, de las
pre-
disposiciones,
de la naturaleza psquica del acu-
sado.
Es preciso sustituir
social y jurdico, al
el
punto de vista la vez

fuerza
punto de vista puramente
jurdico.
En
esta direccin nos arrastra la
(1)
En
la sesin
penal, celebrada en
Hamburgo
de la Unin internacional de derecho el 12 de Septiembre de 1905,
propuse adoptar esta frmula aplicndola ciertos reinc.identes (JBulletin de VTJriion Internationale de Droit penal, voi, XIII, pginas 426 y siguientes).
80
de las cosas poco poco, y la legislacin positiva comienza orientarse en este sentido.
En
Blgica, el juez municipal que tiene ante s
jn vagabundo un mendigo, puede, en virtud de

la ley de
27 de noviembre de 1891, recluirlo por

bien, el hecho aislado de no
siete aos.
Ahora
el
<le
trabajar
hecho aislado de pedir limosna no tiene nada

peligroso en
s
mismo. Pero
y
la
lo
que
es inquie-
tante es la permanencia de la inclinacin la pe-
reza
la holgazanera,
ley considera este
estado permanente de no valor social.
El alcoholismo se presta consideraciones anlogas:
ya no se encuentran juristas que sostengan

lo haca veces la escuela clsica,
como
que
la
embriaguez pueda constituir una circunstancia

atenuante. La circunstancia pasajera de la embria-
guez desaparece ante

coholismo:
el
estado permanente del al-
el acto realizado
por
el
borracho pue-
de no tener gravedad, pero lo que es grave, lo que
amenaza
la sociedad, la familia, al individuo,
es el alcoholismo, destructor del organismo
huma-
no, y los legisladores tienen en cuenta, cada da
ms,
el
estado permanente del delincuente alcoh-
lico instituyen para ste asilos especiales.
La cuestin acusa ms
de reincidencia.
relieve
an en materia
No
es
posible seguir admitiendo
que
el
reincidente es
un delincuente ordinario que
81
aade un nuevo delito otros delitos ya castigados, y que se le pena por su ltimo delito. El reincidente es un delincuente de una naturaleza especial, tiene
un gnero singular de
vida,
pertenece una categora determinada; las recadas sucesivas le hacen, en cierto momento, entrar en la clase social que se ha llamado siempre la
-clase
criminal peligrosa. Esta tiene rasgos socia-
que le son propios y que reclaman disposiciones legislativas particulares.

les instintos sociales
Semejantes disposiciones legislativas van apare

ciendo en Europa.
El cdigo noruego de 22 de
pable de dos
mayo
de 1902 esta-
hleceen suart. 65, que, cuando un criminal es cul-
ms
delitos
consumados frustra-
dos, los jueces pueden preguntar al jurado si, en atencin
los
la naturaleza de los delitos, los mviles que han inspirado y las tendencias que revelan, el autor no debe ser considerado como particularmente
peligroso (besonclers gefahrlich) parala sociedad ente-
ra para la vida, la salud el bienestar de algunos.

Si la respuesta es afirmativa, el
condenado pue-
de
ser retenido
en prisin tanto tiempo
como pa-
rezca necesario, pasado el trmino legal fijado, sin

que, en ningn caso, la detencin suplementaria
pueda exceder de quince aos
(i).
Traduccin alemana de Heinrich, Rosenfeld y Ur(1) bye. Berln, Guttentag, 1904.

ga.
<le
82
Inglaterra acaba de adoptar una medida anlo-
La
Prevention of crime act de 21 de diciembre
1908, contiene en su segunda seccin, Detention
of habitual criminis, un artculo 10 que prescribe que si la Corte (tribunal) es de opinin que, aten-
diendo los bbitos y al gnero de vida criminal del culpable, es conveniente para la proteccin del
pblico que
el
mismo
sea recluido por
un mayor
perodo de aos, puede ordenar que la pena nor-
mal de
lo
la
servidumbre penal
se
aada una reten-
cin de cinco aos por lo menos y de diez aos
sumo
(1).
El par. 38 del anteproyecto de cdigo penal

austraco (de septiembre de 1909) dispone: El que
haya sufrido al menos dos penas criminales en los casos enumerados en el presente artculo, y cometa de nuevo uno de estos hechos dentro de los cinco aos siguientes la expiracin de su pena lti-
ma, podr, despus de su nueva condena, sufrir una detencin suplementaria de tres aos como mnimum y de diez aos como mximum, si su delito le hace parecer -peligroso y autoriza creer que
no
se abstendr de ejecutar acciones punibles.
En
los tres casos citados (Noruega
Inglaterra
Austria), se ve que las medidas adicionales se fun-
Prevention of crime act. S. Edw. (1) Spottiswood Ltd. Londres, 1908.
7,
Ch.
59.
Eyre and

dan en
pable.
el
83
estado peligroso permanente del cul-
2)
En
particular, del estado peligroso

del reincidente
.
Para convencerse de
jan' es
la
oportunidad de seme-
medidas y de la extensin de los estragos causados por la concepcin estrecha y convencional de la escuela clsica en materia de reincidencia,
importa examinar de cerca y en conjunto la
situacin de Blgica y las cifras que ofrece la estadstica criminal.
El aspecto individual de la persecucin de

reincidente,
un
ca-
aun en
el caso
de que existiese
un
sillero judicial bien provisto,
puede engendrar du-
das sobre las causas de la cada de aqul inspirar

sentimientos de indulgencia.
Por
el contrario,
cuando
se totalizan las deci-
siones pronunciadas en
to tiempo, se
un
pas
dado durante
cier-
comprueba
social
la relacin
de aqullas
con
el
medio
en que surge
la reincidencia
su repercusin en las condiciones de la vida popular y se encuentran cifras inesperadas, revelado-
ras de
un mal profundo
indicadoras de la nece-
sidad de remediarlo.
Para caracterizar
las tendencias de la represin
las lagunas de la defensa social,
tomar
el
volu-

men
en 1908, que ofrece
el
84
de la estadstica judicial belga, publicado

estado de la actividad de los
delincuentes y de los tribunales en 1907.
Encontramos un primer hecho importante: durante el ao 1907, los autores de 31.999 crmenes
y delitos
de
los
que 6.000 son crmenes
no
los
han
sido descubiertos. Los
medios de cometer
desafueros se han multiplicado y perfeccionado, mientras que la polica encargada de descubrir

los culpables
no
se
ha desarrollado en
la
misma
medida.
Un
ejrcito de delincuentes escapa por en-
tero la represin.
Entre los que no escapan sta, dejemos un

lado 170.673 inculpados adultos, juzgados por los
tribunales de polica.
Ocupmonos solamente de
45.457 procesados adultos condenados prisin y multa; y no considerando de entre ellos ms que los condenados prisin correccional, vemos que
los tribunales correccionales
han pronunciado en
seis meses y superiomitad de estas 20.969
1907 un total de 21.643 penas inferiores un ao;

de stas, 20.969 menores de
res ocho das,
y cerca de
la
condenas no llegan un mes de prisin; y sobre el conjunto de todas las penas correccionales impuestas, que se elevan 22.730, no
hay ms que
meses. Estas
1.761 cuya duracin es
mayor de
seis
constituyen, pues, la excepcin.
Y todava
la
duracin de estas penas es aparente

porque
se sufren
85
la
en celda, que en virtud de
ley
de 4 de marzo de 1870
destinada
desaparecer
momento
ley,
y unnimemente criticada, pero en vigor en este las penas superiores un mes, sufri-
das en celda, son reducidas por ministerio de la
y una pen
de seis meses no excede de ciento
cuarenta y tres das de prisin.
De
suerte que la
medida media adoptada por

seis
los
tribunales correcionales para la represin de los

delitos, es
una penalidad que no excede de

y
tres das
me-
ses ciento cuarenta
y que frecuentelmite.
delitos
mente queda por debajo de este Es preciso notar que para los
ves,
si
ms grano
la
los tribunales quisiesen ser severos (y
lo son)
no podran tampoco
serlo,
porque
el
mayor
pena correccional autorizada por
cdigo penal
es la de cinco aos de prisin que, en virtud de la
ley de 1870, se reduce tres aos, cinco meses

diez das.
Ahora
bien, por qu se permite afirmar que se-
mejante represin,, sean los que fueren en cada

caso particular los motivos de atenuacin, no es
en su conjunto ms que proteccin social?
Porque
esta represin
atenuada alcanza
lo
mis-
mo
los reincidenles que los delincuentes pri-
marios.
Entre los 45.457 delincuentes condenados en

1907, 22.544 no tienen antecedentes penales no

han
ve;);
86
polica (le-
sufrido penas
ms que de simple
los otro~ 22.913 culpables han sufrido ante-
riormente condenas correccionales.
el
estudio de los cuadros formados por la
ad-
ministracin de justicia, nos ensea que de estos
22.913 reincidentes, al menos 21.552 han sufrido

penas inferiores
seis
meses de
seis
meses como
detencin mnimum. Esto quiere decir, que ms larga impuesta en 1907 21.552 delincuenla
tes profesionales,
no ha excedido nunca de ciento
cuarenta y tres das de privacin de libertad.
con penas tan cortas no es asombroso que entre

esos 21.552 reincidentes guren 1.540 individuos
que han sufrido condenas correccionales sucesivas

en
el
transcurso de
un
solo ao.
El carcter irrisorio de semejante
modo
de re-
presin se deduce an de otro fenmeno: la progresin continua y regular de la reincidencia legal, que,
como
(i).
es sabido,
no es ms que una parte
de la reincidencia de hecho, del hbito de la cri-
minalidad
Sobre 100 infracciones individuales, la proporcin de infracciones cometidas por reincidentes ha

sido:
La estadstica de la reincidencia legal no comprende (1) ms que los individuos reincidentes en virtud de los artculos 54
j siguientes del cdigo penal, es decir, que ignora la
reincidencia de la pequea criminalidad.

En En En En En En En En En
La
1899
de de de de de de de
de
S7
43,5 por 100
1900
1901
45
46,1
1902
46,5
48,8
1903
1904
1905 1906 1907
49,6
49,2
49,2
49,6
de
estadstica de la reincidencia
penitenciaria,
apesar de estar ms cerca de la verdad qne la estadstica de la reincidencia legal, del
mismo modo
los deteni(1)
es incompleta;
no comprende ms que
tres
dos condenados ms de tres meses de prisin

(y los
condenados
est del
meses menos de encartal
celamiento son legin). Por tanto,
como
la
es,
aunque
ra;
mismo modo
por debajo de la rea-
lidad, es tan poco tranquilizadora
como
prime-
da en 31 de diciembre de 1907 un total de

el
3.287 condenados, de los que

sean 2.051 son reincidentes:
62 por 100,
400 de
condenas.
ellos
han
sufrido anteriormente de 5
Esto son slo los detenidos inscritos en lo que se llaregistro de contabilidad moral, y cuyas condenas anteriores pudieron ser halladas.
(1)
ma

204 de
ellos
8S
han sufrido anteriormente de 10

15
15 condenas.
124 de ellos han sufrido anteriormente de

20 conden
-.
Es paradjico afirmar que la reincidencia est alimentada sin interrupcin por los mismos tribunales correccionales, y que debe su aspecto alarmante la brevedad de las penas pronunciadas?
Sea de
merosas;
ello lo
que quiera,
las recadas son
nu-
el delito es
un
oficio
que
el
encarcela-
miento
aqu
como funciona no impide ejercer. He mal aparente y tangible. Y al lado de este mal, que los ms optimistas pueden percibir, hay otro menos manifiesto y cuyas consecuencias son
tal
el
ms temibles an. En el pensamiento

gimen
celular,
de los promovedores del runa de sus mayores ventajas era la
supresin de las relaciones entre los criminales
irremediablemente perdidos y los dems, sea la cesacin de los abusos de la promiscuidad.
Ahora
bien, qu significacin se puede atribuir
la co=tosa edificacin de nuestros magnficos es-
tablecimientos penitenciarios,
si
los reincidentes
imposibilitados para corromper sus codetenidos
en las prisiones, estn en condiciones de corromper sus camaradas en el exterior y si compensados

todos los das de celda en la calle, aprovechan su
libertad para contaminar los elementos
menos
re-
89
Las precaucontacto en
el
sistentes de la poblacin proletaria?
ciones minuciosas tomadas contra

las prisiones, no
son inocentes cuando se provoca
este contacto
en
la va libre?
Se imagina acaso que los profesionales de la
criminalidad van buscar en
el da
de su libera-
cin, la soledad y el recogimiento, y vivir ale-
jados de los cubiles malsanos de su ambiente social? De ningn modo. Todo el mundo sabe que se comunican entre s, que se relacionan igualmente
con los vacilantes y los indecisos, y que ejercen sobre las voluntades dbiles y los jvenes inexpertos
abandonados
si
mismos un ascendiente po-
derossimo.
Devolver constantemente los reincidentes la

circulacin, es viciar
ms y ms
el
aire
ya imy hacer
de
puro que respiran
los hijos del pueblo,
ms
precarias todava las condiciones de su vida

es multiplicar bajo sus pasos los riesgos
moral;
corrupcin y cada.
Estos riesgos aparecen por todas partes.
Existen en
ros,
el
fondo de las minas en que los obre-
cuyas tareas son mucho ms duras que los
trabajos penitenciarios, sufren en estrechsima ve-
cindad las influencias
ms
heterclitas.
Existen en los pases que tienen marina militar,
para los jvenes marineros sumidos durante tres
aos en calas oscuras y en una promiscuidad mal-

sana, en
90
de torpederos y sub-
el peligroso servicio
marinos.
Existen en la taberna, en el taller en que los
malos acechan, codean, tratan y adiestran

tmidos.
los
An ms! En
el
seno de las grandes ciudades,
-estos riesgos existen
hasta en
la
el
hogar domstico.
las habitacio-
La Asociacin para
mejora de
nes obreras nos dice que
una
capital
como Bruse-
las, excluidos los arrabales,
cuenta con:
6.978 familias que no ocupan ms que una c-
mara.
2.186 familias que habitan en una sola guardilla.
200 familias que viven en un stano.

