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Marcelo Pupe Braga

DIREITO INTERNACIONAL Pblico e Privado


2.a edio
revista e atualizada

n r *
editora

Ppn

METODO

EDITORA MTODO
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Braga, Marcelo Pupe Direito internacional: pblico e privado / Marcelo Pupe Braga. - 2.a ed. - Rio de janeiro: Forense; So Paulo: MTODO, 2010. Inclui bibliografia ISBN 978-85-309-3288-6 1. Direito internacional pblico. 2. Direito internacional privado. 3. Servio pblico - Bras - Concursos. I. Ttulo. II. Srie.

09-0906

CDU: 341

A Editora Mtodo se responsabiliza pelos vcios do produto no que concerne sua edio (impresso e apresentao a fim de possibilitar ao consumidor bem manuse-io e l-lo). Os vcios relacionados atualizao da obra, aos conceitos doutrinrios, s concepes ideolgicas e referncias indevidas so de responsabilidade do autor e/ou atualizador. Todos os direitos reservados. Nos termos da Lei que resguarda os direitos autorais, proibida a reproduo total ou parcial de qualquer forma ou por qualquer meio, eletrnico ou mecnico, inciusive atravs de processos xerogrficos, fotocpia e gravao, sem permisso por escrito do autor e do editor.

Impresso no Brasil Printed in Brazil


2010

Aos meus pais, Antnio Carlos e Viviane; e A minha esposa, Manuela.

AGRADECIMENTOS

Aproveito a oportuna ocasio para manifestar, publicamente, meus sinceros agradecimentos s pessoas diretamente relacionadas com o lan amento deste livro. Em primeiro lugar, agradeo aos meus pais, Antnio Carlos e Vivia ne, dentre vrios outros motivos, por nunca terem medido esforos para edcar-me e para ensinar-me o que de mais fundamental existe n vida: valores humanos e ticos. A eles, tudo devo. Esforo-me ao mximo para retribuir, de alguma forma, todo o amor, ateno e dedicao a mim dispensados. > Agradeo, igualmente, minha esposa, Manuela, companheira ideal e pessoa fundamental em minha vida. Suas palavras e atos de constante incentivo, seus gestos de carinho e seu sorriso so essenciais para mim. Obrigado por tudo! Tambm devo meus agradecimentos ao amigo Leonardo Jos Carneiro da Cunha, no apenas por ter sugerido que eu escrevesse este ivro, mas tambm por ter me motivado e auxiliado durante todo o tempo que dediquei sua elabprao. Alm de brilhante .processualista, tive o privilgio de conhecer uma pessoa sensacional, extraordinria. Conte sempre comigo. Por fim, -agradeo ao voto de confiana que me foi dado por Vauledir Ribeiro Santos, da Editora Mtodo, e por toda a equipe do seu corpo editorial.

NOTA DO AUTOR 2.a EDIO

Fiquei extremamente feliz com a aceitao que o livro recebeu de vocs, caros leitores e alunos. Ao longo do ano que passou desde a publicao da 1.a edio, recebi vrias mensagens e crticas, dos mais variados locais do pas. Por todas elas e a todos vocs, meu muito obrigado! Quando da apresentao do livro, ressaltei a importncia do Direito Internacional que, pouco a pouco, permeia, cada vez mais, nossas vidas. O crescente tratamento conferido a temas de interesse pblico que, no passado, ficavam restritos aos ordenamentos jurdicos internos, toma indispensvel o conhecimento dos princpios e regras gerais de Direito Internacional pelos juristas e demais profissionais de reas correlatas. Parte do resultado disto refletida na frequncia com que o Direito Internacional cobrado nos programas dos concursos pblicos, como tambm no crescente interesse que os alunos demonstram nas faculdades e cursos especializados. Nesta 2.a edio, alguns pontos foram retificados e outros atualizados. Outrossim, novas questes foram adicionadas, tudo com a finalidade de auxili-los no aprendizado das respectivas matrias. ' Espero que o livro continue a ajud-los a conquistar os seus objetivos, sejam eles a aprovao em concurso e na prova d faculdade, a redao de um artigo ou trabalho cientfico ou o aprendizado, puro e simples, do fascinante Direito Internacional. Peo-lhes, novamente, a gentileza de que continuem a me enviar mensa gens com crticas, comentrios e sugestes. Elas me so de grande valia. Boa leitura, boa sorte e obrigado! Marcelo Pupe Braga mpupebraga@gmail.com

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

bem provvel que o livro contenha erros e deslizes. Portanto, peo-lhes que quaisquer correes, sugestes e crticas sejam encami nhadas diretamente ao meu e-ma.il. Terei imensa satisfao em receber e responder as mensagens. Boa leitura, boa sorte e obrigado!

PREFCIO
Foi com grande satisfao e imensa alegria que recebi o convite do Professor Marcelo Pupe Braga para prefaciar seu interessante e oportuno Direito Internacional, destinado a estudantes que esto se preparando para submeter-se a exames de concursos pblicos. Registro, desde logo, meus parabns Editora Mtodo. No poderia ter sido escolhido algum melhor para tratar desse assunto, num trabalho com essa finalidade. Conheci Marcelo Pupe Braga em Lisboa, aonde fui para dar incio ao meu ps-doutoramento. Marcelo, que j me conhecia, por ter assis tido a uma palestra minha aqui no Recife, abordou-me na biblioteca da Universidade de Lisboa, apresentando-se e informando-me que estava ali a realizar o mestrado naquela clssica e respeitada Universidade. A partir da, passamos a manter contato. Pude, ento, perceber as qualidades aca dmicas de Marcelo e seu profundo conhecimento sobre vrias reas do Direito, sobretudo do Direito Internacional Pblico, matria sobre a qual vem desenvolvendo suas pesquisas para o referido curso de mestrado, sem contar com sua experincia profissional, adquirida no estgio realizado no Ministrio dos Negcios Estrangeiros de Portugal. No hesitei em sugerir a Marcelo que escrevesse um trabalho didtico sobre o Direito Internacional, pois tenho percebido uma grande defici ncia dos alunos no trato da matria. No que ele acolheu a sugesto e produziu um timo livro! A qualidade da obra despertou o imediato interesse da prestigiada Editora Mtodo, que houve por bem inseri-lo na j consagrada Srie Concursos Pblicos. Em linguagem clara, didtica, precisa e objetiva, o livro - bastante completo discorre sobre noes preliminares, iniciando com uma in troduo sobre o Direito Internacional Pblico, destacando as fontes do Direito Internacional, alm de dedicar um captulo inteiro sobre o Direito dos Tratados. A partir da, tece consideraes importantes sobre os Sujeitos Internacionais, sobre o Estado e as Organizaes Internacionais. Prossegue, com explicaes concernentes organizao da ONU, merecendo destaque

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

o captulo que se dedica ao Indivduo, oportunidade em que o autor lana lies sobre a nacionalidade, esclarecendo sobre os principais aspectos do Estatuto da Igualdade, sobre a situao jurdica do estrangeiro no Brasil, quando, ento, explica quais seus direitos, os tipos de visto e a funo do passaporte, alm de discorrer sobre a admisso, deportao, expulso e extradio, bem como sobre o asilo poltico, asilo diplomtico e refugio. Em seguida, o livro inaugura uma terceira parte, relativa ao Domnio Pblico Internacional, momento em que o autor trata do regime jurdico dos espaos, do Direito Internacional do Mar, do Espao Areo e Extra-atmosfrico para, ento, dar incio quarta parte da obra, dedicada Responsabilidade Internacional e Resoluo Pacfica de Conflitos. Na quinta parte, o livro dedicado ao Direito Diplomtico e Consular, merecendo destaque a anlise feita a respeito dos privilgios e imunidades, bem como aquela relativa s funes consulares, assuntos em que Marcelo tem grande experincia, em virtude de seu estgio profissional no Ministrio dos Negcios Estrangeiros de Portugal. No s isso. H mais ainda! O livro avana para uma sexta parte, que versa sobre a Proteo Internacional da Pessoa Humana, examinando, na stima parte, o in teressante, atual e indispensvel Direito Internacional Ambiental, com destaque para seus princpios e regras prprias. Finalmente, na oitava parte do livro, h captulo dedicado ao Direito Internacional Privado, com noes fundamentais desse importante ramo do Direito. Por a j se percebe que o livro revela-se bastante completo. Manten do a conciso sem ser superficial, o autor no deixa escapar os detalhes mais importantes dos assuntos, incursionando nos mais variados temas do Direito Internacional e mantendo o foco nos assuntos que geralmente so exigidos nas provas, selees, exames e concursos pblicos. O livro oferece ao pblico material de tima qualidade, com linguagem objetiva e acessvel. Seu autor, embora ainda muito jovem, j acumula considervel experincia acadmica e profissional, transmitindo toda essa sua experincia para seus leitores. Ao autor e Editora, meus parabns. Ao leitor, minha sugesto de que no perca tempo: inicie logo a agradvel leitura do livro do professor Marcelo Pupe Braga. Leonardo Jos Carneiro da Cunha
Mestre em Direito pela UFPE. Doutor em Direito pela PUC/SP. Professor do curso de Mestrado da Universidade Catlica de Pernambuco. Procurador do Estado de Pernambuco e advogado. Professor Adjunto da UFPE.

SUMRIO

PARTE I O DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

1. INTRODUO ................................................................................... 1.1 Comunidade internacional ou sociedade internacional? ............ 1.2 Evoluo histrica do Direito Internacional .............................. 1.3 A Paz de Vesteflia .................................................................... 1.4 Caractersticas da ordem jurdica internacional contempornea . 1.5 Conceito e fundamento do Direito Internacional Pblico ......... 1.6 Relaes entre o Direito Internacional e o Direito Interno ...... 1.7 Normas jus cogens e soft law ................................................... 2 FONXES DO DIREITO INTERNACIONAL ................................. 2.1 O art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia ........... 2.2 Os tratados internacionais .......................................................... 2.3 O costume internacional ............................................................ 2.4 Os princpios gerais de Direito ................................................. 2.5 Doutrina, jurisprudncia e equidade........................................... 2.6 Os atos jurdicos unilaterais ...................................................... 2.7 As decises das organizaes internacionais ............................. 2.8 A codificao do Direito Internacional ...................................... 3. O DIREITO DOS TRATADOS ....................................................... 3.1 Introduo e conceito .................................................................

3 3 5 9 10 14 17 19 23 23 24 25 27 27 29 30 31 33 33

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pbiicos - Marcelo Pupe Braga

3.2 Terminologia ............................................................................... 3.3 Classificao ............................................................................... 3.4 Condies de validade ............................................................... 3.4.1 3.4.2 3.4.3 3.4.4 Capacidade das partes ........................................................ Habilitao dos agentes signatrios .................................... Licitude e possibilidade do objeto ..................................... Consentimento mtuo .........................................................

35 36 38 39 39 40 41 41 42 44 46 47 48 52 53 54 55 56 56 57 58 59 61

3.5 Estrutura ..................................................................................... 3.6 Produo do texto convencional: a negociao ........................ 3.7 Assinatura e ratificao .............................................................. 3.8 Promulgao, publicao e registro ........................................... 3.9 Troca e depsito de instrumentos de ratificao ....................... 3.10 O processo de incorporao no Direito Interno brasileiro ...... 3.11 A adeso ................................................................................... 3.12 As reservas ............................................................................... 3.13 Entrada em vigor...................................................................... 3.14 Efeitos sobre as partes e terceiros ........................................... 3.15 Aplicao e observncia dos tratados ............................ ......... 3.16 Interpretao .............................................................................. 3.17 Emendas e reviso dos tratados ............................................... 3.18 Cessao da vigncia e extino ............................................. 3.19 A denncia ................................................................................ Questes - O Direito Internacional Pblico ............................................

PARTE II SUJEITOS INTERNACIONAIS

4. INTRODUO ................................................................................... 4.1 Subjetividade internacional ........................................................ 4.2 Os Estados ................................................................................. 4.3 As Organizaes Internacionais .................................................

77 77 78 79

SUMRIO

XVII

4.4 O indivduo ................................................................................. 4.5 As organizaes no governamentais ......................................... 4.6 As empresas transnacionais ....................................................... 4.7 A Santa S, a Cruz Vermelha e a Ordem de Malta ................. 4.8 Os insurgentes, os beligerantes e os movimentos de libertao nacional ..................................................................................... 5. O ESTADO ......................................................................................... 5.1 Conceito ...................................................................................... 5.2 Elementos constitutivos .............................................................. 5.2.1 5.2.2 5.2.3 5.2.4 Povo..................................................................................... Territrio .............................................................................. Governo ............................................................................... Soberania .............................................................................

80 81 81 82 83 87 87 88 88 89 91 91 93 94 95 97 98 99 102 105 107 113 113 114 115

5.3 Classificao ................................................................................ 5.4 Surgimento do Estado ................................................................ 5.5 Reconhecimento do Estado ........................................................ 5.6 Reconhecimento do govemo ..................................................... 5.7 rgos do Estado nas relaes internacionais .......................... 5.8 Extino e sucesso ................................................................... 5.9 Direitos e deveres dos Estados ................................................. 5.10 Interveno ................................................................................ 5.11 Imunidades ............................ ................................................ . 6. AS ORGANIZAES INTERNACIONAIS ................................... 6.1 Introduo ................................................................................... 6.2 Conceito e caractersticas ........................................................... 6.3 Tratado constitutivo ....................................................................

6.4 Classificao ................................................................................ 116 6.5 O princpio da especialidade e a teoria das competncias impl citas ........................................................................................... 117

XVIII

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6.6 Composio ............................................................................... 6.7 rgos das organizaes internacionais .................................... 6.8 Autonomia................................................................................. 6.9 Processo decisrio ..................................................................... 6.10 Admisso e retirada de Estados-membros ............................. 6.11 A Unio Europia ......................................................... .......... 6.12 O Mercado Comum do Sul (Mercosul) ...................................

119 119 120 121 122 123 127

7. A ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU) .................. 7.1 A Sociedade das Naes (SDN) de Woodrow Wilson ............ 7.2 A Carta de So Francisco: traos gerais .................................. 7.3 A Assembleia Geral: traos marcantes .................................... 7.4 O Conselho de Segurana: traos marcantes ........................... 7.5 As foras das Naes Unidas .................................................. 7.6 O Secretariado .......................................................................... 7.7 O Conselho Econmico e Social ............................................. 7.8 O Conselho de Tutela .......... .................................................... 7.9 A Corte Internacional de Justia ..............................................

131 131 132 134 136 138 139 140 141 141

7.10 Organismos especializados da famlia ONU: OIT, Unesco, OMS, FAO, OMC, FMI Bird .............................................. 144

8. O INDIVDUO .................................................................................. 8.1 Traos gerais da nacionalidade ................................................ 8.2 A nacionalidade brasileira: aquisio e perda .......................... 8.3 O Estatuto da Igualdade ...........................................................

147 147 150 154

8.4 A situao jurdica do estrangeiro no Brasil: direitos, passaportes e tipos de vistos ........................................................................ 155 8.5 Admisso, deportao, expulso e extradio .......................... 8.6 Asilo poltico, asilo diplomtico e refugio ............................... Questes - Sujeitos Internacionais ............................. ............................. 160 164 167

SUMRIO

X IX

PARTE III O DOMNIO PUBLICO INTERNACIONAL

9. INTRODUO .................................................................................. 9.1 O regime jurdico dosespaos .................................................... 9.2 O rtico ...................................................... ............................... 9.3 A Antrtica .................................................................................. 9.4 Rios e canaisinternacionais ........................................................

185 185 186 187 188

10. O DIREITO INTERNACIONAL DO MAR ................................. 0.1 Histrico ................................................................................... 10.2 Os navios ................................................................................. 10.3 guas interiores ........................................................................ 10.4 Mar territorial ........................................................................... 10.5 Zona contgua ........................................................................... 10.6 Os estreitos utilizados para a navegao internacional ........... 10.7 Os estados arquiplagos ........................................................... 10.8 A zona econmica exclusiva (ZEE) ......................................... 10.9 A plataforma continental .......................................................... 10.10 O alto-mar............................................................................... 10.11 A rea ..................................................................................... 10.12 O Tribunal Internacional do Direito do Mar ........................

191 191 192 193 194 195 195 196 197 197 199 202 203

11. O ESPAO AREO E EXTRA-ATMOSFRICO ...................... l.l Noes gerais ............................................................................ 11.2 O espao areo e suas normas ................................................. 11.3 O regime de navegao: as cinco liberdades .......................... 11.4 Estatuto das aeronaves ............................................................. 11.5 Segurana da aviao internacional ......................................... 11.6 A Organizao da Aviao Civil Internacional (OACI) ..........

205 205 206 208 209 210 210

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11.7 O espao extra-atmosfrico ..................................................... Questes - Domnio Pblico Internacional .............................................

211 213

PARTE IV RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL E RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS

12. REGIME GERAL DE RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS ... 12.1 Noes gerais ........................................................................... 12.2 Imputao e ilicitude ................................................................ 12.3 Causas de excluso da ilicitude ............................................... 12.3.1 12.3.2 12.3.3 12.3.4 12.3.5 12.3.6 Consentimento vlido ....................................................... Legtima defesa ................................................................ Represlias ........................................................................ Fora maior ....................................................................... Perigo extremo .................................................................. Estado de necessidade ......................................................

219 219 220 221 222 222 222 223 223 223 224

12.4 Conseqncias jurdicas ..................................................... .

13. RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS ............................... 13.1 Aspectos gerais ......................................................................... 13.2 A negociao ................................... ........... ....... -..................... 13.3 Bons ofcios .............................................................................. 13.4 Mediao ................................................................................... 13.5 Conciliao ................................................................................ 13.6 Tribunais ou cortes internacionais ............................................ 13.7 Arbitragem ................................................................................ 13.8 Meios polticos ......................................................................... Questes - Responsabilidade e Resoluo de Conflitos .........................

227 227 228 228 229 229 230 230 231 233

SUMRIO

X XI

PARTE V DIREITO DIPLOMTICO E CONSULAR

14. DIREITO DIPLOMTICO ............................................................ 14.1 Diplomacia clssica, diplomacia ad hoc e diplomacia direta .. 14.2 O direito de legao................................................................. 14.3 Diplomacia nas organizaes internacionais ............................ 14.4 Corpo diplomtico e misso diplomtica ................................ 14.5 Privilgios e imunidades diplomticos ..................................... 14.6 Privilgios e imunidades dos locais de misso ....................... 14.7 Privilgios e imunidades dos agentes diplomticos ................ 14.8 Sanes diplomticas ...............................................................

239 239 241 242 243 245 248 249 253

15. DIREITO CONSULAR ................................................................... 15.1 Introduo ................................................................................. 15.2 Estabelecimento das relaes consulares ................................. 15.3 Funes consulares ................................................................... 15.4 Categorias de funcionrios consulares ..................................... 15.5 Facilidades, privilgios e imunidades ...................................... Questes - Direito Diplomtico e Consular ...........................................

255 255 256 257 259 260 265

PARTE VI PROTEO INTERNACIONAL DA PESSOA HUMANA

16. INTRODUO ................................................................................ 16.1 Terminologia, objeto e estrutura.............................................. 16.2 Classificao .............................................................................. 16.3 Caractersticas principais .......................................................... 16.4 O carter erga omnes e de jus cogens das normas ................

271 271 273 273 276

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16.5 Crticas teoria das geraes do Direito ................................ 16.6 Evoluo histrica ....................................................................

277 279

17. ANLISE SETORIAL ................................................................... 17.1 A Carta da Organizao das Naes Unidas.......................... 17.2 A Declarao Universal dos Direitos Humanos ..................... 17.3 O Pacto Internacional dos Direitos Civis ePolticos ...............

281 281 283 287

17.4 O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais ................................................................................... 290 17.5 A Conveno Europia dos Direitos do Homem .................... 17.6 A Conveno Americana de Direitos Humanos ..................... 17.7 A Carta Africana dos Direitos Humanos edos Povos ............. 291 293 295

18. MECANISMOS DE PROTEO ................................................. 18.1 O Sistema das Naes Unidas ................................................. 18.2 O sistema europeu .................................................................... 18.3 O sistema americano ................................................................ 18.4 O sistema africano ................................................................... 18.50 Tribunal Penal Internacional - TPI .....................................

297 297 300 302 303 304

Questes - Proteo Internacional da Pessoa Humana ..........................

309

PARTE VII O DIREITO INTERNACIONAL AMBIENTAL 19. INTRODUO ................................................................................. 315 19.1 O meio ambiente como preocupao da sociedade internacio nal ............................................................................................ 315 19.2 A Conferncia de Estocolmo de 1972 ....................................... 19.3 A Conferncia do Rio de 1992 ........................................... 19.4 A Conferncia de Johanesburgo de2002 ............................... 318 320 321

SUMRiO

XXIII

19.5 Conceito do Direito Internacional Ambiental .......................... 19.6 O quadro institucional .............................................................. 19.7 O papel de terceiros atores: OIs e ONGs ...............................

322 323 324

19.8 As normas do Direito Internacional Ambiental e o carter soft law ........................................................................................... 325

20. PRINCPIOS GERAIS .................................................................... 20.1 Generalidades ............................................................................ 20.2 Desenvolvimento sustentvel ................................................... 20.3 Equidade intergeracional .......................................................... 20.4 Responsabilidades comuns, mas diferenciadas ........................ 20.5 Obrigao de cooperar ............................................................. 20.6 Preveno e precauo ............................................................. 20.7 Poluidor-pagador .......................................................................

329 329 330 331 332 333 334 337

21. BREVE ANLISE SETORIAL ..................................................... 21.1 Cursos dgua e territrios marinhos ....................................... 21.2 Poluio atmosfrica ................................................................ 21.3 Proteo da diversidade biolgica ............................................ 21.4 Proteo das florestas contra a desertificao ......................... Questes - Direito Internacional Ambienta! ............................................

339 339 341 346 350 353

PARTE VIII TPICOS INTEGRADOS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

22. PARTE GERAL ............................................................................... 22.1 Introduo ................................................................................. 22.2 Objeto do Direito Internacional Privado ................................. 22.3 Fontes do Direito Internacional Privado ..................................

359 359 359 360

X X IV

DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

22.4 22.5 22.6 22.7 22.8 22.9

Regras e elementos de conexo .............................................. Lex fori .................................................................................... Ordem pblica .......................................................................... Fraude lei ............................................................................... Homologao e execuo de sentenas estrangeiras .............. Cartas rogatrias .......................................................................

362 363 364 365 366 368 369

Questes - Direito Internacional Privado ...............................................

BIBLIOGRAFIA ....................................................................................

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Nota da Editora: o Acordo Ortogrfico foi aplicado nesta obra, exceto nas citaes.

PARTE I

O DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

INTRODUO

Sumrio: 1.1 Comunidade internacional ou sociedade internacional? - 1.2 Evoluo histrica do Direito Internacional - 1.3 A Paz de Vestefiia - 1.4 Caractersticas da ordem jurdica internacionai contempornea - 1.5 Conceito e fundamento do Direito Internacional Pblico - 1.6 Relaes entre o Direito Internacionai e o Direito Interno 1.7 Normas jus cogens e soft law.

1.1 COMUNIDADE INTERNACIONAL OU SOCIEDADE INTERNACIONAL? Em apertada sntese, costuma-se definir o Direito Internacional P blico como o conjunto de princpios e normas jurdicas que regula as relaes mantidas pela sociedade internacional. Em que pese a utilizao das expresses comunidade internacional e sociedade internacional como sinnimos, elas, na verdade, no se confundem. Mas, para sabermos se estamos perante uma sociedade internacional ou uma comunidade inter nacional, preciso distinguir os seus conceitos. Max Weber afirmou que as relaes mantidas entre grupos sociais os conduzem formao de uma comunidade ( Gemeinschaft) ou de uma sociedade ( Gesellschaft). Em ambas possvel constatar elementos tanto de agregao como de separao e o que vai distingui-Ias exatamente a prevalncia de uns sobre os outros5 . A comunidade baseia-se em um vnculo subjetivo (amizade, religio sidade, vizinhana), que propicia uma relao espontnea, harmoniosa e
1 Cf. Fausto de Quadros & Andr Gonalves Pereira. M anual de direito internacional pblico. Coimbra: Almedina, 2006. p. 32.

DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

de confiana entre os que a integram, e possui mais fatores de agregao do que de separao. Em uma comunidade, a convergncia de valores e de interesses entre os seus membros superior divergncia. Por seu turno, a sociedade no baseada em laos subjetivos e es pontneos, mas antes na vontade dos que dela participam, independente mente das questes de identidade eventualmente existentes. Na sociedade podem existir e normalmente existem elementos de agregao, mas os fatores de separao se sobrepem aos primeiros. Verifica-se, portanto, uma divergncia de valores e de interesses mais marcante que as poss veis convergncias. Nesse sentido, a maior parte da doutrina defende que, escala universal, apenas o conceito de sociedade internacional concebvel2, porquanto h mais elementos de separao entre os seus membros, que elementos de agregao. Com efeito, os Estados unem-se uns aos outros por fora de interesses prprios, sem que se verifique qualquer lao subjetivo que os conduza a esse agrupamento. Embora por vezes haja um objetivo comum entre eles, como ocorre no mbito da Organizao das Naes Unidas, cuja finalidade principal a manuteno da paz e da segurana interna cionais, as divergncias existentes entre os seus membros so superiores a esse valor que compartilham. Em virtude da mutabilidade e dinmica que so inerentes s relaes sociais, no se descarta que, no futuro, a sociedade internacional possa vir a se tomar uma comunidade internacional. Mas o certo que, atualmente, existe no plano internacional uma sociedade internacional composta, ao menos, pelos Estados, organizaes internacionais e indivduos. Para Valerio Mazzuoli, as coletividades no estatais, como as or ganizaes no governamentais (ONGs), tambm integram a sociedade internacional ao lado dos Estados, das organizaes internacionais e dos indivduos3. Embora participem da sociedade internacional enquanto foras de presso e, por vezes, auxiliando tecnicamente os Estados, veremos

2 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico. 2. ed. So Paulo: RT, 2007; Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico. 15. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2004. v. 1 e '2; e Manuel Diez de Velasco. Instituiciones de derecho internacional pblico. 16. ed. Madrid: Tecnos, 2007. Em sentido contrrio, Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva & Paulo Borba Casella. Manual de direito interna cional pblico. 16. ed. So Paulo: Saraiva, 2008; e Eduardo Correia Baptista. O Poder Pblico blico em direito internacional: o uso da fora pelas Naes Unidas em especial. Coimbra: Almedina, 2003, utilizam a expresso comunidade internacional. 3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 32.

C ap.1-IN TR O D U O

que as ONGs no tm personalidade jurdica de Direito Internacional Pblico. Sidney Guerra aponta ainda como atores internacionais os Estados, as Organizaes Internacionais, a pessoa humana, as empresas transnacionais, a Santa S, os Beligerantes e Insurgentes, as Organizaes no governamentais e a Cruz Vermelha4. Julga-se possvel concluir, portanto, que da sociedade internacional fazem parte todos os que sejam sujeitos ativos ou passivos das normas de Direito Internacional ou que, de alguma forma, participem da rotina da sociedade internacional, ainda que no necessariamente sejam sujeitos de Direito Internacional. Vale ressaltar que a expresso comunidade internacional frequen temente utilizada em diversos tratados internacionais5, na jurisprudncia, assim como por parte da doutrina6. Entretanto, somos da opinio de que, pelos motivos expostos, o termo mais correto sociedade internacional, razo pela qual o adotaremos doravante, salvo nos casos em. que a trans crio de um texto exigir o contrrio. 1.2 EVOLUO HISTRICA DO DIREITO INTERNACIONAL No pretendemos oferecer uma detalhada e completa evoluo his trica do Direito Internacional, mas tambm no podemos nos furtar da obrigao de expor, ainda que brevemente, os principais aspectos histricos relacionados sua construo, sobretudo porque isto se faz indispensvel para a compreenso da ordm jurdica internacional contempornea. O Direito Internacional Clssico surge com o sistema europeu de Estados dos sculos XVI e XVII, cujo marco histrico foi a clebre Paz de Vesteflia, de 1648. Mas o ramo do Direito a que hoje chamamos de Direito Internacional no uma criao moderna7. Com efeito, o Direito

4 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico. 3. ed. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2007. s A exemplo da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 e a Conveno de Montego Bay sobre o Direito do M ar de 1982. 6 Ver nota de n 0 2 supra . 7 Para um estudo mais aprofundado da histria do Direito Internacional, sugerimos a leitura das seguintes obras: Antonio Truyol y Serra. Histria do direito internacional pblico. Lisboa: Instituto Superior de Novas Profisses, 1996, e Antnio Pedro Barbas Homem. Histria das relaes internacionais: o direito e as concepes polticas na idade moderna. Coimbra: Almedina, 2003.

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Internacional to antigo quanto a civilizao em geral e uma conse qncia necessria e inevitvel de toda e qualquer civilizao8. Para Valerio Mazzuoli, o Direito Internacional no to ancestral como se pretende, pois, em sua opinio, na Antiguidade Clssica no existia um Direito Internacional propriamente dito. Para o autor, existia apenas um Direito aplicvel s relaes entre cidades vizinhas, que partilhavam da mesma lngua, da mesma raa e da mesma religio, tal como ocorria na Grcia Antiga e nas Confederaes Etruscas. Para alm desses casos, prossegue, no existia um Direito propriamente internacional entre naes estrangeiras, porque no existia lei comum entre tais naes, nem sequer igualdade jurdica entre elas9. Concordamos com a opinio do citado autor de que, na Antiguidade, no havia um Direito Internacional como hoje concebido. Mas nem por isso concordamos que no existia um Direito Internacional. Pelo contrrio, existia um Direito Internacional embrionrio, com seus princpios, regras e caractersticas prprias, o qual, evidentemente, evoluiu com o passar do tempo10. Prova de que o Direito Internacional remonta ao surgimento das prprias civilizaes o conhecimento que se tem do inteiro teor de um tratado concludo no III milnio antes de Cristo, entre o Rei de Elba e o Rei da Assria, no qual os dois soberanos estabeleceram relaes de amizade e de comrcio e fixaram as sanes a serem aplicadas pelos delitos cometidos por seus sditos1 '. Ora, se at os dias atuais o Direito Internacional sucintamente definido como o direito da sociedade internacional, foroso concluir que havia um Direito Internacional na Antiguidade (elementar, repita-se), justamente porque existiam, ainda que embrionariamente, regras que regulavam as relaes mantidas entre os diferentes povos, comunidades, reinos e imprios, isto , a sociedade internacional daquela poca. No se pode negar, contudo, que o Direito Internacional na Antiguidade era bastante precrio e fragmentado, sobretudo porque o mundo antigo
8 Cf. Serge Korff. lntroduction 1histoire du droit International. Recueil des cours de 1Acadmie de droit international de la Haye, 1923, v. 1, p. 21. 9 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 36. 1 0 O direito internacional deve considerar-se, antes de mais, enquanto um direito intersocial ou intergrupai Quando se aplica aos Estados, rege-os, no enquanto tais, mas enquanto sociedades polticas distintas e independentes. Cf. Nguyen Quoc Dinh, Parick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico. Traduo de Vtor Marques Coelho. 2. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2003. p. 44. 1 1 Cf. Antonio Truyol y Serra. Histria do direito internacional pblico, cit., p. 19.

Cap. 1 - INTRODUO

foi marcado pelo carter isolacionista e conflitante dos povos. O Direito Internacional que existia era, portanto, rudimentar. Na Grcia Antiga os instrumentos do tratado e da diplomacia eram utilizados, conforme testemunho formal de Tucdides. No Imprio Romano tambm h indcios da existncia de um Direito Internacional, nomea damente pela constituio, por tratado, da Liga Latina e pela submisso das relaes com os povos estrangeiros s regras jurdicas romanas. Mas vale lembrar que, em Roma, a aplicao e a interpretao desse Direito Internacional eram confiadas a religiosos1 2 . Aps a queda do Imprio Romano do Ocidente, no ano de 476, a Europa foi assolada por uma srie de invases dos brbaros, que fez com que a evoluo do Direito Internacional fosse estagnada por um longo perodo da Idade Mdia. Posteriormente, o Direito Internacional voltou a ser desenvolvido e sofreu forte influncia religiosa, sobretudo pela presena da Igreja e do Papado na concluso dos mais variados tratados. Naquele tempo havia o primado da teologia sobre o direito e por isso que os dois importantes autores da poca eram telogos. Francisco de Vitria (1483-1546), dominicano espanhol, valorizou a componente internacional das sociedades polticas em suas obras De Indis e De Jure Belli; insistindo na interdependncia das naes, e afirmou que existiam regras comuns a todos os povos que constituam' o Direito das Gentes, que era o direito universal de toda a humanidade. Para Vitria, o direito das gentes tinha um duplo sentido: por um lado era o direito universal do gnero humano e, por outro, era o direito dos povos nas suas relaes recprocas53. O jesuta espanhol Francisco Surez (1548-1617), em seu tratado De Legibus , ofereceu alicerces de uma teoria geral da sociedade e do Estado. Considerou que, apesar das divises em povos e reinos, o gnero humano mantinha uma certa unidade e que, em funo disso, as naes necessitvam de regras jurdicas que as dirigissem e as organizassem reciprocamente, ao que tambm chamou de direito das gentes1 4 . Para alm de explanar o direito das gentes fundado no direito natural, tambm tratou do direito das gentes positivo, que seria aquele- fundado no costume: Outrossim,

1 2 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Aliam Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 47. 5 3 Cf. Antonio Truyol y Serra. Histria do direito internacional pblico, cit., p. 62. !4 Cf. Antnio Pedro Barbas Homem. Histria das relaes internacionais, c it, p. 24-25.

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defendeu a utilizao da arbitragem como sistema pacfico de soluo de conflitos em substituio guerra1 5 . Releva notar que as ideias de Vitria e de Surez sobre o direito das gentes eram indissociveis da Teologia. Toda e qualquer concluso que se extraa do direito natural era fundamentada na vontade divina. Mas a partir das ideias do holands Hugo Grotius (1583-1645), considerado o fundador do moderno direito das gentes e pai do Direito Internacional, que tem incio uma fase de separao entre Teologia e Di reito e de tolerncia religiosa como fundamento do convvio internacional. Isto porque Grotius substitui a concepo teolgica do direito natural, pela acepo racionalista. Suas principais obras so Mare Libenim e De lure Belli Ac Pacis e graas a Grotius que o Direito Internacional Pblico aparece como cincia autnoma e sistematizada. Para Grotius as regras de direito natural vinculavam a sociedade hu mana independentemente da sua aceitao voluntria, porquanto o direito natural seria o que a reta razo impe aos indivduos. Grotius tambm aceitava o que chamou de direito das gentes voluntrio , que seria o di reito positivo oriundo de acordos livremente estabelecidos ou do costume, muito embora fundamentasse a obrigatoriedade desse direito convencional no prprio direito natural. So atribudos a Grotius o princpio da liberdade dos mares> a con cepo da guerra justa , que seria aquela cujas causas e motivos, modo de conduo e concluso deveriam ser fundados em razes jurdicas e no morais, alm dos princpios da extraterritorialidade das embaixadas e da inviolabilidade dos embaixadores. O desenvolvimento do direito dos tratados e do direito das embaixadas como ramos do direito das gentes constitui um dos marcos mais relevantes que a obra de Grotius deixou nos juristas da poca. Outro ser a boa f como princpio fundamental do direito das gentes16. Grotius reconheceu, ainda, o Estado soberano, mas defendeu que a soberania era limitada pelo direito natural. Por tal motivo que se afirma que os ensinamentos de Grotius influenciaram sobremaneira a Paz de Vesteflia, que arquitetou a nova era das relaes internacionais e, por conseguinte, do Direito Internacional1 7 .
1 5 Cf. Antonio Truyol y Serra. Idem, p. 65. 1 6 Cf. Antnio Pedro Barbas Homem. Histria das relaes internacionais, cit., p. 39. 1 7 No se devem esquecer os papis desempenhados por Samuel Pufendorf (1632-1694), para quem o direito das gentes a lei natural dos Estados; por Emmerich de Vattel (1714-1767), que afirmou ser o direito das gentes no apenas o direito dos Estados soberanos, como

Cap. 1 - INTRODUO i

1.3 A PAZ DE VESTEFLIA A Paz de Vesteflia de 1648 corresponde assinatura dos Tratados de Mnster e Osnabrck, concludos em 24.10.1648, que puseram fim Guerra dos Trinta Anos e representa o fim de uma era e incio de outra, em matria de poltica internacional18. A Guerra dos Trinta Anos teve como causa a reforma protestante que dissolveu a unidade catlica europeia e ops catlicos e protestantes em uma sri de conflitos ocorridos entre 1618 e 1648. Vesteflia trouxe a superao definitiva do tema da religio como obstculo s relaes diplomticas e assinala o triunfo dos modernos Estados soberanos, tanto na ordem interna como na ordem internacional1 9 . Resta ntida, portanto, a influncia exercida por Grotius sobre a nova era que teve incio com a Paz de Vesteflia. com a Paz de Vesteflia que surge a concepo moderna do Esta do, cujos elementos constitutivos so o povo, o territrio, o governo e a soberania (ver item 5.2 infra). Passou-se a falar mais frequentemente na soberania, definida por Jean Bodin (1530-1596) como o poder absoluto e perptuo de uma repblica e restou consagrado o princpio da igualdade soberana, que retrata a absoluta igualdade formal dos Estados no Direito Internacional. Em razo do reconhecimento de que no mais existia um poder superior aos Estados soberanos (o Imprio, e.g.), deu-se incio a uma era em que as relaes internacionais foram significativamente, intensificadas, tanto no que diz respeito s questes polticas como no que tange s relaes comerciais. A Paz de Vesteflia conduziu ao sistema de Estados europeu em que a autonomia e a capacidade para manter relaes internacionais e para concluir tratados foram reconhecidas a diversos Estados. Como surgiram Estados de fora equiparvel, o sonho medieval de construo de um Imprio universal se desmoronou. A Europa passou a conviver, portanto, com uma nova realidade em que vigorou sistema do equilbrio de poder. O objetivo principal desse sistema consistia em impedir que um nico Estado dominasse os demais, preservando, assim,
tambm o direito dos povos; e Jeremy Bentham (1748-1832), que foi o primeiro tratadista a uti2ar a expresso International Law, em seu livro de 1780. Por fora de Bentham, a expresso direito das gentes , utilizada desde o Imprio Romano, foi paulatinamente substituda por Direito Internacional. !X Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 64. 1 9 Cf. Antnio Pedro Barbas Homem. Idem, p. 8-9.

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a ordem internacional. A sua lgica se baseava na unio dos Estados ameaados para reprimir as pretenses de outro Estado mais poderoso em tomar-se um Imprio. O sistema do equilbrio de poder surge, pois, como resultado do reconhecimento da igualdade soberana dos Estados20. No plano interno, consagrou-se o princpio da territorialidade do direito, na medida em que a soberania dos Estados, e consequentemente seus atributos, estavam limitados sua extenso territorial21. Destarte, pode-se dizer que a Paz de Vesteflia foi determinante para o Direito Internacional, porquanto, ao construir os elementos do Estado moderno e consagrar a igualdade soberana, alterou profundamente a so ciedade internacional, colocando o Estado na qualidade de seu principal ator. E a partir dessa realidade que o Direito Internacional passou a ser desenvolvido, visto que, at os dias atuais, no obstante outros atores internacionais terem tido sua importncia ampliada, o Estado permanece como elemento central da sociedade internacional 1.4 CARACTERSTICAS DA ORDEM JURDICA INTERNACIONAL CONTEMPORNEA Alguns acontecimentos posteriores Paz de Vesteflia oferecem ele mentos que facilitam a compreenso do atual estgio em que se encontra a ordem jurdica internacional. Como referido, aps a Paz de Vesteflia o sistema de Estados europeu se deparou com o equilbrio de poder, que objetivava a manuteno d ordem internacional, mediante a unio de foras entre os Estados mais fracos para evitar a supremacia de um Estado mais forte. No entanto, o equilbrio de poder no foi suficientemente eficaz para impedir a eclo so de diversos conflitos interestatais. As guerras napolenicas so um exemplo disto. Napoleo Bonaparte (1769-1821), coroado Imperador da Frana em 1804, governou de forma autoritria, imperialista e expansionista, co mandando diversos conflitos armados nos quais ops a Frana quase totalidade dos Estados europeus. As guerras% napolenicas s viriam a terminar com o Congresso de Viena de 1815, em que as grandes potn

20 Cf. Henry Kissinger. Diplomacia . 3. ed. Lisboa: Gradiva, 2007. p. 14. 2 1 Cf. Guido Fernando Silva Soares. Curso de direito internacional pblico. So Paulo: Alas, 2002. v. 1, p. 29.

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cias europeias se reuniram para redesenhar a poltica do continente, aps a derrota de Napoleo. O Congresso de Viena de 1815 foi extremamente importante na me dida em que substitui o poder, enquanto elemento principal das relaes internacionais, pelo princpio da cooperao . Foi o Congresso de Viena quem enunciou que a conduta internacional deveria residir em acordos entre os Estados e no mais no citado mecanismo de equilbrio de poder. O Congresso de Viena assegurou um perodo de paz relativamente lon go, que durou quase um sculo, mas que foi interrompido pela Primeira Guerra Mundial. Os catastrficos resultados da Primeira Guerra Mundial deixaram claro que os sistemas europeus no haviam sido eficazes para a manuteno da paz. O ento presidente norte-americano Woodrow Wilson sugere, nos seus clebres 14 pontos, uma alterao da ordem mundial, fundada na segurana coletiva, no desarmamento, no fim da diplomacia secreta e na utilizao da arbitragem como mtodo de soluo dos conflitos internacio nais. Wilson defendeu que essa alterao deveria ser realizada por meio da diplomacia multilateral, em um frum universal que seria uma Sociedade das Naes (SDN), precursora da Organizao das Naes Unidas (ONU). A criao da SDN foi includa na primeira parte do Tratado de Versalhes de 1919, que oficialmente encerrou a I Guerra Mundial. Por motivos diversos, entre os quais o fato de o prprio Congresso Norte-Americano no ter ratificado o seu Pacto, a SDN de Wilson no obteve sucesso e o mundo foi mais uma vez assolado por uma guerra de enormes propores, na qual o regime nazista comandado por Hitler foi responsvel por catastrficas violaes de direitos humanos. Com o fim da Segunda Guerra Mundial foi criada a ONU e deu-se incio a uma fase de humanizao do Direito Internacional, cujas princi pais preocupaes passaram a ser a manuteno da paz e da segurana internacionais, assim como o respeito dos direitos inerentes a toda e qualquer pessoa humana. Na verdade, o fim da Segunda Guerra Mundial marca uma profunda alterao no Direito Internacional. Primeiro, porque o Estado, at ento o sujeito central da sociedade internacional, perde um pouco da sua re levncia, em funo do fenmeno da criao de diversas organizaes internacionais interestatais, a exemplo da prpria ONU, e passa a dividir com elas funes que lhe competem na esfera universal. Essas organizaes internacionais se revelam essenciais, justamente por cuidarem de assuntos que os Estados, isoladamente, no mais eram capazes. Um pouco mais

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tarde tambm surgem as organizaes internacionais no governamentais, que hoje tm vida ativa e desempenham papel de extremo relevo na sociedade internacional. Segundo, porque tambm emerge como sujeito de Direito Interna cional o indivduo. Com a Carta das Naes Unidas de 1945 e, depois, a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948), a pessoa humana tem asseguradas sua personalidade jurdica internacional e uma srie de direitos que objetivam garantir-lhe a igualdade e a dignidade inerentes a todo e qualquer indivduo. Em razo do exposto, julga-se possvel defender que ordem jurdica internacional contempornea marcada pela presena das seguintes ca ractersticas: descentralizao, coordenao, proibio do uso da fora, reciprocidade, humanizao do Direito Internacional e pela diversidade de atores. Diferentemente do que ocorre na ordem jurdica interna do Estado, onde as estruturas de poder so geralmente bem definidas pelas cons tituies, de modo que o Estado possa, conforme sua prpria organi zao, garantir o respeito s suas normas e, consequentemente, manter a ordem, no mbito internacional no h nenhuma entidade superior aos Estados que centralize o poder e tenha autoridade para impor suas decises. Isto significa que, alm de no haver um poder central inde pendente com capacidade legislativa, tambm no existe um tribunal internacional com jurisdio geral para dirimir os eventuais conflitos de modo obrigatrio. Pelo contrrio, a regra a de que os Estados devem previamente aceitar a jurisdio de um tribunal internacional, antes de a ele se submeterem. Em funo disso que, por oposio ao clssico regime de subordi nao que impera na ordem interna, que oferece instrumentos destinados imposio das decises do poder competente, na ordem jurdica inter nacional vigora o regime da cooperao ou coordenao, uma vez que a vontade dos Estados ainda o principal motor da sociedade internacional. Com efeito, os Estados se organizam horizontalmente e agem de acordo com as normas jurdicas na medida em que tenham constitudo objeto do seu consentimento. E exatamente a cooperao^ interestatal que permite a convivncia organizada de tantos Estados22. de observar, contudo, que o Direito Internacional arquiteta mecanismos de sanes que lhe

12 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico: curso elementar. 10. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 1.

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so prprios, os quais, admite-se, so precrios quando comparados aos sistemas internos da maioria dos Estados. A ordem jurdica internacional contempornea marcada pela proi bio do m o da fora. Com o advento Organizao das Naes Unidas, o paradigma da nova ordem mundial passou a ser a manuteno da paz e da segurana internacionais, justamente em funo dos flagelos que a. sociedade internacional experimentou com as duas grandes guerras mun diais do sculo XX. Restou consagrado na Carta das Naes Unidas que as controvrsias internacionais devem ser resolvidas por meios pacficos e que os Estados devem se abster de recorrer ameaa ou ao uso da fora nas relaes internacionais23. Tambm caracterstica da ordem jurdica internacional o princpio da reciprocidade, segundo o qual um Estado est legitimamente autorizado a descumprir uma norma, como resposta ao no cumprimento dessa mesma norma por parte de outro Estado. Esta regra no se aplica, entretanto, s normas cogentes do Direito Internacional, como veremos mais frente (ver itens 1.7 e 16.3 infra). A humanizao do Direito Internacional24 extrada do duradouro e crescente enfoque que se tem dado proteo internacional da pessoa humana. Desde que foi aprovada a Carta das Naes Unidas, em 1945, inmeros tratados internacionais em matria de direitos humanos tm sido concludos. Ademais, com o advento do Estatuto de Roma de 1998, que criou o Tribunal Penal Internacional (TPI), o Direito Internacional demonstra estar em constante busca e desenvolvimento de mecanismos internacionais institucionais dotados de eficcia para proteger os indivduos das violaes cometidas contra os seus mais elementares direitos humanos, quer por parte dos Estados, quer por parte de pessoas fsicas. Finalmente, a diversidade de atores na sociedade internacional tam bm desponta como uma especificidade contempornea. Se por um longo perodo apenas os Estados atuaram na sociedade internacional, hoje, ao seu lado, as diversas organizaes internacionais, as organizaes no governamentais, alm de outras coletividades no estatais, igualmente desempenham papel de destaque na vida internacional. E o que Jorge Miranda denomina institucionalizao da sociedade internacional25.
23 Vide o art. 2. da Carta das Naes Unidas. 24 Neste particular, cf. Antnio Augusto Canado Trindade. A humanizao do direito inter nacional. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. 2 5 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico. 3. ed. Estoril: Principia, 2006. p. 31.

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1.5 CONCEITO E FUNDAMENTO DO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO So vrios os critrios que podem ser utilizados para conceituar o Direito Internacional Pblico. Pode-se defini-lo conforme os seus sujeitos, seu objeto ou suas fontes. No passado, o Direito Internacional Pblico j foi classificado como o direito aplicvel s relaes exteriores dos Estados soberanos. Entretanto, diante tudo o que foi visto, este conceito j no mais faz sentido e no se presta ao fim a que se prope. Se utilizarmos os sujeitos como critrio, definiramos o Direito In ternacional Pblico como o ramo do Direito que organiza e regula as relaes mantidas entre os Estados, as organizaes internacionais e os indivduos. Mas este conceito falho, porquanto h atores que, embora no sejam tecnicamente sujeitos das normas de Direito Internacional, so significativamente atuantes na sociedade internacional e no devem ser esquecidos, como o caso das organizaes no governamentais. Portanto, julgamos satisfatrio definir o Direito Internacional Pblico como o conjunto de princpios e normas jurdicas que organiza e regula a sociedade internacional. No se deve confundir o Direito Internacional Pblico com o Di reito Internacional Privado. Nas palavras de Jorge Miranda, no Direito Internacional Pblico, est patente uma vida internacional que vale por si mesma, que se manifesta em determinados processos de formao de normas e que se liga a formas relacionais e institucionais especficas. Por seu turno, o Direito Internacional Privado no afasta o Direito interno de cada Estado: h situaes ou relaes jurdicas que esto em conexo com mais do que um ordenamento jurdico, mas o ordenamento jurdico correspondente a este ou quele Estado que vai decidir qual o Direito aplicvel para resolver o conflito de leis, decretando ele mesmo normas para esse fim26. Assim, enquanto o Direito Internacional Pblico cuida das relaes da sociedade internacional, cuja natureza eminentemente pblica, o Direito Internacional Privado se refere quelas relaes jurdicas privadas em que dois ou mais ordenamentos jurdicos esto, de alguma forma, conectados. Definido o Direito Internacional Pblico, cabe indagar qual o fun damento que alicera a sua obrigatoriedade. Diversas teorias procuram

26 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 37.

Cap. 1 - INTRODUO

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justificar a existncia e o carter imperativo do Direito Internacional Pblico, mas h tambm os que negam o seu carter jurdico. Hobbes e Espinosa encabearam uma corrente negadora do Direito Internacional Pblico que aparece em todas as pocas. Para os negadores, a natureza jurdica do Direito Internacional posta em causa pela persistncia das guerras e pelas freqentes violaes das suas normas. Entendem que o egosmo dos Estados em satisfazerem os seus prprios interesses fulmina a coercitividade das normas, o que supostamente reti raria o carter jurdico do Direito Internacional. Mas a corrente negadora aigura-se frgil porque parte do princpio de que s existe Direito quando presentes os mesmos elementos e a mesma estrutura do Direito Interno, o que no se pode admitir. Com efeito, o Direito Interna cional um Direito diferente e evolui segundo sua prpria lgica, porquanto encontra na soberania dos Estados um fator de grande diferenciao27. Quanto s teorias que sustentam a existncia e procuram fundamentar a obrigatoriedade do Direito Internacional, elas so vrias e podem ser enquadradas em duas principais correntes, quais sejam a voluntarista e a objetivista. Para os voluntaristas2*, a obrigatoriedade do Direito Internacional decorre da vontade do Estado em se submeterem, voluntariamente, ao seu conjunto de princpios e normas jurdicas. Trata-se, na verdade, de posi tivismo. Ao exprimirem suas vontades, os Estados coletivamente aceitam o carter obrigatrio das normas de Direito Internacional, se empenham em respeit-las e reconhecem, de fato, uma limitao da sua soberania. Isto porque as regras do Direito Internacional so produto da vontade humana, existem para esta vontade e tambm por esta vontade29. J os objetivistas, entre os quais se destacam Hans Kelsen, com sua teoria da norma-base, e Dionsio Anzilioti ,com o princpio pacta sunt servanda, entendem que a obrigatoriedade do Direito Internacional baseada em razes objetivas que se encontram acima da vontade dos Estados. Quer isto dizer que os objetivistas afastam o elemento subjetivo que a vontade dos Estados, para fundamentar o carter imperativo do
27 Cf. Nguyen Quoc Dinh. Patrick Daillier e Allan Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 87. . 28 A doutrina voluntarista desmembra-se nas teorias: da auoiimitao, de Gerog JeUineck; da vontade coletiva, de Heinrich Triepel; do consentimento das naes, de Hall e Openheim; da delegao do Direito Interno, de Max Wenzel: e dos direitos fundamentais dos Estados, de Pillet e Rivier. 29 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allan Pellet. Idem, p. 100.

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Direito Internacional na existncia de uma normatividade hipoteticamente superior aos Estados. Em ltima anlise, fundamentam a obrigatoriedade do Direito Internacional no Direito Natural. Ambas as correntes so passveis de crticas. A voluntarista apre senta a incoerncia de fundar a obrigatoriedade do Direito Internacional no consentimento dos Estados. Ora, se assim fosse, bastaria ento que um Estado modificasse a sua vontade para subtrair a obrigatoriedade do Direito Internacional. Aos objetivistas apresenta-se a crtica de que no razovel fundamentar o carter imperativo do Direito Internacional apenas em funo de preocupaes morais ou polticas. Particularmente entendemos que nenhuma das mencionadas correntes, isoladamente, capaz de explicar a obrigatoriedade do Direito Interna cional. De todo modo, salvo melhor juzo, afiguram-nos mais plausveis os argumentos objetivistas, pois entendemos que o reconhecimento e aceitao de uma norma-base, situada acima da vontade e do consentimento dos Estados, da qual derivam, por exemplo, a necessidade de manuteno da paz, de proteo da pessoa humana e a proibio do uso da fora, que conferem obrigatoriedade s normas de Direito Internacional. No demais lembrar que pouco menos que 200 Estados compe a sociedade internacional, o que lhe confere a caracterstica de uma aldeia. As violaes e descumprimentos das normas internacionais so sempre levados ao conhecimento dos demais Estados, os quais podem adotar medidas legtimas contrrias aos interesses do Estado violador da nor ma, como resposta s violaes por ele cometidas. Visto que os Estados convivem em uma relao de interdependncia, o Estado inevitavelmen te far uma ponderao dos prejuzos que sofrer caso descumpra uma norma internacional. Destarte, alm de pautar sua conduta relativamente determinada norma internacional nessa norma-base superior vontade dos Estados, o Estado igualmente leva em considerao a sua relao com os demais membros da sociedade internacional, sendo certo que o respeito s normas internacionais lhe ser mais proveitoso, ao menos a mdio e longo prazo, que sua violao30.
Nas palavras de Eduardo Correia Baptista, os Estados, por fora do seu escasso nmero e longevidade, vivem numa aldeia, em que todos se conhecem e tm longa memria. Uma violao do Direito Internacional provoca desprestigio para o responsvel e desconfiana nos outros Estados. Um Estado dependente a qualquer ttulo dos restantes, e no raramente no o esto, pode sofrer conseqncias bastante negativas por perder a sua confiana. Tal coloca em risco os seus prprios direitos internacionais e a sua credibilidade na celebra o de tratados e cumprimento dos que se encontrem em vigor. Cf. Direito internacional pblico: sujeitos e responsabilidade. Coimbra: Aimedina, 2004. v. 2, p. 449.

Cap. 1 - INTRODUO

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preciso deixar claro que, como dito, o Direito Internacional Pblico um direito diferente, na medida em que a soberania dos Estados repre senta uma enorme variante entre a ordem jurdica interna e a internacional. Tentar condicionar a obrigatoriedade do Direito Internacional existncia de entidade supraestatal universal com autoridade e poder para sujeitar os Estados s suas normas inadequado. No se pode pretender que a ordem jurdica internacional funcione nos mesmos moldes que a ordem interna. O ordenamento jurdico internacional dotado de princpios e ca ractersticas prprios que, a sua maneira, procura manter a ordem na sociedade internacional. Eventuais descumprimentos das normas do Direito Internacional no se prestam a retirar-lhes o carter obrigatrio, uma vez que o seu violador receber as sanes admitidas em Direito Internacional. Desse modo, no vemos como negar a obrigatoriedade das normas de Direito Internacional, muito menos a sua existncia. 1.6 RELAES ENTRE O DIREITO INTERNACIONAL E O DIREITO INTERNO No raras vezes o Direito Internacional e o Direito Interno regulam a mesma matria. Quando ambos os ordenamentos jurdicos esto em consonncia, no h maiores problemas. Ocorre, porm, que h casos em que a norma internacional contraria disposies de uma norma interna. O impasse se mostra similar ao conflito entre as prprias normas de Direito Interno, mas dele difere na medida em que haveria dois ordenamentos jurdicos distintos, porm em intercmbio. Logo, surgem os seguintes questionamentos: o Direito internacional e o Direito interno de cada Estado so duas ordens jurdicas distintas ou so aspectos do mesmo Direito? Se so duas ordens distintas, emanando de fontes diversas, com estruturas diferentes, haveria relao entre elas? Poderia haver conflito entre suas normas? Por outro lado, se o Direito um s, mas com dois aspectos, qual deles teria prevalncia: o interno ou o internacional?35. Duas principais teorias oferecem distintos argumentos e propostas de solues para o relacionamento entre o Direito Internacional e o Direito Interno, quais sejam a teoria monista e a teoria dualista.

5 Cf. Mirt Fraga. O conflito entre tratado internacional e a norma de direito interno: estudo analtico da situao do tratado na ordem jurdica brasileira. Rio de Janeiro: Forense, 2001.

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A teoria dualista tem em Heinrich Triepel seu principal expoente. Para o dualismo, o sistema jurdico dividido em duas ordens diferentes, sendo essa diviso sustentada pela diversidade de contedo e das fontes presentes nesses sistemas. A diferenciao entre o Direito Internacional e o Direito Interno se verifica por ambos apresentarem seus prprios contedos e suas prprias fontes32. Resumidamente, para os dualistas o Direito Internacional e o Direito Interno so sistemas distintos e completamente independentes e aut nomos, de modo que no podem se chocar. Defendem que a validade de uma norma interna no est condicionada sua harmonia com a ordem internacional, assim como que para uma norma internacional ter eficcia no plano interno necessrio convert-la em norma de Direito Interno. Sob outra perspectiva, tem-se o monismo, cuja paternidade atribuda a Hans Kelsen. Para os monistas, o sistema jurdico no se divide em interno e internacional, sendo, na verdade, um s. Assim, a dualidade de sistemas d lugar unidade ou unicidade. O monismo se divide no monismo com primazia do Direito Internacional (tambm chamado de monismo internacionalista) e no monismo com primazia do Direito In terno (conhecido por monismo nacionalista). O primeiro preceitua que, havendo conflito entre uma norma interna e uma norma internacional, esta prevalecer, em funo da supremacia do Direito Internacional so bre o Direito Interno. Por sua vez, o monismo nacionalista entende que, no caso de conflito, a norma internacional sucumbe norma interna por fora da soberania do Estado. O monismo nacionalista apregoa o que se costumou chamar de culto Constituio. Como de costume, tanto o monismo quanto o dualismo so alvos de crticas por parte da doutrina. Com efeito, a teoria dualista perdeu foras e, se ainda tem alguma aceitao, ela inexpressiva. A teoria monista a que foi recepcionada pela sociedade internacional, havendo divergncia, contudo, quanto a que Direito deve prevalecer em caso de conflitos: o interno ou o internacional. A jurisprudncia internacional consagra invariavelmente o monismo com primazia do Direito Internacional. Em parecer de 1930, a Corte In ternacional de Justia asseverou que princpio geralmente reconhecido, do direito internacional, que, nas relaes entre potncias contratantes

3 2 Cf. Marngela Ariost. Conflitos entre tratados internacionais e leis internas: o Judicirio brasileiro e a nova ordem internacional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. p. 65.

Cap. 1 - INTRODUO

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de tratado, as disposies de lei interna no podem prevalecer sobre as do tratado. O Brasil, todavia, adepto do monismo com primazia do Direito Interno33, muito embora em voto no RE 466.343-1 o Ministro Gilmar Mendes tenha concludo que preciso ponderar, no entanto, se, no contexto atual, em que se pode observar a abertura cada vez maior do Estado constitucional a ordens jurdicas supranacionais de proteo de direitos humanos, essa jurisprudncia no teria se tomado completamente defasada, pois tudo indica que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, sem sombra de dvida, tem de ser revista criticamente34.

1.7 NORMAS JUS COGENS E SOFT LAW Entre as normas de Direito Internacional, possvel distinguir aque las cogentes e imperativas, ditas do jus cogens e aquelas mais brandas e programticas, a que se chama de soft law. A existncia e o contedo da norma cogente de Direito Internacional so de difcil caracterizao35. Segundo o art. 53 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969, a norma do jus cogens aquela norma imperativa de Direito Internacional geral, aceita e reconhecida pela sociedade internacional em sua totalidade, como uma norma cuja derrogao proibida e s pode sofrer modificao por meio de outra norma da mesma natureza. Embora at os dias atuais no se possam definir as normas do jus cogens com a preciso desejada, porquanto multifacetadas e complexas, o que se sabe que as normas assim conceituadas so consideradas hierarquicamente superiores quelas normas de Direito Internacional, que podem ser modificadas pela vontade dos sujeitos de Direito In ternacional36.

33 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional, cit., p. 5. 3 4 Cf. Hitdebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Pauio Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 214. 3 5 Cf. Ian Browniie, Princpios de direito internacional pblico , Traduo de Maria Manuela Farrajota (et al), Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997, p. 538, que afirma ser mais abundante a doutrina que existe em apoio da categoria do ju s cogens do que a que existe em apoio do seu contedo concreto . 36 Cf. Godefridus j. H. Hoof. Rethinking the sources o f International law. Briil Archive, 1983, p. 151.

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As normas do jus cogens esto alm da vontade ou do acordo de vontades dos sujeitos de Direito Internacional, razo pela qual no se pode delas dispor mediante o consentimento criativo. Desempenham uma fun o eminente no confronto com os demais princpios e regras de Direito Internacional e tm uma fora jurdica prpria37. Jorge Miranda aponta os seguintes traos caractersticos do jus cogens: (i) o jus cogens faz parte do Direito Internacional geral; (ii) o jus cogens pressupe aceitao e reconhecimento; (iii) ojus cogens deve ser aceito e reconhecido pela sociedade internacional no seu conjunto, no se admitindo um jus cogens regional; (iv) o jus cogens possui fora jurdica superior aos demais princpios e preceitos de Direito Internacional; (v) o jus cogens tem eficcia erga omnes; (vi) a violao do jus cogens implica a invalidade da norma contrria, e no apenas a responsabilidade internacional; e (vii) o jus cogens evolutivo e passvel de aditamentos de novas nor mas35. Nesse esteio, julga-se possvel defender que fazem parte do jus co gens, no exaustivamente, os princpios da proibio do uso da fora, do pa d a sunt servanda, da boa-f, da igualdade soberana, da no ingerncia nos assuntos internos, da igualdade e da dignidade da pessoa humana, da proibio do racismo e da escravatura, entre outros. H quem defenda que todas as normas internacionais relativas a direitos humanos so normas de jus cogens*9. Diferentemente, as normas com carter de soft law em nada se as semelham s normas do jus cogens. Etimologicamente, so aquelas as normas moles, brandas, flexveis. Isto porque a substncia das soft laws representa mais diretivas de comportamento, que obrigaes de resultado propriamente ditas.

3 7 3 S 3 9

Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 123. Cf. Jorge Miranda. Idem, p. 127-128. Cf. Eduardo Correia Baptisa. Jus cogens em direito internacional. Lisboa: Lex, 1997. p. 396 e ss.

Cap, 1 - INTRODUO

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O soft law abunda no Direito Internacional Ambiental (ver item 19.8 infra) e geralmente, mas no necessariamente, est relacionado com verbos de carter programtico, tais como esforar, favorecer, promover, etc. A princpio, o seu descumprimento no acarreta maiores prejuzos ao seu destinatrio, por se tratar mais de incitaes comportamentais, que ver dadeiras obrigaes jurdicas.

FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

Sumrio: 2.1 O art- 38 da Corte do Tribunal Internacional de Justia - 2.2 Os tratados internacionais - 2.3 O costume internacional - 2.4 Os princpios gerais de Direito - 2.5 Doutrina, jurisprudncia e equidade - 2.6 Os atos jurdicos unilaterais - 2.7 As decises das organizaes internacionais - 2.8 A codificao do Direito Internacional.

2.1 O ART. 38 DO ESTATUTO DA CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA As fontes do Direito podem ser compreendidas como os atos dos quais emanam a norma jurdica. Com efeito, a norma jurdica sempre tem uma fonte e no Direito Internacional no diferente: as normas internacionais tm sua origem nas fontes do Direito Internacional. Mas quais so elas? O art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia preceitua que o Tribunal, cuja funo decidir de acordo com o Direito Internacional os litgios que lhe sejam submetidos, aplicar: As convenes internacionais gerais ou especficas, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; (ii) O costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como Direito; (iii) Os princpios gerais de Direito, reconhecido pelas naes civilizadas; e (iv) As decises judiciais e a doutrina dos publicistas mais qualificados, como meio auxiliar. (i)

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DIREITO iNTERNACONAL para Concursos Pbicos - Marcelo Pupe Braga

O referido art 38 confere ao Tribunal, ainda, a faculdade de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes assim convierem, isto , possibilita o julgamento com base na equidade, caso as circunstncias especficas tornem necessrio. Segundo o rol apresentado, o tratado internacional, o costume inter nacional e os princpios gerais de Direito so fontes do Direito Inter nacional. Entre eles no h hierarquia formal, pelo que perfeitamente possvel, por exemplo, que uma norma de tratado internacional revogue determinada norma costumeira. Outrossim, a jurisprudncia , a doutrina e a equidade aparecem como meios auxiliares do Direito Internacional e, para alm destas, possvel sustentar que tambm so fontes do Direito Internacional as decises das organizaes internacionais e os atos jurdi cos unilaterais. Quer isto dizer que o elenco trazido no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia no taxativo, mas sim exemplificativo, ou seja, nada impede que novas fontes no contempladas pelo citado art. 38 passem a ser consideradas fontes de Direito Internacional A doutrina assevera que o tratado internacional, o costume interna cional e os princpios gerais so as fontes primrias do Direito Interna cional, enquanto a doutrina, a jurisprudncia, a equidade, as decises das organizaes internacionais e os atos jurdicos unilaterais so as fontes acessrias ou auxiliares. 2.2 OS TRATADOS INTERNACIONAIS A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 define o tratado como um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Internacional, quer esteja consignado num instrumento nico, quer em dois ou mais instrumentos conexos, e qualquer que seja a sua denominao particular (art. 2.). Desde j, chamamos a ateno do leitor para o fato de que, como veremos no Captulo reser vado ao Direito dos Tratados, atualmente no so apenas os Estados que possuem a capacidade para celebrar tratados internacionais. Portanto, a definio do acima transcrito art. 2. est defasada e no mais pode ser entendida literalmente. Atualmente, os tratados so considerados a fonte mais importante do Direito Internacional, no apenas por fora da sua multiplicidade, mas tambm porque, em regra, os assuntos mais importantes da ordem jur dica internacional so por eles regulados. Ademais, diz-se que o tratado a mais democrtica das fontes de Direito Internacional, uma vez que os Estados participam diretamente da sua elaborao1.
1 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit-, v. 1, p. 212.

Cap. 2 - FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

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Como dito, revela-se oportuno destacar desde logo que, desde de 1986, permite-se igualmente s organizaes internacionais a celebrao de tra tados com outras organizaes internacionais e tambm com Estados2. Em virtude da importncia e complexidade dos tratados, trataremos do fenmeno convencional mais detalhadamente adiante (ver captulo 3 infra). 2.3 O COSTUME INTERNACIONAL Julga-se plausvel definir o costume como o conjunto de atos e nor mas no escritas que, admitidas por considervel perodo de tempo e observadas pelos Estados em suas relaes mtuas, denotam integrar o Direito3. Se hoje o tratado internacional considerado a principal fonte do Direito Internacional, at o incio do sculo XX foi o costume que predominou na ordem jurdica internacional4. Mas o costume ainda fonte extremamente importante, sobretudo porque muitos dos tratados internacionais existentes tm sua origem no Direito consuetudinrio, alm de no existir hierarquia entre normas consuetudinrias e normas convencionais5. Ademais, como ainda no houve uma completa codificao do Direito Internacional, ainda existem matrias reguladas por normas costumeiras e assim ser at que se consiga codificar por completo as normas internacionais. Embora o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia aponte o costume como a prtica geral aceita como Direito, no julgamento do caso da Plataforma Continental do Mr do Norte (1969), a prpria Corte asseverou que, para alm da prtica reiterada, o costume resta configura do quando tambm se constatar uma convico quanto obrigatoriedade desta prtica6. E exatamente esta a diferena entre o uso e o costume. O uso tambm consiste em uma prtica geral, mas que no reflete qualquer obrigao jurdica. Deste modo, com base no exposto, verifica-se que so dois os elementos do costume internacional:
2 Vide a Conveno sobre Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais e sobre Tratados entre Organizaes Internacionais de 986. 3 Cf. Lus Ivani de Amorim Arajo. Curso de direito internacional pblico. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1997. 4 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 50. 5 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 43. 6 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 129.

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(i) o material ou objetivo: consubstancia-se na repetio reiterada, uni forme e geralmente aceita de determinados atos, em face de situaes semelhantes; (ii) o psicolgico ou subjetivo {opinio juris et necessitatis): consiste na convico da validade e da obrigatoriedade daquela prtica geral. Nas palavras de Valerio Mazzuoli, para a caracterizao do costume internacional deve haver elementos de conscientizao capazes de trans formar a prtica generalizada de um ato internacional em regra jurdica vinculante, sem os quais o hbito estatal ou organizacional relativo determinada questo de fato no passar de mera cortesia ou simples uso, sem qualquer obrigatoriedade dentro do universo do Direito7. Relativamente ao elemento material do costume, nada obsta que ele seja constitudo de uma omisso, isto , de um dever de no agir diante de determinada situao. perfeitamente possvel que as prticas omissivas, ao lado das comissivas (dever de agir), denotem a existncia de uma regra costumeira. Outrossim, no existe um lapso temporal determinado para o reconhecimento de uma norma costumeira. No h rigor para calcular por quanto tempo deve haver uma repetio reiterada de certa prtica, para que se aceite o carter costumeiro da regra. Quer isto dizer que o costume pode surgir mais rapidamente em uns casos e mais lentamente em outros. Em determinada situao concreta, pode haver dificuldades em provar a existncia de uma norma costumeira. No entanto, so variadas as formas de efetuar a provar do costume. Para tanto, a correspondncia diplom tica, as declaraes de poltica externa, os comunicados de imprensa, as decises judiciais internacionais e nacionais, os considerandos em tratados e outros instrumentos internacionais, no exaustivamente, podem demonstrar a existncia do costume8. Duas comisses subordinadas Assembleia Geral das Naes Unidas prestam relevantes servios no sentido da codificao do Direito Internacio nal com base no costume. So elas a Comisso de Direito Internacional, que tem sede em Nova Iorque e foi instituda em 1947, e a Comisso das Naes Unidas para o Direito do Comrcio Internacional (Uncitral), instituda em 1966, cuja sede fica em Viena9. A Comisso de Direito Internacional responsvel pela elaborao de vrios projetos que resultaram em importantssimos tratados internacionais,
7 s 0 Cf. Valerio de Oiiveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 91. Cf. an Browniie. Princpios de direito internacional pblico , cit., p. 17. Cf. Bruno Yepes Pereira. Curso de direito internacional pblico. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 41.

Cap. 2 - FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

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a exemplo da Conveno de Montego Bay sobre o Direito do Mar (1982), das Convenes de Viena sobre Relaes Diplomticas (1961), sobre Re laes Consulares (1963) e sobre o Direito dos Tratados (1969). 2.4 OS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO Os princpios gerais de Direito se encontram elencados no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia como fontes primrias do Di reito Internacional. So, portanto, fontes autnomas que tm fundamental importncia para o Direito Internacional. So considerados princpios gerais de Direito Internacional aqueles que se encontram positivados em grande parte dos ordenamentos jur dicos internos dos Estados, no sendo necessria a sua positivao na totalidade dos ordenamentos estatais. Logo, ainda que alguns sistemas jurdicos internos no consagrem determinados princpios, eles podero ser considerados princpios gerais de Direito Internacional, contanto que uma parcela considervel dos Estados os consagre internamente. Nessa tica, so princpios gerais de Direito Internacional o pacta sunt servanda , o princpio da boa-f, o princpio da resoluo pacfica das controvrsias, o princpio da responsabilidade por atos ilcitos, a proteo internacional da pessoa humana, as normas do jus cogens, entre outros. Entende-se que a razo de ser da incluso dos princpios gerais de Direito no rol do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia consiste na necessidade de preenchimento das eventuais lacunas do Direito Internacional, de modo a evitar a no apreciao das demandas subme tidas ao Tribunal em que no houvesse normas costumeiras ou escritas sobre a matria1 0 . De todo modo, a tendncia natural que o Direito Internacional moderno passe a depender cada vez menos desses princpios gerais, na medida em que grande parte deles j se encontra codificada em tratados internacionais ou j faz parte do Direito Internacional consuetudinrio1 1 . 2.5 DOUTRINA, JURISPRUDNCIA E EQUIDADE No obstante se encontrarem no rol do art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, a doutrina e a jurisprudncia no so considera
1 0 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 53. 1 1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 97-98.

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das fontes do Direito Internacional propriamente ditas, mas antes instru mentos auxiliares interpretao e aplicao das normas internacionais. Por tal motivo que geralmente so referidas como fontes acessrias ou auxiliares. Consoante o citado art. 38, meio auxiliar para a determinao das regras de Direito a doutrina dos publicistas mais qualificados das diferentes naes. Para Norberto Bobbio, em Direito o termo doutrina consiste no estudo e na elaborao das normas jurdicas e na interpretao terica do Direito1 2 . No passado, principalmente na fase de formao do Direito Interna cional, a opinio dos mais nobres juristas foi de suprema importncia. Lembre-se que muitas das normas internacionais at hoje vigentes tm origem nas ideias de Grotius (exemplos clssicos so os princpios da liberdade do alto-mar e da inviolabilidade dos embaixadores). Mais recentemente, o Instituto de Direito Internacional e a Comisso de Direito Internacional das Naes Unidas igualmente desempenharam papel fundamental para a evoluo e construo do Direito Internacional1 3 . Embora possa parecer que a Corte Internacional de Justia recorra pouco doutrina em suas decises, porque seus acrdos contm escas sas referncias doutrinrias, isto no procede. Na verdade, a escassez de referncias a doutrinadores se deve ao processo de redao coletiva dos acrdos e necessidade de evitar uma seleo de citaes de algum modo injusta1 4 . Quanto jurisprudncia como meio auxiliar para a determinao das regras de Direito, ela corresponde s decises judiciais a que se refere o art. 38 do Estatuto da Corte de Justia Internacional. A jurisprudncia consiste nas repetidas manifestaes uniformes do Judicirio, relativamente a uma mesma matria. As decises judiciais mencionadas pelo citado art. 38 no so ape nas as decises da prpria Corte Internacional de Justia. Em verdade, a jurisprudncia enquanto instrumento auxiliar de interpretao e aplicao das normas internacionais compreende tambm o conjunto das decises dos tribunais internacionais, dos tribunais arbitrais e, ainda, dos tribunais
1 2 Cf. Norberto Bobbio, Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino. Dicionrio de poltica. Traduo de Carmen C. Varriale (et ai.). 11. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 1998. p. 382. 1 3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 164-165. 1 4 Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico, cit., p. 36.

Cap. 2 - FONTS DO DIREITO INTERNACIONAL

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internos dos Estados, desde que decidam sobre matrias de interesse internacional. E importante consignar que a Corte Internacional de Justia no recorrer a decises isoladas dos tribunais nacionais. Com efeito, tais decises apenas sero utilizadas como meios auxiliares quando fizerem parte da jurisprudncia internacional como um todo. Claro est, porm, que, tratando-se dos meios auxiliares na determi nao das regras de Direito, as decises da prpria Corte Internacional de Justia so as de mais alta autoridade no plano internacional1 5 . Por derradeiro, compete tecer breves consideraes acerca da equidade. A equidade possibilita ao julgador decidir a demanda sem se submeter aos mandamentos do Direito positivo em vigor. No se trata de instru mento til aplicao da norma internacional existente, mas de mtodo de raciocnio jurdico que permite ao julgador decidir com base em outras normas ou princpios que supram a lacuna existente1 6 . A possibilidade de uma hipottica demanda internacional ser decidida com base na equidade est assegurada pelo mesmo art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia. Este dispositivo estabelece, contudo, uma condio, a saber, a anuncia das partes sobre sua utilizao enquanto mtodo auxiliar. Hildebrando Accioly lembra que, embora a Corte Internacional de Justia nunca tenha sdo formalmente convidada a proferir uma deciso ex aequo et bono, fez referncia equidade nos casos da Plataforma Continental no Mar do Norte de 1969 e no caso do Estreito de Corfu, de 19491 7 . 2.6 OS ATOS JURDICOS UNILATERAIS Existem atos unilaterais que, embora destitudos de qualquer carter normativo, produzem conseqncias jurdicas. O que nos interessa o ato unilateral que consiste em uma manifestao de vontade inequvoca do Estado capaz de produzir efeitos jurdicos na esfera internacional. Os atos unilaterais podem se revestir das mais variadas formas. Ao Direito Internacional o que importa que as manifestaes neles contidas
1 5 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 104. 1 6 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 55. 1 7 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 167.

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sejam claras, com o objeto preciso e determinado, alm de serem feitas publicamente. Eles podem ser tcitos (consistem geralmente no silncio por parte daquele que deveria se manifestar) ou expressos (manifestaes formais, como a notificao e o protesto). E, quanto aos efeitos jurdicos, podem ser autonormativos (quando criam obrigaes para o Estado que se manifesta) ou heteronormativos (quando atribuem direitos e prerrogativas a outros sujeitos de Direito Internacional)18. Em que pese no se encontrar elencado no art. 38 do Estatuto do Tribunal de Justia Internacional, o ato jurdico unilateral pode receber a qualidade de fonte de Direito Internacional quando, voltado para o exterior, possa ser invocado por outros Estados em abono de uma vindicao qualquer, ou como esteio da licitude de certo procedimento. E o caso, por exemplo, de legislao interna em que cada Estado determina, no limite da sua jurisdio, a extenso do seu mar territorial ou da zona econmica exclusiva, ou ainda liberao das suas guas interiores para navegao de navios estrangeiros19. So atos unilaterais internos, mas que interessam ao Direito Internacional, porque repercutem na esfera jurdica dos demais membros da sociedade internacional Como outros exemplos de atos jurdicos unilaterais podemos citar: o protesto (ato pelo qual o Estado considera ilegtima determinada pretenso), o reconhecimento (ato pelo qual o Estado considera legtima determinada situao), a promessa (ato pelo qual o Estado se compromete a adotar certa atitude no futuro) e a notificao (ato pelo qual o Estado leva ao conhecimento de outro sujeito de Direito Internacional um ato com o objetivo de que este produza efeitos jurdicos). 2.7 AS DECISES DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS Em matria de fontes do Direito Internacional contemporneo, as decises das organizaes internacionais no podem ser relegadas, em que pese no figurarem na relao do art. 38 do Estatuto da Corte Inter nacional de Justia. A esse respeito, preciso levar em considerao que o citado Estatuto foi concludo em 1920 e o fenmeno de criao das organizaes inter nacionais somente foi intensificado em 1945, sobretudo com a instituio das Naes Unidas.
IS Cf. Valerio de Oiiveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , p. 110. 1 9 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 136.

Cap. 2 - FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL

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Tecnicamente, a deciso um ato unilateral com fora obrigatria. Mas, quando se fala em decises das organizaes internacionais enquanto fontes do Direito Internacional, elas devem ser entendidas no sentido lato, pois, em verdade, abrangem diversas nomenclaturas, tais como resolues, declaraes, diretrizes e recomendaes. Os atos e decises das organizaes internacionais apenas sero con siderados fontes do Direito Internacional quando manifestarem efeitos na esfera exterior do seio da organizao, isto , quando forem propriamente internacionais. Tais decises tambm so, observe, atos unilaterais, haja vista emanarem de um rgo com poder de emitir decises com poderes vinculantes aos Estados-membros da organizao. Portanto, as decises em apreo no exprimem a vontade individual dos Estados diretamente, mas sim a vontade da prpria organizao e constituem normas obriga trias para os Estados-membros, independentemente de ratificao por sua parte20. Como exemplos, mencionamos as decises do Conselho de Segu rana das Naes Unidas sobre a manuteno da paz e da segurana internacionais; as resolues da Assembleia Geral das Naes Unidas; os padres internacionais da aviao civil estabelecidos pela Organizao de Aviao Civil Internacional; e os regulamentos adotados pela Organizao Mundial de Sade21. De toda sorte, significativo referir que os atos emanados das organiza es internacionais, enquanto fontes do Direito internacional, representam a dimenso de mutao de paradigma de atuao do Direito Internacional contemporneo. A exata configurao de sua extenso e sua aplicao como fonte de Direito Internacional ainda precisam ser consolidadas22. 2.8 A CODIFICAO DO DIREITO INTERNACIONAL O movimento de codificao consiste em substituir, gradualmente, as normas de Direito Internacional consuetudinrio pela sua incorporao em grandes textos escritos sob a forma de convenes internacionais. Foi no sculo XIX que ocorreram as primeiras tentativas de codificao do Direito Internacional, o que se intensificou no mbito da Sociedade das
2 0 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Manual de direito internacional pblico , cit., p. H2-113. 2 1 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 50. 2 2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 180.

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Naes. Mas , sem dvida, a criao da Organizao das Naes Unidas que consiste no marco histrico da evoluo do processo de codificao do Direito Internacional. Isto decorre, em certa medida, do art. 13 da Carta das Naes Unidas que, ao enumerar as atribuies da Assembleia Geral, incluiu a de pro mover a cooperao internacional no terreno poltico e incentivar o de senvolvimento progressivo do direito internacional e a sua codificao. Jorge Miranda ensina que a codificao do Direito Internacional, alm de obedecer a uma finalidade de certeza e segurana jurdicas, possui duas outras finalidades: (i) uma de aperfeioamento, tanto no plano de solues normativas como no do rigor tcnico e cientfico; e (ii) e outra poltica, no sentido de propiciar a interveno dos Estados que no participaram da formao de diversas normas costumeiras. O autor ressalta, ainda, que a transformao das normas a escrito no afeta o seu carter costumeiro, de modo que mesmo os Estados que no sejam partes em convenes resultantes da codificao de normas consuetudinrias continuam vincu lados s normas preexistentes23. Inquestionavelmente, a Comisso de Direito Internacional das Na es Unidas desempenhou e desempenha papel de mxima importncia em matria de codificao do Direito Internacional. Em reconhecimento, citamos as seguintes convenes que derivam dos seus estudos, trabalhos e projetos: a Conveno sobre a Representao dos Estados em Organi zaes Internacionais Universais (1975), a Conveno sobre a Sucesso de Estados quanto a Tratados (1978), a Conveno sobre a Sucesso de Estados quanto a Bens, Arquivos e Dvidas (1983) e a Conveno sobre Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais e sobre Tratados entre Organizaes Internacionais (1986).

2 3 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico > cit., p. 56.

O DIREITO DOS TRATADOS

Sumrio: 3.1 Introduo e conceito - 3.2 Terminologia - 3.3 Classificao - 3.4 Condies de validade: 3.4.1 Capacidade das partes; 3.4.2 Habilitao dos agentes signatrios: 3-4.3 Licitude e possibilidade do objeto; 3.4.4 Consentimento mtuo - 3.5 Estrutura - 3.6 Produo do texto convencional: a negociao - 3.7 Assinatura e ratificao - 3.8 Promulgao, publicao e registro - 3.9 Troca e depsito de instrumentos de ratificao - 3.10 O processo de incorporao no Direito Interno brasileiro - 3.11 A adeso 3.12 As reservas - 3.13 Entrada em vigor - 3.14 Efeitos sobre as partes e terceiros - 3.15 Aplicao e observncia dos tratados - 3.16 Interpretao - 3 . 1 7 Emendas e reviso dos tratados - 3.18 Cessao da vigncia e extino - 3.19 A denncia.

3.1 INTRODUO E CONCEITO J foi dito que os tratados so a principal fonte de Direito Interna cional em funo da sua multiplicidade, do fato de as mais importantes matrias de Direito Internacional se encontrarem por eles reguladas, alm de serem a mais democrtica das fontes de Direito Internacional, porque os Estados e as organizaes internacionais participam diretamente da sua formao1 . Tal como enunciado no prembulo da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, os tratados desempenharam papel funda mental na histria das relaes internacionais. Com efeito, a sua origem bastante remota. Lembre-se que se tem conhecimento do inteiro teor de um tratado concludo no III milnio antes de Cristo, entre o Rei de

1 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 1, p.


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Elba e o Rei da Assria, no qual os dois soberanos estabeleceram rela es de amizade e de comrcio e fixaram as sanes a serem aplicadas pelos delitos cometidos por seus sditos (ver item 1.2 supra). Na Idade Mdia trs direitos dos Estados revelavam a existncia de soberania : o direito de celebrar tratados (jus ractum ), o direito de enviar e receber representantes diplomticos (jus legationis) e o direito de fazer guerra (jus bellif. Portanto, v-se que os tratados sempre estiveram presentes no cotidiano da sociedade internacional, constituindo importantes instrumentos na sua regulao. Desde os tempos mais remotos, trs princpios nortearam os tratados internacionais: o princpio do livre consentimento, o princpio da boa-f e o princpio do pacta sunt servanda. Tais princpios, inclusive, constam do prembulo da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969. A mencionada Conveno define o tratado como um acordo inter nacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo Direito Inter nacional, que esteja consignado num instrumento nico, quer em dois ou mais instrumentos conexos, e qualquer que seja a sua denominao particular5 . Este conceito no mais corresponde realidade, tendo em vista que em 1986 foi concluda a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tra tados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais, que tambm permite s organizaes internacionais con cluir tratados. Como ser visto na parte reservada aos sujeitos de Direito Internacional, as organizaes internacionais tm personalidade jurdica internacional independente dos seus Estados-membros e, por tal motivo, podem concluir tratados de forma autnoma (ver item 6.8 infra). Ante todo o exposto, julga-se possvel definir o tratado internacional como o acordo formal de vontades de dois ou mais sujeitos de Direito Internacional com capacidade especfica para tratar, regulado pelo Direito Internacional e concludo por escrito entre as partes com a finalidade de produzir efeitos jurdicos no plano internacional. Seus elementos so, portanto, um acordo internacional formal, cele brado por sujeitos de Direito Internacional com capacidade para tratar, concludo na forma escrita e regido pelo Direito Internacional para produzir efeitos na esfera internacional.

Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico > cit., p. 195.

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3.2 TERMINOLOGIA Embora a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 no faa referncia a esse respeito, a prtica internacional confere aos tratados diferentes terminologias, as quais no so, todavia, precisas. De todo modo, so as seguintes as diferentes nomenclaturas que podem assumir os tratados: (i) Tratado: utilizada para acordos solenes, por exemplo, um tratado de paz; (ii) Conveno: utilizada para o tratado (em regra multilateral) que cria normas gerais, a exemplo a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar de 1982; (iii) Declarao: comum para os acordos que criam princpios jurdicos ou afirmam uma atitude poltica comum, tal como a Declarao de Princ pios sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, concluda na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento de 1992, no Rio de Janeiro; (iv) Ato oit Ata: utilizada quando estabelece regras de Direito, como o Ato de Chaputepec. Mas h atos que no so tratados, porque no produ zem efeitos jurdicos obrigatrios, mas sim polticos ou morais (Ata de Helsinki de 1975). Nestes casos, o termo ata mais oportuno; (v) Pacto: tambm designa um tratado solene e foi utilizado pela primeira vez no Pacto da Sociedade das Naes. So importantes exemplos os Pactos Internacionais sobre os Direitos Civis e Polticos e sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, de 1966; (vi) Estatuto: geralmente empregado para tratados multilaterais que es tabelecem regras para os tribunais internacionais (Estatuto da Corte Internacional de Justia e Estatuto do Tribunal Penal Internacional); (v) Protocolo: comumente utilizado para tratados adotados como suple mento de um acordo j existente, como o caso do Protocolo de Outro Preto de 1994, relativamente ao Tratado de Assuno de 1991. (viii) Acordo: mais empregado para tratados de natureza econmica, finan ceira, comercial e cultural. (ix) Concordata: designa os tratados assinados pela Santa S sobre assuntos de ordem religiosa; (x) Compromisso: adotado para acordos sobre litgios que sero submetidos arbitragem; (xi) Troca de notas: trata-se dos acordos sobre matrias administrativas que tm mais de um instrumento;

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(xii) Carta: utilizada para tratados solenes em que se estabelecem direi tos e deveres (Carta Social Europia) ou que instituem organizaes internacionais (Carta das Naes Unidas e Carta da Organizao dos Estados Americanos); (xiii) Convnio: empregada para tratados que cuidam de assuntos culturais ou de transporte; (xiv) Gentlemens agreement: o acordo de cavalheiros, regulamentado por normais morais, comuns nos Estados anglo-saxes3.

3.3 CLASSIFICAO4 Os tratados podem ser classificados de acordo com: o seu nmero de partes, o procedimento adotado, a natureza das normas, a execuo no tempo e a execuo no espao. Diz-se que os dois primeiros critrios so de natureza formal, enquanto os trs ltimos tm ndole material. Quanto ao nmero, de partes , o tratado pode ser bilateral, quando somente duas partes o concluem, ou multilateral ou coletivo, caso dele participem trs ou mais partes. Os tratados multilaterais, em regra, contm a clusula de adeso, que permite a vinculao de sujeitos que no parti ciparam da sua concluso. Vale lembrar que as organizaes internacionais possuem personalidade jurdica internacional prpria, independentemente da quantidade de membros que possui. Logo, evidente que os tratados firmados entre um Estado e uma organizao internacional ou entre duas organizaes internacionais sero sempre bilaterais. Segundo critrio formal utilizado para a classificao dos tratados internacionais o procedimento adotado para sua concluso. O que interessa saber se o processo de concluso do tratado comporta duas fases de expresso do consentimento, a saber, a assinatura e a ratificao, ou se contempla apenas uma fase, em que a assinatura exprime o consentimento definitivo da parte, sendo suficiente para a entrada em vigor do tratado. No primeiro caso, tem-se o tratado bifsico e no segundo, obviamente, o tratado imifsico. No caso do tratado bifsico, diz-se que a assinatura corresponde fase prenunciativa, enquanto a ratificao consiste na fase confirmativa5.
3 Cf- Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 1, p. 212-214. 4 Cf., por tudo, Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico , cit., p. 25-33. 5 Cf. Joo Paulo Alain Teixeira. O Supremo Tribunal Federal e a incoiporao dos tratados ao direito brasileiro. Revista do Instituto de Pesquisa e Estudos , Bauru, v. 40, p. 109-130, maio-ago. 2004.

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Atualmente, os tratados bifsicos so classificados como tratados stricto sensu, ao passo que os unifsicos so tidos por tratados em form a simplificada. Os tratados em sentido estrito so os mais comuns desde a origem da experincia convencionai e, como dito, resultam de um complexo processo que envolve a assinatura e a aprovao parlamentar. Por seu tumo, os tratados em forma simplificada, tambm chamados de acordos executivos, so os que prescindem da ratificao, sendo a assi natura suficiente para a sua entrada em vigor. So normalmente bilaterais e sua concluso fica a cargo dos Chefes de Governo ou dos Ministros das Relaes Exteriores6. No que diz respeito natureza jurdica das normas, distinguem-se os tratados contratuais dos tratados normativos. Estes, tambm chamados de tratados-leis ou de tratados-normativos, so aqueles celebrados entre vrias partes com o objetivo de fixar normas de Direito Internacional, por exemplo, a prpria Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Aqueles, a que se chama tratados-contratos, so os que procuram regu lar interesses recprocos das partes. Entretanto, como nada impede que o mesmo tratado rena as duas caractersticas, esta classificao parece ser ultrapassada7. Relativamente sua execuo no tempo, o tratado pode ser transi trio ou de efeitos limitados , ou permanente ou de efeitos sucessivos . O tratado transitrio aquele que deve ser executado de pronto e que, uma vez executado, dispe sobre determinada matria de forma defini tiva, como o caso dos tratados de cesso de territrios. Outrossim, os tratados permanentes so aqueles cuja execuo de natureza sucessiva, prolongando-se no tempo, na medida necessria, a exemplo dos tratados de extradio8. No tocante execuo no espao , o tratado pode ter aplicao ampla ou restrita . Este critrio de classificao decorre do art. 29 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, segundo o qual, salvo se o contrrio resultar do tratado ou tenha sido de outro modo estabelecido, a aplicao de um tratado estende-se totalidade do territrio de cada Estado. O tratado de aplicao ampla aquele que se estende a todo

6 Cf. Valrio de Oliveira Mazzuoli. 7 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do direito internacional pblico, cit., s Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do direito internacional pblico , cit.,

Curso de direito internacional pblico, cit., p. 153. Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de p. 134. Nascimento e Silva e Paulo Borba Casetla. Manual de p. 263.

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o territrio do Estado, enquanto o tratado de aplicao restrita aplica-se apenas a determinada parcela do territrio. A limitao do alcance territorial pode resultar de razes bvias, como o caso do Tratado de Cooperao Amaznica, de 1978, celebrado entre Bolvia, Brasil, Colmbia, Equador, Guiana, Suriname e Venezuela que apenas se aplica nos territrios das partes contratantes na Bacia Amazni ca, assim como, tambm, em qualquer territrio de uma parte contratante que, pelas suas caractersticas geogrficas, ecolgicas ou econmicas, se considere estreitamente vinculado mesma (art. 2.)9. A mais variada doutrina apresenta outros critrios de classificao. A ttulo complementar registramos que o tratado pode ainda ser classi ficado conforme: a abertura a terceiros sujeitos , a matria abrangida e a durao10. Relativamente abertura a terceiros sujeitos, pode o tratado ser aber to, semifechado ou fechado. O tratado aberto o que permite a adeso indiscriminada de sujeitos que no participaram das negociaes para sua concluso. O semifechado aquele que permite a adeso de tercei ros, desde que preenchidos determinados requisitos e o tratado fechado simplesmente probe a adeso de terceiros. Quanto matria abrangida , o tratado pode ser geral, quando regular uma generalidade de matrias ou especial, quando tratar especificamente de um determinado assunto. Finalmente, em relao durao, o tratado pode ser perptuo ou temporrio. A Carta das Naes Unidas um exemplo de tratado perptuo e temporrio o tratado que estabelece, por exemplo, iseno fiscal mtua dos tributos incidentes sobre a importao e exportao de determinados bens por dois Estados, durante um prazo estabelecido. 3.4 CONDIES DE VALIDADE Porque o tratado , em apertada sntese, um acordo de vontades entre dois ou mais sujeitos de Direito Internacional, stxa validade condicionada ao preenchimento de alguns requisitos, quais sejam: a capacidade das partes contratantes, a habilitao dos agentes signatrios, a liciiude e a possibilidade do seu objeto e a existncia do consentimento mtuo.

9 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 33. 0 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 42-43.

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3.4.1 Capacidade das partes Sobre a capacidade das partes contratantes, o art. 6. da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados dispe que todo o Estado tem capacidade para concluir tratados. As Constituies de alguns Estados soberanos reconhecem a capacidade de seus Estados federados para con cluir tratados. Todavia, no Brasil o governo federal no se responsabiliza por Estado-membro da federao que venha a firmar acordo internacional sem a prvia ouvida do Poder Executivo Federal e aprovao do Sena do Federal. Portanto, quando se reconhece a capacidade do Estado para concluir tratados, claro est, falamos do Estado soberano. Mas no so apenas os Estados os sujeitos de Direito Internacional que tm capacidade para concluir tratados. Esta capacidade tambm re conhecida s organizaes internacionais, Santa S e aos beligerantes. A capacidade das organizaes internacionais j era aceita antes mesmo da concluso da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tra tados entre Estados e Organizaes Internacionais e entre Organizaes Internacionais de 1986. Contudo, sua capacidade muito mais restrita que a dos Estados, que podem concluir tratados sobre qualquer matria. As organizaes internacionais somente podem celebrar tratados sobre assuntos relacionados com as suas finalidades[i. Relativamente Santa S, ela sempre teve o ju s tractum. Os beligerantes tambm podem concluir tratados, mas o alcance dessa capacidade controvertido. Alguns entendem que eles s podem concluir tratados referentes s operaes de guerra, enquanto outros entendem que podem concluir tratados sobre qualquer matria, porque adquirem perso nalidade jurdica internacional aps o reconhecimento2. 3.4.2 Habilitao dos agentes signatrios Quanto habilitao dos agentes signatrios , exige-se deles a apre sentao da carta de plenos poderes, firmada pelo Chefe de Estado ou pelo Ministro das Relaes Exteriores, com a finalidade de conferir-lhes o poder de negociar e de concluir o tratado. De acordo Com a Conveno de Viena de 1969, plenos poderes designa um documento emanado da autoridade competente de um Estado que indica uma ou mais pessoas
1 1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 136. 1 2 Cf. Celso de Albuquerque Melio. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 1, p. 216.

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para representar o Estado na negociao, na adoo ou na autenticao do texto de um tratado, para manifestar o consentimento do Estado em ficar vinculado por um tratado ou para praticar qualquer outro ato respeitante ao tratado' (art. 2, alnea c). Os indivduos que recebem os plenos poderes so chamados de plenipotencirios. Pretendendo simplificar as formalidades, a Conveno de Viena de 1969 dispensa a apresentao da carta de plenos poderes por parte: (i) dos Chefes de Estado, de Governo e dos Ministros das Relaes Exte riores, para a prtica de qualquer ato relativo concluso do tratado; (ii) dos chefes de misso diplomtica, para a adoo de um tratado entre o Estado acreditante e o Estado acreditado; e (iii) dos representantes dos Estados em uma conferncia internacional ou junto de uma organizao internacional ou um de seus rgos, para a adoo do texto de um tratado nessa conferncia, organizao ou rgo (art. 7., n. 2). Releva observar que os plenos poderes perderam considervel impor tncia com o desenvolvimento do instituto da ratificao, uma vez que a Conveno de Viena de 1969 permite a confirmao posterior de um ato relativo concluso de um tratado praticado por pessoa que no esteja autorizada a representar um Estado para esse fim (art. 8.). De todo modo, a regra a de que a ato praticado por pessoa no autorizada no produz efeitos jurdicos na esfera internacional No caso especfico das organizaes internacionais, na ausncia de previso explcita, se reconhece o poder de negociar e de concluir o tratado aos seus rgos plenrios. 3.4.3 Licitude e possibilidade do objeto O terceiro pressuposto da validade do tratado requer que o seu objeto seja lcito e possvel. Nas palavras de Hildebrando Accioly, a formao do vnculo legal pressupe a licitude e a possibilidade do objeto do con senso de vontades. Em direito internacional, como ademais em direito interno, s se deve visar coisa materialmente possvel e permitida pelo direito e pela moral 1 3 . Logo, no pode o tratado ter objeto contrrio moral, tampouco im possvel de ser executado. Outrossim, nos termos do art. 53 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, nulo o tratado que viole

1 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 138.

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uma norma imperativa do Direito Internacional geral, isto , normas do jus cogens. Portanto, o objeto dos tratados deve estar em conformidade com as normas do ju s cogens. 3.4.4 Consentimento mtuo Como ltimo requisito de validade dos tratados temos o consentimento mtuo. De acordo com a citada Conveno de Viena, o consentimento pode se manifestar pela assinatura, pela troca de instrumentos constitutivos de um tratado, pela ratificao, pela aceitao, pela aprovao ou adeso, ou ainda por qualquer outra forma estipulada (art. 11). O consentimento das partes no pode sofrer quaisquer vcios. O erro, o dolo, a corrupo do representante de um Estado e a coao so causas de nulidade dos tratados. O erro s pode ser invocado para anulao do tratado se incidir sobre a base essencial do consentimento da parte e desde que a parte que o reclame ho tenha contribudo para o erro. O dolo raramente alegado, mas pode implicar a responsabilidade internacional da parte que o praticou. Nos casos em que a manifestao do consentimento se deu por coao, ela desprovida de quaisquer efeitos jurdicos. Relativamente corrupo efetuada' direta ou indiretamente por outra parte na negociao, a vtima (Estado ou organizao) pode invocar o vcio do seu consentimento em ficar vinculado pelo tratado. ainda considerado nulo todo o tratado cuja concluso tenha sido obtida pela ameaa ou pelo emprego da fora, em violao aos princpios de Direito Internacional consignados na Carta das Naes Unidas (art. 52).

3.5 ESTRUTURA Embora seja possvel constatar algumas pequenas diferenas, os trata dos concludos costumam ter uma estrutura padro, exigida pela formali dade que lhe peculiar. Em regra, um tratado internacional possui:
(i) um ttulo, que indica o assunto tratado; (ii) um prembulo, que indica as partes contratantes e as credenciais dos seus representantes; (iii) os considerandos, que informam as intenes, motivos, circunstncias e finalidades das partes;

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(iv) um dispositivo, que a parte mais importante do tratado, eis que dis pe sobre as regras propriamente ditas, assim como sobre as questes relativas ratificao, adeso, entrada em vigor, possibilidade de denncia, etc. lavrado em termos jurdicos, contendo normas ordenadas e numeradas com artigos; (v) o fecho , que menciona o local e a data da celebrao do tratado, alm do idioma adotado; (vi) as assinaturas dos representantes das partes contratantes; e (vii) o selo de lacre, onde se apem as armas das altas partes contratantes, selando ento o compromisso entre elas14.

Vale lembrar que diversos tratados internacionais comportam, ainda, anexos , como a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar de 1982, que possui diversos, entre os quais o Estatuto do Tribunal In ternacional do Direito do Mar (Anexo VI). 3.6 PRODUO DO TEXTO CONVENCIONAL: A NEGOCIAO At a sua concluso, o tratado atravessa diversas etapas procedimen tais, a saber: a das negociaes preliminares e assinatura, a da aprovao parlamentar por parte de cada Estado, a da ratificao ou adeso do texto convencional, concluda com a troca ou depsito dos instrumentos e a da promulgao e publicao do texto convencional na imprensa oficial5 5 . As etapas a percorrer durante a produo do texto de um tratado internacional devem sempre respeitar as condies de validade mencionadas, em razo da formalidade de que se revestem os tratados. Logo, indispensvel que as negociaes para a concluso de um tratado sejam conduzidas por in divduo devidamente habilitado para assumir compromissos internacionais em nome do Estado ou da organizao internacional que representa. Consoante exposto, a carta de plenos poderes que confere deter minada pessoa a habilitao para a concluso de um tratado internacional. A regra , portanto, que a capacidade de negociao conferida aos plenipotencirios. Os Chefes de Estado e de Governo e os Ministros das Relaes Exteriores so autorizados pela Conveno de Viena sobre o Di reito dos Tratados de 1969 a praticar quaisquer atos relativos concluso
1 4 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. !49. 1 5 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Idem, p. 160.

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de um tratado, sem que para tanto precisem apresentar a carta de plenos poderes. Com as ressalvas apresentadas (ver item 3.4 supra), tambm podem conduzir as negociaes para a produo do texto convencional, sem apresentao de carta de plenos poderes, os chefes de misses diplo mticas e os representantes dos Estados em uma conferncia internacional ou junto de uma organizao internacional ou um de seus rgos. De acordo com o art. 84, inciso VIII, da Constituio da Repblica, no Brasil compete privativamente ao Presidente da Repblica celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congres so Nacional. de observar, contudo, que este poder, embora privativo, pode ser delegado, j que no contexto atual praticamente impossvel que o Presidente da Repblica se faa presente e conduza todas as ne gociaes de um tratado internacional. A delegao d-se pela carta de plenos poderes. A depender do nmero de partes do tratado, a negociao ser bila teral ou multilateral ou coletiva. Em todos os casos, a negociao deve ser sempre feita de boa-f. A negociao bilateral costuma ter lugar no territrio de uma das partes contratantes, no obstante ser possvel que ela ocorra no territrio de terceiro Estado, caso o clima predominante entre as partes seja de desconfiana ou o cenrio neutro se apresente mais vantajoso econmica e operacionalmente1 6 . Caso os contratantes faam uso do mesmo idioma, natural que o texto seja produzido nesta lngua em comum. No entanto, se os idiomas dos Estados pactuantes no so o mesmo, o dilogo ter curso em terceiro idioma que maior comodidade oferea. Nessas situaes, o texto do tratado poder ser lavrado: (i) em uma nica verso autntica; (ii) em duas ver ses autnticas e de igual valor; (iii) em mais que duas verses autnticas e de igual valor; ou (iv) em duas ou mais verses autnticas, mas com preferncia conferida a uma verso, para fins de interpretao. Por sua vez, a negociao multilateral ou coletiva reclama a convo cao de uma conferncia diplomtica internacional, de iniciativa de um Estado isolado, de um grupo de Estados ou mesmo de uma organizao internacional que tenha interesse na matria. Em razo disso, o organizador da conferncia ceder o seu territrio (no caso dos Estados) ou sua sede (tratando-se de organizao internacional) para sua realizao.

1 6 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 38.

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Por fora da pluralidade de idiomas que se verifica nas conferncias internacionais, cabe s partes escolher qual idioma ser utilizado no cur so da negociao, bem como qual ser empregado na redao do texto convencional. A adoo do texto de um tratado em uma conferncia internacional depende da aprovao pela maioria qualificada de dois teros das partes presentes e votantes, a menos que se tenha acordado outra regra. Uma vez concluda a negociao e finalizado o texto do tratado, preciso que o instrumento seja autenticado. A autenticao d-se pela assinatura dos negociadores, pela assinatura ad referendam, isto , uma simples rubrica no instrumento do tratado ou segundo procedimento es tabelecido pelas partes no prprio tratado17. Justamente porque inmeras partes participam da negociao coletiva, no raras vezes haver Estados descontentes com o texto final produzido na conferncia, dele discordando. Nesses casos, a ausncia de assinatura por parte de Estado que integrou os trabalhos negociais ato sem significado jurdico, uma vez que pretende, no plano poltico, efeito publicitrio da sua insatisfao relativamente ao texto acabado e, portanto, de sua dvida quanto utilidade de assinar o que provavelmente no ser ratificado18. 3.7 ASSINATURA E RATIFICAO Em que pese a assinatura ter perdido parte da sua importncia com o desenvolvimento da ratificao, ela: (i) autentica o texto do tratado; (ii) atesta que os negociadores concordam com o texto produzido; (iii) d incio ao prazo para a troca ou o depsito dos instrumentos de ratifi cao; (iv) pode ter valor poltico; e (v) pode significar que o signatrio reconhece as normas costumeiras tomadas convencionais19. possvel que a assinatura seja suficiente para vincular as partes quando assim se tenha convencionado, quando a carta de plenos poderes contenha disposio nesse sentido ou quando, durante a negociao, as partes tenham se manifestado expressamente a esse respeito20.

1 7 Art. 10. da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969. 1 8 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 44. 1 4 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 1, p. 226-227. 20 Art. 12 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969.

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Tratando da assinatura, Hildebrando Accioly destaca que a prtica internacional admitia que alguns tratados de somenos importncia no exigissem a ratificao; a nova orientao, contudo, estende a regra a todos os tipos de tratados, tendo em vista a praxe adotada entre os pases da Unio Europia21. De todo modo, veremos que, ainda assim, a ratificao revela-se til no processo de concluso dos tratados internacionais. A assinatura a d referendum mencionada pela Conveno de Viena de 1969 a assinatura que depende de confirmao posterior pelo Estado cujo representante a firmou. Quando confirmada pelo Estado, a assinatura ad referendum vale como assinatura definitiva do tratado. Existe, ainda, a figura da assinatura diferida . Sabe-se que h uma distino entre as partes que participaram das negociaes para a con cluso de um tratado (membros originrios) e as que aderiram ao teor do tratado aps a sua concluso (membros admitidos). Pois bem, h casos em que o tratado, aps concludo, fica aberto assinatura de partes que no participaram das negociaes por um perodo mais dilatado, de modo que, ainda assim, elas figurem como membros originrios do tratado. exatamente nisto que consiste a assinatura diferida. Quanto ordem das assinaturas no instrumento do tratado, ela obe dece, em regra, ao princpio do alternado. Nos tratados bilaterais, cada parte assinar em primeiro lugar na sua respectiva via. Em relao aos tratados multilaterais, h duas possveis regras. Se apenas um exemplar assinado e os Estados dele recebem cpias, as assi naturas sero ordenadas por ordem alfabtica. Mas, caso as partes tenham que assinar a quantidade de instrumentos igual ao nmero das partes, cada pactuante assinar em primeiro lugar, na sua respectiva via. Uma vez assinado, o tratado pode depender de ratificao para que vincule as partes contratantes. A ratificao , uma das formas pela qual um Estado pode manifestar o seu consentimento definitivo em ficar vin culado por um tratado, o ato internacional pelo qual o Chefe de Estado confirma tratado firmado em seu nome ou em nome do Estado e declara a aceitao do que foi convencionado pelo agente signatrio. Geralmente a ratificao s ocorre depois que o tratado foi aprovado pelo Parlamento, como se d no Brasil, onde essa competncia do Congresso Nacional22. A ratificao no , portanto, ato do Poder Legislativo. E um ato de Estado,
Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do direito internacional pblico, cit., 22 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do direito internacional pblico , cit., Nascimento e Silva e Paulo Borba Casea. Manual de p. 141. Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de p. 141.

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que pode ou no ser precedido de aprovao do Legislativo, conforme a regulamentao constitucional conferida por cada Estado. De acordo com a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, um Estado se compromete a ficar vinculado por um tratado mediante ratificao quando: (i) o tratado assim determinar; (ii) as partes tenham acordado durante a negociao sobre a necessidade de ratificao; (iii) a assinatura tenha sido firmada sob reserva de ratificao; ou (iv) a inteno do Estado de assinar o tratado sob reserva de ratificao resulte dos plenos poderes do seu representante (art. 14). Logo, caso no haja previso sobre a necessidade de ratificao no corpo do tratado, presume-se que a assinatura suficiente para vincular internacionalmente a parte signatria. No obstante a possibilidade de dispensa da ratificao, somos da opinio de que o instituto extremamente importante para a segurana jurdica das relaes internacionais porque, com a ratificao, (i) as matrias que so objeto do tratado devem ser apreciadas pelo Chefe de Estado; (ii) evitam-se problemas posteriores sobre a questo do excesso de poderes ou violao das instrues dadas aos negociadores, quando da assinatura do tratado; (iii) promove-se o desenvolvimento dos Estados democrticos, ao permitir a participao do Parlamento na formao da vontade do Estado no plano internacional; (iv) possibilita-se adaptar o Direito Interno aos termos do tratado; e (v) permite-se que os rgos internos decidam com calma e ponderao sobre o texto j redigido23. A ratificao um ato jurdico extemo de Estado, de cunho poltico e discricionrio, que deve ser manifestado de forma expressa, geralmente irretroativo, irretratvel e no submetido a prazos gerais. Quer isto dizer no mais que o Estado no est obrigado a ratificar tratado anteriormente assinado, uma vez que a assinatura significa apenas o aceite precrio e formal do texto tratado, no acarretando efeitos jurdicos vinculantes, salvo disposio em contrrio24. 3.8 PROMULGAO, PUBLICAO E REGISTRO A promulgao ato jurdico interno mediante o qual o Governo de um Estado afirma a existncia de um tratado e o preenchimento dos
2 5 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 1, p. 229-230. 2 4 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 179184.

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I
requisitos formais necessrios sua concluso, alm de ordenar a sua execuo. A promulgao, portanto, no surte efeitos na esfera interna cional, mas to somente no ordenamento jurdico interno. Esses efeitos so, basicamente, o de conferir executoriedade ao tratado no plano interno e o de declarar a regularidade do processo legislativo. No Brasil, a pro mulgao feita mediante Decreto do Presidente da Repblica, em que determinada a execuo do tratado, cujo texto transcrito e publicado no Dirio Oficial. A publicao adotada por todos os Estados, haja vista ser condio indispensvel aplicao do tratado no mbito interno. Em nosso pas so publicados o Decreto Legislativo, no qual o Congresso Nacional aprova o tratado, e o Decreto do Poder Executivo, em que ele promulgado. Insta frisar que o texto do tratado acompanha o Decreto de promulgao. No que diz respeito ao registro, ele tem origem nos 14 pontos de Wilson e tem por objetivo tomar a diplomacia e as relaes internacionais o mais transparentes possvel. O art. 102 da Carta das Naes Unidas es tipula que todos os tratados e todos os acordos internacionais concludos por qualquer membro das Naes Unidas depois da entrada em vigor da presente Carta devero, dentro do mais breve prazo possvel, ser registrados e publicados pelo Secretariado. Essa norma o reflexo da proibio da diplomacia secreta e tambm possibilita ao Estado invocar em seu favor os benefcios de um tratado perante as Naes Unidas. Em que pese a redao do supratranscrto art. 102, a prtica das Naes Unidas permite igualmente que os no membros registrem os tratados que conclurem. 3.9 TROCA E DEPSITO DE INSTRUMENTOS DE RATIFICAO Diversamente do que se pode pensar, a ratificao de per si no bastante para a entrada em vigor do tratado25. Com efeito, no plano internacional, a manifestao definitiva da vontade em se vincular aos tratados ocorre com a troca ou o depsito dos instrumentos de ratificao, materializados pela expedio de uma carta de ratificao, geralmente assinada pelo Chefe de Estado. A troca dos instrumentos de ratificao d-se com os tratados bilaterais, em que as partes manifestam expressamente, umas s outras, sua vontade de cumprir o pactuado, mediante a troca dos instrumentos competentes.
2 5 Sobre a entrada em vigor dos tratados, ver item 3.13 infra .

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O depsito, por sua vez, ocorre com os tratados multilaterais, em que um Estado signatrio ou uma organizao internacional figuram como depositrios, cabendo s partes, aps a ratificao, depositar, nos termos acordados, o respectivo instrumento de ratificao perante o depositrio, com a finalidade de noticiar aos demais contratantes a sua vontade de se vincular ao tratado em questo. Aps a troca ou o depsito do instrumento de ratificao, a parte fica internacionalmente vinculada aos termos do respectivo tratado, dele s podendo se desvincular por meio da denncia. 3.10 O PROCESSO DE INCORPORAO NO DIREITO INTERNO BRASILEIRO Para que um tratado internacional celebrado por representante habilitado pelo Estado brasileiro seja incorporado ao ordenamento jurdico interno, preciso que o Congresso Nacional aprove o seu texto, nos termos do art. 49, inciso I, da Constituio da Repblica26. O procedimento se d da seguinte forma:
(i) o Presidente da Repblica envia ao Congresso Nacional a mensagem com o inteiro teor do tratado, acompanhada da exposio de motivos do Ministro das Relaes Exteriores; (ii) o debate comea na Cmara dos Deputados. O seu regimento intemo determina que o tratado seja inicialmente apreciado pela Comisso de Relaes Exteriores. Feito isto, enviado Comisso de Constituio, Justia e Cidadania, que deve se manifestar a respeito da constitucionalidade do tratado; (iii) aprovado em plenrio na Cmara dos Deputados, o Projeto de Decreto Legislativo encaminhado ao Senado Federal, onde ser discutido, pri meiramente, na Comisso de Relaes Exteriores e Defesa Nacional. A deciso, qualquer que seja ela, ser comunicada ao Presidente da Casa, que adotar o seguinte procedimento: aprovado o tratado na Comisso, o Presidente deve dar cincia ao Plenrio do Senado, publicando o De creto Legislativo no Dirio do Congresso. Caso o presidente do Senado no aprove a deciso da Comisso, o projeto segue ao Plenrio, onde poder ser aprovado por maioria relativa dos votos27.
2 6 Art. 49. da competncia exciusiva do Congresso Nacional: I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional. 2 7 Cf. Joo Paulo Ailain Teixeira. O Supremo Trbunai Federal e a incorporao dos tratados ao direito brasileiro, cit., p. 121.

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Uma vez aprovado o Decreto Legislativo pelo Congresso Nacional, caber ao Presidente do Senado Federal providenciar a sua publicao no Dirio Oficial da Unio. Tendo sido satisfeita a exigncia do inciso I do art. 49 da Constituio Federal, o Presidente da Repblica poder, ento, ratificar o tratado, mediante a troca ou depsito do instrumento de ratificao. Aps a ratificao, ato internacional, dever o Presidente da Repblica, internamente, promover a promulgao do tratado internacional, indispensvel para sua executoriedade no ordenamento jurdico brasileiro. Como visto, a promulgao se materializa com a expedio de Decreto Presidencial, o qual deve ser publicado no Dirio Oficial, acompanhado do texto do tratado. Para melhor compreenso do procedimento de incorporao dos tra tados ao direito interno brasileiro, apresentamos o esquema a seguir:
TRATADO INTERNACIONAL Presidente da Repblica
M ensag em Exposio de M otivos MRE

Congresso Nacional
D ecreto Legislativo

(APROVAO -C F , art. 49, I)

JJ
Presidente da Repblica

RATIFICAO (INTERNACIONAL) Troca/D epsito do In strum ento

PROMULGAO (INTERNO) D ecreto Presidencial

inevitvel destacar que os tratados internacionais incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro assumem, em regra, status de lei ordinria. Importantssimo observar que, no obstante o tratado, aps sua devida concluso, ostentar fora de lei, ele vale enquanto tratado internacional , mesmo na aplicao interna de suas normas. Entretanto, o 3. do art. 5. da Constituio Federal estabelece que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que fo rem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais .

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Quer isto dizer que, por fora de expressa determinao constitu cional, os tratados internacionais sobre direitos humanos aprovados pelo Congresso Nacional na forma prescrita assumiro status hierrquico de emenda constitucional. E preciso, contudo, delimitar o que so tratados sobre direitos humanos para efeitos do 3. do artigo 5o da Constituio. Por meio de interpretao sistemtica e teleolgica da norma, entendemos que se traa, em verdade, dos instrumentos internacionais que declaram, asseguram ou ampliam direitos fundamentais aos indivduos ou que ofeream mecanismos de proteo e garantias de direitos humanos j consagrados, impondo ao Estado a obri gao de respeitar e assegurar aos indivduos submetidos sua jurisdio esses direitos. Assim, defendemos, um tratado internacional que limite ou restrinja o direito liberdade ou propriedade, por exemplo, no pode ser tido, para os fins do 3. do artigo 5. da Constituio da Repblica, como tratado sobre direitos humanos. Literalmente, pode ele at ser considerado um tratado que versa sobre direitos humanos, mas, julgamos, a referida norma constitucional se aplica a tratados efetivamente de proteo de direitos humanos, ou seja, que consagrem e ampliem esses direitos. Na forma prescrita pelo 3. do artigo 5. da Constituio foi apro vada pelo Congresso Nacional, atravs do Decreto Legislativo 186, de 09.07.2008, posteriormente promulgada pelo Presidente da Repblica, por meio do Decreto 6.949, de 25.08.2009, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e seu protocolo facultativo, assinados em Nova Iorque, em 30 de maro de 2007. Logo, referida conveno assumiu status de emenda constitucional em nosso ordenamento jurdico interno. Resta saber, entretanto, qual a postura hierrquica dos tratados sobre direitos humanos aprovados pelo Congresso Nacional antes da entrada em vigor do 3. do artigo 5. da Constituio. Muitos defenderam que com o advento do referido 3. todos os tratados sobre direitos humanos aos quais o Brasil se vincula teriam status constitucional. No fim de 2008, o Supremo Tribunal Federal, ao apreciar a constitucionalidade da priso civil do depositrio infiel, tomou posio sobre o tema, que envolveu discusso acerca da hierarquia do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica em nosso ordenamento jurdico, tratados sobre direitos humanos ratificados em 1992. Na ocasio, o STF rechaou a tese defensora do status constitucional dos tratados sobre direitos humanos aprovados antes da incluso do 3. ao artigo 5. da Constituio, por entender que ele prprio que estabelece os

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requisitos para tanto. Admitir que tratados aprovados antes do advento do 3. do artigo 5. da Constituio (ou mesmo aps sua entrada em vigor, mas cuja aprovao no ocorra nos moldes nele estabelecidos) assumam status equivalente ao das emendas constitucionais, significaria dar ensejo a vcio formal de inconstitucionalidade, com o que concordamos. Entretanto, em que pese o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica, terem sido incorporados ao nosso ordena mento jurdico em 1992, isto , antes do advento do 3. do artigo 5. da Constituio Federal, a Corte entendeu que, em virtude do carter especial que ostentam (natureza de normas de proteo internacional dos direitos humanos), os referidos diplomas tm lugar privilegiado na ordem jurdica brasileira, encontrando-se eles abaixo da Constituio, mas acima da legislao ordinria. E a consagrao da tese da supralegalidade dos tratados internacionais sobre direitos humanos (aprovados distintamente do procedimento previsto no 3. do artigo 5. da Constituio), que lhes confere posio hierrquica superior legislao com eles conflitante, conforme acrdo abaixo transcrito:
DIREITO PROCESSUAL. HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL DO DE POSITRIO INFIEL. PACTO DE SO JOS DA COSTA RICA. ALTERA O DE ORIENTAO DA JURISPRUDNCIA DO STF. CONCESSO DA ORDEM. 1. A matria em julgamento neste habeas corpus envolve a temtica da (in)admissibilidade da priso civil do depositrio infiel no or denamento jurdico brasileiro no perodo posterior ao ingresso do Pacto de So Jos da Costa Rica no direito nacional. 2. O julgamento impugnado via o presente habeas corpus encampou orientao jurisprudencial pacificada, inclusive no STF, no sentido da existncia de depsito irregular de bens fun gveis, seja por origem voluntria (contratual) ou por fonte judicial (deciso que nomeia depositrio de bens penhorados). Esta Corte j considerou que o depositrio de bens penhorados, ainda que fungveis, responde pela guarda e se sujeita a ao de depsito (HC 73.058/SP, rei. Min. Maurcio Corra, 2 a Turma, DJ de 10.05.1996). Neste mesmo sentido: HC 71.097/PR, rei. Min. Sydney Sanches, l.a Turma, D J 29.03.1996). 3. H o carter especial do Pacto Internacional dos Direitos Civis Polticos (art. 11) e da Conveno Americana sobre Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (art. 7., 7), ratificados, sem reserva, pelo Brasil, no ano de 1992. A esses di plomas internacionais sobre direitos humanos reservado o lugar especfico no ordenamento jurdico, estando abaixo da Constituio, porm acima da legislao interna. O status normativo supralegal dos tratados internacionais de direitos humanos subscritos pelo Brasil, toma inaplicvel a legislao infraconstitucional com ele conflitante, seja ela anterior ou posterior ao ato

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de ratificao. 4. Na atualidade a nica hiptese de priso civil, no Direito brasileiro, a do devedor de alimentos. O art. 5., 2., da Carta Magna, expressamente estabeleceu que os direitos e garantias expressos no caput do mesmo dispositivo no excluem outros decorrentes do regime dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. O Pacto de So Jos da Costa Rica, entendido como um tratado internacional em matria de direitos humanos, expressamente, s admite, no seu bojo, a possibilidade de priso civil do devedor de alimentos e, conseqentemente, no admite mais a possibilidade de priso civil do depositrio infiel 5. Habeas corpus concedido. (STF. HC 88240, Relatora: Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 07.10.2008, >/e-202, divulg. 23.10.2008, pub. 24.10.2008, Ement. vol. 02338-01, p. 199, RSJADV, dez., 2008, p. 20-22).

Em decorrncia dessa inovao jursprudencial do Supremo, convm observar que, atualmente, a nica hiptese de priso civil admitida no Brasil a do devedor de prestao alimentcia, consoante reiteradas de cises da nossa Suprema Corte:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. PRISO CIVIL. DEPOSIT RIO INFIEL OU DESCUMPRIMENTO DE CONTRATO DE ALIENAO FIDUCIRIA. IMPOSSIBILIDADE. ALTERAO DA JURISPRUDNCIA DO STF (INFORMATIVO/STF 531). CONCESSO DA ORDEM. I - O Plenrio desta Corte, na sesso de julgamento de 3 de dezembro do corrente ano, ao julgar os REs 349.703 e 466.343, firmou orientao no sentido de que a priso civil por dvida no Brasil est restrita hiptese de inadimplemento voluntrio e inescusvel de penso alimentcia. II - Ordem concedida. (STF. HC 92817, Relator: Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Primei ra Turma, julgado em 16.12.2008, DJe-030, divulg. 12.02.2009, public 13.02.2009, Ement. vol. 02348-03, p. 433).

Recentemente, para firmar o seu entendimento final, o STF editou a Smula Vinculante 25, segundo a qual ilcita a priso civil de depo sitrio infiel, qualquer que seja a modalidade de depsito. No mesmo sentido, a Smula 419 do Superior Tribunal de Justia prescreve: Descabe a priso civil do depositrio judicial infiel. 3.11 A ADESO A adeso o instituto que permite a um sujeito de Direito Internacio nal com capacidade para celebrar tratados tomar-se parte de um tratado

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! de cuja negociao no tenha participado. bastante comum nos tratados multilaterais a incluso da clusula de adeso. A adeso pode estar aberta a todos os Estados, independentemente de quaisquer pressupostos especiais, ou apenas a um determinado grupo de Estados sujeito a algum requisito particular como a localizao geogrfica. Logo, Carta da Organizao dos Estados Americanos s podem aderir Estados localizados no continente americano. Normalmente a adeso no depende de ratificao, pois, como o texto do tratado j se encontra finalizado, pressupe-se que o Estado teve tempo suficiente para analis-lo como cautela e, por conseguinte, concordar com os seus termos, manifestando, por meio da adeso, o seu consentimento em carter definitivo. O sujeito que pretende se tomar parte de tratado que contenha clusula de adeso deve apresentar o instrumento de adeso perante a organizao internacional ou o Estado depositrio do tratado em questo. 3.12 AS RESERVAS Segundo a Conveno de Viena de 1969, a reserva consiste em uma declarao unilateral, qualquer que seja o seu contedo ou a sua denominao, feita por um Estado quando assina, ratifica, aceita ou aprova um tratado ou a ele adere, pela qual visa excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado na sua aplicao (art. 2., alnea d). Julga-se possvel defender que as reservas s podem ser admitidas nos tratados multilaterais, afinal, como observou Rivier, uma pretensa reserva a tratado bilateral no reserva, mas recusa de confirmar o texto avenado e convite renegociao28. Geralmente os tratados multilaterais contm previso a respeito do regime de reservas, quer as admita, quer as proba. Em caso de omisso, entende-se que a reserva possvel, desde que compatvel com o objeto e a finalidade do tratado. Esta a regra adotada pela citada Conveno de Viena que, em seu art. 19, preceitua que um Estado pode, no momento da assinatura, da ratificao, da aceitao, da aprovao ou da adeso a um tratado, formular uma reserva, a menos que: a) a reserva seja proibida pelo tratado; b) o tratado apenas autorize determinadas reservas, entre as quais no figure a reserva em causa; ou c) nos casos no previstos nas alneas a) e b), a reserva seja incompatvel com o objeto e o fim do tratado.
28 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 67.

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Cumpre ressaltar, porm, que h tratados que, em razo da sua natu reza, no comportam reservas, independentemente de conterem clusula proibitiva, como o caso dos tratados constitutivos de organizaes internacionais (a exemplo da Carta das Naes Unidas e da Carta da Organizao dos Estados Americanos, que devem ser aceitas integral mente) e das convenes internacionais do trabalho. H quem entenda que o instituto das reservas igualmente incompatvel com o objeto e a finalidade dos tratados que versem sobre direitos humanos, ainda que eles no contenham clusula de proibio de reservas29. De qualquer maneira, a possibilidade de formulao de reservas encarada por toda a doutrina como um mal necessrio, por permitir a participao mais ampla dos Estados nos tratados multilaterais. So pou qussimas as negociaes multilaterais para a concluso de um tratado que resultam no consenso absoluto quanto ao texto produzido. Logo, permitir restries mnimas ou inexpressivas ao teor do tratado, sem que elas choquem com o seu objeto e finalidade, parece ser a melhor forma de congregar o maior nmero possvel de partes. No que diz respeito ao papel do Poder Legislativo em relao formulao de reservas, Rezek leciona que tem o Congresso Nacional o poder de aprov-lo (o tratado) com restries - que o governo, hora de ratificar, traduzir em reservas como ainda o de aprov-lo com a declarao de desabono s reservas feitas na assinatura - e que no po dero ser confirmadas, desse modo, na ratificao30. Finalmente, de sublinhar que uma reserva pode ser retirada a qualquer tempo, sem que o consentimento do Estado que a aceitou seja necessrio para tanto31. 3.13 ENTRADA EM VGOR Afirma a Conveno de Viena de 1969 que um tratado entra em vigor nos termos e na data nele previstos ou acordados pelos Estados que tenham participado na negociao ou, na falta de tais disposies ou acordo, um tratado entra em vigor logo que o consentimento em ficar vinculado pelo tratado seja manifestado por todos os Estados que tenham participado na negociao (art. 24, n. 1, n. 2). Via de regra, os tratados surtem efeitos para o futuro, ou seja, ex niinc.
29 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos. Coimbra: Almedina, 2006. p. 145. 30 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 68. 3 1 Art. 22, n. 1, da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969.

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Os tratados bilaterais costumam entrar em vigor com a troca dos instrumentos de ratificao, o que efetivamente representa a manifestao definitiva do consentimento definitivo das partes quanto vinculao ao tratado. Caso a assinatura de uma das partes seja suficiente para mani festar o seu consentimento definitivo, deve ela aguardar a confirmao da outra parte para a entrada em vigor do tratado. Este sistema baseado no consentimento raramente se aplica aos tratados multilaterais. No tocante aos tratados coletivos, eles geralmente contm previso a respeito da entrada em vigor, abrangendo tanto o quorum necessrio como um prazo a decorrer para o incio dos seus efeitos (vacatio ). A Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas, no seu art. 51, por exemplo, preceitua que a Conveno entrar em vigor no trigsimo dia que se seguir data do depsito, perante o Secretrio-Geral das Naes Unidas, do vigsimo segundo instrumento de ratificao ou adeso. Constata-se que a entrada em vigor de um tratado no plano interno no necessariamente coincidir com a sua entrada em vigor na esfera internacional. No plano interno, a promulgao que confere vigncia e executoriedade ao tratado, mas, internacionalmente, a entrada em vigor se d com a troca dos instrumentos de ratificao (nos casos de tratados bilaterais) e de acordo com os procedimentos estabelecidos nos tratados multilaterais, nomeadamente no que diz respeito ao quorum e a vacatio. 3.14 EFEITOS SOBRE AS PARTES E TERCEIROS Como visto, o tratado entra em vigor no plano interno aps a pro mulgao, mas no plano internacional depende das regras estipuladas no prprio texto do tratado. O certo que, uma vez em vigor, o tratado surte os seus efeitos jurdicos para as partes contratantes. No que diz respeito aos efeitos dos tratados em relao a terceiros, a regra geral prevista no art. 34 da Conveno de Viena de 1969 a de que um tratado no cria obrigaes nem direitos para um Estado sem o consentimento deste. Como destaca Hildebrando Accioly, a Conveno de Viena incorporou a regra costumeira do res inter alios acta aliis neque nocere neque prodesse potest32. Mas h casos que representam excees regra da ausncia de efeitos em relao a terceiros. Nas palavras de Rezek, tratados h que, por cria rem ou modificarem situaes jurdicas objetivas, produzem sobre toda a
3- Coisa pactuada no pode causar danos nem vantagens a terceiros. Cf. Hildebrando Accio ly, G.E. do Nascimento e Silva e Pauio Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 139.

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comunidade internacional o mero efeito da exortao ao reconhecimento. Outros, expressivamente, repercutem sobre terceiros no como normas jurdicas, mas como fatos. Menos comuns so as hipteses em que o tratado realmente opera como norma sobre terceiros determinados, quer no sentido de conferir-lhe direitos, quer no sentido de obrig-los33. Assim, um tratado que modifica o traado da linha de fronteira entre dois Estados pode produzir um efeito difuso em relao a terceiros, uma vez que estes, tendo tomado conhecimento da nova situao jurdica, devem observ-la. Aqui tambm se enquadra a questo atinente clusula da nao mais favorecida, geralmente presente em tratados bilaterais em matria tribut ria. Nessas situaes, dois Estados que tenham pactuado uma reduo da alquota de importao incidente sobre bens ou servios da contraparte, comprometem-se a, caso uma das partes conceda no futuro benefcio superior a um terceiro Estado, aplicar este mesmo proveito ao tratado anterior. Relativamente aos tratados que de alguma forma impliquem direitos ou obrigaes a terceiros Estados, claro est, tais efeitos dependero do consen timento do Estado destinatrio do direito ou da obrigao. Convm destacar, no entanto, que o consentimento presumido, salvo indicao em contrrio. 3.15 APLICAO E OBSERVNCIA DOS TRATADOS Uma vez em vigor, o tratado vincula as partes e deve ser cumprido de boa-f, conforme o princpio pacta sunt servanda. Uma parte no pode in vocar as disposies do seu Direito interno para justificar o descumprimento do tratado internacional, a menos que a manifestao do seu consentimento em ficar vinculado pelo tratado tenha ocorrido mediante violao manifesta de uma norma de importncia fundamental do seu Direito interno. Salvo disposio em contrrio, o tratado no ser aplicado retroati vamente e sua aplicao estende-se totalidade do territrio de cada um dos Estados-partes. 3.16 INTERPRETAO A regra geral a de que os tratados devem ser interpretados de boa-f, consoante o sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz dos seus respectivos objetos e finalidades34.
3 3 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , c it, p. 81. M Art. 31 da Conveno de Viena de 1969.

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O tratado deve ser interpretado no seu todo, de modo que no apenas a sua parte dispositiva pode ser objeto de interpretao, como tambm podem seu prembulo e anexos. Tambm devem ser levados em conside rao quaisquer acordos relativos ao tratado que tenham sido celebrados entre as partes quando da sua concluso, assim como qualquer instrumento estabelecido por uma das partes que tenha sido acolhido pelas demais como instrumento relativo ao tratado. Os trabalhos preparatrios da elaborao dos tratados (travaux prparatoires) so considerados meios suplementares de interpretao, podendo a eles recorrer caso o texto do tratado seja ambguo, obscuro ou conduza a resultado manifestamente absurdo ou incoerente (art. 32). Quer isto dizer que todo o contexto em que foi celebrado o tratado deve ser levado em conta para efeito de interpretao. No que diz respeito s eventuais divergncias resultantes da utilizao de diversos idiomas, a Conveno de Viena de 1969 advoga pela pre suno de que os termos do tratado tm o mesmo sentido nos diversos textos autnticos (art. 33, n. 3), muito embora, na prtica, esta presuno parea de difcil concretizao. Os tribunais internacionais desempenham proeminente papel na tarefa de interpretao dos tratados internacionais. Com efeito, a Corte Internacional de Justia, por exemplo, em muitas de suas manifestaes ofereceu impor tantes e interessantes interpretaes de normas internacionais, quer ao atuar em processo contencioso ou mesmo ao oferecer um parecer consultivo. 3.17 EMENDAS E REVISO DOS TRATADOS A questo das emendas e da reviso dos tratados encontra-se regula mentada pela Parte IV da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 196935. A regra geral a de que um tratado pode sofrer emendas ou ser revisado mediante acordo entre as partes pactuantes. A iniciativa de uma emenda pode partir de qualquer Estado-parte no tratado e, quando no for necessria a aprovao unanimidade dos votos, o qnontm mnimo exigido para a adoo de uma emenda ao tra tado ser de maioria qualificada de dois teros. A referida Conveno de Viena adotou a regra de que, se a emenda no for aprovada por deciso unnime, as partes vencidas no se vinculam s novas disposies, isto , permanecem obrigadas apenas pelo texto primitivo.
3 5 Axts. 39 a 41.

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Por seu turno, a reviso consiste no empreendimento modificativo. de propores mais amplas que aquelas da emenda singular, ou do conjunto limitado de emendas tpicas. Embora previso contida na Carta das Naes Unidas, esta nunca foi revista, diferentemente do que ocorreu com a Carta da Organizao dos Estados americanos, revista em 1967 e em 198536. 3.18 CESSAO DA VIGNCIA E EXTINO So vrias as formas e situaes que podem levar cessao da vigncia ou a extino de um tratado internacional. A primeira delas a ab-rogao . A ab-rogao consiste na revogao total de um tratado por manifes tao comum da vontade das partes obrigadas. Tendo em vista que um dos princpios norteadores do tratado o do livre consentimento, resta ntida a possibilidade de extino de um tratado por vontade dos pactuantes, ainda que o seu texto nada disponha a esse respeito. O tratado tambm pode ser extinto por fora da expirao do termo acor dado , isto , o tratado com termo cronolgico de vigncia ser extinto e no mais surtir efeitos to logo o prazo estipulado em seu texto se expire. Outra forma de extino do tratado a execuo integral do seu pbjeto. Nos casos em que as partes tenham acordado em alcanar deter minado objetivo e este tenha sido plenamente realizado, o tratado perde seu objeto e, por conseguinte, naturalmente extinto37. A extino de um tratado pode ainda ocorrer pela supervenincia de tratado posterior. Nessas situaes indispensvel que as partes do tratado posterior sejam as mesmas do tratado anterior e que a matria de ambos seja igual. Em regra, o novo tratado contm clusula prpria sobre a extino do tratado anterior. A impossibilidade superveniente de cumprimento e a alterao fu n damental das circunstncias tambm so apontadas pela Conveno de Viena como causas de cessao da vigncia de um tratado. Outrossim, a supervenincia de uma norma imperativa de Di reito Internacional geral {jus cogens) toma nulo e cessa a vigncia de qualquer tratado existente que seja incompatvel com essa norma (art. 64).
3 5 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 88. 5 7 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 241.

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Sobre o tema em apreo, cumpre ressaltar que a ruptura de relaes diplomticas ou consulares entre as partes em um tratado no produz efeitos nas relaes jurdicas entre elas estabelecidas pelo tratado, a menos que a existncia de relaes consulares ou diplomticas seja indispensvel aplicao do tratado (art. 63). 3.19 A DENNCIA A denncia ato unilateral de efeito jurdico inverso ao que produzem a ratificao e a adeso. Pela denncia, o Estado manifesta a sua vontade de deixar de ser parte no tratado internacional38. H tratados que admitem e disciplinam a denncia, estabelecendo o procedimento a ser adotado e o prazo a ser cumprido para que a denncia de uma parte seja reputada vlida. Ocorre, porm, que diversos tratados so omissos nesse aspecto e persiste a dvida sobre a possibilidade da denncia. O art. 56 da Conveno de Viena de 1969 que apresenta a soluo, ao estabelecer que: um tratado que no contenha disposies relativas cessao da sua vigncia e no preveja que as Partes possam denunci-lo ou dele retirar-se no pode ser objeto de denncia ou de retirada, salvo: a) se estiver estabelecido que as Partes admitiram a possibilidade de de nncia ou de retirada; ou b) se o direito de denncia ou de retirada puder ser deduzido da natureza do tratado. O mesmo dispositivo proclama que a parte deve notificar, com pelo menos 12 meses de antecedncia, a sua inteno de proceder denncia ou retirada de um tratado. Embora a Conveno de Viena de 1969 fale da notificao da inten o de proceder denncia, entende-se que, pela notificao, carta ou instrumento, o Estado retirante no previne os demais de que vai denun ciar, mas antes efetivamente denuncia o tratado, no obstante permanecer obrigado durante o prazo de dilao dos efeitos da denncia. Com efeito, o ato da denncia consiste em ato internacional significativo da vontade de terminar o compromisso39.

:s Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 107. 39 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 108-109.

QUESTES - O DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

1. INTRODUO
1. (OAB-DF/2006.1) Na relao entre o direito nacional e internacional, a teoria que entende que so sistemas independentes e distintos a: {A) (B) (C) (D) dualista. independentista. unidade normativa. monista.

2. (CESPE/TRT5/Juiz/2006) O STF, ao Julgar a aplicabilidade de tratados celebrados pelo Brasii no mbito do Mercosul, decidiu pela inconsttucionaiidade da recepo plena e automtica das normas de direito internacional, mesmo daquelas que, elaboradas no contexto da integrao regional, representam a expresso de um direito comunitrio. Segundo o entendimento exposto na deciso, necessrio que a norma internacional seja transposta para a ordem jurdica nacional de acordo com os instrumentos constitucionais que consagram a sua recepo. A deciso do STF acima mencionada consagra o: (A) (B) (C) (D) (E) princpio da coordenao. monismo internaconalsta. dualismo. monismo nacionalista. preceito da jurisdio una.

3. (OAB-DF/2006.1) Sobre fundamento do Direito Internacional Pblico e as re laes entre o Direito Internacional e o Direito Interno, assinale a alternativa CORRETA: (A) pela teoria da autoiimitao, de Georg Jeilinek, o fundamento do Direito internacional seria a vontade internacional, adotada pelo Estado, por deciso prpria, no exerccio de sua soberania.

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(B) pea teoria da vontade coletiva, de Heinrich Triepel, o Direito internacional se fundamen taria na vontade coletiva dos Estados, que se manifestaria expressamente no tratado-fei e, tacitamente, no costume, fazendo surgir uma vontade majoritria dependente das vontades individuais. (C) para a teoria monista com primazia do direito interno, o Estado por ter soberania absoiuta, no est sujeito a nenhum sistema jurdico que no tenha emanado de sua prpria vontade; nesse caso, o Direito Internacional seria um direito interno que os Estados aplicam na sua vida internacional. (D) para a teoria dualista, no entendimento de Triepel, o tratado seria um meio em si de criao de direito intemo, sendo sua incorporao ao direito interno mera formalidade para dar-he natureza jurdica de norma nacional. 4. (OAB-MT/2006.1) A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios, EXCETO: (A) (B) (C) (D) igualdade entre os Estados. soluo pacfica dos conflitos. concesso de asilo poltico. pluralismo poltico.

5. (OAB-RJ/320 Exame) A partir da criao da Organizao das Naes Unidas (ONU), pode-se afirmar que o uso da fora est proibido na ordem internacional. A Carta da ONU admite, entretanto, duas excees a essa vedao, com base na: (A) existncia de armas de destruio em massa e na violao sistemtica dos direitos humanos. (B) discriminao empreendida por motivos raciais e no apoio a atos terroristas. (C) legtima defesa e nas aes do Conselho de Segurana para a manuteno da paz. (D) posse de armas nucleares e no no pagamento da dvida externa. 6. (CESPE/Advogado da Unio/2006) O conflito que at agora pesou sobre a cultura jurdica internacionalista entre o dever ser e o ser" do direito transferiu-se, por meio das cartas internacionais de direitos, para o prprio corpo de direito internacional positivo. Transformou-se em uma antinomia jurdica entre normas positivas, refazendo o mesmo processo formativo do qual se originaram, com a constitucionalizao dos direitos naturais, o estado constitucional de direito e nossas democracias. Luigi Ferrajoli. A soberania no mundo moderno. So Paulo: Martins Fontes, 2002, p. 53-60 (com adaptaes). A partir do tema do texto acima, juigue os itens subsequentes, relativos ao ordena mento jurdico internacionai e jurisdio internacionai. 1. Somente a aquiescncia de um Estado soberano convalida a autoridade de um foro judicirio ou arbitrai, j que' o mesmo no originalmente jurisdicionvel perante ne nhuma corte. 2. No que tange s relaes entre o direito internacional e o direito intemo, percebem-se duas orientaes divergentes quanto aos doutrinadores que defendem o dualismo: uma que sustenta a unicidade da ordem jurdica sob o primado do direito internacional e outra que prega o primado do direito nacional de cada Estado soberano que detm a faculdade discricionria de adotar ou no os preceitos do direito internacional.

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3. So caractersticas do monismo o culto constituio e a crena de que em seu texto encontra-se a diversidade das fontes de produo das normas jurdicas internacionais condicionadas pelos limites de validade imposto peio direito das gentes. 4. O princpio pacta sunt servanda , segundo o quai o que foi pactuado deve ser cumprido, externaliza um modelo de norma fundada no consentimento criativo, ou seja, um conjunto de regras das quais a comunidade internacionai no pode prescindir. 7. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Julgue os itens seguintes. 1. Em relao sua denominao, pode-se afirmar que a expresso direito transnacional, embora mais ampfa que a denominao direito internacional pbiico, j consagrada, tem como mrito a superao da dicotomia entre direito pbiico e direito privado. 2. O direito civii influenciou em grande medida a formao de institutos do direito intemacionai pbiico. 3. Segundo a opinio de Celso D. de Aibuquerque Mello, o direito constitucional internacional apenas um ramo do direito constitucional, sem objeto e mtodo prprios, que disciplina normas constitucionais de alcance internacional, devendo, portanto, ser apiicado tambm em consonncia com as regras do direito internacionai pblico. 4. Duas doutrinas principais fundamentam o direito internacionai pblico: a voluntarista e a objetvista. A primeira sustenta que na vontade dos Estados que est o fundamento do direito das gentes; nea se inseriria a teoria dos direitos fundamentais. A segunda, por sua vez, sustenta o fundamento do direito internacional na pressuposta existncia de uma norma ou princpio acima dos Estados, como, por exempio, a teoria do con sentimento. 5. As reiaes jurdicas entre os Estados, no contexto de uma sociedade jurdica internacional descentralizada, desenvolvem-se de forma horizontal e coordenada. 8. (CESPE/Procurador Federal/2007) o direito internacional pblico uma espcie de direito? Essa natureza do direito internacional pblico tem sido desafiada por dois argumentos. O primeiro afirma que no h um poder central mundial com atividades tpicas dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. O se gundo destaca a inexistncia de uma sociedade internacional que compartilhe efetivamente valores de forma ampla e consensual. Apesar desses argumentos, verifica-se que os Estados nacionais no vivem de forma isolada, eles interagem com a comunidade internacionai por meio de tratados, da globalizao das ati vidades laborais e econmicas, bem como criam entes de direito supranacional, que buscam, como no MERCOSUL, a integrao e a proteo de determinados valores compartilhados mundialmente. Considerando o texto acima como referncia iniciai, cada um dos itens subsequentes apresenta uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser julgada de acordo com a doutrina e a legislao pertinente. 1. As foras da Polcia Miitar de Minas Gerais, com o objetivo de ampliar o territrio mineiro, invadiram parte do estado do Rio de Janeiro, entrando em choque com a polcia militar fluminense. Nessa situao, como o conflito se d entre dois estados brasileiros, deve-se aplicar o direito internacionai, mais especificamente as normas previstas na Conveno de Genebra de 1949, por ser o Brasi dela signatrio. 2. Manoel, marroquino, residente h um ano no Brasil, deseja fazer concurso pbiico para diplomata. Nessa situao, de acordo com o regime jurdico do estrangeiro ora vigente, Manoel poder fazer o concurso referido desde que se naturalize brasileiro.