1.511 familias de
ms de
cinco personas qne
viven en una sola cmara de dos metros de lado;

la celda del reincidente aislado mide 30 metros cbicos (4 metros de largo por 2,50 de ancho y 3 de alto), y se vigila rigurosamente la
mientras que
renovacin del aire.
La informacin
del
Comit de patronato de
las
habitaciones obreras sealaba, para una seccin
904 hogares, que en hembras y varones, adolescentes y adultos, habitan forzosamente en la nica cmara 427 de
ellos,
de Bruselas que cuenta
de que disponen,
lo
ms
frecuente en el
mismo
lecho en camastros yuxtapuestos. Esta promis-
91
cuidad provoca relaciones incestuosas y comercio.-; infames entre hermano y hermana, padre bija y
hasta entre
He aqu
la
madre hijo (1). podredumbre que encuentra
el
libe-
rado, el que aade fermentos de corrupcin las otras levaduras. Mientras que el aislamiento celular
de algunas semanas de algunos meses

el
nada ha podido para

todos los
bien, la vida
comn de
momentos adquiere de nuevo sus derese prepara
chos, y se convierte en omnipotente para el mal.
el
crimen
en estos bajos fondos, en
estos estratos en que vegetan las voluntades sin
estmulo, los caracteres sin resistencia, los seres
deformes degenerados, siempre dispuestos ceder

al
primer llamamiento de los instigadores.
El peligro es considerable en nuestras grandes

aglomeraciones: los reincidentes se deslizan por
ellas desapercibidos, se ocultan fcilmente entre
las turbas, multitudes reunidas para el placer
para la sublevacin, y en el momento oportuno -aparecen en la superficie como autores de perturbaciones, de desrdenes y de infracciones.
El peligro no es menor en las villas y en las

regiones rurales en que las fuerzas defensivas unas
veces estn poco desarrolladas y otras son nulas;
(1)
Etiquete sur
les
habitations ouvrires. Rapport de
M. Hellemans, pg\
19.

el
92
aprovecha entonces
de.
malhechor de
oficio se
la incuria de los poderes pblicos respecto los
campos.
La
sociedad, pues, no est suficientemente prosi
tegida contra los reincidentes, y
esta insuficien-
cia perturba la vida de todos, debo insistir
an so-
bre un hecho importante:
el
de que perturba sin-
gularmente
la
vida de los pobres y de los pequeos.
Cuando en Francia, enl883yl884, M. Waldeck-Rousseau defendi ante las cmaras legislativas la ley sobre la relegacin de los reincidentes,
invoc, en primer lugar,
para justificar sus
proposiciones contra la criminalidad profesional,
humildes y de los pequeos. Dijo que era preciso enternecerse, no por la suerte de
el inters de los
los delincuentes habituales, sino por la suerte de
sus vctimas; y es digno de notarse que obtuvo, en

la lucha
que entabl, la adhesin de numerosos

Alianza socialista de Lyon,
el
grupos
socialistas: la
Comit
socialista de Saint Etienne, el Consejo
mu-
muchos Consejos generales avanzados pedan, en efecto, con M. AValdeck-Rousseau, y por las mismas razones que l, el alejanicipal de Lyon;
miento de
los reincidentes.
No debo
levantar bandera aqu pro contra la
relegacin, cuyos resultados son
muy
discutidos
en Francia; creo solamente que se tena razn en invocar para tomar medidas contra los reinciden-

tes, la
si
93
mi-
seguridad de las clases populares; porque
la criminalidad
nace frecuentemente de la
seria, se dirige casi
siempre contra los mseros.
veces
los privilegiados,
un crimen horrible perpetrado contra conmueve el espritu pblico.

el
Pero, en general, no son la vida ni
patrimonio
otra
de
los privilegiados los
ms amenazados. Por
el
parte, los ricos
pueden asegurarse contra
robo.
No
son los barrios aristocrticos, bien alumbrados
y bien vigilado?, ni los hoteles suntuosos y los establecimientos financieros bien guardados y sli-
damente construidos,
los
ms
expuestos.
Se golpea, se mata, se violenta, se maltrata en

las callejas, los callejones sin salida y los chiribitiles.
Se roba con fractura sin ella en las habitacio-
nes en que las puertas cierran mal, en que los
muebles y las cerraduras ofrecen poca resistencia, en que las cmaras estn por lo regular abandonadas durante parte del da.
Ese es
asegurar
el
medio en que
es preciso, sobre todo,
la defensa
de las personas y de los bienes.
La
estadstica
criminal que
he mencionado,
prueba que esta defensa est mal asegurada contra los reincidentes.
Puede haber una minora de reincidentes de
los
cuales hay medios de ocuparse con fruto y que no amenazan de una manera directa el orden social,
9t
lo
pero en general son peligrosos, y
son,
sobre
todo, cuando, y el caso es frecuente, son al
mismo
tiempo defectuosos.
3)
Del estado peligroso de los delmcuentes

defectuosos.
No
es necesario insistir sobre el importante

la
lu-
gar ocupado en
tuosos.
criminalidad por los defec-
Los tribunales de todos
los pases
deben a cada
momento
Para
elegir la
pena aplicable los defectuosos.
la escuela clsica esta cuestin se presenta
los jueces bajo la
forma de
la responsabilidad
atenuada y de la pena atenuada. Es decir, que para la escuela clsica como la

responsabilidad no es completa, es preciso tratar
de medir
la
pena por
la responsabilidad.
Ahora
bien, este clculo es imposible.
Coloca al juez en la embarazosa situacin en
que Porcia coloca Shylock cuando le mide exactamente el pedazo de carne que tiene derecho de quitar Antonio. Adems, es una contradiccin manifiesta obligar los magistrados, por una parte,
fundar su juicio sobre
garantizar la seguridad pblica, y por otra la apreciacin de la respon-
sabilidad personal del defectuoso,
porque estos
dos principios e^tn en pugna.

En
la
efecto,
95
ble puede ser al
como el defectuoso menos responsamismo tiempo el ms peligroso, imposicin en ete caso de una pena reducida
el
comprometera
orden pblico.
hiendo refractario el defectuoso la accin de
una pena reformadora, la pena ms reducida puede ser una severidad intil, y viola en este caso el sentimiento de bumani lad. La situacin se considera, mi juicio, de una
manera errnea. El delincuente defectuoso no esun delincuente respecto del cual sea preciso tomar menos garantas que respecto del normal. Los normales cometen en ciertos momentos actos amenazadores, pero vuelven despus las vas
regulares; los defectuosos permanecen defectuosos;
de una manera permanente se encuentran en un

estado peligroso para ellos mismos, para su
biente inmediato y para la sociedad.
Ballet,
amXVII
hablando de
los defectuosos
en
en
el
Congreso de
neurologa
celebrado
Ginebra
en 1907, ba hecho notar que existe, no espritu

de justicia medida de proteccin social, sino un
verdadero peligro en buscar causas de atenuacin
en su inferioridad mental
(1).
Los especialistas han hecho de los defectuosos
numerosas subdivisiones; oimos hablar de neur-
(lj
Cong
de Neurologie, vol.
I,
pg. 25. Ginebra, 1907.

sicos,
96
neurop ticos, histricos, epilpticos, deshacer relacin de deno-
equilibrados, degenerados, alcohlicos, incompletos, imbciles, idiotas, sin
minaciones ms tcnicas y ms especiales todava. Nosotros podemos referir todas estas varieda-
des al fenmeno general' de la inferioridad mental y moral. Escrutando las leyes del desenvolvimiento del pensamiento y las condiciones de la formacin psquica del individuo, encontramos en
muchos hombres no
alienados
un
dficit
mental
y moral que nada puede llenar. Estos son enfermos de la inteligencia y de la voluntad. Los ingleses los llaman feeble minded, los alemanes min'derwertigen, los flamencos minderwaardigen.
Y como
se trata de
una cuestin de derecho pe-
nal y no de medicina mental, los trminos de defectuosos interiores mentales y morales pare-
cen responder suficientemente las necesidades de

la justicia,
porque designan de un modo bastante

el
completo los ser? que no alcanzarn jams

nivel medio de la
comunidad y presentarn siemdefectos
pre
un conjunto de
perturbadores de la
actividad psquica.
Los inferiores mentales morales

zan desde
el
se caracteri-
punto de vista fisiolgico por trastornos sensoriales, por alteracin de los centros nerviosos; desde el punto de vista
moral por
la
im-
pulsividad, por la ausencia de crtica sobre ellos
97
mismos. Su estado peligroso se debe c que no esn influidos por los motivos de accin que tienen poder directivo sobre nosotros. Su f cuitad de raciocinar y de juzgar es tan reducida que las
nor-
mas
ellos,
de la vida social no ejercen presin sobre
que, abandonados
y su facultad de querer es tan rudimentaria s mismos, son incapaces de

translo
observar una conducta regular. Respecto los adultos se produce aqu

la
orm acin de
ideas que se
ha operado en
que
concierne la infancia.
lincuentes
La escuela clsica considera los menores decomo dignos de c ltigo, pero como menos penables que los adultos porque son menos responsables; les aplica, pues, una pena, pero una pena reducida, y los devuelve la sociedad menos
aptos
liara
an que
lo
eran antes de ser encarcelados,
crearse una posicin.

se les considera
Actualmente
como sumidos en
un
estado prolongado de inferioridad de insufipeligroso
para ellos mismos y para los dems; y se precave el peligro no por la imposicin de una pena pequea, sino por el ensayo de
ciencia,
un rgimen prolongado de guarda y de educacin

con
el que todos se encuentran bien. Los adultos delincuentes atacados de insuficien-
cia mental
moral no han pagado de
la
infancia,
y como
nios, por tanto, es preciso tratarlos.

7

cin inferior en
tratar
98
determinada adapta-
A veces son susceptibles de
un ambiente inferior, y es preciso* de procurrsela como se intenta darla los
nios.
A
han
veces la herencia que pesa sobre ellos, las
uniones deletreas y los hbitos malsanos en que

crecido,
han marcado su carcter con un
sello-
definitivo.
Tambin
sido
veces la detencin del des-
arrollo
ha
muy
sensible para dejar demasiado-
lugar la esperanza. La concepcin del estado peligroso
y de la defensa social surge entonces con gran evidencia, y se siente instintivamente que la necesidad de poner al delincuente en la imposibilidad de perjudicarse
ms,
s
mismo y de daar
los de-
la eleva sobre cualquiera otra consideracin
Esta idea tambin ha encontrado su consagra-
cin en un texto de la legislacin positiva. El cdigo penal noruego, que en su

considerar
art.
65 autoriza
como
peligrosos y someter medidas-
especiales de seguridad los malhechores culpa-
bles de dos
art. 39
ms
delitos, faculta
tambin en su
el
para que los delincuentes defectuosos pue-
dan
ser declarados x>eligrosos.
con
empleo de
las palabras citadas para designar esta categora
de delincuentes,
la ley
noruega marca una poca
en
la historia del derecho penal.
Segn el art. 39, cuando el tribunal el jurado declare que el reo es peligroso 'ara la seguridad

pblica,
99
en razn de su irresponsabilidad de su
semirresponsabilidad, se puede ordenar la reclusin del acusado en
un
asilo en
una casa especial
de cura de preservacin (Irren Asyl. oder Heil oder

Pflege Anstalt) en
el
una casa de trabajo mientras

(1).
Gobierno
lo
juzgue necesario
El reciente anteproyecto de cdigo penal austraco obedece las
mismas
inspiraciones; dispo-
ne que
ble con
el
autor de un crimen de un delito penade seis meses de prisin, cuya facul-
ms
tad de comprender de querer su accin estaba
en
el
momento
de ejecutarla notoriamente dismi-
nuida por un estado enfermizo permanente, puede,
una vez expirada su condena,

si
ser custodiado
de una manera indeterminada,
por razn de su
edad, de su gnero de vida y de la naturaleza de
su accin,
es susceptible
de ser considerado
(2).
como
peligroso (37 del anteproyecto)
(1)
Traduccin alemana de Heinrich Kosenfeld y Urbye.
Berln. Guttentag-, 1904.

(2)
Vorentwurf zu einem oesterreichischen Strafgesetz
huch. Viena, Septiembre, 1909.
Kespuesta
las objeciones.
las acusaciones lanzadas contra el
mtodo
ac-
tual y la nueva frmula del estado peligroso, se
oponen consideraciones que conviene tener

cuenta.
en
Se dice que los magistrados contntanse con im-
poner ciertos reincidentes penas de corta duracin, porque sus infracciones
no ofrecen gravedad,
y que consideran como indisciplinados ms que
como
criminales los autores de estas infrac-
ciones.
Tambin
se dice que,
aun en
los casos
en que
los hechos son graves, vacila la justicia en ser se-
vera, porque precisamente adivina en el origen de

los crmenes
lgica, intelectual,
les.
y delitos la miseria biolgica, fisiomoral y social de los anorma-
En
presencia de las causas confusas y emocio-
nantes de criminalidad quiere conciliar la razn y

el corazn;
102
comprende que no puede castigar con severidad; comprende que no puede absolver; entonces castiga medias.
Por ltimo,
imputada,
el
se objeta
que
al invitar los jueces
tomar en consideracin, en vez de la infraccin

estado peligroso de su autor, se sacrifican las conquistas del derecho pblico
moderli-
no, porque el estado peligroso de
un ciudadano
no
es
una de
el
esas nociones precisas, concretas,
mitadas en
tiempo, que escapan las divergen-
cias de juicio.
tiva de cada
Depende de la apreciacin subjeuno de nosotros; conduce las inlo arbitrario del
certidumbres de la sentencia indeterminada; nos
hace retroceder
rgimen anti-
guo; compromete la libertad de los individuos.
Es preciso averiguar
tes
lo
que valen estos diferen-
puntos de vista.
1)
El estado peligroso y
la
pequea criminalidad.
Es
cierto
que una serie de condenas cortas resserie de delitos peque-
ponde con frecuencia una
os en condiciones en que sera absurdo hablar de

peligro social y, por consiguiente, intil y excesivo
imponer encarcelamientos prolongados. En estos casos es bastante una represin moderada; cuando ms sera conveniente no aadir la comodidad y el

filantropa en la
103
ejecutarlas.
lujo la brevedad de las penas y no poner tanta
manera de
Slo que no siempre es as y no sera razonable suponer que los elementos de esti criminalidad
embrionaria puedan ser siempre mirados negli-
gentemente como infinitamente pequeos.

su limitada esfera llega un
Aun en
la
momento en que
multitud de pequeos delincuentes atrae la atencin y en que su vez entran en las clases peligrosas.
Eran conocidos ya, contar del siglo XVI, cuando en Londres, Xuremberg, Amsterdam, Lubeck,
Hamburgo y Munich,
se recluan
en casas
de correccin de trabajo los mendigas y vaga-
bundos, las prostitutas, ladrones y aquellos d

quien poda decirse de un
entregaban
ta
(1).
modo
general que se
la
holganza y una vida deshonesla reclusin era
El objeto de
impedirles que
perjudicasen los unos y pervirtiesen los otros.

TTo er
ft'hren
niemand mehr beschiceren noch andere

hann
(2).
ve)
actualmente, es fcil comprender que no per-
cibiendo tiempo el estado peligroso de algunos
aprendices de la criminalidad, se contribuye su
deformacin definitiva. La repeticin de las penas
Krohne. Lehrbuch der Gefngniskunde. Stuttgart, (1) pginas 1"j y siguientes. Edicto bvaro de i de Junio de 1C82. (2)
104
su
tr
cortas no impide los principiantes continuar
vida de aventuras ni reclut
compaeros,
y, au-
mentando su audacia
al
asociarse, concluir por
cometer grandes crmenes en cuadrilla.

l antiguo rgimen conoci
las partidas de la-
drones y todava, fines del siglo XVIII, loo

Constituyente.
ma-
landrines desafiaban la rigurosa legislacin de la
Estas asociaciones se reorganizan ante nuestra

vista.
Las agrupaciones de malhechores que en

el
Francia, bajo
nombre de
Apaches, y entre nos-
otros, en Blgica, con la
denominacin de Longues
Pennes, Beles Noires, etc., alarman los

sinos y los ciudadanos, se
campecomponen de recla-
mados por
una
la justicia,
que operan con una seguque pueda crearles
ridad creciente porque no tienen que temer ni

polica rural imperfecta,
obstculos, ni testigos demasiado temerosos para
atreverse decir la verdad, ni
un encarcela-
miento asaz efmero para que constituya una proteccin formal de las personas y las propiedades.
En
general, han entrado
muy temprano
en la va
del mal. Nuevamente, las cifras hablan aqu con extremada elocueucia: las encuentro en los legajos de los condenados criminales que tomo el 28 de di-
ciembre de 1905, en
la crcel central
de Lovaina.
En
da en
dicha fecha, la cifra de la poblacin deteniel
establecimiento es de 555 condenados, en-

tre I05 cuales
105
lian trabajado aislada-
hay 330 que
mente, sin ayuda de nadie, y 215 que han- obrado en compaa de otros.
De los 330 malhechores individuales, 225 sea mas de las dos terceras partes son reincidentes; y
han incurrido con anterioridad en numerosas condenas correccionales criminales.
De
y
7
ellos.
89 han sufrido cinco condenas
ms
10,
de cinco; 35 han sufrido 10 condenas
mas de
han sufrido ms de 20 condenas. Los 225 coautores cmplices son culpables de

incen robos
asesinatos, envenenamientos, violaciones,

dios, homicidios, robos
mano armada
cometidos con otras circunstancias agravantes.

El nmero de 225 coautores cmplices es como mnimum; porque junto los que han trabajado con codetenidos, que se encuentran en la
el 28 de diciembre de 1905, hay prehan operado con camaradas que han salido de Lovaina, bien por haber cumplido su condena bien por haber sido trasladados otras cr-
Casa central
sos que
celes.
Estos llegan al
los
nmero de 125. Unindolos 225 que figuran en Lovaina, alcanzamos tm

350 individuos.
los
total de delincuentes asociados de
este es todava
un
total
que queda por bajo de

legajos
la justicia
la realidad.
En
efecto, del
examen de
resulta que, en
una veintena de asuntos

no ha castigado todos
y que culpables de
106
y coautores, permanecieron en el
los cmplices
esta clase,
misterio y supieron librarse de la persecucin.
De
les
todas maneras, en 28 de diciembre de 1905,

la Crcel central
hay en
de Lo vaina 330 crimina-
que han cometido sus crmenes aisladamente, mientras que el nmero 350 representa los que,
duda ninguna, han unido sus esfuerzos para cometer el dao. Y estos 350 reclusos sin esfuerzo alguno forman
*in
verdaderas cuadrillas de ladrones en que figuran,
egn
los casos, de 5 8 auxiliire='y entre los
que
se encuentra hasta una agrupacin de 14 ladrones!
Generalmente son profesionales que con anterioridad han sufrido numerosas condenas correccionales por golpes de
rias
mano, hurtos,
rebelin, inju-
estafas.
Y es significativo
poner en relacin,
el
por medio de algunos ejemplos,
nmero de
reincidencias con la edad de los culpables.
Un condenado de treinta y nanos (legajo 6.271) ha sufrido 14 condenas correccionales. Un penado

de veinticinco aos (legajo 7.750) ha sufrido 9
condenas tambin correccionales. Otro de treinta
y cinco aos
(legajo 7.751)
ha sufrido 26.
Un Un
condenado de veinticuatro aos ha sufripenado de veinticinco aos ha sufrido 21
do 12 (legajo 7.820).
-ajo 7.800).

En
la
107
grupo tiene cua-
agrupacin de los 14 ladrones, de que

el patriarca del
acabo de hablar,
renta y cinco aos y ocho condenas anteriores; el
benjamn tiene diecinueve aos y 3 condenas. Otro con treinta y cuatro tiene 16 condenas, y otro veintin aos y 11 condenas (legajo 6.615).
El nm. 7.808 resea un joven reincidente de
veintiocho aos con una hoja penal de 22 condenas; el
nm. 8.079
se refiere
un individuo de
treinta y ocho aos
que ha incurrido en 24 conde-
nas anteriores.
Esta enumeracin podra prolongarse indefini-
damente. Simplificada de este modo nos suminis-
una prueba tema vigente.

tra
indiscutible de la ineficacia del sis-
Es indudable
que algunos
delincuentes
el
por
costumbre, una vez que entran en
engranaje de
una vida
irregular, y habiendo
comenzado por
jvenes an se
leves faltas, rpidamente
muy
convierten en verdaderos criminales alistados para
siempre en las bandas de malhechores.

Creer que hacindoles permanecer poco tiempo en una celda se dan al orden social suficientes garantas de seguridad, es candido.

3)
108
El estado peligroso y
la indulgencia
la
los
anormales.
Junto
usada cou los culpables
por razn de
terial
poca importancia del perjuicio
ma-
causado, hay que sealar la tolerancia cuyas
causas se buscan en la imperfeccin insuficiencia
mentales y morales de algunos autores de delitos. Esta degeneracin puede manifestarse en los delincuentes, bien se trate de delincuentes primarios
de reincidentes; de agentes que han realizado

hechos sin gravedad; de temibles bandidos que
perpetran un crimen en condiciones extraas
alarmantes que son incomprensibles.
Es cierto que
la
indulgencia con que se favorece
los anormales proviene del sentimiento de vacilacin incertidumbre de los jueces acerca de la
conducta que deben seguir al encontrarse con una
anormalidad que no
Pero en
la
es la locura.
los casos la
mayora de
incertidum-
bre y la vacilacin son funestas.
Cuando
se trata de
grandes criminales degene-
un trmino medio en la fijacin de la cuanta de la pena, no tiene conciencia de su responsabilidad y hace ms mal que bien.
rados, claro es que la justicia, que busca
Pero, aun cuando se trate de delincuentes anor-
males ms tranquilos, y aun suponiendo que sean
109
capaces de inspirar piedad, la sentencia que pro-
nuncia una pena corta puede ser contraria las

exigencias de la razn sin estar conforme todava
con
las
de la sensibilidad.
los
Porque
anormales puestos en libertad no

feliz
vuelven una existencia
fcil
en la que afec-
tuosos cuidados los pongan al abrigo de las tentataciones.
Con sus defectos, sus vicios y sus debilidades se ven devueltos la miseria y la degradacin.
Cuanto ms insuficientes son, tanto ms irracional es multiplicar sus luchas, sus zozobras y sus
probabilidades de reincidir al aumentar sus idas
y venidas entre
la crcel y la vida libre.
Con
que
todo, es
preciso apresurarse reconocer
las dificultades
de la situacin y los escrpu-
los de los jueces, provienen de las imperfecciones
de nuestra legislacin penal y de nuestras instituciones penitenciarias. Los jueces no pueden elegir
sino entre la responsabilidad penal de
(ya sea total parcial) y la irresponsabilidad de

alienado; entre el castigo y el ingreso
un culpable un en un esta-
blecimiento especial; entre la crcel y el asilo.
Para
lo^ inferiores
mentales y los anormales no
hay
texto legislativo ni
hay establecimientos. La
introduccin en el derecho penal del principio de

la defensa social y de la nocin del estado peligro-
so tiene por consecuencias colmar estas lagunas;

anormales un rigor
prender
la
110
fin inspirar
de ningn modo tiene por
contra los
intil; se limita
hacer com-
necesidad de instituciones especiales que
no
reflejen ni el concepto clsico de la penalidad
ni el juicio clsico de la reclusin administrativa.
Durante mucho tiempo, en el que la justicia ms que la salud moral y la locura completas, la responsabilidad y la irresponsabilidad absolutas, el sistema represivo que los
penal no conoci
Estados Unidos deben los puritanos, y que Eu ropa ha copiado de los Estados Unidos, ha pareci1
do
el
mejor. Cuando se cree que
tenciario ejerce
sobre la
el rgimen peniuna accin intensiva y profunda moralizacin del culpable, se llega natu-
ralmente adquirir
la conviccin de
la
que
es preciso
no
desleir sino condensar

el
penalidad, lo que se
consigue con
cidas.
rgimen celular de penas reduhacen
Mas
si
los progresos de la psicologa nos
vislumbrar una profusin de grados y matices donde slo estamos acostumbrados distinguir dos
trminos extremos;
si
se nos
ha llegado con-
vencer de la existencia de culpables, refractarios

las obras reformadoras del carcter; del
mismo
li-
modo estamos
tegerle l
obligados admitir que hay que

al
mitarse veces custodiar
individuo para pro-
mismo y para
el objetivo
defender la sociedad.
la re-
y entonces
que se persigue no es
111
de-
duccin, sino la prolongacin de la privacin

libertad, tratando de infligir el
mnimum
posible
de dolor los que sufren esta privacin.
La proposicin que pues, una cuestin de

tcnica.
se agita ante nosotros
no
es,
principio, sino
si
No
si
se trata
de inquirir
una cuestin los anormales
tienen derecbo la benevolencia de los jueces,

sino
de
tienen necesidad de establecimientos
apropiados
su naturaleza especial.
La
subsistencia del statv quo (prisiones y asilos
de alienados) es imposible.
La sociedad no
se
encuentra suficientemente de-
fendida cuando se condena
mal
un delincuente anorun tiempo arbitrariamente limitado por un artculo del

sufrir una pena de crcel, durante
psquico del condenado.
cdigo penal, que hace abstraccin total del estado
el
La sociedad no est bastante defendida cuando anormal es. recluido en un asilo de alienados;
tas que, dicho sea de paso,
porque no est verdaderamente loco y los alienisno siempre estn de

acuerdo entre
s
-obre la realidad del estado
men-
tal,
pueden declararle curado como alienado cuan-
do es todavia peligroso como delincuente rebelde

las leyes.
hacerle salir del asilo

lir
Tan arbitrariamente puede el mdico como el jurista le hace saesto,
de
la crcel.
Aparte de
no hay que dirigir ningn re-
112
ello;
proche los alienistas por

jurdica.
profesan la medi-
cina mentai y no estn encargados de la defensa
la
autoridad judicial incumbe nica-
mente
esta ltima misin.
Hay que organizar, pues, para estos casos un rgimen nuevo,* es decir, casas de preservacin de reclusin que no sean asilos de alienados y que tampoco tengan nada de comn con la celda, que resume la ciencia penitenciaria del siglo XIX.
En
ellas
no
se
economizar
el aire ni el espacio,
la disciplina
libertad
ms suavidad y variedad, la de circulacin ms amplitud, los ejercitendr
cios fsicos y los cuidados mdicos higinicos
ms importancia. En ellas se ejercer, ms de

ministrativa,
y cuando los tas, los mdicos encargados del

tra estarn adscritos de
la direccin aduna vigilancia psiquitrica continua; mdicos alienistas hagan visitas cor-
servicio de psiquialas
un modo permanente
casas de preservacin.
ms
de los vigilantes que,
celes, garantizan la
como en las crmarcha regular de los servido-
cios administrativos, sern precisos vigilantes
rados de conocimientos psiquitricos y provistos de ttulos que atestigen las aptitudes especiales
que su misin exige. Las casas podrn ser
diferentes, bien las
mis-
mas
casas podrn tener departamentos separados
113
segn tengan que albergar histricos, epilpticos, alcohlicos degenerados, puesto que los cui-
dados que hay que prodigarles varan segn