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3. Flvio, muulmano nacional do Iraque, bgamo, que trabalha em construtora brasi leira na Arbia Saudita, trouxe toda a sua famlia para o Brasil e, aqui chegando, desejou cadastrar, no INSS, suas esposas como suas dependentes na qualidade de cnjuges. Nessa situao, segundo o direito brasileiro, a pretenso de Ftvio poderia ser satisfeita com a homologao judicial dos dois casamentos realizados no Iraque, pelo STF. 4. O estado do Rio Grande do Sul, almejando ser reconhecido internacionalmente como um Estado soberano, pleiteou uma cadeira na Organizao das Naes Unidas (ONU), alegando que possu um territrio, uma populao e um governo permanente. Nessa situao, os requisitos apresentados no so suficientes para que o Rio Grande do Su seja aceito na Assembleia-Gerai da ONU.

2. FONTES
9. (CESPE/AGU/2009) Ao longo da histria, empregaram-se diversas denominaes para designar o Direito Internacional. Os romanos utilizavam a expresso ius gentium (direito das gentes ou direito dos povos). Entretanto, pode-se afirmar que foi na Europa Ocidental do sculo XVI que o Direito Internacional surgiu nas suas bases modernas. A Paz de Vestflia (1648) considerada o marco do incio do Direito Internacional, ao viabilizar a independncia de diversos estados euro peus. O Direito Internacional Pblico surgiu com o Estado Moderno. Quando da formao da Corte Internacional de Justia, aps a Guerra Mundial, indagou-se quais seriam as normas que poderiam instrumentalizar o exerccio da jurisdio internacional (fontes do Direito Internacional Pblico). Assim, o Estatuto da Corte Internacional de Haia, no art. 38, arrolou as fontes das normas internacionais. Com relao ao Direito Internacional, julgue os itens a seguir. 1. O elemento objetivo que caracteriza o costume internacional a prtica reiterada, no havendo necessidade de que o respeito a ela seja uma prtica necessria {opinio jurs
necessitatis).

2. Os tratados internacionais constituem importante fonte escrita do Direito internacional, a qual vale para toda a comunidade internacional, tenha havido ou no a participao de todos os pases nesses tratados. 3. No existe hierarquia entre os princpios gerais do direito e os costumes internacio nais. 10. (OAB-RJ/32 Exame) De acordo com o art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, so fontes do direito internacional as convenes internacionais, (A) o costume, os atos unilaterais e a doutrina e a jurisprudncia, de forma auxiliar. (B) o costume internacionai, os princpios gerais de direito, os atos unilaterais e as reso lues das organizaes internacionais. (C) o costume, princpios gerais de direito, atos unilaterais, resolues das organizaes internacionais, decises judicirias e a doutrina. (D) o costume internacional, os princpios gerais de direito, as decises judicirias e a doutrina, de forma auxiliar, admitindo, ainda a possibilidade de a Corte decidir ex aequo et bono, se as partes concordarem.

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11. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) A respeito do costume internacional, norma no escrita de expresso do direito internacional previsto no art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Justia, julgue os seguintes itens. 1. Nada obsta a que o elemento material do costume seja constitudo de uma omisso frente a determinado contexto. 2. O elemento subjetivo - a opinio jurs - absolutamente necessrio para dar ensejo norma costumeira. 3. Devido inferioridade hierrquica das normas costumeiras em refao s normas convencionais, no pode o costume revogar norma expressa em tratado internacio nal. 4. Em litgio internacional, a parte que invoca regra costumeira tem o nus de provar a sua existncia. 5. Assim como ocorre em relao aos tratados internacionais, h mtodos precisos de interpretao das normas costumeiras. 12. (CESPE/Procurador Federal/2006) Acerca do costume internacional, julgue os itens subsequentes. 1. O elemento material do costume internacional revela-se exclusivamente por meio do modo de proceder, necessariamente positivo, ante determinado contexto, ao longo do tempo. 2. Os Estados soberanos e as organizaes internacionais so sujeitos de direito internacional pblico reconhecidamente aptos a produzir regras de costume internacional. 3. Segundo precedente da Corte Internacional de Justia, o transcurso de um perodo de tempo reduzido no necessariamente, ou no constitui em si mesmo, um impedimento formao de uma nova norma de direito internacional consuetudinrio. 4. Uma regra costumeira internacional pode ser criada por vontade unilateral de um Es tado. 13. {CESPE/Advogado da Unio/2006) O direito internacional pblico, at pouco mais de cem anos atrs, foi essencialmente um direito costumeiro. Regras de alcance geral norteando a ento restrita comunidade das naes, havia-as, e supostamente numerosas, mas quase nunca expressas em textos convencionais. Na doutrina, e nas manifestaes intermitentes do direito arbitrai, essas regras se viam reconhecer com maior explicitude. Eram elas apontadas como obriga trias, j que resultantes de uma prtica a que os Estados se entregavam no por acaso, mas porque convencidos de sua justia e necessidade. Jos Francisco Rezek. M anual de direito internacional pblico. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 120 (com adaptaes). A partir do tema do texto acima, julgue os seguintes itens, relativos ao costume internacional. 1. Para se constatar a existncia de um costume, necessrio verificar a presena de um elemento subjetivo, qual seja: a certeza de que tais comportamentos so obrigatrios por expressarem valores exigveis e essenciais. 2. Embora possua relevantes qualidades de flexibilidade e uma grande proximidade com os fenmenos e fatos que regula, o costume internacional apresenta grandes dificuldades quanto sua prova, o que lhe diminui o valor na hierarquia das fontes do direito inter nacional, mantendo, com isso, a supremacia dos tratados e convenes.

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3. Para que um comportamento comissivo ou omissivo seja considerado como um costume internacional, necessria a presena de um elemento material, qua seja: uma prtica reiterada de comportamentos que, de incio, pode ser um simples uso. 14. (CESPE/AGU/2002) Acerca das fontes do direito internacional pblico (DIP), julgue os seguintes itens. 1. A parte que invoca um costume tem de demonstrar que ele est de acordo com a prtica constante e uniforme seguida pelos Estados em questo. 2. Os precedentes judiciais so vnculativos to somente para as partes em um litgio e em relao ao caso concreto, no tendo, assim, obrigatoriedade em DIP. 3. Constituem funes da doutrina o fornecimento da prova do contedo do direito e a influncia no seu desenvolvimento. 4. O Estatuto da Corte Internacional de Justia, ao indicar as fontes do DIP que um tribunal ir aplicar para resolver um caso concreto, concede posio mais elevada para as normas convencionais, que devem prevalecer sempre sobre todas as outras. 5. Ainda hoje, o rol das fontes indicado no Estatuto da Corte Internacional de Justia taxativo. 15. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Dispe o artigo 38 da Corte Internacional de Haia: Art. 38 - 1. A Corte, cuja funo decidir de acordo com o direito internacionai as controvrsias que Jhe forem submetidas, aplicar: (A) as convenes internacionais, quer gerais, quer especiais, que estabeleam regras expressamente reconhecidas pelos Estados litigantes; (B) o costume internacional, como prova de uma prtica geral aceita como sendo o direito; (C) os princpios gerais de direito, reconhecidos pelas naes civilizadas; (D) sob ressalva da disposio do art. 59, as decises judicirias e a doutrina dos juristas mais qualificados das diferentes naes, como meio auxiliar para a determinao das regras de direito. 2 - A presente disposio no prejudicar a faculdade da Corte de decidir uma questo ex aequo et bono, se as partes com isso concordarem. Com base no dispositivo transcrito acima, julgue os itens subsequentes. 1. O art. 38 do Estatuto da Corte Internacional de Haia enumera o roi taxativo e hierarqui camente organizado das fontes do direito internacional pblico. 2. De acordo com a jurisprudncia da Corte Internacionai de Justia de Haia, o costume internacional de mbito regional e locaf no pode ser considerado como fonte de direito das gentes. 3. De acordo com a maioria dos internacionastas, a expresso princpios gerais de direi to, constante da alnea c do dispositivo em epgrafe, refere-se apenas aos princpios gerais do direito internacional. 4. As decises judiciais proferidas por tribunais nacionais podem ser consideradas como fonte do direito internacionai pblico. 5. No contexto do item 2 do art. 38 do Estatuto da Corte de Justia de Haia acima transcrito, correto considerar o termo equidade como sinnimo de direito natural.

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3. DIREITO DOS TRATADOS


16. (CESPE/PGE-AL/2009) O Pacto de San Jos da Costa Rica estabelece de incio, em seu prembulo, uma proteo aos direitos humanos fundamentais. Explicita que os direitos essenciais da pessoa humana devem ser observados unicamente com fundamento na prpria atribuio de ser humano. Repudia qualquer discrimi nao em que pese a nacionalidade da pessoa, para que se confiram os direitos essenciais a ela inerentes. O Pacto promove a todos o mesmo tratamento de proteo internacional que estabelecido por parte dos Estados americanos. Reitera que o escopo pela busca da liberdade pessoal e da justia social est esculpido na Carta da Organizao dos Estados americanos, na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e na Declarao Universal dos Direitos Humanos. Em sua primeira parte, em que so tratados os deveres dos Estados e direitos dos protegidos, os vinte e cinco artigos retratam o panorama equivalente aos quatorze primeiros artigos da nossa Carta Maior. A discusso maior, aps a recepo desse tratado, est no conflito entre o art. 5o da CF, cujo inciso LXVIl prev que no haver priso civil por dvida, salvo o devedor de penso alimentcia e o depositrio infiel, e o art. 7o, 7o , do pacto, o qual estabelece que ningum deve ser detido por dvidas. A partir do texto acima e com relao aos direitos e garantias fundamentais e disciplina constitucional dos tratados internacionais de direitos humanos, assinale a opo correta. 1. Caso o Brasi! ceebre um tratado internacional limitando substancialmente o direito propriedade, aps serem cumpridas todas as formalidades para sua ratificao e inte grao ao ordenamento ptrio, o Congresso Nacional poder adotar o procedimento espeeia para fazer com que esse tratado seja recebido com status de emenda cons titucional. 2. Sabendo que o 2o do art. 5o da CF dispe que os direitos e garantias nela expres sos no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, ento, correto afirmar que, na anlise desse dispositivo constitucional, tanto a dou trina quanto o STF sempre foram unnimes ao afirmar que os tratados internacionais ratificados pelo Brasil referentes aos direitos fundamentais possuem status de norma constitucional. 3. A EC n. 45/2004 inseriu na CF um dispositivo definindo que os tratados e convenes Internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados no Congresso Nacional com quorum e procedimento idnticos aos de aprovao de lei complementar sero equivalentes s emendas constitucionais. 4. Ao analisar a constitucionalidade da legislao brasileira acerca da priso do depositrio que no adimpliu obrigao contratual, o STF, recentemente, concluiu no sentido da derrogao das normas estritamente legais definidoras da custdia do depositrio infiel, prevalecendo, dessa forma, a tese do status de supralegaiidade do Pacto de San Jos da Costa Rica. 5. O STF ainda entende como possvel a priso do depositrio judicial quando descumprida a obrigao civil. 17. (OAB-DF/2006.1) Indique a assertiva CORRETA: (A)os tratados internacionais, segundo o entendimento jurisprudencial brasileiro, possuem status de Emenda Constitucional;

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(8) a Constituio admite a submisso de nacionais jurisdio de Tribunal Penal Inter nacional a cuja criao o pas tenha manifestado adeso; (C) em hiptese alguma ser concedida a extradio de brasileiro; (D) a competncia para celebrar tratados, convenes e atos internacionais exclusiva do Presidente da Repblica e esto sujeitos a referendo do Congresso Nacional. 18. (OAB-DF/2006.1) A declarao unilateral do Estado visando excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies de um tratado internacional denomi nada: (A) (B) (C) (D) denncia; exceo de executividade; reserva; renncia.

19. (OAB-DF/2006.2) Sobre tratados, considerando o disposto na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, assinale a alternativa CORRETA: (A) o instituto da reserva, por ser um instituto gerai de direito internaciona!, aplicvel, sem impedimentos, a todos os tratados; (8) a adoo do texto de um tratado em uma conferncia nternacionaf efetua-se por maioria de dois teros dos Estados presentes e votantes, a menos que estes Estados decidam, por igual maioria, aplicar uma regra diferente; (C) um ato relativo concluso de um tratado praticado por uma pessoa que no possui, juridicamente, condies de ser considerada representante de um Estado para a ado o ou a autenticao do texto de um tratado ou para exprimir o consentimento do Estado em ficar vinculado por um tratado, absolutamente nulo, no sendo passvel de convafidao posterior; (D) o prembulo de um tratado no se inclui no contexto a ser considerado para efeitos de interpretao desse tratado. 20. (OAB-RJ/32 Exame) Acerca da temtica dos tratados internacionais, assinale a opo correta. (A) O nico ato que pode consistir na vincuiao do Estado ao tratado, no pfano interna cional, a ratificao. (B) A adeso o processo de apreciao do texto do tratado peios Poderes Legislativos dos Estados. (C) A assinatura tem o efeito de autenticar o texto do tratado, aps a sua aprovao ainda no plano internacional. (D) A ratificao o ato intemo do Poder Executivo na troca ou no depsito dos instru mentos respectivos. 21. (CESPE/AGU/2002) Tendo, em vista o entendimento do direito internacionai, bem como a prtica brasileira acerca de tratados internacionais, julgue os itens subsequentes: 1. Tratado internacional um acordo celebrado por escrito entre sujeitos de direito internacio nal, que produz efeito jurdco, qualquer que seja sua denominao particular. 2. No Brasil, as convenes internacionais do trabalho, uma vez incorporadas ao ordena mento jurdico nacional, tm fora de lei ordinria.

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3. Na ausncia de preceito constitucional claro, o STF firmou entendimento de que os tratados internacionais de direitos humanos esto acima da Constituio da Rep blica. 4. O Congresso Nacional brasileiro resolve definitivamente sobre tratados internacionais ao ratific-los no plano externo. 5. Salvo afronta a regra de direito interno de importncia fundamental sobre competncia para conciuir tratado, uma parte no pode invocar disposies de seu direito interno para justificar o descumprimento de um tratado. 22. (CESPE/TRF5/Juiz/2006) Julgue os itens seguintes quanto aos tratados interna cionais e ao respectivo processo de elaborao, vigncia e efeitos em relao a terceiros. 1. Os efeitos do tratado ceiebrado entre dois Estados fronteirios, que modifica o cur so da linha limtrofe que os separa, no repercutem sobre os demais Estados, por tratar-se de uma nova situao jurdica de interesse apenas desses dois Estados fronteirios. 2. Antes do incio da negociao de qualquer tratado bilateral, o Ministro das Relaes exteriores do Brasil deve apresentar carta de plenos poderes perante o governo co~ pactuante, para habilit-lo a participar dessa fase e, posteriormente, a assinar o tratado em carter definitivo. 3. Para que uma conveno sobre direitos humanos seja equivalente s emendas consti tucionais, necessrio que seja aprovada, em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros. 4. No Brasil, a vigncia interna de um tratado no coincide, necessariamente, com a sua entrada em vigor no plano do direito internacional. 5. Durante uma negociao multiiateral, se determinado Estado aceitar, expressamente e por escrito, o encargo de depositrio, mas acabar por no ratificar o tratado em questo, mesmo assim, esse Estado permanecer vinculado obrigao contrada, na condio de terceiro. 23. (ESAF/Procurador da Fazenda NacionaI/2005-2006) A Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, entre outros, inseriu pargrafo no art. 5. do texto constitucional de 1988, explicitando que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes a: (A) (B) (C) (D) (E) emendas Constituio. ies compiementares. leis ordinrias. leis delegadas. decretos legislativos.

24. (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2005-2006) Nos termos da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados, e no que se refere obser vncia, aplicao e interpretao dos acordos, consolidou-se a regra: (A) que reflete a clusula rebus sic stantbus, isto , alteradas as condies originrias do pacto, deve-se alterar seu alcance e sua aplicabilidade. (B) que elimina prembulo e anexos, limitando-se o contexto interpretativo ao horizonte de sentido inserido no corpo do tratado.

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(C) que prestigia a boa-f, mas que nao a elege a categoria interpretativa, dado o regime competitivo que impera na ordem internacionai. (D) que consolida como regra a retroatividade benigna dos tratados, mesmo que inteno diferente tenha informado a concepo do pacto internacionai. (E) que reflete a clusula pacta sunt servanda, isto , todo tratado em vigor obriga as partes e deve ser cumprido por eias de boa-f. 25. (CESPE/Cmara Federai/rea 18/2002) Juigue os itens abaixo, relativos aos tratados internacionais. 1. Considerando que o consentimento mtuo constitui condio de validade dos tratados internacionais, ter plena validade o tratado que, no momento de sua concluso, conflite com norma imperativa de direito internacional geral, de conformidade com o que estabelece a Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. 2. Tendo em vista que o poder competente para realizar a ratificao definido livremente peio direito interno de cada Estado, no Brasi! a ratificao de competncia do Con gresso Nacional, que a realiza por meio de decreto legislativo. 3. Em regra, os tratados internacionais comeam a vigorar no ordenamento jurdico interno brasileiro com o incio da vigncia dos decretos que os promulgarem. 4. No juridicamente possvel a excluso, do mbito de aplicao territorial de tratado inter nacional, de parte do territrio de um ou de ambos os Estados pactuantes. 5. No Brasil, segundo jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, os tratados internacionais e as leis internas infraconstitucionais esto no mesmo nvel hierrquico. 26. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Considerando o ato jurdico internacional, julgue os itens abaixo. 1. Segundo Celso D. de Albuquerque Mello, o ato jurdico pode ser definido como a ma nifestao de vontade de um ou mais sujeitos do direito internacional destinada a criar direitos e obrigaes no direito internacional pblico." Diante dessa definio, correto afirmar, segundo a concepo do citado autor, que todo ato jurdico internacionai uma fonte primria de direito internacional pblico. 2. De acordo com o art. 2.0 da Conveno de Viena acerca do direito dos tratados, entende-se por tratado um acordo internacional conciudo por escrito entre Estados e outros sujeitos de direito internacional ou entre os prprios sujeitos de direito internacionai e regido pelo direito internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja a sua denominao especfica. 3. Considere a seguinte situao hipottica. O Estado brasileiro firmou um tratado bilateral de cooperao tcnica. Aiguns meses aps a entrada em vigor desse instrumento, sur giram dvidas interpretativas no momento de sua aplicao. Nesse contexto, o chanceler brasileiro elaborou, em conjunto com o Estado-parte contratante, um novo acordo em que se esclareceu o ponto controvertido. Nessa situao, concluda a elaborao do acordo de ndole interpretativa, este no precisa ser necessariamente submetido aprovao do Congresso Nacional, posto que se traa de um acordo executivo. 4. Considere a seguinte situao hipottica. O Estado A pactuou com o Estado B, em 1990, um tratado bilateral de comrcio, estabelecendo favores mtuos, no sentido de gravar os produtos originrios dos Estados-partes com alquotas privilegiadas de imposto de importao. Estabeleceu-se, ainda, uma clusula de nao mais favorecida. Em 1998, o Estado B celebrou acordo semelhante com o Estado C, sendo que o tratamento tari frio dispensado aos produtos originrios do Estado C foi mais privilegiado que aquele conferido ao Estado A, no acordo firmado em 1990. Assim, nessa situao, mesmo que

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o Estado A no seja parte do tratado entre os Estados B e C, correto afirmar que, na condio de nao mais favorecida, o Estado A sofre os efeitos jurdicos do acordo entre os Estados B e C. 5. Se, durante a vigncia de um determinado tratado, verificar-se a transformao de cir cunstncias fundamentais que justifiquem o consentimento de um dos Estados-partes em sua adeso, este, considerando-se prejudicado pelo advento imprevisto de ditas circunstncias, poder invocar, unilateralmente, a clusuia rebus sic stantlbus como causa para suspender temporariamente a execuo do avenado. 27. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Considere as seguintes situaes hipo tticas. I - Vigorava no ordenamento jurdico brasileiro a iei A, at que o tratado internacional B, devidamente aprovado peo Poder Legislativo e ratificado pelo Poder Executivo, veio a disciplinar, de modo diverso, a mesma matria prevista na iei A. [j - Vigorava no ordenamento jurdico brasileiro o tratado internacional C, devidamente aprovado pelo Poder Legislativo e ratificado pelo Poder Executivo, at que a lei D veio a disciplinar, de modo diverso, a mesma matria prevista no tratado internacional C. M l - Vigorava no ordenamento jurdico brasileiro a lei E, at que o tratado internaciona F, devidamente aprovado pelo Poder Legislativo e ratificado pelo Poder Executivo, veio a disciplinar, em clusula especfica, a matria disciplinada pela lei E. Admitindo a argumentao no sentido de que, na ordem constitucional de 1988, foi estabelecido um sistema misto, diferenciando-se os tratados internacionais tradicionais dos tratados internacionais de direitos humanos e com base nos diversos posicio namentos doutrinrios e jursprudenciais acerca da incorporao, da hierarquia e do impacto dos tratados internacionais no ordenamento jurdico brasileiro, julgue os itens que se seguem. 1. Na situao , considerando que o tratado internacional 8 fosse um tratado internacio nal de direitos humanos, poder-se-ia dispensar o decreto do presidente da Repblica para a sua execuo e o seu cumprimento no mbito interno, bem como a legislao ordinria interna respectiva, por fora de sua aplicabilidade direta e imediata, prevista na Constituio vigente. 2. Na situao I, considerando que o tratado internacional B fosse um tratado internacional de direitos humanos, este prevaleceria sobre o disposto na lei A, posto que os trata dos internacionais dessa espcie possuem status de norma constitucional por fora do disposto no texto constitucional. 3. Na situao , considerando que o tratado C fosse um tratado internacional tradicional, correto afirmar, com base na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (STF), que ele prevaleceria sobre a lei D, sob o fundamento de que a lei posterior revoga a lei anterior que a contrarie. 4. Na situao lll, considerando que o tratado internacional F fosse um tratado internacional de direitos humanos, correto afirmar, com base na jurisprudncia do STF, que a lei E prevaleceria sobre o tratado internacionai F, sob o argumento de que a iei geral no pode derrogar a iei especial. 5. Na situao If, considerando que o tratado internacional F fosse um tratado internacionai de direitos humanos e que contivesse uma clusula contrria ao disposto na Constitui o, correto afirmar que, diante de um caso concreto, seria aplicvel a norma que mais favorecesse a vtima.

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28. (TRT-23/Juiz do trabalho subst/2008) Analise os itens abaixo e marque a alter nativa CORRETA: Sobre a vigncia e aplicao dos tratados internacionais no Brasil: I - dependem da edio de !e para incorporao ao direito interno. II - basta a mera ratificao para que integrem o direito positivo nacional. Ili - dependem de aprovao por ato de competncia privativa do Congresso Nacional. IV - a executoriedade de suas normas so imediatas publicao da promulgao pelo Presidente da Repblica, aps aprovao por ato exclusivo do Senado Federal. (A) (B) (C) (D) (E) Apenas os itens I e III so verdadeiros. Apenas os itens 1 e IV so verdadeiros. Apenas os itens I, II e IV so falsos. Todos os itens so verdadeiros. Todos os itens so falsos

29. (CESPE/TRF-2/Juiz federai subst/2009} Quanto ao registro e publicidade de tra tados internacionais, segundo a Carta das Naes Unidas, correto afirmar que (A) os tratados no registrados no podem ser invocados perante rgos das Naes Unidas. (B) a obrigao de registro e publicidade de tratados est contida em uma norma jus co gens. (C) competncia da Assembleia-Geral das Naes Unidas publicar os tratados concludos por qualquer membro da organizao. {D) os tratados devem ser registrados perante as Naes Unidas desde antes da ratificao. (E) os tratados devem ser registrados e publicados em todas as lnguas oficiais das Naes Unidas. 30. (CESPE/TRF-1/Juiz federal subst/2009) Um Estado pretende ratificar um tratado, mas, para faz-lo, almeja adaptar alguns de seus dispositivos interpretao que seus tribunais internos do a determinado direito contido no tratado. Nessa situao, o instrumento mais adequado a ser utilizado por esse Estado (A) a denncia. (B) a clusula rebus sic stantibus. (C)a suspenso. (D) o jus cogens. (E) a reserva. 31. (CESPE/BACEN/Procurador/2009) O chefe de misso diplomtica do pas A no pas B, por cerca de dois anos, negociou um tratado bilateral entre os dois Estados. Pouco antes de um novo governo assumir o poder no pas B, o texto desse tratado foi adotado. Agora, o pas B alega que o chefe da misso diplo mtica de A no possua competncia para tal ato. Com relao a essa situao hipottica, assinale a opo correta. (A) O argumento de B correto, pois o chefe da misso diplomtica de A necessitava de plenos poderes. (B) O argumento de B correto, pois a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados pres creve que qualquer novo governo pode contestar a competncia para concluir tratados.

QUESTES - O DIREITO INTERNACIONAL PBLICO

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1
(C) O argumento de B incorreto, pois a competncia para concluir tratados somente pode ser contestada em tratados multilaterais. (D) O argumento de B incorreto, pois chefes de misses diplomticas podem adotar textos, assinar e ratificar quaisquer tratados entre o Estado acreditante e o Estado acreditado sem a necessidade de apresentao de plenos poderes. (E) O argumento de B incorreto, pois chefes de misses diplomticas podem adotar o texto de um tratado entre o Estado acreditante e o Estado acreditado sem a necessidade de apresentao de plenos poderes.

GABARITO
1- A 5- C 3- C 7 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa. 1 1 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 1 5 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa. 19 - B 23 - A D I C M 6 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada. 10 - D 4- D 8 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa. 1 2 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada. 1 6 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 20 - C 24 - E

9 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Certa. 13 - 1. Certa; 2. Errada; 3. Certa. 17 - B 21 - 1. Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 2 5 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa. 29 - A

1 4 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Errada. 18 - C 2 2 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Certa; 4. Certa; 5. Certa. 2 6 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Errada. 30 - E

2 7 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa. 31 - E

28 - E

PARTE II

SUJEITOS INTERNACIONAIS

INTRODUO

Sum rio: 4.1 Subjetividade internacional - 4.2 Os Estados - 4.3 As Organizaes Internacionais - 4.4 O indivduo - 4.5 As organizaes no governamentais - 4.6 As empresas transnacionais - 4.7 A Santa S, a Cruz Vermelha e a Ordem de Malta - 4.8 Os insurgentes, os beiigerantes e os movimentos de libertao nacional.

4.1 SUBJETIVIDADE INTERNACIONAL Conforme definido, o Direito Internacional Pblico o Direito apli cvel sociedade internacional. Vimos que dela fazem parte os Estados, as organizaes internacionais interestatais e os indivduos e observamos que outros entes dela participam, em que pese no necessariamente serem considerados sujeitos de Direito Internacional, como o caso das orga nizaes no governamentais, das empresas transnacionais, da Santa S, da Cruz Vermelha, dos insurgentes, dos beligerantes e dos movimentos de libertao nacional. O sujeito de Direito Internacional a entidade jurdica que goza de direitos e de deveres previstos pelo Direito Internacional e que tem ca pacidade de atuar na esfera internacional para exerc-los. Do conceito apresentado, constata-se que o sujeito de Direito Internacional o ente destinatrio de normas internacionais atributxvas de direitos ou impositivas de obrigaes (o que lhe confere personalidade jurdica internacional) e que tambm possui capacidade para atuar na vida internacional. Por muito tempo, nomeadamente desde a Paz de Vesteflia (1648) at o Tratado de Versalhes (1919), os Estados foram os nicos e exclusivos

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sujeitos de Direito Internacional. Todavia, essa realidade foi profundamente alterada na primeira metade do sculo XX com o fenmeno da criao das organizaes internacionais e em virtude do reconhecimento de direi tos fundamentais aos indivduos que extrapolam os limites territoriais do Estado, isto , com a internacionalizao dos direitos humanos. Deste modo, o Estado teve sua esfera de atuao um pouco reduzida e hoje compe a sociedade internacional juntamente com as entidades acima referidas. Veremos que as organizaes internacionais, em especial, desempenham um papel de fundamental importncia em diversas matrias na sociedade internacional (ver captulo 6 infra). Os sujeitos de Direito Internacional podem ser classificados em quatro grupos, a saber: (i) os Estados; (ii) as coletividades interestatais; (iii) as coletividades no estatais; e (iv) os indivduos. 4.2 OS ESTADOS Os Estados so os sujeitos originrios ou primrios da sociedade internacional e, apesar da expanso de atores por esta experimentada, ainda so considerados os mais importantes deles, permanecendo em um patamar de relevncia superior aos demais. Afinal, os Estados so os criadores das normas internacionais e destinatrios delas. Outrossim, como as normas internacionais no apenas outorgam direitos aos Estados, mas tambm impem obrigaes, caso as descumpram, incorrem os Estados em responsabilidade internacional. Desde j, no se deve confundir o Estado com a Nao. A Nao pode ser compreendida por meio das concepes subjetivista e objetivista. Para que haja uma Nao necessrio que a massa humana apresente elementos que unam os seus membros (objetivista), tal como identidade de origem, de tradies e costumes, de raa, de idioma, de cultura, de histria e de religio, alm de manifestar a vontade de viver em conjunto (subjetivista), No Estado, por seu turno, no necessrio que a massa humana apresente qualquer unidade de origem, cultura, tradio, raa ou lngua. Basta haver uma populao estabelecida em um territrio definido, orga nizada por um govemo soberano capaz de manter relaes internacionais.

1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 332.

Cap. 4 -INTRODUO

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Cumpre registrar que um mesmo Estado pode comportar uma, duas ou mais naes. Por fora do princpio da igualdade soberana , ao Direito Internacional no importam a extenso territorial, a localizao, o tamanho da populao e o PIB do Estado. Esses fatores podem ter relevncia poltica, mas no tm importncia jurdica no plano internacional. N a verdade, o que interessa ao Direito Internacional a forma de governo do Estado, pois ele reflete o posicionamento que o Estado assume nas relaes internacionais, sobretudo no que diz respeito ao cumprimento dos compromissos contrados2. Porque extremamente importantes, trataremos mais detalhadamente dos Estados em seo prpria (ver captulo 5 infra). 4.3 AS ORGANIZAES INTERNACIONAIS As Organizaes Internacionais Interestatais so entidades jurdicas constitudas por acordo firmado entre Estados e tm personalidade jurdica prpria, isto , distinta dos seus Estados-membros. Logo, tm capacidade para celebrar tratados com Estados, assim como com outras organizaes internacionais3. So criadas por tratado internacional e, por esta razo, so considera das sujeitos mediatos ou secundrios da sociedade internacional4. Podem ser de mbito universal ou regional e sua finalidade pode ser especfica ou geral. So exemplos de organizaes internacionais a Organizao das Na es Unidas, a Organizao Internacional do Trabalho, a Organizao dos Estados Americanos, a Organizao Mundial da Propriedade Intelectual, entre outras. No incio do sculo XX surgiram as primeiras organizaes inter nacionais, porm foi aps a Segunda Guerra Mundial que comeou um fenmeno de proliferao dessas coletividades estatais. Na sociedade internacional contempornea elas desempenham papel de expressivo des

2 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 15. 3 Conforme a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais e entre Organizaes Internacionais de 1986. 4 Cf. Ricardo Seitenfus. Manual das organizaes internacionais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 62.

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taque nas mais diversas reas, quais sejam social, poltica, econmica, cientfica, humanitria, etc. Tambm por serem relevantes, cuidaremos das organizaes interna cionais mais a fundo separadamente (ver captulo 6 infra). 4.4 O INDIVDUO As irremediveis violaes dos direitos humanos cometidas durante a Segunda Guerra Mundial foram determinantes para que tivesse incio um fenmeno de internacionalizao dos direitos humanos. bem verdade que os ordenamentos jurdicos internos dos Estados j consagravam, na altura, direitos fundamentais ao indivduo, mas como as transgresses foram cometidas pelos prprios Estados durante a guerra, a sociedade internacional percebeu que seria necessrio arquitetar mecanismos inter nacionais de proteo da pessoa humana. A Carta das Naes Unidas, de 1945, representa o passo inicial de um slido processo de construo do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Aps a Carta das Naes Unidas, foram proclamados a Decla rao Internacional dos Direitos Humanos (1948), os Pactos Internacio nais dos Direitos Civis e Polticos e dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (1966) e uma srie de outros tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, nas esferas universal e regional. O indivduo passou, portanto, a ser destinatrio de vrias normas cujo objetivo proteger os mais elementares direitos da pessoa humana, que lhe permitam gozar de uma vida fundada nos princpios da igualdade e da dignidade. Alm disso, o indivduo passou a ter o direito de queixa relativamente a violaes dos direitos humanos perante os sistemas in ternacionais, a exemplo do sistema previsto na Conveno Europia dos Direitos do Homem e da Conveno Americana dos Direitos Humanos. De igual forma, releva notar que o Estatuto de Roma de 1998 que instituiu o Tribunal Penal Internacional consagrou a responsabilidade criminal internacional dos indivduos que pratiquem os crimes de sua competncia5. Quer isto dizer que o indivduo no s tem direitos no plano internacional, como tambm obrigaes, podendo atuar tanto no polo ativo como no polo passivo nas relaes internacionais.
5 Cf. tpico relativo ao Tribunal Penal Internacional (TPI), na parte reservada proteo internacional da pessoa humana (item 18.5 infra).

Cap. 4 - INTRODUO i

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Por conseguinte, no obstante haver posies em contrrio6, resta evidente que, nos tempos atuais, o indivduo sujeito de Direito Inter nacional, dotado de personalidade jurdica internacional Reservamos uma parte do livro destinada proteo internacional da pessoa humana, em que apresentamos os principais aspectos do Direito Inter nacional dos Direitos Humanos (ver Parte VI, captulos 16, 17 e 18 infra). 4.5 AS ORGANIZAES NO GOVERNAMENTAIS As organizaes no governamentais so entidades jurdicas privadas com finalidades geralmente polticas, sociais e tcnicas que, apesar de de terem personalidade jurdica de direito interno, participam e se manifestam ativamente na sociedade internacional. Podem ser consideradas atores da sociedade internacional, mas no sujeitos do Direito Internacional. Em regra, as organizaes no governamentais atuam na sociedade internacional como foras de presso em defesa de um determinado objeto, sobretudo em questes de proteo do meio ambiente e dos direitos hu manos, mas tambm oferecem auxlio tcnico aos Estados e organizaes internacionais nas mais diversas reas de conhecimento. As organizaes no governamentais tambm atuam como observadores em algumas or ganizaes internacionais e comum fazerem parte das negociaes em conferncias internacionais para elaborao de tratados7. So exemplos de conhecidas organizaes no governamentais: o Greenpeace, o World Wild Fund fo r Nature - WWF, o Human Rights Watch e a Anistia Internacional. 4.6 AS EMPRESAS TRANSNACIONAIS So transnacionais aquelas empresas que possuem filiais em diversos Estados, mesmo que um nico Estado ou uma nica pessoa detenha ex clusivamente o seu capital. Esta terminologia surge nos EUA na tentativa de minimizar as manifestaes nacionalistas por ocasio da proliferao de

6 Cf. Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico, cit., p. 152-154, para quem os indivduos no tm personalidade jurdica de direito internacionai, porque no se envolvem, a ttulo prprio, na produo do acervo normativo internacional, nem guardam qualquer relao direta e imediata com essa ordem. 7 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 20.

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empresas norte-americanas no incio da dcada de 50 criando uma falsa impresso de que estas empresas teriam vrias nacionalidades.8 As empresas transnacionais no tm personalidade jurdica de Direito Internacional e, portanto, no so consideradas sujeitos de Direito Interna cional. Mas no se nega a influncia que elas tm sobre o comportamento dos Estados, nomeadamente em funo do considervel poder econmico que detm. Os Estados frequentemente concluem acordos e contratos com essas empresas transnacionais, de modo que elas participam das relaes da sociedade internacional na qualidade de atores. Contudo, vale enfatizar que elas no tm capacidade jurdica para praticar atos internacionais como a concluso de tratados, tampouco para postular perante tribunais internacionais. 4.7 A SANTA S, A CRUZ VERM ELHA E A ORDEM DE MALTA Julga-se possvel definir a Santa S como a expresso jurdicointemacional da Igreja Catlica9. A Santa S possui personalidade jurdica internacional, uma vez que, por meio do Tratado de Latrao celebrado em 1929, a Itlia reconheceu a soberania da Santa S, no domnio interna cional, com os atributos inerentes sua natureza (art. 2.), como tambm reconheceu Santa S o direito de representao diplomtica, ativo e passivo, segundo as regras gerais do direito internacional (art. 12). Quer isto dizer que a Santa S detm tanto a capacidade de celebrar tratados como de enviar e receber representaes diplomticas. Restando incontroversa a soberania da Santa S, a Cidade do Vaticano passou a ser considerada um Estado. O Papa , concomitantemente, Chefe do Estado do Vaticano e Chefe da Igreja Catlica (Santa S). O Estado do Vaticano no membro de nenhuma organizao internacional, mas mantm uma misso permanente de observao na Organizao das Na es Unidas. Ainda assim, a figura do Papa exemplo de diplomacia na resoluo pacfica das mais graves controvrsias internacionais, sobretudo pelo dilogo que entabula com os Estados envolvidos no sentido de que seja evitado o uso da fora10.
1 Cf. Sidney Guerra. Idem, p. 16. 9 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 212. 1 0 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 341.

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A Cruz Vermelha foi oficialmente criada em 1863 por Henri Durant, em funo das crueldades praticadas na Batalha de Solfermo, em 1859. O seu objetivo prestar assistncia imparcial s vtimas de guerras e de conflitos armados. Costuma-se afirmar que o Direito Humanitrio tem origem na criao da Cruz Vermelha. Segundo Jorge Miranda, apesar de a Cruz Vermelha no ter sido instituda por tratado e de tambm atuar por meio de sociedades nacio nais com personalidade jurdica de Direito Intemo, a sua relevncia na ordem jurdica internacional aponta para a sua qualificao como sujeito de Direito Internacional, porm com capacidade limitada1 1 . de observar, entretanto, que, apesar de admitir sua condio limitada de sujeito de Di reito Internacional, as caractersticas da Cruz Vermelha indicam tratar-se, em ltima anlise, de uma organizao no governamental. A Conveno de Genebra de 1949 sobre a Proteo das Vtimas de Guerra confia Cruz Vermelha tarefas protetoras que, a princpio, caberiam aos Estados, o que revela o seu carter sui generis. De referir, por fim, que as pessoas e os locais protegidos com o smbolo da Cruz Vermelha1 2 gozam de proteo contra qualquer tipo de violncia. A Soberana Ordem de Malta sucede a Ordem de So Joo de Jerusa lm, surgida em 1070, cuja finalidade era realizar atividades filantrpicas e assistenciais. Apenas cerca de vinte Estados e a Santa S consideram a Ordem de Malta sujeito de Direito Internacional, razo pela qual se diz que ela mais representa um verdadeiro resqucio histrico13. 4.8 OS INSURGENTES, OS BELIGERANTES E OS MOVIMENTOS DE LIBERTAO NACIONAL Estes trs grupos fazem parte das chamadas coletividades no esta tais. considerado insurgente o grupo que confronta o Estado com a finalidade de alterar o sistema poltico mediante a tomada do poder, mas cujo conflito armado no assume grandes propores, no podendo ser considerado uma guerra civil. Os insurgentes geralmente no controlam
1 1 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, c it, p. 213. 1 2 So suas insgnias a cruz vermelha sobre o fimdo branco, o crescente vermelho, utilizado pela Turquia, e o sol vermelho, utilizado pelos pases islmicos. 1 3 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 213.

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territrios e no demonstram capacidade de eventualmente governar o Estado. No lquida a aceitao dos insurgentes enquanto sujeitos de Direito Internacional, mas nem por isso a doutrina despreza a figura, tampouco os considera meros vndalos ou terroristas. A beligerncia, por sua vez, decorre de um conflito interno no Estado, desencadeado por um movimento armado suficientemente organizado por parte da populao, com o objetivo de destituir o governo ou de criar um novo Estado. A beligerncia se assimila insurgncia, mas dela difere na medida em que os beligerantes devem apresentar capacidade suficiente para exercer poder semelhante ao do Estado que confrontam. Essa capacidade decorre de o grupo sublevado demonstrar ser suficientemente forte para possuir e exercer poderes similares ao do governo, manter autoridade sobre parte do territrio do Estado e possuir fora armada organizada submetida disciplina militar14. Ademais, o conflito armado assume propores que lhe permitem ser classificado com uma guerra civil Reconhecida a beligerncia do grupo armado, os membros da socie dade internacional podem lhe atribuir status de igualdade com o Estado, passando os beligerantes a gozar de direitos relativos ao bloqueio, captura e concluso de tratados, alm de terem reconhecidos, ainda que transitoriamente, direitos e prerrogativas, no tocante guerra, inerentes condio de Estado. Os beligerantes ficam sujeitos s normas internacio nais em matria de conflitos blicos1 5 , isto , aplicam-se as leis de guerra ao conflito, os prisioneiros tm tratamento idntico ao dos prisioneiros de guerra, o governo confrontado no responsabilizado pelos atos dos beligerantes e os demais Estados devem adotar postura de neutralidade no conflito. Quer isto dizer que, quando os demais Estados reconhecem a beligerncia, ao conflito aplicam-se as regras de Direito Internacional. Por fim, porm no menos importante, faz-se necessrio tratar dos movimentos de libertao nacional, cuja notoriedade se deve consagrao do direito autodeterminao dos povos pela Carta das Naes Unidas, que desencadeou o processo de descolonizao na segunda metade do sculo XX. O reconhecimento de um grupo enquanto movimento de libertao nacional depende de o movimento exercer algum controle sobre um con junto de indivduos que, em sua plenitude, gozem do direito autodeter1 4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 263. 1 5 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 335.

Cap. 4 - INTRODUO

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minao. Caso reconhecido o status de movimento de libertao nacional, ao grupo so atribudos direitos de representao do povo em causa, o que lhe permite celebrar atos em seu nome. Outrossim, o movimento passa a ter legitimidade para o uso da fora contra o governo ou Estado do qual pretende se libertar e pode receber apoio de Estados terceiros, ressalvado o princpio da no interveno. O Direito Humanitrio dos Conflitos Armados Internacionais aplica-se ao conflito1 6 . A Organizao para a Libertao da Palestina um exemplo de movimento de libertao nacional, cujo objetivo o estabelecimento de um Estado palestino na Cisjordnia e na Faixa de Gaza.

1 6 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 346-348.

O ESTADO

Sum rio: 5.1 Conceito - 5.2 Elementos constitutivos: 5.2.1 Povo; 5.2.2 Territrio; 5.2.3 Governo; 5.2.4 Soberania - 5.3 Classificao - 5.4 Surgimento do Estado - 5.5 Reconhecimento do Estado - 5.6 Reconhecimento do governo - 5.7 rgos do Estado nas relaes internacionais - 5.8 Extino e sucesso - 5.9 Direitos e deveres dos Estados - 5 . 1 0 Interveno - 5.11 imunidades.

5.1 CONCEITO Por ser um fenmeno histrico, sociolgico, poltico e jurdico, o conceito de Estado tem evoludo desde as Polis da Grcia Antiga e das Civitas e Res Publicas de Roma. O termo Estado oriundo do latim status e foi utilizado pela primeira vez no sentido jurdico e poltico por Maquiavel em O prncipex. Para a Cincia Poltica o Estado pode ser compreendido como a or ganizao poltico-jurdica de uma sociedade para realizar o bem pblico, com governo prprio e territrio determinado2. Os juristas intemacionalistas oferecem outras definies. Segundo Nguyen Quoc Dinh, o Estado normalmente definido como uma colectividade que se compe de um territrio e de uma po pulao submetidos a um poder poltico organizado e caracteriza-se pela soberania3. Hildebrando Accioly define o Estado como o agrupamento
1 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 61. 2 Cf. Darcy Azambuja. Teoria geral do Estado. 41. ed. So Pauio: Globo, 2001. p. 6. 3 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 418.

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humano, estabelecido permanentemente num territrio determinado e sob governo independente4. Sidney Guerra entende que o Estado uma organizao poltica des tinada a manter a ordem social, poltica e jurdica, zelando pelo equilbrio, paz, harmonia, num sentido maior, pelo bem-estar social dos administrados, devendo ser levada em conta a existncia dos elementos constitutivos, quais sejam: povo, territrio, governo, soberania e finalidades5. Para Valerio Mazzuoli, o Estado um ente jurdico, dotado de personalidade internacional, formado de uma reunio (comunidade) de indivduos es tabelecidos de maneira permanente em um territrio determinado, sob a autoridade de um govemo independente e com a finalidade precpua de zelar pelo bem comum daqueles que o habitam6. A Conveno de Montevidu sobre os Direitos e Deveres do Estado de 1933 estabelece em seu art. 1. que o Estado como pessoa de Direito internacional deve preencher os seguintes requisitos: a) ter uma populao permanente; b) possuir um territrio definido; c) possuir um govemo; d) ter capacidade para estabelecer relaes com outros Estados . V-se, portanto, que para o Direito Internacional a definio do Estado depende dos elementos que o constituem, quais sejam um povo determi nado, um territrio definido, um governo e a soberania, sendo certo que, na falta de um deles, no h Estado para o Direito Internacional. A nosso ver, so juridicamente irrelevantes outros aspectos para alm destes, tais como sua destinao e suas finalidades7.

5.2 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS 5.2.1 Povo No existe Estado sem que haja um grupo permanente de indivduos em sua base territorial, sobretudo porque o Estado produto da vontade desse agrupamento estvel.

4 5 6 7

Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 231-232. Cf. Sidney Guerra. Idem, p. 63-64. Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 353. Em sentido contrrio, cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 69, e Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 359-360.

Cap. 5 - 0 ESTADO

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O povo no deve ser confundido com a populao. A populao o conjunto de indivduos estabelecidos em carter permanente no territrio do Estado, incluindo estrangeiros e aptridas. O povo formado pelo conjunto dos nacionais, natos ou naturalizados, do Estado, ainda que residentes no exterior, que representam o elemento pessoal do Estado8. Logo, a populao de um Estado composta por seu povo e pelas demais pessoas que em seu territrio tenham se estabelecido permanente mente, mesmo que estrangeiros ou aptridas. Quer isto dizer que o povo se constitui da comunidade nacional do Estado, isto , daquelas pessoas que possuem o vnculo jurdico da nacionalidade com o Estado9. 5.2.2 Territrio Segundo elemento constitutivo do Estado o territrio. Da mesma forma em que no existe um Estado seu um povo, no h Estado sem territrio. De referir que tambm no h territrio estatal sem um povo, razo por que se diz que a relao entre o povo e o territrio direta e necessria10. Enquanto aquele o elemento pessoal do Estado, este o material O territrio a base fsica definida do Estado sobre a qual o seu povo encontra-se estabelecido e nessa poro espacial delimitada (territrio) que o Estado exerce sua soberania. Por territrio determinado no se deve entender que so necessrias fronteiras totalmente definidas. Na verdade, o que se exige o estabelecimento efetivo de uma comunidade poltica no territrio, ainda que as suas fronteiras no tenham sido perfeitamente demarcadas. Tome-se como exemplo o caso da Albnia que, em 1913, foi reconhecida por diversos Estados apesar da ausncia de fronteiras estabelecidas e de Israel que foi admitido nas Naes Unidas quando suas fronteiras ainda eram disputadas1 1 .

Cf. Alexandre de Moraes, Direito constitucional , 11. ed., So Paulo: Atlas, 2002, p. 213, para quem povo: o conjunto de pessoas que fazem parte de um Estado - seu elemento humano. O povo est unido ao Estado pelo vnculo jurdico da nacionalidade. Populao: conjunto de habitantes de um territrio, de um pas, de uma regio, de uma cidade. Esse conceito mais extenso que o anterior povo pois engloba os nacionais e os estrangeiros, desde que habitantes de um mesmo territrio. 9 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 179. 1 0 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 422. H Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico , cit., p. 85.

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O tenitrio de um Estado compreende no apenas o territrio terrestre propriamente dito, como tambm as guas que nele se encontram (rios, lagos e lagoas), o subsolo respectivo, certos espaos martimos adjacentes s suas costas (guas interiores e mar territorial), alm do espao areo sobrejacente ao territrio terrestre e espaos martimos estatais. Ao Direito Internacional no importam a dimenso territorial do Estado e o tamanho do seu povo. So internacionalmente reconhecidos Estados com microterritrios, cujo povo pequeno, a exemplo de Luxemburgo e de Liechtenstein. Os modos de aquisio do territrio podem ser originrios ou deriva dos. So considerados originrios os modos de aquisio de um territrio quando ele no tem dono, isto , quando o territrio uma terra nullius. Derivados so aqueles modos de aquisio do territrio que est subme tido competncia de um Estado. A ocupao e a acesso so modos originrios, enquanto a cesso e a conquista so modos derivados. A ocupao consiste no ato pelo qual um Estado toma posse de um territrio que no pertence a outro Estado, com o objetivo de submet-lo sua soberania. Teve importncia no perodo das grandes navegaes e descobrimentos e, para que tivesse conseqncias em mbito internacio nal, era necessrio verificar a presena do elemento psicolgico (animus occupand) e do elemento material (efetividade da ocupao). A acesso refere-se ao acrscimo ou incorporao de uma massa terrestre ao territrio original do Estado, seja por causas naturais ou por ao humana. Geralmente ocorre por aluvio e formao de ilhas. A soberania estatal passa a ser exercida tambm na parcela acrescida ao territrio do Estado. A cesso repousa no ato ou tratado pelo qual um Estado adquire o territrio em virtude de transmisso voluntria e definitiva por parte de outro Estado. A cesso pode ser realizada a ttulo gratuito ou oneroso, mas s considerada perfeita com a efetiva ocupao do territrio cedido e conse qente exerccio de competncias pelo Estado receptor do territrio. A conquista consiste na transferncia de parte do territrio de um Estado derrotado no trmino da guerra ao Estado vencedor. Ao longo da histria, este modo de aquisio derivado do territrio ocojnreu com fre quncia. Em virtude da proibio do uso da fora que vigora na sociedade internacional, a conquista hoje vedada pelo Direito Internacional. Definido o territrio, segundo elemento constitutivo do Estado, afigura-se necessrio analisar as fronteiras e seus modos de traado. A fronteira pode ser definida como o limite do territrio do Estado. O traado das fronteiras extremamente importante no jogo das relaes

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internacionais e j desencadeou uma srie de conflitos ao longo da his tria. Consiste em duas etapas diversas: a delimitao e a demarcao. A delimitao , de natureza poltica e jurdica, geralmente efetuada por meio de tratado internacional, e a fase em que os Estados envolvidos fixam a extenso do territrio. A demarcao tem natureza tcnica e nada mais que a execuo material no terreno, do que foi acordado na etapa anterior da delimitao. Em regra, as fronteiras so estabelecidas conforme os limites natu rais ou com base em elementos tcnicos. No perodo de descolonizao foi bastante utilizado o critrio do uti possidetis jaris, segundo o qual a determinao das fronteiras dos Estados oriundos da descolonizao deve ocorrer mediante a aceitao e a conservao dos limites territoriais pree xistentes. O traado das fronteiras do territrio importante por restringir a prtica de atos de soberania pelo Estado nos limites estabelecidos. 5.23 Governo O terceiro elemento constitutivo do Estado de natureza poltica: trata-se do governo. O govemo compreendido como o conjunto de pes soas que exercem o poder poltico e que determinam a orientao poltica de uma determinada sociedade ou, mais precisamente, o complexo de rgos que institucionalmente tm o exerccio do poder1 2 . Um govemo que regule e constitua a ordem poltica com rgos encarregados de editar normas e fiscalizar e impor o seu cumprimento no mbito interno requisito da existncia do Estado. Mas no basta que ele institua os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio. crucial que o govemo tenha efetividade e legitimidade, no sentido de ser dotado de capacidade concreta para o exerccio das suas funes. A forma e o regime de govemo no interessam ao Direito Internacional, cabendo ao povo escolher o modo que melhor entender. 5.2.4 Soberania Por fim, o quarto elemento constitutivo do Estado a soberania. Imaginar que o fato de um povo se estabelecer permanentemente em um determinado territrio sujeito autoridade de um govemo poderia implicar

1 2 Cf. Norberto Bobbio. Nicola Matteucci e Gianfranco Pasquino. Dicionrio de poltica , cit., p. 555.

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a identificao de um Estado enquanto pessoa jurdica de Direito Interna cional Pblico seria um gravssimo equvoco. Afinal, esses trs elementos esto reunidos, por exemplo, nos Estados federados do Brasil, que no so Estados propriamente ditos para o Direito Internacional1 3 . Classicamente, trs direitos dos Estados revelavam a existncia de soberania: o direito de celebrar tratados (jus tractum), o direito de enviar e receber representantes diplomticos (jus legationis ) e o direito de fazer guerra {jus belli) 1 4 . Atualmente, a soberania consiste no poder que o Estado tem de impor a ordem no plano intemo, no limite do seu territrio, assim como na capacidade que ele tem de manter relaes internacionais, em p de igualdade, com os demais membros da sociedade internacional. O Estado , portanto, identificado quando o seu governo no se sujeita a qualquer outra entidade que lhe seja superior e no reconhece poder maior que si prprio. Quer isto dizer que este governo autnomo e in dependente em relao aos demais da sociedade internacional, no porque suas competncias so ilimitadas, mas antes porque nenhuma outra entidade da ordem jurdica internacional possui competncias superiores s suas. Em hiptese alguma isto pode significar que o Estado possa se libertar das normas de Direito Internacional. Em verdade, o Estado s soberano caso se submeta, direta e imediatamente, ao Direito Internacional15. Se no plano intemo a soberania significa o poder de mando em l tima instncia numa sociedade1 6 , na esfera internacional, como referido, ela representa a capacidade para manter relaes com os demais atores da sociedade internacional. O princpio da igualdade soberana resulta na formulao de outros princpios que limitam a liberdade de ao dos Estados no plano inter nacional e caracterizam a ordem jurdica internacional, quais sejam o princpio da no ingerncia nos assuntos internos, a proibio da ameaa e do uso da fora, a preferncia pela resoluo pacfica dos conflitos, o dever de cooperao interestatal e a exigncia do respeito das normas de Direito Internacional. Isto posto, a identificao do Estado enquanto pessoa jurdica de Direito Internacional depende, necessariamente, da presena dos quatro
1 3 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 224. 1 4 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 195. 1 3 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrck DailSier e Allan Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 434-435. 1 6 Cf. Norberto Bobbio, NicoSa Matteucci e Gianfranco Pasquino. Dicionrio de poltica, cit., p. 1179.

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elementos citados: um povo; um territrio; um governo ; e soberania . Na ausncia de um deles, ser impossvel reconhecer um Estado na esfera internacional. 5.3 CLASSIFICAO Para o Direito Internacional, os Estados podem ser classificados em simples, compostos por coordenao e compostos por subordinao. O Estado simples ou unitrio aquele plenamente soberano no que diz respeito s relaes exteriores e que, internamente, no tem diviso de autonomias, muito embora o seu aparelho administrativo possa ser descentralizado. Portugal, Espanha, Frana, Uruguai, Chile e Japo so exemplos de Estados simples. O Estado composto p or coordenao aquele constitudo pela associa o de Estados ou unidades estatais que conservam apenas uma autonomia do plano interno, outorgando o poder soberano externo a um rgo central. Consideram-se Estados compostos por coordenao a Unio Pessoal, a Unio Real, a Confederao de Estados e a Federao de Estados. A Unio Pessoal uma reunio acidental e temporria de dois ou mais Estados independentes, sob a autoridade de um soberano comum, mas que s se pode conceber sob a forma monrquica, no mais existindo nenhum exemplo dela17. A Unio Real resulta da reunio de dois ou mais Estados que con servam a sua autonomia, mas que delegam ao mesmo monarca ou chefe de Estado os poderes de representao internacional e, via de regra, comungam dos mesmos interesses em matria de negcios estrangeiros. Como exemplo, citamos a Unio Real entre a Dinamarca e a Islndia, que durou de 1918 a 1944. A Confederao de Estados consiste na associao de Estados sobe ranos que mantm sua autonomia e personalidade internacional, com a finalidade de manter a paz entre os Estados confederados e de proteger e defender os interesses comuns. A autoridade central normalmente denominada de Dieta e no constitui propriamente um governo supremo, mas uma assembleia de plenipotencirios dos Estados federados1 8 .

!7 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 242. 1 8 C Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Idem, p. 243.

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A Federao de Estados o agrupamento permanente de Estados que, mantendo sua autonomia interna, renunciam capacidade internacio nal em favor de um rgo central (govemo federal), a quem compete a representao dos Estados federados. So exemplos de Estados Federais os Estados Unidos da Amrica e a Repblica Federativa do Brasil, que o desde a Constituio da Repblica de 1891. Existe ainda a figura dos Estados compostos p or subordinao, em que se observa uma relao de dependncia entre as partes. o caso dos Estados vassalos, dos Estados protegidos e dos Estados clientes . O Estado vassalo aquele que se encontrava no intermdio entre a subordinao e a independncia. Sua autonomia interna era reconhe cida pelo suserano, que lhe cobrava tributos, fornecia auxlio militar e representava-o na esfera internacional. O protetorado internacional caracterizava-se pela cesso, por tratado, de um Estado a outro ou a outros Estados, da sua administrao e deter minados direitos em troca de uma proteo. O Estado protegido mantinha sua personalidade internacional, do mesmo modo que seu povo mantinha a nacionalidade. Exemplos clssicos so os do Marrocos e da Tunsia que estiveram sob a proteo da Frana. Por seu turno, o Estado cliente, considerado quase protegido, outor gava a outro Estado a defesa de certos interesses prprios, mantendo, entretanto, sua personalidade internacional. So exemplos a atuao norte-americana em Cuba e no Panam e a sovitica na Polnia, Romnia e Bulgria. Finalmente, vlido registrar uma associao de Estados sui generis que a Commonwealth britnica, a qual no se enquadra em nenhuma das modalidades apresentadas. A Comunidade Britnica de Naes composta por Estados plenamente soberanos que se encontram associa dos em p de igualdade, mantendo sua personalidade internacional. Sua finalidade estabelecer um sistema de cooperao tcnica, cientfica e, sobretudo, poltica. Seus membros so o Reino Unido da Gr-Bretanha e Irlanda do Norte, a Austrlia, a frica do Sul, o Canad, a ndia, o Paquisto, entre outros. 5.4 SURGIM ENTO DO ESTADO O nascimento do Estado interessa mais histria e sociologia que ao Direito. Entende-se que, atualmente, a formao de um Estado pode ocorrer de trs modos:

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(i) por fora da separao de parte da populao e do territrio de um Estado existente, subsistindo a personalidade jurdica internacional da ptria-me; (ii) pela dissoluo total do Estado, no subsistindo a personalidade inter nacional do antigo Estado; e (iii) pela fuso de dois ou mais Estados em um novo Estado1 9 . 5.5 RECONHECIMENTO DO ESTADO Para identificarmos um Estado enquanto pessoa jurdica de Direito Internacional precisam estar presentes os seus quatro elementos consti tutivos (povo, territrio, govemo e soberania). Mas, para que o Estado seja considerado sujeito da sociedade internacional, com capacidade para exercer direitos e prerrogativas e contrair obrigaes inerentes a essa con dio, necessrio o seu reconhecimento por parte dos demais membros da sociedade internacional. O reconhecimento do Estado o ato jurdico pelo qual o govemo de um Estado preexistente aceita outro ente como tal. Conforme resoluo de 1936 do Instituto de Direito Internacional, o reconhecimento o ato livre pelo qual um ou mais Estados reconhecem a existncia, em territrio determinado, de sociedade humana politicamente organizada, independente de qualquer outro Estado existente, e capaz de observar as prescries do Direito Internacional20. Entende-se que o reconhecimento do Estado um direito seu, uma vez presentes os seus elementos constitutivos21. Logo, o no reconheci mento apenas acontecer caso o novo Estado tenha sido criado de forma irregular, em desconformidade com as normas de Direito Internacional, nomeadamente quando violada uma norma do ju s cogens22. O reconhecimento do Estado tem uma dupla funo. Em primeiro lugar, demonstra a existncia do Estado enquanto sujeito de Direito Internacional. Em segundo lugar, comprova que o Estado detm as condies necess
1 9 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 252-253. 2 0 Vide art. 1 da Resoluo sobre o reconhecimento de novos Estados e de novos governos, adotada na reunio de Bruxelas de 1936, do Instituto de Direito Internacional. 2 1 Em que pese a afirmao de que o Estado tem direito ao reconhecimento, no h nada que indique que os demais Estados tenham o dever de reconhec-lo, estando o ato de reconhecimento submetido sua convenincia e oportunidade. 2 2 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 32-33.

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rias para participar das relaes internacionais, sem que a sua existncia contraste com os interesses dos Estados que o reconhecem23. A natureza jurdica do reconhecimento do Estado no clara. En quanto uns defendem que o ato tem efeito declarativo, outros argumentam que ele tem efeito constitutivo. Para a teoria constitutiva, defendida por Jellinek, Triepel e Kelsen, a personalidade jurdica do Estado atri buda pelo ato do reconhecimento. Para a teoria declaratria, apoiada por Rivier, Cassese, Accioly e, ao que parece, pelo Instituto de Direito Internacional, o reconhecimento implica a mera admisso do Estado na sociedade internacional, isto , no atribui ao Estado personalidade jur dica internacional, mas apenas declara que esto reunidos os elementos necessrios para tanto. Somos da opinio de que o reconhecimento somente representa a acei tao do novo Estado pelos demais membros da sociedade internacional. A sua personalidade jurdica nasce, na verdade, da reunio dos elementos que so seus pressupostos. No mesmo sentido, a Carta da Organizao dos Estados Americanos preceitua que a existncia poltica do Estado independente do seu reconhecimento pelos outros Estados. Mesmo antes de ser reconhecido, o Estado tem o direito de defender a sua integridade e independncia, de promover a sua conservao e prosperidade, e, por conseguinte, de se organizar como melhor entender, de legislar sobre os seus interesses, de administrar os seus servios e de determinar a juris dio e a competncia dos seus tribunais. O exerccio desses direitos no tem outros limites seno o do exerccio dos direitos de outros Estados, conforme o direito internacional (art. 13). Eduardo Correia Baptista tem uma postura inovadora ao admitir que o reconhecimento de Estado pode ser meramente declarativo, se estivem reunidos os quatros requisitos factuais tradicionais5 , mas pode igualmente ser constitutivo quando incide sobre uma entidade que no rene de forma rigorosa os requisitos factuais estabelecidos pelo Direito Internacional para a formao automtica de um Estado, mas cuja populao e territrio no objecto de um direito por parte de um outro Estado5 24. O reconhecimento pode ser expresso , por meio de uma declarao unilateral (nota) ou de um tratado, ou tcito , deduzido, por exemplo, do estabelecimento de relaes diplomticas ou consulares ou da celebrao de um tratado internacional. O reconhecimento pode ser feito sem condies, hiptese em que ser irrevogvel, ou condicionado, situao que, caso
2 3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 364. 2 4 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 42.

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no sejam preenchidos os requisitos estabelecidos, pode caducar. Pode, ainda, ser individual ou coletivo (quando feito pelas Naes Unidas, por exemplo). No que diz respeito ao reconhecimento coletivo, entende-se que, quando um Estado admitido enquanto membro das Naes Unidas, to dos os seus membros, incluindo os que tenham votado contra a adeso, reconheceram aquele Estado25. 5.6 RECONHECIMENTO DO GOVERNO O governo de um Estado pode ser de Direito (quando constitudo nos termos da ordem constitucional) ou de fa to (quando investido por fora de revoluo ou golpe de Estado). O reconhecimento de govemo no se faz necessrio quando a mu dana do govemo ocorre dentro dos moldes constitucionais, a exemplo das eleies regulares. Contudo, quando a modificao do govemo se deve a situaes anormais, como uma guerra civil ou uma revoluo, em que ocorre uma violao da ordem constitucional do Estado, pre ciso que o novo govemo seja reconhecido pelos membros da sociedade internacional. O reconhecimento do govemo revela-se importante na medida em que permite sociedade internacional identificar quem representar o Estado nas suas relaes internacionais26. E um ato discricionrio, uma vez que os membros da sociedade internacional no se encontram obrigados a reconhecer o novo govemo. Com efeito, tanto podem tardar a faz-lo, como instrumento de presso poltica, como no reconhec-lo. Na primeira metade do sculo XX, duas doutrinas acerca do reconhe cimento do govemo receberam destaque. A Doutrina Tobar, atribuda ao Ministro das Relaes Exteriores do Equador, Carlos Tobar, ensinava que no se deviam reconhecer os governos que tivessem assumido o poder por fora de golpes de Estado ou de revolues mediante violaes da ordem constitucional vigente. O novo govemo s poderia ser reconhecido no momento em que demonstrasse ter alcanado a aprovao do povo. A Doutrina Estrada , de autoria do Secretrio de Estado das Relaes Exteriores do Mxico, Genaro Estrada, proclamava que o reconhecimento

25 Cf. Ian Brownle. Princpios de direito internacional pblico , cit., p. 103. 26 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 81.

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do govemo constitua uma ingerncia indevida nos assuntos internos do Estado, em ofensa sua soberania. Tendo em vista que o Estado pode escolher livremente o seu sistema poltico, para efeitos de reconhecimento no interessa qal a forma do govemo que assumiu o poder. As teorias apresentadas devem ser conju gadas e julga-se possvel concluir que, no presente, para que um novo govemo seja reconhecido pela sociedade internacional, preciso constatar a presena dos seguintes elementos: (i) a existncia real de govemo aceito e obedecido pelo povo; (ii) a estabilidade do govemo; e (iii) a aceitao, por parte do novo govemo, da responsabilidade pelas obrigaes internacionais do Estado que representa27. Em sntese, o novo govemo deve demonstrar a sua efetividade e esta bilidade no plano intemo e, na esfera internacional, mostrar ser cumpridor das suas obrigaes e responsabilidades internacionais28. Vale lembrar, por fim, que desde os anos 80 do sculo passado verifica-se um desaparecimento do reconhecimento expresso de govemo, razo pela qual se considera que o reconhecimento expresso desnecessrio na sociedade internacional contempornea29. 5.7 RGOS DO ESTADO NAS RELA ES INTERNACIONAIS So quatro os rgos que representam o Estado internacionalmente: o Chefe de Estado , o Chefe de Governo, o Ministro das Relaes Exteriores e as Misses Diplomticas. O Chefe de Estado o rgo por excelncia encarregado das relaes internacionais, a menos que exista uma declarao formal em sentido di verso. Cabe Constituio de cada Estado regular a matria. No Brasil, o art. 84, VII, da Constituio da Repblica determina ser de competncia
2 1 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 266. 25 Cf. Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico, cit., p. 231, para quem a efetividade do govemo depende de resposta positiva s seguintes indagaes: Tem ele controle sobre o territrio? Mantm a ordem nas ruas? Honra os tratados e demais normas de direito in ternacional? Recolhe regularmente tributos e consegue razovel ndice de obedincia? . 20 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 55.

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privativa do Presidente da Repblica manter relaes com Estados es trangeiros e acreditar seus representantes diplomticos. No estrangeiro, o Chefe de Estado goza de certas prerrogativas e imunidades, tal como de inviolabilidade pessoal e de imunidade jurisdicional. Tambm possvel que o Chefe de Governo seja responsvel pela conduo das relaes exteriores do Estado, sobretudo quanto este seja uma repblica parlamentarista. Nesses casos, o Chefe de Governo tambm gozar de algumas prerrogativas e privilgios. So igualmente rgos o Ministro das Relaes Exteriores (tambm denominado em alguns Estados de Ministro dos Negcios Estrangeiros) e as misses diplomticas. O Ministro das Relaes Exteriores quem auxilia o Chefe de Estado (ou de Governo, conforme o caso) na for mulao e execuo da poltica exterior. Ele o chefe hierrquico dos funcionrios diplomticos e consulares do Estado. Aqueles representam formal e solenemente o Estado no estrangeiro (ver Parte V infra). 5.8 EXTINO E SUCESSO Vimos que o Estado nasce quando presentes os seus elementos cons titutivos (povo, territrio, governo e soberania). Portanto, parece lgico que no caso de desaparecimento de algum destes elementos o Estado ser extinto. Imagine-se, por exemplo, o desaparecimento total do povo ou do territrio de um Estado arquiplago causado por um violento tsunami. Ou ainda o desaparecimento gradual de um territrio costeiro por fora do aumento do nvel dos oceanos, causado pelo aquecimento global Nas palavras de Eduardo Correia Baptista, s possvel falar-se em extino de um Estado quando determinadas alteraes que o afectem impliquem, luz do Direito Internacional, o fim da sua personalidade e a conseqente extino de pelo menos parte dos ses direitos e obrigaes acompanhada de um fenmeno de devoluo sucessria em relao s restantes; isto , a passagem da restante parte dos seus direitos e obriga es para a titularidade de um outro Estado que o Direito Internacional considera com distinto30. A extino pode ser parcial ou total. E total quando um dos ele mentos constitutivos do Estado desaparece, ocasionando a perda da sua personalidade jurdica internacional Como exemplos de extino total, tm-se a migrao total da populao e o desaparecimento do
.J0 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 74.

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territrio do Estado. A extino dita parcial quando o Estado sofre alguma transformao, mas que no suficiente para lhe retirar sua personalidade jurdica. No lquida, contudo, a questo da extino parcial do Estado. Com efeito, alguns autores entendem que a extino deve ser sempre total, no havendo que falar em extino parcial, que mais seria uma transformao31. Nos casos de extino parcial (ou transformao), fala-se num prin cpio da continuidade do Estado , segundo o qual o Estado, pelo simples fato de existir, tende a continuar existindo, ainda que sob uma roupagem poltica diversa ou mesmo quando ocorram significativas modificaes na determinao da titularidade da soberania. Na verdade, o princpio da continuidade no diz respeito ao Estado nominalmente considerado, mas extenso territorial ocupada permanentemente por uma comunidade de indivduos32. Os modos de extino ou transformao do Estado so: a anexao , que pode ser total ou parcial, o desmembramento e a fuso. A anexao total ocorre quando um Estado inteiramente absorvido por outro, perdendo sua personalidade jurdica internacional parcial a anexao quando um Estado perde parte do seu territrio e de sua po pulao para outro Estado. Ocasiona uma reduo da soberania, mas no implica a perda da personalidade jurdica internacional33. O desmembramento se d quando o territrio de um Estado repartido entre dois ou mais Estados ou quando um Estado se desmembra em duas ou mais partes, dando origem a dois ou mais novos Estados. O Estado originrio extinto e perde sua personalidade internacional. A fuso resulta da unio de dois ou mais Estados, ocasionando a perda da personalidade internacional dos Estados originrios em favor do novo Estado. Exemplo clssico de fuso o surgimento do Reino da Itlia, muito embora tenha passado por uma fase inicial de anexao. A extino ou a transformao do Estado implica uma srie de pro blemas para o Direito Internacional Pblico, que o instituto da sucesso procura solucionar. A sucesso de Estados significa a substituio do Es tado predecessor pelo Estado sucessor, na responsabilidade pelas relaes

3 1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 390. 3 2 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 289. 3 3 Atualmente, a anexao forada proibida pela Carta das Naes Unidas.