turaleza de estos grupos.
la
na-
Pero
es que
lo
que sobre todo importa tener en cuenta

complejo
el servicio
las casas de preservacin, con lo
de sus servicios, incluso
mental y psi-
quitrico y el personal que requiere, estiran bajo

la inspeccin
y direccin exclusiva de la autoridad
judicial y administrativa.
Esta autoridad estar investida nicamente del
cuidado de conservar
el
orden. Ella sola ser resel
ponsable; luego tendr
derecho, rodendose de
todos los indicios tiles, incluyendo en ellos las
observaciones mdicas y ordenando las informaciones necesarias, sin exceptuar las mdicas, de
decidir
si
los delincuentes se
pondrn en libertad
la
continuarn recluidos.
Las reformas prcticas provocadas por
con-
viccin de que los delincuentes anormales y peligrosos reclaman un trato particular, comienzan
observarse en
la legislacin positiva.
El cdigo penal noruego, anteriormente citado,

estatuye en su art. 39 que el condenado declara-
do peligroso puede ser encerrado por
el
Gobierno
en una casa de cuidados educativos (P/lege Anstalt) en una casa de trabajo. La ley especial noruega de 31 de mayo de 1900,
8

sobre
el
114
no en una
du-
alcoholismo, prescribe que el Gobiernoal delincuente alcohlico,
puede recluir
rante
aos.
crcel, sino en
un
asilo curativo fEeil Anstalt),
un
espacio de tiempo quo no exceder de tres
El anteproyecto recientsimo de cdigo penal

suizo
(1)
en sus artculos 31, 32 y 33 declara que
los delincuentes profesionales entregados al li-
bertinaje, la vagancia al alcoholismo, necesi-
y que, en vez de condenarlos ser encarcelados, se les puede recluir en estaespecial
tan un rgimen
blecimientos de guarda oclusivamente apropiadas-
su estado, en asilos para bebedores. En este orden de ideas, Inglaterra y los Estados
Unidos,
el
Estado de Nueva Gales del Sur, en
Australia y Nueva Zelanda, han reconocido igualmente lo intil que es la estancia pasajera de Iosdelincuentes alcohlicos en las crceles, y han establecido con el
nombre de
State lnebriates Refor-
matories, asilos especiales para alcohlicos.
Y
mas
lo
que sobre todo prueba que estn prxiel
realizarse en
extranjero transformaciones
el
materiales importantes en
campo de
las ins-
tituciones penitenciarias, y en las que Blgica
no
tiene participacin alguna, es que en Inglaterra,
que desde 1898 estaban separados

Vorentvmrf,
el
rgimen de
(1)
ce.
Xeue Fassung, Bern.
1909.

tes, se
115
y
el
los delincuentes primarios
de los reinciden-
acenta todava ms esta distincin en la

1908. Por otra parte,
Prevention of Crime act de
la introduccin de la sentencia indeterminada,
de
que ms adelante
me
ocupar, en los Estados Uni-
dos, el Transvaal y Australia, implica tambin la
modificacin del rgimen interior de los estable-
cimientos destinados para sufrir prisiones prolongadas.

Estas modificaciones, que nos alejan del rgimen
celular, deben fijar nuestra atencin;
son reflejo
de la transformacin de las ideas; se

percepcin
deben una
ms
clara de la gravedad y de la per-
sistencia de algunas defectuosidades psquicas.
3)
De
lo
arbitrario en la apreciacin del estado

peligroso.
Llegamos
se
el
la
ms grave
de las objeciones que
hacen la idea del estado peligroso y que abarca conjunto del problema: al pensar en la exten-
sin que es
muy
cil
dar en la prctica la sig-
nificacin del estado peligroso, se experimentan

serios temores por la libertad del individuo.
Sera difcil, sin
embargo, sostener que con la
introduccin' en el derecho penal del concepto del
estado peligroso, se hace suceder el reinado de lo

arbitrario al reinado de la legalidad: y sera
an

nos atenemos
116
todo es claro cuando
ms aventurado afirmar que

al estudio
de la responsabilidad del
culpable y que todo es oscuro cuando nos ocupa-
mos
del peligro que ofrece.
Entre los dos sistemas hay una diferencia fundamental.
Al conducir la justicia represiva la idea de una pena legitimada por la responsabilidad del
condenado, se entrega
mdica,
la cual se
derecho de castigar y la conservacin del orden al veredicto de la ciencia

el
hace
salir
de su papel. de
la defensa
Orientndonos hacia
social, y
el principio
aceptando
el
concepto del estado peli-
groso del delincuente, dejamos los juristas su
misin tradicional de custodios de la seguridad pblica.
Diremos que de
bilidades de lo
este
modo evitamos
las proba-
arbitrario?
De ninguna manera.
pueque
el
Nadie negar que
los derechos individuales
dan
ser injustamente lesionados,
estado pe-
ligroso no pueda ser declarado abusivamente.
posibilidad de error es inherente la justicia
La hu-
mana, y todo sistema que autoriza unos hombres para juzgar otros, contiene una parte de
aproximacin.
Por muchas que fueran

sibilidad del abuso.
las precauciones
toma-
das por la ley positiva, no se podra impedir la po-
Una
declaracin de enajena-

una
nista
117
cin mental de curacin de

certeza absoluta.
un alienado no ofrece La apreciacin de un aliey el error no es donde injustamente
no escapa
las controversias,
el local
menos grave cuando

se retiene
asilo
una persona lleva la denominacin de que cuando toma el nombre de crcel, casa
de trabajo de preservacin.
De igual modo una decisin judicial jams ser ms que una presuncin de verdad. Ya se trate de una decisin civil sobre la inhabilitacin de un mayor de edad, de una determinacin penal acerca del grado de discernimiento de un menor, de una providencia del juez de instruccin que ordene una detencin preventiva, de un juicio represivo
imponiendo una condena,
el
juez puede engaarse.
Tambin puede suponer injustamente el estado peligroso de un delincuente, y hacerle sufrir sin motivo una larga prisin. Por tanto, es preciso multiplicar las garantas de que ms adelante hablar
para hacer frente semejantes eventualidades.
Pero
lo
que interesa poner en claro es que
la li-
bertad individual no est

la
ms comprometida con
adopcin del principio del estado peligroso que
eon las tendencias de la escuela clsica, y que entre todas las decisiones judiciales ninguna puede
producir
ms
perplejidad que la relativa al grado
de responsabilidad del culpable.
esto es tan cierto,
que las legislaciones ms

apreciacin.
118
recientes tratan de suprimir estas dificultades de
No
citar sino de paso el
hecho seguramente
extrao de que nuestros magistrados, dedicados
siempre al estudio de
ponsabilidad.
la responsabilidad penal,
no
encuentren en nuestro cdigo penal la palabra res-
Pero es curioso observar que los textos introducidos en los principales cdigos modernos evi-
tan tambin, deliberadamente,
el
empleo de los
trminos responsabilidad irresponsabilidad.

Se limitan decir que
el
el
autor es no penable:
derecho de castigar depende de conocer hasta
qu extremo el autor se ha visto impedido por su estado mental para comprender el carcter de su
acto para dominar su voluntad en cuinto este
acto. Semejantes frmulas figuran en las leyes de
los cantones de
Berna y de Zurich y en
los proyec-
tos preparados en Rusia y Austria (1).
El art. 44 del cdigo penal noruego, declara:
No
llo
existe acto punible si
en
el
ejecucin el autor, consecuencia de
momento de su un desarrola esensi
imperfecto de la debilidad de sus facultades
intelectuales,
no era capaz de comprender
cia y la naturaleza delictiva de su accin,

(1)
por
Ver
estos textos en la obra
Entwurf
eines allgemei-
nenStrafgesetzhuch.es fr Norwegen. Berln, 1007, Guttentag, pg. 108.

peligro, de
na
un
especial,
^consecuencia de estas causas, del temor, de
un estado anmico
no era
dueo de s. La ley penal del cantn de Basilea, dice: No existe acto punible si en el momento de realizarlo, no poseyese el autor la libre disposicin de
su voluntad la fuerza de discernimiento necesaria
para tener conciencia del hecho delictivo.
es un adelanto, y los jueces encuentran en estos artculos algo ms preciso que
Seguramente esto
la
en
vaga nocin de que un culpable debe ser rescompetencia bas-
ponsable. Pero no hay en l nada de conjeturas?

Si se concede los tribunales
t
mte para apreciar
el
grado de desarrollo de las
facultades intelectuales del delincuente para gra-
duar
la intensidad de
su fuerza de discernimiento,
para calificar su estado anmico especial, su aptitud para
comprender
la ilegalidad de
s,
un hecho
el poder de
dominio sobre
no se les conceder
en
ciertos casos
y con ms razn an, que son

el estado peligroso
igualmente aptos para apreciar

del acusado?
Los signos exteriores son ms aparentes: se los

encuentra primera vista en los informes reveladores de los vicios inclinaciones
y que, hasta
ahora, haban servido nicamente para diagnosticar

el
estado de responsabilidad; tambin se

el
mani-
fiestan por los antecedentes y
registro central
120
el
judicial, por el gnero, el
mvil y
modo
de eje-
cutar el hecho, por el medio y las costumbres del

autor.
La ventaja
del sistema
que sustituye
la
manera
constante de ser del individuo la responsabilidad
de una accin pasajera, es precisamente que suministra los jueces una brjula que los gua en
los casos en que, entre la sias
bruma de
las controver-
modernas
relativas la responsabilidad par-
cial total, pierde la criminalidad todo
contorno
claro y determinado.
Adems
tiene otra cualidad estimable: nos perfilosficas
mite despreciar confusas preocupaciones
para tomar eficaces medidas de defensa, en vez de

prodigar penas que llegan ser intiles porque
responden ideas falsas contradictorias.
Nos queda por considerar
el lado prctico
de la
cuestin y poner de relieve los indicios del estado peligroso que pueden encontrarse en las tres clases
que los criminales pertenecen: normales, defectuosos y alienados.

1.
a
Los normales.
La hiptesis del estado pelas causas sentimenta-
ligroso ser poco frecuente entre los delincuentes
primarios normales.
No
la
encontramos ni en
les, ni
en los crmenes pasionales que arrojan un

fuera de las vas legales para
hombre honrado
devolverle poco despus su existencia ordinaria,-

No
se presenta
121
se trata de infrac-
tampoco cuando
ciones originadas por la miseria y cuya repeticin
previenen las obras de asistencia y de patronato.
Tampoco existe cuando se trata de faltas leves acumuladas que no alteran profundamente no y erden social y ms bien testimonian falta de disciplina, de regularidad, de delicadeza y de rectitud que una naturaleza perversa y corrompida. Y cuando se presenta en algunos de estos casos, es decir, cuando la conducta y los actos prueban
instintos malos, violentos perversos, las legisla-
ciones positivas poseen generalmente suficientes
medios represivos y
recurrir ellos.
los jueces
no tienen ms que
veces se presenta hasta entre los reincidentes
normales, y hemos visto que la reincidencia en s es un peligro, ya haga entrar al delincuente en las
filas
dlas clases criminales, ya exija medidas de
defensa
visto
ms serias, cuya legitimidad no haban muchos cdigos. En este orden de ideas observamos una tendencia moderna que acenta para
los reincidentes la represin
el
carcter elimina-
torio de la penalidad. Francia posee la relegacin
perpetua. La ley inglesa de 1908, el cdigo penal
holands y
el
cdigo penal noruego prolongan la

el
detencin de los profesionales;
proyecto de c-
digo penal suizo y el proyecto austriaco adoptan

el
mismo
principio.

2.
a
122
estado
peligroso
es
Los defectuosos.
El
frecuente entre los defectuosos, y la defectuosidad

es
comn Hamel y
la sesin
Von Liszt, van ms han observado con razn, en de Hamburgo de la Unin internacional
entre los reincidentes.
otros
(1),
de derecho penal
que
la
anormalidad que se
la
hace palpable despus de varias reincidencias, ha

podido
existir, sin
embargo, desde
primera in-
fraccin.
La anormalidad probada implica una reforma de nuestro rgimen penal. Es ilgico devolver ms pronto la libertad los anormales porque son anormales, que los normales porque son normales. Como ha dicho von Liszt, sera mejor
veces, para la seguridad de todos,
frente verdaderos locos
(2),
el hallarse
porque entonces la
autoridad administrativa cuidara del peligro social,
mientras que ahora
la
autoridad judicial no
Deben hacerlo la una y la otra. Por qu, pues, en una cuestin tan clara y tan .sencilla las opiniones se muestran aun tan indecilo hace.
sas y variables,
y por qu tanta desconfianza en

difcil
lo
oncerniente las nuevas ideas?
Quiz no sea
confianza
de explicar. Proviene la desde la confusin que se ha
una
vez
ms
(1)
Bulletin de V Union intern alinale, vol. XIII, entrea

,
ga
2.
pginas 436 y siguientes.