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internacionais de determinado territrio34. A sucesso verificada quando se d uma substituio definitiva de um Estado (predecessor ou sucedido) por outro (Estado sucessor) relativamente soberania de um determinado territrio, em conformidade com o Direito Internacional35. Com efeito, o objetivo da sucesso proteger as relaes jurdicas dos Estados, impedindo o seu desaparecimento nos casos em que houver alguma alterao na personalidade internacional36. A sucesso opera-se quanto aos tratados, nacionalidade, aos bens, arquivos e dvidas e legislao interna. No tocante sucesso em matria de tratados, duas teorias oferecem diferentes alternativas. A teoria da sucesso automtica defende que os tratados concludos pelo Estado predecessor passam a valer de forma automtica no territrio do Estado sucedido. A teoria da tbula rasa en tende que o Estado sucessor no est obrigado a aplicar os tratados que se encontravam em vigor no territrio do Estado predecessor. Em que pese a Conveno de Viena sobre Sucesso de Estados em Matria de Tratados de 1978 no ser explcita a esse respeito, parece ter consagrado a teoria da tbula rasa. Entende-se, pois, que os tratados internacionais devem ser extintos por fora da sucesso de Estados, a menos que determinadas circunstncias, fortes o suficiente, estabeleam o contrrio37. Relativamente nacionalidade, a regra a de que o novo Estado instala sua nacionalidade sobre o povo do territrio ocupado38. Logo, tratando-se de anexao total, a nacionalidade do Estado anexador estende-se populao do Estado anexado e, quando ocorre uma anexao parcial, a nacionalidade do Estado anexador estendida aos habitantes da parcela territorial anexada. Todavia, porque no se pode, tampouco se deve impor a um indivduo nacionalidade que ele no queira, por contrariar o direito que tem toda

3 4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caselia. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 271. 3 5 Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico, cit., p. 679. Nos termos do art. 2, 1., alnea , da Conveno de Viena sobre a sucesso de Estados em matria de tratados de 1978, a sucesso definida como a substituio de um Estado a outro nas responsabilidades internacionais de um territrio. 3 6 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 83. 3 7 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico f cit., p. 392. Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Idem, p. 393.

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pessoa humana de optar pela nacionalidade, geralmente concedido aos habitantes do territrio transferido o direito de opo 39. No que diz respeito sucesso em matria de bens, arquivos e dvi das, h uma Conveno de Viena sobre Sucesso de Estados em Matria de Bens, Arquivos e Dvidas, assinada em 1983, mas que tida como inaceitvel pela doutrina e sequer entrou em vigor, porquanto as quinze ratificaes exigidas no foram alcanadas. Tradicionalmente, os bens pblicos so transferidos automaticamente e sem pagamento ao Estado sucessor, enquanto os bens de natureza privada devem ser transferidos mediante pagamento. Os arquivos estatais do Estado predecessor devem ser transferidos sem o pagamento de compensao40. A questo das dvidas pouco ntida. A regra geral aponta no sentido de atribuir ao Estado sucessor a obrigao de responder no plano inter nacional pelas dvidas contradas pelo Estado predecessor, por meio dos seus representantes legtimos altura. Entretanto, a prtica costuma ser no sentido contrrio, haja vista que os Estados sucessores, via de regra, invocam em benefcio prprio o direito de repudiar as dvidas contradas pelo Estado predecessor. Por ltimo, no que tange legislao interna, a noo de soberania que regula a questo. Portanto, entende-se que o Estado predecessor passa a ser regido pelas leis do Estado sucessor, pois ele exerce a soberania plena e exclusiva sobre o seu territrio. 5.9 DIREITOS E DEVERES DOS ESTADOS Por serem sujeitos de Direito Internacional Pblico, os Estados no somente gozam de direitos, como tambm sobre eles pesam deveres e obrigaes no plano internacional. Classicamente, costumava-se atribuir aos Estados soberanos os direitos de celebrar tratados, declarar guerra e enviar e receber representantes diplomticos. Hoje, o leque de direitos outorgados aos Estados bem mais amplo. A doutrina costuma fazer uma diviso segundo a qual os direitos dos Estados podem ser classificados em fundamentais ou essenciais, que so os decorrentes da prpria existncia do Estado enquanto sujeito de Direito
3 9 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. M anual de direito internacional pblico, cit., p. 278. 40 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Idem, p. 275-276.

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Internacional, e em direitos acidentais ou secundrios, que so aqueles resultantes de um tratado ou do costume internacional, relativos a questes particulares41. No entanto, Hildebrando Accioly alerta para a dificuldade de identificar quais seriam esses direitos fundamentais ou essenciais, ao passo em que defende que s existe um direito fundamental para o Estado e que dele decorrem os demais: o direito existncia42. Portanto, julgamos possvel identificar como direitos fundamentais do Estado o direito igualdade , o direito liberdade, o direito ao respeito mtuo , o direito de defesa e conservao e o direito ao comrcio inter nacional, sem embargo do reconhecimento da existncia de outros. O direito igualdade incontroverso no Direito Internacional. Juri dicamente, todos os Estados se encontram em p de igualdade, indepen dentemente do tamanho do seu territrio, populao, da sua riqueza ou poderio militar. Nesse sentido, o prembulo da Carta das Naes Unidas dispe que a ONU baseada no princpio da igualdade soberana de todos os seus membros. O art. 4. da Conveno de Montevidu sobre os Direitos e Deveres dos Estados de 1933 proclama que os Estados so juridicamente iguais, gozam dos mesmos direitos e tm a mesma capacidade no seu exerccio. Os direitos de cada um no dependem do poder que tenha para assegurar o seu exerccio, mas do simples fato de sua existncia como pessoa do direito internacional. Os resultados jurdicos do reconhecimento da igualdade soberana dos Estados so: nas questes a serem decididas pela sociedade internacional, cada Estado tem direito a um voto de igual valor aos demais; nenhum Estado pode reclamar jurisdio sobre o territrio de outro Estado sobera no; e regem a ordem jurdica internacional o princpio da no ingerncia nos assuntos internos e o princpio da cooperao43. O direito liberdade guarda relao com os fundamentos da sobe rania. Ele se reflete, no plano intemo do Estado, na liberdade que ele tem de escolher a sua forma de govemo, legislar e aplicar as suas leis para manuteno da ordem e, no plano internacional, de manter relaes internacionais com os demais membros da sociedade internacional. O direito ao respeito mtuo consiste no direito que cada Estado possui de ser tratado com considerao e dignidade pelos demais Estados, quer
4 1 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 84. 4 2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 279. 4 3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. dem, p. 281-283.

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no que diz respeito sua personalidade internacional, quer em relao ao seu povo e territrio. O direito ao respeito mtuo decorre do fato de que para que haja um bom relacionamento na esfera internacional os Estados devem tratar-se uns aos outros com o devido respeito e com observncia das normas de Direito Internacional44. Quanto ao direito de defesa e conservao, importante frisar que ele compreende todas as medidas necessrias conservao e defesa do Estado, nomeadamente contra as ameaas que comprometam a integridade de qualquer um dos seus elementos constitutivos (povo, territrio, gover no e soberania). O direito de defesa e conservao inclui as seguintes prerrogativas: levantamento de fortificaes; treinamento das Foras Ar madas; proibio do trnsito, pelo territrio nacional, de material blico; expulso de estrangeiros nocivos segurana do Estado; regulamentao da imigrao; concluso de tratados de aliana e acordos de assistncia recproca, entre outras4S. O direito de defesa e conservao parece ser uma evoluo da Teoria da Razo de Estado, elaborada por Giovanni Botero em livro publicado em 1589, para quem a razo de Estado o conhecimento dos meios prprios a fundar, conservar e engrandecer um Estado . Para Botero a necessidade de conservao do Estado justificava qualquer ato praticado com esta finalidade. A atuao do Estado seria justificada desde que til e conveniente, no importando se implicava violaes de normas interna cionais, porquanto para o tratadista a necessidade no precisa de lei46. Entretanto, o entendimento atual diverso. O direito de defesa e conservao no justifica todo e qualquer ato praticado pelo Estado, tendo em vista que este direito no o autoriza a praticar atos em violao a normas de Direito Internacional. Com efeito, no exerccio desse direito cabe ao Estado agir com proporcionalidade e razoabilidade, lembrando que, em resposta agresso injusta, atual ou iminente, o Direito Internacional Pblico admite a legtima defesa individual e a legtima defesa coletiva, nos termos do art. 51 da Carta das Naes Unidas e do art. 29 da Carta da Organizao dos Estados Americanos47. Finalmente, destacamos o direito ao comrcio internacional, que decorre do fato de no serem os Estados autossuficientes e conviverem em uma relao de interdependncia. Um Estado pode limitar seu comrcio inter
44 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 85. 4 5 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 415. 46 Cf. Antnio Pedro Barbas Homem. Histria das relaes internacionais, cit., p. 134139. 47 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Idem, p. 415.

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nacional de acordo com os seus prprios interesses, mas no pode praticar isolamento e discriminao, tampouco se valer da sua situao para impor a sua vontade nos atos de comrcio aos demais Estados mais vulnerveis. Se por um lado os Estados gozam dos direitos elencados, por outro tambm possuem deveres no plano internacional, cujo fundamento a necessidade de coexistncia dos Estados. A doutrina costuma dividir os deveres dos Estados entre morais e jurdicos. Os deveres morais consistem na obrigao de assistncia mtua que cabe aos Estados. Guardam relao com o princpio da solidariedade e normalmente dizem respeito a casos de catstrofes naturais, naufrgios, questes humanitrias, etc. J os deveres jurdicos so aqueles decorrentes de tratados inter nacionais, alm do respeito s normas e princpios gerais de Direito Internacional, tal como a boa-f nas relaes internacionais, a igualdade soberana, a no ingerncia nos assuntos internos, etc. Nas palavras de Hildebrando Accioly, considerando o direito existncia como o direito por excelncia dos estados, deduz-se que o dever por excelncia o de no interveno48. 5.10 INTERVENO Para o Direito Internacional, interveno a ingerncia de um Estado nos assuntos peculiares internos ou externos de outro Estado soberano com o objetivo de impor a este sua vontade49. A interveno uma violao do Direito Internacional. O ato de interveno somente resta caracterizado quando reunidos os seguintes pressupostos: (i) estado de paz; (ii) ingerncia nos assuntos internos e/ou externos; (iii) que o ato seja praticado de modo compulsrio; (iv) que a finalidade do Estado que pratique o ato seja impor a sua von tade exclusiva; (v) ausncia de consentimento do Estado que sofre a interveno5 0 .
4 8 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 314. 49 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. dem, p. 314. 50 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 1, p. 491-492.

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A interveno pode assumir diversas formas, das mais explcitas s mais discretas. Pode ser: diplomtica (quando praticada por meio de representa es verbais ou escritas); armada (quando apoiada pelas Foras Armadas); individual ou coletiva (quando praticada por um ou mais de um Estado); direta ou indireta (a primeira quando se tratar de atos de ingerncia efetiva e a segunda quando se prestar a repelir a interveno de outro ou outros Estados); clara ou oculta (quando o ato praticado abertamente ou dissi muladamente); e poltica ou no poltica. Releva notar que a interveno pode se revestir de duas ou mais das formas mencionadas51. De sublinhar, outrossim, que o dever de no interveno no parece ser absoluto, haja vista o que demonstra a prtica internacional. A bem da verdade, julga-se possvel admitir a interveno em nome do direito de defesa e conservao do Estado, para a proteo dos direitos humanos e para a proteo dos interesses de nacionais no exterior. Nunca demais lembrar, outrossim, que as intervenes sempre devem ser adotadas com proporcionalidade e razoabilidade . Em matria de interveno, no podemos nos furtar do dever de mencionar duas importantes doutrinas, a saber, a doutrina Monroe e a doutrina Drago . A doutrina Monroe deve autoria ao ex-presidente dos Estados Unidos da Amrica James Monroe. Resulta de uma mensagem que enviou ao Con gresso em 1823 e consiste em uma srie de princpios relativos poltica externa dos Estados Unidos. Os seus princpios fundamentais so: (i) o continente americano no pode ser sujeito ocupao por parte de nenhum Estado europeu; (ii) inadmissvel a interveno por parte de uma potncia europia nos negcios internos ou externos de qualquer Estado americano; e (iii) os Estados Unidos no interviro nos negcios de qualquer Estado europeu5 2 . A doutrina Monroe teve uma dupla face. Por um lado, era no intervencionista, quando os interesses americanos assim determinavam ou quando a interveno era contrria s suas aspiraes. De outro modo, a doutrina Monroe foi intervencionista, porque por diversas ocasies os Estados Uni
5 1 C f Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. M anual de direito internacional pblico , cit., p. 315-316. 5 2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. dem, p. 327.

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dos intervieram nos Estados latino-americanos, alegadamente para evitar ingerncias indevidas dos europeus, alm de os prprios Estados Unidos terem praticado intervenes em Cuba, no Mxico, no Panam e em outros Estados caribenhos. O certo que a doutrina Monroe, afastadas as suas imperfeies, consiste, na prtica, no princpio da no interveno. A doutrina Drago , por sua vez, foi formulada em 1902 pelo ento Ministro das Relaes Exteriores da Argentina, Lus Maria Drago. igualmente uma doutrina contrria interveno, que pregava que a d vida pblica de um Estado no poderia motivar uma interveno armada, sobretudo uma ocupao dos Estados americanos por um Estado europeu. O mrito da doutrina Drago reflete-se na regra ainda em vigor segundo a qual proibida a cobrana coercitiva de dvidas mediante a interveno individual de um Estado.

5.11 IMUNIDADES Tema de significativa importncia para o Direito Internacional Pblico aquele relativo s imunidades dos Estados. Em tpico especfico, veremos posteriormente as imunidades dos agentes diplomticos e dos locais de misso, assim como dos funcionrios consulares e dos postos consulares (ver itens 14.6, 14.7 e 15.5 infra). Para j, importam-nos a imunidade de jurisdio e a imunidade de execuo do Estado. A imunidade de jurisdio foi por muito tempo compreendida como um princpio de Direito Internacional que exclui, em certas ocasies, a possibilidade de um Estado ser submetido jurisdio interna de outro Estado. Segundo essa concepo, tratar-se-ia de princpio de natureza processual que se opera excepcionalmente, impossibilitando os tribunais estatais de julgarem outros sujeitos de Direito Internacional . Todavia, diante de recentes desdobramentos do tema, tem-se entendido que a imunidade de jurisdio mais parece ser um direito do Estado que uma regra processual propriamente dita. Vejamos.3 3 O principal fundamento da imunidade de jurisdio do Estado a existncia de uma antiqussima regra costumeira segundo a qual um Estado soberano no pode ser submetido jurisdio interna de outro Estado, a menos que expresse o seu consentimento para tanto. Esta
5 3 Cf. Jlio Gonzlez Campos, Luis Snchez Rodrguez e Paz Andrs Seuz de Santa Maria. Curso de derecho internacional pblico. 3. ed. Madrid: Thomson Civitas, 2003. p. 441.

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a regra do par in parem non habet jndicium. Quer isto dizer que, com base na igualdade soberana dos Estados, um Estado soberano no pode submeter-se jurisdio de outro contra a sua vontade. Por muito tempo prevaleceu a concepo absolutista da imunidade de jurisdio. De acordo com ela, o Estado jamais poderia ser demandado no foro intemo de outro Estado. Ocorre, entretanto, que a concepo absolutista da imunidade de jurisdio foi paulatinamente sofrendo uma flexibilizaoS 4 e passou-se adoo de posturas diferentes, a depender da natureza do ato do Estado que desse causa ao. Explica-se: se o ato era de jure imperii, ou seja, de natureza eminentemente pblica, resultante da soberania estatal - ato de imprio mantinha-se a concepo absolutisa da imunidade de jurisdio; mas se o ato era de jure gestionis , de carter nitidamente privado - atos de gesto entendia-se que o Estado no fazia jus imunidade de jurisdio, podendo ser demandado no foro local do Estado estrangeiro. Com efeito, a imunidade de jurisdio relativa firma-se progressi vamente, sobretudo porquanto a imunidade absoluta jamais constituiu princpio consuetudinrio do direito internacional. Na verdade, a imunidade relativa princpio costumeiro do Direito Internacional, porque a prtica dos Estados (tanto desenvolvidos com em desenvolvimento) suficientemente constante e uniforme nesse sentido55. Logo, nos casos em que o Estado estrangeiro atua no na condio de entidade soberana, mas na qualidade de mero particular, praticando atos de natureza privada {jure gestionis), tem-se admitido a possibilidade de ser demandado perante foro estrangeiro. Maiores exemplos no Brasil so as reclamaes trabalhistas movidas por ex-funcionrios das representaes diplomticas ou postos consulares.
5 4 Cf. Jos Francisco Rezek, Direito internacional pblico, cit., p. 177-178, que nos lembra que uma Conveno europia sobre a imunidade do Estado, concluda em Basilia em 1972, exclui do mbito da imunidade as aes decorrentes de contratos celebrados e exeqendos in loco. Dispositivo semelhante apareceria no State Immunity Act, que se editou na Gr-Bretanha em 1978. Lei norte-americana anterior o Foreign Sovereign Immimities Act, de 1976 - no chegara a esse ponto, mas abolira a imunidade nos feitos relacionados com danos (ferimentos ou morte) produzidos pelo Estado estrangeiro no territrio local. Ainda, no Brasil uma deciso do Supremo Tribunal Federal, tomada unanimidade em maio de 1989, assentou que o Estado estrangeiro no tem imunidade em causa de natureza trabalhista (Apelao Cvel 9.696, R T J 133/259). A corte considerou insubsistente a norma costumeira que outrora garantira a imunidade absoluta, e portanto desaparecido o nico fundamento que vinha justificando a extino liminar do processo. 5 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. M anual de direito internacional pblico, cit., p. 339.

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l A ementa abaixo confirma ser esse o entendimento do Tribunal Su perior do Trabalho: AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. EMBAIXA DA DA REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA. ESTADO ESTRAN GEIRO. IMUNIDADE DE JURISDIO RELATTVIZADA. entendimento jurisprudencial desta Corte Especializada que a imunidade de jurisdio dos Estados estrangeiros relativa, em relao s demandas que envolvam atos de gesto, e em que se debate o direito a parcelas decorrentes da relao de trabalho. Na hiptese, sendo a Reclamada pessoa jurdica de Direito Pblico Externo, Estado estrangeiro, no se h falar em imunidade de jurisdio. Agravo de instrumento desprovido (TST, .a Turma, AIRR 83140-02.2003.5.10.0008, Relator Ministro Maurcio Godinho Delgado, j. 26.05.2010, DJ 04.06.2010). De referir que h um projeto de Conveno sobre Imunidades dos Es tados elaborado pela Comisso de Direito Internacional que, conjugado com a Conveno Europia sobre as Imunidades dos Estados de 1972, permitem-nos concluir que os Estados estrangeiros no fazem jus s imunidades: () quando atuam como particular em atividades industriais, comerciais, financeiras ou de prestao de servios; (ii) em litgios relativos a contratos de trabalho ou de prestao de servios celebrados com indivduos nacionais ou residentes no Estado do foro, em que o trabalho ou servio seja nele executado; (i) em aes de indenizao por danos causados a pessoas ou bens no territrio do Estado do foro, caso seja apurada a responsabilidade do Estado estrangeiro; (iv) em processos que envolvam direitos reais; (v) ao participar de uma sociedade comercial ou outro ente com persona lidade jurdica que tenha sede, filial ou agncia no Estado do foro, em conflitos relativos ao relacionamento do Estado com a prpria sociedade; entre outras hipteses5 6 . Alm dessas situaes, uma pequena parcela de Estados tem excep cionado atos de jure imperii da abrangncia da imunidade de jurisdio , quando eles violem regras do Direito Internacional dos Direitos Humanos, isto , decorrentes das normas cogenes do Direito Internacional Pblico (jus cogens). Contudo, tais hipteses ainda no configuram uma prtica
36 Cf. Laerte Meyer de Castro Aives. Imunidades de jurisdio dos Estados estrangeiros em matria trabalhista no Brasil . Lisboa, 2005. Reiatrio de Mestrado depositado na Biblioteca da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, p. 16-17.

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geral dos Estados que permita sua configurao enquanto regra costumeira do Direito Internacional Pblico57. No passado, as aes movidas contra Estados estrangeiros no Brasil eram liminarmente extintas, sem que a parte demandada sequer fosse citada. Atualmente, prevalece o entendimento de que o Estado deve ser citado, ainda nos casos em que o Estado atuou como ente soberano (pra ticando ato de jure imperii), cabendo a ele manifestar se aceita ou no a jurisdio brasileira, conforme recente deciso abaixo: DIREITO PROCESSUAL E DIREITO INTERNACIONAL. PROPOSITURA, POR FRANCS NATURALIZADO BRASILEIRO, DE AO EM FACE DA REPBLICA FEDERAL DA ALEMANHA VISANDO A RECEBER INDENIZAO PELOS DANOS SOFRIDOS POR ELE E POR SUA FAMLIA, DE ETNIA JUDAICA, DURANTE A OCUPAO DO TERRITRIO FRANCS NA SEGUNDA GUERRA MUNDIAL. SENTENA DO JUZO DE PRIMEIRO GRAU QUE EXTINGUIRA O PROCESSO POR SER, A AUTORIDADE JUDICIRIA BRASILEIRA, INTERNACIONALMENTE INCOMPETENTE PARA O JULGAMENTO DA CAUSA. REFORMA DA SENTENA RECORRIDA. A imunidade de jurisdio no representa uma regra que automaticamente deva ser aplicada aos processos judiciais movidos contra um Estado estrangeiro. Trata-se de um direito que pode, ou no, ser exercido por esse Estado. Assim, no h motivos para que, de plano, seja extinta a presente ao. Justifica-se a citao do Estado estrangeiro para que, querendo, alegue seu interesse d e no se submeter jurisdio brasileira, demonstrando se tratar, a hiptese, de prtica de atos de imprio que autorizariam a invocao desse princpio. Recurso ordinrio conhecido e provido (STJ, 3.a Turma, RO 64/SP, Rei. Min. Nancy Andrighi, j. 13.05.2008, DJ 23.06.2008). Em outras palavras, quer isto significar que no entendimento atual da jurisprudncia, a imunidade de jurisdio no uma regra processual, mas um direito do Estado que, querendo, poder invoc-lo nos tribunais estrangeiros. Alm da imunidade de jurisdio, o Estado tambm se beneficia da imunidade de execuo$ % . Em virtude da imunidade de execuo que de tm o Estado, os seus bens destinados aos fins da soberania (tais como os afetados s misses diplomticas e postos consulares) no podem ser
5 7 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 148. 5 8 Note-se que as imunidades de jurisdio e de execuo so autnomas e independentes. Por serem diferentes, no podem ser confundidas.

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objeto de medidas de execuo. Esta imunidade , inclusive, prevista nas Convenes de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 e sobre Relaes Consulares de 1963. H muitos debates acerca da imunidade de execuo, nomeadamente no que diz respeito ao impacto poltico que a relutncia de um Estado em cumprir uma deciso proferida em processo regular por autoridade competente do Estado estrangeiro causa no cenrio internacional. Ainda assim, existem casos em que o Estado regularmente condenado na ju risdio estrangeira, mas se recusa a cumprir a deciso. Diversamente do que se verificou com a imunidade de jurisdio, a imunidade de execuo ainda , por muitos, considerada absoluta. A prpria Conveno Europia de 1972 probe as medidas de execu o contra os bens de propriedade de um Estado-parte na Conveno sem o seu consentimento. Por esta razo que se costuma afirmar que a imunidade de execuo a ltima fortaleza das imunidades estatais59. No Brasil, ainda h divergncias a respeito. Em deciso monocrtica proferida em agosto de 2000, o Ministro Celso de Mello, do Supremo Tribunal Federal, asseverou que o Supremo Tribunal Federal, tratando-se da questo pertinente imunidade de execuo (matria que no se confunde com o tema concernente imunidade de jurisdi o ora em exame), continua, quanto a ela (imunidade de execuo), a entend-la como sendo de carter absoluto, ressalvando as hipte ses excepcionais (a) de renncia, por parte do Estado estrangeiro, prerrogativa da intangibilidade dos seus prprios bens [...] ou (b) de existncia, em territrio brasileiro, de bens, que, embora pertencentes ao Estado estrangeiro, sejam estranhos, quanto sua destinao ou utilizao, s legaoes diplomticas ou representaes consulares por ele mantidas em nosso Pas60. De acordo com a transcrita deciso, observa-se que, a princpio, o Estado estrangeiro no gozaria da imunidade de execuo relativa mente aos seus bens no afetados s misses diplomticas e postos consulares. Por este motivo que se pode defender que a imunidade de execuo no seria absoluta, mas sim relativa, uma vez que no surtiria efeitos em relao aos bens de Estado no destinados aos fins
59 Cf. Hazei Fox. The Law o f State Immunity. Oxford: Oxford University Press, 2002. p. 368. 60 STF. Ao Cvel Originria 575, Deciso monocrtica proferida em l.8.2000 e publicada no Dirio da Justia em 18.9.2000.

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da soberania61. Mas em sentido oposto o Supremo Tribunal Federal tambm decidiu: IMUNIDADE DE JURISDIO. EXECUO FISCAL MOVIDA PELA UNIO CONTRA. A REPBLICA DA CORIA. da jurispru dncia do Supremo Tribunal que, salvo renncia, absoluta a imunidade do Estado estrangeiro jurisdio executria: orientao mantida por maioria de votos (STF, ACO-AgR 543/SP, Rei. Min. Seplveda Pertence, j. 30.08.2006, D J 24.11.2006). Ao que parece, o consenso est apenas em admitir como exceo imunidade de execuo a renncia manifestada pelo prprio Estado estran geiro demandado, o que sustenta a tese do seu carter absoluto. Apenas quando se constatar uma prtica geral e uniforme dos Estados ou mesmo se for concludo um tratado internacional universal no sentido de afastar a imunidade de execuo relativamente aos bens dos Estados estrangeiros no destinados s legaes diplomticas e funes consulares, que ser possvel defender o seu carter relativo. Do contrrio, a imunidade de execuo continuar sendo considerada absoluta. Por fim, vale registrar que os Estados podem renunciar s imunidades expressamente ou pela sua conduta. A renncia por ocorrer por tratado ou por comunicao diplomtica (espcies de renncia expressa), ou ainda pela submisso ao processo instaurado em um tribunal estrangeiro (renncia tcita). Todavia, entende-se que o consentimento do Estado em sujeitar-se jurisdio estrangeira no implica renncia imunidade de execuo. Com efeito, ainda que o Estado tenha renunciado imunidade de jurisdio, preciso uma nova renncia relativamente imunidade de execuo62.

6 1 Cf. Antenor Pereira Madruga Filho. A renncia imunidade de jurisdio pelo Estado brasileiro e o novo direito da imunidade de jurisdio. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 309. 62 Cf. Michael Akehurst. Introduo ao direito internacional. Traduo de Fernando Ruivo. Coimbra: Almedina, 1985. p. 150.

AS ORGANIZAES INTERNACIONAIS
Sum rio: 6.1 Introduo - 6.2 constitutivo - 6.4 Classificao das competncias implcitas - 6.6 internacionais - 6.8 Autonomia retirada de Estados-membros Comum do Su! (Mercosul). Conceito e caractersticas - 6.3 Tratado 6.5 O princpio da especialidade e a teoria Composio - 6.7 rgos das organizaes 6.9 Processo decisrio - 6.10 Admisso e 8.11 A Unio Europia - 6.12 O Mercado

6.1 INTRODUO Se verdade que o fenmeno da multiplicao universal das organi zaes internacionais teve incio aps a Segunda Guerra Mundial, no se pode afirmar que, antes disso, no havia organizaes internacionais. H quem defenda que as Anfictionias ou as Ligas da Grcia Antiga so an tepassadas das organizaes internacionais contemporneas. Obviamente, apenas depois de o Estado adquirir sua concepo atual e se consagrar como forma fundamental da organizao das sociedades humanas que as organizaes internacionais modernas comeam a se desenvolver1 . Vale lembrar que no perodo entre o Congresso de Viena (1815) e a Primeira Guerra Mundial (1914-1918) foram criadas as seguintes organi zaes internacionais: a Comisso Fluvial do Reno (1831), a Comisso Europia do Danbio (1856), a Unio Telegrfica Universal (1865), o Bureau Internacional de Pesos e Medidas (1875), a Unio Postal Uni versal (1878) e a Unio para a Proteo de Obras Literrias e Artsticas (1883)2.
Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pelet. Direito internacional pblico, cit., p. 588. 2 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidas. 2. ed. Coimbra: Almedina, 2004. p. 23. !

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A criao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e da Socie dade das Naes (SDN) pelo Tratado de Versalhes de 1919 representa um indcio da percepo que tiverem os Estados da necessidade de criao de entidades interestatais que pudessem auxili-los nas mais diversas questes relevantes sociedade internacional Com efeito, os Estados perceberam que no mais eram capazes de resolver determinados problemas sem a colaborao desses organismos internacionais. Mas de fato o surgimento da Organizao das Naes Unidas (ONU), em 1945, que representa o boom da chamada institucionalizao da sociedade internacional, sobretudo pela criao de diversos organismos especializados que integram o sistema da ONU, a exemplo da Organiza o para a Alimentao e a Agricultura (FAO), da Organizao Mundial de Sade (OMS) e da Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (Unesco). Atualmente, as organizaes internacionais so essenciais para a sociedade internacional e representam a quebra do paradigma do Estado enquanto nico sujeito da sociedade internacional, que predominou por sculos na histria das relaes internacionais. 6.2 CONCEITO E CARACTERSTICAS As organizaes internacionais so uma associao voluntria de sujeitos de Direito Internacional, constituda por ato internacional e disci plinada nas relaes entre as partes por normas de Direito Internacional, que se realiza em um ente de aspecto estvel, que possui ordenamento jurdico interno e dotado de rgos e institutos prprios, por meio dos quais realiza as finalidades comuns de seus membros mediante funes particulares e o exerccio de poderes que lhe foram conferidos3. Mais sinteticamente, julga-se possvel definir a organizao interna cional como uma associao de sujeitos de Direito Internacional, consti tuda por tratado, dotada de uma constituio e de rgos comuns, que possui personalidade jurdica internacional prpria, isto , distinta dos seus membros. Logo, so as seguintes as caractersticas de uma organizao interna cional: (i) associao de sujeitos de Direito Internacional; (ii) criada, ordi nariamente, por tratado multilateral; (iii) tem finalidades internacionalmente relevantes; (iv) durao indeterminada ou, ao menos, longa; (v) possui
Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 103.

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rgos prprios; (vi) dotada de personalidade jurdica internacional; (vii) tem capacidade correspondente aos seus objetivos4. 6.3 TRATADO CONSTITUTIVO As organizaes internacionais so sujeitos secundrios do Direito Internacional, na medida em que sua criao, em regra, depende da von tade dos sujeitos originrios - os Estados. Quer isto dizer que o nasci mento de uma organizao internacional d-se por meio de um tratado internacional multilateral5. Muito embora no emane de qualquer poder constituinte, mas antes da vontade conjunta dos seus membros instituidores, o tratado constitu tivo de uma organizao internacional se assemelha, em certa medida, s Constituies dos Estados, porquanto define os objetivos da organizao e estabelece o ordenamento prprio para a consecuo desses objetivos. Em que pese serem tratados multilaterais, os atos constitutivos das organizaes internacionais possuem caractersticas peculiares, compa rativamente a outros tratados internacionais gerais, a saber: (i) tm, em regra, primazia sobre outros tratados concludos pelos Estados-membros ou pela prpria organizao; (ii) devem ser aceitos integralmente pelas partes signatrias, porque o instituto das reservas inaceitvel; (iii) im pem problemas especficos de interpretao, tendo em vista que, alm de terem carter convencional, tambm possuem natureza institucional; (iv) a sua reviso nem sempre depende da unanimidade dos membros, podendo ser levada a cabo por maioria qualificada das partes6; (v) no tm prazo determinado, tendo em vista pressuporem o desejo dos membros de permanncia da organizao; e (vi) devem dispor, no mnimo, os fins, a estrutura e as competncias da organizao7.

4 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 235. 5 O tratado constitutivo de uma organizao internacional pode assumir vrias denominaes, e.g., Pacto, Estatuto, Constituio, Carta, etc. 6 Assim dispe o art. 108 da Carta das Naes Unidas: As emendas presente Carta en traro em vigor, para todos os membros das Naes Unidas, quando forem adotadas pelos votos de dois teros dos membros da Assemblia Geral e ratificadas, de acordo com os seus respectivos mtodos constitucionais, por dois teros dos membros das Naes Unidas, inclusive todos os membros permanentes do Conselho de Segurana. 7 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 596-598; Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidas, cit., p. 39-40, e Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 237.

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o tratado constitutivo que, explcita ou implicitamente, direta ou indiretamente, confere organizao personalidade jurdica prpria, oponvel no s aos Estados-membros, como tambm a terceiros Estados e a outros sujeitos de Direito Internacional8. Sua personalidade jurdica que lhe confere competncias (poderes funcionais para alcanar suas finalidades), as quais, no entanto, so limitadas pelos fins da organizao, de acordo com o princpio da especialidade9. Entre as competncias, ou poderes funcionais, da organizao a que mais se destaca , sem sombra de dvida, a competncia para celebrar tratados internacionais. Esta competncia que possibilita concretizar o princpio da cooperao na sociedade internacional. O assunto foi codifica do pela Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados entre Estados e Organizaes Internacionais ou entre Organizaes Internacionais de 1986, que deixa claro que a capacidade para celebrar tratados internacionais no exclusiva dos Estados. Para alm desta competncia de celebrar tratados, entende-se que as orga nizaes internacionais tm os poderes de debater, de decidir e de agir1 0 . 6.4 CLASSIFICAO1 1 So diversos os critrios passveis de utilizao para efeitos de clas sificao das organizaes internacionais. No que diz respeito s suas finalidades, as organizaes podem ter fins gerais ou especficos. A Organizao das Naes Unidas, a Orga nizao dos Estados Americanos e a Unio Africana so exemplos de organizaes internacionais de fins gerais, porque desempenham suas atividades nos mais diversos assuntos internacionalmente relevantes, no limite, evidentemente, das suas finalidades. Assim, as Naes Unidas desempenham funes relacionadas com a manuteno da paz e da se gurana internacionais e a Unio Africana desenvolve projetos e misses para a promoo da democracia, do desenvolvimento e do respeito dos direitos humanos na frica. Por sua vez, as organizaes internacionais de fins especficos so aquelas constitudas para cooperar em matrias razoavelmente delimitadas,
8 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro, Idem, p. 41, para os quais hoje reconhecese que mesmos as organizaes regionais detm uma personalidade jurdica internacional erga ornnes", 9 Cf. Jorge Miranda. Idem, p. 240-241. 1 0 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. Idem, p. 159-202. 1 1 Cf. Ricardo Seitenfus. Manual das organizaes internacionais , cit., 2005, p. 44-51.

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como o caso da Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cin cia e Cultura, da Organizao Internacional do Trabalho e da Organizao da Aviao Civil Internacional, cujas capacidades de atuao limitam-se s suas finalidades especficas. Quanto ao mbito de atuao, as organizaes internacionais podem ter alcance universal ou regional. As organizaes internacionais de alcance uni versal so aquelas que admitem o ingresso de qualquer Estado, independente mente da sua localizao geogrfica, de critrios polticos ou culturais, porque visam compreender a totalidade dos Estados. Por outro lado, as organizaes de alcance regional so as que permitem o ingresso apenas de determinados Estados, conforme critrios geogrficos, polticos ou culturais. o caso da Unio Africana, da qual s podem participar Estados africanos. Releva notar que tanto uma organizao internacional de fins gerais pode ter alcance regional, a exemplo da Organizao dos Estados Americanos, como uma organizao internacional de fins especficos pode ter alcance universal, como ocorre com a Organizao Mundial do Comrcio. Outrossim, uma organizao internacional de fins gerais pode ter alcance universal (ONU) e uma organizao de fins especficos pode ter alcance regional (Nafta). Tambm se julga possvel classificar as organizaes como indepen dentes, caso no possuam vnculo com qualquer ordem jurdica interna, ou como dependentes , hiptese em que, alm de deverem respeitar o Di reito Internacional, devem obedecer a determinadas regras de uma ordem jurdica interna. A Unio Postal Internacional, por exemplo, sujeita-se fiscalizao por parte do Govemo da Sua12. Finalmente, quanto participao de Estados, as organizaes inter nacionais podem ser abertas ilimitadamente, se permitirem a admisso de qualquer Estado, abertas limitadas, caso estabeleam algum critrio para a admisso de novos membros (como o idioma oficial - caso da Comunidade dos Pases de Lngua Portuguesa - CPLP), ou fechadas , se no permitirem o ingresso de qualquer outro membro, seno os que participaram originariamente da sua instituio. 6.5 O PRINCPIO DA ESPECIALIDADE E A TEORIA DAS COMPETNCIAS IMPLCITAS De acordo com a Corte Internacional de Justia, as organizaes internacionais so sujeitos de Direito Internacional que, diferentemente
1 2 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 503.

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dos Estados, no possuem competncia genrica. Entende a Corte que as organizaes internacionais se regem pelo princpio da especialidade, segundo o qual as competncias que lhes foram outorgadas pelos Estados que a criaram so limitadas conforme as atribuies que lhes competem, isto , pelos seus objetivos33. Quer isto dizer que, consoante o princpio da especialidade, as or ganizaes internacionais dispem apenas de competncias necessrias consecuo dos seus objetivos. Logo, a prtica de ato com intuito de prosseguir fins que se encontram fora do mbito das atribuies da orga nizao deve ser considerada uma violao do tratado constitutivo14. Em primeiro lugar, cumpre questionar at que ponto o princpio da especialidade se coaduna com a atribuio de fins gerais organizao internacional. A doutrina entende no existir incompatibilidade entre o princpio da especialidade e o fato de atribuir objetivos muito gerais ou ambiciosos a uma organizao internacional (tome-se como exemplo a Organizao das Naes Unidas ou a Organizao dos Estados America nos). Relativamente a tais entidades, o princpio da especialidade impe que elas devem abster-se de extrapolar as atividades que correspondem s suas finalidades para se imiscuir nos assuntos internos dos Estados. Com efeito, o seu eco encontra-se no princpio da competncia nacional exclusiva, previsto no art. 2., n. 7, da Carta das Naes Unidas15. O segundo ponto de interesse consiste no fato de que a adoo in flexvel do princpio da especialidade das competncias das organizaes internacionais pode resultar na sua relativa ineficcia, na medida em que, por mais preciso e cuidadoso que pudesse ser o tratado constitutivo da organizao internacional, simplesmente impossvel definir todas as suas competncias de forma minuciosamente completa. Na verdade, as evolues impostas pela prtica demonstraram que condicionar a atuao das organizaes internacionais estrita obedin cia do seu ato constitutivo pode tom-las relativamente ineficazes. Disto resultou a criao da teoria das competncias implcitas . A teoria das competncias implcitas traduz-se na ideia de que, se o tratado constitutivo da organizao internacional estabeleceu uma atri buio sem simultaneamente lhe conferir a competncia necessria para
1 3 Cf. o parecer consultivo da Corte Internacional de Justia sobre a legalidade do uso de amnas nucleares em conflitos armados pelos Estados. Legality o f the use by a State o f nuclear weapons in arm ed conflicts. ICJ Reports, 1996, par. 25. 1 4 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 272. 1 5 Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 637.

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I
a sua execuo, deve-se entender que por fora do objetivo confiado organizao deve-se reconhecer como implcita a competncia (ou o poder) para a consecuo do dito objetivo16. A teoria em apreo foi consagrada em parecer da Corte Internacional de Justia de 1949, para quem segundo o Direito Internacional, a Organizao deve ser considerada como possuindo estes poderes que, se no esto expres samente enunciados na Carta, so, por uma conseqncia necessria, conferidos Organizao enquanto essenciais ao exerccio das funes desta1 7 . Com efeito, a teoria dos poderes implcitos no mais que um prin cpio que permite uma interpretao um pouco mais alargada dos tratados constitutivos das organizaes internacionais. Claro est, porm, que se deve evitar sua utilizao abusiva ou para violaes do Direito Internacional. 6.6 COMPOSIO As organizaes internacionais so compostas por membros originrios e por membros admitidos. Os primeiros so partes no respectivo tratado constitutivo, enquanto estes so os que ingressaram na organizao aps a sua criao. Em regra, apenas os Estados so membros das organizaes internacio nais. Entretanto, a prtica demonstra que entidades de natureza semelhante tambm podem ser membros, a exemplo da Unio Europia, que parte no Protocolo de Marraquexe de 1994 que criou a Organizao Mundial do Comrcio (OMC). Jorge Miranda lembra que os membros de uma organizao interna cional tm para com ela direitos e deveres. Os principais direitos so o de participao na formao da vontade e na vida interna da organizao e os principais deveres so o de acatar as suas decises e o de contribuir financeiramente para o seu oramento18. 6.7 RGOS DAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS Assim como qualquer entidade coletiva, as organizaes interna cionais atuam por meio de rgos, conforme institudo em seus tra
1 6 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., v. 2, p. 276-277. 1 7 Cf. Reparation fo r injuries suffered in the service o f the United Nations. ICJ Reports, 1949, p- 182. 1 8 Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 237.

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tados constitutivos. Ao menos dois rgos parecem ser indispensveis a qualquer organizao internacional: uma assembleia geral e uma secretaria19. A assembleia geral, de carter no permanente, consiste em um frum no qual os Estados-membros da organizao tm direito a debater e votar em p de igualdade. Em regra, assume a competncia normativa ou legislativa da organizao e responsvel pelos mais variados assuntos de atribuio da organizao. Na assembleia geral, que se rene ordi nariamente uma vez por ano, podendo haver reunies extraordinrias a depender das circunstncias, os Estados se fazem presentes por meio de representantes que l exprimem a sua vontade parcial. A secretaria, por sua vez, o rgo de administrao por excelncia da organizao e funciona em carter permanente. Nela os servidores, embora geralmente nacionais dos Estados-membros, devem adotar uma postura de imparcialidade e neutralidade no exerccio das suas fun es. Nada obsta que a organizao possua mais rgos, sobretudo quando a sua complexidade e dimenso assim exigirem. Veja-se, por exemplo, o caso das Naes Unidas, composta por seis principais rgos (a Assembleia Geral, o Conselho de Segurana, o Secretariado, o Conselho Econmico e Social, o Conselho de Tutela e a Corte Internacional de Justia) e diversas comisses especializadas (ver captulo 7 infra). 6.8 AUTONOMIA No obstante compostas por um nmero varivel de Estados soberanos, indispensvel que, para o exerccio das atribuies que lhes competem, as organizaes tenham autonomia em relao aos respectivos Estados-membros. Esta autonomia decorre do reconhecimento da personalidade jurdica internacional da organizao, que em hiptese alguma pode ser confundida com a personalidade dos seus membros. O reconhecimento da autonomia das organizaes perceptvel em vrias situaes. Uma delas a de que a ordem jurdica da organizao internacional prpria, distinta dos sistemas dos Estados-membros. As organizaes internacionais tm o direito de legao independente dos Estados-membros, na medida em que pode enviar e receber representantes

1 9 Cf. Jos Francisco Rezek. D ireito internacional pblico , c it, p. 250.

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diplomticos, conforme sua vontade prpria. Alm disso, em que pese os Estados-membros participarem da formao da vontade da organizao, esta vontade, uma vez manifestada, da prpria organizao, de natureza autnoma s vontades dos seus membros. Ademais, a autonomia das organizaes internacionais verificvel nas questes financeiras, uma vez que, embora o seu oramento dependa das contribuies dos Estados-membros, organizao compete decidir, mediante procedimentos prprios e com independncia, como utilizar os seus recursos financeiros, sendo para tanto irrelevante o peso da contri buio de um determinando membro, ao menos em tese. Tambm como reflexo da autonomia das organizaes internacionais esto os privilgios e as imunidades assegurados organizao e aos seus representantes20. Com a finalidade de assegurar o eficaz desempenho de funes, as organizaes internacionais gozam de imunidades e privilgios em relao aos seus bens, pessoal, estabelecimentos e representantes dos Estados acreditados junto entidade em causa.

6*9 PROCESSO DECISRIO As organizaes internacionais atuam por meio dos seus rgos. Logo, as suas deliberaes e decises so geralmente adotadas mediante votaes nas assembleias gerais ou em algum outro rgo, conforme o tratado constitutivo. Claro est, porm, que, embora os Estados-membros participem em conjunto da formao da vontade da organizao, uma vez manifestada a deciso da organizao, esta autnoma em relao s vontades dos Estados-membros. Entende-se que o processo decisrio das organizaes internacionais pode ocorrer de quatro formas: (i) sistema da unanimidade: por ele, todos os Estados concordam em cumprir as decises da organizao; (ii) sistema da dissidncia: de acordo com o qual determinada resoluo no se aplica aos Estados que no a tenham aprovado, mas apenas aos demais Estados no dissidentes;

2 C Cf. Conveno de Viena sobre a Representao dos Estados nas suas Relaes com as Organizaes Internacionais de Carter Universal de 1975.

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(iii) sistema do voto ponderado: consiste na situao em que o voto de um Estado vale mais que o de outros, separando-se do princpio da igualda de. o que ocorre no Conselho de Segurana das Naes Unidas, em que os membros permanentes podem vetar as decises adotadas pela maioria, ou mesmo pela unanimidade dos demais membros; e (iv) sistema da maioria simples e da maioria qualificada: no primeiro prevalece a vontade da metade mais um dos votantes e, no segundo, exige-se a vontade de dois teros dos votantes21. 6.10 ADMISSO E RETIRADA DE ESTADOS-MEMBROS Como visto, os membros das organizaes internacionais so ori ginrios ou admitidos . Os primeiros integram o tratado constitutivo da organizao, ao passo que o segundo ingressa na organizao depois do seu nascimento. A admisso de novos Estados-membros em uma organizao disci plinada pelo seu tratado constitutivo, mas sempre aborda trs questes: (i) o preenchimento das condies prvias do ingresso, como a localizao geogrfica do Estado (a Carta da OEA est aberta adeso apenas de Estados americanos); (ii) a adeso ao tratado constitutivo da organizao (lembrando que no se permite a adeso com reservas); e (iii) a aceitao da adeso de novo Estado por parte dos Estados-membros (a admisso de novos membros s Naes Unidas, por exemplo, depende de aprovao da Assembleia Geral, aps recomendao do Conselho de Segurana)22. No que diz respeito retirada voluntria de Estados-membros de uma organizao internacional cujo tratado constitutivo permita a denncia, necessrio que o Estado faa um pr-aviso organizao da sua denncia (cujo prazo, no caso da OEA, de dois anos contados da data do recebi mento da denncia pela Secretaria Geral) e que regularize as suas contas com a organizao, ou seja, esteja quite em relao s suas obrigaes financeiras. Claro est, todavia, que a denncia do tratado constitutivo no prejudica, em hiptese alguma, a validade dos compromissos inerentes s convenes internacionais que tenham sido ratificadas pelo Estado enquanto membro da organizao23.

2 1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 506507. 22 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 258-259. 23 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 262.

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6.11 A UNIO EUROPEIA2 4 A ideia de criao de uma organizao regional europeia bastante antiga, mas sua materializao somente ocorreu aps a Segunda Guerra Mundial, nomeadamente com a criao da Comunidade Europeia do Carvo e do Ao (Ceca), por meio do Tratado de Paris de 18.04.1951. Em 25.03.1957 foram assinados em Roma os Tratados que instituram a Comunidade Econmica Europeia (CEE) e a Comunidade Europeia de Energia Atmica (Euratom). Posteriormente, em fevereiro de 1986 foi firmado o Ato nico Europeu (AUE), que modificou as trs estruturas comunitrias at ento existentes (Ceca, CEE e Euratom) de modo a reorientar suas instituies para novas competncias, assim como para polticas comuns. Hildebrando Accioly assevera que aquilo que se convencionou de nominar Unio Europia produto das bases estabelecidas pelo AUE e, principalmente, pelos Tratados de Maastricht, vigente desde 1. de no vembro de 1993, de Amsterd, vigente desde 1. de maio de 1999, e de Nice, vigente desde 1. de fevereiro de 2003. Estes tecem claramente os contornos de progressiva unio econmica e monetria, com elementos federativos e de alcance poltico, ao agregar s estruturas preexistentes programas de uniformizao das polticas externa e de defesa, alm da criao de diretrizes econmicas comuns e da moeda nica, o Euro, alm das mais espetaculares realizaes da integrao regional europia25. E de se observar que em dezembro de 2007 foi assinado o Tratado de Lisboa, cujas alteraes previstas so, entre outras: a criao de um Presidente estvel da Unio Europeia, eleito para um mandato de seis anos, permitida a reeleio; o estabelecimento de personalidade jurdica nica para a Unio; e o reconhecimento da iniciativa popular, pela qual um milho de cidados pode encaminhar ou solicitar Comisso Europeia uma medida legislativa. Para sua entrada em vigor, exige-se a ratificao por todos os Estados-membros. Ocorre que o processo de ratificao na Irlanda depende de referendo e o seu resultado foi negativo ratificao, o que representa
24 Os Estados-membros da Unio Europeia so: Alemanha, ustria, Blgica, Bulgria, Chipre, Dinamarca, Eslovquia, Eslovna, Espanha, Estnia, Finlndia, Frana* Grcia, Hungria, Irlanda, Itlia, Letnia, Litunia, Luxemburgo, Malta, Pases Baixos, Polnia, Portugal, Reino Unido, Repblica Tcheca, Romnia e Sucia. So pases candidatos a Antiga Re pblica Iugoslava da Macednia, a Crocia e a Turquia. Cf. www.europa.eu. 2 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 429.

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um grande obstculo para a consolidao da Europa. Cerca de dezoito membros j ratificaram o Tratado de Lisboa e espera-se que a situao possa ser revertida, de modo a possibilitar a sua entrada em vigor26. A atual Unio Europia uma organizao internacional sui generis , eis que difere de todas as outras organizaes internacionais conhecidas, quer no tocante s suas caractersticas, aos seus objetivos ou aos seus fundamentos institucionais e jurdicos27. No plano externo, sua personalidade jurdica se projeta no direito de celebrar acordos internacionais, no direito de legao ativo e passivo e no direito de participar de outras organizaes internacionais. Internamente, a Unio Europia pessoa jurdica de Direito Pblico, capaz de realizar negcios jurdicos28. A principal caracterstica da Unio Europia a sua natureza de organizao supranacional, na medida em que composta por estruturas institucionais supraestatais, a saber: o Parlamento Europeu, o Conselho da Unio Europia , a Comisso Europia e o Tribunal de Justia Eu ropeu. O Parlamento Europeu eleito pelos cidados da Unio Europia para representar os seus interesses. Desde 1979 os deputados so eleitos diretamente pelos cidados que representam. As eleies realizam-se a cada cinco anos e todos os cidados da Unio Europia tm direito de votar, assim como de ser votado. composto por 785 deputados, dos 27 Estados-membros. O Parlamento Europeu tem trs lugares de trabalho, quais sejam Bruxelas, Luxemburgo e Estrasburgo. Neste ltimo que normalmente acontecem as sesses plenrias. As principais funes do Parlamento so: (i) adotar os atos legislativos europeus; (ii) exercer um controle democrtico das demais instituies, sobretudo da Comisso Europia; e (iii) decidir, conjuntamente com o Conselho, as questes oramentrias. O Conselho da Unio Europia o principal rgo de tomada de decises29. Ele representa os Estados-membros, que se fazem representar
2 6 No demais lembrar que o governo irlands favorvel ratificao do tratado de Lisboa, mas a sua populao- que foi contra. 27 Cf. Ricardo Seitenfiis. Manual das Organizaes Internacionais, c it, p. 301-302. 2S Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 433. 29 A quantidade de votos de cada Estado-membro depende do tamanho da populao e adota a seguinte regra: Alemanha, Frana, Itlia e Reino Unido tm 29 votos cada; Espanha e Polnia, 27; Romnia tem 14; os Pases Baixos, 13; Blgica, Repblica Tcheca, Hungria,

Cap. 6 - AS ORGANIZAES INTERNACIONAIS

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por um ministro do seu respectivo govemo nacional, a depender do tema a ser discutido. Explica-se: caso a matria seja o meio ambiente, devem participar os Ministros do Meio Ambiente de cada Estado-membro; caso se trate de transportes, participaro os Ministros dos Transportes. As de cises dos ministros vinculam o seu govemo. As principais responsabilidades do Conselho so: (i) adotar atos legis lativos europeus, em conjunto com o Parlamento; (ii) coordenar as polticas econmicas dos Estados-membros; (iii) celebrar acordos internacionais entre a Unio Europia e outros Estados ou organizaes internacionais; (iv) aprovar o oramento da Unio, em conjunto com o Parlamento; (v) desenvolver a Poltica Externa e de Segurana Comum da Unio Euro pia; e (vi) coordenar os mecanismos de cooperao entre os tribunais e as polcias nacionais dos Estados-membros em matria penal. A Comisso Europia representada por 27 homens e mulheres, um de cada Estado-membro30. independente dos governos nacionais e tem por misso representar e defender os interesses da prpria Unio Euro pia, no seu todo. considerada o brao executivo da Unio Europia, na medida em que lhe compete velar pela execuo das decises do Parlamento e do Conselho. Sua sede fica em Bruxelas e suas funes principais so: (i) apresentar propostas de legislao para o Parlamento e para o Conselho; (ii) gerir e executar as polticas e o oramento da Unio Europia; (iii) em conjunto com o Tribunal de Justia, velar pela aplicao do direito comunitrio; e (iv) representar a Unio Europia internacionalmente. O Tribunal de Justia Europeu foi criado pelo Tratado da Ceca e tem sua sede em Luxemburgo. composto por 27 juizes, um de cada Estado-membro, de maneira que todos os sistemas jurdicos da Unio Europia esto representados no Tribunal. Sua principal funo e garan tir a interpretao e aplicao uniformes da legislao em toda a Unio Europia. Assim, pode anular, a pedido de instituio comunitria, estadomembro ou particular diretamente visado, atos da Comisso, do Conselho,
Grcia e Portugal tm 12 votos; ustria Bulgria e Sucia, 10; Dinamarca, Irlanda, Litu nia, Eslovquia e Finlndia tm 7; Chipre, Estnia, Letnia, Luxemburgo e Eslovnia tm 4; e Malta tem 3 votos. Em algumas questes consideradas extremamente importantes (a poltica externa e de segurana comum, questes fiscais, etc.), as decises s podem ser adotadas pela unanimidade dos votos. Entretanto, a maioria das decises aprovada pela regra da maioria qualificada. 30 O atual presidente da Comisso Europia o portugus Jos Manuel Duro Barroso, cujo mandato termina em 31.10.2009.

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ou emanados dos governos nacionais, que sejam incompatveis com os Tratados, alm de pronunciar-se, a pedido de tribunal ou juiz nacio nal, a respeito da interpretao ou validade das disposies do direito comunitrio3'. Os tipos de processos submetidos ao Tribunal de Justia Europeu mais comuns so: (i) o pedido de deciso prejudicial, para evitar decises divergentes acerca do direito comunitrio por parte de tribunal de um Estado-membro; (ii) a ao por descumprimento; movida pela Comisso contra um Estado-membro que deixou de cumprir suas obrigaes; (iii) o recurso de anulao, cabvel quando um Estado membro, o Conselho, a Comisso ou o Parlamento entenderem que determinado dispositivo da legislao da Unio Europeia ilegal; e (iv) a ao de indenizao, que pode ser movida por qualquer indivduo ou empresa que se ache lesado por dano sofrido em virtude de ao ou omisso da Comunidade32. Finalmente, importa referir a natureza e os princpios que regem o ordenamento jurdico comunitrio. Com efeito, tal ordenamento foge dos moldes tradicionais, porquanto vincula tanto as suas instituies quanto os Estados-membros, alm dos indivduos e empresas, devendo ser dire tamente aplicado pelos tribunais nacionais, podendo ser invocado pelos cidados, o que lhe confere certa autonomia, como reflexo da limitao voluntria da soberania jurdica estatal. Portanto, sua natureza sui generis e sua caracterstica dominante a supranacionalidade33. Ademais, tem-se a supremacia do direito comunitrio sobre os or denamentos internos, tanto na esfera normativa (as normas jurdicas e polticas comunitrias prevalecem sobre as normas internas dos Estados-membros) quanto no plano das decises, uma vez que as decises surtem efeitos de cima para baixo, isto , primeiro so adotadas nos rgos institucionais da Unio Europeia (supraestatais), para depois penetrar nos ordenamentos internos. A ordem jurdica comunitria rege-se, portanto, pelos princpios da democracia, da liberdade econmica, da primazia do direito comunitrio e da subsidiariedade34.

3 1 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico>cit., p. 431. 3 2 Cf. website da Unio Europeia (www.europa.eu). 3 3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Idem, p. 432. 3 4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Idem, p. 434.

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Oportuno registrar, outrossim, que outras instituies ainda integram o sistema da Unio Europia, como o Tribunal de Contas, o Banco Central, o Comit Econmico e Social e o Banco de Investimentos. 6.12 O MERCADO COMUM DO SUL (MERCOSUL) E inegvel que o Mercosul se inspirou na atual Unio Europia. As bases do processo de integrao entre os Estados da Amrica do Sul esto no Tratado de Assuno, concludo em maro de 1991 e no seu Protocolo Adicional sobre a Estrutura Institucional do Mercosul, celebrado em Outro Preto, Minas Gerais, em dezembro de 1994. Do Tratado de Assuno participaram a Argentina, o Brasil, o Paraguai e o Uruguai. Em 2006, a Venezuela aderiu ao Mercosul35. O objetivo principal do Tratado de Assuno , pela. leitura do seu prprio art. 1,, constituir um mercado comum que implica: a livre circu lao de bens, servios e fatores de produo, o estabelecimento de uma tarifa externa comum, a coordenao de polticas macroeconmicas entre os Estados-membros e o compromisso de harmonizao das legislaes. O prembulo do Tratado considera que ampliao das atuais dimen ses de seus mercados nacionais, atravs da integrao, constitui condio fundamental para acelerar seus processos de desenvolvimento econmico com justia social e que necessrio promover o desenvolvimento cien tfico e tecnolgico dos Estados Partes e de modernizar suas economias para ampliar a oferta e a qualidade dos bens de servio disponveis, a fim de melhorar as condies de vida de seus habitantes. A estrutura do Mercosul atualmente definida de acordo com o art. 1, do Protocolo de Ouro Preto e contempla: o Conselho do Mercado Comum (CMC), o Grupo Mercado Comum (GMC), a Comisso de Comrcio do Mercosul (CCM), o Parlamento do Mercosul, que substituiu a Comisso Parlamentar Conjunta, o Foro Consultivo Econmico-Social (FCES) e a Secretaria Administrativa do Mercosul (SAM). O Conselho do Mercado Comum (CMC) o rgo superior do Mercosul, responsvel pela conduo poltica do processo de integrao e pela tomada de decises, com intuito de assegurar o cumprimento do Tratado de Assuno e, por conseguinte, alcanar a constituio final do

3 5 Bolvia, Chile, Colmbia, Equador e Peru so Estados associados e o Mxico Estado observador.

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mercado comum. composto pelos Ministros das Relaes Exteriores e pelos Ministros da Economia (ou equivalente) de cada membro. O Conselho do Mercado comum o rgo que exerce a titularida de da personalidade jurdica do Mercosul e, portanto, negocia e assina acordos com outros Estados e organizaes internacionais. Estas funes podem ser delegadas ao Grupo Mercado Comum, por meio de mandato expresso. O CMC manifesta-se por decises, as quais so obrigatrias para os Estados-membros. O Grupo Mercado Comum (GMC) o rgo executivo do Mercosul, integrado por quatro membros titulares e quatro membros alternos de cada Estado. Sua composio deve contemplar, necessariamente, representantes dos Ministrios das Relaes Exteriores, da Economia (ou equivalente) e dos Bancos Centrais dos Estados-partes. Entre suas atribuies, mencionamos: propor projetos de deciso ao CMC, adotar as medidas necessrias para o cumprimento das decises do CMC, aprovar o oramento e a prestao de contas apresentada pela Secretaria Administrativa, adotar resolues em matria financeira e or amentria e supervisionar as atividades da Secretaria administrativa. O GMC manifesta-se por resolues, de carter obrigatrio para as partes. A Comisso de Comrcio do Mercosul (CCM) o rgo encarregado de auxiliar o GMC, ao qual compete velar pela aplicao dos instrumentos de poltica comercial comum para o funcionamento da unio aduaneira, alm de supervisionar os trabalhos relacionados com as polticas comer ciais comuns. composta por quatro membros titulares e quatro alternos, coordenados pelos Ministrios das Relaes Exteriores. CCM cabe: pronunciar-se sobre as solicitaes apresentadas com respeito aplicao e ao cumprimento da tarifa externa comum; informar ao GMC sobre a evoluo e a aplicao dos instrumentos de poltica comercial comum; propor ao GMC novas normas ou modificaes das existentes, relativamente matria comercial e aduaneira do Mercosul; e propor a reviso das alquotas tarifrias de itens especficos da tarifa externa comum. A CCM exprime-se por diretrizes, obrigatrias para os membros. Observe-se que o Conselho do Mercado Comum, o Grupo Mercado Comum e a Comisso de Comrcio do Mercosul so os nicos rgos dotados de capacidade decisria, de natureza intergovemamental. O Parlamento do Mercosul o rgo representativo dos interesses dos cidados dos Estados-membros.

Cap. 6 - AS ORGANIZAES INTERNACIONAIS

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O Parlamento atua para tentar acelerar os procedimentos internos para a pronta entrada em vigor das normas emanadas dos rgos do Mercosul, alm de buscar a harmonizao das legislaes, como corolrio do processo de integrao. O Foro Consultivo Econmico-Social (FCES) o rgo onde se fa zem representar os setores econmicos e sociais. composto por igual nmero de representantes de cada Estado-membro. O FCES tem funo consultiva e manifesta-se por meio de recomendaes ao Grupo Mercado Comum (GMC). O Mercosul conta ainda com uma Secretaria Administrativa (SAM), que o seu rgo de apoio operacional. A SAM a responsvel pela prestao de servios aos demais rgos do Mercosul e tem sede perma nente em Montevidu. A SAM serve como arquivo oficial da documentao do Mercosul, realiza a publicao das suas decises, assim como as necessrias tradu es autenticadas, organiza os aspectos logsticos das reunies dos demais rgos e apresenta anualmente ao GMC a sua prestao de contas e o relatrio das atividades desempenhadas. O Diretor da SAM eleito pelo GMC;, aps consulta aos Estados-membros, para mandato de dois anos, sendo vedada a reeleio. O Protocolo de Ouro Preto permite a criao de rgos auxiliares, que se revelem necessrios e teis consecuo dos objetivos do processo de integrao. De todo modo, possvel observar que o Tratado de Assuno descarta a possibilidade de criao de algum rgo supranacional, uma vez que somente criou rgos de natureza intergovernamentais. Definitiva mente, esta a caracterstica principal da concepo poltica do processo de integrao do Mercosul36. Finalmente, observe-se que foi promulgado o Protocolo de Assuno sobre Compromisso com a Promoo e a Proteo dos Direitos Huma nos do Mercosul, assinado em Assuno, em 20 de junho de 2005, pelo Decreto 7.225/2010.

36 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 541.

A ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU)1

Sum rio: 7.1 A Sociedade das Naes (SON) de Woodrow Wiison - 7.2 A Carta de So Francisco: traos gerais - 7.3 A Assembleia Geral: traos marcantes - 7.4 O Conselho de Segurana: traos marcantes - 7.5 As foras das Naes Unidas - 7.6 O Secretariado - 7.7 O Conselho Econmico e Social - 7.8 O Conselho de Tuteta - 7.9 A Corte Internacional de Justia 7.10 Organismos especializados da famlia ONU: OIT, Unesco, OMS, FAO, OMC, FM! e Bird.

7.1 A SOCIEDADE DAS NAES (SDN) DE W OODROW WILSON A Organizao das Naes Unidas, com suas diretrizes principais, no foi criao indita no cenrio de institucionalizao da sociedade interna cional. Na verdade, as Naes Unidas sucederam a Sociedade das Naes, organizao internacional criada no fim da Primeira Guerra Mundial. Como tivemos a oportunidade de observar, a ecloso da Primeira Guerra Mundial demonstrou que o princpio do equilbrio do poder no era suficiente para preservao da paz na Europa. O ex-presidente norte-americano Woodrow Wilson foi quem defendeu, nos seus clebres 14 pontos, que o sistema europeu de equilbrio de poder deveria ser substitu do por um mecanismo de segurana coletiva, de desarmamento e fundado
1 A sede atual da ONU fica na cidade de Nova Iorque. Os seus idiomas oficiais so o rabe, o chins, o espanhol, o francs, o ingls e o russo. A ONU possui 192 Estados-membros e a Santa S mantm uma misso de observao permanente na ONU. Para maiores in formaes, cf. <www.un.org>.

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos Marcelo Pupe Braga

na arbitragem como mtodo de soluo das controvrsias. Wilson sugeriu a criao de uma sociedade geral das naes , que oferecesse garantias mtuas de independncia poltica e de integridade territorial no somente aos Estados grandes, como tambm aos pequenos. A finalidade principal dessa Sociedade das Naes seria a manuteno da paz. O Pacto da Sociedade das Naes foi includo no prprio Tratado de Versalhes de 1919, mas a Sociedade no teve sucesso. Um dos principais motivos da sua falta de xito foi a no adeso dos Estados Unidos ao Pacto, porque o Senado norte-americano no o ratificou. Como os Esta dos Unidos foram o principal impulsionador da Sociedade das Naes, o fato de o seu Senado no ter ratificado o seu Pacto constitui um forte desequilbrio no funcionamento da organizao. Entretanto, no podemos concordar que a Sociedade das Naes foi intil. Ao menos dois efeitos positivos resultaram da primeira tentativa de institucionalizao da sociedade internacional: (i) ter desencadeado, no perodo que seguiu a sua constituio, de outras organizaes interna cionais, com fins mais especficos; e (ii) ter permitido a experincia e a anlise dos motivos do seu fracasso, cuja repetio buscou-se evitar que ocorresse na Organizao das Naes Unidas2. Deste modo, no devemos esquecer o papel que desempenhou Woodrow Wilson na questo da institucionalizao da sociedade internacional. Com efeito, a Sociedade das Naes e os seus 14 pontos em muito con triburam para a criao e sucesso da Organizao das Naes Unidas. 1 2 A CARTA DE SO FRANCISCO: TRAOS GERAIS A Carta que instituiu a Organizao das Naes Unidas foi concluda na cidade califoraiana de So Francisco, em 26.06.1945, e composta por um prembulo e 111 artigos, alm de ter como anexo o Estatuto da Corte Internacional de Justia (que integra a Carta). Do prembulo depreende-se que a preocupao essencial das Naes Unidas preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra. Para tanto, os Estados reafirmam a f nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor da pessoa humana e decidem estabelecer as con dies necessrias manuteno da justia e do respeito das obrigaes decorrentes de tratados e de outras fontes do Direito Internacional.
2 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naoes Unidas, cit., p. 30.

Cap. 7 - A ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU)

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Os objetivos das Naes Unidas so manter a paz e a segurana in ternacionais , desenvolver relaes de amizade entre as naes baseadas no respeito do princpio da igualdade de direitos e da autodeterminao dos povos, realizar a cooperao internacional, resolvendo os problemas internacionais de carter econmico, social, cultural ou humanitrio e ser um centro destinado a harmonizar a ao das naes para a consecuo desses objetivos comuns. Para tanto, os membros das Naes Unidas comprometem-se a res peitar o princpio da igualdade soberana de todos os Estados-membros, a cumprir de boa-f as obrigaes assumidas em conformidade com a Carta, a resolver as controvrsias internacionais por meios pacficos, a abster-se de recorrer ameaa ou ao uso da fora nas relaes internacionais, a dar assistncia em qualquer ao que as Naes Unidas empreendam em conformidade com a Carta e a abster-se de dar assistncia a qualquer Estado contra o qual as Naes Unidas ajam de modo preventivo ou coercitivo. Os membros originrios so os 51 Estados que participaram na Con ferncia de So Francisco e assinaram a Carta, assim como os Estados que previamente tenham assinado a Declarao das Naes Unidas de l..01.1942. Para ser admitido como membro das Naes Unidas, o Estado pre tendente precisa ser amante da paz, aceitar as obrigaes contidas na Carta e ter aptido e disposio para cumprir essas obrigaes. A ad misso de qualquer Estado como membro das Naes Unidas depende, necessariamente, de recomendao favorvel do Conselho de Segurana. Nesse caso, caber Assembleia Geral decidir sobre a admisso do Es tado pretendente. Os membros das Naes Unidas podem ser suspensos do exerccio dos direitos e privilgios pela Assembleia Geral, quando contra eles for levada a efeito ao preventiva ou coercitiva por parte do Conselho de Seguran a, assim como expulsos , nos casos em que houver persistentes violaes dos princpios contidos na Carta. Em ambos os casos (de suspenso e de expulso), necessria recomendao do Conselho de Segurana. Importa referir que a Carta das Naes Unidas pode ser revista, pois o seu art. 108 prev um mecanismo de reviso de natureza constitucio nal, segundo o qual as emendas Carta entram em vigor se, adotadas pelo voto de dois teros da Assembleia Gerai, forem ratificadas por dois teros dos membros da Organizao, incluindo os membros permanentes do Conselho de Segurana.

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A Organizao das Naes Unidas composta por seis rgos, a saber, a Assembleia Geral, o Conselho de Segurana, o Secretariado , o Conselho Econmico e Social, o Conselho de Tutela e a Corte Interna cional de Justia . 7.3 A ASSEMBLEIA GERAL: TRAOS MARCANTES A Assembleia Geral considerada o principal rgo deliberativo das Naes Unidas porque constituda por todos os seus membros. A cada um deles cabe o igual direito a um voto3 e nenhum membro dever ter mais de cinco representantes na Assembleia Geral. Uma das suas principais caractersticas a sua aparncia parlamentar . Com efeito, a Assembleia Geral tem em comum com os parlamentos no apenas a vivacidade dos debates, assim como muitas das regras de funcionamento e a utilizao de certas figuras regimentais e regras processuais4. A Assembleia Geral rene-se em sesses anuais ordinrias, que tm incio na terceira tera-feira de setembro e trmino na vspera do N atal Tambm pode reunir-se em sesses extraordinrias, sempre que as cir cunstncias o exigirem. As sesses extraordinrias so convocadas pelo Secretrio-Geral, a pedido do Conselho de Segurana ou da maioria dos membros das Naes Unidas. A competncia da Assembleia Geral completamente genrica, pois ela pode discutir, deliberar e fazer recomendaes sobre todo e qualquer assunto relacionado com os fins previstos na Carta das Naes Unidas5. As decises da Assembleia Geral sero tomadas pela maioria simples dos membros presentes e votantes. Entretanto, as decises sobre questes importantes sero tomadas por maioria qualificada de dois teros. As questes importantes que a Carta enumera no taxativamente so: (i) as
3 O peso dos votos dos membros igual, independentemente da contribuio financeira para o oramento da OKU. Assim, na Assembleia Geral, o voto dos Estados Unidos, que contribui com 22% do oramento, tem o mesmo valor do voto do Brasil, cuja contribuio representa 1,523%. 4 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidas, cit., p. 83. 5 Cf. o art. 10 da Carta: A Assemblia Geral poder discutir quaisquer questes ou assuntos que estiverem dentro das finalidades da presente Carta ou que se relacionarem com os poderes e funes de qualquer dos rgos nela previstos, e, com exceo do estipulado no art. 12, poder fazer recomendaes aos membros das Naes Unidas ou ao Conselho de Segurana, ou a este e queles, conjuntamente, com referncia a quaisquer daquelas questes ou assuntos.

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I recomendaes relativas manuteno da paz e da segurana internacio nais; (ii) a eleio dos membros no permanentes do Conselho de Segu rana; (iii) a eleio dos membros do Conselho Econmico e Social; (iv) a eleio dos membros do Conselho de Tutela; (v) a admisso de novos membros; (vi) a suspenso dos direitos e privilgios de membros; (vii) a expulso de membros; (viii) as questes referentes ao funcionamento do regime de tutela; e (ix) as questes oramentrias. E extremamente importante ressaltar que, nos termos do art. 12 da Carta, enquanto o Conselho de Segurana estiver exercendo as funes que lhe so atribudas sobre qualquer controvrsia ou situao, a Assembleia Geral no poder fazer nenhuma recomendao a respeito, a menos que o Conselho de Segurana solicite. O membro das Naes Unidas que estiver em atraso no pagamento da sua contribuio no poder votar na Assembleia Geral caso o montante devido seja igual ou superior soma das contribuies dos dois anos anteriores. Todavia, a Assembleia Geral poder permitir que o membro em atraso vote quando provar que a falta de pagamento se deve a cir cunstncias alheias sua vontade. Entre algumas das atribuies da Assembleia Geral destacam-se: dis cutir formas e meios para melhorar as condies de vida das crianas, dos jovens e das mulheres; assuntos ligados ao desenvolvimento sustentvel, meio ambiente e direitos humanos; deliberar sobre as contribuies dos Estados-membros e como estas contribuies devem ser gastas; eleger os novos Secretros-Gerais; examinar os relatrios anuais do Conselho de Segurana e dos outros rgos das Naes Unidas; e chamar a ateno do Conselho de Segurana para situaes que possam constituir ameaa paz e segurana internacionais. Grande parte dos trabalhos da Assembleia Geral desenvolvida por suas Comisses, de modo que se toma possvel discutir as matrias mais aprofundadamente e de forma mais especializada. As Comisses da Assembleia Geral so: Comisso de Desarmamento e Segurana In ternacional; Comisso Econmica e Financeira; Comisso de Questes Sociais, Humanitrias e Culturais; Comisso Poltica Especial e de Des colonizao; Comisso de Questes Administrativas e Oramentrias; e Comisso Jurdica. De sublinhar, finalmente, que a Assembleia Geral exterioriza ou ma terializa suas declaraes de vontade por meio de resolues destitudas de efeitos obrigatrios. Logo, em regra as resolues da Assembleia Geral assumem carter de meras recomendaes.

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7.4 O CONSELHO DE SEGURANA: TRAOS MARCANTES O Conselho de Segurana o principal rgo das Naes Unidas, na medida em que o responsvel pela consecuo do fim maior da Carta: a manuteno da paz e da segurana internacionais. Em que pese a Assembleia Geral tambm cuidar desta matria, por fora da sua competncia genrica, a Carta clara ao anunciar que os membros das Naes Unidas conferem ao Conselho de Segurana a principal responsabilidade na manuteno da paz e da segurana internacionais. Ademais, o Conselho de Segurana o nico rgo da Organizao com poderes decisrios6. O Conselho de Segurana constitudo por 15 membros, dos quais cinco so permanentes e dez so no permanentes. Os membros per manentes so a China, os Estados Unidos, a Frana, o Reino Unido e a Rssia7. Os dez membros no permanentes so eleitos-por um perodo de dois anos, sendo vedada a reeleio para o perodo imediatamente seguinte. Os membros no permanentes devem ser distribudos de maneira geograficamente equitativa. Assim, o Conselho de Segurana composto por cinco membros do grupo africano e asitico, dois membros da Am rica Latina, dois membros da Europa Ocidental e outros e um membro do Leste europeu, alm dos membros permanentes acima referidos. O Conselho de Segurana rene-se periodicamente, podendo reunir-se em lugares fora da sede das Naes Unidas, caso julgue mais apropriado. Cada membro ter um representante no Conselho de Segurana e direito a um voto. O qurum deliberativo do Conselho de Segurana rege-se pelas disposies do art. 27 da Carta das Naes Unidas e revela situaes interessantes. De acordo com este dispositivo, todas as decises do Con selho de Segurana sero sempre tomadas por voto afirmativo de nove dos seus quinze membros. Ocorre, porm, que as decises das questes consideradas no pro cedimentais, que so as matrias efetivamente importantes, necessitam do voto favorvel de nove membros, incluindo o voto de todos os membros
5 Cf. art. 25 da Carta das Naes Unidas: Os membros das Naes Unidas concordam em aceitar e aplicar as decises do Conselho de Segurana, de acordo com a presente Carta". 7 Em 2008, os dez membros no permanentes do Conselho de Segurana so: frica do Sul, Blgica, Burkina Faso, Costa Rica, Crocia, Indonsia, Itlia, Lbia, Panam e Vietn.

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permanentes. nisto que consiste o direito de veto3 que tm os mem bros permanentes do Conselho de Segurana. Todas as decises sobre os assuntos verdadeiramente relevantes (questes no procedimentais) dependem da unanimidade favorvel dos membros permanentes. Em vir tude do reconhecimento desse direito de veto, um membro permanente do Conselho de Segurana pode obstar a vontade da maioria, ou at mesmo da unanimidade do Conselho. Exemplos de questes procedimentais, cujas decises so aprovadas pelo voto afirmativo de nove membros e no esto sujeitas ao poder de veto dos membros permanentes, so: a aprovao e alterao do regimen to interno, a criao de rgos subsidirios, o convite a um Estado para participar de um debate, a inscrio de uma questo na ordem do dia9. Entretanto, embora a Carta determine o que se deve entender por questes importantes para efeitos de exigir a maioria qualificada de dois teros na Assembleia Geral (art. 18, n. 2), no define o que so questes procedimentais e no procedimentais. Entende a doutrina que, a menos que se decida que uma questo procedimental, esta deve ser considerada no procedimental e, portanto, sujeita ao veto de um dos membros permanentes. Ocorre que, nos casos em que a situao no clara, cabe ao Conselho de Segurana qualifi car a questo, decidindo se ela procedimental ou no procedimental. A dvida resulta em saber se um membro permanente pode vetar uma proposta de qualificao de determinada matria como questo procedi mental, de forma que esta possa vir a ser considerada uma questo no procedimental e, destarte, ele gozar do direito de veto numa deciso final. E o chamado duplo veto que, embora em desuso desde 1959, encontra respaldo na Carta, das Naes Unidas1 0 . Alm da figura do duplo veto, a ttulo complementar vale registrar o chamado veto positivo , que consiste na possibilidade que tem um mem bro permanente de vetar uma deciso do Conselho de Segurana que pretenda a revogao de um ato anterior. Quer isto dizer que, nos casos
8 O veto surgiu como uma imposio dos 5 membros permanentes que condicionaram a sua participao na criao das Naes Unidas ao escrupuloso respeito do direito de veto. Colocados perante a alternativa de participarem numa organizao desigualitria ou de no participarem em nenhuma, os restantes Estados, no obstante alguns protestos e resistncias... preferiram a primeira- Cf. Eduardo Correia Baptista. O poder pblico blico em direito internacional..., cit., p. 652. 9 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidasf cit., p. 108-109. 1 0 Cf. Eduardo Correia Baptista. Idem, p. 658-670.

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em que o Conselho pretenda revogar uma deciso anterior, retirando-lhe os efeitos, pode um membro permanente vetar a deciso de revogao, conferindo efeito positivo ao veto que, via de regra, tem efeitos pura mente negativos. Cumpre ressaltar que o membro que for parte numa controvrsia prevista no Captulo VI da Carta das Naes Unidas deve abster-se de votar. A utilizao abusiva e arbitrria do direito de veto paralisou por diversas vezes o Conselho de Segurana e acabou por enfraquec-lo, resultando no fortalecimento da Assembleia Geral, que, passo a passo, comeou a opinar sobre assuntos sobre os quais o Conselho de Segurana no conseguiu alcanar uma soluo5 1 . Entre as atribuies do Conselho de Segurana destacam-se: adotar medidas destinadas manuteno da paz e da segurana internacionais (como criar Misses de Paz e investigar as situaes que possam se transformar em conflitos internacionais); recomendar Assembleia Geral a suspenso de direitos ou a expulso de membros das Naes Unidas; recomendar Assembleia a admisso de novos membros; e recomendar a eleio de um novo Secretrio-Geral. 7.5 AS FORAS DAS NAES UNIDAS J sabemos que o bem maior tutelado pelas Naes Unidas a paz e que o Conselho de Segurana da Organizao o principal rgo respon svel pela manuteno da paz e da segurana internacionais. Deste modo, diante de situaes que representem ameaa paz, as Naes Unidas podem criar Foras de Manuteno da Paz ou Foras de Imposio da Paz. Desde j, releva notar que s sero consideradas foras das Naes Unidas aquelas sujeitas ao comando efetivo da Organizao. Em sntese, as Foras de Manuteno da Paz so aquelas foras que, sujeitas ao comando efetivo da Organizao, dependem do consentimento das principais partes envolvidas no conflito para que possam instalar-se no terreno e apenas podem fazer uso da fora com base em causas de excluso da ilicitude, sobretudo a legtima defesa pblica. Entende-se que podem utilizar a legtima defesa para a proteo de terceiros e para garantir a sua liberdade de movimentos. Geralmente, as Foras de Manuteno
" Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit.. p. 400.

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I da Paz so enviadas ao local do conflito para vigiar um acordo existente entre as partes, devendo trat-las de forma imparcial2. Por outro lado, as Foras de Imposio de Paz so as foras sujeitas ao comando efetivo das Naes Unidas, criadas especificamente para cumprir os objetivos do acordo de paz formulado entre as partes. Estas Foras podem fazer uso da fora para desempenhar seu mister, tomando o partido de uma das partes beligerantes e, se necessrio, mantendo-se no terreno ainda que contra a vontade de uma das partes que violou os termos do acordo de paz. Como sua prpria nomenclatura denota, as Foras de Imposio de Paz pretendem a execuo da paz1 3 . As Foras de Paz das Naes Unidas tm desempenhado importante papel em matria de manuteno da paz, tendo sido decisivas em diversos conflitos internacionais. 7.6 O SECRETARIADO O Secretariado o rgo administrativo por excelncia das Naes Unidas, composto por um Secretrio-Geral e pelo pessoal exigido pela Organizao, nomeado por aquele, de acordo com as regras estabelecidas pela Assembleia Geral. O Secretrio-Geral nomeado pela Assembleia Geral, mediante recomendao do Conselho de Segurana, sendo consi derado, de fato, o principal funcionrio administrativo das Naes Unidas e seu mandato de cinco anos, renovvel por igual perodo1 4 . O Secretrio-Geral atua nesta qualidade em todas as reunies da Assembleia Geral, do Conselho de Segurana, do Conselho Econmico e Social e do Conselho de Tutela. Detm, ainda, poderes delegveis, na medida em que a Carta prev que o Secretrio-Geral desempenhar outras funes que lhe forem atribudas por estes rgos. Outrossim, pode chamar a ateno do Conselho de Segurana para qualquer assunto que entenda poder ameaar a manuteno da paz e da segurana internacionais. Por participar das reunies dos diversos rgos das Naes Unidas, compete ao Secretrio-Geral elaborar um relatrio anual Assembleia Geral sobre os trabalhos da Organizao.

1 2 Cf. Eduardo Correia Baptista. O poder pblico blico em direito internacional..., cit., p. 741-742. 1 3 Cf. Eduardo Correia Baptista. dem, p. 742-743. 1 4 O atual Secretrio-Geral das Naes Unidas o sul-coreano Ban Ki-moon, que assumiu suas funes no dia 1..01.2007.

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Nos termos do art. 102 da Carta, todos os tratados e todos os acor dos internacionais concludos por qualquer membro das Naes Unidas depois da entrada em vigor da presente Carta devero, dentro do mais breve prazo possvel, ser registrados e publicados pelo Secretariado . Costuma-se dizer que o Secretrio-Geral tem assumido uma importn cia muito maior que a prevista na Carta das Naes Unidas. As razes dessa importncia acrescida do Secretrio-Geral decorrem em grande parte da prpria praxis da Organizao, isto , da necessidade desta ter, em certa medida, perante os Estados e a comunidade internacional, que ser identificvel com uma figura concreta. Embora a princpio suas funes paream ser meramente administrativas, difcil afirmar qual das suas duas qualidades, a de homem poltico ou de agente administrativo, a mais relevante 1 5 . Logo, alm de desempenhar as funes administrativas inerentes ao cargo, o Secretrio-Geral tambm exerce relevante papel poltico, atuando muitas vezes como gestor de crises internacionais, por meio do que se chama diplomacia preventiva.

7.7 O CONSELHO ECO N M ICO E SOCIAL O Conselho Econmico e Social composto por 54 membros da Organizao, eleitos pela Assembleia Geral para um perodo de trs anos, permitida a reeleio. A cada ano, procede-se renovao de um tero dos seus membros. Cada membro do Conselho Econmico e Social ter um representante com direito a um voto. As decises do Conselho Econmico e Social sero tomadas por maioria dos membros presentes e votantes (art. 67). O Conselho rene-se quando necessrio, conforme as disposies do seu regimento, que define as questes referentes convocao de reunies a pedido da maioria dos seus membros. Entre suas atribuies, destaca-se a de realizar estudos e apresentar relatrios sobre assuntos internacionais de carter econmico, social, cultural, educacional, de sade e conexos, sendo-lhe permitido fazer re comendaes a respeito dsses assuntos Assembleia Geral, aos membros das Naes Unidas e s organizaes especializadas interessadas.
1 5 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidas, cit., p. 126.

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O Conselho Econmico e Social formula recomendaes e, ainda, executa atividades relativas ao desenvolvimento e industrializao, ao comrcio internacional, cincia e tecnologia, ao bem-estar social uma enorme variedade de assuntos econmicos e sociais. Ao Conselho Eco nmico e Social compete, igualmente, promover o respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais. 7.8 O CONSELHO DE TUTELA As atividades do Conselho de Tutela esto suspensas desde 19.11.1994. Isto porque, de acordo com a Carta, ao Conselho de Tutela cabia super visionar a administrao dos territrios que se encontravam sob regime de tutela internacional. A deciso de suspenso das atividades foi adotada aps o reconhecimento da soberania do Estado de Palau, que fica no Pa cfico e hoje membro das Naes Unidas. Palau foi o ltimo territrio do mundo tutelado pela Organizao. De todo modo, importa referir que o Conselho de Tutela, durante quase meio sculo, batalhou em favor do direito autodeterminao dos povos. Com efeito, o Conselho de Tutela foi responsvel por promover o progresso dos habitantes de territrios sob tutela, assim como por de senvolver as condies necessrias para a progressiva independncia e estabelecimento de govemo prprio. Portanto, diante do atual cenrio da sociedade internacional, v-se que o Conselho de Tutela desempenhou sua misso satisfatoriamente. 7.9 A CORTE INTERNACIONAL DE JUSTIA A Corte Internacional de Justia (Corte de Haia), instituda pela Carta das Naes Unidas, o principal rgo judicial da Organizao e comeou a funcionar em abril de 1946 em Haia, nos Pases Baixos1 6 . Entre os seis principais rgos das Naes Unidas, a Corte Internacional de Justia o nico que no localizado em Nova Iorque. De acordo com o art. 22 do seu Estatuto, embora sediado em Haia, nada impede que a Corte se rena e exera as suas funes em qualquer outro lugar que considere conveniente. A Corte Internacional de Justia permanente.
1 6 J foram Juizes da Corte Internacionai de Justia os brasileiros Jos Philadelpho de Barros e Azevedo (1946-1951), Levi Fernandes Carneiro (1951-1955), Jos Sette Camara (1979-1988) e Jos Francisco Rezek (1996-2006). Desd'e 2009, Antnio Augusto Canado Trindade exerce o cargo de juiz daquela Corte.

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A Corte Internacional de Justia composta por 15 Juizes (o seu Estatuto fala em membros) eleitos pela Assembleia Geral e pelo Conselho de Segurana para um mandato de nove anos, permitida a reeleio. A cada trs anos, procede-se renovao de um tero dos membros, isto , de cinco juizes. Os juizes devem ser eleitos sem ter em conta a sua nacionalidade, dentre pessoas que gozem de reputao ilibada e possuam as condies exigidas nos seus respectivos pases para o desempenho das mais altas funes judiciais ou que sejam consultores de reconhecida competncia em Direito Internacional. No pode haver mais de um nacional do mesmo Estado investido no Tribunal e a sua composio deve contemplar a representao dos diversos sistemas ju rdicos contemporneos17. Nenhum juiz do Tribunal poder exercer qualquer funo poltica ou administrativa ou, ainda, dedicar-se a outra ocupao de natureza profissional. Quer isto dizer que os juizes esto impedidos de servir como agente, consultor ou advogado em qualquer causa, durante o seu mandato. Ademais, o Estatuto do Tribunal estabelece que nenhum juiz poder ser demitido, a menos que, na opinio unnime dos demais membros, tenha ele deixado de preencher os requisitos necessrios ao exerccio da funo. A Corte Internacional de Justia tem competncia contenciosa e consultiva. Sua competncia abrange todas as questes que as partes lhe submetem, assim como todos os assuntos previstos na Carta das Naes Unidas ou em tratados e convenes internacionais em vigor, em especial: a interpretao de tratados, a existncia de fatos que constituam violaes de compromissos internacionais e a natureza e a extenso da reparao devida pela ruptura de uma obrigao internacional1 8 . No que diz respeito competncia contenciosa , importa referir que apenas os Estados soberanos podero ser partes em causas perante a Corte. Deste modo, as organizaes internacionais e os particulares no podem ter acesso Corte em questes contenciosas. A competncia contenciosa da Corte no , contudo, obrigatria. E preciso que os Estados litigantes aceitem a sua jurisdio. A aceitao
1 7 Jos Francisco Rezek informa que a realidade mostra que determinados pases - mem bros permanentes, observe-se, do Conselho de Segurana da ONU - sempre tiveram na composio da Corte um nacional seu. Tal o caso da Frana, do Reino Unido, dos Estados Unidos e da Rssia. tambm, desde os anos 80, o caso da China. Cf. Direito internacional pblico , cit., p. 357. IS Cf. Roberto Lus Silva. Direito internacional pblico. 2. ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. p. 315.

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da jurisdio pode ser tcita (quando um Estado ajuza a petio inicial e quando o Estado demandado contesta o mrito, sem rejeitar o foro), expressa (quando a parte expressa e inequivocamente manifeste a aceita o), advir de tratado bilateral (quando dos Estados acordam submeter determinado litgio ao Tribunal) ou de clusula facultativa de jurisdio obrigatria. Neste ltimo caso (previsto no art. 36 do Estatuto), o Estado signatrio da clusula facultativa obriga-se, antecipadamente, a aceitar a jurisdio do Tribunal sempre que for demandado por outro Estado tambm com prometido com a mesma clusula, ou seja, com base na reciprocidade. O Brasil no signatrio da clusula facultativa de jurisdio obrigatria, pois prefere os meios diplomticos para soluo dos seus conflitos inter nacionais ou, quando inevitvel, a arbitragem59. As lnguas oficiais do Tribunal so o francs e o ingls, sem embar go de o Tribunal poder autorizar uma parte a usar lngua diversa, me diante pedido prvio. Rezek ensina que a trilha do processo no difere substancialmente do curso dos feitos cveis num foro intemo do gnero do nosso. Admitem-se as provas usuais e as razes escritas, bem como sustentaes orais em sesso de julgamento. As decises so tomadas por voto majoritrio, e tanto podem os vencidos juntar ao acrdo seus votos dissidentes quanto pode qualquer integrante da maioria juntar tam bm sua argumentao individual, se isso lhe parecer bom. As diversas comunicaes, da citao inicial publicidade do acrdo, ficam a cargo do cartrio da Corte20. Quanto natureza jurdica do acrdo da Corte Internacional de Jus tia, ele definitivo e obrigatrio, mas somente pode ser executado em circunstncias extraordinrias. Nos termos do art. 94 da Carta das Naes Unidas, se uma das partes em determinado caso no Tribunal deixar de cumprir as obrigaes que lhe competem em funo do acrdo, a outra parte poder recorrer ao Conselho de Segurana que, julgando necessrio, far recomendaes ou decidir sobre medidas a serem tomadas para o cumprimento da deciso. Para alm da competncia contenciosa, a Corte Internacional de Justia tambm tem uma competncia consultiva. A Corte tambm elabora pareceres consultivos sobre qualquer questo jurdica, a pedido da Assembleia Geral ou do Conselho de Segurana das Naes Unidas, alm de outros rgos por ela autorizados a fazer tal pedido.
1 9 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 360. 20 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 361-362.

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vlido registrar que os pareceres consultivos emitidos pela Corte Internacional de Justia so extremamente importantes enquanto fontes do Direito Internacional. Com efeito, em muitos dos seus pareceres, a Corte apresenta interpretaes de normas ou tratados internacionais de enorme relevo para a sociedade internacional. No podemos deixar de referir que, em virtude das suas limitaes, entende-se que a Corte encontra-se relativamente obsoleta e j no mais traduz os anseios da sociedade internacional. A modificao da estrutura da Corte Internacional de Justia, com a finalidade de conferir-lhe mais efetividade, possibilitando o julgamento de outras demandas e em con dies de receber e resolver conflitos oriundos de um modemo Direito Internacional, um dos maiores desafios da sociedade internacional contempornea. 7.10 ORGANISMOS ESPECIALIZADOS DA FAMLIA ONU: OIT, UNESCO, OMS, FAO, OMC, FMI E BIRD A Carta das Naes Unidas consagra o princpio da cooperao internacional para resolver as questes de ordem econmica, social, cultural, sanitria ou humana (arts. 55 e 56). Assim, para a execuo das atividades nessas reas, a Carta permite a criao de organismos es pecializados. Com efeito, as vrias organizaes especializadas, criadas por acordos intergovemamentais e com amplas responsabilidades inter nacionais, definidas nos seus estatutos, nos campos econmico, social, cultural, educacional, de sade e conexos, sero vinculadas s Naes Unidas (art. 57, n. 1). Estes organismos especializados so criados, como se v, por acordos entre os Estados e, embora vinculados s Naes Unidas, no fazem parte da sua estrutura. Na verdade, eles no so entidades subsidirias da Orga nizao. A vinculao meramente formal e cada um destes organismos especializados mantm sua autonomia e independncia relativamente s Naes Unidas21. Entre as diversas organizaes especializadas das Naes Unidas, merecem breve registro: a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), a Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura (Unesco), a Organizao Mundial da Sade (OMS), a Organizao das Naes Unidas para a Alimentao e a Agricultura (FAO), a Organi
2 1 Cf. Vairio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 525.

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zao Mundial do Comrcio (OMC), o Fundo Monetrio Internacional (FMI) e o Banco Internacional para a Reconstruo e Desenvolvimento Econmico (Bird). A OIT, com sede em Genebra, foi criada pelo Tratado de Versalhes, de 1919, aps a Primeira Guerra Mundial, e hoje se encontra ligada s Naes Unidas. Tem escritrios em todos os continentes e cuida das questes do trabalho. Funda-se no princpio de que a paz universal e permanente depende da justia social. A Unesco, com sede em Paris, foi fundada em 1945 com o objetivo de contribuir para a paz e a segurana internacionais mediante a edu cao, a cincia e a cultura. Seu principal objetivo a erradicao do analfabetismo em todo o mundo. A OMS, com sede em Genebra, foi criada em 1948. Tem por objetivo desenvolver ao mximo o nvel de sade de todos os povos, compreendida como o estado de total bem-estar fsico, mental e social, e no apenas como a ausncia de doena. A OMS auxilia os Estados em matria de sade, coordena projetos para combate a epidemias e trabalha para a melhoria das questes relacionadas com o saneamento bsico, nutrio e higiene da populao. A FAO, instituda em 1945, teve sua sede transferida da cidade ca nadense de Quebec para Roma, na Itlia, em 1951. Seu objetivo elevar os nveis de nutrio de todos os povos, assim como de desenvolvimento rural. Realiza programas para a melhoria da eficincia na produo e dis tribuio de alimentos, alm de atuar em situaes emergenciais, prestando auxlio s populaes famintas. A OMC, cuja sede fica em Genebra, iniciou as atividades em 1995 e o principal frum para o comrcio internacional. A OMC tambm regula o comrcio, incentivando os Estados a firmar acordos especficos, e fiscaliza e supervisiona o cumprimento desses acordos. Consagra um sistema de soluo de controvrsias em matria de comrcio internacio nal, o que lhe peculiar. Baseia-se nos princpios do livre comrcio e da igualdade dos Estados. O FMI, que tem sua sede em Washington, originou-se, juntamente com o Bird, das Conferncias de Bretton Woods, realizadas em 1944. Objetiva assegurar o bom funcionamento do sistema financeiro mundial, garantindo a estabilidade cambial e o equilbrio das balanas internacionais de pagamento, por meio de assistncia tcnica e financeira aos Estados. Finalmente, o Bird, tambm sediado em Washington, foi criado nas Conferncias de Bretton Woods, em 1944. Sua misso inicial foi finan

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ciar a reconstruo dos pases devastados pela Segunda Guerra Mundial. Atualmente, luta contra a pobreza, concedendo emprstimos aos pases emergentes, para que possam tocar projetos de desenvolvimento. O Bird e o FMI compem o que se chama de Sistema de Bretton Woods. Para ser membro de um necessrio ser membro do outro, de modo que no possvel ser membro do FMI sem ser igualmente membro do Bird. Em ambos, o peso dos votos dos membros no igual, variando conforme o tamanho da economia de cada Estado.

O INDIVDUO
Sumrio: 8.1 Traos gerais da nacionalidade - 3.2 A nacionalidade brasileira: aquisio e perda - 8.3 O Estatuto da Igualdade - 8.4 A situao jurdica do estrangeiro no Brasil: direitos, passaportes e tipos de vistos - 8.5 Admisso, deportao, expulso e extradio - 8.6. Asilo potico, asilo dipiomico e refgio.

A personalidade internacional do indivduo foi brevemente relatada na introduo desta Parte reservada aos sujeitos internacionais. A Parte VI do presente livro trata da proteo internacional da pessoa humana, demonstrando a evoluo da personalidade internacional do indivduo enquanto detentor de direitos e deveres no cenrio internacional. Agora, contemplaremos os aspectos relativos nacionalidade e situao jurdica do estrangeiro. 8.1 TRAOS GERAIS DA NACIONALIDADE Inicialmente, cumpre observar que a nacionalidade um tema que interessa no apenas ao Direito Internacional Pblico, como tambm ao Direito Constitucional' e ao Direito Internacional Privado2. Outrossim.
1 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 180: a cada Estado incumbe legislar sobre sua prpria nacionalidade, desde que respeitadas, no direito internacionai, as regras gerais, assim como as regras particulares com que acaso se tenha comprometido. Para Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 487: no exerccio do direito de legislao, cabe ao estado determinar quais os seus nacionais, as condies de sua aquisio e perda. Em outras palavras, trata-se de direito que o Estado exerce soberanamente, em geral de conformidade com a sua Constituio. 2 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado: teoria e prtica. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 26: a razo principal de o regime jurdico da nacionalidade

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foroso registrar que a nacionalidade matria regulada pelo Direito Intemo de cada Estado, limitando-se o Direito Internacional a estabelecer princpios gerais que devem ser respeitados por cada Estado ao tratar do tema. A nacionalidade definida como o vnculo jurdico-poltico que liga um indivduo a um Estado, tomando este indivduo um componente do seu povo (dimenso pessoal do Estado), capacitando-o a exigir sua pro teo e sujeitando-o ao cumprimento dos deveres impostos3. Em poucas palavras, a nacionalidade o elo entre a pessoa fsica e um determinado Estado4. No se deve confundir os conceitos de nacionalidade e cidadania. Com efeito, a cidadania pressupe a nacionalidade, na medida em que o cidado aquele nacional que faz jus a um contedo adicional, repre sentado pelos direitos polticos de votar, de ser eleito e de participar da vida do Estado. Tambm necessrio lembrar que a naturalidade difere da naciona lidade. A naturalidade traduz-se no vnculo que une o indivduo ao seu local de nascimento. Portanto, em que pese a possibilidade que tem o indivduo de mudar de nacionalidade, sua naturalidade no ser alterada. Assim, uma pessoa nascida em Recife que mude sua nacionalidade para a espanhola jamais mudar sua naturalidade, que continuar eternamente como Recife. Julga-se possvel defender a existncia de trs princpios gerais de Direito Internacional Pblico em matria de nacionalidade. O primeiro o de que o Estado soberano est obrigado a estabelecer a distino entre os seus nacionais e os estrangeiros, tendo em vista a obrigatoriedade da sua dimenso pessoal. O segundo encontra-se no art. 15 da Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 e corresponde afirmao de que todo indivduo tem direito a uma nacionalidade, no podendo dela ser arbitrariamente privado. Por ltimo, tem-se o princpio da efetividade da nacionalidade, na medida em que o vnculo no deve ser meramente formal ou artificial, mas antes refletir a existncia de laos consistentes entre o indivduo e o Estado5.
ser tratado na disciplina do direito internacional privado est no fato de a nacionalidade refletir sobre dois temas bsicos de direito internacional privado, a saber, os elementos de conexo e a questo prvia. 3 Cf. Alexandre de Moraes. Direito constitucional, cit., p. 213. 4 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado: parte geral. 8. ed. Rio de Janeiro: Re novar, 2005. p. 155. 5 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , c it, p. 181-183. O autor cita, ainda, a prtica generalizada de exclurem-se da atribuio de nacionalidade ju s soli os filhos

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A nacionalidade pode ser originria ou derivada. A nacionalidade originria resulta do nascimento do indivduo e a derivada provm da mudana de nacionalidade anterior (naturalizao). A nacionalidade originria pode ser atribuda conforme trs crit rios, a saber: o ju s sanguinis, o ju s soli e o critrio misto, que conjuga ambos. De acordo com o critrio do ju s sanguinis (origem sangunea), a nacionalidade do indivduo determinada pela ascendncia, ou seja, ao nascer, o indivduo adquire a nacionalidade dos seus pais, independente mente do local de nascimento. Neste caso, supondo que Portugal adote o critrio do ju s sanguinis , ter a nacionalidade portuguesa o filho de portugueses nascido no Brasil. Pelo critrio do ju s soli, o indivduo adquire a nacionalidade do Estado em que nasceu, independentemente da nacionalidade dos seus pais. Logo, supondo que os Estados Unidos adotem este critrio, ter a nacionalidade americana o filho de mexicanos nascido nos Estados Unidos. Existe, ainda, o sistema misto, que consiste exatamente na combinao dos critrios anteriores. Cumpre destacar que, em caso de conflito positivo entre os critrios do ju s sanguinis e do ju s soli, um indivduo pode nascer com dupla nacionali dade. Imagine o exemplo hipottico de uma criana filha de um cubano e de uma portuguesa que nasce em Madri, na Espanha. Supondo que Cuba adote o sistema misto e Portugal e Espanha o do jus sanguinis, a criana ser natural de Madri, mas ter as nacionalidades cubana e portuguesa. Tambm existe a possibilidade de ocorrncia de um conflito nega tivo, em que a criana no adquire a nacionalidade segundo o ju s soli, tampouco de acordo com o ju s sanguinis. Nesse caso, a criana ser considerada aptrida. A questo da apatridia um grave desafio para o Direito Internacional, mas cuja soluo pode ser a de conferir a toda pes soa o direito nacionalidade do Estado em cujo territrio tenha nascido, na ausncia de outra6. Hildebrando Accioly lembra que, no passado, a nacionalidade era sempre a dos pais (jus sanguinis), mas, com o surgimento dos Estados Unidos e dos pases da Amrica Latina, os dirigentes dos novos pases

de agentes de Estados estrangeiros (diplomatas, cnsules), assim como da proibio do banimento (nenhum Estado por expulsar nacional seu com destino a territrio estrangeiro ou espao de uso comum). 6 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 185.

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compreenderam que o novo critrio deveria ser adotado, da surgindo o critrio do ju s soli 7. Consoante exposto, cabe a cada Estado definir o sistema de atribuio de nacionalidade que pretende adotar, conforme sua convenincia, sempre respeitados os princpios gerais de Direito Internacional Releva notar que os Estados que experimentam a emigrao dos seus nacionais costumam adotar o sistema do jus sanguinis , para manter sua nacionalidade sobre os filhos dos seus nacionais emigrados. Por seu turno, os Estados que incentivam a imigrao, tendem a adotar o critrio do ju s soli>de modo a integrar mais rapidamente os imigrantes bem-vindos8. 8.2 A NACIONALIDADE BRASILEIRA: AQUISIO E PERDA A nacionalidade brasileira matria constitucional e rege-se pelas disposies do art. 12 da Constituio da Repblica de 1988. Este artigo distingue os brasileiros natos dos brasileiros naturalizados. Como veremos, o Brasil no adotou nenhum dos sistemas atributivos de nacionalidade de forma rgida, pois ora aceita o do ju s soli, ora o do ju s sanguinis . Os brasileiros natos so aqueles que, ao nascerem (geralmente no Brasil, mas eventualmente no exterior), tm atribuda a nacionalidade brasileira ou, quando isto no ocorre automaticamente, tm a perspectiva de, no futuro, consolidarem a nacionalidade brasileira mediante opo com efeitos retroativos9. Nos termos do art. 12, inciso I, da Constituio Federal de 1988, so brasileiros natos:
(i) os nascidos no Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; (ii) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio do Brasil; e (iii) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir no Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira.

7 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 488. s Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico . cit., p. 157. 9 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 186.

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Primeiramente, fundada no critrio territorial, a Constituio considera brasileiros natos os nascidos em territrio brasileiro, ainda que de pais estrangeiros, contanto que eles no estejam a servio de seu pais. Embora a Constituio no apresente soluo para os nascimentos ocorridos em espaos no submetidos jurisdio de qualquer Estado (o ato-mar e o espao areo respectivo, por exemplo), Pontes de Miranda defendeu que se deve entender nascidos no Brasil os nascidos a bordo de navios ou aeronaves de bandeira brasileira em trfego por espaos neutros1 0 . Outrossim, a primeira hiptese demonstra claramente o afastamento do sistema do ju s soli, na medida em que o filho de pais estrangeiros que se encontrem no Brasil a servio do seu Estado, ainda que aqui nascido, no ter a nacionalidade brasileira. De acordo com a segunda situao, so brasileiros natos os indiv duos nascidos no estrangeiro, de pai ou me brasileiros, desde que um deles l se encontre a servio do Brasil. Ainda que um dos cogenitores seja estrangeiro, a criana ter nacionalidade brasileira, caso o cogenitor brasileiro esteja no estrangeiro a servio do Brasil. De referir que o ter mo a servio do Brasil deve ser interpretado extensivamente, no se restringindo aos servios diplomticos e consulares. Compreende, pois, as atribuies derivadas tanto da Administrao Pblica Direta (Unio, Estados e Municpios), quanto das pessoas jurdicas integrantes da Ad ministrao Pblica Indireta. Por fim, a Constituio permite aos nascidos no estrangeiro, mesmo que seus pais no l estivessem a servio do Brasil, a consolidao da na cionalidade brasileira nata mediante o registro na repartio brasileira com petente ou mediante a opo, aps atingida a maioridade, dos que venham a residir no Brasil. A opo deve ser feita em juzo, por meio de processo de jurisdio voluntria, cuja competncia da Justia Federal, conforme preceitua o art. 109, X, da Constituio da Repblica de 1988n. Com efeito, todos os pases reconhecem o direito de estrangeiros adquirirem por naturalizao sua nacionalidade, preenchidas determinadas condies, que podem ser mais ou menos severas de conformidade com a poltica demogrfica do pas1 2 .
1 0 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 187. H Cf. Acrdo da Ao Cautelar AC 70/RS, Supremo Tribunal Federal, rei. Min. Seplveda Pertence, publicado no D J de 12.03.2004: A opo pela nacionalidade, embora potestativa, no de forma livre: h de fazer-se em juzo, em processo de jurisdio voluntria, que finda com a sentena que homologa a opo e lhe determina a transcrio, uma vez acertados os requisitos objetivos e subjetivos dela . 1 2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 490.

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No Brasil, o inciso II do art. 12 da Constituio da Repblica de 1988 prev a figura dos brasileiros naturalizados e os define como: (i) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral {naturalizao ordinria); (ii) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes no Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira {naturalizao extraordinria). A lei de que fala a Constituio o Estatuto do Estrangeiro - Lei 6.815/1980. O seu art. 122 estabelece as seguintes condies para a concesso da naturalizao: a) capacidade civil, segundo a lei brasileira; b) ser registrado como permanente no Brasil; c) residncia contnua no territrio nacional, pelo prazo mnimo de quatro anos, imediatamente anteriores ao pedido de naturalizao; d) ler e escrever a lngua portugue sa; e) exerccio de profisso ou posse de bens suficientes manuteno prpria e da famlia; f) bom procedimento; g) inexistncia de denncia, pronncia ou condenao no Brasil ou no exterior por crime doloso a que seja cominada pena mnima de priso, abstratamente considerada superior a um ano; e g) boa sade. Vigora o entendimento de que, no caso da naturalizao com base no Estatuto do Estrangeiro (referida no art. 12, inciso II, alnea a , da Constituio - a naturalizao ordinria), o govemo pode recus-la, ainda que preenchidos os requisitos exigidos13. Isto porque o pretendente no goza de um direito subjetivo concesso da naturalizao, afinal este um ato unilateral e discricionrio de soberania do Estado. Outrossim, entende-se que, no caso da alnea b, do inciso II, do art. 12 da Constituio Federal (naturalizao extraordinria), a naturalizao no ato discricionrio, no depende do critrio governamental e dever ser concedida14. Os pedidos de naturalizao ordinria ou extraordinria so ende reados ao Ministro da Justia e podem ser apresentados perante o De partamento de Estrangeiros da Polcia Federal. O Ministrio da Justia conta com uma Diviso de Nacionalidade e Naturalizao para apreciao dos pedidos.
1 3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 579. 1 4 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado , cit., p. 180.

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Os efeitos da naturalizao so: i) transformar o estrangeiro em um nacional brasileiro, possibilitando sua integrao comunidade a que per tence; e ii) desvincular o estrangeiro da sua nacionalidade anterior, com efeito ex nunc. A natureza jurdica da naturalizao constitutiva1 5 . Impe-se explorar, outrossim, a questo da perda da nacionalidade. No Brasil, tanto o brasileiro nato como o naturalizado podem ter esse vnculo extinto. de observar que a perda da nacionalidade jamais pode ser arbitrria, justamente porque vigora no Direito Internacional a regra segundo a qual todo indivduo tem direito a uma nacionalidade, no po dendo dela ser injustamente privado. Conforme o 4. do art. 12 da Constituio Federal, ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que:
(i) tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; (ii) adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira e de imposio de natu ralizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis.

Logo, o brasileiro naturalizado perder sua nacionalidade por exercer atividade contrria ao interesse nacional. O processo de cancelamento de naturalizao, cuja competncia da Justia Federal (art. 109, inciso X, da Constituio da Repblica), deve respeitar os princpios do contradi trio e da ampla defesa. J o brasileiro nato apenas perder sua nacionalidade nos casos de aquisio voluntria de outra nacionalidade. Este caso tambm se aplica aos brasileiros naturalizados. A razo de ser da norma se deve ao fato de o Brasil ter se tomado um pas de emigrao, o que tomou necessrio manter vinculados ao Brasil aqueles seus nacionais que se veem obrigados a aceitar a naturalizao no estrangeiro. No se cogita, portanto, a perda da nacionalidade brasileira nos casos em que a aquisio de outra nacio nalidade compulsria, isto , nos casos em que o Estado estrangeiro impe a naturalizao ao brasileiro como requisito para sua permanncia em seu territrio ou para o exerccio dos seus direitos civis.

1 5 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional, c it, p. 581.

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A perda decorrente de aquisio voluntria de outra nacionalidade resultar de processo administrativo que tramitar perante o Ministrio da Justia, em que devem ser assegurados os princpios do contraditrio e da ampla defesa. A declarao da perda da nacionalidade cabe ao Presidente da Repblica, mediante decreto. Por fim, releva notar que o indivduo que teve a sua naturalizao cancelada jamais poder reaver a nacionalidade brasileira, a menos que o processo de cancelamento da naturalizao seja desfeito por ao rescis ria. J o indivduo que perdeu a nacionalidade brasileira por naturalizao voluntria poder reav-la por decreto do Presidente da Repblica, desde que esteja domiciliado no Brasil16.

8.3 O ESTATUTO DA IGUALDADE Em 1971, a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Portuguesa firmaram um tratado bilateral - a Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses, por meio do qual estabeleceram um estatuto de igualdade entre seus nacionais. Referido estatuto altera a clssica noo de nacionalidade como pressuposto da cidadania, uma vez que o seu regime, mantendo intacto o vnculo de nacionalidade com um dos dois Estados, toma possvel que o indivduo passe a exercer, no outro Estado, direitos inerentes condio de cidado17. Presentemente, o Estatuto da Igualdade definido pelo Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta entre a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Portuguesa, concludo em 22.04.2000, em Porto Seguro, que ab-rogou a Conveno de 1971. Conforme o Tratado de 2000, os brasileiros em Portugal e os por tugueses no Brasil, beneficirios do estatuto da igualdade, gozaro dos mesmos direitos e estaro sujeitos aos mesmos deveres dos nacionais desses Estados (art. 12), salientando que o exerccio destes direitos e deveres no implicar a perda das respectivas nacionalidades (art. 13, 1.). Conforme o art. 14 do Tratado, o regime de equiparao no engloba os direitos que as Constituies brasileira e portuguesa reservam aos seus indivduos cuja nacionalidade originria.

1 6 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 585. 1 7 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 190.

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Com efeito, o estatuto prev dois procedimentos: o relativo sim ples igualdade de direitos e obrigaes civis, e um segundo, mais amplo, tendente obteno tambm dos direitos polticos5 8 . O benefcio do estatuto da igualdade (chamado de equiparao) concedido individualmente e deve ser pleiteado perante o Ministrio da Justia, no Brasil, e junto ao Ministrio da Administrao Interna, em Portugal, impondo-se como condio a capacidade civil do requerente e a residncia permanente no outro Estado (caso objetive apenas a igual dade de direitos e obrigaes civis), alm de prova do gozo dos direitos polticos (caso pretenda a cobertura plena do estatuto). 8.4 A SITUAO JURDICA DO ESTRANGEIRO NO BRASIL: DIREITOS, PASSAPORTES E TIPOS DE VISTOS o vnculo da nacionalidade que difere os nacionais de um Estado dos demais indivduos que, a ttulo provisrio ou definitivo, se encontrem em seu territrio. Os indivduos que estejam no territrio de um Estado do qual no sejam nacionais so os estrangeiros . Os Estados no so obrigados a admitir estrangeiros em seu territrio, quer provisoriamente, quer em carter definitivo, por fora da sua soberania e independncia. Por tal motivo, a admisso de estrangeiros configura-se ato discricionrio do Estado, que pode estabelecer as condies que entender convenientes para a admisso de estrangeiros em seu territrio. Contudo, o Estado no pode negar o ingresso de estrangeiros em seu territrio com base em motivos discriminatrios, tais com em funo da raa ou da nacionalidade. O passaporte o principal documento que possibilita aos Estados o controle da entrada e sada dos estrangeiros em seu territrio. O passaporte , via de regra, expedido pela polcia de cada Estado (Polcia Federai, no Brasil) e, alm de permitir o ingresso de um estrangeiro em outro Estado, serve como documento de identificao pessoal. Sua natureza jurdica de documento policial1 9 . No Brasil, o passaporte pode ser classificado em cinco categorias, a saber: comum, oficial, diplomtico, para estrangeiro e de emergncia2 . Os passaportes diplomtico e oficial so emitidos pelo Ministrio das Relaes
1 8 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 19 L 1 9 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 593. 20 Cf. Decreto n 5.978/2006, que d nova redao ao Regulamento de Documentos de Via gem a que se refere o Anexo ao Decreto n. 1.983, de 14 de agosto de 1996, que instituiu

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Exteriores. Os passaportes comum, para estrangeiro e de emergncia so expedidos, no territrio nacional, pelo Departamento de Polcia Federal e, no exterior, pelas misses diplomticas ou reparties consulares. O passaporte comum o concedido a todo brasileiro que pretenda sair do territrio nacional ou a ele retomar. O passaporte para estrangeiro concedido: (i) ao aptrida e ao de nacionalidade indefinida; (ii) ao asilado e ao refugiado, devidamente reconhecidos nessa condio; (iii) ao nacional de Pas que no tenha representao no territrio nacional, nem seja representado por outro pas, ouvido, neste caso, o Ministrio das Relaes Exteriores; (iv) ao estrangeiro comprovadamente desprovido de qualquer documento de identidade ou de viagem, e que no tenha como comprovar sua nacionalidade; e (v) ao estrangeiro legalmente registrado no Brasil e que necessite deixar o territrio nacional e a ele retomar, nos casos em que no disponha de documento de viagem (art. 12, I, do Anexo do Decreto 5.978/2006). O passaporte de emergncia concedido quele que, tendo preenchido os requisitos gerais para concesso de passaporte, necessite de documento de viagem com urgncia e comprovadamente no possa aguardar o prazo regular para sua entrega, nas hipteses de catstrofes naturais, conflitos armados ou outras situaes de emergncia, quer individuais, quer coletivas, definidas em ato do Ministrio da Justia ou do Ministrio das Relaes Exteriores, conforme o caso. No obstante, tais exigncias podero ser dispensadas em situaes excepcionais devidamente justificadas pela au toridade concedente (art. 13 do Anexo do Decreto 5.978/2006). O passaporte oficial concedido: (i) aos servidores da administrao direta que viajem em misso oficial ou a servio dos Governos Federal, Estadual e do Distrito Federal; (ii) aos servidores das autarquias dos go vernos Federal, Estadual e do Distrito Federal, das empresas pblicas, das fundaes federais e das sociedades de economia mista em que a Unio for acionista majoritria; (iii) s pessoas que viajem em misso relevante para o Pas, a critrio do Ministrio das Relaes Exteriores; e (iv) aos auxiliares de adidos credenciados pelo Ministrio das Relaes Exterio res (art. 8. do Anexo do Decreto 5.978/2006). No territrio nacional, o passaporte oficial ser autorizado pelo Ministro de Estado das Relaes Exteriores, ao passo em que, no exterior, ser autorizado pelo chefe da misso diplomtica ou da repartio consular.
o Programa de Modernizao, Agilizao, Aprimoramento e Segurana da Fiscalizao do Trfego Internacional e do Passaporte Brasileiro - PROMASP.

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Por seu turno, o passaporte diplomtico concedido:(i) ao Presidente da Repblica, ao Vice-Presidente e aos ex-Presidentes da Repblica; (ii) aos Ministros de Estado, aos ocupantes de cargos de natureza especial e aos titulares de Secretarias vinculadas Presidncia da Repblica; (iii) aos Governadores dos Estados e do Distrito Federal; (iv) aos funcionrios da Carreira de Diplomata, em atividade e aposentados, de Oficial de Chancelaria e aos Vice-Cnsules em exerccio; (v) aos correios diplomticos; (vi) aos adidos credenciados pelo Ministrio das Relaes Exteriores; (vii) aos militares a servio em misses da Organizao das Naes Unidas e de outros organismos internacionais, a critrio do Ministrio das Relaes Exteriores; (viii) aos chefes de misses diplomticas especiais e aos chefes de delegaes em reuni es de carter diplomtico, desde que designados por decreto; (ix) aos membros do Congresso Nacional; (x) aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, dos Tribunais Superiores e do Tribunal de Contas da Unio; (xi) ao Procurador-Geral da Repblica e aos Subprocuradores-Gerais do Ministrio Pblico Federal; e (xii) aos juizes brasileiros em Tribunais Internacionais Judiciais ou Tribunais Internacionais Arbitrais (art. 6. do Anexo do Decreto 5.978/2006). E vlido registrar a existncia de outros documentos de viagem, assim considerados pelo art. l. do Anexo do Decreto 5.978/2006, quais sejam, o laissez-passer, a autorizao de retomo ao Brasil, o salvo-conduto, o certificado de membro de tripulao de transporte areo, a carteira de martimo e a carteira de matrcula consular.
O laissez-passer o documento de viagem, de propriedade da Unio, concedido, no territrio nacional, pelo Departamento de Polcia Federal e, no exterior, pelo Ministrio das Relaes Exteriores, ao estrangeiro portador de documento de viagem no reconhecido pelo govemo brasi leiro ou que no seja vlido para o Brasil (art. 14 do Anexo do Decreto 5.978/2006).

Finalmente, cumpre destacar que a cdula de identidade civil ou documento estrangeiro equivalente poder ser considerado documento de viagem, quando admitidos em tratados, acordos e outros atos internacionais (art. 1., V, do Anexo do Decreto 5.978/2006). Em que pese a no obrigatoriedade em admitir estrangeiros, no se tem notcia de Estado que se utilize dessa prerrogativa para fechar suas portas, sobretudo nos tempos atuais. Contudo, a partir do momento em que o Estado admite o estrangeiro em seu territrio, passa a ter, em relao a

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ele, deveres oriundos do Direito Internacional costumeiro e escrito, cuja dimenso varia conforme a natureza do ingresso21. Os direitos reconhecidos aos estrangeiros so os direitos humanos e os direitos civis e de famlia. Logo, o estrangeiro goza da liberdade individual, da inviolabilidade pessoal, da liberdade de conscincia, e ou tros correlatos22. O estrangeiro no tem, entretanto, direitos polticos, no podendo votar nem ser votado, tampouco habilitar-se a carreira estatutria no servio pblico23. No Brasil, a situao jurdica do estrangeiro regulada pela Lei 6.815/1980 (com as alteraes da Lei 6.964/1981), conhecida como o Estatuto do Estrangeiro24. A entrada do estrangeiro no Brasil pode ocorrer sob diversos ttulos. Em linhas gerais, distingue-se o imigrante do forasteiro temporrio. O imigrante aquele estrangeiro que se instala era Estado que no o da sua nacionalidade com nimo de permanncia definitiva, enquanto o forasteiro o indivduo que ingressa no Estado estrangeiro a ttulo temporrio, como os turistas, estudantes e missionrios25. O Estatuto do Estrangeiro prev, em seu art. 4., a possibilidade de concesso ao estrangeiro que pretenda ingressar no territrio nacional dos seguintes tipos de vistos: trnsito, turista , temporrio, permanente , cortesia, oficial e diplomtico. Pode ser dispensada a exigncia de visto de turista ao nacional de pas que dispense a exigncia deste mesmo visto aos brasileiros, contanto que esta reciprocidade seja estabelecida por meio de tratado internacional (art. 10). O visto no ser concedido ao estrangeiro: menor de 18 anos, desa companhado do responsvel legai ou sem autorizao expressa; considerado nocivo ordem pblica ou aos interesses nacionais; anteriormente expulso do Brasil, a menos que a expulso tenha sido revogada; condenado ou processado em outro pas por crime doloso, passvel de extradio pela lei brasileira; e que no satisfaa as condies de sade estabelecidas pelo Ministrio da Sade (art. 7.).
2 1 C-f. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 193. 22 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. M anual de direito internacional pblico, cit.5 p. 492. 2 3 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 194. 24 Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella afirmam que a legislao relativa condio jurdica do estrangeiro tem sua justificativa no direito de conservao e no de segurana do estado, mas deve, sempre, ter como base o respeito aos seus direitos humanos . Cf. Idem, p. 491. 2 5 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 193.

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Nunca demais lembrar que a concesso do visto no representa um direito do indivduo de entrar no territrio estrangeiro. Na verdade, o visto corresponde a uma mera expectativa de admisso26. O visto de trnsito concedido ao estrangeiro que, para atingir o pas de destino, precise entrar em territrio nacionl. No ser exigido ao estran geiro em viagem contnua, que s se interrompa para escalas obrigatrias do meio de transporte utilizado. O visto de trnsito vlido para uma estada de at dez dias improrrogveis e uma s entrada (art. 8., 1. e 2.). O visto de turista concedido ao estrangeiro que venha ao Brasil em carter recreativo ou de visita, ou seja, aquele que no tenha finalidade imigratria, tampouco intuito de exerccio de atividade remunerada. O seu prazo de validade ser de at cinco anos, fixado pelo Ministrio das Rela es Exteriores, dentro de critrios de reciprocidade, e possibilitar mltiplas entradas no Brasil, com estadas no excedentes a 90 dias, prorrogveis por igual perodo, totalizando o mximo de 180 dias por ano (arts. 9. e 12). O visto temporrio poder ser concedido ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil: (i) em viagem cultural ou em misso de estudo; (ii) em viagem de negcios; (iii) na condio de artista ou desportista; (iv) na condio de estudante; (v) na condio de cientista, professor, tcnico ou profissional de outra categoria, sob regime de contrato ou a servio do govemo brasileiro; (vi) na condio de correspondente de jornal, revista, rdio, televiso ou agncia noticiosa estrangeira; e (vii) na condio de ministro de confisso religiosa ou membro de instituto de vida consagrada e de congregao ou ordem religiosa (art. 13). Nas hipteses (ii) e (iii), o prazo de estada ser de at 90 dias. Na situao (vii), de at um ano. No caso (iv) o prazo ser de um ano, prorrogvel mediante prova do aproveitamento escolar e da matrcula. Nos demais casos, o prazo da estada ser correspondente durao da misso, do contrato, ou da prestao de servios, comprovada perante a autoridade consular (art. 14). O visto permanente poder ser concedido ao estrangeiro que pretenda se fixar, em carter definitivo, no Brasil. Alm dos requisitos fixados pela lei, o estrangeiro precisa satisfazer as exigncias especiais estabelecidas pelo Conselho Nacional de Imigrao27.
26 Reza o art. 26 do Estatuto do Estrangeiro que o visto concedido pela autoridade consu lar configura mera expectativa de direito, podendo a entrada, a estada ou o registro do estrangeiro ser obstado ocorrendo qualquer dos casos do art, 7., ou a inconvenincia de sua presena no territrio nacional, a critrio do Ministrio da Justia. 2 7 Conforme o pargrafo nico do art. 16 do Estatuto do Estrangeiro, a imigrao objetiva r, primordialmente, propiciar mo-de-obra especializada aos vrios setores da economia

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O visto de cortesia concedido a personalidades e autoridades de um Estado no qual o Brasil mantm misso diplomtica ou repartio consular, que pretendam ir ao Brasil em viagem no oficial. O prazo de estada do visto de cortesia no pode ser superior a 90 dias. O visto oficial poder ser concedido a autoridades e funcionrios es trangeiros e de organizaes internacionais que pretendam viajar ao Brasil em misso oficial, tenha ela carter transitrio ou permanente. Outrossim, o visto diplomtico concedido a autoridades e funcio nrios estrangeiros de nvel diplomtico e de organizaes internacionais que viajem ao Brasil para o exerccio de suas misses oficiais. Observe-se que a Lei 12.134/2009 alterou o art. 20, pargrafo nico, do Estatuto do Estrangeiro para determinar que a validade para a utilizao de qualquer dos vistos de 90 (noventa) dias, contados da date de sua conces so, podendo ser prorrogada pela autoridade consular uma s vez, por igual prazo, cobrando-se os emolumentos devidos, aplicando-se esta exigncia somente a cidados de pases onde seja verificada a limitao recproca. Finalmente, releva notar que o visto individual, embora sua con cesso possa ser estendida a dependentes legais do estrangeiro (art. 4., pargrafo nico). 8.5 ADMISSO, DEPORTAO, EXPULSO E EXTRADIO A admisso do estrangeiro no Brasil depende do preenchimento dos requisitos estabelecidos por lei e da discricionariedade da Polcia Federal. Como exposto, h casos em que o estrangeiro pode ingressar no terri trio nacional sem visto (quando houver reciprocidade estabelecida por tratado internacional). Nas demais situaes, o estrangeiro necessita do competente visto, muito embora ele corresponda mera expectativa de direito de entrada. O princpio norteador da admisso , portanto, o da discricionariedade do Estado soberano. Logo, existe a figura do impedimento entrada de estrangeiro, que no deve ser confundida com a deportao, tampouco com a expulso e muito menos com a extradio. No impedimento entrada de estran geiro, ele no chega a ultrapassar a barreira policial da fronteira, porto ou aeroporto, razo pela qual no ingressa no territrio nacional. Caso
nacional, visando Poltica Nacional de Desenvolvimento em todos os aspectos e, em especial, ao aumento da produtividade, assimilao de tecnologia e captao de recursos para setores especficos .

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impedido pela autoridade policial de fronteira, o estrangeiro mandado de volta origem28. A deportao consiste na determinao de sada compulsria, do ter ritrio nacional, do estrangeiro que ingressou de modo irregular ou cuja estada tenha se tomado irregular. Exemplos clssicos de estada irregular so o excesso de prazo e o exerccio de trabalho remunerado por turista. Cumpre destacar que a deportao nada tem a ver com a prtica de crime. O que ocorre um desrespeito ou inobservncia das regras relativas ao ingresso e permanncia de estrangeiros no territrio nacional. No Brasil, a competncia para efetuar a deportao de estrangeiro da Polcia Federal, no havendo envolvimento da cpula do govemo, tampouco do Judicirio. Segundo Rezek, a medida no exatamente punitiva, nem deixa seqelas. O deportado pode retomar ao pas desde o momento em que se tenha provido de documentao regular para o ingresso29. necessrio observar que a deportao no ter lugar se implicar extradio inadmitida pela lei brasileira (art. 63). Finalmente, vlido registrar que de acordo com as disposies do Estatuto do Estrangeiro, o indivduo deportado poder retomar ao Brasil, desde que regularize a sua situao. Vigora pacificamente no Direito Internacional uma regra segundo a qual o Estado tem o direito de expulsar do seu territrio os estrangeiros que atentarem contra a segurana nacional ou contra a tranqilidade pblica30. possvel definir a expidso como a medida repressiva por meio da qual um Estado exclui do seu territrio o estrangeiro que, de alguma maneira, ofendeu e violou as normas de conduta ou as leis locais, por meio da prtica de atos contrrios segurana e tranqilidade, ainda que tenha ingressado no pas regularmente3'. O Estatuto do Estrangeiro prev a possibilidade de expulso do es trangeiro que: venha a praticar fraude a fim de obter a sua entrada ou permanncia no Brasil; tendo entrado no territrio nacional com infrao lei, dele no se retirar no prazo que lhe for determinado para faz-lo, no sendo aconselhvel a deportao; entregar-se vadiagem ou men dicncia; ou desrespeitar proibio especialmente prevista em lei para estrangeiro (art. 65, pargrafo nico).
2 S 2 9 30 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 195. Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 195. Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Pauio Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 502. 3 1 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 599.

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Embora seja ato discricionrio, sujeito convenincia e oportunidade, o direito de expulso no pode ser exercido arbitrariamente. O ato de expulso deve ser precedido de um inqurito perante o Ministrio da Justia, em que se conceda ao estrangeiro o direito ampla defesa. A convenincia e opor tunidade do ato de expulso sero analisadas pelo Presidente da Repblica que, decidindo pela expulso, materializ-la- por meio de decreto32. Os efeitos da expulso so mais graves que o da deportao, na medida em que o estrangeiro expulso fica impossibilitado de retomar ao pas. A nica hiptese de retomo do expulso ser a revogao do decreto de expulso anterior, por novo decreto (art. 66). Deste modo, v-se que a deportao e a expulso diferem quanto causa, quanto ao processo e quanto aos efeitos33. E imperioso registrar que no ser expulso o estrangeiro quando a expulso implicar extradio inadmitida pela lei brasileira ou quando o estrangeiro tiver: (i) cnjuge brasileiro do qual no esteja divorciado ou separado, de fato ou de direito, e desde que o casamento tenha sido celebrado h mais de cinco anos; ou (ii) filho brasileiro que, comprova damente, esteja sob sua guarda e dele dependa economicamente. A extradio resume-se na entrega, de um Estado a outro que o te nha requerido, de um indivduo que deva responder a processo penal ou cumprir pena no territrio do Estado requerente. Jamais ter lugar por razes de natureza civil; apenas por questes de ordem penal. Segundo Hildebrando Accioly, a extradio o ato por meio do qual um Estado entrega a outro Estado indivduo acusado de ter cometido crime de certa gravidade ou que j se ache condenado por aquele, aps haver se certificado de que os direitos humanos do extraditando sero garantidos34. Resulta, em regra, de um tratado internacional concludo entre os Estados envolvidos, no qual so geralmente estabelecidos os pressupostos exigidos para que se conceda a extradio35 e tem por finalidade evitar, mediante a cooperao internacional, que um indivduo deixe de pagar pelas conseqncias do crime que cometeu36.
3- Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 196. 3 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 504. 3 4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Idem, p. 499. 3 5 Jos Francisco Rezek ressalta que na falta de tratado, o pedido de extradio s far sentido se o Estado de refgio do indivduo for receptivo - luz de sua prpria legisla o - a uma promessa de r e c ip r o c id a d e Cf. Idem, p. 197-198. 3 6 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Idem, p. 502.

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O Brasil no extradita brasileiros natos, mas to somente os naturaliza dos em caso de crime comum, praticado anteriormente naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de drogas e entorpecentes (art. 5., LI, da Constituio da Repblica). De acordo com o Estatuto do Estrangeiro, no se conceder a ex tradio quando: (i) se tratar de brasileiro, salvo se a aquisio dessa nacionalidade verificar-se aps o fato que motivar o pedido; (ii) o fato que motivar o pedido no for considerado crime no Brasil ou no Estado requerente; (iii) o Brasil for competente, segundo suas leis, para julgar o crime imputado ao extraditando; (iv) a lei brasileira impuser ao crime a pena de priso igual ou inferior a um ano; (v) o extraditando estiver a responder a processo ou j houver sido condenado ou absolvido no Brasil pelo mesmo fato em que se fiindar o pedido; (vi) estiver extinta a punibilidade pela prescrio segundo a lei brasileira ou a do Estado requerente; (vii) o fato constituir crime poltico; e (viii) o extraditando houver de responder, no Estado requerente, perante Tribunal ou Juzo de exceo (art, 77). Caso concedida, a entrega do extraditando somente ocorrer caso o Estado requerente assuma o compromisso: (i) de no ser o extraditando preso nem processado por fatos anteriores ao pedido; (ii) de computar o tempo de priso que, no Brasil, foi imposta por fora da extradio; (iii) de comutar em pena privativa de liberdade a pena corporal ou de morte, ressalvados, quanto ltima, os casos em que a lei brasileira permitir a sua aplicao; (iv) de no ser o extraditando entregue, sem consentimento do Brasil, a outro Estado que o reclame; e (v) de no considerar qualquer motivo poltico, para agravar a pena (art. 91). de extrema importncia destacar a influncia que exercem os prin cpios da identidade e da especialidade no que atine extradio. De acordo com estes princpios, a extradio somente ser concedida quando houver identidade do crime e da pena aplicada, alm da garantia de que o extraditando no ser julgado por crime diferente do que fundamentou o pedido de extradio (especialidade). A extradio corresponde a uma relao executiva em que os Poderes Judicirios de ambos os Estados esto envolvidos. O Estado interessado somente solicitar a extradio caso haja um processo penal, em curso ou findo, perante seu Judicirio. O pedido deve ser solenemente formulado pela via diplomtica e respondido de igual maneira. O pedido de extradio ser encaminhado pelo Ministrio das Relaes Exteriores ao Supremo Tribunal Federal, a quem compete se pronunciar sobre sua legalidade e

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procedncia (art. 102, I, g, da Constituio Federal e arts. 80, 81 e 83 do Estatuto do Estrangeiro)37. 8.6 ASILO POLTICO, ASILO DIPLOMTICO E REFGIO3 8 O asilo poltico o acolhimento, pelo Estado, de indivduo estran geiro perseguido em outro Estado, ainda que no necessariamente o da sua nacionalidade, em funo de dissidncia poltica, delitos de opinio ou, ainda, por crimes relacionados com a segurana do Estado, que no configuram violao do Direito Penal comum. Os pressupostos para sua concesso so a natureza poltica dos delitos atribudos ao fugitivo e a atualidade da perseguio39. O objetivo do asilo poltico preservar a liberdade e a vida do indivduo perseguido. No Brasil, a possibilidade de concesso do asilo poltico encontra-se no art. 4., inciso X, da Constituio da Repblica de 1988. A concesso de asilo poltico consiste em um dos princpios que regem as relaes internacionais do Estado brasileiro. Os arts. 28 e 29 do Estatuto do Estrangeiro estabelecem que o es trangeiro admitido no territrio nacional na condio de asilado poltico ficar sujeito, alm dos deveres que lhe forem impostos pelo Direito Internacional, a cumprir as disposies da legislao vigente e as que o Govemo brasileiro lhe fixar, bem como que o asilado no poder sair do Pas sem prvia autorizao do Govemo brasileiro. Na esfera internacional, o asilo poltico est previsto no art. 14, 1. e 2., da Declarao Universal dos Direitos Humanos e no art. 22, 7., da Conveno Americana de Direitos Humanos. Os Estados no so obrigados pelo Direito Internacional a conceder o asilo poltico. A Conveno de Caracas de 1954 proclama em seu art. 2. que todo Estado tem o direito de conceder o asilo, mas no obrigado a
3 7 Valerio Mazzuoli ensina que o procedimento do pedido de extradio comporta trs fases no sistema brasileiro: a) uma administrativa (sob a responsabilidade do Poder Executivo), at seu envio ao Supremo Tribunal Federal; b) uma judiciria (exame no STF da legalidade e procedncia do pedido), prevista no art. 102, inc. , alnea g, da Constituio; e c) outra novamente administrativa, na qual o govemo procede entrega do extraditando ao pas requerente ou comunica a esse Estado sua negativa, caso o pleito tenha sido indeferido pelo STF. Cf. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 607. 3 8 Para maior aprofundamento, sugerimos a leitura das seguintes obras: G ina Clayton. Textbook on immigration and asylum law. Oxford: O xford U niversity Press, 2004, e Carlos A. Fernandes. Do asilo diplomtico. Coimbra: Coim bra Ed., 1961. 3 9 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 214-215.

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faz-lo, nem a declarar por que o nega. Entretanto, uma vez concedido, entende-se que devem os Estados fornecer ao asilado a documentao necessria sua permanncia em seu territrio nacional40. Outra modalidade de asilo poltico o asilo diplomtico. O asilo di plomtico um instituto latino-americano que surgiu no incio do sculo XIX, como resultado da combatividade poltica decorrente do fenmeno da independncia. Os perseguidos polticos buscavam os locais inviolveis mais prximos ao seu alcance, que eram justamente as embaixadas. En quanto na Europa era relativamente pequena a distncia entre um Estado e outro, o mesmo no ocorria na Amrica. Portanto, era nos locais de misso diplomtica que se buscava o asilo41. A diferena aqui consiste no fato de que, em vez de buscar asilo no territrio de outro Estado, em virtude da dificuldade fsica de transposio das fronteiras, o perseguido busca asilo na embaixada do Estado estran geiro, ainda que situada no territrio do Estado em que perseguido. O fundamento para tanto, por bvio, a regra costumeira e escrita de Direito Internacional da inviolabilidade dos locais de misso. H trs tratados regionais sobre o asilo diplomtico: a Conveno de Havana de 1928, a Conveno de Montevidu de 1933 e a Conveno de Caracas de 1954. Os pressupostos para sua concesso so os mesmos do asilo poltico propriamente dito. O asilo diplomtico tambm um direito do Estado asilante, que pode ou no conced-lo. Mas o fato que, embora no se reconhea aos indivduos perseguidos em geral um direito ao asilo, na prtica os Estados o encaram como um ato humanitrio42. Por ltimo, algumas palavras sobre o refgio, que no se confunde com o asilo. Enquanto no asilo o indivduo normalmente perseguido por questes polticas e ideolgicas, no refugio as perseguies geralmente ocorrem por motivos de raa, religio, nacionalidade ou outros motivos que se aplicam a um grupo, isto , a perseguio, em regra, coletiva, e no individual. Em mbito universal, o Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (Acnur) cuida da matria. Existe uma Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados de 1951 e seu Protocolo de 1966 que regulam a condio de refugiado.
40 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, p. 615. 4 1 Em 1949 o peruano Haya de La Torre buscou asilo na Embaixada da Colmbia em Lima, oo Peru e o seu caso considerado o leading case em matria de asilo diplomtico. 4 2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 377.

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No Brasil, a Lei 9.474/1997 que define os mecanismos para im plementao do Estatuto dos Refugiados. Seu art. l. enuncia que ser reconhecido como refugiado todo indivduo que: (i) em razo de funda dos temores de perseguio por motivos de raa, religio, nacionalidade, grupo social ou opinies polticas encontre-se fora de seu pais de na cionalidade e no possa ou no queira acolher-se proteo de tal pas; (ii) no tendo nacionalidade e estando fora do pas onde antes teve sua residncia habitual, no possa ou no queira regressar a ele, em funo das circunstncias descritas no inciso anterior; e (iii) em virtude da grave e generalizada violao de direitos humanos, obrigado a deixar seu pas de nacionalidade para buscar refugio em outro pas. A referida lei instituiu o Comit Nacional para os Refugiados (Conare), rgo de deliberao coletiva vinculado ao Ministrio da Justia, com competncia para: (i) analisar o pedido e declarar o reconhecimento, em primeira instncia, da condio de refugiado; (ii) decidir a cessao, em primeira instncia, ex ojficio ou mediante requerimento das autorida des competentes, da condio de refugiado; (iii) determinar a perda da condio de refugiado em primeira instncia; (iv) orientar e coordenar as aes necessrias eficcia da proteo, assistncia e apoio jurdico aos refugiados; e (v) aprovar instrues normativas esclarecedoras execuo da lei (art. 12). O Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados (Acnur) membro convidado permanente nas reunies do Conare com direito a voz, mas sem direito a voto. Convm enfatizar que o carter humanitrio bastante mais ntido no instituto do refugio, quando comparado ao asilo. De toda sorte, o fato que a finalidade de ambos , em ltimo caso, a preservao da vida humana.

QUESTES - SUJEITOS INTERNACIONAIS

S U JEIT O S
(CESPE/AGU/2009) No Direito Internacional, h necessidade de previses normativas para os perodos pacficos e para os perodos turbulentos de conflitos e litgios. A Carta das Naes Unidas e outras convenes internacionais procuram tratar dos mecanismos de resoluo de conflitos, bem como disciplinam a tica dos conflitos blicos e a efetiva proteo dos direitos humanos em ocasies de conflitos externos ou internos. Acerca desse assunto, julgue os itens a seguir, relativos jurisdio internacional, aos conflitos internacionais e ao direito penai internacional. 1. A ONU deve exercer papel relevante na resoluo de conflitos, podendo, inclusive, praticar ao coercitiva para a busca da paz. 2. Na Carta das Naes Unidas (Carta de So Francisco), admite-se que qualquer litigio seja resolvido por meio de conflitos armados, desde que autorizado pelo Conselho de Segurana da ONU. 3. No Direito internacional, h muito tempo, existem as cortes que atuam para a soluo de conflitos entre os Estados, como o caso da Corte Internacional de Justia. En tretanto, h fato indito, no Direito Internacional, quanto criminalizao supranacional de determinadas condutas, com a criao do TPi, tribunal ad hoc destinado punio de pessoas que pratiquem, em perodo de paz ou de guerra, qualquer crime contra indivduos. (CESPE/AGU/2009) Pode-se fazer um paralelo entre a Unio Europeia e o MERCOSUL. Ambas as comunidades originam-se de processos de integrao e buscam normatizar as suas relaes por meio de um direito de integrao. Entretanto, h enormes diferenas entre o direito regional do MERCOSUL e o direito comunitrio europeu. Acerca desse tema, julgue os itens subsequentes, relativos ao direito de integrao e ao MERCOSUL. 1. A adoo de uma poltica comercial comum em relao a terceiros Estados um dos objetivos da criao do MERCOSUL. 2. O MERCOSUL garante, de forma semelhante Unio Europeia, uma unio econmica, monetria e poltica entre pases.

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3. (OAB-DF/2006.2) Sobre pessoas internacionais, assinale a alternativa CORRE TA: (A) no caso de sucesso de Estados, a conveno da ONU que trata da sucesso em matria de tratados tem por princpio bsico que os tratados so transmissveis obri gatoriamente; (B) as servides - que so restries por meio das quais um Estado estrangeiro exerce uma competncia no territrio de outro Estado ou um Estado se compromete em favor de outro a no exercer sua competncia piena em seu territrio - tm base convencionai e se extinguem com a sucesso de Estados; (C) segundo o Tratado de Latro, reconhecida ao Vaticano personalidade jurdica internacionaf, o que ihe assegura os direitos de legao e conveno; (D) a expresso coletividades no estatais" abrange as mais diferentes pessoas interna cionais, como os revoltosos em uma guerra interna. 4. (OAB-RJ/290 Exame) Marque a opo que elenca todos os pases que integram o MERCOSUL: (A) Brasil, (B) Brasil, (C) Brasil, (D) Brasil, 5. Argentina, Argentina, Argentina, Argentina, Uruguai, Uruguai, Uruguai, Uruguai, Paraguai Paraguai Paraguai Paraguai e e e e Chile; Bolva; Venezuela; Colmbia.

(CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Relativamente personalidade internacio nai, julgue os itens a seguir. 1. A Santa S equiparada aos Estados soberanos, sendo, assim, sujeito do direito internacionai pblico. 2. A personalidade jurdica dos Estados derivada, e a das organizaes internacionais, originria. 3. As empresas transnacionais e, em determinadas circunstncias, as pessoas humanas podero figurar como partes perante a Corte Internacional de justia, motivo pelo qual so consideradas pessoas do direito internacionai pbiico. 4. Tendo em vista as atividades que realizam, concernentes a aes de solidariedade internacionai, as organizaes no governamentais (ONGs) passaram a ser admitidas como sujeitos do direito internacional pblico. 5. A entidade itaipu Binacional pessoa jurdica de direito privado binacional.

6.

(CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Os sujeitos de direito internacional in cluem 1. 2. 3. 4. 5. Estado abalado pela insurfeio de parte da populao contra o seu governo. as organizaes no governamentais. as empresas pblicas binacionais. os estados-membros de uma federao. os indivduos, perante tribunais internacionais de direitos humanos.

7.

(CESPE/TRT5/Juiz/2006) Acerca dos sujeitos de direito internacionai, assinale a opo correta. (A) As organizaes internacionais so associaes voluntrias de sujeitos de direito internaciona, constitudas por atos internos de cada sujeito.