Bulletin de V Union internationaJe, vol. XIII, entre-
(2)
ga
2.
a
,
pg. 486.
123
producido entre la ciencia medica y la jurdica.
Los mdicos, los alienistas y los psiquiatras son muy propensos extender el dominio de la anormalidad, y hay que temer su intervencin. Pero al mismo tiempo el procedimiento abandona en sus
manos
la suerte del
culpable y de la accin enta-
blada y mezcla por completo dos funciones que deben estar claramente separadas, la del juez y la de*
perito mdico.
He aqu
el
quid de la cuestin.
Para
juzgar los anormales los juristas han tomado la

enojosa costumbre de escudarse en los mdicos y pedirles su opinin sobre el grado de responsabilidad del acusado, y de este
modo
los jueces
hacen
al mdico arbitro de la decisin judicial.
La
situacin es ilgica y es preciso

persi.-tencia es
romper con
frmulas cuya
perjudicial al ejer-
cicio de la justicia
represiva.
El magistrado se
confunde con lo equvoco y complejo de las cuestiones de responsabilidad, y en vez de confesarse
que su tarea es susceptible de simplificacin y que podra examinar por s solo hasta qu punto es peligroso y punible el delincuente, se dice:
La cues-
tin de la responsabilidad es oscura incierta;
yo
no
s resolverla,
voy encargar
al
mdico que la
apto que el ju-
resuelva en
mi lugar.
el
Pues bien,
rista
mdico no
el
es
ms
para desembrollar
enredo: por
ambos lados
se corre el
mismo
peligro del error de la ar-
124
mayor an por
efecto,
bitrariedad. Quiz sea este riesgo
parte del mdico que ha estudiado principalmente

la fisiologa del
organismo humano: en
le
la
obligacin de formular una opinin acerca de los
grados de responsabilidad,
plantea problemas
extraos sus preocupaciones ordinarias y que le son poco familiares. Esto es tan cierto que los mismos mdicos lo han
reconocido
(1).
La solucin
estriba en
juristas ni los
no pedir en adelante los mdicos que resuelvan acerca del
grado de responsabilidad de los anormales, y confiar slo los juristas el cuidado de comprobar la
existencia del estado peligroso.
Lejos de nosotros
al
el
pensamiento de arrebatar
la
dictamen de
los
mdicos
importancia que le
corresponde, y de no volverles llamar para que
hagan, en
las diligencias judiciales, las
observa-
ciones tcnicas que su competencia cientfica da
una autoridad innegable.

rn en Pero seguirn siendo peritos y slo peritos. Hala vida judicial lo que el mdico hace en la
(1) Ver una comunicacin del Dr. Heger {BuUetin de la Socit <V Anthropologic de Bruxelles, vol. II, 1885-86, p-
gina
107).
tana conferencia reciente del Dr. Claus en la Sociedad de medicina mental, el 26 de Junio de 1909. La res~ ponsabilit humaine dvant Vxamen medical, Gand, 1909.
Ver
vida ordinaria cuando examina un enfermo y trata de fijar el diagnstico de su enfermedad.
Tendrn que determinar
si el
delincuente es epi-
lptico, histrico, alcohlico,
degenerado heredi-
tario, idiota, insuficiente fisiolgico, etc.
Es
decir,
que se recurrir
ellos
nicamente
por sus conocimientos de especialistas y por su competencia profesional: que slo redactarn un
informe profesional sobre los hechos ciertos que la

ciencia mdica les ponga
de manifiesto.
Y una
vez realizada esta tarea cientfica, ios magistrados

realizarn, su vez, y con entera independencia su
labor jurdica. El informe mdico constituir
un
elemento de apreciacin, pero no ser ms que
uno de
cia
(1).
los mltiples elementos de juicio de
que los
jueces deben rodearse para pronunciar su senten-
Los jueces no ignorarn que un anormal no es

imprescindiblemente ni delincuente, ni peligroso.
Hay
epilpticos, por ejemplo,
que desempean
satisfaccin de todos funciones importantes
y son
perfectamente capaces para usar de su libertad.
No
ignorarn que un delincuente no es necesa-
riamente ni anormal ni peligroso.
Numerosos autores de
(1)
delitos
pueden ser conde-
Ver tambin Entwurf
eines allgemeinen burgerlichen
Strafgesetzbuch.es fr das Knigreich
Norwegen, trad. Bue!.
Berln, 1907. Guttentag, pginas 118 y siguientes.

preservacin.
12G
nados sin que sea oportuno recurrir medidas de
No
ignorarn que un delincuente anormal no es
precisamente peligroso.
No
basta que
un
epilpti-
co un degenerado haya cometido, por ejemplo,
un hurto
leve
haya proferido una injuria haya
cazado furtivamente, para que un tribunal procla-
me
su estado peligroso.
peligroso
del
El estado
nalidad est
delincuente anormal
peligroso de crimipeligroso de anor-
slo existir cuando
un gnero unido un gnero
malidad, y cuando los magistrados, ilustrados por sus inquisitivas personales, por los antecedentes del
culpable, por las circunstancias del hecho as
como
por los informes de los especialistas y guiados por las reglas de la experiencia, del sentido comn y
del derecho,
hayan declarado, con pleno conocimiento de causa, la existencia de dicho estado.
No
se niega las autoridades judiciales
admi-
nistrativas la competencia necesaria para pronun-
ciar la condena condicional la libertad condicional, cuya declaracin presupone la prueba de la no-
existencia del estado peligroso.

cial es
La autoridad judiy
plenamente competente para reconocer la
presencia de las condiciones del estado peligroso
para permitir que se tomen las medidas de precaucin que

la situacin exija.
Slo que la decisin debe encomendarse jueces
127
ju-
expertos y prudentes: y es lgico reservarla
risdicciones superiores, Audiencias criminales

territoriales,
y que
se
sometan
al fallo de estos tri-
bunales todos los individuos cuyo estado peligroso

se presuma,
aun por otros tribunales

(art. 32)
(1).
El cdigo penal noruego

teria criminal el
conla en
ma-
examen
del estado
peligroso al
jurado.
En
Inglaterra, Australia,
Nueva Zelanda
el
Transvaal la decisin acerca del estado del de-
lincuente se reserva siempre, por costumbre, los

tribunales superiores.
3.
Los alienados criminales.
Los
alienados
criminales presentan siempre, por decirlo as, los

caracteres del estado peligroso, y acerca de la ne-
cesidad de tomar medidas de defensa social en
le*
que
les respecta
y de someterlos un rgimen esItalia,.
pecial,
no existen divergencias de opinin.
Los procedimientos varan: Inglaterra,
Noruega y ciertos Estados de la Amrica del Norte han creado establecimientos exclusivamente destinados los alienados criminales.
i
Adems
se les
ecluye bien en dependencias de las crceles, bien

los asilos de alienados.
el
en anejos de
No
tengo que examinar detalladamente
pro-
Von Liszt propone la concesin de este derecho al (1) juez civil que en materia de interdiccin examina cuestiones anlogas (Bulletin de l'Union Internationale, 1. c, pgina 488).

blema que
siglo
se debate
128
en Blgica desde hace medio

cuestin de las prisiones-
con
el
nombre de
asilos.
Me
limito indicar que el carcter mixto
de la situacin de los individuos peligrosos por ra-
zn de su enfermedad mental y de su naturaleza criminal, impone una vez ms al Estado un deber

riguroso de proteccin y de defensa desde
un
triple
punto de Desde
vista.
el
tomar precauciones contra

Desde
el
punto de vista exterior y material: debe la posibilidad de la* punto de vista interior y de la disciplilos
evasiones, que siempre seran causa de alarma.
na: debe conciliar los sentimientos de humanidad
que inspiran
Desde
el
enfermos con los sentimientos de
desconfianza que causan sus instintos violentos.
punto de vista
social:
debe reservarse
la
una inspeccin
porque
eficaz sobre la
duracin de
re-
clusin y las condiciones para obtener la libertad,

el alienado
criminal pertenece al
mismo
y los quien
tiempo
la ciencia
mdica y
la
al derecho,
representantes del derecho y del Estado es
incumbe, en ltimo grado,

socia.
misin de la defensa

4)
129
Lo
arbitrario de la sentencia indeterminada.
Hemos pasado
probado
lo
revista las objeciones,
y hemos
reforma que concede los tribunales

de declarar
el
que valen los temores provocados por una el derecho

estado peligroso de
exige, sin
un delincuente.
anormalidad que
Hay un punto que
embargo, especial
la
mencin. Pudiendo ser crnica
constituye la base del estado peligroso y siendo casi
siempre de cierta duracin, nos vemos obligados

deducir de ello la oportunidad de una detencin,
prolongada y veces hasta la aplicacin de tencia indeterminada.
la
sen-
se sostendr desde luego,
y con apariencias de
razn primera vista, que las consecuencias de la

declaracin relativa al estado peligroso son perjudiciales al individuo,
cuya libertad se encuentra
ms amenazada por
actual cdigo penal.
la
nueva doctrina que por
el
Pero ante todo hay que observar que semejantes

escrpulos son acaso inherentes las tradiciones de
las civilizaciones anticuadas
que ataen slo la

los pa-
forma, y
los cuales
no se experimentan en
ses jvenes.
tralia, ni el
Ni en
los
Estados Unidos, ni en Aus-
Transvaal, ni en Nueva Zelanda se pro-
testa contra
una
legislacin
que consagra
visto
la
sen-
tencia indeterminada.
Hemos
que
el
cdigo

penal noruego realiza
tuosos
(1).
130
lo concerniente al
el
principio para los defec-
Lo mismo sucede en
anteproyecto de cdigo penal austraco. Se viene,

pues, poco poco reconociendo que ciertos delincuentes, que continuamos sometiendo la
norma
comn, estn, en cuanto la seguridad colectiva,, en una situacin especial; que no estn en condiciones de sufrir simplemente la pena ordinaria establecida por los cdigos pralos casos ordinarios; y se prolonga sudetencin,biensin fijar trmino, bien
aadiendo
la
pena ordinaria una detencin suple-
mentaria, cuyo
mximum
est fijado por la ley
(2).
Los Estados Unidos, Australia, Nueva Zelanda,.
nos respeto para

(1)
Transvaal y Noruega no tienen, sin embargo, mela libertad individual que los de-
En
los
Estados Unirlos
la
medida tiene principalmen-
te el carcter de un sistema educativo de larga duracin re-
servado durante cierto nmero de aos jvenes delincuenPero en Australia (Estado de New South Wales, desde 39<>6), (Estado de Victoria, desde 1908), en Nueva Zelanda desde 190G: y en el Transvaal desde el 21 de julio de 1909, 3a legislacin concede la autoridad judicial el derecho de declarar que ciertos delincuentes son criminales por hbito {Habitual offenders) y el de aplicarles una sentencia indeterminada. Tal es, especialmente, el sistema del cdigo noruego (2) y de la ley inglesa. En Noruega los anormales peligrosos se someten una .sentencia indeterminada; los reincidente reiterantes peligrosos una detencin suplementaria, determinada por la njadn de un mximum
tes.
ms
pases estiman que se
131
los derechos
pueblos. Slo que los legisladores de estos
pueden garantir
individuales contra las probabilidades de error de
dos maneras.
Primera: concediendo nicamente las jurisdicciones superiores la facultad de decidir

si
el
de-
lincuente se encuentra en las condiciones requeri-
das para ser sometido medidas especiales.
Segunda: aumentando las atribuciones del poder

administrativo instituyendo colectividades per-
manentes, que no tengan otra misin que velar por

la ejecucin de estas
medidas y por
la
oportunidad
de su aplicacin
(1).
sentencia judicial, de
Es natural que cuanto ms importante es una ms precauciones hay que
rodear la decisin que se dicte; ms cualidades se

tienen que exigir los jueces que la tomen; y se
necesita
ms
experiencia, conciencia y celo, en los

(2).
que vigilan su aplicacin
El Gobierno acaba de crear en Melbourne una ofici(1) \te Senienees na de sentencias indeterminadas (// Board cuyos miembros estn encargados nicamente de vigilar de un modo continuo, la ejecucin de las sentencias indeterminadas y de emitir dictamen sobre el momento en
,
que
la
pena debe cesar. Ver para todos los detalles sobre
la
organizacin de
las sentencias indeterminadas. Frendenthal:
Verurtheilung. Vergleichende DarsteV
ng
dea
UnLeimmte D> utschen unc

pginas 245 y
Auslr
rctfrechts. Al. Teil.
Band
III,
siguientes. Berln, 1908, Otto
Liebmann.

En
132
una cosa
es
realidad no se repetir bastante:
preservar la sociedad y otra cosa es castigar y punir, hacer espiar sufrir. Poner un anormal un
peligroso en la imposibilidad de perjudicar, es,
privndole de su libertad, compensar por la diferenciacin en el tratamiento, la diferenciacin de

la
duracin de este tratamiento.
Bajo este aspecto
el estudio
de la reorganizacin
de la vida interior de los establecimientos penitenciarios
y de una preparacin adecuada del perso-
nal penitenciario, tiene una gran significacin.
Ei sistema educativo de los reformatorios
amems
ricanos, de los que Elmira nos facilita el modelo,
del reformatorio ingls de Borstal, de fecha

reciente,
ha sido creado para el tratamiento de delincuentes an jvenes cuya reforma se espere, y su carcter esencial es, pues, el mejoramiento, la
regeneracin y la liberacin.
Pero
el
sistema que conviene los adultos pe-
ligrosos anormales,
el
no
tiene,
en primer trmino,
mismo
objetivo; es ante todo
un sistema de
l
pre-
servacin; tiene, pues, los rasgos especiales de
una
y
la
larga detencin; la
elaboracin comienza en
necesidad de llegar al
mismo
se
impone
todos los
partidarios de las ideas innovadoras.
Lo nico que hay que consignar

da
la
aqu, es que la
reforma del derecho penal est ntimamente ligareforma del engranaje administrativo y pe-
133
modo
nitenciario; la sentencia indeterminada, al
de concebir su ejecucin. Se trata de un trabajo
de coujuntoque debe ser concebido en su totalidad,
y entonces los temores de mucha fuerza.