QUESTES - SUJEiTOS NTERNACIONAiS

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(8) O agente dipiomtico um dos rgos do Estado para as relaes internacionais. (C)A seieo e a nomeao dos agentes diplomticos so reguladas pelo direito interna cional. (D) Os cnsules no podem ser escolhidos entre os nacionais do Estado no qua vo servir. ()A Conveno de Viena de 1963 dispe sobre as relaes diplomticas. 8. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002} Acerca das organizaes internacionais, julgue os seguintes itens. 1. As organizaes internacionais so institudas por meio de um tratado multilatera, de nominado tratado constitutivo, que em gerai estabelece os objetivos e as regras para a instituio dos principais rgos e dispe sobre os direitos e deveres dos Estadosmembros. 2. As organizaes internacionais dispem, necessariamente, de uma nica sede, estabe lecida por meio de tratado bilateral com um dos Estados-membros, denominado acordo da sede. 3. s organizaes internacionais so concedidos privilgios e imunidades similares aos dos Estados. 4. A receita das organizaes internacionais resulta basicamente das contribuies (cotizaes) dos Estados-membros, estabelecidas de acordo com o princpio da capacidade contributiva. 5. Em razo de sua prpria natureza, as organizaes internacionais no esto sujeitas a ao de responsabilidade internacional. 9. {CESPE/Senado Federai/rea 18/2002) A respeito das organizaes internacionais, julgue os itens subsequentes. 1. Desprovidas de base territorial, as organizaes internacionais pactuam acordos de sede com os Estados-membros, passando, automaticamente, a gozar de imunidades e privilgios semeihantes queles dispensados ao corpo diplomtico e s instalaes de um Estado soberano. 2. Toda organizao internacional tem seu prprio conjunto de regras jurdicas internas, do mesmo modo que todo Estado soberano tem seu prprio direito nacional. Todavia, o fundamento jurdico desse conjunto de regras est nos tratados constitutivos das referidas organizaes. 3. As agncias especializadas da Organizao das Naes Unidas (ONU) so desprovidas de personalidade jurdica prpria em direito das gentes. 4. Em face do desenvolvimento historicamente constatado da atuao das organizaes internacionais na sociedade internacionai, tende-se a considerar seus atos decisrios como fontes do direito das gentes, na medida em que criem direitos e obrigaes no mbito de sua atuao. 10. (CESPE/AGU/2002) Quando soarem as doze badaladas da meia-noite do dia 19 de maio de 2002, o mundo acolher com satisfao o Timor Leste na famlia das naes. Ser um momento histrico para o Timor Leste e para as Naes Unidas. Um povo orgulhoso e tenaz realizar o sonho comum a todos os povos de viver como homens e mulheres livres sob um governo que eles mesmos escolheram. Kofi Annan. O mundo no pode abandonar o Timor Leste. In: Folha de S. Paulo, 19/5/2002, A-29 (com adaptaes). A partir do texto acima, julgue os itens que se seguem.

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1. Para satisfazer a condio de Estado, ta como prescreve o direito internacionai pblico, o Timor Leste deve possuir: territrio, popuiao, governo, independncia na conduo das suas relaes externas e reconhecimento dos demais atores que compem a so ciedade internacionai. 2. Para o direito das gentes, o ingresso nas Naes Unidas condio necessria para que um Estado possa ser considerado sujeito de direito internacional. 3. A popuiao de um pas o conjunto de pessoas (nacionais e estrangeiros) fisicamente instaladas em seu territrio. 4. O govemo timorense deve ser reconhecido pelos demais membros da comunidade inter nacional como condio necessria para o reconhecimento do novo Estado. 5. A nacionalidade, vnculo jurdco-poltico que une um indivduo a um Estado, s pode ser concedida peios Estados, que devem observar os princpios do direito internacional que regulam a matria. 11. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Com referncia aos Estados, participantes mais ativos das relaes internacionais, julgue os itens que se seguem. 1. A personalidade jurdica internacional de um Estado constituda a partir do seu reco nhecimento pelos demais Estados da sociedade internacionai. 2. Os Estados tm direito legtima defesa, quando vtimas de ataque injusto e atua). 3. A no ser em situaes especiais, como o desrespeito s normas de comrcio inter nacional, os Estados tm o dever de no intervir nos assuntos internos de outros Estados. 4. Somente os Estados acreditantes podem renunciar s imunidades de natureza penal e civil de que gozem os seus representantes diplomticos. 5. Os Estados so representados junto a soberanias estrangeiras, para o trato de assuntos de Estado, pelos seus funcionrios consuiares. 12. (OAB-RS/2004) A adeso de um Estado a um bloco regional: (A) (B) (C) (D) significa a perda de parte da sua soberania. significa o exerccio da sua soberania com a transferncia de poder. significa o aumento do seu poder pela perda da soberania. no tem qualquer relao com a soberania.

13. (CESPE/TRF5/Juiz/2006) Em cada um dos prximos itens, apresentada uma situao hipottica acerca do reconhecimento e da sucesso de Estados, seguida de uma assertiva a ser julgada. 1. O Estado X, situado no continente americano, tomou-se independente em 2000. Em 2003, o Estado Y, tambm situado no continente americano, declarou o reconhecimento do Estado X. Nessa situao, somente a partir do referido reconhecimento os atos ema nados pelo Estado X sero aceitos como vlidos pelos tribunais do Estado Y. 2. Um Estado tornou-se independente recentemente. Nessa situao, para que esse Es tado seja digno de reconhecimento peios demais Estados da sociedade internacional, necessrio que eie posua populao, territrio, governo e soberania, am de ter seu pedido de reconhecimento aceito pelos demais Estados at cinco anos a contar da data de sua independncia. 3. Em 1970, o Estado A tornou-se independente, recebendo, em 1972, o reconhecimento do Estado B. Em 1980, esses dois Estados romperam relaes diplomticas por de fenderem interesses comerciais divergentes. Nessa situao, o Estado B, segundo o direito internacional, pode revogar o reconhecimento anteriormente declarado.

QUESTES - SUJEITOS INTERNACIONAIS

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4. Um Estado recm-independente. Nessa situao, dois outros Estados podem, segundo o direito internacional, celebrar um tratado internacional para exprimir o reconhecimento conjunto do Estado recm-independente. 5. O Estado J perdeu, por secesso, parte de seu territrio, surgindo um novo Estado, K. Nessa situao, o Estado K no sucede o Estado J nos acordos bilaterais firmados por este e deve enviar uma notificao de sucesso para aderir aos tratados coletivos, observados, neste ltimo caso, os limites impostos para o ingresso de novos Estados-partes. 14. (CESPE/TRF5/Juiz/2007) Com relao aos entes do direito internacional, respon sabilidade internacional e imunidade de jurisdio, julgue os itens a seguir. 1. Tanto o diplomata quanto o cnsul representam o Estado de origem para o trato bilateral dos assuntos de Estado. 2. pacfico, no campo doutrinrio, o entendimento quanto inexistncia de personalidade jurdica de direito internacional dos indivduos. 3. No direito internacionai pblico, os Estados possuem personalidade jurdica originria e as organizaes internacionais, personalidade jurdica derivada. 4. Segundo a Constituio de 1988, a Repblica Federativa do Brasi deve buscar a integrao dos povos da Amrica Latina, com vistas formao de uma comunidade latino-americana de naes. 5. No mbito de uma misso diplomtica, apenas o chefe da misso goza de imunidade de jurisdio penai e civi. 15. {CESPE/Senado Federai/rea 18/2002) Julgue os itens subsequentes, relativos ao princpio da no interveno. 1. Uma organizao internacionai, do mesmo modo que um Estado soberano, no pode intervir nos assuntos internos ou nos negcios externos de um outro Estado sobe rano. 2. Considere, por hiptese, que o Estado G, prevendo o avano da indstria blica do Estado fronteirio V, passou a consider-lo uma futura ameaa sua segurana. Nessa hiptese, o Estado G poder intervir legitimamente no Estado V. 3. luz do direito internacional contemporneo, as intervenes humanitrias devem ser efetivadas por organizaes internacionais nas quais todos os Estados envoividos sejam membros, como, por exemplo, a ONU ou a Organizao do Tratado do Atlntico Norte (OTAN). 4. A interveno diplomtica pode ser efetivada, legitimamente, peia adoo de restries econmicas e comerciais. 5. A imposio da vontade exclusiva do Estado que a pratica, a existncia de dois ou mais Estados soberanos e a atuao abusiva so elementos caractersticos da interveno, tal como foi desenvolvida pela poltica norte-americana, fundamentada no Roosevelt
corollary to the Monroe doctrne.

16. (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2005-2006) De acordo com a Carta das Naes Unidas, de 1945, a Assembleia Gerai: (A) ser composta de quinze membros, observando-se que a Repblica da China, a Frana, o Reino Unido, a Rssia, a inglaterra e os Estados Unidos so membros permanentes. (B) ser constituda por todos os membros das Naes Unidas. (C) composta por cinqenta e quatro membros das Naes Unidas, eleitos peio Conselho Econmico e Social, respeitando-se a presena dos membros permanentes.

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(D) ser constituda por todos os pases signatrios da Carta, com exceo daSua e de pases que estejam sob fiscalizao internacional, no que toca ao desrespeito apauta de direitos humanos. (E) ser composta pelos signatrios originrios da Carta, como membros permanentes, e por signatrios supervenientes, como membros aderentes, outorgando-se direito de voto queles primeiros. 17. {OAB-RJ/32 Exame) O Tribunal Penai internacional tem jurisdio sobre pessoas responsveis pelos crimes de maior gravidade com alcance interna cional (art. 1o do Estatuto de Roma, 1998), So crimes de competncia desse tribunal: (A) genocdio, crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crime de agresso. (B) trfico de drogas, crime organizado transnaconai e crimes contra a humanidade. (C) crime de agresso, trfico de crianas e mulheres e atos de terrorismo. (D) crimes de guerra, violao dos direitos humanos e trfico de drogas. 18. (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2005-2006) Nos termos do Estatuto do Tribunal Penal internacional, assinado em Roma, em 1998, ao qual o Brasil aderiu em fevereiro de 2000, competncia deste tribunal julgar, exceto (A) crimes de genocdio, a exemplo de ofensas graves integridade fsica ou mental de membros de grupo. (B) crimes contra a humanidade, a exemplo de agresso sexual, escravatura sexual, pros tituio forada, gravidez forada, esterilizao forada ou outra forma de violncia no campo sexual de gravidade comparvel. (C) crimes de guerra, a exemplo da destruio ou a apropriao de bens em larga escala, quando no justificadas por quaisquer necessidades militares e executadas de forma ilegal e arbitrria. (D) crimes polticos, a exemplo de manipulao de eleies, do forjamento de dados e de agresses liberdade de expresso. (E) a transferncia, direta ou indireta, por uma potncia ocupante de parte da sua populao civil para o territrio que ocupa ou a deportao ou transferncia da totalidade ou de parte da populao do territrio ocupado, dentro ou fora desse territrio. 19. (OAB-RS/2004) Sobre os aspectos estatutrios relacionados Corte Internacional de Justia, considere as assertivas abaixo: I - A jurisdio da Corte vincula-se aos litgios entre Estados que se submeteram volun tariamente sua apreciao. II - A Corte s atua em litgios nos quais as Partes sejam Estados ou Organizaes Internacionais. III - A jurisdio da Corte ser obrigatria na hiptese de previso convencional. IV - A deciso da Corte irrecorrvel, descabendo, inclusive, recurso de reviso. Quais so corretas: (A) (B) (C) (D) Apenas Apenas Apenas Apenas II. III. I e III. II e IV.

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20. (CESPE/BACEN/Procurador/2009) O aforismo p a r in parem non habet judcium d fundamento norma de direito internacional que dispe acerca de (A) (B) (C) (D) (E) imunidade de jurisdio estatal. desenvolvimento sustentvel. liberdade dos mares. efetividade. clusula da nao mais favorecida.

21. (TRT-8/Juiz do trabalho subst/2007) Em se tratando da posio do Tribunal Superior do Trabalho e do Supremo Tribunal Federal sobre as demandas que envolvam Estados ou Organizaes Internacionais, incorreto afirmar: (A) Imunidade de jurisdio. Execuo fiscal movida pea Unio contra Estado Estran geiro. da jurisprudncia do Supremo Tribunal que, salvo renncia tcita ou ex pressa, absoluta a imunidade do Estado estrangeiro jurisdio de conhecimento e executria. (B) A imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro, quando se tratar de iitgios trabalhistas, revestir-se- de carter meramente relativo e, em conseqncia, no impedir que os juizes e Tribunais brasileiros conheam de tais controvrsias e sobre eias exeram o poder jurisdicional que lhes inerente. (C) Os estados estrangeiros no dispem de imunidade de jurisdio, perante o Poder judicirio brasileiro, nas causas de natureza trabalhista, pois essa prerrogativa de direito internacionai pblico tem carter meramente relativo. Privilgios diplomticos no podem ser invocados, em processos trabalhistas, para coonestar o enriquecimento sem causa de Estados estrangeiros, em inaceitvel detrimento de trabalhadores residentes em territrio brasileiro, sob pena de essa prtica consagrar censurvei desvio tico-jurdico, incompatvel com o princpio da boa-f e inconcilivel com os grandes postulados do direito internacional. (D) O processo trabalhista contra Estado estrangeiro cabivei, devendo ser notificado o Estado demandado para que exera o direito imunidade jurisdicional ou submeta-se voluntariamente jurisdio ptria, mesmo lhe reconhecendo as imunidades de juris dio e execuo. (E) inadmissvel a execuo contra Estado estrangeiro, no podendo ser realizado ato de constrio. A execuo apenas poder ser desenvolvida, quando cabvel, pea via da Carta Rogatria, pois os bens do Estado Estrangeiro so impenhorveis, em conformidade com o disposto na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas. 22. (CESPE/TRF-1/Juiz federal subst/2009) Pedro, cidado brasileiro, presta servios como cozinheiro na embaixada do Estado X no Brasil. Aps constatar que v rios dos direitos trabalhistas previstos na Consolidao das Leis do Trabalho estavam sendo desrespeitados, Pedro decidiu ajuizar ao na justia do trabalho brasileira. Com base nessa situao hipottica, assinale a opo correta. (A) Deve ser seguido o procedimento descrito na Conveno das Naes Unidas sobre Imunidades de Jurisdio e Execuo do Estado. (B) Em matria trabalhista, no h imunidade de jurisdio do Esado estrangeiro no Brasi. (C)A imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro absoiuta por fora de uma norma
jus cogens.

(D) A competncia para conhecer da ao da justia federal. (E) Em matria trabalhista, no h imunidade de execuo do Estado estrangeiro no Brasil.

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2. NACIONALIDADE
23. (OAB-RJ/290 Exame) Camile, francesa, casou-se com Paul, ingls. O casal fi xou residncia na Blgica onde nasceu a filha Amanda. Supondo que a Frana e a Inglaterra adotem o ius sanguinis e a Blgica o misto, diga qual(is) a{s) nacionaiidade(s) que a criana possui: (A) (8) (C) (D) Francesa e Belga; Belga e inglesa; inglesa e Francesa; Inglesa, Francesa e Belga.

24. Gabriel, mexicano, casado com Maria, portuguesa. O casal reside em Paris, Fran a, onde nasce seu filho Gustavo. Supondo que o Mxico adote o critrio misto e Portugal e Frana o critrio do ius saguinis, marque a alternativa correta: (A) Gustavo gal; (B) Gustavo (C) Gustavo (D) Gustavo natural de Paris e tem as nacionalidades originrias da Frana e de Portu natural de natural de natural de Paris e Paris e Paris e tem as possui possui nacionalidades originrias do MxicoePortugal; apenas a nacionalidade mexicana; apenas a nacionalidade portuguesa.

25. {OAB-RJ/290 Exame) junto:

O pedido de opo de nacionalidade ser protocolado

(A) Polcia Federal; (B) Justia Federai; (C)Ao Supremo Tribuna! Federal; (D) Justia Estadual. 26. (OAB-RJ/310 Exame) A nacionalidade matria sumamente importante ao Direito Internacional, sendo preceituada no artigo 12 da nossa Constituio Federal. Sobre este instituto podemos afirmar que ser declarada a perda da nacionali dade do brasileiro que: (A) Tiver cancelada sua naturalizao, por ato administrativo, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. (B) Adquirir outra nacionalidade originria concedida pela lei estrangeira. (C) Adquirir outra nacionalidade em razo de imposio de naturalizao, pela norma estran geira, ao brasileiro residente em Estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis. (D) Tiver cancelada sua naturalizao, por deciso judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional. 27. (OAB-RJ/32 Exame) Com relao nacionalidade, assinale a opo incorreta. (A) A Emenda Constitucional n. 3/1994 admite a possibilidade de aquisio de naciona lidade por fiihos de brasileiro(a), nascidos no exterior, sem que um dos pais esteja a servio do Brasil, desde que venham a residir no Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira.

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(B) A opo de nacionalidade um ato de jurisdio voluntria de competncia da justia estadual. (C) A naturalizao a nica forma de aquisio de nacionalidade por via derivada, segundo a Constituio brasileira. (D) A nacionalidade um direito fundamentai, assim reconhecido pelo direito internacional, que exorta aos Estados que facilitem a sua aquisio pelos indivduos e que no a retirem arbitrariamente. 28. (ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2005-2006) Na redao da Emenda Cons titucional de Reviso n. 3, de 7 de junho de 1994, so brasileiros natos: (A) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, pela nacio nalidade brasileira. (B)os que, na forma da iei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de ingua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade morai. (C)os nascidos na Repblica Federativa do Brasii, ainda que de pais estrangeiros, mesmo que estes estejam a servio de seu pas. (D) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou de me brasileira, desde que pelo menos um dees esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil, e desde que os interessados optem, com a maioridade, pela nacionalidade brasileira. (E) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, originria ou derivada, residentes na Re pblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram nacionalidade brasileira. 29. (CESPE/Procurador Federal/2006) Em cada um dos itens a seguir, apresenta da uma situao hipottica, seguida de uma assertiva a ser juigada acerca de nacionalidade e naturalizao. 1. Antnio nasceu na Frana e fiho de pai sueco e me brasileira, que est a servio da embaixada do Brasii naquele pas. Nessa situao, Antnio considerado brasileiro nato. 2. Carlos nasceu no Brasil, sendo filho de pas argentinos que esto a servio da embai xada uruguaia no Brasil. Nessa situao, Caros considerado argentino. 3. Daniel, filho de pas estrangeiros, nasceu em navio mercante estrangeiro enquanto este exercia o direito de passagem inocente no mar territorial brasileiro. Nessa situao, Daniel considerado brasileiro nato. 4. Ndia, de nacionalidade originria argentina, naturalizou-se brasileira em 1995. Em 2000, o governo argentino pediu ao Brasil a extradio de Ndia para que eia cumprisse pena pelo crime de homicdio cometido em 1998. Nessa situao, Ndia pode ser extraditada peio Brasil. 30. (CESPE/TRF5/Juz/2007) Acerca de nacionalidade e da condio jurdica do es trangeiro no Brasil, julgue os prximos itens. 1. Tem validade imediata no Brasii o divrcio realizado na Itlia entre um italiano e uma brasileira, desde que o casamento tambm tenha ocorrido na Itlia, to logo ocorra o respectivo registro do evento no Consulado Brasileiro em Milo. 2. Podem naturalizar-se os estrangeiros, de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penai, desde que requeiram a nacionalidade brasileira.

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3. De acordo com o que dispe o direito internacional, a deportao uma forma de ex cluso de estrangeiro que tenha ingressado de forma irregular no pas ou cuja estada tenha se tornado irregular, ficando este estrangeiro impedido de retomar mesmo aps sanada a irregularidade que provocou a deportao. 31. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Acerca da nacionalidade e da naturalizao, julgue os itens que se seguem. 1. As regras bsicas a respeito da concesso de nacionalidade so estabelecidas pelo direito internacional pblico. 2. A nacionalidade primria - ou originria - resuita de fato natural, o nascimento, e a secundria - ou adquirida - de fato voluntrio. 3. A naturalizao, em sentido amplo, consiste em qualquer mudana de nacionalidade, posterior ao nascimento. 4. So brasileiros natos os nascidos em navios mercantes brasileiros, onde quer que se encontrem. 5. Tm direito naturalizao, no Brasil, os indivduos originrios de pases de lngua portuguesa que residam no pas por um ano ininterrupto e sejam moralmente idneos.

32. {CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Um casal de brasileiros, residentes no pas estrangeiro X, sem que nenhum dos dois estivesse a servio da Repblica Federativa do Brasil, teve um filho que nasceu em territrio daquele pas. Con siderando que o pas X adota exclusivamente o ju s sanguinis como critrio de aquisio de nacionalidade originria, julgue os itens seguintes, luz do direito constitucional brasileiro vigente. 1. Para que o filho seja brasileiro nato, ele deve ser registrado em repartio brasileira competente no exterior ou, no sendo registrado, residir no territrio nacional antes de atingir a maioridade e, alcanada esta, optar, a qualquer tempo, pela nacionalidade brasileira. 2. At que venha residir na Repblica Federativa do Brasil e opte pela nacionalidade brasileira, a criana considerada aptrida, a menos que adquira nacionalidade de algum pas pela via da naturalizao. 3. A atual Constituio da Repblica no admite que nenhum brasileiro nato possa perder a nacionalidade brasileira. 4. Supondo que X seja um pas de lngua portuguesa, aos originrios daqueie pas, com residncia permanente no Brasil, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes aos brasileiros. 5. Os brasileiros que trabalham como empregados domsticos na embaixada do pas X, localizada em Braslia, tm seus contratos de trabalho regidos pela legislao trabalhista brasileira, sendo a soluo de eventuais litgios, ajuizados depois do advento da Cons tituio da Repblica de 1988, competncia da Justia do Trabalho brasileira. 33. {CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Considerando o elemento pessoal do Estado brasileiro, julgue os itens a seguir. 1. Nacionalidade um conceito mais amplo que o de cidadania. Por conseguinte, pressupese que todo cidado brasileiro titular da nacionalidade brasileira, seja ela primria ou secundria. 2. Considere a seguinte situao hipottica. Um cidado portugus, domiciliado e residen te no Estado brasileiro, em viagem de frias m Portugal, cometeu um crime comum

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neste pas, aps o que, retornou ao Brasil. Em seguida, as autoridades portuguesas requereram sua extradio. Nessa situao, com base apenas nos dados mencionados, as autoridades brasileiras no podero conceder a extradio. 3. Considere a seguinte situao hipottica. Lucca vive com os seus pais que so brasileiros naturalizados e residem na Itlia. Nesse caso, a menos que seus pais providenciem seu registro de nascimento perante uma repartio consular competente, Lucca ser um heimatlos. 4. Na Constituio de 1988 no h vedao para a expulso ou para a deportao de brasileiros. 5. Considere a seguinte situao hipottica. Em 1985, Pierre cometeu um crime no Estado A, fugindo em seguida para o Estado brasileiro. Em 1998, casou-se com uma brasileira. Dois anos depois, em 2000, o Estado A solicitou ao Estado brasileiro a extradio de Pierre. Nessa situao, com base apenas nos dados mencionados, as autoridade bra sileiras no podem recusar o pedido de extradio de Pierre, j que eie est casado com muiher brasileira h apenas dois anos.

3. SITUAO JURDICA DO ESTRANGEIRO


34. (OAB-DF/2005.3) Assinale a alternativa CORRETA: (A) Salvo-conduto o documento de viagem concedido pelas misses diplomticas ou reparties consulares brasileiras, ao nacional brasileiro que, estando no exterior e ne cessitando regressar ao territrio nacional, no preencha os requisitos para a obteno de passaporte; (B) Laissez-Passer o documento de viagem concedido pelo Departamento de Polcia Federal, no territrio nacional, e pelas misses diplomticas ou reparties consulares brasileiras, no Exterior, ao estrangeiro portador de documento de viagem no reconhecido pelo Governo brasileiro, ou que no seja vlido para o Brasil; {C) Autorizao de retomo ao Brasil o documento de viagem expedido pelo Departamento de Polcia Federai, destinado a permitir a sada do territrio nacional daquele que, no Brasil, obtiver asilo diplomtico concedido por Governo estrangeiro; {D} Os Juizes Federais tm direito a passaporte diplomtico. 35. (OAB-DF/2005.3) Assinale a alternativa CORRETA: (A) O estrangeiro, portador do visto de trnsito no pode exercer atividade profissional remu nerada no Brasil, sendo ele punido com a deportao caso descumpra esta norma; (B) O Comit Nacional para Refugiados, por delegao da Polcia Federal, pode expedir passaporte para o estrangeiro refugiado; (C) O estrangeiro que praticou crime hediondo, ao ingressar em territrio brasileiro, pode ter reconhecida a situao de refugiado pelo Ministro da Justia; (D) A solicitao do refgio no suspende, at que haja deciso definitiva, eventual proces so de extradio pendente, em face administrativa ou judiciai, baseado nos fatos que fundamentaram a concesso de refgio. 36. (OAB-DF/2005.1) Assinale a alternativa CORRETA. (A) O asilado poltico no territrio brasileiro sujeita-se apenas s normas de direito interna cional que lhe impem direitos e obrigaes;

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(B) O estrangeiro com visto de turista poder trabalhar em territrio brasileiro pelo prazo mximo de 90 (noventa) dias; (C) A expulso de estrangeiros ser promovida por Portaria do Ministro da Justia; (D) No ser concedida extradio quando o fato que motivar o pedido no for crime no Brasil. 37. (OAB-MT/2006.1) A forma processual de colaborao internacional no combate ao crime admitida para fazer com que um infrator da lei penai, refugiado em um pas, apresente-se ao juzo competente de outro pas onde o crime foi cometido : (A) (B) (C) (D) expulso. deportao. extradio. asilo.

38. (OAB-MT/2006.1) Ao estrangeiro que pretenda vir ao Brasil na condio de es tudante poder ser concedido o visto de: (A) (B) (C) (D) turista. trnsito. cortesia. temporrio.

39. (OAB-RJ/290 Exame) O Papa, lder da Igreja Catlica, necessitar de qual visto consular para ingressar em nosso pas: (A) (B) (C) (D) Diplomtico; Trnsito; Temporrio; Oficial.

40. (OAB-RJ/290 Exame) O Deputado Federal que viaje ao exterior representando o governo brasileiro poder receber um passaporte: (A) (B) (C) (D) Comum; Oficial; Diplomtico; Para estrangeiro.

41. (OAB-RJ/290 Exame) Jean, francs, residente em nosso pas com o visto perma nente desde 2000 quando se casou com uma brasileira, foi preso pela Polcia Federal por ordem judicial em face de estar sendo acusado de ter assassinado seu irmo em Paris em 1998. Pergunta-se: Com base no Estatuto do Estrangeiro, o que poder acontecer com Jean? (A) (B) (C) (D) Ser Ser Ser Ser extraditado para a Frana; deportado para a Frana; expulso para a Frana; banido para a Frana.

42. (OAB-RJ/310 Exame) Determinado pas nomeia um novo Embaixador para o Brasil. Seu nome e de sua esposa, tambm estrangeira, so acreditados perante

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Ministrio das Relaes Exteriores que determina a concesso dos seguintes vistos ao casaf: (A) (B) (C) (D) Permanente para o Embaixador e temporrio para sua mulher. Oficial para o Embaixador e de turista para sua mulher. Ambos recebero o visto Diplomtico. Oftciaf para o Embaixador e o de cortesia para sua esposa.

43. (OAB-RJ/31 Exame) A sada coercitiva do estrangeiro do Brasil est prevista no Estatuto do Estrangeiro. Assim, podemos afirmar: (A) O estrangeiro que tiver filho brasileiro seu dependente, no poder ser extraditado do Brasii. (B) A deportao do estrangeiro somente poder ocorrer se ee no tiver cnjuge brasileiro. (C)A expulso do estrangeiro competncia exclusiva do Supremo Tribunal Federal. (D) Todas as alternativas esto erradas. 44. {OAB-RJ/31 Exame) O visto de Turista : (A) Exigido para qualquer estrangeiro que pretenda vir morar no Brasil. (B) Dispensado, apenas, nacionais integrantes da Comunidade Comum Europeia. (C) Obrigatrio para quaisquer estrangeiros que pretendam vir temporariamente ao Brasil. (D) Todas as afirmativas so faisas. 45 {OAB-RJ/31 Exame) O Estrangeiro deportado do Brasil poder retornar ao Pas? (A) No, por ser considerado perigoso comunidade brasileira. (B) Sim, desde que legaiize sua entrada no Brasii. (C)Ssm, depois de cinco anos transcorridos da deportao. (D) Sim, desde que haja prescrio do fato que o motivou. 46. (OAB-RJ/31 Exame) Assinale a resposta correta. O laissez-passer poder ser concedido ao estrangeiro no Brasil: {A) Pelo (B) Pela (C) Pela (D) Pelo Ministrio do Trabalho. Justia Federai no lugar onde o estrangeiro se encontrar. Secretaria Estadual de Segurana. Departamento de Polcia Federal.

47. (OAB-RJ/31 Exame) O estrangeiro poder exercer os direitos polticos no Bra sil? (A) Sim, desde que (B)Sim, desde que (C)Sim, desde que (D) Sim, desde Direitos. tenha domiclio definitivo no Pas. tenha cnjuge brasileiro e residncia fixa no Brasil. participe do Mercosul. que cidado portugus amparado peia Conveno sobre Igualdade de

48. (OAB-RJ/320 Exame) Com relao a um pedido de extradio efetuado pelo governo de um Estado ao Brasil, assinale a opo incorreta.

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(A) Um dos requisitos da extradio a existncia de um tratado ou a promessa de reci procidade. (B) A competncia para avaliar a admissibilidade do pedido de extradio do STF. (C)A extradio vetada aos brasileiros, salvo os naturalizados, em caso de crime comum ocorrido antes da naturalizao ou por trfico de drogas, a qualquer tempo. (D) H impedimento de extradio se o fato constituir crime poltico, mas no em se tratando da possibilidade de o extraditando responder, no Estado requerente, perante tribunal ou juzo de exceo. 49. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Relativamente ao regime jurdico do es trangeiro, julgue os itens abaixo. 1. No Brasil, os estrangeiros dispem de direitos polticos. 2. Em se tratando de direitos individuais e coletivos, vigora no Brasi!, em relao aos estrangeiros residentes ou no no pas, o princpio da no discriminao, com as res tries estabelecidas pela prpria Constituio da Repblica. 3. A vigente Constituio brasileira garante aos portugueses com residncia permanente no pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, os direitos inerentes ao brasileiro naturalizado. 4. Ser passvel de expulso, no Brasii, o estrangeiro que houver entrado irregularmente no pas ou cuja estada tenha-se tomado irregular. 5. O governo dispe de acentuado poder discricionrio tanto na deportao quanto na expulso de estrangeiros. 50. (OAB-DF/2005.3) Dentre as alternativas abaixo, assinaie a CORRETA: (A) vedada a extradio de estrangeiro que tenha filho sob sua dependncia econmica ou que seja cassado com brasileira; (B) A extradio do brasileiro nato somente permitida na hiptese de prtica de crime hediondo; (C) permitida a extradio de estrangeiro que praticou crime poltico, desde que no tenha ocorrido a prescrio na forma definida na lei brasileira; (D) Nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei. 51. (CESPE/DPU/2001) Com relao ao direito internacional, julgue os itens abaixo. 1. No Brasil, admite-se a extradio de estrangeiro que tenha filho brasileiro menor, mesmo que esse fiiho dependa economicamente do pai. 2. Nos procedimentos de deportao e de expulso de estrangeiro, a iniciativa local, ao contrrio do processo de extradio. 3. De acordo com a Lei de introduo ao Cdigo Civii Brasileiro em vigor, a lei do pas de nacionalidade de uma pessoa determina as regras acerca do comeo e do fim da sua personalidade, do seu nome, da sua capacidade e dos seus direitos de famlia. 4. O Cdigo de Bustamante, de 1928, tratado internacional incorporado ao direito brasileiro em 1929, prevalece em caso de conflito com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1942. 5. O processo de homologao de sentena estrangeira perante o STF no admite exame de matria de fundo ou apreciao de questes pertinentes ao mrito da causa.

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52. (OAB-RJ/29 Exame) O estrangeiro que necessitar do refgio em nosso pas dever requer-lo junto: (A) A Secretaria Nacional de Direitos Humanos; (B) Ao Alto Comissariado das Naes Unidas para Refugiados; (C) Coordenao Nacional de imigrao; (D) Ao Comit Nacional para Refugiados. 53. {OAB-RJ/32 Exame) So princpios fundamentais para a concesso da qualifi cao de refugiado: (A) fundado temor e no devoluo. (B) reserva lega! e fundado temor. (C}no devoluo e impessoalidade. (D) impessoalidade e reserva iegai. 54. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Relativamente ao asilo e extradio, juigue os itens abaixo. 1. O asilo poltico foi previsto pela Declarao Universal dos Direitos Humanos e peia Constituio brasiieira atualmente em vigor. 2. O aso diplomtico, ta! como praticado nos dias de hoje na Amrica Latina, pode ser concedido em reparties consulares. 3. A extradio fundamenta-se tanto em tratado de extradio quanto na promessa de reciprocidade. 4. No h proibio, no Brasil, de extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opi nio. 5. Em nenhuma hiptese, o Brasil concede a extradio de brasileiros natos. 55. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Julgue os itens seguintes, relativos aos institutos do aso e do refgio. 1. Considere a seguinte situao hipottica. Os indivduos pertencentes ao grupo social A, incrustado no Estado B, onde sofriam violenta perseguio devido sua origem e religio, cruzaram a fronteira do vizinho Estado C. De imediato, as autoridades do Estado C rechaaram a entrada dos indivduos do grupo social A, compelindo-os para a fronteira do Estado B, onde certamente seriam imediatamente privados da liberdade. Nessa situao, ainda que fosse parte do Estatuto das Naes Unidas para os Refugiados, o Estado C teria legitimidade para deter grupos de imigrantes irregulares na fronteira de seu territrio, semelhana do que fez com o grupo social A. 2. De acordo com a Conveno Americana sobre Aso Diplomtico, os Estados-partes no so obrigados a conceder o asilo, porm, se o negarem, devem declarar o motivo. 3. De acordo com a legislao brasiieira sobre o refugio, a solicitao de refugiado suspende, at deciso definitiva, apenas os processos de extradio em fase judicial embasados nos fatos que fundamentam a concesso de refgio. 4. A natureza poltica do delito, a temporariedade e o estado de urgncia so caractersticas bsicas do asilo territorial. 5. Um indivduo do Estado X requereu, perante o Estado V, signatrio da Conveno Americana sobre Aso Diplomtico, a concesso de asilo. Todavia, o Estado X no era

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signatrio da Conveno Americana sobre Asilo Diplomtico nem reconhecia, consuetudinariamente, o instituto do asilo dipiomtico. Portanto, o Estado Y, sob esse argumento, pode deixar de conceder a proteo diplomtica.

GABARITO
1 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada. 4 - C 7- B 1 0 - 1 . Errada; 2. Erra* da; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa. 1 3 - 1 . Errada; 2. Erra da; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa. 16 - B 19 - C 22 - B 25 - B 28 - A 3 1 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa 34 - B 37 - C 40 - C 43 - D 46 - D 4 9 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa 52 - D 55. 1. Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada; 5. Errada 2 - 1 . Certa; 2. Errada. 5 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 8 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Certa; 5. Errada. 1 1 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 1 4 - 1 . Errada; 2. Erra da; 3. Certa; 4. Certa; 5. Errada. 17 - A 20 ~ A 23 - D 26 - D 2 9 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada. 3 2 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa 35 - A 38 - D 41 - A 44 - D 47 - D 50 - D 53. ~ A 3- D 6 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 9 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa. 12 - B 1 5 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 18 - D 21 - A 24 - B 27 - B 3 0 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada. 33 -1. Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Errada; 5. Errada 36 - D 39 - A 42 - C 45 - B 48 - D 5 1 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa 54. 1. Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa

PARTE III

O DO M N IO PBLICO INTERNACIONAL

INTRODUO

Sum rio: 9.1 O regime jurdico dos espaos - 9.2 O rtico - 9.3 A Antrtica - 9.4 Rios e canais internacionais.

9.1 O REGIME JURDICO DOS ESPAOS Em captulo anterior reservado aos Estados, tratamos das noes de territrio e dos modos de aquisio, bem como dos critrios utilizados para delimitao das fronteiras. Importa-nos, agora, traar uma anlise do regime jurdico dos espaos que interessam ao Direito Internacional. Sempre foi importante para o Direito Internacional o regime jurdico dos espaos, que compreendem no apenas a projeo vertical dos Esta dos, mas tambm os demais mbitos: superfcie terrestre, subsolo, ar e mar. As normas que regulam os espaos internacionais variam conforme o momento histrico, as prioridades contemporneas dos Estados e as concepes jurdicas que determinam o que so os interesses pblicos na respectiva poca (a explorao dos recursos naturais, a proteo do meio ambiente, etc.). Os espaos submetidos soberania dos Estados so chamados de es paos estaduais e sobre ele os Estados exercem competncias, em regra, exclusivas1. Os espaos internacionais no sujeitos soberania estadual tanto podem ser considerados enquanto res communis, aproximando-se da
1 A exclusividade pode ser temperada por algumas liberdades garantidas a Estados terceiros, a exemplo do direito de passagem inofensiva no mar territorial, consagrado na Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar de 1982.

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noo de domnio pblico, como res nullius, afastando-se dessa noo. Mas nem sempre os regimes so claros e, de acordo com a combinao de variados elementos, podem ser assim esquematizados2: - no apropriao e liberdade de acesso e explorao por cada Estado, desde que se respeite a igual liberdade dos demais Estados: traos do minantes do regime do alto-mar e do espao extra-atmosfrico; - no apropriao e gesto coletiva: exige a criao de uma organizao internacional com competncias alargadas, a exemplo da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 em relao aos grandes fundos mari nhos - a rea; - no apropriao e gesto coletiva por um nmero reduzido de Estados no seu interesse exclusivo: caso da tentativa das Comunidades Europias para gesto dos recursos haliuticos (relativos pesca); - no apropriao, porm com direitos exclusivos reservados para certos fins por parte de determinado Estado', traos do regime da zona eco nmica exclusiva, da plataforma continental e da zona contgua; - apropriao nacional, mas com poder de gesto subordinado ob servncia de algumas liberdades de Estados terceiros: regime do mar territorial; - soberania nacional exclusiva, temperada pela concesso de direitos de acesso ou de explorao a Estados terceiros, por via convencional ou consuetudinria: espao areo e guas interiores. Mencionado o que importa em relao parte geral do regime jur dico dos espaos internacionais, cabe estud-los em espcie. Inicialmente, trataremos da Regio rtica e da Antrtica, para adiante analisarmos os canais, rios e cursos d 5 gua internacionais. Estudaremos tambm o Direito Internacional do Mar e, por fim, questes relativas ao espao areo. 9.2 O RTICO Ainda persistem algumas delicadas questes jurdicas e polticas rela tivamente Regio rtica e ao continente Antrtico. Mas em virtude da especificidade que lhes peculiar, os respectivos regimes jurdicos no tm sido objeto de maiores discusses na esfera acadmica.

Cf. Nguyen Quoc Dihn, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1160.

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Diferentemente da Antrtica, no'h massa terrestre na Regio rti ca. Com efeito, o rtico situa-se no Oceano Glacial Norte, onde o mar encontra-se permanentemente congelado. Trata-se, portanto, de uma regio martima congelada que tm sido til enquanto corredor areo alternativo, reduzindo distncias entre a Europa e a sia, principalmente. Para o rtico utilizada a teoria dos setores, formulada pelo canadense Pascal Poirier em 1907. A teoria dos setores consiste em conferir a cada um dos Estados com costa no Oceano Glacial rtico a soberania sobre as terras compreendidas num tringulo que tem por base os litorais dos Estados, como vrtice o Polo Norte e cujos lados so os meridianos que passam pelos extremos do litoral de cada Estado. Segundo esta teoria, os Estados tm soberania sobre as terras e ilhas situadas no seu tringulo, mas no sobre as guas e gelos que igualmente nele se encontram. Trata-se, em verdade, da utilizao do princpio da contiguidade para justificar a ocupao por parte de alguns Estados de ilhas existentes na regio3. A relao entre os Estados que se beneficiam da teoria dos setores tem sido pacfica, no se observando maiores conflitos. Em setembro de 1996, Canad, Dinamarca, Estados Unidos, Rssia, Finlndia, Islndia, Noruega e Sucia firmaram a Declarao de Ottawa, por meio da qual criaram o Conselho rtico , cujo principal propsito tratar de questes sociais, econmicas e ambientais,, relacionadas com o desenvolvimento sustentvel da regio. Recentemente, estudos demonstraram que a Regio rtica possui vastas reservas de petrleo e gs natural que so, contudo, de difcil ex trao, tendo em vista suas condies climticas e geogrficas. Portanto, provvel que, dentro de alguns anos, conflitos relativos s parcelas de soberania surjam por fora do interesse econmico dos Estados relativa mente ao potencial energtico do Polo Norte. 9.3 A ANTRTICA A Antrtica parcela continental que rodeia o Polo Sul, ocupan do cerca de quinze milhes de quilmetros quadrados, que est quase completamente coberto por gelo. Justamente por conter massa terrestre e, sobretudo, riquezas minerais, aqui o interesse econmico dos Estados sempre pareceu mais acentuado que em relao ao rtico.

3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 624.

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O seu regime jurdico ditado pelo Tratado da Antrtica , firmado em 1959 em Washington, o qual entrou em vigor no Brasil em 1975, por meio do Decreto 75.963 do mesmo ano. O Tratado da Antrtica possui quatorze artigos e pode ser considerado inovador e pacifista. Define que a regio apenas pode ser utilizada para fins pacficos e probe a realizao de qualquer atividade militar, utilizao de armas nucleares e o lanamento de quaisquer resduos radioativos. Tambm promove a cooperao entre os Estados para a preservao do ecossistema, conferindo liberdade para pesquisas cientficas no continente. Todavia, o trao de maior relevo do Tratado da Antrtica ter congelado as reivindicaes territoriais, isto , no resolveu os conflitos que poca existiam. Por outro lado, estabelece que a adeso dos Estados no implica renncia s reivindicaes de soberania, tampouco o reconhecimento das pretenses dos demais Estados. Portanto, costuma-se dizer que o Tratado da Antrtica solucionou a questo, sem, contudo, resolv-la. Outrossim, vlido registrar que se encontra em vigor desde 1991 o Protocolo de Madri que, para preservao do continente, probe a explo rao mineral na Antrtica durante o prazo de cinqenta anos. 9.4 RIOS E CANAIS INTERNACIONAIS Os rios e canais internacionais prestam-se dupla funo de servir navegao internacional e fazer fronteira entre dois ou mais Estados. A necessidade de regulamentao dos seus regimes justifica-se pela coliso de dois princpios fundamentais: o da soberania territorial do Estado ri beirinho e o da liberdade de comunicao, sobretudo pelo imperativo do comrcio internacional'1 . Costuma-se definir o rio internacional como aquele que separa o ter ritrio de dois ou mais Estados, servindo como fronteira natural, ou que atravessa o territrio de dois ou mais Estados. Nas palavras de Francisco Rezek, o primeiro seria o rio limtrofe, enquanto este seria o rio de curso sucessivo5. Importantes rios como o Amazonas e o Reno so, ao mesmo tempo, rios de fronteira (limtrofes) e de curso sucessivo. Inicialmente, o interesse que pesava sobre os rios internacionais, dizia respeito navegao, propriamente. Todavia, nos tempos atuais, outros
4 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daiilier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1246. 5 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 322.

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aspectos, nomeadamente os tocantes produo de energia, irrigao e uso industrial, so os que merecem maior ateno. Ainda constata-se uma carncia normativa em relao aos rios interna cionais, visto que o regime jurdico geral ainda ditado pela Conveno de Barcelona de 1921. Interessante notar que o conceito de rio interna cional conferido por esta Conveno por demais amplo, uma vez que o define como uma via d gua de interesse internacional. Ora, na atual conjuntura, este conceito poderia nos levar a interpretaes distorcidas. Basta imaginar que numa poca de crise energtica determinados Esta dos invoquem seus interesses internacionais sobre um dado rio no internacional, por fora do seu potencial hidroeltrico e passem ento a pleitear determinados direitos ou concesses sobre o rio. Tal assertiva , de fato, equivocada. Embora ainda no haja elementos suficientes para que se possa defender com afinco a tese, verifica-se uma evoluo quanto definio dos rios internacionais, no sentido de considerar, para este fim, no apenas o rio em si, como tambm a bacia hidrogrfica em que ele encontra-se inserido6. De todo modo, parece-nos mais seguro ater-nos definio apresentada no incio do tpico: o rio internacional deve ser compreendido como aquele que cruza ou faz fronteira entre dois ou mais Estados. A Conveno de Barcelona de 1921 proclama dois importantes princpios relativamente aos rios internacionais. So eles: o princpio da liberdade de navegao e o da igualdade de tratamento a terceiros, que so autoexplicativos. Estes princpios esto presentes em diversos instru mentos convencionais que regulam situaes particulares7. O regime jurdico do rio Amazonas, um dos maiores e mais importantes rios do mundo, regula-se pelo Tratado de Cooperao Amaznica, firma do em Braslia, em 1978. O Tratado conta com participao da Bolvia, Brasil, Colmbia, Equador, Guiana, Peru, Suriname e Venezuela e entrou em vigor no plano internacional em 1980, tendo sido ratificado por todos os Estados signatrios. Tem cunho desenvolvimentista, postulando pelo progresso harmnico da bacia, pela conservao do meio ambiente e pelo estmulo aos estudos e pesquisas cientficos. Tambm preceitua a ampla liberdade de navegao, no apenas no rio Amazonas, como tambm nos demais rios que compem a bacia hidrogrfica.

6 Cf. Vario de Oliveira Mazzuo. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 652. 7 o caso do regime do rio Danbio, que consagra a liberdade de navegao.

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De sublinhar, outrossim, o Tratado da bacia do Prata, firmado igual mente em Braslia, em 1969, entre a Argentina, Bolvia, Brasil, Paraguai e Uruguai. Seu objetivo o desenvolvimento harmnico e a integrao fsica da rea e o aproveitamento dos seus recursos, a utilizao racional da gua e a assistncia navegao fluvial8. No que diz respeito aos canais internacionais, consenso defini-los como as vias artificiais de comunicao martima e internacional que li gam mares livres. Porque esto no territrio de um s Estado, em regra submetem-se soberania territorial exclusiva. Aos canais internacionais no se aplica automaticamente o princpio consuetudinrio da liberdade de navegao/comunicao. A passagem depende do consentimento do Estado territorial, normalmente conferido por tratado bilateral firmado com a outra parte interessada. Todavia, canais de grande importncia para a navegao internacio nal, a exemplo dos canais do Suez e do Panam, contam com um antigo regime convencional9, que prev liberdade de passagem. Por isso que se defende que h bases suficientes para afirmar que existe um costume internacional em favor da liberdade de passagem nos canais10. A ttulo complementar, vale registrar que o Canal do Panam, inicial mente posto sob administrao e gesto dos Estados Unidos da Amrica, encontra-se, desde 2000, sob jurisdio panamenha. Espera-se que a explo rao do canal possa contribuir para um maior e melhor desenvolvimento econmico e social do Panam, no obstante as modificaes circunstan ciais advindas das reservas feitas pelos Estados Unidos da Amrica aos acordos firmados em setembro de 1977u.

8 Cf. Jos Francisco Rezek:. Direito internacional pblico, cit., p. 324. 9 O regime do canal do Suez ditado pelo Tratado de Washington de 1979, complementariamente Conveno de Constantinopla de 188B. J o do canal do Panam rege-se por acordos concludos entre os EUA e o Panam em 1977. 1 0 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1246. 1 1 Ainda h leis americanas em vigor no Panam.

O DIREITO INTERNACIONAL DO MAR

Sum rio: 10.1 Histrico - 10.2 Os navios - 10.3 guas interiores - 10.4 Mar territoriaf - 10.5 Zona contgua - 10.6 Os estreitos utilizados para a navegao internacional - 10.7 Os estados arquipiagos - 10.8 A zona econmica exclusiva (ZEE) - 10.9 A plataforma continental - 10.10 O alto-mar - 10.11 A rea ~ 10.12 O Tribunal Internacional do Direito do Mar.

10.1 HISTRICO O Direito do Mar um dos mais importantes ramos do Direito das Gentes e surge no sculo XVI por fora dos usos e prticas das frotas mercantes e de guerra dos Estados da Europa, poca em que o mar era utilizado como via de comunicao no apenas para o comrcio, mas tambm para as colonizaes. No sculo XVII travou-se uma batalha acadmica, na qual, de um lado, o holands Hugo Grotius, em sua obra Mare liberum , de 1609, defendia que o mar era uma coisa comum, insusceptvel de ocupao, cujo uso era livre para todos os fins, sobretudo para navegao e para pesca e, de outro, o ingls John Selden, em Mare clausum, de 1635, impugnava a tese da liberdade do mar, advogando no sentido da possibilidade jurdica de apropriao parcial e exerccio de atos de proteo sobre o alto-mar. Durante longo perodo prevaleceu o princpio da liberdade dos mares, mas no sculo XIX a necessidade de fiscalizao e apresamento dos navios negreiros imps que se iniciasse um longo processo para codificao das regras consuetudinrias do Direito Internacional do Mar. Foi somente em 1958 que, em virtude da Conferncia de Genebra, foram adotadas as Convenes sobre o alto-mar, a plataforma continental,

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o mar territorial e a zona contgua e a conservao dos recursos vivos do alto-mar. No entanto, circunstncias polticas, tcnicas econmicas justificaram a convocao de uma nova Conferncia, que teve lugar em Nova Iorque, em 1973. Dos seus trabalhos resultou a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, assinada em 1982 em Montego Bay, na Jamaica. A Conveno sobre o Direito do Mar foi ratificada pelo Brasil em 1988 e entrou em vigor no plano internacional em 16.11.1994. Conta com a adeso de pouco mais de 150 Estados, o que lhe confere amplo alcance. Cumpre registrar que, alm de estabelecer um regime jurdico rela tivamente aos mares e oceanos, a Conveno de Montego Bay de 1982 tambm constitui um importante instrumento para a conservao dos recursos vivos e para a preservao do meio marinho, sendo igualmente relevante para o Direito internacional Ambiental 10.2 OS NAVIOS No fossem os navios, talvez no houvesse um Direito do Mar, afinal, so as possibilidades de navegao, utilizao e explorao dos recursos trazidas pela mobilidade e eficincia navios que reclamam uma regulamentao pertinente. Os navios so os engenhos flutuantes dotados de capacidade de navegao, capazes de transportar pessoas e coisas. O navio precisa estar devidamente matriculado e sua nacionalidade deriva da bandeira que arvora no pavilho, segundo prvia autorizao. Conforme o art. 91 da Conveno de Montego Bay, cabe ao Estado estabelecer os requisitos necessrios para a atribuio da sua nacionalidade a navios, para o registro de navios no seu territrio e para o direito de arvorar a sua bandeira. Os navios podem ser distinguidos entre privados ou de Estado. Aqueles so os navios mercantes e estes podem ou no ser utilizados para fins comerciais. Entre os navios de Estado no afetados utilizao comer cial, destacam-se os navios de guerra . So definidos pela Conveno de Montego Bay como os pertencentes s Foras Armadas de um Estado, que ostente sinais exteriores prprios de navios de guerra da sua nacionalidade, sob o comando de um oficial devidamente designado pelo Estado e cuja tripulao esteja submetida s regras da disciplina militar (art. 29). A nacionalidade do navio importante na medida em que no alto-mar a bandeira arvorada que confere ao respectivo Estado jurisdio exclusiva sobre o navio (art. 92). Esta regra no aplicvel aos navios de guerra, porquanto eles gozam de total imunidade de jurisdio quer

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em alto-mar, ou mesmo no mar territorial do Estado estrangeiro. Por esse motivo, os navios de guerra podem conceder asilo diplomtico. Por outro lado, os navios privados submetem-se lei do Estado costeiro quando estiverem em guas sujeitas sua jurisdio ([e.g., guas interiores e mar territorial). 10.3 GUAS INTERIORES Seu regime de soberania nacional exclusiva, temperada pela conces so de direitos de acesso ou de eventual explorao a Estados terceiros. A Conveno de Genebra de 1958 sobre o mar territorial e a Conveno de Montego Bay de 1982 definem as guas interiores por excluso como aquelas cujo limite exterior o mar territorial e o limite interior a terra firme. So guas interiores as que banham as costas do Estado e que se situam aqum da linha de base do mar territorial. Compreendem os portos, as baas e os recortes existentes nas costas do Estado. Os lagos e rios no internacionais e os mares interiores tambm aqui se enquadram. O Estado costeiro exerce quase que ilimitadamente suas competncias sobre as guas interiores, como ocorre em qualquer outra parte do seu territrio terrestre. Pode reserv-las exclusivamente para a pesca por parte dos seus nacionais e navegao de navios da sua bandeira - chamada de navegao de cabotagem. Todavia, nada impede que igualmente conceda direitos a Estados terceiros ou a particulares estrangeiros, uma vez que atua no mbito discricionrio da sua soberania e competncia. Salvo situaes excepcionais (razes sanitrias ou de ordem pblica), aos navios privados permitido o acesso aos portos martimos do Esta do costeiro. Enquanto estiverem nas guas interiores, os navios privados submetem-se soberania do Estado costeiro, cuja competncia sobrepe-se do pavilho e devem, portanto, respeitar as leis e regulamentos do Estado ribeirinho. J os navios de guerra submetem-se a requisitos mais rigorosos para terem acesso s guas interiores. Em tempos de paz, a sua entrada est sujeita a certas condies. Em tempos de guerra, exige-se sempre uma autorizao prvia para a entrada nas guas interiores dos Estados neu tros. Nunca demais ressaltar que mesmo nas guas interiores os navios de guerra continuam sujeitos competncia do Estado do pavilho, em virtude da imunidade de jurisdio que detm. Devem, de todo modo, respeitar a soberania do Estado em cujas guas se encontrem.

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10.4 MAR TERRITORIAL Seu regime de apropriao nacional, mas poder de gesto subordinado ao respeito de determinados direitos que possam ter os Estados terceiros, sobretudo os fundados na liberdade de comrcio e de navegao. Consoante a Conveno de Montego Bay de 1982, a soberania do Estado ribeirinho estende-se para alm do seu territrio e guas interiores a uma zona de mar adjacente designada pelo nome de mar territorial (art. 2.). A soberania exercida no apenas a essa zona de mar adjacente, mas tambm ao espao areo sobrejacente ao mar territorial, bem como ao leito e ao subsolo deste. Julga-se possvel afirmar, portanto, que o mar territorial integra-se ao territrio do Estado costeiro. Antigamente, a largura do mar territorial j foi fixada conforme o alcance mximo de um tiro de canho. Isto porque, como o Estado costeiro exerce a soberania no mar territorial, entendia-se que somente o espao sobre o qual o Estado efetivamente pudesse exerc-la poderia ser considerado parte integrante do seu territrio. Atualmente, a largu ra do mar territorial pode ser fixada num limite mximo de 12 milhas martimas (art. 3. da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982). A linha de base pela qual se mede a extenso do mar territorial a linha de baixa-mar ao longo da costa, ou seja, a linha que segue o traado da costa na mar baixa. Nos casos de Estados com costas adjacentes ou que fazem face, pre valece a regra da equidistncia, segundo a qual, salvo acordo em contrrio entre as partes, no se pode alargar a extenso do mar territorial para alm da linha mdia entre as linhas de baixa-mar de cada uma das costas. No obstante o Estado costeiro exercer sobre o mar territorial compe tncias exclusivas relativamente pesca, explorao de recursos, proteo do ambiente e segurana, entre outras, o Direito Internacional conven cional, semelhana do consuetudinrio, assegura aos navios (mercantes ou de guerra) de qualquer Estado (costeiro ou sem litoral) o direito de passagem inofensiva pelo mar territorial. A passagem inofensiva est regulamentada pelos arts. 17 e seguintes da Conveno de Montego Bay de 1982 e abrange tanto a navegao pelo mar territorial sem penetrar nas guas interiores ou fazer escala como dirigir-se a elas para atracar num porto ou delas sair. A passagem inofensiva deve ser contnua e rpida e no deve ser prejudicial paz, boa ordem ou segurana do Estado costeiro. Quaisquer atos que no estejam integralmente ligados ao mero trnsito pelo mar territorial, a exem

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plo da ameaa ou uso da fora, manobras militares, atividade pesqueira, ato intencional e grave de poluio, no exaustivamente, so proibidos e desqualificam o carter inofensivo da passagem. Vaie ressaltar, por fim, que durante a passagem inofensiva os subma rinos e veculos submersveis devem navegar na superfcie e arvorar sua bandeira e que todos os que exeram o direito de passagem inofensiva devem observar as leis e regulamentos do Estado costeiro, bem como as normas internacionais relativas preveno de abalroamentos no mar. 10.5 ZONA CONTGUA Seu regime de no apropriao, mas direitos exclusivos reservados. Apenas o art. 33 da Conveno de Montego Bay de 1982 dedicado chamada zona contgua. Ela pode ser conceituada como a zona adjacente ao mar territorial em que o Estado ribeirinho pode adotar medidas de fis calizao para evitar infraes a leis e regulamentos aduaneiros, fiscais, de imigrao ou sanitrios no seu territrio ou no seu mar territorial e para reprimir as eventuais infraes a essas mesmas leis e regulamentos. A zona contgua no pode estender-se alm de 24 milhas martimas, contadas a partir das linhas de base que servem para medir a extenso do mar territorial, ou seja, a linha que segue o traado atual da costa na mar baixa. Logo, se a extenso do mar territorial houver sido fixada em 12 milhas martimas, a largura da zona contgua igualmente ter a amplitude mxima de 12 milhas. 10.6 OS ESTREITOS UTILIZADOS PARA A NAVEGAO INTERNACIONAL Enquanto geograficamente o estreito conceituado como uma faixa de mar ladeada por terra que possibilita a comunicao entre outros dois mares, sob a tica jurdica o que importa a vocao do estreito para a navegao internacional. Mas, alm de servir navegao internacional, necessrio que o estreito possibilite a comunicao entre uma zona martima de navegao livre (alto-mar ou zona econmica exclusiva) e outra zona do mesmo carter1 .
1 Servem de exemplo os estreitos de Gibraltar, que comunica o Oceano Atlntico e o Mar Mediterrneo, e de Magalhes, que liga no su! da Amrica o Oceano Atlntico ao Pac fico.

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Na Conferncia de Nova Iorque de 1973 assistiu-se a um debate rela tivo ao regime jurdico dos estreitos. De um lado, os Estados ribeirinhos, preocupados com sua soberania territorial, preconizaram a unidade do regime jurdico para o mar territorial e para os estreitos internacionais. Em contrapartida, as potncias martimas defenderam a dualidade de regi mes, segundo a qual para o mar territorial deveria permanecer a regra da passagem inofensiva, mas para os estreitos internacionais deveria vigorar o princpio da livre passagem em trnsito. A Conveno sobre o Direito do Mar de 1982 consagrou a dualidade de regimes defendida pelas potncias martimas (art. 34) e assegurou o direito de passagem em trnsito aos navios e aeronaves de todos os Es tados nos estreitos que ponham em comunicao duas zonas martimas onde a navegao livre (alto-mar e zona econmica exclusiva). A passagem em trnsito consiste no exerccio da liberdade de nave gao e sobrevoo exclusivamente para fins de trnsito rpido e contnuo pelo estreito. So proibidos quaisquer atos que no estejam diretamen te ligados mera passagem pelo estreito e os navios e aeronaves que exeram a liberdade da passagem em trnsito devem respeitar as leis e regulamentos do Estado ribeirinho. Os Estados costeiros podem designar rotas martimas e estabelecer sistemas de separao de trfego para a navegao pelos estreitos, desde que em conformidade com as normas internacionais geralmente aceitas. Por fim, cumpre sublinhar que a passagem em trnsito abrange no ape nas a navegao hdrica, mas tambm a area, no espao sobrejacente ao estreito. 10.7 OS ESTADOS ARQUIPLAGOS Define-se o Estado arquiplago como o Estado constitudo totalmente por um ou vrios arquiplagos, podendo incluir outras ilhas. As respectivas regras no se aplicam, no entanto, aos arquiplagos de Estados, tal como os Aores e a Madeira, relativamente a Portugal. A largura do mar territorial, da zona contgua, da zona econmica exclusiva e da plataforma continental deve ser medida a partir das linhas de base arquipelgicas traadas consoante o disposto no complexo regime do art. 47 da Conveno de Montego Bay de 1982. E assegurado aos navios de todos os Estados o direito de passagem inofensiva pelas guas arquipelgicas (art. 53). Outrossim, o Estado arqui plago pode designar rotas martimas e rotas areas a elas sobrejacentes

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para permitir o direito de passagem rpida e contnua a todos os navios e aeronaves sobre suas guas arquipelgicas e mar territorial adjacente. 10.8 A ZONA ECONMICA EXCLUSIVA (ZEE) Seu regime jurdico de no apropriao,.mas direitos exclusivos reservados. Cuida-se de zona martima adjacente ao mar territorial, sobreposta zona contgua, cuja extenso mxima 'de 200 milhas martimas contadas a partir das mesmas linhas de base que servem para medir a largura do mar territorial. Apesar de o seu regime de liberdades ser semelhante ao do alto-mar, com este no se confunde porquanto o Estado ribeirinho tem na zona econmica exclusiva direitos de diferentes tipos. Alm da competncia para colocao e utilizao de ilhas artificiais, instalaes e estruturas, investigao cientfica marinha e proteo e preservao do meio mari nho, o Estado costeiro titular de direitos de soberania para a explorao e aproveitamento da zona para fins econmicos, a exemplo da pesca e da produo de energia a partir da gua, das correntes martimas e dos ventos. Logo, o Estado costeiro tem o direito de regular a pesca na zona econmica exclusiva e, por conseguinte, de perseguir as infraes even tualmente cometidas neste particular. Aos Estados terceiros a Conveno de Montego Bay confere as liberda des de navegao, de sobrevoo, de colocao de cabos e dutos submarinos, alm de enunciar que gozam de outros usos do mar internacionalmente lcitos, desde que relacionados com as referidas liberdades. Mas certo que os direitos reconhecidos aos Estados terceiros ficam limitados pelos assegurados aos Estados costeiros, bem como pelo cumprimento das leis e regulamentos por estes estabelecidos para a zona econmica exclusiva respectiva. 10.9 A PLATAFORMA CONTINENTAL Seu regime jurdico de no apropriao, porm com direitos exclu sivos reservados para certos fins por parte de determinado Estado. A plataforma continental havia sido conceituada pela respectiva Con veno de Genebra de 1958 como o leito do mar e o subsolo das regies submarinas adjacentes s costas, mas situadas fora do mar territorial, at

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uma profundidade de 200 metros, ou, alm deste limite, at o ponto em que a profundidade das guas sobrejacentes permita o aproveitamento dos recursos naturais das referidas regies, Mas o critrio da explorabilidade, por ser vago e impreciso, foi alvo de crticas diversas e terminou sendo excludo na Conveno de 19822. Segundo o art. 76 da Conveno de Montego Bay, a plataforma continental compreende o leito e o subsolo das reas submarinas que se estendem alm do seu mar territorial, em toda a extenso do prolonga mento natural do seu territrio terrestre, at o bordo exterior da margem continental, ou at uma distncia de 200 milhas martimas das linhas de base a partir das quais se mede a largura do mar territorial, nos casos em que o bordo exterior da margem continental no atinja essa distncia. Nas palavras de Valeiro Mazzuoli, a plataforma continental uma extenso suave que se inicia no litoral, onde termina a terra firme, e vai at uma certa distncia da costa, para alm das guas territoriais, onde se inclina radicalmente at cair nas extremas profundezas do alto mar5. Nos casos em que o bordo exterior da plataforma continental esteja alm da largura da zona econmica exclusiva (200 milhas martimas), este bordo ser o limite da plataforma continental, contanto que no ultrapasse as 350 milhas martimas da linha de base a partir da qual se mede a largura do mar territorial ou a uma distncia que no exceda 100 milhas martimas da isbata de 2.500 metros, que uma linha que une profundidades de 2.500 metros4. O interesse que desperta a plataforma continental justifica-se pela abundncia dos seus recursos naturais. Pesquisas apontam a existncia de diversos tipos de minerais, gs, petrleo, assim como diversas es pcies vegetais e animais que fazem da plataforma continental um rico ecossistema. Nos termos do art. 77 da Conveno de Montego Bay, o Estado ribei rinho exerce, sobre a plataforma continental e respectivo subsolo, direitos de soberania para efeitos de explorao e aproveitamento dos recursos naturais. Estes direitos so exclusivos, na medida em que independem de qualquer ocupao, real ou fictcia, ou de qualquer declarao expressa. O fato de o Estado costeiro no explorar a plataforma continental ou no aproveitar os seus recursos naturais no autoriza Estados terceiros a
2 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 2, p.
1221 .

3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 647. 4 Cf. art. 76, n. 5, da Conveno de Montego Bay.

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desempenhar quaisquer dessas atividades, sem que haja expresso consen timento do Estado ribeirinho. Como conseqncia natural da referida exclusividade conferida ao Estado costeiro, a ele cumpre adotar as medidas em conformidade com o Direito Internacional para preservao e conservao dos recursos na turais presentes na plataforma continental, cabendo-lhe, portanto, adotar as providncias que entender necessrias fiscalizao da rea. Por fim, porm no menos importante, compete observar que todos os Estados tm o direito de utilizar a plataforma continental do Estado costeiro para a instalao de cabos e duetos submarinos. Contudo, o direito de colocao destes cabos e duetos condicionado s regras estabelecidas pelo Estado ribeirinho, no exerccio da sua jurisdio. 10.10 O ALTO-MAR Seu regime jurdico de no apropriao e liberdade de acesso e explorao por cada Estado, desde que se respeite a igual liberdade dos demais Estados. Importantssima via de comunicao, o alto-mar sempre despertou significativo interesse ao longo dos tempos, nomeadamente no que diz respeito navegao. No obstante a existncia de correntes contrrias liberdade do alto-mar, cujo expoente principal foi o ingls John Selden, julga-se possvel concluir que o princpio da liberdade dos mares predo minou na histria das navegaes. Ademais, hodiemamente o alto-mar tido como um bem comum res communis5. As restries advindas da necessidade de fiscalizao dos navios no significam uma tentativa de limitar essa liberdade, mas antes coibir que o alto-mar seja utilizado para a prtica de crimes e outros atos contrrios manuteno da ordem internacional, j que no submetido jurisdio estatal6. Segundo a Conveno sobre o Alto-Mar de Genebra de 1958 e a Conveno de Montego Bay de 1982 (art. 86), o conceito de alto-mar obtido por excluso. Explica-se: o alto-mar corresponde s parcelas de

3 Muito embora as teorias da res nullius, da juridicidade e da utilizao razovel te nham recebido respaldo. Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 2, p. 1243. 6 Conforme exposto, em alto-mar os navios submetem-se jurisdio do Estado da bandeira (art. 92 da Conveno de Montego Bay).

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mar no includas na zona econmica exclusiva, no mar territorial ou nas guas interiores de um Estado, nem nas guas arquipelgicas de um Estado arquiplago. Quer isto dizer que o alto-mar compreende as pores contguas e as guas que se encontram sobre a plataforma continental e fora do mar territorial7. Com efeito, o princpio norteador da sua regulamentao o da liber dade do alto-mar ou liberdade dos mares. Entretanto, o regime jurdico do alto-mar igualmente esteado em outros princpios, e.g., o princpio da igualdade de uso, pelo qual o alto-mar deve estar aberto a todos os Estados, tenham ou no litoral e o princpio da no interferncia, segundo o qual o alto-mar no pode ser objeto de apropriao exclusiva ou so berania por parte de qualquer Estado. Merece igual destaque o princpio da utilizao pacfica do alto-mar, consagrado no art. 88 da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982. A liberdade do alto-mar, enunciada no art. 87 da Conveno de Mon~ tego Bay, subdivide-se em seis vetores, quais sejam: (i) liberdade de navegao; (ii) liberdade de sobrevo; (iii) liberdade de colocar cabos e duetos submarinos; (iv) liberdade de construir ilhas artificiais e outras instalaes; (v) liberdade de pesca; (vi) liberdade de investigao cientfica. Relativamente liberdade de navegao, releva notar que esta uma antiqussima regra costumeira, que sofreu uma pequena conteno por fora do estabelecimento da zona econmica exclusiva, cuja extenso pode chegar s 200 milhas martimas contadas a partir da linha costeira. O es pao areo sobrejacente ao alto-mar igualmente regido pela liberdade de navegao (aqui sobrevoo). Nas palavras de Valerio Mazzuoli, o espao areo sobre o alto-mar to livre quanto as guas que o banham8. A liberdade de pesca assegurada no apenas aos Estados costeiros, mas tambm aos Estados sem litoral. Entretanto, embora o alto-mar no esteja sujeito jurisdio estatal, a atividade pesqueira deve obedecer
Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico, cit., p. 249. Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, c it, p. 657.

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a padres normais de conduta, sobretudo em respeito a Convenes e princpios gerais do Direito Internacional Ambiental. Nas ltimas dcadas a atividade humana afetou consideravelmente o ecossistema mundial e, de modo a assegurar a sobrevivncia das geraes presentes e vindouras, indispensvel que as atividades que, de algum modo, causem impacto ambiental, sejam desempenhadas com a maior prudncia possvel. A prpria Conveno de Montego Bay de 1982 es tabelece os princpios da conservao e da cooperao como necessrios preservao dos recursos vivos do alto-mar. Logo, embora tenham os Estados a liberdade de pesca, crucial que desempenhem a atividade pesqueira com razoabilidade (princpio da conservao), como tambm firmem parcerias cientficas, tecnolgicas e de pesquisa, em prol da pre servao do ecossistema marinho (princpio da cooperao). Cabe salientar que o princpio da liberdade do alto-mar no , entretan to, absoluto. Isto porque a liberdade irrestrita eventualmente colidiria com a imprescindvel manuteno da ordem pblica internacional no alto-mar. Destarte, a liberdade do alto-mar fica submetida a determinadas regras de origem consuetudinria, cujo objetivo primordial , repita-se, a represso de infraes internacionais e conseqente manuteno da ordem, jamais a restrio arbitrria da liberdade. Como instrumento para a represso da prtica de delitos temos o direito de visita. O direito de visita encontra-se previsto no art. 110 da Conven o de Montego Bay e permite a visita de inspeo a navio em alto-mar quando houver motivos razoveis para suspeitar que este navio se dedica pirataria, ao trfico de pessoas e s transmisses clandestinas. A pirataria definida como qualquer ato violento, de deteno ou depredao cometido pela tripulao ou passageiros de navio (ou aerona ve) particular, a ttulo privado. Como o ato praticado a ttulo privado, subentende-se que no h autorizao do Estado para a prtica dos atos qualificados como piratas e, por conseguinte, o criminoso pirata consi derado aptrida e destitudo de proteo da sua Iei nacional. Portanto, os navios de guerra podem perseguir, abordar e apresar o navio pirata, nos termos da lei do Estado aprisionador9. Tambm permitido aos navios de Estado que adotem as medidas necessrias para coibir o trfico de pessoas e as transmisses clandestinas, assim como o trfico de drogas.

9 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico > cit., p. 658.

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Convm apontar que a Conveno de Montego Bay prev o direito de perseguio aos navios de guerra ou aeronaves militares nos casos em que as autoridades competentes do Estado costeiro tiverem razes justas para crer que um navio ou aeronave desrespeitou suas leis e regulamen tos1 0 . A perseguio deve ser iniciada quando o navio estrangeiro ainda se encontre em zona sob jurisdio do Estado costeiro1 1 e apenas pode continuar fora do mar territorial ou da zona contgua caso no tenha sido interrompida. Por fim, vlido lembrar que os navios de guerra e os navios utili zados unicamente em servio oficial no comercial gozam de completa imunidade de jurisdio relativamente a qualquer outro Estado que no o da bandeira do seu pavilho. 10.11 A REA Seu regime de no apropriao e gesto coletiva. Tal como o alto-mar, deve ser utilizada par fins exclusivamente pacficos. A Zona Internacional dos Fundos Marinhos e Ocenicos, tambm chamada por rea, corresponde ao leito do mar, os fundos marinhos e o seu subsolo alm dos limites da jurisdio nacional 5 3 . Evidentemente, a delimitao da rea depende do limite exterior das plataformas conti nentais dos Estados costeiros. Caracterstica marcante da rea a sua riqueza em minerais slidos, lquidos e gasosos, incluindo os ndulos polimetlicos. Os recursos extrados da rea so denominados genericamente de minerais, conforme o disposto no art. 133, b > da Conveno de Montego Bay. Conforme mencionado, o regime jurdico da rea de no apropriao e gesto coletiva. Sendo assim, a Conveno rechaa a possibilidade de qualquer Estado reivindicar ou exercer soberania ou direitos soberanos sobre a rea ou seus recursos. A rea e os seus recursos so explici tamente definidos como patrimnio comum da humanidade e, como tal, devem ser utilizados em benefcio da humanidade em geral (art. 136). Da que se fala em gesto coletiva.