Sea lo que quiera, en
ristas, fieles las
el
arbitrariedad pierden
Continente, notables judel derecho pblico de
mximas
1789,
le
atribuyen en lo concerniente las penas,

histrico, sino
no un valor
desde
un valor
absoluto,
conceden un papel importantsimo la fijacin,

el principio
de la detencin, de un
mximum
en ningn easo (i). Les repugna pensar que un juez pueda condenar con la privacin de la libertad y que un condenado pueda sufrir esta privacin, sin conocer anticipadamente su trmino exacto. Para ellos slo una detencin cuya duracin est netamente fijada con anticipacin, por el texto del
cdigo y por el juez que la aplica, es capaz al mismo tiempo de confortar las conciencias y salva-
legal de penalidad que no pueda traspasarse
guardar todos
ciencia,
los derechos.
Pero, puede estar tan tranquila nuestra con-
cuando comprobamos con
la
medida de
Buestras penas, que hay determinaciones que son

Relacin del profesor M. Garcon (Sesin de Amsterla Unin internacional de Derecho penal, Abril 1909. Bulletin, pginas 357 y siguientes).
(1)
an de

para la
134
(1),
indudablemente arbitrarias
puesto que varan

pas otro
misma
infraccin de
un
mismo
pas de tribunal tribunal
y ante
y en un un mismo
tribunal de procedimiento procedimiento? No hay tanta arbitrariedad en la indulgencia como en la severidad? No vemos la autoridad libertar
delincuentes que siguen siendo peligrosos y rete-
ner otros que podran ser puestos en libertad?
An
tuas.
se nos
debe permitir hacer notar que la
justicia penal
impone constantemente penas perpe-
As,
pues, la sentencia indeterminada no
puede ser considerada como ms rigurosa ms

alarmante que
la
pena perpetua, puesto que

es, pues,
la pri-
mera da una esperanza de

gunda excluye, y
liberacin que la se-
ms que
sta,
una con16
cesin al espritu de humanidad.
si
la
pena perpetua no provoca

si
el
temor de
arbitrario,
se tiene confianza en la decisin irre-
vocable una vez tomada, de un tribunal que con-
dena numerosos aos de prisin un encarcelamiento perpetuo, por qu no tener la
misma
y
confianza en las deliberaciones mltiples y regulares de comisiones compuestas de jurisconsultos

especialistas, la ley y
que examinaran en pocas

el
fijadas
por
segn informaciones
serias, si la libertad
puede concederse? Desde
momento en que
se
(1)
Freudenthal,
loe. cit.,
pg. 245.
admite que
-este
135
est
la
detencin se debe prolongar (y sobre

el
punto todo
mundo
de acuerdo), uo
existe el derecho de afirmar

tas
que hay ms garan-
para la libertad individual en varias delibera-
ciones sucesivas que en una deliberacin aislada?
Por otra parte, hecha abstraccin de cualquiera

otra medida, las instituciones existentes y la fuerza
misma
de las cosas introducen cierta templanza en
la prolongacin de las detenciones.
condicional suministra actualmente

reducirlas,
La libertad un medio para

las pasiones,
la
edad apaciguando
debilitando los instintos, aflojando los resortes deL
organismo, hace menos indispensable

cia de las
la persisten-
medidas de defensa. Se puede decir que

pro-
en
ciertos casos la intensidad de la sensacin
ducida, la utilidad del ejemplo, el.efecto perjudicial

de la indulgencia sobre los caracteres dbiles, fortalecen los motivos por que subsiste la detencin.
Slo que no podemos contentarnos con semejantes
contemplaciones.
nuevas necesidades es pre-
ciso nuevos rganos. Necesitamos garantas suple-
mentarias contra
la
eventualidad de los abusos; y
debemos buscar
miento de
los
estas garantas en el perfecciona-
engranajes administrativos.
las
La aplicacin de
ministrativo.
medidas preservadoras debe
estar bajo la fiscalizacin constante del poder
ad-
Hemos
visto
que
el
legislador extran-
jero lo ha comprendido as.
La ejecucin de una sentencia indeterminada 6 aun de una condena de detencin muy larga basada en el estado peligroso anormal de un delincuente, no se concibe sin la intervencin de comi-
siones de comits de vigilancia encargados de
ocuparse continuamente de las consecuencias de la

detencin, de las condiciones regulares de su realizacin, de la legitimidad de su conservacin de
la posibilidad de ponerle trmino.
La legislacin sobre modelo que seguir. La
los alienados nos ofrece
un
ley belga de 1873 sobre los
alienados, pesar de sus deficiencias, ha organiza-
do, al menos, con rigor la vigilancia de los asilos;
quiere que los miembros de los comits permanentes
y de
las comisiones de inspeccin

el
narios delegados por
Estado, se
y los funcioden cuenta de lo
que pasa en
los asilos
y visiten frecuentemente
los alienados.
Estas disposiciones tienen su lugar apropiado en

el
dominio que nos ocupa y
al
si
mismo deben
ser
transportadas, fin de que,
la privacin
de la
libertad se prolonga, la incertidumbre sobre su
duracin est compensada con la certidumbre que

inspiran las autoridades competentes sobre la legi-
timidad de su conservacin.
No perdamos
de vista que poseemos garantas
morales que son adquisiciones definitivas de la

cultura y de la civilizacin modernas. El juez del
137
el
antiguo rgimen desconoca
derecho del indivi-
duo. El juez moderno tiene para el derecho individual
un
respeto que ha entrado en las
costumle
bres y forma parte de su ambiente y
inspira
escrpulos, cuyo valor hay que reconocer, cuando

se trata de la suerte y de la libertad del ciudadano.
VI
Del estado peligroso antes del crimen,
y del
1)
delito.
El deber de intervencin del Estado.
He
dicho que las transformaciones del derecho
penal nos hacen percibir un estado peligroso, aun
donde no hay delincuente, y un derecho de intervencin del Estado, aun donde no hay ni crimen
ni delito.
Nos encontramos aqu ante
el
punto de vista
ms
sugestivo de todos estos temibles fenmenos,
tan desconcertantes veces; y debemos abordarla

cuestin'
aunque no
se trate del
derecho penal pro-
piamente dicho, porque tocamos al origen y las

causas profundas de la criminalidad.
Hace ms de un siglo que se discute apasionamente sobre si es necesario oponer al malhechor la

indulgencia el rigor.
Esto se discuta cuando, bajo
el
luminoso cielo

tanto que, entre las
140
italiano, Beccaria glorificaba la
humanidad, en brumas de San Petersburgo,

el
Jos de Maistre prefera
verdugo.
con
la
mis-
ma
pasin se ha discutido
ms
de cien aos des-
pus, cuando Tolstoi, viendo en el crimen una for-
ma
del sufrimiento, le opona la compasin, y

el dbil,
admita ley contra la piedad para
no mien-
tras Nietzsche, considerando el vicio y el dolor
como una usurpacin
de la especie inferior la es-
pecie superior, vea en la compasin
un
factor de
decadencia y no admita piedad en contra del derecho del ms fuerte.
Lo que ha contribuido
agravar el conflicto de
las opiniones acerca de las bases fundamentales
del derecho de castigar, es el fracaso de los esfuerzos realizados desde hace
un
siglo
con la esperanescue-
za de hacer disminuir la criminalidad.
La multiplicacin de
las,
las crceles, de las
de las habitaciones para obreros; el mejoralos hospicios, de los hospitales, de los
miento de
refugios; el desarrollo de las obras de caridad
y de
previsin, todo esto ha producido
mucho
mal.
bien, sin
hacer retroceder gran cosa
la criminalidad, por-
que no
se
ha llegado
la fuente del
En una
sociedad civilizada el vasto depsito de
las fuerzas criminales se extiende en todas direc-
ciones y medida que se vaca recibe de un
modo
se les
continuo nuevas corrientes;
si
los diques
que

han opuesto han
141
no
se
el suelo
sido impotentes es porque
ha pensado en preparar mejor
en que esas
corrientes haban formado su cauce, y de este
modo no han podido

locales de
resistir la
ello,
inundacin.
Para convencerse de
basta penetrar en los
que acabo de hablar: escuelas, crceles,
refugios, ciudades obreras; basta visitar los talleres, zaquizames, callejuelas y callejones sin salida aun slo con mirar alrededor de s entre las clases directoras; y en todas partes, en todas las eda-
des, en todas las clases sociales vese aparecer el
fenmeno de
la
propensin degenerar, de la
la insuficiencia.
anormalidad, de
La
res es
divisin de nuestra pobre
humanidad en nor-
males, anormales superiores y anormales inferio-
una conquista de la fisiologa contempornea, que ha dado ms exactitud cientfica las intuiciones de Lombroso y que ha modificado sus
conclusiones.
En
su ltima obra, La Utopia moderna, Wells

la base del Estado,
hace de esta divisin
y destie-
rra los anormales inferiores viciosos islas especiales en que se les trata con dulzura.
talentos
Hay anormales entre los intelectuales; grandes como Mahoma, Pascal, Rousseau; escritores eminentes como Hoffmann, Edgar Poe, De
Quincey, Coleridge, Baudelaire,
etc.
Los hay entre
los ricos; los
hay entre
los pobres.

Y
las estadsticas
142
ms
recientes demuestran la
gran proporcin de viciosos y degenerados de todas las categoras que se encuentran entre un n
mer dado de habitantes en En Inglaterra, el rapport

i
todos los pases.
de la Comisin real,
On
the Care
and Control of
the Feeble
Minded
(1), fija
en 150.000 personas
ficientes
la cifra
de defectuosos insu-
estos anormales
no alienados, y en 67.000 el nmero de que actualmente estn entregados
mismos.
las WorJihouses
En
las crceles de Inglaterra

la
el
hay cerca de un 10 por 100 de anormales. En

crcel de Pentonville, la
proporcin se da por
Dr. Parker Wilson
(2).
Una
Office
estadstica,
el
presentada en
1907 al
Eome
por
inspector Brantwhaile, facilita cifras
de las que resulta que de 2.277 pensionistas de

los State Reformatorias de Inglaterra, hay: 51 alie-
nados; 315 anormales graves, imbciles, epilpticos; 1.060 defectuosos de
menos cuidado; 551 individuos de capacidad mental mediana (3). La estadstica de Kohlmann de 1901 da en Suecia, Baviera, Sajonia, Wurtemberg y Estados UniBine Book, 1908, vol. VII, passim. London, Morgan (1) and Son. Rapport de la Comisin inglesa, Bine Book, etc. (2)
(3)
C'rime of the
Empire (Report of the Howard Associa-
tion, 1908, pg. 83).

dos,
tantes.
143
un degenerado por cada 500, 600, 700 habiBlgica

1
En
el
Dr.
Demoor
calcula esta propor(1).
cin en
por 850 habitantes
En
Blgica el doctor Vervaeck ha encontrado
entre los 5.000 vagabundos que desfilan anual-
mente por
la crcel de
Bruselas,
un
31 por 100
de degenerados, un 9 por 100 de epilpticos, sea
un 40 por 100 de
el pas
defectuosos
(2).
El Dr. Claus estima que existen actualmente en
5.000 epilpticos entregados
mismos
(3).
que
se
encuentran cargo de sus familias
no es preciso observar que todos estos anormales son han sido en otra poca nios defectuosos.
Segn informaciones llevadas cabo sobre la

poblacin escolar de Alemania y Blgica, sabemos
que hay cerca de un 10 por 100 de nios anormales
en las escuelas. La aglomeracin bruselesa por

cuenta 600 nios anormales
los directores
(4).
s sola
En Londres
de siete instituciones
para nios anormales estiman que estos establecCifras dadas por Demoor, Secretario de la Sociedad (1) protectora de la infancia anormal; particularmente el rapport del 15 de Marzo de 1908. Bruselas-Buelens. Y-a-t-il en Belgique un type anthropologique de va(2)
gabond.' Bruselas, 1907. Ilayez.

(3) (4)
Conferencia citada, pg.
14.
Demoor, Rapport citado.

graves
(1).
144
nentos contienen un 10 por 100 de anormales

El desarrollo de la criminalidad precoz y la frecuencia de los suicidios de adolescentes, son un
comentario aterrador de la plaga de

degenerar
(2).
la
propensin
Seguramente, la tendencia degenerar no siempre constituye
un
peligro social; reviste las formas
ms
variadas; puede ser inofensiva
producir extraos resultados
y aun veces no perjudiciales,
cuando entre
se manifieste
los
llamados degenerados superiores

neurosis intelectual.
la
como
En
casos;
los
medios sociales privilegiados
tenden-
cia degenerar
tampoco es peligrosa en todos los puesto que se tienen mltiples medios de
preservar los dbiles de espritu y de voluntad,

se los
puede rodear de cuidados en sus casas, aho-
rrarles las molestias de la concurrencia vital, po-
nerlos al abrigo de funestas tentaciones; en suma,

la
armadura de
plata que los envuelve, por
ms
que sea
biles.
artificial, sostiene los
organismos ms d-
Pero los defectuosos llegan ser peligrosos para

ellos
mismos y para
los
dems, cuando su
insufl.-
(1)
(2)
Comisin real inglesa, Rapport citado. Alfredo Fouille {Revue de Deux Mondes, 15 Enero
1897).

medio
de
social,
145
atmsfera envenenada
de ]a miseria y el
ciencia se encuentra unida la insuficiencia del
y cuando
la
los bajos fondos, los riesgos
abandono, vienen sumarse

dencia degenerar.
los peligros de la ten-
EL nio indigente y defectuoso no resiste la ola

del vicio que incesantemente rueda y acarrea con
ella detritus
cada vez ms numerosos. Fatalmen-
te se ve arrastrado; incapaz de obtener xito enl;i
escuela en el taller, fatalmente liega oponerle

6 las leyes
y concluye por
vivir cargo de la so-
ciedad
como mendigo, vagabundo delincuente. Y en ese momento la sociedad, que hasta en-
tonces pareca ignorar la existencia de la defectuosidad, la descubre de repente y se ocupa de ella
apasionadamente. Se hacen
les del
visitas, informes,
ar-
tculos, libros, se investigan os defectos ancestra-
anormal. Sabios como Grasset
l)
creen ha-
ber dicho todo al distinguir los actos debidos las
neuronas psquicas inferiores y

cil distinguir estas
los actos debidos
los centros psquicos superiores,
como
si
fuese f-
dos clases de actos. Se
hunden
en
arcano de la responsabilidad criminal y se encuentran en un callejn sin salida, porque han

el
esperado
mucbo tiempo y porque, en
vez de inter-
(1)
Introduction phisiologique Vtude de la philosopg\ 169.