1 0 Cf. art. 111da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982. 1 1 Conforme a conveno, apenas nasguas interiores, arquipelgicas, no mar territoriale na zona contgua. Contudo, o prprio n. 2 do art. 111 dispe que o direito de perseguio aplica-se, mutatis mutandis, na zona econmica exclusiva e na plataforma continental. 1 2 Cf. art. 1, n. 1, da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982.

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Para tanto, a Conveno criou a Autoridade Internacional dos Fundos Marinhos, qual compete organizar e controlar as atividades desenvol vidas na rea, em especial no que tange gesto dos seus recursos, por meio do estabelecimento de polticas gerais13. Incumbe, destarte, Autoridade, coordenar as atividades referentes investigao cientfica marinha, transferncia de tecnologia, proteo do meio marinho e da vida humana e participao dos Estados em desenvolvimento nas atividades da rea. Este aspecto parece-nos interessante, porquanto em harmonia com o princpio segundo o qual a rea deve ser utilizada em benefcio de toda a humanidade. Os principais rgos da Autoridade so a Assembleia, o Conselho e o Secretariado. Em funcionamento coordenado, nos ditames da Conveno de Montego Bay, estes rgos que oferecem o respaldo institucional para a administrao da rea e seus recursos. Por ltimo, de sublinhar que a Autoridade tem personalidade jurdica internacional e goza de privilgios e imunidades enunciados na Conven o, entre os quais importa mencionar as imunidades de jurisdio e de execuo (art. 178). 10.12 O TRIBUNAL INTERNACIONAL DO D IREITO DO MAR Em que pese a relevncia que sempre teve o Direito Internacional do Mar ao longo dos tempos, no havia um rgo jurisdicional universal especializado para dirimir com maior acuidade os conflitos especificamente relacionados com o direito martimo. A Conveno de Montego Bay desempenhou importante papel nesse aspecto ao constituir o Tribunal Internacional do Direito do Mar1 4 . O Tribunal composto por 21 juizes, eleitos de modo a representar equitativamente os diversos sistemas jurdicos mundiais e todas as regies geogrficas. No pode haver mais de um nacional do mesmo Estado, tampouco menos de trs membros de cada um dos grupos geogrficos estabelecidos pelas Naes Unidas. Ao Tribunal Internacional do Direito do Mar compete solucionar as demandas e controvrsias que lhe sejam submetidas, relativamente
1 3 Cf. Adherbal Meira Mattos. O novo direito do mar. Rio de Janeiro: Renovar, 1996. p. 62. 1 4 O Estatuto do Tribunal Intemacionai para o Direito do M ar encontra-se no Anexo VI da Conveno de Montego Bay de 1982.

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interpretao e/ou aplicao da Conveno sobre o Direito do Mar de 1982. O Tribunal foi solenemente constitudo em outubro de 19961 5e executa fundamental papel para o desenvolvimento do sistema jurdico internacional. O brasileiro Vicente Marotta Rangel exerceu o cargo de Juiz do Tribunal desde a sua constituio, em 1996, at o fim de setembro de 2008.

1 5 Quinze casos foram submetidos ao Tribunal, cujos documentos podem ser acessados em seu site oficial: <www.itlos.org>.

II
O ESPAO AREO E EXTRA-ATMOSFRICO

Sum rio: 11.1 Noes gerais - 11.2 O espao areo e suas normas - 11.3 O regime de navegao: as cinco liberdades - 11.4 Estatuto das aeronaves - 11.5 Segurana da aviao internacional - 11.6 A Organizao da Aviao Civil Internacional (OACI) - 11.7 O espao extra-atmosfrico.

11.1 NOES GERAIS Como bem lembra Celso de Albuquerque Mello, o estudo do D. Areo bastante recente, uma vez que ele somente comeou a ser reali zado quando surgiu a navegao area 1 . Cuida o Direito Internacional Areo do conjunto de normas de carter internacional que versa sobre o espao areo, sua explorao e uso. Julga-se possvel afirmar que o Di reito Internacional Areo mais convencional que consuetudinrio, tendo em vista que as principais normas em vigor tm sua origem nos tratados celebrados entre os Estados. Um trao de distino do Direito Areo reside no fato de que, en quanto vrios Estados no tm territrio martimo e acesso direto ao mar, por terem seus territrios completamente rodeados por terra, todos os Estados tm o seu respectivo espao areo. Logo, muito embora em Direito Martimo vigore o princpio da igualdade de uso, os direitos que

1 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1307.

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so reconhecidos aos Estados relativamente aos respectivos espaos areos conferem-lhe uma maior autonomia. O espao areo tem a mesma dimenso longitudinal que a soma dos espaos terrestres e martimos postos sob a soberania do Estado. Abrange, pois, a terra, as guas interiores e o mar territorial. Todavia, se por um lado no se verificam maiores controvrsias relativamente dimenso horizontal do espao areo, o mesmo no pode ser dito em relao extenso vertical. Ainda subsistem problemas quanto delimitao vertical dos espaos areo e extra-atmosfrco. O certo que, no entanto, o espao areo no se confunde com o espao extra-atmosfrico. Embora no exista uma definio e mesmo uma delimitao precisa e amplamente aceita de qual o limite exterior do espao areo e onde tem incio o espao atmosfrico, costuma-se adotar a ideia de que o espao areo aquele em que uma aeronave consegue so brevoar mediante propulso prpria. Portanto, o espao extra-atmosfrico, cujo regime jurdico internacional ser tratado adiante, compreendido enquanto a parcela espacial que fica fora dessa rea em que uma aeronave pode navegar com propulso prpria. Jos Francisco Rezek salienta que a relativa impreciso dessa fron teira no tem importncia prtica, pois a rbita dos satlites e demais engenhos extra-atmosfricos tem, no mnimo, o dobro da altitude mxima em que podem voar avies convencionais2. Desde logo faz-se necessrio destacar que os regimes jurdicos do espao areo e do espao extra-atmosfrico so distintos. Isto porque, en quanto o do espao areo determinado em consonncia com a superfcie terrestre e martima subjacente, o do espao extra-atmosfrico uniforme e apresenta traos semelhantes ao regime prprio do alto-mar3. Posto isto, primeiro estudaremos os aspectos pertinentes ao espao areo, para, posteriormente, expormos o que importa em relao ao espao extra-atmosfrico. 11.2 O ESPAO AREO E SUAS NORMAS Tem-se notcia de que a natureza jurdica do espao areo comeou a ser discutida em 1906, sob a gide do Instituto de Direito Internacio nal. O embate de ideias confrontou um grupo favorvel liberdade do
2 Cf. Jos Francisco Rezek. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 326. 3 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 326.

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espao areo e, de outro lado, um grupo que defendia a soberania do Estado. O Instituto de Direito Internacional proclamou em duas ocasies a liberdade do espao areo4, embora na prtica tenha sido consagrada a total soberania do Estado. No espao areo sobrejacente ao seu territrio e seu mar territorial, o Estado exerce soberania em regime de plenitude. Isto nos conduz concluso de que, a priori , o regime jurdico do espao areo igual ao das reas terrestres e martimas subjacentes. Entretanto, diferentemente do que ocorre em relao ao mar territorial, no h no espao areo o direito de passagem inofensiva por parte de aeronaves estrangeiras. A passagem inofensiva pelo espao areo sobrejacente ao mar territorial s assegurada aos que tenham obtido prvia autorizao do Estado subjacente, quer por meio de tratados internacionais, ou mesmo mediante autorizaes individuais. J no que diz respeito aos espaos areos sobre os quais nenhum Estado exerce poderes de soberania (os sobrejacentes ao alto-mar e s regies rticas e Antrticas), a situao exatamente a oposta; o sobrevoo permitido, sem que para tanto seja necessria qualquer autorizao. Ho plano normativo, a regulamentao jurdica tem incio com a Conveno de Paris de 1919, que representa a primeira tentativa de regulamentao internacional de carter geral5. Foi o primeiro tratado internacional a estabelecer a soberania completa e exclusiva que o Estado tem sobre o espao areo acima de seu territrio, princpio este que veio a ser confirmado na Conveno de Chicago de 1944. Embora tenham sido firmadas duas outras convenes sobre a matria, uma em Havana em 1928 e outra em Varsvia em 1929, a Conveno de Chicago de 1944 que estabelece os ditames que regulam a navegao area de modo mais apurado. Ademais, institui a Organizao da Aviao Civil Internacional, cuja importncia foi alargada desde ento. A Conven o de Chicago manteve a regra da soberania absoluta e exclusiva do Estado sobre o espao areo sobrejacente ao seu territrio, como consa grado anteriormente na Conveno de Paris de 1919 e proclamou, ainda, o sistema das cinco liberdades6.

4 Cf. Ceiso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1308. s Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1273. 6 foroso destacar que o sistema das cinco liberdades no est presente no texto origi nal da Conveno de Chicago de 1944, mas sim em Acordos sobre o Transporte Areo

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11.3 O REGIME DE NAVEGAO: AS CINCO LIBERDADES A navegao area internacional baseia-se em um regime de liberdades, conhecido como o sistema das cinco liberdades, defendido com veemncia pelos Estados Unidos da Amrica durante as negociaes que resultaram na adoo da Conveno de Chicago de 1944 e respectivos Acordos. As cinco liberdades podem ser subdivididas em duas de ordem tcnica e trs de ordem comercial. As duas liberdades de natureza tcnica so a liberdade de sobrevoo e a liberdade de efetuar escalas. A liberdade de sobrevoo permite s aeronaves de um Estado sobre voar o territrio de outro Estado, sem fazer escalas. Esta liberdade no absoluta, haja vista que o Estado subjacente poder, nos termos da Con veno, restringir ou proibir voos de aeronaves de outros Estados sobre determinadas zonas do seu territrio, por razes de necessidade militar ou de segurana pblica. Tais zonas so chamadas de zonas proibidas. No se podem, contudo, estabelecer tratamentos diferenciados entre diferentes Estados, ou seja, agir de modo discriminatrio. Por seu turno, a liberdade de efetuar escalas assegurada quando o pouso seja indispensvel, e.g., nos casos em que seja necessrio o conserto da aeronave, ou mesmo o reabastecimento para viabilizar o prosseguimento do voo. Enquanto Jos Francisco Rezek e Celso de Albuquerque Mello de fendem que as liberdades tcnicas no dependem de compromissos espe ciais entre os Estados, sendo concedidas automaticamente aos signatrios dos textos de Chicago, Valerio Mazzuoli afirma que as cinco liberdades (includas, obviamente, as tcnicas) so outorgadas por meio de acordos bilaterais, no havendo concesso ipso facto 7. So trs as liberdades de ordem comercial, que podem ser assim esquematizadas:
(i) liberdade de desembarcar passageiros, mercadorias e malas postais, incorporados aeronave no mesmo Estado de sua nacionalidade; (ii) liberdade de embarcar passageiros, mercadorias e malas postais cujo destino o Estado da nacionalidade da aeronave;

Internacional e relativos ao Trnsito dos Servios Areos Internacionais. 7 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 329; Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1310; e Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 664.

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(iii) liberdade de embarcar e desembarcar passageiros, mercadorias e ma las postais com destino a outros Estados signatrios da Conveno, ou provenientes de Estados partes na Conveno.

Resta lembrar que, inquestionavelmente, essas trs ltimas liberdades de ordem comercial dependem de acordo firmado entre as partes inte ressadas. 11.4 ESTATUTO DAS AERONAVES A aeronave definida como todo o aparelho manobrvel em vo, apto a se sustentar, a circular no espao areo mediante reaes aerodi nmicas, e capaz de transportar pessoas ou coisas8. O estatuto jurdico internacional das aeronaves em muito se assemelha ao estatuto dos navios. A aeronave deve possuir uma e to somente uma nacionalidade. A nacionalidade estipulada conforme o registro ou matr cula da aeronave. A nacionalidade da aeronave importante na medida em que determina a sua situao relativamente ao regime das cinco liberdades e vincula o Estado para efeitos de responsabilidade e proteo. Tal como os navios, as aeronaves podem ser pblicas ou privadas. Para tanto, deve ser observada a natureza do servio desempenhado pela aeronave. A aeronave privada , a exemplo do navio privado, submete-se jurisdio do Estado de que nacional quando em seu territrio esti ver ou quando se encontrar em espao no sujeito jurisdio de outro Estado. No espao areo de um Estado estrangeiro, sobre a aeronave privada pesa sua jurisdio. As aeronaves pblicas podem ser civis ou militares. As militares so as pertencentes s Foras Armadas do Estado e as civis so as que se encontram, e.g., disposio do Chefe de Estado, Chefe de Governo, Ministro das Relaes Exteriores ou Agentes Diplomticos. As aeronaves pblicas tm ampla imunidade. Quer isto dizer que mesmo no espao areo de um Estado estrangeiro a aeronave pblica permanece sob jurisdio do Estado de sua nacionalidade. Portanto, s aeronaves pblicas brasileiras aplicvel a lei do Brasil, onde quer que se encontrem, enquanto s aeronaves privadas brasileiras ser aplicada a lei do Brasil quando estiverem em territrio nacional e a lei do Estado estrangeiro, quando neste territrio estejam. No Brasil as aeronaves pblicas estrangeiras gozam de imunidade, pelo que lhes aplica
8 Cf. o Cdigo Brasileiro do Ar (Decreto-lei 32/1966).

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a lei do Estado de Origem. Mas as aeronaves privadas estrangeiras devem obedecer a lei brasileira quando em nosso territrio se encontrarem9. 11.5 SEGURANA DA AVIAO INTERNACIONAL Infelizmente a aviao civil tem sido afetada, nos ltimos anos, por atos cruis de violncia cometidos contra pessoas a bordo de aeronaves e contra as prprias aeronaves. Entre as vrias tragdias vivenciadas, talvez a que tenha causado maior espanto tenha sido a dos atentados terroristas de 11 de setembro de 2001, em que seqestradores tomaram o controle de dois avies da American Airlines e pilotaram o avio de encontro s torres gmeas do World Trade Center, em Nova Iorque. Na tentativa de prevenir e reprimir esses atos praticados contra a segurana da aviao civil, os Estados tm, em regime de cooperao internacional, adotado algumas convenes, entre as quais possvel registrar: a Conveno de Tquio de 1963, que trata de infraes e outros atos cometidos a borde de aeronaves; a Conveno de Haia de 1970, sobre a represso tomada ilcita de aeronaves; e a Conveno de Montreal de 1971, sobre a represso de atos ilcitos contra a segurana da aviao civil. De todo modo, pacfico o entendimento de que a empresa area transportadora no tem responsabilidade pela prtica do crime de pirataria ou terrorismo areo, porque as medidas de segurana da aviao so de responsabilidade das autoridades pblicas50. 11.6 A ORGANIZAO DA AVIAO CIVIL INTERNACIONAL (OA Cl) A Organizao da Aviao Civil Internacional (OACI) foi instituda pela Conveno de Chicago de 1944, com o objetivo de velar pela sua correta interpretao e aplicao, assim como para desenvolver uma uni formizao das regras e procedimentos relativos segurana da aviao civil. Foi definitivamente constituda em abril de 1947, tem sua sede em Montreal e so seus membros todos os Estados-partes na Convenou.
9 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 666. 1 0 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1317. " Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e llain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1279.

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A Assembleia o seu rgo intergovemamental plenrio, cuja reunio em sesso ordinria ocorre a cada trs anos. Compete-lhe apreciar quaisquer questes referentes Organizao. Mas o Conselho permanente que exerce as principais funes da OACI, entre as quais cumpre salientar as de carter regulatrio e de resoluo de conflitos12. 11.7 O ESPAO EXTRA-ATMOSFRICO Por fora das evidentes limitaes fsicas e tecnolgicas, o espao extra-atmosfrico ainda no to explorado e, assim, recebe menor ateno do ordenamento jurdico internacional. Como visto, ainda sequer chegou-se a uma definio precisa de onde termina o espao areo e onde comea o espao extra-atmosfrico. O regime jurdico do espao extra-atmosfrico de res communis, na medida em que se permite a explorao por quaisquer Estados, desde que para fins lcitos, pacificamente, sem violao de normas do Direito Internacional, e sem que haja qualquer pretenso relativa apropriao ou exerccio de poderes de soberania, quer do espao em si, como tam bm dos corpos celestes existentes. Deste modo, seu regime de no apropriao e de liberdade de utilizao. De referir o Tratado sobre Princpios Reguladores das Atividades dos Estados na Explorao e Uso do Espao Csmico, Inclusive a Lua e Demais Corpos Celestes, negociado sob a gide da Assembleia Geral das Naes Unidas, em 1967. Em sntese, estabelece que o espao extra-atmosfrico e os corpos celestes so de livre acesso, insusceptveis de apropriao e cuja investigao e explorao devem ser feitas em benefcio comum. Prescreve, ainda, um dever de assistncia mtua a astronautas em dificuldades13. A situao atual do espao extra-atmosfrico marcada pela coope rao e relativo pacifismo entre os Estados. No obstante o Tratado da Lua de 1979 determinar que a sua utilizao deve apenas e to somente objetivar fins pacficos, na rbita da Terra s est proibido o lanamento de engenhos de armas nucleares ou de destruio em massa. No h nenhuma proibio de outros meios de utilizao militar na rbta terrestre1 4 .

1 2 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailer e Aliam Pellet. Idem, p. 1280. 1 3 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 331. 1 4 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 332.

QUESTES - DOMNIO PUBLICO INTERNACIONAL

DOMNIO PBLICO INTERNACIONAL


1. (CESPE/AGU/2G09) No Brasil, a explorao de petrleo na chamada camada prsai vincuta-se a importantes noes do direito do mar. O domnio martimo de um pais abrange as guas internas, o mar territoriai, a zona contgua entre o mar territorial e o aito-mar, a zona econmica exclusiva, entre outros. A respeito do direito do mar, do direito internacional da navegao martima e do direito internacional ambiental, julgue os prximos itens. 1. Segundo a Conveno de Montego Bay, Estados sem iitoral podem usufruir do direito de acesso ao mar pelo territrio dos Estados vizinhos que tenham litoral. 2. Na zona econmica exclusiva (ZEE), os Estados estrangeiros no podem usufruir da liberdade de navegao nem nela instalar cabos e oleodutos submarinos. 2. (OAB-RJ/320 Exame) Em recente episdio na regio do Golfo Prsico, soldados britnicos foram presos por tropas iranianas sob o argumento de que, nas atividades de patruihamento que realizavam, invadiram o mar territorial do Ir. Segundo a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar (1982), o mar territorial tem a largura at o limite de: (A) (B) (C) (D) trs milhas martimas. nove miihas martimas. doze miihas martimas. duzentas miihas martimas.

3. (OAB-DF/20O5.1) Assinale o item CORRETO. (A) O crime de homicdio cometido a bordo de aeronave civii brasileira estacionada no Aeroporto Internacional de Braslia ser juigado pelo tribunal do jri da Justia comum do Distrito Federal;

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(B) O Estado brasileiro admite em seu espao areo, assim como em seu mar territorial, o direito de passagem inocente; (C) De acordo com o Tratado de Chicago, instituidor da Organizao da Aviao Civil Internacionai (OACI), toda a aeronave utilizada em trfego internacional deve possuir apenas uma nacionalidade, determinada por seu registro ou matrcula; (D) O trfego areo sobre regio de alto mar depende de prvia autorizao da OACI. 4. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Julgue os itens abaixo, relativos ao direito do mar. 1. O Brasii signatrio da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, de 1982. 2. O Brasil ajustou o seu direito interno aos preceitos da Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar por meio da Lei n. 8.617, de 1993, que reduziu a doze milhas a largura do mar territorial brasileiro e adotou o conceito de zona econmica exclusiva para as 188 milhas adjacentes. 3. Quando em trnsito por mares territoriais alheios, ou ancorados em portos estrangeiros, os navios de guerra no gozam de imunidade de jurisdio focal. 4. O Estado no exerce soberania plena sobre as suas guas interiores, tendo em vista que, neias, reconhecido o direito de passagem inocente em favor dos navios de qualquer Estado. 5. Os Estados sem litoral beneficiam-se do direito de participar, em base equitativa, do aproveitamento do excedente dos recursos vivos das zonas econmicas exclusivas dos seus vizinhos. 5. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Acerca da disciplina internacionai do do mnio martimo do Estado, julgue os itens a seguir. 1. O mar territorial a faixa de mar que se estende desde a iinha de base at uma dis tncia que no deve exceder doze miihas martimas da costa e sobre a qual o Estado exerce sua soberania. A soberania do Estado marginal estende-se ao soio e ao respec tivo subsolo recoberto pelas guas do mar territorial, bem como sobre o espao areo acima dele situado. Porm, a soberania estatal sobre seu mar territorial limitada em toda sua extenso pela regra consuetudinria de passagem inocente. 2. A zona contgua uma faixa adjacente ao mar territorial e, em principio, de igual largu ra, no podendo, contudo, exceder vinte e quatro milhas martimas, contadas do limite exterior do mar territorial. 3. guas interiores so extensas reas de gua salgada, cercadas de terra, com ou sem comunicao navegvel com o mar. 4. As instalaes porturias permanentes so consideradas como parte da costa, e suas guas esto sob a jurisdio do Estado marginal. Permitida, contudo, a entrada de um navio mercante em seus portos, o Estado costeiro no interferir nos incidentes de bordo que no venham a afetar a ordem pblica. 5. O limite exterior da plataforma continental coincide com o da zona econmica exclusi va, podendo, em determinados casos, atingir o limite de trezentas e cinqenta milhas martimas. 6. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Quanto ao regime jurdico e disciplina do domnio pblico internacional, julgue os seguintes itens. 1. O espao areo situado sobre o Poio Norte de livre trnsito, independentemente de qualquer tratado, posto que sua superfcie hdrica subjacente alto-mar.

QUESTES - DOMNIO PBLICO INTERNACIONAL

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2. Os Estados-partes no Tratado da Antrtica renunciaram a eventuais pretenses de domnio sobre o todo ou sobre parte do continente, estabelecendo um regime jurdico de no militarizao da rea, que deve ser destinada a fins pacficos. 3. O regime jurdico dos fundos marinhos, determinado pela Conveno sobre Direito do Mar, de res nullius, isto , sua explorao econmica depende apenas da iniciativa de qualquer Estado interessado em apropriar-se de seus recursos naturais. 4. O princpio da liberdade do alto-mar restringido apenas pela proibio da prtica de atos ilcitos internacionais. 5. O Tratado da Lua probe qualquer modo de utilizao militar da rbita da Terra ou de seu satlite.

GABARITO
l O 1 - 1 . Certa; 2. Errada. 4 - 1. Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 3- C 6 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada.

5 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa.

PARTE IV

RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL E RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS

REGIME GERAL DE RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS1

Sum rio: 12.1 Noes gerais - 12.2 Imputao e ilicitude - 12.3 Causas de excluso da ilicitude: 12.3.1 Consentimento vlido; 12.3.2 Legitima defesa; 12.3.3 Represlias; 12.3.4 Fora maior; 12.3.5 Perigo extremo; 12.3.6 Estado de necessidade - 12.4 Conseqncias jurdicas.

12.1 NOES GERAIS Constitui um axioma de qualquer Ordem Jurdica de que a violao da maioria das suas normas deve ter alguma conseqncia negativa para o responsvel por esta. Se tais violaes sistematicamente no desencadearem qualquer reao dos restantes membros da Comunidade, especialmente por parte das pessoas prejudicadas, com exigncias de cessao da actividade em causa e de uma indemnizao pelos danos provocados, ser necessrio concluir que no se estar perante violaes de uma Ordem Jurdica, mas porventura de uma mera ordem social ou m oral/2 Com essas palavras que Eduardo Correia Baptista nos lembra que sempre que um sujeito de Direito viole uma norma ou dever que lhe compete ou, ainda, cause algum prejuzo, incorre em responsabilidade.

1 Cf. Projeto sobre Responsabilidade dos Estados de 2001, de autoria da Comisso de Direito Internacional e as lies de Eduardo Correia Baptista, Direito internacional pblico , cit., p. 447-547. 2 Cf. Eduardo Correia Baptista. Idem, cit., p. 447.

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No Direito Internacionai no diferente. Parece ser incontestvel a regra de que o Estado internacionalmente responsvel por qualquer ato ou omisso que lhe seja mputvel, do qual resulte a violao de uma norma jurdica internacional ou de suas obrigaes internacionais3. E exatamente o que diz o art. 1. do Projeto sobre Responsabilidade dos Estados de 2001, elaborado pela Comisso de Direito Internacional. No entanto, como a ordem jurdica internacional contempornea marcada pela cooperao internacional e a execuo das suas normas confiada aos Estados, a responsabilidade internacional geralmente sujeita a contingncias polticas4. Enquanto Hildebrando Accioly defende que a responsabilidade pode ser delituosa (se resultar de atos delituosos) ou contratual (caso resulte da inexecuo de compromissos assumidos), Eduardo Correia Baptista aduz que, em Direito Internacional, no existe qualquer diferena de regime entre responsabilidade contratual e extracontratual5. De todo modo, so pressupostos da responsabilidade internacional: (i) um ato ilcito (que pode derivar de ao ou omisso); (ii) que o ato seja imputvel a um sujeito de direito internacional; e (iii) que este ato tenha causado dano alheio.

12.2 IMPUTAO E ILICITUDE A imputao de um ato a um sujeito de Direito Internacional pode ser bastante complexa, nomeadamente porque os Estados e as organizaes internacionais so compostos por diversos rgos e indivduos. A dvida resulta em saber at que ponto o ato de um indivduo ou de um rgo que venha a causar dano a outrem pode ser imputado ao Estado ou organizao internacional, para fins de responsabilizao. A principal regra a ser observada a de que os atos praticados pelos indivduos que integram a pessoa jurdica (o Estado ou a organizao in ternacional) no exerccio das suas funes e com auxlio de instrumentos postos sua disposio em virtude do cargo exercido so imputveis a
3 Cf. Hildebrando Accioly;. G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 345. 4 Cf. Eduardo Correia Baptista. Idem, p. 449. 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 345, e Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 450.

Cap. 1 2 - REGIME GERAL DE RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS

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ela. Por outro lado, caso o ato seja praticado fora do exerccio das funes ou a ttulo pessoal, no se pode imput-lo ao Estado ou organizao internacional. Defende-se que os atos delituosos praticados por indivduos que atuem como rgos do Estado, ainda que no desempenhem formalmente nenhum cargo, so capazes de vincular o Estado. Os critrios aplicveis para a imputao do ato so o do controle efetivo ou da existncia de instrues especficas, lembrando que a Corte Internacional de Justia entendeu que, para efeitos de imputao, basta o exerccio de um comando efetivo sobre a generalidade das situaes, com ordens especficas na maioria dos casos, no necessariamente em todos6. No que diz respeito ilicitude, esta deve ser analisada luz do Direito Internacional. Quer isto dizer que o fato de o ordenamento jurdico da entidade em causa (Estado ou organizao internacional) considerar que o ato em questo lcito ou obrigatrio totalmente irrelevante para a responsabilidade internacional. A ilicitude do ato depende da apreciao e aplicao das normas internacionais. De acordo com o art. 2. do Projeto sobre Responsabilidade dos Estados de 2001, da Comisso de Direito Internacional, o ato ilcito internacional aquele imputvel ao Estado de acordo com as normas internacionais e que constitui uma violao de uma obrigao internacional. Ademais, cumpre observar que a responsabilidade internacional pa rece ser objetiva, na medida em que no depende de qualquer elemento subjetivo, a saber, dolo ou culpa. Ainda assim, observe-se, a inexistncia de dolo ou culpa por parte do agente poder ser relevante para efeitos de determinao do montante devido a ttulo de reparao7. 12.3 CAUSAS DE EXCLUSO DA ILICITUDE A exemplo do que consagra o regime geral da responsabilidade, h casos em que a ilicitude do ato excluda, afastando, assim, a responsa bilidade e, portanto, o dever de reparar o dano. Segundo o Projeto sobre a Responsabilidade dos Estados de 2001, elaborado pela Comisso de Direito Internacional, so causas de excluso da ilicitude: o consentimento, a legtima defesa , as represlias, a fora maior, o perigo extremo e o estado de necessidade .

0 Cf. Eduardo Correia Baptisa. Direito Internacional Pblico, cit., p. 461-465. 7 Cf. Eduardo Correia Baptista. Idera, p. 481-482.

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12.3.1 Consentimento vlido O consentimento vlido manifestado por um Estado relativamente prtica de um determinado ato por parte de outro Estado retira a ilicitude deste ato e, por conseguinte, afasta a responsabilidade. Para sua validade, o consentimento precisa ser exteriorizado por uma entidade de poder, como o Chefe de Estado, o Chefe de Governo, o Ministro das Relaes Exteriores ou algum outro ente competente, munido de carta de plenos poderes. Releva notar que a excluso da ilicitude fica condicionada permanncia do ato nos limites do consentimento manifestado pelo primeiro Estado. Eventual extrapolao sujeitar-se- s regras da responsabilidade internacional. O consentimento s ser causa de excluso da ilicitude se manifestado antes da violao da norma jurdica. Caso seja declarado aps a violao, no pode ser considerado causa de justificao, pois o ato praticado incontroversamente ilcito. Nessas situaes (consentimento a posteriori), estaremos diante de um perdo da responsabilidade. 12.3.2 Legtima defesa A legtima defesa , segunda causa de excluso da ilicitude prevista no Projeto sobre Responsabilidade dos Estados de 2001, encontra-se prevista no art. 51 da Carta das Naes Unidas. A legtima defesa pressupe a existncia de um ataque armado atual e somente ser legtima nos casos em que a parte que a invoque observe os princpios da adequao, da indispensabilidade e da proporcionalidade. De acordo com este ltimo princpio, os danos a serem provocados no podem e no devem ser desproporcionais aos danos que se pretende evitar. 12.3.3 Represlias No constituiro atos ilcitos aqueles praticados enquanto represlias, tambm chamados de contramedidas . Quer isto dizer que permitido, salvo em relao s normas do jus cogens, o descumprimento de uma obrigao internacional, como resposta prvia violao da mesma ou outra obrigao por parte.da entidade lesada pelo descumprimento. As represlias so importantes mecanismos de reao a violaes do Direito Internacional, uma vez que o receio de uma futura represlia faz com que os Estados respeitem as suas obrigaes internacionais8.
Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 512-513.

Cap. 12 - REGIME GERAL DE RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS

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Enquanto a legtima defesa tem carter defensivo e objetiva causar efeitos fsicos contraparte, a represlia busca provocar danos no adver srio para reprimi-lo psicologicamente a voltar a atacar. 12.3.4 Fora maior A fora maior tambm exclui a responsabilidade internacional. Para o Direito Internacional, esta causa de excluso consiste em uma fora irresistvel ou um acontecimento imprevisvel que, alheios ao controle do Estado, tomem materialmente impossvel a ele cumprir as suas obrigaes. Todavia, se a situao devida ao comportamento do Estado ou tenha ele assumido o risco de produzir o resultado, no estar configurada a fora maior, cabendo-lhe a responsabilidade pelos danos causados. 12.3.5 Perigo extremo O perigo extremo se caracteriza pela legitimao de um ato contrrio s obrigaes internacionais de um sujeito, quando praticado com intuito de salvar a vida ou outros bens jurdicos pessoais essenciais de indivduos que se vejam numa situao de grave perigo. O perigo extremo pode visar reagir contra atos que no so ilcitos, assim contra atos ilcitos, mas cujo responsvel no a entidade contra quem esta causa de justificao ser invocada. Quer isto dizer que o perigo extremo invocado para excluir a responsabilidade por atos que prejudicam uma entidade que no a responsvel pela situao que causou o perigo9. 12.3.6 Estado de necessidade O estado de necessidade semelhante figura do perigo extremo. Ocorre que o estado de necessidade invocado quando se pretende resguardar interesses de extrema importncia do Estado ou de uma or ganizao internacional, enquanto o perigo extremo, como vimos, busca proteger interesses individuais. O estado de necessidade igualmente invocado como causa de justificao perante a entidade que no deu causa situao que ps perigo aos interesses essenciais do Estado ou da organizao internacional.

9 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 493-495.

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Releva notar que tanto os atos praticados em perigo extremo ou em estado de necessidade devem sempre respeitar o princpio da proporcio nalidade. Por derradeiro, conveniente destacar que o Projeto da Comisso de Direito Internacional sobre Responsabilidade dos Estados de 2001 preciso ao afirmar que nenhuma das causas elencadas poder ser invocada como justificativa para o descumprimento de normas imperativas do Di reito Internacional geral, isto , as normas do ju s cogens. Logo, havendo uma violao de uma norma do ju s cogens , o sujeito que descumpriu tal norma ser sempre responsabilizado, ainda que pretenda invocar alguma das mencionadas causas de excluso.

12.4 CONSEQNCIAS JURDICAS As conseqncias jurdicas da responsabilidade internacional so: (i) o dever de cumprir a obrigao violada; (ii) o dever de pr fim ao ato que viole uma obrigao internacional; e (iii) o dever de reparar integralmente o dano causado. A reparao do dano pode dar-se pela reconstituio natural, pela satisfao ou pela obrigao de indenizar. A reconstituio natural consiste no apenas em reconstituir a si tuao existente antes da prtica do ato, como tambm a situao que provavelmente existiria se o ato no tivesse sido praticado. No ter lugar a reconstituio nos casos em que seja materialmente impossvel, situaes nas quais a reconstituio dar lugar a uma compensao pecuniria1 0 . A satisfao normalmente aplicada em relao aos danos morais causados a Estados ou organizaes internacionais. Pode assumir a forma de reconhecimento da violao, de uma manifestao de pesar, de um pedido formal de desculpas ou qualquer outra modalidade adequada, a exemplo da punio dos indivduos responsveis pela prtica do ato causador do dano. O Projeto sobre Responsabilidade dos Estados de 2001 proclama que a satisfao deve ser proporcional ao prejuzo causado, de modo a no adotar uma forma humilhante para o Estado responsabilizado. Nos casos em que a reconstituio material no seja possvel, cabe r ao Estado responsabilizado a obrigao de indenizar a entidade ou

1 0 Idem, ibidem, p. 531-532.

Cap. 12 - REGIME GERAL DE RESPONSABILIDADE DOS ESTADOS

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indivduos lesados. A obrigao pecuniria abrange tambm os lucros cessantes devidamente comprovados. Entretanto, a determinao do valor da indenizao, tendo em conta o seu passivo, os lucros cessantes, etc., converte-se numa tarefa de extraordinria complexidade 1 1 .

1 1 Cf. Eduardo Coireia Baptista. Idem, p. 538.

RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS

Sumrio: 13,1 Aspectos gerais - 13.2 A negociao - 13.3 Bons ofcios 13.4 Mediao - 13.5 Conciliao - 13.6 Tribunais ou Cortes internacionais - 13.7 Arbitragem 13.8 Meios polticos.

13.1 ASPECTOS GERAIS Se por muito tempo os conflitos internacionais desencadearam guerras, desde o fim da Primeira Guerra Mundial, nomeadamente por fora dos 14 pontos de Wilson, a regra a de que os conflitos internacionais devem ser solucionados pacificamente. Na verdade, a guerra, que acompanhou a histria da Humanidade, transformou-se em objeto de repdio para a sociedade internacional. Isto fica evidenciado na Carta das Naes Unidas, segundo a qual os membros da Organizao devero resolver suas controvrsias internacionais por meios pacficos, lembrando que vigora no Direito Internacional a regra costumeira da proibio da ameaa e do uso da fora nas relaes internacionais (codificada na Carta das Naes Unidas). Portanto, nos termos do art. 2., n. 3, e do art. 33, n. 1, da Carta das Naes Unidas, sobre os membros da sociedade internacional pesa um dever de resoluo pacfica das suas controvrsias internacionais. Claro est, entretanto, que, em virtude de a ordem jurdica internacional basear-se na cooperao dos Estados, as solues, em regra, dependem de esforos diplomticos e polticos das partes envolvidas, no apenas
1 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico , cit., p. 121.

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para pr fim controvrsia, como tambm para fazer valer os termos eventualmente acordados. Veremos os seguintes meios pacficos de soluo de controvrsias internacionais: negociao, bons ofcios , mediao , conciliao , tribunais internacionais e arbitragem , alm dos meios polticos. Os quatro primeiros (negociao, bons ofcios, mediao e concilia o) so tambm chamados de meios diplomticos e no levam a uma deciso vinculativa para as partes. Dos tribunais internacionais e arbitrais, denominados meios jurisdicionais, resultam atos vinculativos, que obrigam as partes envolvidas na controvrsia. 13.2 A NEGOCIAO A negociao considerada o mtodo usual para a soluo de contro vrsias, alm de ser o mais antigo e mais comum entre todos. Segundo Hildebrando Accioly, a negociao direta geralmente o meio de melhores resultados para a soluo de divergncias entre Estados2. Consiste em contatos e dilogos mantidos entre as partes envolvi das, por via governamental ou diplomtica, sem que haja a interveno de terceiros. Claro est, cumpre s partes agir de boa-f durante toda a negociao. Da negociao podem resultar a desistncia (uma das partes renun cia ao direito pretendido), a aquiescncia (consiste no reconhecimento por uma parte das pretenses da outra) ou a transao (quando ocorrem concesses mtuas e recprocas)3. 13.3 BONS OFCIOS Os bons ofcios no podem ser considerados um meio direto de resoluo pacfica propriamente. Na verdade, procura-se conseguir fazer com que as partes envolvidas recorram negociao, para solucionar a controvrsia4. Assim, uma terceira parte tenta, amistosamente, conduzir

Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. M anual de direito internacional pblico, cit., p. 768. 3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Caseila. Idem, p. 768. 4 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 564.

Cap. 13 - RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS

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os litigantes a um contato direto, na esperana de que elas entrem em acordo. Cumpre frisar que a parte que oferece seus bons ofcios no toma parte nas negociaes, muito menos em eventual acordo ao qual as partes litigantes chegaram. Outrossim, a prtica internacional indica que o ofere cimento de bons ofcios e a sua recusa no so considerados ingerncia ou ato inamistoso. 13.4 MEDIAO A mediao consiste em uma interveno amigvel, em que um tercei ro Estado envia um emissrio para propor s partes uma soluo5. Aqui, o terceiro mediador tem participao ativa e direta nas negociaes, na medida em que procura apaziguar as partes, alm de apresentar propostas com intuito de um acordo. Distingue-se, portanto, dos bons ofcios porque na mediao o terceiro interveniente no se limita a aproximar as partes, como tambm participa diretamente no desenrolar das tratativas de negociao. Tal como se d com os bons ofcios, a mediao pode ser oferecida e recusada sem que tais atitudes possam ser consideradas ingerncia ou atos inamistosos. 13.5 CONCILIAO Embora tenha perdido parte da sua importncia, a conciliao utilizada no seio de organizaes internacionais ou por fora de tratados diversos. A conciliao regulada pelo Modelo das Naes Unidas do Regime de Conciliao entre Estados, adotado pela Resoluo 50 (L) da Assembleia Geral, de 11.12.1995 e caracteriza-se pelo fato de ser nomeada pelas partes uma comisso com competncia em matria de determinao dos fatos relevantes, bem como quanto formulao de uma recomendao de soluo final s partes6. A comisso de conciliao assume caractersticas jurisdicionais, mas suas deliberaes no tm eficcia vinculativa, de modo que consistem em meras recomendaes, que podem ou no ser seguidas pelas partes.
5 Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 123. 6 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 567.

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13.6 TRIBUNAIS OU CORTES INTERNACIONAIS Os tribunais ou cortes internacionais so entidades judicirias cuja atribuio julgar os conflitos internacionais, tendo como base o Direito Internacional, em conformidade com as regras processuais estabelecidas e cujas decises so obrigatrias para as partes envolvidas7. So exemplos de tribunais ou cortes internacionais a Corte Internacional de Justia e a Corte Interamericana de Direitos Humanos. Aquela considerada a mais importante entre os tribunais internacionais. Em regra, a competncia das cortes internacionais permanentes no obrigatria, razo pela qual a parte precisa aceitar a sua jurisdio. Uma vez aceita a sua jurisdio, a deciso da corte ter efeitos vinculativos e obrigatrios para as partes da demanda (o que no quer dizer que tem fora executria). De referir, ainda, que, a princpio, apenas os Estados tm acesso s cortes internacionais, mas, a depender do estatuto, poder ser facultado o acesso a organizaes internacionais e a indivduos. 13.7 ARBITRAGEM Jos Francisco Rezek sintetiza o instituto ensinando que a arbitragem uma via jurisdicional, porm no judiciria, de soluo pacfica de litgios internacionais. As partes incumbe a escolha do rbitro, a descrio da matria conflituosa, a delimitao do direito aplicvel. O foro arbitrai no tem permanncia: proferida a sentena, termina para o rbitro o trabalho judicante que lhe haviam confiado os Estados em conflito. Da boa f, da honradez das partes depender o fiel cumprimento da sentena, cujo desprezo, entretanto, configura ato internacionalmente ilcito8. A arbitragem o mtodo mais utilizado ao longo da histria para soluo pacfica de conflitos internacionais. Com efeito, enquanto a criao dos tribunais internacionais fenmeno recente, a arbitragem milenar. A arbitragem em muito se assemelha s comisses de conciliao, mas delas diferem na medida em que tm o poder de proferir uma sentena dotada de efeitos vinculativos para as partes. Destarte, o elemento central que distingue a arbitragem da conciliao a natureza obrigatria da deliberao do tribunal arbitrai9.
7 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Pauo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 773. 8 Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico, cit., p. 349-354. 9 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico, cit., p. 569.

Cap. 13 - RESOLUO PACFICA DE CONFLITOS

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A obrigatoriedade da sentena arbitrai emana do princpio da autonomia da vontade, caracterstico da arbitragem. Afinai, tendo as partes manifesta do consentimento claro e preciso em levar o caso a um tribunal arbitrai, deduz-se que elas igualmente concordam em acatar a deciso futura. A sentena arbitrai definitiva, dela no cabendo recurso, muito em bora no seja executria, de modo que o seu fiel cumprimento se sujeita boa-f e honradez das partes1 0 . Importante mencionar a existncia de um Tribunal Permanente de Arbitragem, criado em 1899. Na verdade, consiste em uma secretaria sediada em Haia e numa lista composta por vrios rbitros, podendo cada Estado-parte na Conveno indicar quatro nomes. 13.8 MEIOS POLTICOS Finalmente, uma breve meno aos meios polticos. A soluo de conflitos internacionais por meios polticos normalmente ocorre no mbito das Naes Unidas ou de outras organizaes internacionais regionais, a exemplo da Organizao dos Estados Americanos (OEA). A Assembleia Geral e o Conselho de Segurana das Naes Uni das podem ser utilizados como rgos polticos de soluo de litgios internacionais. Com efeito, os mencionados rgos tm, nos termos da Carta da Organizao, competncia para investigar e decidir situaes e controvrsias envolvendo seus membros, podendo elaborar recomenda es para soluo dos conflitos. Lembre-se que a soluo de conflitos no seio das Naes Unidas depender da utilizao de meios diplomticos e, neste particular, o Secretrio-Geral da organizao desempenha papel de relevo.

1 0 Cf. Jos Francisco Rezek. Idem, p. 353.

QUESTES - RESPONSABILIDADE E RESOLUO DE CONFLITOS

1. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) Considerando a responsabilidade interna cional, julgue os itens abaixo. 1. O Esado que praticar um ilcito a um membro de organizao internacional dever a esta uma reparao adequada. 2. A noo de responsabilidade internacional dos Estados fundamenta-se no princpio se gundo o qua! os compromissos assumidos devem ser mantidos e o maf injustamente causado deve ser reparado. 3. Em matria de responsabilidade internacional, a regra a da culpa objetiva. 4. Um sujeito de direito internacional vitimado por dano moral pode pleitear reparao. 5. Nos casos em que o dano causado por omisso do Estado em diligenciar medidas aps a execuo do ato lesivo, sua responsabilidade engloba a reparao do dano causado pelo ato ilcito, bem como pela omisso total ou parcial dessas medidas. 2. (CESPE/TRF5/Juiz/2Q07) Com relao a responsabilidade internacional e a conflitos internacionais, julgue os itens subsequentes. 1. A mediao meio diplomtico de resoluo de conflitos internacionais e a arbitragem, meio jurdico de soiuo de tais conflitos. 2. A responsabilidade de um sujeito de direito internacional decorre, necessariamente, de atos ilcitos. 3. A responsabilidade internacional enseja a reparao de danos tanto da parte do agente causador quanto da parte do Estado do qual esse agente se origine. 4. A responsabilidade internacional se resolve, como regra gerai, em reparao de natureza civil e, em casos excepcionais, em sanes penais. 5. Tanto a Assembleia Geral quanto o Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas (ONU) so instncias polticas de soluo de conflitos internacionais. 3. (OAB-DF/2006.2) Sobre os modos de soluo de conflitos ou controvrsias inter nacionais, assinale a alternativa CORRETA: (A) a mediao tem em comum com a arbitragem o fato de que, tanto a manifestao do mediador, quanto a deciso arbitrai, so obrigatrias;

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pbcos - Marcelo Pupe Braga

(B) segundo a doutrina, as negociaes diplomticas - que podem ser bilaterais ou multilaterais - tm como vantagem a pouca interferncia da equivalncia de fora entre os Estados em negociao; (C) na mediao, cuja utilizao s prevista quando h solicitao, no sendo admitido o seu oferecimento, o mediador est sujeito a normas, como ocorre com o rbitro, na arbitragem, sendo que a manifestao do mediador no obrigatria; (D) o compromisso arbitrai o acordo de vontades entre as partes litigantes, destinado a submeter o litgio soluo arbitra! e, por ser um tratado internacional, est submetido a todas as condies de validade deste. 4. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Relativamente aos conflitos internacionais, julgue os itens que se seguem. 1. Toda contradio ou oposio de teses jurdicas ou de interesses entre dois Estados constitui conflito ou litgio internacional. 2. Apesar das criticas advindas de vrios Estados da sociedade internacional, a Carta da ONU no probe o uso da fora por Estado como medida extrema destinada a solucionar litgio internacional. 3. No existem tratados bilaterais, mas apenas multiiaterais, dispondo sobre a soluo pacfica dos conflitos internacionais. 4. A liberdade de escoiha dos meios de soluo pacfica dos conflitos internacionais admitida pela Carta da ONU. 5. Grupos de Estados podem, eventualmente, ser protagonistas de um conflito internacio nal. 5. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) A respeito dos meios diplomticos de so luo pacfica dos conflitos internacionais, julgue os itens abaixo. 1. A negociao direta - ou entendimento direto em sua forma simpies ~ responde pela soluo da grande maioria dos conflitos entre Estados e caracteriza-se pela negociao entre os contendores, sem a interferncia de terceiros. 2. O entendimento direto entre os contendores, facilitado peia ao amistosa de um terceiro sujeito de direito internacional, consiste no que se denomina bons ofcios. 3. Na mediao, as partes em conflito se comprometem a acatar a soluo arbitrada pelo mediador, sem o que essa via de soluo pacfica no ser exitosa. 4. A conciliao caracteriza-se peto fato de o conflito ser submetido apreciao de uma comisso de conciliao, integrada por representantes dos Estados em conflito e por elementos neutros, cujos relatrio e concluses ou recomendaes obrigam as partes. 5. O inqurito destina-se to somente a estabelecer a materialidade dos fatos, nada pro pondo ou recomendando. 6. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Julgue os itens a seguir, relativos aos meios jurisdicionais de soluo pacfica dos conflitos internacionais. 1. Tanto os acrdos da Corte Internacionai de Justia quanto as sentenas arbitrais so definitivos e obrigatrios. 2. A jurisdio internacional, quer judiciria, quer no judiciria, s exercida para equa cionar conflitos entre Estados quando estes se comprometem previamente em acatar a deciso a ser proferida. 3. Diferentemente dos acrdos dos tribunais internacionais, as sentenas arbitrais po dero ser impugnadas sob a aiegao de serem errneas ou contrrias equidade.

QUESTES - RESPONSABILIDADE E RESOLUO DE CONFLITOS

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4. Tanto as sentenas arbitrais quanto os acrdos dos tribunais internacionais tm fora executria. 5. O primeiro rgo de jurisdio internacional permanente a ser institudo foi a Corte Permanente de Justia internacionai, substituda posteriormente peia Corte Internacional de Justia, com sede em Haia. 7. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Com base nas modalidades possveis de soluo de controvrsias internacionais, julgue os itens que se seguem. 1. Considere a seguinte situao. Em 1991, os presidentes do Mxico, da Colmbia e da Venezuela resolveram oferecer seus bons ofcios conjuntos aos governos de Cuba e dos Estados Unidos da Amrica, para viabilizar-lhes o dilogo. Entretanto, a oferta foi recusada. Nessa situao, o oferecimento caracterizou uma intromisso indevida nas relaes bilaterais daqueles Estados e a recusa representou um ato inamistoso para com os Estados que ofertaram seus bons ofcios. 2. Peia via do inqurito, instaura-se uma instncia prvia para a posterior soluo do con flito. Trata-se da investigao preliminar, por uma comisso conjunta, da materialidade dos fatos controvertidos. Posteriormente, parte-se para uma das esferas - diplomtica, poltica ou judiciria - de soiuo de controvrsias. 3. A jurisdio da Corte Internacional de Justia est vinculada assinatura da clusula facultativa de jurisdio obrigatria. Nesse sentido, considere, por hiptese, que o Estado X, membro da ONU e signatrio de clusula de aceitao antecipada da jurisdio da Corte, tenha sido demandado pelo Estado Y, no signatrio da referida clusula. Nessa situao, o Estado Y no poder recusar a jurisdio da Corte. 4. As sentenas arbitrais so definitivas e imodificveis. 5. Para o direito internacional contemporneo, o uso de meios coercitivos para a soiuo de controvrsias apenas se legitima com a aprovao e determinao das organizaes internacionais.

GABARITO
1 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 4 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa. 7 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 2 - 1 . Certa; 2. Errada; 3- Errada; 4. Certa; 5. Certa. 5 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Certa. 3- D 6 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Errada; 5. Errada

PARTE V

DIREITO DIPLOMTICO E CONSULAR

DIREITO DIPLOMTICO

Sum rio: 14.1 Diplomacia clssica, diplomacia ad hoc e dipomacia direta 14.2 O direito de egao - 14.3 Diplomacia nas organizaes internacionais 14.4 Corpo diplomtico e misso diplomtica - 14.5 Privilgios e imunidades diplomticos ~ 14.6 Privilgios e imunidades dos locais de misso 14.7 Privilgios e imunidades dos agentes diplomticos - 14.8 Sanes diplomticas.

14.1 DIPLOMACIA CLSSICA, DIPLOMACIA AD HOC E DIPLOMACIA DIRETA A histria mostra que jamais qualquer Imprio ou Estado pde viver em total isolamento. As sociedades humanas sempre foram ligadas por relaes, pacficas ou armadas, e dialtica da soberania e da igualdade se sobrepe a da interdependncia. Logo, o direito internacional no for nece instrumentos normativos apenas para assegurar a coabitao entre os Estados e conseqente coexistncia, mas antes para regulamentar as relaes entre eles mantidas, assim como para solucionar os conflitos eventualmente decorrentes dessas relaes1. As relaes entre diferentes povos e coletividades so, em muito, anteriores ao surgimento do Estado2, tal como concebido aps a Paz de Vesteflia e cujas caractersticas principais no sofreram maiores trans1 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e AUain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 745. 2 Tanto que o primeiro Considerando da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 refere que, desde os tempos mais remotos, os povos de todas as naes tm reconhecido o estatuto dos agentes diplomticos.

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1 formaes. Portanto, seria de todo equivocado afirmar que as relaes diplomticas tm incio na Idade Mdia. Em verdade, possvel defender que a institucionalizao da atividade diplomtica se deu nesse perodo da histria, o que jamais pode significar que a atividade, per si, surgiu naquele tempo. O envio de pessoas por parte do lder de uma comunidade, do Rei ou do Imperador para tratar de assuntos que lhe interessavam no estran geiro remonta Antiguidade. O agente diplomtico , portanto, a pessoa enviada para representar o seu povo, comunidade, reino, imprio e, mais tarde, o seu Estado, no estrangeiro. Nos mais remotos tempos, os representantes eram enviados para misses especficas e retomavam origem depois de concluda a misso que lhe fora confiada. Apenas em 1446, com o envio de Duque de Mi lo Florena que surge a primeira misso diplomtica permanente3. Desde ento, a diplomacia desenvolveu-se de modo significativo, Com o surgimento da entidade Estatal, a diplomacia passou a representar as relaes, espordicas ou permanentes, mantidas entre os Estados. Mais recentemente, com o fenmeno de criao das organizaes internacionais, teve o seu mbito de atuao alargado tambm para as relaes Estado-Estado e Estado-organizaes internacionais e, por que no, organizaes interaacionais-organizaes internacionais. Cumpre observar que o Direito Diplomtico eminentemente consuetudinrio. Em 1961 foi celebrada a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas4, cuja maioria dos preceitos tem origem costumeira. A diplomacia clssica definida como a atividade desenvolvida no mbito das relaes bilaterais, cujo desempenho conferido s misses diplomticas permanentes. O estabelecimento das misses diplomticas permanentes d-se por meio de acordos bilaterais, que tm por finalidade no apenas estreitar as relaes, como tambm eventualmente estabelecer regras relativas s imunidades e privilgios dos agentes diplomticos. Outra forma de diplomacia mais recente a chamada diplomacia ad hoc . A diplomacia ad hoc surge por fora do crescente domnio das ma trias de ordem tcnica nas relaes internacionais. Compreende, assim, os delegados em conferncias internacionais, os enviados itinerantes e, ainda, as misses especiais. Misso especial aquela temporria que tem
3 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1378. 4 Promulgada no Brasil em 08.06.1965, por meio do Decreto 56.435.

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I
por objetivo a concluso de uma tarefa especfica, geralmente de natureza tcnica, e, nesse aspecto (transitoriedade), guarda traos de semelhana com as misses da Antiguidade. Por sua vez, a diplomacia direta aquela desempenhada pelo prprio Chefe de Estado, Chefe de Govemo e Ministro das Relaes Exteriores. Admite-se a fico de que estes trs atores no so representantes do Estado, mas antes personificam a figura Estatal. 14.2 O DIREITO DE LEGAO O direito de legao tem origem consuetudinria e compreende o direito de enviar e receber agentes diplomticos. Inicialmente reconhecido pelo Direito Internacional apenas aos Estados soberanos5, hoje tambm reconhecido s Organizaes Internacionais6. O direito de legao possui duas perspectivas ou aspectos. De um lado, temos o direito de legao ativo, que nada mais que o direito de enviar representantes diplomticos ao Estado estrangeiro. E, de outro, temos o direito de legao passivo, que se refere recepo de agentes diplomticos de potncias estrangeiras. Uma vez que os Estados participam de atividades nas organizaes internacionais por meio das suas misses diplomticas especiais ou per manentes, as organizaes internacionais, que tambm tm reconhecido o seu direito de legao, podem ser representadas junto aos Estados. Con vm lembrar, entretanto, que as regras aplicveis s relaes diplomticas devem estar em conformidade com o que dispe o estatuto jurdico das organizaes7. Nos termos da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, o estabelecimento de relaes diplomticas e o envio de misses diplomticas permanentes dependem do consentimento mtuo entre os Estados8. Merece destaque o fato de que a Conveno no menciona o direito de legao, falando apenas no mtuo consentimento. Ian Brownlie
5 O direito de legao j foi considerado um dos atributos da soberania. 6 Ressalvando que o direito de legao parece ter dado lugar ao consentimento mtuo, como se ver adiante. 7 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailiier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 754. & Art. 2 O estabelecimento de relaes diplomticas entre Estados e o envio de misses diplomticas permanentes efetuam-se por consentimento mtuo.

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informa no existir um direito de legao no Direito Internacional geral, ainda que reconhea a capacidade que tm os Estados soberanos para estabelecerem relaes diplomticas9. Aduz que o estabelecimento de relaes se d por fora do consentimento. Embora admitamos que nenhum Estado est obrigado pelo Direito Internacional a receber ou enviar misses diplomticas, somos da opinio de que existe o direito de legao, o qual no , contudo, autoexecutvel. O estabelecimento das relaes diplomticas, ao que parece, depende da conjugao do direito de legao com o consentimento mtuo. Esta teoria afigura-nos a mais prudente. 14.3 DIPLOMACIA NAS ORGANIZAES INTERNACIONAIS Conforme exposto anteriormente, a criao de organizaes interna cionais interestatais, tal como hoje entendidas, um fenmeno relativa mente recente. Seu surgimento implica a ecloso de uma nova espcie de diplomacia, conhecida como diplomacia multilateral, pois, ao contrrio da diplomacia bilateral, uma grande parcela de Estados mantm relaes no mbito de uma nica organizao internacional, a exemplo das Naes Unidas. A diplomacia multilateral representada no apenas pelas misses que os Estados enviam a organizaes internacionais, mas tambm pelas misses diplomticas, ou quase diplomticas, que algumas organizaes internacionais enviam a um Estado membro ou mesmo um Estado ter ceiro10. As organizaes internacionais dispem do direito de legao, nos seus aspectos ativo e passivo1 1 . Podem, logo, receber pessoal diplomtico, como tambm enviar funcionrios para intervir em negociaes e mediaes, desde que presente o consentimento mtuo. Os Estados mantm, em regra, misses permanentes acreditadas junto organizao internacional. A diplomacia multilateral traz uma questo interessante, que por ra zes bvias no ocorre nas relaes bilaterais. Trata-se de uma delicada triangulao que envolve:

9 Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico, cit., p. 369. 1 0 Cf. Jean Salmon. Manuel de droit diplomatique. Bruxeiles: Bruylant, 1994. p. 2. 1 1 Em que pese o estabelecimento das relaes depender do consentimento mtuo, no ha vendo o que falar em qualquer obrigatoriedade por parte de um Estado ou Organizao Internacional em receber misso diplomtica estrangeira.

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(i) a relao entre a organizao e o Estado que envia a misso diplo mtica; (ii) a relao entre a organizao e o Estado anfitrio ou de sede; (iii) a relao entre o Estado que envia a misso e o Estado de sede.

O problema surge quando, embora a organizao tenha aceitado receber a misso diplomtica do Estado A, o Estado B, anfitrio da organizao, no concorda que lhe seja imposta a recepo, em seu territrio, de pessoas que eventualmente julgue indesejveis. Entretanto, prevalece a regra segundo a qual, ao aceitar a instalao da sede da organizao em seu territrio, o Estado, ainda que implicitamente, compromete-se a no obstar o seu funcionamento. A conciliao do conflito de interesses nem sempre fcil e, embo ra ainda no se constatem princpios muito firmes no assunto, a prtica habitual considera que o Estado hospedeiro no pode opor-se, salvo em casos excepcionais, ao acesso s instalaes da organizao, quando esta tenha, para tanto, outorgado autorizao12. Em concluso, vale lembrar que se permite o estabelecimento de misses diplomticas entre organizaes internacionais, sobretudo numa era em que o princpio da cooperao adquiriu importncia expressiva no cenrio das relaes internacionais. 14.4 CORPO DIPLOMTICO E MISSO DIPLOMTICA Por corpo diplomtico entende-se o conjunto formado pelos agentes diplomticos acreditados perante o mesmo Chefe de Estado. O corpo di plomtico no dispe de uma personalidade jurdica prpria, representando apenas a reunio desses agentes diplomticos. Dele fazem parte o chefe de misso1 3 e os membros do pessoal diplomtico. J a misso diplomtica tem uma definio bem mais ampla, abran gendo no apenas o corpo diplomtico (chefe de misso e agentes diplo mticos), mas tambm os membros do pessoal administrativo e tcnico, os membros do pessoal de servio e os criados particulares. A Conveno
i2 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dallier e Allain Peliet. Direito internacional pblico, cit., p. 768. B Os chefes de misso dividem-se em trs classes, a saber: embaixadores ou nncios, ou outros de categoria equivalente; enviados, ministros ou intemncios; e encarregados de negcios acreditados perante Ministro de Relaes Exteriores.

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de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 define os locais de misso como os edifcios, ou parte dos edifcios e terrenos anexos, seja quem for o seu proprietrio, utilizados para as finalidades da misso, inclusive a residncia do chefe da misso (art. 1., ). Entre as diversas funes da misso diplomtica, podemos citar14:
(i) a representao do Estado acreditante (que envia a misso) perante o Estado acreditado1 5 (que recebe a misso); (ii) a proteo dos interesses do Estado acreditante e seus nacionais perante o Estado acreditado; (iii) promoo das relaes amistosas e desenvolvimento das relaes eco nmicas, culturais e cientficas entre o Estado acreditante e o Estado acreditado.

O chefe de misso a pessoa encarregada pelo Estado acreditante a agir como tal. O Estado acreditante pode, desde que no haja oposio expressa por parte dos Estados acreditados, nomear um chefe de misso perante dois ou mais Estados. a chamada acrediiao mltipla, comum nos Estados menos favorecidos, que tm dificuldades em manter misses diplomticas em todos os Estados com os quais mantm relaes diplo mticas. Trata-se, sobretudo, de uma questo de conteno de despesas para o Estado acreditante. Outrossim, a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 permite que dois ou mais Estados acreditem a mesma pessoa como chefe de misso perante outro Estado, desde que o Estado acreditado no se oponha. E o que se chama de acrediiao conjunta. Porque as relaes diplomticas so norteadas pelo consentimento mtuo e pelo princpio da reciprocidade, cabe ao Estado acreditante certificar-se de que a pessoa que pretende nomear para o exerccio da funo de chefe de misso obtenha o de acordo do Estado acreditado. Esta aceitao conhecida por agrment, que ato discricionrio do Esta do acreditado. Quer isto dizer que o Estado acreditado no est obrigado a conceder o agrment pessoa nomeada como chefe de misso pelo

1 4 Cf. art. 3. da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, cujo rol no exaustivo. 1 2 Em Portugal, a nomenclatura outra. O Estado que envia a misso igualmente o acreditan te. Mas o Estado que recebe a misso chamado de acreditador, e no de acreditado.

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Estado acreditante, tampouco, em caso de negativa do agrment, a expor os fundamentos e motivos para sua recusa. Para evitar incidentes diplomticos, afigura-se que os Estados acreditantes costumam fazer uma informal consulta ao Estado acreditado, a respeito de eventual posicionamento em caso de nomeao de determinada pessoa para o cargo de chefe de misso. Com isto, evitam-se maiores surpresas e constrangimentos. O incio das atividades do chefe de misso ocorre quando ele entre ga suas credenciais ou comunica a sua chegada e apresenta cpias das credenciais ao Ministrio das Relaes Exteriores, ou outro que se tenha convencionado, do Estado acreditado. As credenciais demonstram a habi litao do chefe de misso para o desempenho da funo e, em que pese no terem forma rgida, so assinadas pelo chefe do Estado acreditante e endereadas ao chefe do Estado acreditado1 6 . Os membros do pessoal diplomtico devem, em regra, ter a na cionalidade do Estado acreditante. Nos demais caso, indispensvel o consentimento por parte do Estado acreditado. A nomeao, chegada e partida dos membros da misso devem, necessariamente, ser notificadas ao Ministrio das Relaes Exteriores do Estado acreditado. O modo como conduzido o processo seletivo e a nomeao dos agentes diplomticos regulamentado de diferentes formas pelas normas internas de cada Estado. Portanto, no cabe ao Direito Internacional analis-lo. De toda sorte, no Brasil a seleo fica a cargo do Instituto Rio Branco. No que respeita instalao da misso diplomtica, a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 estabelece que o Estado acreditado deve conceder todas as facilidades possveis ao desempenho das funes da misso, em especial quanto aquisio, pelo Estado acreditante, dos locais necessrios instalao da misso e seus membros. 14.5 PRIVILGIOS E IMUNIDADES DIPLOMTICOS As imunidades e privilgios diplomticos so, sem sombra de dvida, a matria de maior relevo no campo do Direito Diplomtico e tm sua origem no costume. Nos tempos mais remotos, a figura que hoje chama mos de agente diplomtico muitas vezes era enviada ao estrangeiro para
1 6 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1381.

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negociar acordos de paz. Caso lhe acontecesse algo, o acordo certamente no teria sucesso. Da surgiu a regra costumeira segundo a qual as pessoas enviadas para negociar tratados de paz estariam imunes a qualquer tipo de violncia, sendo, portanto, inviolveis. Alm disso, no se deve esquecer que, no perodo medieval, o Estado era considerado propriedade do monarca. Como o enviado representava o Estado, representava tambm a figura pessoal do rei. Eventual ofensa ao agente diplomtico significava o mesmo que ofender o prprio soberano estrangeiro17. Algumas teorias apresentaram fundamentos para justificar a existncia desses privilgios e imunidades. O holands Hugo Grotius foi o principal expoente da teoria da extraterritorialidade. A extraterritorialidade uma fico jurdica segundo a qual se considera que o agente diplomtico se encontra ausente do territrio onde est acreditado, como se nunca tivesse abandonado o seu territrio nacional 18. Pela extraterritorialidade, admite-se que o local da misso diplomtica faz parte do territrio no do Estado acreditado, mas do Estado acreditante. Deste modo, os agentes diplomticos e os locais da misso estariam imunes jurisdio local, respondendo apenas perante o Estado acreditante. A teoria da extraterritorialidade no logrou xito e terminou por ser rejeitada. Entre suas imperfeies, destaca-se a situao de que, caso um crime comum fosse consumado no local da misso diplomtica, o crimi noso apenas poderia ser encaminhado s autoridades do Estado acreditado pelo processo de extradio, o que no ocorria na prtica. Com o advento da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, ficou claro que a teoria da extraterritorialidade no foi consagrada, uma vez que no n. 1 do seu art. 41 estabelece com exatido que, sem prejuzo dos privilgios e imunidades, todas as pessoas que deles gozem devem respeitar as leis e regulamentos do Estado acreditado. Logo, no resta qualquer dvida de que as leis do Estado acreditado so aplicveis em todo o seu territrio, incluindo os locais das misses diplomticas. Uma segunda teoria que procurou embasar os privilgios e imuni dades foi a teoria do carter representativo. Formulada claramente por Montesquieu, sustentava que o agente diplomtico e a misso diplomtica representavam o Estado acreditante e, nesta qualidade, faziam jus aos privilgios e imunidades, na medida em que caberia ao Estado acredita
1 7 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , v. 2, cit., p. 1383. ,s Cf. Antnio Pedro Barbas Homem. Histria das relaes internacionais , cit., p. 260.

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do o respeito e observncia da dignidade, independncia e soberania do Estado acreditante. Todavia, assim como a teoria da extraterritorialidade. a teoria do carter representativo um vestgio da era monrquica e no recebeu apoio expressivo1 9 . A terceira teoria a que felizmente prevaleceu. E a teoria do interesse da funo. Segundo ela, os privilgios e imunidades so concedidos a fim de que os agentes diplomticos possam exercer as funes que lhes foram confiadas com independncia. Entende-se que o estatuto diplom tico possibilita o exerccio das funes do agente diplomtico com maior eficcia e autonomia. A teoria do interesse da funo encontra-se expressamente consa grada na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961, que reconhece que a finalidade de tais privilgios e imunidades no beneficiar indivduos, mas sim garantir o eficaz desempenho das funes das misses diplomticas20. As imunidades e privilgios podem ser assim esquematizados: (i) inviolabilidade pessoal do agente diplomtico; (ii) inviolabilidade dos locais de misso e outros bens; (iii) imunidade de jurisdio civil e administrativa; (iv) imunidade de jurisdio penal; (v) iseno fiscal. A citada Conveno de Viena de 1961 no oferece, ao menos cate goricamente, resposta quanto titularidade das imunidades e privilgios. Entretanto, faculta ao Estado acreditante, e to somente a ele, a possi bilidade de renunciar imunidade de jurisdio que detm os agentes diplomticos21, desde que a renncia seja expressa.
!9 Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daiier e Allan Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 763. - Quarto considerando da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. 2 1 Alm dos agentes diplomticos, o Estado acreditante pode renunciar imunidade de jurisdio que detm: os familiares dos agentes diplomticos que com ele vivam, desde que no sejam nacionais do Estado acreditado; os membros do pessoal administrativo tcnico da misso e seus familiares, desde que com eles vivam e no sejam nacionais nem tenham residncia permanente no Estado acreditado; os membros do pessoal de servio da misso que no sejam nacionais do Estado acreditado, nem nele residam em carter permanente; e os criados particulares dos membros da misso que no sejam nacionais do Estado acreditado, nem nele tenham residncia permanente.

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Alm da renncia, os privilgios e imunidades podem cessar pelo trmino das funes do agente diplomtico, pela declarao de persona non grata e pela ruptura das relaes diplomticas22. A pessoa que tenha direito s imunidades e privilgios passa a goz-los a partir do momento em que penetre no territrio do Estado acreditado para assumir sua funo ou, caso j se encontre no territrio, a partir da notificao da sua nomeao ao Ministrio das Relaes Exteriores, ou outro que se tenha convencionado, do Estado acreditado. H privilgios e imunidades que so conferidos em benefcio dos locais da misso, enquanto outros so relativos ao pessoal da misso diplomtica. 14.6 PRIVILG IOS E IMUNIDADES DOS LO CA IS DE MISSO Quanto aos locais de misso, cumpre referir a liberdade de comuni caes, a inviolabilidade dos locais de misso, a imunidade de execuo e a iseno fiscal. Nos termos do art. 27 da Conveno de Viena sobre Relaes Diplo mticas de 1961, o Estado acreditado tem o dever de assegurar e proteger a livre comunicao da misso diplomtica, para todos os fins oficiais. A liberdade de comunicaes reflete-se, inicialmente, na imunidade da mala diplomtica, justificada pelo princpio do segredo e da inviolabilidade da correspondncia oficial da misso. indispensvel que, para que se bene ficie da imunidade, a mala diplomtica contenha sinais exteriores visveis que representem a sua qualidade, lembrando que no pode conter algo alm de documentos diplomticos e objetos de uso oficial23. Num segundo plano, a liberdade de comunicaes traduz~se no imperativo de que cabe ao Estado acreditado adotar as medidas que lhe competem quanto segurana das comunicaes, especialmente em relao telefonia, transmisso de sinais de rdio e dados em geral, de modo a assegurar o eficaz e independente desempenho das funes da misso diplomtica. Quanto inviolabilidade dos locais de misso , trata-se de uma regra costumeira elementar, inequivocamente presente no art. 22 da Conveno
22 Esses dois ltimos institutos sero estudados no tpico reservado s sanes diplomti cas. 2 3 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit.7 p. 764.

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de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. Segundo este artigo, os agentes do Estado acreditado no podero penetrar nos locais de misso sem o consentimento do seu chefe. A inviolabilidade tem dupla face. Alm de ser proibida aos agentes do Estado territorial a penetrao nos locais de misso sem consentimento, compete ao Estado acreditado adotar as medidas apropriadas para proteger os locais da misso contra qualquer intruso ou dano24. A inviolabilidade abrange, ainda, os arquivos e docu mentos da misso, em qualquer momento e onde quer que estejam. Outrossim, os locais de misso, o seu mobilirio e demais bens neles situados, assim como os meios de transporte da misso, no podero ser objeto de busca, requisio, embargo ou medida de execuo25, isto , gozam de imunidade de execuo , como decorrncia lgica da inviolabi lidade dos locais de misso. Por derradeiro, impende registrar que a misso diplomtica goza, ainda, de iseno fiscal sobre os direitos e emolumentos que receba em funo da prtica de atos oficiais, bem como sobre eventuais taxas aduaneiras relativas entrada dos objetos destinados ao uso oficial da misso diplomtica. 14.7 PRIVILG IOS E IMUNIDADES DOS AGENTES DIPLOM TICOS Os privilgios e imunidades dos agentes diplomticos so: inviola bilidade pessoal, inviolabilidade residencial, inviolabilidade de bens e documentos, imunidade de jurisdio penal , civil e administrativa, imu nidade de execuo e iseno fiscal. Iniciaremos pela anlise da inviolabilidade pessoal do agente diplo mtico, estampada no art. 29 da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. E uma regra amplamente reconhecida, que faz parte do Direito Internacional consuetudinrio, existente desde a mais remota Antiguidade26. O agente diplomtico no pode ser objeto de qualquer forma de deteno ou priso, cabendo ao Estado acreditado trat-lo com o devido

2 4 Implica uma obrigao de represso e outra de preveno. 25 Redao do art. 22, n. 3, da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. 26 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico, cit., v. 2, p. 1385.