10
X>hie, Pars, KW.

intervenido antes.
146
venir despus de la cada definitiva, deban haber
Para ser
eficaz la intervencin
debe ejercerse
desde la niez. Entonces es cuando deciden de la

vida influencias misteriosas, y cuando en la intensidad de la circulacin moderna, los grmenes
malsanos actan rpidamente. La
estadstica de
todos los pases demuestra que las obras de reden-
cin de los delincuentes adultos son vanas ilusorias,
porque
se
emprenden tardamente
Jhon Ruskn,
(1).
El que mejor ha expresado esta verdad no es un

criminalista, sino
ilustre pensador,
que en su
(ice:
libro The Qtieen of the air, par.
133,
El derecho de intervencin pblica en la con-
ducta de los criminales comienza cuando germini
en
ellos la corrupcin
y no cuando han dado ya
pruebas de una corrupcin sin esperanza.
En Blgica la estadstica judicial criminal suminis(1) tra en 1907 las siguientes cifras; de 40.000 condenados -varones tenan:
1
menos de
16 aos de edad.
2.038
5s532
7.663
1S
21
25
lay. pues, entre 40.000 delincuentes cerca de 16.000 jvenes, y se puede preguntar cuntos de ellos han resultado
a.so
criminales precoces y ms tarde reincidentes porque se han abandonados s mismos en su niez.
147
En
Esto ha sido comprendido perfectamente respecto de los indigentes ciegos y sordomudos.
ninguna parte
se espera
que hayan sucumbido:
es ilgico el atender stos
y no hacer nada por

los ciegos
los defectuosos puesto
que en
y sordo-
mudos
slo
una facultad
est atrofiada, mientras
que en los anormales todas las facultades estn formndose y quedarn un nivel inferior. Dos clases de hechos revelan adems la repercusin profunda de la anormalidad en el estado social y la necesidad imperiosa de
tomar medidas de
defensa social.
La primera
es la
extremada fecundidad de las

ellas
mujeres anormales y la frecuencia entre nacimientos ilegtimos.
de
La segunda
ciadsimo de
es el carcter hereditario
pronunse des-
la
propensin degenerar.
las jvenes
La fecundidad de
anormales
prende de numerosos documentos.
En
la
obra de los Nios Mrtires de Bruselas,
estnadmirados acerca de este punto, y Mr. Demoor indica particularmente que ha visto acudir ella,
durante dos aos seguidos, una joven idiota de
diecisis diecisiete aos
que cada vez llevaba un nuevo vastago, cuyo padre no poda indicar (1).
(1)
Demoor: Les enfants anormaux
et
la criminologie,
Bruselas, 1899. Vsele, pg. 11.

Los inspectores de
148
los
los establecimientos de bene-
ficencia de Inglaterra, los guardianes de
po-
bres, los directores de los asilos y casas de mater-
nidad sealan unnimemente la cifra elevada

los
tle
nacimientos ilegtimos entre las insuficientes
mentales morales; se comprende que las mujeres

degeneradas, sin imperio sobre
s
mismas,
sin
fuerza alguna para resistir, sin cuidados por el
maana, rodeadas de seres brutales impulsivos, estn an ms expuestas que las dems; sus frecuentes embarazos no tienen nada de asombroso
(1).
El hecho de la persistencia hereditaria de
la de-
En Manchester, en tres meses, de 94 admisiones he(1) chas en la casa de maternidad, se contaban 19 mujeres defectuosas cuyos hijos, excepto dos, eran ilegtimos. En el Somersetshire la mitad de las mujeres admitidas en la maternidad eran anormales: las tres cuartas partes de los
hijos, ilegtimos.
En el Workhouse de Stoke Upon Trent, 16 mujeres anormales haban concebido un total de 116 hijos. En Edimburgo, el Dr. Barclay haba examinado una madre de diez hijos ilegtimos, que era incapaz de contar con los dedos el nmero de sus hijos. El Dr. Tregold indica 42 mujeres inferiores mentales que han tenido 78 hijos naturales y presenta un cuadro de 150 familias degeneradas con un total de 1.269 nios entre los cuales haba 170 que nacieron muertos; 315 que murieron antes de los veinte aos; 245 anormales. (Para todos estos detalles y muchos otros curiossimos ver el voluminoso informe de la Boyal ommissin, etc., etc., passim.

generacin es tambin
149
natural y alarmante.
muy
estalla de
La anormalidad, primero latente en una familia, una manera repentina y parece que hace
explosin bajo la influencia de causas tales

la
como
miseria, el alcoholismo, la lujuria;

se arroja sobre los
despus,
una vez aparecida,

tes que,
descendien-
anormales como sus padres, procrean su
vez degenerados, que son la carga de la sociedad.
Y
gicas
si
se piensa en las circunstancias veces tr-
(la
avariosis, la tuberculosis, la embriaguez,
las violencias)
que en
las heces sociales,
pueden
el
acompaar
la concepcin, la gestacin
naci-
miento, figrese lo que puede pasar en
un orga-
nismo en formacin, cuando la miseria moral de los padres se une su degradacin fisiolgica.
Los delegados de
la
Comisin real inglesa, que

el
han
visitado en Pensilvania el clebre instituto
para anormales de Evelyn School, en
que existan
1.000 nios, han comprobado que un 10 por 100

de ellos, pertenecan una tercera generacin de
anormales. Los doctores Clouston y Barclay, interrogados en la informacin inglesa, han hecho
anlogas declaraciones respecto su pas
As,
(1).
pues, mientras nuestra civilizacin hace
ms acerba la lucha por el pan cuotidiano y aumentan las causas de degeneracin, llega por el
(1)
Informe, etc.
150
progreso de los sentimientos humanitarios conservar millares de vidas, en otro tiempo segadas
por la miseria y las calamidades pblicas;

tiene entre nosotros
man-
un
tipo de
humanidad
inferior
y perpeta defectos, debilidades, insuficiencias, cuyo costoso fardo arrastramos los dems.
aqu se levanta un terrible punto de interro-
gacin.
No hay que temer con Danvin, Spencer y

Nietzsche que la piedad nos conduzca la decadencia
y do deje subsistir ms que algunos raros ejemla
plares de individuos sanos y equilibrados? Debe-
mos temer que
marea
creciente de los
incom-
pletos acabe por sumergirnos y prepare lo que se
ha llamado el crepsculo de los pueblos? No hay nada de esto dichosamente. La herencia

acenta la degeneracin; la hace cada vez
grave, hasta el
da en que
se
el
ms
la
organismo, cado deel
masiado bajo no
reproduce ya, y en
que
impotencia, la esterilidad y la muerte, extinguen

la decada prole y restablecen
un
cierto equilibrio.
Pero de esto no se deduce que debamos cruzar-
nos de brazos. Sera la vez cruel y peligroso dejar la naturaleza el cuidado de obrar. Abandonar, en efecto, los degenerados las leyes naturales, es
acrecentar el pauperismo y la criminalidad.
las obras de filantropa y de enmienda multiplicadas para los criminales adultos, nos
El fracaso de

prueba
la
151
el
necesidad de atacar
mal en sus
races.
En
la
base de la indigencia material existe la in-
digencia fisiolgica, mental y moral. Antes de ocu-
parnos del pobre por razn de su pobreza, del delincuente por razn de su delito, debemos ocupar-
nos de
la
circunstancia primordial que ha provola
cado perpetuado
pobreza
el
delito;
esta
circunstancia es que junto
aquellos que renen
su nacimiento las condiciones del desarrollo nor-
mal, hay nios para quien estas condiciones no

existen.
La ineptitud de
fundamental, y
vivir
si
una vida regular es
en
ellos
estn en la miseria la
catstrofe final es inevitable.
Desde luego nos encontramos ante un dilema. y suprimirlos en insuperhombre; conservarlos, pero entonces protegerlos, en inters de todos. La pena de
Sacrificar los degenerados
ters del
muerte aplicada los anormales el cuidado de las anormales; no hay otra solucin. Puesto que la civilizacin moderna se sublevara por justos ttulos contra la eliminacin definitiva, no queda
ms sistema que
Tal
es,
el
de la preservacin social.
cuando se trata del nio anormal, defectuoso, degenerado, arrojado sin recursos en la
refriega de
un mundo degradado,
la
justificacin
del derecho de la autoridad pblica, excluida toda

hiptesis de criminalidad.
Esto no es solamente una salvaguardia para la
152
masa y un beneficio para el individuo objeto d-? ella, es un remedio las lagunas del cdigo civil que ha sido en esta materia una legislacin de clase. El cdigo civil asegura la tutela del nio normal; da un consejo de familia al menor de edad
al adulto
que tiene inclinacin
la prodigalidad;,
da un administrador al nio
terial
al adulto
anormal.
Pero no interviene sino cuando hay un inters maen juego, un patrimonio que salvar, una
fortuna que garantir contra dilapidaciones posibles.
No
se
preocupa por las personas. Pero
el
de-
fectuoso pobre no posee nada; su nico patrimonio

es su persona
y su
modo
si
de conducirse en la vida;
es preciso, por tanto, tratar de darle
un apoyo y
un
el
refugio, porque
en los casos enumerados por
cdigo civil la inercia de la autoridad conduce
la ruina, aqu conduce al crimen.
2)
Las
7'
eformas
necesarias.
El movimiento de reforma ha comenzado ya en

todas partes; los legisladores han entrado en la
senda de la proteccin la infancia; han empezado, tambin, organizar tribunales para nios.
Pero, en todas partes, se reconoce que es precise
Legar ms
piadas al
lejos an y que hay que adoptar un. conjunto de medidas legislativas y educativas aprofin
que
se trata de alcanzar.

Desde
ei
153
punto de vista legislativo do podemos
darnos por satisfechos con esfuerzos aislados, ya

sean de las administraciones locales, ya de la iniciativa privada, que, para mejorar la situacin,
crean ac y all instituciones para anormales Hace falta un plan completo, una accin perma|
nente. El poder central debe dar unidad y consistencia las medidas que se adopten,
y ejercer so-
bre su aplicacin una inspeccin general.
Poseemos un servicio de higiene fsica. Necesitamos un servicio de higiene moral y mental del que dependa el cuidado de los degenerados, y que aiopte las reglas uniformes cuya eficacia han puesto de manifiesto la experiencia
la ciencia psico-
lgica.
La Comisin gubernativa
inglesa, cuyos trabajo&
he citado, y que est compuesta de jurisconsultos y mdicos eminentes, propone en este momento
una centralizacin de este gnero, como resultado de una informacin que ha durado cuatro aos. La continuidad es una regla importantsima
que debe observarse en
de los anormales.
Bruselas. Amberes y Gante poseen en alguna de sus (1) escuelas clases para anormales. Las autoridades provinciales organizan actualmente asilos para defectuosos en la provincia de Amberes 7 eu el Brabante; y el Padre Amde
las
medidas de proteccin
posee en Gante, Lokeren, Tessenderlo y particulares para nios anormales.
Lummen
asilos

lo, del taller
154
la escuela, del asi-
Actualmente, ora se trate de

fectuosos en los
de la crcel, la estancia de los de-
mismos
es
temporal. Ni en la es-
cuela, ni en el taller se les retiene, porque son en

ellos
causa de desorden y no sirven para nada.

la
No
les
se les retiene en la crcel (donde, por otra parte,
no deban entrar nunca), porque
pena que se
impone
iiay
es
siempre de corta duracin. Tampoco se
les retiene
sitio,
en los asilos especiales, bien porque eo

bien porque han llegado
la
mayor
edad, y salen de ellos para ceder su puesto otros.
Aunque poco
poco, las condiciones de la vida

ellos, al
empeoran para
La
es
mismo tiempo que

los
el
pe-
ligro social se acenta para los dems.

clasificacin
metdica de
anormales, que,
romo ya sabemos, presentan

La autoridad
diferentes categoras,
(1).
una segunda regla tambin importantsima
central tendr que ocuparse de la
seleccin de los anormales
y del rgimen que se
Las dos categoras ms amplias son los anormales (1) profundos y los dems. Los anormales profundes son incapaces de progreso 7 parece qne les es imposible el volver levantarse de un fracaso irremediable; en tanto que lo otros son capaces de ciertos progresos muy limitados y de ana especie de adaptacin inferior una vida iuferiorizada. Colocados en condiciones favorables y sometidos un rgimen educativo prolongado, hasta se les pone en estado de subvenir en proporciones reducidas pequeas necesidades.

les
55
modo peranormal y de
debe someter; de comprobar de un

la
manente
existencia del estado
inspecionar todos los detalles de los servicios.

El cumplimiento de estos deberes exige la cola-
boracin,
el sacrificio
y la experiencia de numero-
sos auxiliares.
No
se puede, por otra parte, reali-
zar ninguna reforma social, en este terreno, sin
apelar nuevas abnegaciones y nuevas autoridades; y la suerte de esta clase especial de deshere-
dados depender de la actitud que acerca de los
mismos tomen
las clases directoras.
Del
mismo
modo que
bres, y as
la asistencia
pblica es imposible sin la
intervencin asidua de los visitadores de ios po-
como no
se
comprende
el
el
cuidado de los
alienados sin la constante intervencin de las co-
misiones inspectoras;
tratamiento de los delin-
cuentes defectuosos reclama la institucin de co-
misiones de vigilancia, y
el
servicio de higiene
asi-
mental y moral exige tambin la colaboracin dua de especialistas experimentados.
Por ltimo, en
lo
que concierne
la
reforma
de los mtodos educativos y pedaggicos, stas son igualmente necesarias. Hay que aprovechar los
adelantos obtenidos en la formacin del individuo
por
la psicologa
los ejemplos
y la fisiologa, y tener en cuenta que nos suministran Inglaterra y los
Estados Unidos.
No
tengo por qu ocuparme aqu de la forma-

educacin.
156
cin moral, que seguramente es la base de toda
Solamente trato del aspecto tcnico;

normales, ante nuestra vis-
sealo la transformacin tcnica de los mtodos
que
ta,
se realiza para los
lo
y nos ensea el camino que ha de seguirse en que concierne los anormales. Vctor Hugo, hace cincuenta aos, exclamaba:
las escuelas
y vaciaris las prisiones. Los hechos han desmentido su prediccin, porque ha
Poblad
transcurrido medio siglo y la enseanza contina
siendo puramente verbal y libresca.
Es ilusorio creer que

jo.
la expresin verbal es la
creadora del pensamiento, cuando slo es su refle-
es
tambin ilusorio suponer que

y
el
la lectura,
la escritura
clculo constituyen
un medio
para que
el
obrero logre su emancipacin, cuando

los tiles.
no son ms que
el cepillo
tero,
del
mismo modo que

el
el
martillo no forman al buen carpinellos
tampoco
lograrn que
adulto se haga
ms capaz, ms enrgico y ms seguro de s. En un naufragio importa ms saber nadar que saber leer; en la vida tambin ocurre que ms necesaria que la instruccin formal es
una
lnea de
es,
conducta; cuando aqulla queda aislada

ces,
ve-
una gimnasia
intelectual de adorno
que no
impide
la atrofia de las facultades innatas indis-
pensables para el xito del obrero contemporneo.
Lo
esencial
no
es slo poseer el instrumento,
157
sino saber la manera de utilizarlo, y esto no se aprende con lecciones abstractas sino por medio de
la accin, por el contacto con las realidades, por el trabajo
manual y
utilice
el
de los ojos. Slo con hacer
que un nio
hbilmente sus dedos se puede
despertar su curiosidad, estimular su cerebro, excitar su inteligencia.
Para conseguir que broten la
espontaneidad y la iniciativa, no existe ms que la

elasticidad y suavidad de los mtodos, la libertad
de procedimiento en maestros y alumnos y

sencia de formalismos.
la
au-
Estas verdades, proclamadas tanto por Rabelais
como por Montaigne, Rousseau,
Pestalozzi, Frce-
bel y tambin por Stanley Hall, se admitan
hoy
por todos los pedagogos; constituyen
la
base de la
formacin tcnica del joven obrero americano; penetran en Europa; inspiran la enseanza profesional;
hacen comprender en todas partes
la necesi-
dad del aprendizaje obligatorio, que no
es sino
un
retroceso las antiguas tradiciones medioevales.
sobre todo cuando se trata del hijo del pueblo,

se patentiza
cada vez ms que al lado de una edu-
cacin terica y de cierto ritmo del pensamiento,

es preciso inculcarle cierto ritmo de la vida y
una
aun
educacin prctica.
Podemos aprovecharnos de
estos
latos,
cuando se trate de anormales. Respecto de stos ramos vctimas de un prejuicio. Decase: Puesto

que son rebeldes
la
r;s
educacin clsica, su adap-
tacin al medio es imposible. La experiencia prue-
ba que nos hemos engaado.
Aun
en
el ser
vivo
ms
inferior,
existe lo
que
es inherente la vida, es decir, cierta energa vital, cierta
tendencia creadora. Se trata solamente
de encontrarla y hacerla surgir. Y la gloria de la pedagoga moderna ser haber tratado de despertar la reducida actividad de los pobres de espritu,
haber pensado en
utilizarla de la
misma manera
relacin con
que
la industria
moderna
utiliza sus residuos.
La prosperidad
industrial est en
la utilizacin de los residuos. Del
humo
el
de
la
f-
brica se sustrae el calor; del gas,
amonaco; las
expansin
cenizas de la caldera sirven para la fabricacin del
cemento;
la victoria
en
la
lucha por
la
pertenece al
ms
ingenioso en hacer valer los pro-
ductos secundarios, en el ahorro de la fuerza, del

calor y del movimiento.
Es posible que la sociedad no pueda hacer con
sus residuos lo que la industria hace con los suyos? Nosotros tambin podemos reducir los gastos
generales de la administracin social, dar valor

los residuos sociales
y velar por que

til,
la
prdida de
fuerza se reduzca
inferior
un mnimum. Un organismo
siempre que se consiga
puede ser
adaptarlo una funcin inferior.
La experiencia
est hecha:
ha comenzado por
la
ia
enseanza de los atrasados; ha continuado con la
en
enseanza de los anormales, y los anglo-sajones, lo que concierne estos ltimos, se han puesto
la cabeza del movimiento.
En
males
los
Estados Unidos Inglaterra los anor-
se
someten una preparacin prolongada;

tomarlos desde sus primeros aos y como lo exijan su sela
Lo esencial es
guardarlos por tanto tiempo
guridad personal y
seguridad pblica.
Tammayor
bin veces se les recoge desde los tres aos y se

les retiene siempre, hasta
despus de su
edad.
El sistema aplicado tiene por objeto hacerlos

aptos para realizar, bajo la vigilancia de alguien y en calidad de auxiliares, tareas accesorias; no tiene
nada de comn con el rgimen escolar clsico. El nio anormal no esta en una clase en que pasa algunas horas por da y que abandona las
doce y las cuatro y en los das de asueto y de v-t.:aciones, para regresar entre la ociosidad y la
holgazanera las tendencias que se trata de
batir.
com-
Est en
un
asilo,
sometido una educacin per-
manente, como estara en un hospital, sometido
un tratamiento constante. El mtodo adaptado estos cerebros incompletos es sencillamente el mtodo preconizado por
Fraebel para los prvulos, puesto que los anorma-

les,
160
durante toda su vida, pueden considerarse

los prvulos. Lo que tiene de
como semejantes
particular es que en l no se concede
una especie
de virtud mgica
guido, despus de
la
lectura, la escritura y al
clculo. Se ha observado que cuando se ha conse-
mucho
trabajo, inculcar los
anormales
les
y se ha abandonado s mismos, las olvidan rpidamente y vuelven convertirse en iletrados. Tambin reconocen los educadores y las educadoras de
los
las nociones clsicas elementales
anormales que, para un
cierto tipo de nio de-
fectuoso, la lectura, la escritura y el clculo son
un grotesco despilfarro de tiempo (1) y conceden mucha ms importancia al canto, la gimnasia,

los juegos, la educacin de los sentidos y las costumbres regulares del cuerpo y del espritu.
Tratan de educar sus alumnos por

de ocupaciones
ria;
la repeticin
que conduzcan la adquisicin de una habilidad manual rudimentasencillas
muy
no
se intenta de
nivel superior; se
ningn modo elevarlos un desciende su nivel; se pone uno

que
es sus-
su alcance y se desarrolla en ellos lo
ceptible de desarrollo.
lo interesante es
que
se obtienen los
mismos
resultados hasta con anormales profundos, de los
que podra creerse que no era posible esperar nada.

(1)
Deposicin del Dr. Benuett en
la
informacin in-
glesa.

gimen
161
la cuna del rmodelo de los asi(1).
Amrica, despus de haber sido

penitenciario, es el pas
los refugios para
anormales proi'undos
En inmensas
los (como,
colonias de trabajo granjas-asi-
por ejemplo, los establecimientos de
Evelyn School y de Polk, en Pensil vania, de Columbus, en el Oho), se ensea los nios servirse de sus msculos; se ejercitan sus ojos
y sus
manos;
bles,
se les
emplea en
la limpieza,
en los traba-
jos domsticos.
Los muchachos frotan los
mue-
hacen cestos y cepillos, y las jvenes cosen, lavan la ropa blanca, cocinan; hasta las menos
desarrolladas tienen tambin una ocupacin: frie-
gan
el suelo
cibir felicitaciones
y experimentan la satisfaccin de recuando el trabajo est bien
hecho
(2).
todos se les trata con benevolencia y se les
prestan los cuidados mdicos que exige su estado.
Todos gozan de
aire, de luz, de
comodidad, de una
alimentacin sana, tienen libertad para hablar,
para moverse, para divertirse; se multiplican para

ellos los ejercicios
y lo^ recreos; veces se va acampar bajo tiendas en el bosque.
les lle-
(1)
Gante, en
(2)
Maravillosos resultados se han obtenido tambin e el refugio del Strop.
their vis to
1908.
Report of the members ofthe Boyal Commission upon American Institutions. Blue Book, vol. VII,
11

No
zos.
te,
162
el
se podra negar la extensin de tales esfuer-
Mientras que en Blgica,
anormal indigen-
despus de haber fracasado en todas partes,
para con frecuencia en la estrecha celda de una

prisin, y cuesta intilmente
mucho
dinero; en los
Estados Unidos,
el
anormal que
tiene la suerte de
haber sido recogido en una granja-asilo, cuesta tambin dinero, pero no llega ser delincuente.
No
ne
t-mpieza en la calle, ni acaba en la prisin.

tie-
Est en una comunidad en pleno movimiento;

la ilusin de la vida social; pesar de su
inu-
tilidad, se forja la ilusin
de llenar un puesto en
la sociedad;
pasa en esta comunidad, viva y tra-
bajadora, horas
las
ms
dichosas,
ms agradables que
peligro; de
que
le
procurara la libertad, cuyo uso ser

l
siempre para
un sufrimiento y un
un
suerte que el problema, que consiste en quitarle

esta libertad, sin infligirle
castigo, est resuelto.
Para
las
mujeres defectuosas, la entrada en ta-
les asilos tiene,
adems, otra significacin; aban-
donarlas en la edad de la maternidad los azares
de la gran lucha, es exponerlas las peores aventuras y llevarlas la prostitucin. El rgimen paternal de las
colonias,
tal
como
funciona,
por
ejemplo, en
tuosas de
dio
el
establecimiento para mujeres defeces
New- York- State, ms humano de evitar
seguramente
el
me-
el peligro
hereditario
de la tendencia degenerar.

Tal es
en
lo
el
163
elevado, iden-
coacepto de la defensa social ejercida
que
tiene de
ms noble y ms
tificada
completamente con
la proteccin social
alejada de toda idea de atentado punible de la autoridad contra la libertad individual.
El da en que esta concepcin se generalice, los

jueces slo tendrn ante
bles rebeldes las leyes.
s el
residuo de los culpa-
Sabrn distinguir mejor entre

seria; entre la sensiblera,
ral,
el
crimen y
la
mi-
que
es
un
reto la
mo-
y la verdadera justicia, que slo es humana.
su misin se simplificar.
Hay que
aadir que haciendo los sacrificios pre-
ventivos necesarios,
no slo simplificaremos
el
problema penal, sino que disminuiremos

ser reducido.
el riesgo
de la criminalidad en la proporcin en que pueda
No hay
remos.
necesidad de decir que no lo suprimi-
La criminalidad no
se
se suprime,
como tampoco
el pauperis-
suprime
la guerra, la
enfermedad,
mo
otra plaga cualquiera.
Entre los misterios que nos rodean, la presencia del
mal sobre
la tierra es
explicables; todas las filosofas se
uno de los ms inhan ingeniado
para desentraarlo y todas las teodiceas han tratado de conciliar las perfecciones divinas con la
existencia del mal.

Sea lo que quiera,
existe
el
164
existe entre nosotros,
mal
el
y porque que el progreso sea una necesidad.
tenemos
deseo de mejorar y de
lo
porque el progreso es una necesidad, es por que tenemos deberes que cumplir y un fin que alcanzar; es decir, utilizar los medios que se nos
propongan para remediar

hombres.
ser
las imperfecciones
de los
Una de estas imperfecciones es el infortunio del humano que nace con el legado maldito de la
y
la inferioridad
insuficiencia
les.
mentales y mora-
Esta
es,
seguramente, una de las formas ms
intensas del sufrimiento universal.
Este sufrimiento constituye la base de la criminalidad, y

si
se desconoce,
no
se
comprende nada
ella.
de la criminalidad y nada se puede contra
NDICE
Pgina.
Prlogo
Introduccin
I.
13
17
II.
El hombre normal medio El mtodo clsico y la filosofa

responsabilidad penal
fensa social
de la
31
LTL
El nuevo mtodo y la filosofa de la de45
IV. La nocin
del estado peligroso del de75

101
lincuente
V. Respuesta
VI.
las objeciones
Del estado peligroso antes del crimen y

del delito 139
K
P95*+8
D*tl8
Prins, Adolphe La defensa social y las transformaciones del derecho penal
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ban). - 5 pesetas. V. -El impuesto sobre

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boletn de suscripcin esta Biblioteca.

MANUALES REU S.Volumen

TRANSFORWACIONES DEL DERECHO PENAL

Versin espaola y prlogo sobre LA GNESIS DE LA DEFENSA SOCIAL

Profesor auxiliar de Universidad, expensionado en

Centro de estudios histricos.

ES PROPIEDAD DEL EDITOR

Imp. de Prudencio P. de Velasco, Campomanes,

del sabio profesor del Institu-

de las obras de de-

recho poltico y de los estudios jurdico-penales

breve resea de la doctrina de derecho criminal

llamada enseorearse del pensamiento

y prctico en materia de prevencin y represin. El libro de M. Prins es una guia indispensable y

no: las notas que le aadimos, guisa de prlogo, son

de ese hermoso libro.

cada hombre es hijo de su poca,

de cada edad es obra de los

elementos que componen y de las circunstancias

marca por pasos inseguros, doctrinar

vagas, luchas encarnizadas que ocasionan grandes

ruinas y no dan niDgn material aprovechable

dan en exigua proporcin. La ciencia penal, como todas

las ciencias, sufri

ese perodo de crisis, cuando se quisieron deshan-

car sus antiguas concepciones por los datos que Je

llante meteoro que cruza los cielos, sin dejar tras

camino que deba seguirse para resolver

lugar donde se hallaba

rra de promisin, aunque ella no pudo alcanzarla.

tocaba recoger la herencia cient-

fica del positivismo.

las inagotables fuerzas de la Naturaleza,