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respeito e adotar as medidas que lhe competem, no sentido de evitar e coibir quaisquer ofensas sua pessoa, liberdade e dignidade. Traduz-se, portanto, em um duplo dever que pesa sobre o Estado acreditado de re presso e preveno. Eventual desrespeito dessa inviolabilidade acarretar a responsabilizao do Estado acreditado, cujas sanes podem variar desde um pedido oficial de desculpas, penalizao dos responsveis pela violao, at a obrigao de reparar os danos causados. Em virtude da inviolabilidade que detm, o agente diplomtico no est obrigado a prestar depoimento como testemunha, nada impedindo que o faa voluntariamente. A inviolabilidade pessoal do agente diplomtico absoluta, o que jamais pode imprimir a falsa ideia de impunidade, sobretudo porque o agente diplomtico responder pelos seus atos perante a jurisdio do Esta do acreditante, ao menos em tese. O que ocorre, na verdade, a negao da competncia dos tribunais locais, e no da existncia da infrao. Lamentavelmente, so vrios os casos em que o agente diplomtico se aproveita arbitrariamente das imunidades que possui para praticar atos ilegais. Esse tipo de conduta no pode passar despercebido pelo direito, e, de modo a prevenir que agentes diplomticos abusem dessas imunidades, utilizando-as como se um escudo intocvel fosse, somos da opinio de que a inviolabilidade h de ser relativizada, ao menos nos casos em que o agente diplomtico seja flagrado por autoridade competente do Estado acreditado praticando um crime. No nos parece plausvel, tampouco aceitvel, que um policial do Estado acreditado presencie a prtica de crime por parte de um agente diplomtico, sem que possa det-lo, impedindo, pois, a continuao do delito. Sabemos, porm, que, por ser uma antiqussima regra costumeira, ainda no existem elementos suficientes para fundamentar possveis alte raes no regime absolutista da inviolabilidade pessoal. A inviolabilidade estende-se residncia particular do agente diplo mtico, que goza da mesma proteo que os locais da misso, e aos seus documentos, sua correspondncia e seus bens. A imunidade de jurisdio comporta dois regimes distintos. A imu nidade de jurisdio penal absoluta, mas a civil e administrativa relativa. Comecemos pela: penal. No interessa se o crime foi praticado pelo agente diplomtico no exerccio das suas funes ou no. A imunidade de jurisdio penal absoluta e impede que o agente diplomtico seja preso e responda a processo criminal perante o Estado em que se encontre acreditado. Mas

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isto no obsta que a autoridade policial do Estado acreditado elabore o inqurito para investigao e apurao dos fatos relacionados ao crime2 7 para posterior encaminhamento s autoridades competentes do Estado acreditante, tendo em vista que a imunidade de jurisdio de um agente diplomtico no Estado acreditado no o isenta da jurisdio do Estado acreditante28. O agente diplomtico tambm goza de imunidade de jurisdio civil e administrativa, a qual no , contudo, absoluta. No esto abrangidas por esta imunidade29 as aes: (i) reais sobre imvel privado situado no territrio do Estado acreditador, salvo se o agente diplomtico o possuir por conta do Estado acreditante para os fins da misso; (ii) sucessrias em que o agente figure, a ttulo privado, como executor testamentrio, administrador, herdeiro ou legatrio; (iii) referentes a qualquer atividade profissional ou comerciai desenvolvida pelo agente do Estado acreditado, fora do exerccio das suas funes oficiais. Nos demais casos no previstos na Conveno de Viena sobre Re laes Diplomticas de 1961, o agente diplomtico gozar da imunidade de jurisdio civil e administrativa, no podendo ter contra si processo em curso perante os tribunais do Estado acreditado. Como resultado das precitadas imunidades de jurisdio, tem-se a imunidade de execuo, declarada no n. 3 do art. 31 da Conveno de Viena de 1961, segundo o qual o agente diplomtico no ser sujeito a quaisquer medidas de execuo. Mas a imunidade de execuo no absoluta e seu regime est de acordo com as excees previstas para a imunidade de jurisdio civil e administrativa, acima transcritas. Logo, nos casos em que se aplica a jurisdio do Estado acreditado (aes relativas a imvel privado, su cesso e atividades profissional ou comercial privadas do agente), no h que falar em imunidade de execuo. De todo modo, eventuais medidas

27 Contanto que, evidentemente, respeite as inviolabilidades do agente diplomtico. 28 Vide art. 31, n. 4, da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. 3 9 Vide art. 31, n. 1, a, b, c, da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961.

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executivas jamais podem ser levadas a cabo se afetarem as inviolabidades da pessoa e da residncia do agente diplomtico. O art. 34 da Conveno de Viena de 1961 confere aos agentes diplo mticos iseno fiscal que se aplica a todos os impostos e taxas, pessoas ou reais, nacionais, regionais ou municipais, com exceo: (i) dos impostos indiretos includos nos preos das mercadorias e servi os; (ii) dos impostos e taxas sobre imveis privados situados no territrio do Estado acreditado, desde que o agente no os possua em nome do Estado acreditante para os fins da misso; (iii) dos direitos de sucesso percebidos pelo Estado acreditado, salvo o disposto no n. 4 do art. 39; (iv) dos impostos e taxas sobre rendimentos privados originados do Estado acreditado; (v) dos impostos sobre o capital referentes a investimentos em empresas comerciais situadas no Estado acreditado; (vi) dos impostos e taxas que incidam sobre a remunerao de servios especficos; (vii) dos direitos de registro, hipoteca, custas judiciais e imposto do selo relativos a bens imveis, salvo o disposto no art. 23. O Estado acreditado ainda permitir a livre entrada de pagamento de direitos aduaneiros, taxas e outros encargos que no sejam de armazenagem e transporte, dos objetos destinados ao uso pessoal do agente diplomtico e membros da sua famlia, ainda os destinados sua instalao (art. 36 da Conveno de Viena de 1961). De referir, ademais, que o agente diplomtico no est obrigado a efetuar contribuies para o sistema de seguridade social do Estado acreditado. O art. 37 da citada Conveno prev a extenso dos privilgios e imunidades garantidos ao agente diplomtico ao seu agregado familiar, contanto que no sejam nacionais do Estado acreditado. Quanto aos demais membros da misso, eles podem, por extenso prevista na Conveno, gozar das imunidades, a menos que sejam na cionais do Estado acreditado ou nele tenham residncia permanente. Os membros do pessoal administrativo e tcnico, bem como sua famlia, gozam das mesmas imunidades que os agentes diplomticos, em regime

Cap. 14 - DIREITO DIPLOMTICO

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I
pouco diferente. Os membros do pessoal de servio s aproveitam das imunidades relativamente aos atos praticados no exerccio das funes, razo por que seus familiares restam completamente excludos. J os criados particulares de um membro da misso apenas esto isentos do pagamento dos impostos e taxas sobre os salrios que percebem, a menos que o Estado acreditado conceda-lhes outros privilgios30. E inescusvel a referncia de que todas as pessoas que gozem dos mencionados privilgios e imunidades devem respeitar as leis e regula mentos do Estado acreditado, alm de sobre eles pesar um dever de no ingerncia nos assuntos internos do Estado territorial. A menos que se tenha acordado em outro sentido, todos os assuntos oficiais que respeitam ao Estado acreditante e ao Estado acreditado, de vem ser tratados entre a misso diplomtica daquele e o Ministrio das Relaes Exteriores deste. 14.8 SANES DIPLOM TICAS Em vrios aspectos o Direito Diplomtico basta-se a si prprio, no havendo necessidade de emprestar-se de regras e princpios do Direito Internacional Geral. E o caso das sanes diplomticas, atualmente pre vistas na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961. So apenas duas: a declarao de persona non grata e a ruptura das relaes diplomticas. A declarao de persona non grata , autorizada pelo art. 9. da men cionada Conveno, nada mais que o ato pelo qual o Estado acreditado declara que o chefe da misso, qualquer membro do pessoal diplomtico ou do pessoal da misso no desejvel. A declarao de persona non grata ato discricionrio, obedecendo apenas oportunidade e conve nincia do Estado acreditado, sem que se exija para tanto qualquer tipo de justificao quando da notificao ao Estado acreditante. Sabe-se, contudo, que os motivos que geralmente ensejam a declarao de persona non grata devem-se ao comportamento do agente diplomtico e respeitam a violao de deveres perante o Estado acreditado, tal como a prtica de crimes e delitos e atos de ingerncia nos assuntos internos. bem verdade, outrossim, que a declarao de persona non grata d-se tambm em virtude de comportamento do agente que no seja ilcitos ou
3 0 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 767.

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proibido, mas que, de alguma forma, desagrada o Estado acreditado. Sem mencionar os casos em que o agente diplomtico no praticou nenhum crime ou ato que desagradou o Estado acreditado, mas to somente foi usado para atingir o Estado acreditante, e.g , o Estado acreditado declara o agente persona non grata apenas para manifestar o descontentamento com uma deciso ou nova poltica anunciada pelo Estado acreditante. A conseqncia natural da declarao de persona non grata a de que o Estado acreditado providencia a chamada do agente, que dever ser observada pelo Estado acreditante, ainda que haja protestos contra aquele ato. O reenvio forado ou expulso do agente devem ser evitados, sob pena de gerar uma instabilidade das relaes diplomticas ainda mais grave. O outro tipo de sano diplomtica previsto na Conveno de Vie na de 1961 a ruptura das relaes diplomticas. E a mais grave das sanes diplomticas e s deve ser utilizada em ltimo caso3i. Se por ventura ocorrer a ruptura das relaes diplomticas: (i) o Estado acreditado deve respeitar e proteger, mesmo se estiver em curso um conflito armado, os locais da misso, seus bens e arquivos; (ii) o Estado acreditante poder pr os locais da misso, seus bens e ar quivos, sob proteo de um terceiro Estado, desde que com a anuncia do acreditado; (iii) o Estado acreditante poder confiar a proteo dos seus interesses e de seus nacionais a um terceiro Estado, tambm com o aceite do Estado acreditado32. Quaisquer atos diversos dos acima referidos, tais como atos de uso da fora por parte do Estado acreditado, escapam do domnio do Direito Diplomtico e so totalmente proibidos, conforme o art. 2., n. 4, da Carta das Naes Unidas.

A exemplo da tomada da embaixada dos Estados Unidos da A mrica em Teer em no vembro de 1979, onde 52 membros da misso foram feitos refns por incrveis 444 dias. Os Estados Unidos romperam as relaes diplomticas com o Ir em 07.04.19S0. 32 Vide art. 45 da Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961.

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DIREITO CONSULAR

Sum rio: 15.1 Introduo - 15.2 Estabeecimento das relaes consulares 15.3 Funes consulares - 15.4 Categorias de funcionrios consulares - 15.5 Facilidades, privilgios e imunidades.

15.1 IN TRO D U O

A ttulo prefaciai vale registrar que as relaes diplomticas e as relaes consulares no se confundem, distinguindo-se tanto quanto aos seus objetos quanto aos seus estatutos jurdicos. Quer isto dizer que a natureza jurdica destes institutos dessemelhante, cabendo-nos, agora, a apresentao dos principais aspectos de relevo da instituio consular. Em linhas gerais, enquanto o diplomata representa o Estado acreditante perante o Estado territorial para tratar de assuntos bilaterais de Estado, o cnsul representa o Estado de origem no estrangeiro para cuidar de assuntos de interesse privado1 . Ocupa-se dos mais diversos interesses do Estado de envio e dos seus nacionais e desempenha funes das mais variadas, que teremos oportunidade de apreciar mais adiante. Afirma-se que a existncia dos cnsules muito antiga, sendo inclusive anterior ao aparecimento das misses diplomticas permanentes. Segundo Celso de Albuquerque Mello, surge na Grcia antiga, na figura dos proxenos, os quais eram escolhidos entre os que residiam no estrangeiro para servirem de intermedirios nas relaes entre os estrangeiros e o

Cf. Jos Francisco Rezek. Direito internacional pblico , cit., p. 169.

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governo da cidade2. Em que pese sua antiguidade, a instituio consular teve seu desenvolvimento durante a Idade Mdia. As fontes predominantes do Direito Consular so o costume e as con venes bilaterais que firmam os Estados interessados. Em 1928 chegou a ser concluda uma Conveno Interamericana sobre Agentes Consulares em Havana, mas a sedimentao do Direito Consular se deu com a adoo da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares, em 1963, que entrou em vigor no Brasil por meio do Decreto 61.078, de 26.07.1967. A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares o resultado de um projeto de artigos de autoria da Comisso de Direito Internacional, elaborado com base nas regras consuetudinrias verificadas ao longo dos tempos. Alm de positivar normas costumeiras, a Conveno dotada de um marcante elemento de desenvolvimento e reconstruo do Direito Consular, aproximando o estatuto dos cnsules de carreira do estatuto dos agentes diplomticos3. 15.2 ESTABELECIM ENTO DAS RELAES CONSULARES Ser observado que, embora no se confundam, h muitos pontos de correspondncia entre o Direito Diplomtico e o Direito Consular. Tal como as relaes diplomticas, as relaes consulares entre os Estados estabelecem-se por consentimento mtuo. A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 apresenta uma regra interessante, pela qual o consentimento dado para o estabelecimento de relaes diplomticas entre dois Estados implica, salvo indicao em contrrio, o consentimento para o estabelecimento das relaes consulares4. Esta regra no se opera no sentido oposto, pois no h na Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas de 1961 nenhuma norma que preceitue que o consentimento para o estabelecimento de relaes consulares entre dois Estados implica o consentimento para que se estabeleam, tambm, relaes diplomticas. As relaes consulares independem das relaes diplomticas, no meadamente em razo da divergncia material que lhes caracteriza. Isto porque, enquanto estas tratam de assuntos polticos de Estado, aquelas cuidam de matrias de natureza privada, recaindo normalmente sobre

2 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 2, p. 1405. 3 Cf. lan Brownle. Princpios de direito internacional pblico , cit., p. 383. 4 Cf. art. 2., n. 2, da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963.

Cap. 15 - DIREITO CONSULAR

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assuntos de interesses comerciais e administrativos do Estado que envia e seus nacionais. Em regra, s h uma misso diplomtica em cada Estado acreditado. Por outro lado, o Estado de envio pode estabelecer vrios postos consulares no Estado receptor ou de residncia, com a nica condio de que este seja favorvel. Por posto consular deve-se entender todo o consulado-geral, consulado, vice-consulado ou agncia consular, de acordo com o que dispe o art. l., n. 1, a , da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963. A independncia entre as relaes consulares e as relaes diplomticas pode ser exemplificada pelo fato de que a ruptura de relaes diplom ticas no acarreta, de imediato e necessariamente, a ruptura das relaes consulares, perdurando estas no caso de ruptura daquelas. Em apertada sntese, as relaes consulares regem-se pelos princpios do consentimento mtuo, da no discriminao e da reciprocidade.
15.3 FU N ES C O N S U LA R ES

Se por um lado pode ser dito que as misses diplomticas esto en carregadas de funes de representao poltica, julga-se possvel defender que as funes dos cnsules e dos postos consulares revestem-se de um carter meramente administrativo5, cujo fundamento reside no interesse privado do Estado que envia e dos seus cidados. As principais funes consulares esto elencadas no exaustivamente no art. 5. da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 e so as seguintes: (i) proteger no Estado territorial os interesses do Estado de envio e dos seus nacionais, pessoas fsicas ou jurdicas; (ii) fomentar o desenvolvimento das relaes comerciais, econmicas, cul turais e cientficas entre o Estado de envio e o Estado receptor; (iii) obter informaes sobre as condies e a evoluo da vida comercial, economia, cultural e cientfica do Estado receptor; (iv) emitir passaportes, vistos e outros documentos; (v) prestar socorro e assistncia aos nacionais do Estado de envio;
5 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Parick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 773.

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| (vi) agir na condio de notrio; (vii) resguardar os interesses dos nacionais do Estado de envio nos feitos sucessrios em curso no territrio do Estado receptor; (viii) salvaguardar os interesses dos menores e dos incapazes nacionais do Estado de envio, no Estado receptor; (ix) representar os nacionais do Estado de envio e adotar as medidas ca bveis para a sua representao apropriada perante os tribunais e outras autoridades do Estado receptor; (x) transmitir atos judiciais e dar cumprimento s cartas rogatrias; (xi) inspecionar, controlar e dar assistncia aos navios e aeronaves do Estado de envio. Consoante Celso de Albuquerque Mello, estas funes podem ser resumidas nas seguintes: a) observao; b) proteo; c) execuo (notarial); d) fiscal (arrecadar emolumentos pagos pela funo de notrio)6. Nunca demais lembrar, entretanto, que o rol apresentado pela Conveno de Viena de 1963 no taxativo, razo por que caber ao posto consular o desempenho de quaisquer outras funes que lhe sejam atribudas. A prpria Conveno permite que um funcionrio consular, desde que o Estado receptor tenha expressado seu consentimento, pratique atos de natureza diplomtica, num Estado em que o Estado de envio no tenha misso diplomtica e no esteja representado por misso diplomtica de um Estado terceiro. Igualmente permite-se ao funcionrio consular representar o Estado que envia perante qualquer organizao intergovemamental, com a condio de notificao do Estado receptor. Porque envolve o interesse dos cidados do Estado de envio, entende-se que as funes dos postos consulares tm uma dupla configurao: representam a faculdade que tem o posto consular de exercer a funo, mas tambm o direito individual do cidado de receber a assistncia consular. Logo, nos casos em que o nacional necessita da assistncia consular, afigura-nos mais acertado concluir que o posto consular no tem a faculdade de exercer aquela funo de assistncia, mas sim o dever de prest-la.

6 Cf. Celso de Albuquerque Melo. Curso de direito internacional pblico , cit., v. 2, p. J409.

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15.4 CATEGORIAS DE FUNCIONRIOS CONSULARES So duas as categorias de cnsules. Os cnsules missi so os envia dos ou de carreira, designados pelo Estado entre os seus nacionais para defender no estrangeiro os seus nacionais, bem como seus interesses7. So remunerados pelo Estado de envio e normalmente no exercem outras funes profissionais. Os cnsules electi ou honorrios so aqueles nomeados dentre os nacionais do Estado receptor ou de residncia. Podem, em regra, praticar o comrcio ou exercer outras profisses e, embora possam receber uma gratificao pelo exerccio das funes, no so remunerados. Algumas categorias de integrantes do posto consular no devem ser confundidas. O chefe de posto consular a pessoa encarregada de agir como tal. O funcionrio consular toda pessoa, inclusive o chefe do posto, encarregada do exerccio das funes consulares. Empregado con sular todo aquele empregado nos servios administrativos e tcnicos do posto consular. Membro do pessoal de servio a pessoa encarregada do servio domstico do posto consular. Membros do posto consular so os funcionrios consulares, os empregados consulares e os membros do pessoal de servio. Membros do pessoal consular so todos os anteriores, com exceo do chefe do posto consular. Membro do pessoal privativo a pessoa empregada com exclusividade no servio privativo de um membro do posto consular8. Os chefes dos postos consulares so divididos em quatro categorias, quais sejam cnsules-gerais, cnsules, vxce-cnsules e agentes consulares. Eles so nomeados pelo Estado de envio, que o concede a carta-patente ou instrumento similar, contendo todas as informaes relativas pessoa do chefe de posto, assim como rea de jurisdio consular e a sede do posto. Quando tratamos da nomeao do chefe da misso diplomtica, vimos que para o incio das funes era preciso o agrment do Estado acredita do. De modo semelhante, aps a nomeao do chefe do posto consular, preciso aguardar que o Estado receptor conceda uma autorizao para o exerccio das funes, a que se denomina exequatur. Sem o exequatur o chefe do posto consular no pode exercer as funes oficiais que lhe competem.

7 Cf. Celso de Albuquerque Mello. Idem, p. 1408. 8 Vide art. 1. da Conveno de Viena sobre as Relaes Consulares de 1963.

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O Estado de residncia no se encontra obrigado a conceder o exequatur, sendo-lhe permitido neg-lo, sem que, para tanto, pesem sobre ele quaisquer obrigaes de exposio de motivos e justificao. O exequatur fica a cargo da oportunidade e convenincia do Estado receptor. Diferentemente, os membros do pessoal consular (funcionrios consu lares, com exceo do chefe de posto, empregados consulares e membros do pessoal de servio) podem ser livremente nomeados pelo Estado que envia. O exequatur apenas ser exigido aos membros do pessoal consular caso as leis e regulamentos do Estado receptor contenham previso nesse sentido (art. 19). Tambm se permite, desde que com o consentimento do Estado re ceptor, que dois ou mais Estados nomeiem a mesma pessoa na qualidade de funcionrio consular perante aquele Estado. Tal como ocorre em relao aos agentes diplomticos, todos os mem bros do posto consular devem obedecer e respeitar as leis e regulamentos do Estado receptor, sendo-lhes defeso praticar qualquer ato que configure tentativa de ingerncia nos assuntos internos do Estado de residncia. 15.5 FACILIDADES, PR IV ILG IO S E IMUNIDADES A Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 tambm consagrou a teoria do interesse da funo ao enunciar que a finalidade de tais privilgios e imunidades no beneficiar indivduos, mas assegurar o eficaz desempenho das funes dos postos consulares . H facilidades, privilgios e imunidades que se aplicam ao posto consular e h os que se aplicam aos funcionrios consulares e outros membros do posto consular. Para j, cumpre consignar que o mbito de aplicao dos privilgios e imunidades consulares bastante mais restrito quando comparado ao dos diplomticos. semelhana do regime aplicvel s imunidades e privilgios diplo mticos, apenas o Estado que envia poder renunciar, sempre expressa mente, aos privilgios e imunidades relativamente a um membro do posto consular. Da que, a princpio, o titular desses privilgios o Estado, e no o funcionrio consular. Ao ratificar a Conveno de Viena de 1963, o Estado receptor com promete-se, nos termos do seu art. 28, a conceder todas as facilidades para o exerccio das funes do posto consular. Como exemplo de atos em consonncia com o esprito da norma, podemos citar: a ajuda para

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aquisio das instalaes necessrias ao posto consular; a facilitao da comunicao e visitas dos funcionrios consulares aos cidados do Estado que envia; a informao tempestiva do posto consular sobre os casos de priso ou deteno de qualquer outra maneira dos cidados do Estado que envia, entre outros. Quanto s facilidades, privilgios e imunidades que se referem ao posto consular, destacam-se a inviolabilidade dos locais consulares, seus arquivos e documentos , a liberdade de comunicao e a iseno fiscal. A inviolabilidade dos locais consulares9 aplica-se, to somente, s instalaes consulares utilizadas exclusivamente para as necessidades do seu trabalho. No extensvel, pois, residncia do chefe do posto consular. Aqui tambm constatamos uma dupla dimenso, na medida em que defeso ao Estado receptor penetrar nas mencionadas insta laes consulares, mas, por outro lado, compete-lhe tambm adotar as medidas apropriadas para evitar a invaso, danificao e perturbao das instalaes consulares. Assim, tem o Estado receptor uma obrigao de natureza negativa (no penetrar) e outra de ordem positiva (vigilncia e manuteno da ordem). Na linha do bom senso, assegurada aos arquivos e documentos consulares inviolabilidade, independentemente do local onde se encontrem. Quer isto dizer que, ainda que a residncia do chefe do posto consular no esteja protegida pela inviolabilidade, arquivos e documentos consulares que eventualmente l estejam so absolutamente inviolveis. A Conveno dispe que as instalaes consulares, seus mveis e outros bens, tais como automveis, no podero ser requisitados, para atender a quaisquer que sejam os fins. O regime da liberdade de comunicao do posto consular equiparvel ao da misso diplomtica. A principal diferena a de que a mala consular beneficia de uma proteo menos rgida do que a mala diplomtica, haja vista que, se as autoridades competentes do Estado receptor tiverem srios motivos para crer que a mala contm outros objetos (...) podero pedir que a mala seja aberta na sua presena, por um representante autorizado do Estado que envia 1 0 . Finalmente, de referir que as instalaes consulares, assim como a residncia do chefe de posto consular de carreira, desde que proprie dade do Estado que envia, so isentas de quaisquer impostos ou taxas
9 Vide art. 31 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares. 1 0 Art. 35, n. 3, da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963.

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nacionais, regionais ou municipais, com exceo das taxas incidentes no pagamento de servios especficos que sejam prestados. A iseno fiscal abrange tambm as quantias recebidas pelo posto consular a ttulo de taxas e emolumentos. Os privilgios e imunidades pessoais mais importantes so, em sntese: a inviolabilidade pessoal} a imunidade de jurisdio e a iseno fiscal e alfandegria. A inviolabilidade pessoal dos funcionrios consulares mais limitada. Com efeito, lhes assegurada a inviolabilidade pessoal, na medida em que no podem ser presos ou detidos, exceto em casos de prtica de crimes graves ou em razo de deciso de autoridade judicial competente. Destarte, vislumbra-se uma sensvel diferena no tocante ao regime jurdico dos privilgios e imunidades do agente diplomtico, porquanto absolutas. Os funcionrios consulares e empregados consulares gozam de imu nidade de jurisdio. No entanto, crucial atentar para o fato de que esta imunidade jurisdicional no absoluta. Escapam da jurisdio do Estado receptor apenas os atos praticados pelos funcionrios consulares e empregados consulares no exerccio das suas funes oficiais1 1 . Portanto, apenas gozam de imunidade de jurisdio relativamente aos atos praticados no desempenho das funes consulares. Os funcionrios e empregados consulares e suas famlias gozam de iseno fiscal , com exceo de: (i) impostos indiretos includos no preo das mercadorias e servios; (ii) impostos e taxas sobre imveis privados situados no Estado receptor; (iii) impostos de sucesso; (iv) impostos e taxas sobre rendimentos privados e de capital; (v) impostos e taxas sobre remuneraes por servios prestados a ttulo particular; e (vi) direitos de registro, hipoteca, custas judiciais e imposto do selo. Tambm lhes concedida iseno de direitos aduaneiros e de ins peo alfandegria , nos termos do art. 50 da Conveno de Viena sobre relaes Consulares. Em nvel de concluso, importa observar que a Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 contm autorizao para que o Estado receptor declare um funcionrio consular persona non grata. A declara
!l Em caso de ao civil resultante da concluso de contrato feito por funcionrio ou em pregado consular que no o tenha cumprido expressa ou implicitamente na qualidade de mandatrio do Estado de envio ou movida por terceiro como conseqncia de danos causados por acidente de veculo, navio ou aeronave ocorrido no Estado de residncia, no ser aplicada a imunidade jurisdicional, consoante o n. 2 do art. 43 da referida Conveno de Viena.

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o de persona non grata independe de qualquer exposio de motivos ou justificao para que tenha efeitos jurdicos, isto , configura-se ato discricionrio do Estado de residncia. Informado da declarao de que seu funcionrio consular persona non grata, cabe ao Estado que envia proceder retirada da pessoa em causa ou pr termo s suas funes em um prazo razovel. Caso contr rio, poder o Estado receptor retirar o exequatur da pessoa em questo ou deixar de consider-la membro do pessoal consular'2, o que acarreta a perda dos privilgios e imunidades que configuram o estatuto consular.

1 2 Cf. art. 23 da Conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963.

QUESTES - DIREITO DIPLOMTICO E CONSULAR

1. (OAB-RJ/320 Exame) Os locais das misses diplomticas gozam dos privilgios da imunidade de jurisdio, inviolabilidade e iseno tributria. Tais privilgios tm como fundamento o(a): (A) (B) (C) (D) eficaz desempenho das funes. extraterriorialidade. discricionanedade.
agrment

2. (OAB-DF/2005.1) Assinale a alternativa CORRETA.

(A) A imunidade tributria dos estrangeiros integrantes de misso diplomtica situada no Brasil estende-se aos membros da respectiva famlia, desde que eles vivam sob de pendncia do diplomata e tenham sido includos em iista diplomtica; (B) As Embaixadas situadas no territrio brasileiro gozam de imunidadeem relao jurisdio cvei e trabalhista. (C) As imunidades de ndoie penal e cvel so irrenuncveis pelo Estadoacreditante. (D) Os cnsules no gozam de imunidade diplomtica. 3. (OAB-DF/2006.2) Sobre imunidades e privilgios diplomticas e consulares, assi nale a alternativa CORRETA: (A) no mbito da misso diplomtica, os membros do quadro dipiomtico de carreira e os membros do quadro administrativo e tcnico, que sejam oriundos do Estado acreditante, gozam de ampla imunidade de jurisdio penai; (B) a imunidade, no mbito da jurisdio civil, inclui a imunidade nos feitos sucessrios, mesmo que o agente diplomtico esteja envolvido na questo a ttulo estritamente privado; (C) as imunidades processuais de que gozam os cnsules e funcionrios consulares se estendem aos membros da sua famlia; (D) no caso dos cnsules, a imunidade quanto jurisdio penai alcana os crimes rela cionados aos atos de ofcio e os crimes comuns.

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

4. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Julgue os iens abaixo, concernentes s sanes no direito internacional pblico. 1. O rompimento das relaes diplomticas consiste na retirada dos agentes diplomticos dos Estados envolvidos no iitgio internacional. 2. O rompimento das relaes diplomticas consiste em ato unilateral discricionrio, ainda que derivado de resoluo de organizao internacional qual o Estado se encontre vinculado. 3. Dadas as suas prprias caractersticas, o rompimento das relaes diplomticas acarreta, necessria e consequentemente, o rompimento das reiaes consulares. 4. A retirada apenas do chefe da misso diplomtica caracteriza a suspenso das relaes diplomticas. 5. Denomina-se represlia aplicao, pelo ofendido ao ofensor, das mesmas medidas que contra ele tenham sido aplicadas. 5, (CESPE/DPU/2001) Embaixadas esto fora da economia de energia - apesar do privilgio, alguns diplomatas garantem colaborar reduzindo o consumo. As 92 embaixadas e 24 representaes de organismos internacionais situadas em Braslia no tero de cumprir o racionamento de energia eltrica. Considerados territrios internacionais, esses estabelecimentos e seus funcionrios possuem privilgios e imunidades que lhes protegem de multas e de certas punies, como o corte do fornecimento de energia. O Itamaraty teve de despertar a C mara de Gesto da Crise de Energia para o fato de que a Conveno de Viena, aprovada pelo Congresso brasileiro em 1965, sobrepe-se s ieis nacionais. Por no serem considerados territrios nacionais, as embaixadas e seus diplomatas possuem vrios privilgios, como, por exemplo, a iseno do pagamento de impostos diretos, como o IPTU e o IPVA, e de impostos de importao. Os diplomatas tambm possuem imunidade com relao jurisdio adminis trativa, civil e penal do pas em que trabalham. Se cometerem um crime, essas pessoas tm garantia de serem processadas em seus pases. com relao justia do trabalho que a imunidade diplomtica tem mais problemas. Apoiadas por essas regras, muitas embaixadas contratam funcionrios brasileiros, mas no seguem as leis trabalhistas. Em 1990, o STF permitiu que essas reclama es trabalhistas fossem aceitas. No entanto, ainda persiste um problema que dificulta a vida dos empregados brasileiros. O Brasii no tem como executar a ordem judicial de seqestrar os bens do empregador, no caso as embaixadas, se uma dvida trabalhista no for liquidada. Isso porque, em face da regra da inviolabilidade, o oficial de justia no tem como entrar no imvel para seqes trar os bens. Cludia Dianni. Embaixadas esto fora da economia de energia. In: O Estado de S. Paulo, 10/6/2001, p. B-6 (com adaptaes). Considerando o texto acima, julgue os seguintes itens, acerca do funcionamento das representaes de organismos estrangeiros localizados no Brasil. 1. Apesar de no ter carter tcnico, o texto acima est juridicamente correto ao considerar as embaixadas como territrios internacionais. 2. Referida no texto, a Conveno de Viena sobre Relaes Diplomticas sobrepe-se s leis ordinrias brasileiras. 3. No quarto pargrafo do texto acima, est juridicamente correta a afirmao acerca da imunidade dipfomtica.

QUESTES - DiREiTO DIPLOMTICO E CONSULAR

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4 As autoridades brasiieiras competentes no tm como executar eventuai ordem judicial para seqestrar bens de Esado estrangeiro situados no Brasil. 5 As representaes dos Estados estrangeiros situadas no Brasii esto obrigadas a seguir as normas do racionamento de energia eltrica. 6. (CESPE/TRT5/Juiz/2006) Acerca das convenes internacionais e da imunidade de jurisdio, assinale a opo correta. (A) A ratificao de conveno da Organizao internacionai do Trabalho (OIT) no importa revogao ou alterao de quaiquer lei, sentena, costume ou acordo que garanta aos trabalhadores condies mais favorveis. (B) Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos so equivalentes a lei complementar, quando aprovados em cada Casa do Congresso Nacionai, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros. (C) A imunidade dos membros de quadro diplomtico alcana as reconvenes apresentadas em aes por eies prprios ajuizadas. (D) Segundo jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, a imunidade execuo de crdito na justia do trabalho alcana os bens de misso diplomtica, inclusive os bens que no estejam afetos s atividades da misso. (E) O diplomata pode renunciar imunidade de jurisdio.

GABARITO
1- A 4 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 2- A 5 - 1. Errada; 2. Errada; 3. Certa; 4. Certa; 5. Errada. 3- A 6- A

PARTE VI

PROTEO INTERNACIONAL DA PESSOA HUMANA1

Para um estudo mais aprofundado deste ramo do Direito Internacional, recomendamos a leitura do livro Direito internacional dos direitos humanos , cit., de autoria da Dra. Ana Maria Guerra Martins, Juza do Tribunal Constitucional da Repblica Portuguesa e Pro fessora da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, cujos ensinamentos serviram de norte para a redao desta Parte.

INTRODUO
Sum rio: 16.1 Terminologia, objeto e estrutura - 16.2 Classificao - 16.3 Caractersticas principais - 16.4 O carter erga omnes e de jus cogens das normas - 16.5 Crticas teoria das geraes do Direito - 16.6 Evoluo histrica.

16.1 TERM INOLOGIA, OBJETO E ESTRUTURA Ramo do Direito Internacional recente que ganhou destaque de peso nos ltimos tempos e merece ser tratado no presente trabalho por ser de vital relevncia o Direito Internacional dos Direitos Humanos. Originalmente denominada Direito Internacional dos Direitos do Ho mem, a disciplina acabou por ter sua nomenclatura substituda, pois se chegou concluso de que a expresso Direitos do Homem era restri tiva e discriminatria. A paulatina consagrao de direitos das mulheres nos nveis internacionais e interno em muito contribui para a mudana terminolgica. Ademais, sabe-se que os direitos de que trata so direitos da pessoa humana, independentemente de raa, sexo, profisso, lngua, classe social, religio ou nacionalidade. Deste modo, no fazia sentido manter uma terminologia que, interpretada literalmente, pudesse transmitir a falsa ideia de discriminao, que em nada se coaduna com o esprito desse tipo de normas. A prpria Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas determinou que a nomenclatura Direitos do Homem fosse substituda por Direitos Humanos, em toda e qualquer publicao sua relativa Declarao Universal dos Direitos Humanos de 19482.
2 Por meio da Resoluo 548 (VI).

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O objeto do Direito Internacional dos Direitos Humanos o conjun to de regras jurdicas internacionais, qualquer que seja a fonte de onde emanam, que reconhecem, sem discriminao, aos indivduos direitos e faculdades que asseguram a liberdade e a dignidade da pessoa humana e que beneficiam garantias institucionais3. No mesmo sentido, Celso de Albuquerque Mello entende que o Direito Internacional dos Direitos Humanos o conjunto de normas que estabelece os direitos que os seres humanos possuem para o desenvolvimento da sua personalidade e estabelece mecanismos de proteo a tais direitos4. Observe-se que no basta que a norma reconhea ao sujeito (pessoa humana) os direitos e faculdades inerentes liberdade e dignidade da pessoa humana. tambm necessrio que ela possibilite o gozo destes direitos e faculdades, mediante o estabelecimento de mecanismos institu cionais aptos a cumprirem com eficcia esta finalidade. Cabe distinguir a proteo internacional da pessoa humana da prote o humanitria e da proteo dos refugiados. A proteo internacional da pessoa humana tem por objetivo reconhecer e assegurar os direitos dos indivduos perante seus prprios Estados. Por seu turno, a proteo humanitria presta-se a proteger, em casos de guerra e conflitos armados, a populao civil e os militares fora de combate. Opera-se em situaes extremas, em que o objetivo maior garantir a prpria sobrevivncia das pessoas vtimas de conflitos armados internacionais. A proteo dos refugiados aproxima-se da anterior, mas aqui a relao mantida entre os Estados muito mais intensa (nomeadamente no que diz respeito cooperao relativamente ao deslocamento dos refugiados, ao acolhimento e s garantias que lhes so concedidas)5. Vale lembrar que, diferentemente do Direito Internacional Pblico, as normas de Direito Internacional dos Direitos Humanos no tm como objeto apenas as relaes entre os Estados (relaes interestatais), mas tambm as relaes entre os Estados e os seus cidados ou pessoas subor dinadas ao seu imprio6. Este j , portanto, um exemplo das diferenas existentes entre o Direito Internacional clssico e o Direito Internacional dos Direitos Humanos.

3 4 5 6

Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 82. Cf. Celso de Albuquerque Mello. Curso de direito internacional pblicoi cit., v. 1, p. 817. Cf. Jorge Miranda. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 286-287. Cf. Jorge Miranda. Idem, p. 294.

Cap. 1 6 -INTRODUO

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A estrutura padro de um direito humano composta por trs elemen tos, a saber: um sujeito ativo, que o beneficirio do direito; um sujeito passivo , que aquele sobre quem pesa a obrigao; e um objeto, que o contedo do direito, normalmente representado pelos mais importantes valores e necessidades da pessoa humana. So normas que reconhecem o direito e impem uma obrigao aos Estados, as quais, como veremos, podem ser obrigaes positivas (de fazer) ou negativas (de no fazer)7. 16.2 CLASSIFICAO No obstante a existncia de outros mtodos de classificao dos direitos humanos em nvel internacional8, julga-se possvel distingui-los entre os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais. Os direitos civis e polticos so os direitos subjetivos da pessoa huma na que podem ser internamente invocados perante os tribunais nacionais. Inspirados na Revoluo Francesa, guardam estreita relao com o ideal de liberdade e exigem que o Estado se abstenha de interferir na vida da pessoa humana, isto , representam uma obrigao de cunho negativo (obrigao de no fazer) do Estado. So exemplos de direitos civis e polticos o direito vida, a no ser torturado ou submetido a tratamentos degradantes e liberdade de pensamento e expresso. Por sua vez, os direitos econmicos, sociais e culturais tm inspirao no ocidental e reclamam por uma ao positiva do Estado, ou seja, uma obrigao de fazer. So direitos que devem ser implementados progres sivamente, tambm conhecidos por direitos programticos, tal como o direito de gozar de condies de trabalho satisfatrias, o direito de criar sindicatos e o direito seguridade social. 16.3 CARACTERSTICAS PRINCIPAIS Se verdade que o Direito Internacional dos Direitos Humanos um ramo do Direito Internacional Pblico, no se pode afirmar que os princpios que regem este so simetricamente aplicveis quele. Com efeito, constata-se uma considervel autonomia do Direito Internacional
7 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 84. s Pode-se classific-los em direitos individuais, coletivos, das coletividades, de solidariedade, dos povos, etc.

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dos Direitos Humanos em relao ao Direito Internacional Pblico,, jus tamente por fora das suas particularidades. Nas palavras de Ana Maria Martins, ao contrrio do que sucede no Direito Internacional clssico, o DIDH no se fundamenta nos princpios da reciprocidade, da exclusividade da competncia nacional, da no in gerncia nos assuntos internos e da reversibilidade dos compromissos9. Passemos, ento, a tecer comentrios sobre os principais traos do Direito Internacional dos Direitos Humanos e dos prprios direitos humanos. O princpio da reciprocidade reza que um Estado pode, em resposta ao no cumprimento de uma norma por parte de outro Estado, legalmente descumprir aquela mesma norma. Ocorre, porm, que este princpio no pode ser aplicado em matria de direitos humanos, pois o seu gozo no pode depender da atitude de outros Estados relativamente s convenes que os consagram. A prpria Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969 dispe que a exceo do tratado no cumprido no se aplica aos tratados relativos proteo da pessoa humana (art. 60, n. 5), corroborando a tese da inaplicabilidade do princpio da reciprocidade em relao aos direitos humanos. De referir tambm que a eficcia do Direito Internacional dos Direitos Humanos depende da libertao da competncia nacional exclusiva, na medida em que h casos nos quais a proteo da pessoa humana somente pode ser efetivamente alcanada fora da esfera das relaes entre os Es tados. Deixar a proteo do indivduo a cargo apenas e to somente das legislaes internas pode dar origem a verdadeiras violaes de direitos humanos, sobretudo por fora de questes de ordem cultural e religiosa. Claro est, adotamos a concepo ocidental dos direitos humanos que, possivelmente, no se coaduna com os ideais de ordenamentos jurdicos com forte influncia religiosa. A proteo internacional da pessoa humana acarreta uma concreta ameaa soberania do Estado que, em sua concepo mais absolutista, posta de lado!0. Se por um lado vigora no Direito Internacional clssico a regra da no ingerncia nos assuntos internos, esta no se aplica em matria de direitos humanos. Com efeito, em funo da universalidade que caracteriza o Direito Internacional dos Direitos Humanos, somente mediante uma ao cole
9 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 88. 1 0 Cf. Nguyen Quoc Dinh. Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 673.

Cap. 16 - INTRODUO

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tiva dos Estados, que tm uma responsabilidade coletiva na matria, possvel assegurar a proteo da pessoa humana. Portanto, o princpio da no ingerncia nos assuntos internos deve ser afastado quando se estiver diante de violaes de direitos humanos, admitindo-se, neste particular, uma acepo mais liberal do conceito de soberania. Da falar que, en quanto o Direito Internacional clssico tem, at o presente, como grande fundamento a cooperao entre os Estados soberanos, o Direito Inter nacional dos Direitos Humanos vem pr em xeque essa concepo, ao relativizar o conceito de soberania e impor sanes para alm do quadro do consentimento dos Estados. A universalidade que marca os direitos humanos significa que basta a condio de pessoa humana para fazer jus proteo internacional, sendo totalmente irrelevantes, neste particular, a raa, sexo, profisso, lngua, classe social, religio, nacionalidade ou qualquer outra qualidade do indivduo11. O que o Direito Internacional dos Direitos Humanos pro cura exprimir valores a dignidade da pessoa humana e a igualdade dos seres humanos - que devem constituir uma base comum de todas as civilizaes e de todas as religies12. Valrio Mazzuoli destaca, ainda, serem os direitos humanos: irrenunciveis, na medida em que o titular de um direito humano no pode consentir para a sua violao; inalienveis, uma vez indisponveis e ine gociveis; e imprescritveis, pois no se esgotam com o passar do tempo. Ademais, proibido o retrocesso, de modo que aos Estados defeso proteger aqum do que j protegem, cabendo-lhes sempre agregar mais pessoa humana1 3 , o que, na tica de Celso de Albuquerque Mello, o carter progressivo dos direitos humanos14. Por fim, vlido mencionar que no se aceita, em relao aos trata dos que versam sobre direitos humanos, a clusula de denncia, prevista no art. 56 da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados de 1969. Quer isto dizer que vigora no campo do Direito Internacional dos Direitos Humanos o princpio de irreversibilidade dos compromissos assumidos.

" Em confronto aos defensores da universalidade dos direitos humanos, h os que enten dem que as normas sobre os direitos humanos dependem do contexto cultural, poltico e religioso em que so adotadas, no admitindo, pois, qualquer perspectiva universalista dos direitos humanos. 1 2 C Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos , cit., p. 94. 1 3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 675. 1 4 Cf. Celso de Albuquerque Mello. -Curso de direito internacional pblico, cit., v. 1, p. 817.

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16.4 O CARTER ERGA OMNES E DE JUS COGENS DAS NORMAS Conforme meno anterior, a norma de ju s cogens aquela norma imperativa de Direito Internacional geral, aceita e reconhecida pela socie dade internacional em sua totalidade, como uma norma cuja derrogao proibida e s pode sofrer modificao por meio de outra norma da mesma natureza1 5 . das mais difceis a tarefa de definir a noo de ju s cogens com preciso, tal como o seu alcance, mas o que se sabe que as normas assim conceituadas so supostamente consideradas hierarquicamente superiores quelas normas de Direito Internacional que podem ser modificadas por tratado internacional e representam a ordem pblica internacional. Em funo da universalidade dos direitos humanos, da proibio de derrogao por meio de tratados e atos unilaterais e da fragilidade do princpio da no ingerncia nos assuntos internos em matria de direitos humanos, julga-se possvel defender a natureza de ju s cogens das normas de Direito Internacional dos Direitos Humanos (ao menos de algumas delas). Vale lembrar que alguns direitos humanos podem ser derrogados, mas apenas e to somente em situaes de emergncia, o que configura o estado de necessidade ou perigo extremo, causas de justificao da responsabilidade internacional dos Estados. Eventual supresso de um direito humano pelo Estado em situaes de extrema necessidade jamais pode ser interpretada como uma derrogao, tecnicamente, mas antes como meros descumprimentos justificados56. Mas no se pode omitir que no h consenso de que todas as normas internacionais de direitos humanos so de ju s cogens. A doutrina converge apenas para concordar quanto atribuio da natureza de ju s cogens s normas que representam os mais essenciais direitos da pessoa humana57. De registrar, ainda, que as normas internacionais de direitos huma nos so dotadas de um carter erga omnes, isto , produzem efeitos em toda e para toda a sociedade internacional. A obrigao erga omnes a obrigao decorrente do direito internacional geral, em relao qual o estado, em qualquer circunstncia, tem a obrigao de observar, quanto comunidade internacional, com base em valores comuns e no prprio interesse do estado, que tal obrigao seja respeitada, de maneira que
1 5 Art. 53 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969. 1 6 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 394. 1 7 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 92.

Cap. 1 6 - INTRODUO

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a sua violao autoriza todos os estados a reagirem contra a referida violaoiS. Como bem explica Eduardo Correia Baptista, o carter erga omnes de uma obrigao traduz a natureza pblica internacional do interesse que esta protege. As normas sobre direitos humanos tutelam um interesse pblico, cuja violao legitima reaces de todos os Estados vinculados pela norma, independentemente de serem minimamente lesados material mente por esta 1 9 . No fosse o carter erga omnes de suas normas, o Direito Interna cional dos Direitos Humanos seria ineficaz, porque, se os outros Estados no pudessem protestar contra violaes de direitos humanos praticados por um determinado Estado, no haveria quem o fizesse, j que o acesso de indivduos s instncias internacionais ainda precrio. 16.5 CRTICAS TEORIA DAS GERAES DO DIREITO Muito se fala na tese das geraes dos direitos humanos, segundo a qual os direitos humanos estariam divididos em trs geraes. A primeira gerao seria aquela dos direitos de liberdade, que corresponderiam aos direitos civis e polticos. Implicam limites atuao dos Estados e teriam surgido com fundamento nas ideias da Revoluo Francesa. A segunda gerao consagraria os direitos de igualdade, correspon dendo aos direitos econmicos, sociais e culturais, que tm um carter programtico. Consoante exposto, implicam uma obrigao de fazer do Estado e sofreram forte influncia das classes operrias. J os direitos de terceira gerao seriam os direitos da solidariedade ou fraternidade. No objetivam a proteo individual da pessoa humana, mas antes da coletividade. So exemplos o direito paz, ao meio ambiente e ao desenvolvimento sustentvel. Embora primeira vista a tese das geraes ou dimenses dos di reitos humanos parea fazer algum sentido, muitas so as crticas que lhe so feitas, sobretudo por Canado Trindade, com base nos razoveis contra-argumentos20.
1 8 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 31-32. 1 9 Cf. Eduardo Correia Baptista. Idem, p. 393. 20 Os argumentos correspondem s crticas feiras por Antnio Augusto Canado Trindade durante o Seminrio Direitos Humanos das Mulheres: a Proteo Internacional, ocorri-

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Canado Trindade informa que, no obstante atribuda a Norberto Bobbio, a tese das geraes ou dimenses do direito foi formulada por Karel Vasak, por ocasio de uma conferncia realizada no Instituto Internacional de Direitos Humanos em Estrasburgo, em 1979. Foi Karel Vasak quem fez uma correlao entre os direitos humanos e a bandeira francesa, que resultou na tese das trs geraes de direito acima mencionadas: liberdade, igualdade e fraternidade. Em segundo lugar, as geraes enunciadas no correspondem rea lidade histrica do Direito Internacional. Se por um lado verdade que nos planos internos os direitos individuais foram os primeiros consagrados nas constituies dos Estados, isto no ocorreu na esfera internacional. Com efeito, no plano internacional a evoluo foi oposta, porquanto os primeiros direitos consagrados foram os econmicos, sociais e culturais, com as convenes no mbito da Organizao Internacional do Trabalho, anteriormente criao das Naes Unidas. Logo, os direitos econmicos, sociais e culturais seriam os de primeira gerao, enquanto os civis e polticos seriam os de segunda gerao. Outrossim, Canado Trindade argumenta que a teoria em questo fere os princpios da indivisibilidade e da inter-relao dos direitos humanos, consagrados na Conferncia Internacional dos Direitos do Homem, que teve lugar em Teer, entre os meses de abril e maio de 1968. Segundo tais princpios, no se podem distinguir ou segmentar os direitos humanos em hiptese alguma, na medida em que eles s fazem sentido se analisados e aplicados em conjunto. A validade de um direito da pessoa humana depende de outro direito correlato e assim sucessivamente. Comungamos da mesma opinio de Canado Trindade, mas no po demos fechar os olhos ao fato de que a prtica nem sempre caminha ao lado da teoria. Da no serem de todo desprezveis os pensamentos dos crticos universalidade dos direitos humanos, pois a histria, o costume, a cultura, a religio e as peculiaridades de cada regio implicam uma compreensvel sobrevalorizao de determinados direitos humanos em detrimento de outros. Ainda assim, entendemos que nos cabe defender a universalidade , a indivisibilidade e a inter-relao dos direitos humanos, pois somente mediante uma viso global e integrada desses direitos que, de fato, conseguimos vislumbrar uma concreta e justa proteo internacional da pessoa humana.
do em 25.05.2000. Disponvel em: <www.dhnet.org.br/direitos/militantes/cancadotrindade/ cancado_bob.htm>. Acesso em: ago. 2008.

Cap. 16 - INTRODUO

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16.6 EVOLUO HISTRICA2 1 Foram as chocantes atrocidades e sucessivas violaes de direitos humanos cometidas durante a Segunda Guerra Mundial que despertaram nos Estados a urgente necessidade de estabelecer uma proteo da pessoa humana em mbito internacional. E, portanto, aps a Segunda Guerra Mundial que a proteo internacional dos direitos humanos realiza-se plenamente. Mas isto no significa que antes da Segunda Grande Guerra no tenha havido sinais dessa proteo22. Como lembra Ana Maria Martins, antes da Segunda Guerra Mundial as manifestaes relativas proteo internacional da pessoa humana so a proteo humanitria, a proteo das minorias e a proteo dos trabalhadores. A proteo humanitria , j referida, objetiva garantir a vida, a in tegridade e a dignidade das vtimas de conflitos armados internacionais. Tem base nas convenes de Genebra de 1864, 1906, 1929, 1949 e 1977, portanto anteriormente Segunda Guerra Mundial. A proteo das minorias tem por alicerce diversos tratados (concludos ainda sob os mantos da Sociedade das Naes), cuja finalidade a pre servao da existncia e identidade das minorias, assim como a proteo da vida, da liberdade religiosa e utilizao livre da lngua. J a proteo dos trabalhadores desenvolve-se sobremaneira com a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), oriunda do Tratado de Versalhes de 1919. O reconhecimento dos direitos dos trabalhadores d-se quando o Pacto da Sociedade das Naes destaca a inter-relao entre a paz mundial e a paz social. A OIT , desde ento, responsvel por in meras convenes e recomendaes em matria de direito internacional do trabalho23. Estas so as trs principais manifestaes de proteo internacional da pessoa humana no perodo anterior Segunda Guerra Mundial. Depois dela, pode-se dividir em quatro as etapas de evoluo universal do Direito Internacional dos Direitos Humanos. O expoente da primeira fase (1945-1948) a Declarao Universal dos Direitos Humanos (DUDH), aprovada em dezembro de 1948, no mbito

' Conforme ensinamentos de Ana Maria Guerra Martins, Direito internacional dos direitos humanos , cit., p. 97-103. 22 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 97-98. 2 3 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 97-103.

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das Naes Unidas. A DUDH o primeiro instrumento internacional de carter universal a consagrar direitos humanos, tendo, at os dias atuais, grande importncia na proteo internacional do indivduo. Na segunda fase (1948-1966) destaca-se a adoo, em 1966, tambm na esfera das Naes Unidas, do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Tambm merecem referncia a Conveno 105 da OIT para a abolio do trabalho forado, de 1957, e outras Declaraes das Naes Unidas, como a Declarao sobre os direitos da criana (1959) e a De clarao sobre a eliminao de todas as formas de discriminao racial, de 1963. Durante a terceira fase (1966-1989) ocorreu a citada Conferncia Internacional dos Direitos do Homem, em Teer, entre abril e maio de 1968, em que restaram consagrados os princpios da indivisibilidade e da inter-relao dos direitos humanos. Foram ainda adotadas a Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao contra a mulher, em 1979, e a Conveno contra a tortura e outros tratamentos cruis ou degradantes, em 1984. A quarta fase encontra-se em curso desde 1989 e, por fora da ex tino da Unio das Repblicas Socialistas Soviticas e irreversvel crise do comunismo, encontra-se caracterizada pela substituio do enfoque Leste-Oeste para a tica Norte-Sul das diversas problemticas na pauta mundial. Como assevera Ana Maria Martins, constata-se um reforo da proteco dos direitos humanos nos Estados da Europa Central e do Leste, na frica do Sul, ao mesmo tempo que se verifica uma deteriorao na Europa (Ex-Jugoslvia, Rssia) e em alguns pases da frica (Nigria, Ruanda, Angola, etc.)24.

2 4 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 103.

ANLISE SETORIAL

Sum rio: 17.1 A Carta da Organizao das Naes Unidas - 17.2 A Declarao Universa! dos Direitos Humanos - 17.3 O Pacto internacional dos Direitos Civis e Polticos - 17.4 O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais - 17.5 A Conveno Europia dos Direitos do Homem - 17.6 A Conveno Americana de Direitos Humanos - 17.7 A Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos.

17.1 A CARTA BA ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS Em que pese a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 representar um grande marco na proteo internacional da pessoa humana, se no o maior, no se deve esquecer o importante avano trazido neste particular pela Carta da Organizao das Naes Unidas de 1945. Elaborada na Conferncia de So Francisco em 1945, a Carta das Naes Unidas , em certa medida, resultado de um sentimento de repdio e averso violncia por parte dos Estados que sofreram conseqncias irremediveis em funo das duas grandes guerras do sculo XX. As flagrantes violaes de direitos humanos ocorridas durante a Se gunda Guerra Mundial, sobretudo as praticadas pelo regime nazista, foram muito alm do limite do tolervel. A Carta, portanto, representa o despertar dos Estados em relao necessidade de proteo da pessoa humana em nvel internacional, ao passo que estabelece uma nova ordem mundial fundada na paz e na segurana internacionais, entre outros princpios que at hoje fundamentam o direito e as relaes internacionais1 .
1 Alm da paz e da segurana internacionais, a Carta das Naes Unidas consagra os princpios da autodeterminao dos povos, da cooperao nas relaes internacionais, da igualdade de direitos, etc.

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O objetivo principal da Carta das Naes Unidas, enunciado no primeiro pargrafo do seu prembulo, parece ser preservar as geraes vindouras do flagelo da guerra que, por duas vezes, no espao de uma vida humana, trouxe sofrimentos indizveis Humanidade, refletindo exatamente o que foi acima referido. Para tanto, a Carta procura oferecer instrumentos capazes de al canar esse seu objetivo. Os signatrios expressam sua f nos direitos fundamentais do homem, na dignidade e no valor da pessoa humana, na igualdade de direitos dos homens e das mulheres e comprometem-se a praticar a tolerncia e a viver em paz, uns com os outros, como bons vizinhos . Nesse sentido, julga-se possvel concluir que a Carta das Naes Unidas no apenas contribuiu para a internacionalizao dos direitos humanos, como tambm evidenciou que a proteo da pessoa humana um importante meio para garantir a paz e a segurana internacionais, as relaes de amizade entre as Naes e o bem-estar dos povos2. Mas, se por um lado a Carta conferiu nfase proteo internacional da pessoa humana, no foi suficientemente precisa em conceituar os direitos humanos internacionais, tampouco em elenc-los ou mesmo estabelecer obrigaes aos Estados e mecanismos institucionais satisfatoriamente efi cazes para garantir essa proteo. Em funo disso que, neste aspecto, a Carta das Naes Unidas releva-se incompleta e as seguintes crticas so feitas ao seu sistema de proteo dos direitos humanos:
(i) a Carta no oferece um conceito de direitos humanos; (ii) a Carta no apresenta um catlogo de direitos humanos; e (iii) no menciona quais os mecanismos de implementao da proteo dos direitos humanos3.

Ademais, os dispositivos da Carta que tratam dos direitos humanos, entre os quais vale citar os arts. 1., n. 3, 13, n. 1, b, 55, 56, e 68, consistem em regras claramente programticas, na medida em que no ofe recem elementos suficientes para conferirem-lhe carter s e lf executing 4 .

2 3 4

Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos , cit., p. 123. Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 124. Os dispositivos utilizam verbos como promover, estimular e favorecer, o que lhes confere o carter programtico.

Cap. 17 - ANLISE SETORIAL

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Embora pertinentes, entendemos que as crticas acima elencadas no so suficientes para diminuir, muito menos para retirar o brilho que merece a Carta das Naes Unidas enquanto admirvel passo da humanidade em matria de proteo da pessoa humana em nvel internacional. Sobretudo porque ao internacionalizar os direitos humanos a Carta fez com que os Estados reconhecessem que as obrigaes relativas proteo da pessoa humana tm carter erga omnes, no fazendo nenhum sentido defender que a matria diz respeito apenas s jurisdies internas de cada Estado. Ademais, como o Direito est sempre em evoluo, tentativas de so lucionar as lacunas apontadas na Carta das Naes Unidas vieram, como veremos, com a aprovao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, dos Pactos Internacionais das Naes Unidas e de outros importantes ins trumentos internacionais. Com propriedade, Ian Brownlie lembra que as clusulas da Carta respeitantes aos Direitos Humanos so um suporte e um impulso para posteriores aperfeioamentos dos Direitos Humanos5. 17.2 A DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS Na mesma linha de raciocnio de Ian Brownlie, entendemos que, se a Carta das Naes Unidas o suporte e o impulso para demais instru mentos, a Declarao Universal dos Direitos Humanos o grande marco da proteo internacional da pessoa humana aps a Carta. Com efeito, parece ter sido preciso que a Carta das Naes Unidas consagrasse a internacionalizao dos direitos humanos e a sua correlao com a ma nuteno da paz e da segurana internacionais para que, posteriormente, outros instrumentos definissem com maior clareza os direitos humanos e criassem os mecanismos internacionais institucionais necessrios sua proteo. A Declarao Universal dos Direitos Humanos tem como origem mediata a Carta das Naes Unidas e como origem imediata o projeto resul tante dos trabalhos da Comisso dos Direitos Humanos, iniciados em 1947. Foi aprovada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 10.12.1948, por 48 votos a favor, nenhum contra e 8 abstenes (Bielorrssia, Tchecoslovquia, Polnia, Arbia Saudita, frica do Sul, Iugoslvia, Ucrnia e Unio Sovitica), tendo sido adotada pela Resoluo 217 (III). De sublinhar que a Declarao Universal dos Direitos Humanos o primeiro instrumento internacional, de carter geral e universal, que
5 Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico , cit., p. 593.

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contm um catlogo de direitos reconhecidos a toda a pessoa6. Baseada nos princpios da dignidade e da igualdade da pessoa humana e da uni versalidade dos direitos humanos, a Declarao oferece um catlogo de direitos que devem ser compreendidos como um standard mnimo sem o qual o indivduo no pode viver. A Declarao composta por um prembulo com sete Considerandos e 30 artigos que contemplam no apenas direitos civis e polticos (arts. 3. ao 21), como tambm direitos econmicos, sociais e culturais (arts. 22 ao 28). Nas palavras de Valerio Mazzuoli, combinou a Declarao, de forma indita, o discurso liberal com o discurso social da cidadania, ou seja, o valor da liberdade com o valor da igualdade7. Embora resumidamente, oportuno se faz mencionar alguns dos direitos consagrados na Declarao Universal dos Direitos Humanos. Os arts. l. e 2., juntamente com o prembulo, estabelecem os prin cipais traos e fundamentos filosficos da Declarao. Em uma acepo liberal dos direitos humanos, so assegurados o direito vida, liberdade e segurana (art. 3.) a todo indivduo, sendo vedada qualquer forma de discriminao (art. 7.). Consagra-se o direito a no ser submetido tortura ou a tratamentos cruis, desumanos ou degradantes (art. 5.), assim como o direito a no ser mantido em regime de escravido ou servido (art. 4.). Ningum pode ser arbitrariamente preso, detido ou exilado (art. 9.) e garante-se o direito a recurso efetivo para as jurisdies nacionais competentes contra atos que violem os direitos fundamentais (art. 8.) e o direito a que toda pessoa tenha sua causa julgada por um tribunal independente e imparcial equitativa e publicamente (art. 10). A Declarao contempla a presuno de inocncia, estabelece que ningum ser condenado por aes ou omisses que, no momento da sua prtica, no constituam ato delituoso conforme o Direito Interno ou Internacional e probe a aplicao de pena mais grave do que a que era aplicvel no momento em que o ato delituoso foi cometido (art. 11). assegurado o direito privacidade e intimidade da vida privada, na medida em que ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao (art. 12).

6 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 125. 7 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 712.

Cap. 17 -ANLISE SETORIAL

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Consagra o direito liberdade de locomoo (art. 13), o direito de procurar e de beneficiar de asilo em outros pases (art. 14), o direito a ter uma nacionalidade, sem que possa ser arbitrariamente dela privado (art. 15) e o direito a ter reconhecida, em todos os lugares, sua persona lidade jurdica (art. 6.). Proclama que a famlia o elemento natural e fundamental da socie dade e que, a partir de idade nbil, o homem e a mulher tm o direito de casar e de constituir famlia, sem restrio de raa, nacionalidade ou religio, conferindo iguais direitos ao homem e mulher, tanto durante o casamento quanto na altura da sua dissoluo (art. 16). O direito propriedade e a no ser arbitrariamente dela privado encontram-se previstos no art. 17. A Declarao conclama as liberdades de pensamento, de conscincia, de religio, de opinio e de expresso (arts. 18 e 19), ao mesmo tempo em que assegura o direito liberdade de reunio e de associao pacficas, garantindo, entretanto, que ningum pode ser obrigado a fazer parte de uma associao (art. 20). Restam acolhidos os direitos de tomar parte na direo dos negcios pblicos do pas, de ter acesso, em p de igualdade, s funes pblicas e a eleies honestas a realizar periodicamente por sufrgio universal e igual, com voto secreto ou segundo processo equivalente que salvaguarde a liberdade de voto (art. 21). J em uma perspectiva no ocidental e menos liberai, a partir do seu art. 22 a Declarao Universal dos Direitos Humanos passa a listar os direitos com cunho mais voltado para a igualdade que, em sentido estri to, so compreendidos como os direitos econmicos, sociais e culturais. Consoante exposto, constata-se que os direitos a seguir so dotados de um carter programtico , no sendo, pois, autoexecutveis. So aclamados os direitos seguridade social, ao trabalho, livre escolha do trabalho, a condies justas e satisfatrias de trabalho, proteo contra o desemprego, remunerao equitativa e satisfatria, assim como o de fundar sindicatos, de se filiar a eles (arts. 22 e23), ao repouso, ao lazer e a frias peridicas pagas (art. 24). A Declarao prev tambm que toda pessoa tem direito a um nvel de vida suficiente para lhe assegurar e sua famlia a sade eo bemestar, principalmente quanto alimentao, ao vesturio, ao alojamento, a assistncia mdia e ainda quanto aos servios sociais necessrios, e tem direito segurana no desemprego, na doena, na invalidez, na viuvez e na velhice (art. 25).

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Consagra o direito educao, que deve visar plena expanso da personalidade humana e ao reforo dos direitos do homem e das liberda des fundamentais, assegurando aos pais o direito de escolher o tipo de educao a dar aos seus filhos (art. 26). Garante, por fim, a toda pessoa o direito de tomar parte livremente na vida cultural da comunidade, de fruir as artes e de participar no progresso cientfico e nos benefcios que deste resultam (art. 27). Os artigos finais da Declarao Universal dos Direitos Humanos es tabelecem que o indivduo tem deveres para com a comunidade e que a interpretao dos seus dispositivos devem ser sempre feitas em benefcio dos direitos, liberdades e garantias que dispe. Dito isto, resta-nos tratar da natureza jurdica da Declarao. Confor me reportado, a Declarao Universal dos Direitos Humanos foi adotada pela Resoluo 217 (III) da Assembleia Geral das Naes Unidas, o que significa que no a Declarao um tratado internacional8. Portanto, formalmente, a Declarao, por ser uma resoluo da Assembleia Geral das Naes Unidas, no tem fora obrigatria. Mas h vrias opinies sobre a sua natureza jurdica. Pedimos vnia para expor os ensinamentos de Ana Maria Guerra Martins a esse respeito:

a) H quem entenda que a DUDH tem o mesmo valor jurdico que as outras resolues da Assembleia Geral, ou seja, no cria obrigaes para os Estados membros das NU e no fonte imediata de DL b) Para outros, a DUDH deve ser vista como um elemento constitutivo de regras consuetudinrias preexistentes. c) Uma terceira corrente considera que o carter consuetudinrio dos direitos e dos princpios consagrados na DUDH foi adquirido posteriormente. A DUDH tem, portanto, um carter vinculativo. d) H ainda quem defenda que a DUDH deve ser analisada como um instrumento pr-jurdico, pois foi a fonte de inspirao de todas as outras regras, mas ela prpria no tem fora jurdica9.

No obstante alguns Estados terem defendido que a Declarao deveria ter sido adotada por tratado, a exemplo da Austrlia e do Reino Unido. De todo modo, caso a Declarao houvesse tomado a forma de tratado, dificilmente vincularia tantos Estados. 9 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 126127.

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A citada autora lembra que diversos Estados incluram disposies da Declarao Universal dos Direitos Humanos em suas Constituies para concluir que, atualmente, no existe qualquer dvida quanto ao carter vinculativo da DUDH, cujo fundamento o costume internacional.1 0 A ttulo complementar, releva notar o entendimento de Valerio Mazzuo li, para quem a Declarao integra a Carta das Naes Unidas, porquanto passa a ser sua interpretao mais fiel no que diz respeito qualificao jurdica da expresso direitos humanos e liberdades fundamentais1 1 . De todo modo, embora no haja elementos suficientes para afirmarmos que h unanimidade no assunto, parece haver uma ampla maioria, se no um relativo consenso, no sentido de que as disposies da Declarao Universal dos Direitos Humanos, por serem regras consuetudinrias univer salmente aceitas e reconhecidas, fazem parte do ju s cogens e tm carter erga omnes , s sendo permitida sua derrogao por norma posterior da mesma natureza1 2 . 17.3 O PACTO INTERNACIONAL DOS DIREITOS CIVIS E POLTICOS Como visto, a Declarao Universal dos Direitos Humanos proclama os direitos fundamentais sem os quais o indivduo no pode viver, isto } direitos correspondentes a um patamar mnimo para uma vida fundada nos princpios da liberdade, da igualdade e da dignidade. No entanto, a Declarao, embora enuncie tais direitos, no oferece mecanismos para garanti-los e assegur-los, de modo que foi necessrio s Naes Unidas elaborar instrumentos com esta finalidade. Desses instrumentos, merecem destaque especial o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Transcorreram 12 anos entre a apresentao dos projetos dos Pactos Assembleia Geral e a aprovao do texto final, o que ocorreu em de zembro de 199633. O longo prazo deveu-se s divergncias apresentadas pelos blocos Leste e Oeste quanto proteo internacional dos direitos humanos, pois, enquanto os Estados ocidentais aceitavam a personalida de jurdica internacional do indivduo e davam precedncia aos direitos
1 0 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 127. " Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico , cit., p. 714. 1 2 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 388-396. 1 3 Os projetos de autoria da Comisso de Direitos Humanos foram entregues Assembleia Geral das Naes Unidas no ano de 1954.

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civis e polticos, os Estados do Leste negavam tal personalidade jurdica e davam primazia aos direitos econmicos, sociais e culturais1 4 , O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos foi aprovado em 16.12.1996 e entrou em vigor no plano internacional em 23.03.1976, jun tamente com o seu protocolo facultativo, nos termos do 1. do seu art. 49's. No Brasil, o Pacto encontra-se em vigor desde 06.07.1992 (Decreto 592/1992), mas o protocolo facultativo ainda no foi ratificado. O Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos composto por um prembulo e encontra-se dividido em seis partes. Ao passo em que as partes I, II e III preveem os direitos substantivos, as partes IV, V e VI dispem sobre os mecanismos de garantia, sobre a interpretao do Pacto e as disposies finais pertinentes. bastante rigoroso na delineao dos direitos, mais forte na afir mao da obrigao de respeito pelos direitos consagrados, e encontra-se mais bem apetrechado com meios de reviso e de fiscalizao16. Mas, apesar de o seu rol de direitos civis e polticos ser mais extenso que o da Declarao Universal dos Direitos Humanos*7, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos no contemplou o direito de asilo, o direito de propriedade e o direito nacionalidade. O n. 1 do art. 2. do Pacto reza que os Estados-partes comprometem-se a respeitar e garantir a todos os indivduos que se encontrem em seus territrios e estejam sujeitos s suas jurisdies os direitos nele reconhe cidos, sem discriminao de qualquer natureza. Esta obrigao que pesa sobre os Estados possui uma dupla vertente. Uma negativa, porque os Estados no podem restringir o exerccio dos direitos, e outra positiva, porque cabe aos Estados a implementao dos direitos consagrados no Pacto, quer mediante adoo de novas leis (ou modificao das existentes) ou quaisquer outros mecanismos necessrios18.
1 4 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 128. 1 5 Que o Pacto entraria em vigor trs meses a aps o depsito, junto ao Secretrio Geral das Naes Unidas, do trigsimo quinto instrumento de ratificao ou adeso. 1 6 Cf. Ian Brownlie. Princpios de direito internacional pblico, cit., p. 596. 1 7 Consagra o direito de no ser preso por descumprimento de obrigao contratual (art. 11) e as proibies de propaganda em favor da guerra e o apelo ao dio nacional, racial e religioso que constitua uma incitao discriminao, hostilidade ou violncia (art. 20). 1 3 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 130. A autora lembra, ainda, que os chamados direitos negativos tambm incluem uma obrigao positiva, como, por exemplo, no caso da proibio da tortura, que abrange a obrigao de preveno da tortura e de investigao de alegados actos de tortura.

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Revelam-se de suma importncia as questes relacionadas com as derrogaes, restries, limitaes e reservas. Com efeito, poucos so os direitos consagrados no Pacto que podem ser considerados absolutos ou intangveis. Alguns deles, como o direito vida, o direito a no ser torturado ou submetido a penas e tratamentos cruis, degradantes ou de sumanos, o direito a no ser tomado como escravo ou servo e o direito a no ser preso por dvidas, podem ser assim considerados, pois o Pacto afirma de forma expressa que os Estados no podem derrog-los!9. No entanto, a maioria dos direitos susceptvel de derrogao, restrio ou limitao por parte dos Estados. As derrogaes so permitidas pelo n. 1 do art. 4. do Pacto, o qual estabelece as regras gerais que devem ser respeitadas pelos Estados. Se gundo o artigo em comento, em tempo de uma emergncia pblica que ameace a existncia da nao e cuja existncia seja proclamada por um ato oficial, os Estados Partes no presente Pacto podem tomar, na estrita medida em que a situao o exigir, medidas que derroguem as obrigaes previstas no presente Pacto, sob reserva de que essas medidas no sejam incompatveis com outras obrigaes que lhes impe o Direito Internacional e que elas no envolvam uma discriminao. Quer isto dizer, portanto, que as medidas derrogatrias dependem de um ato oficial que proclame um perigo pblico, devem ser necessrias e proporcionais, no podem ser discriminatrias, tampouco incompatveis com outras obrigaes impostas pelo Direito Internacional. E igualmente requisito para a derrogao de um direito consagrado no Pacto que o Estado, por intermdio do Secretrio-Geral das Naes Unidas, informe, de imediato, os demais Estados-partes no Pacto sobre as disposies derrogadas, apresentando, ainda, os motivos dessa derro gao. Releva-se oportuno lembrar que, segundo Eduardo Correia Baptis ta, tais medidas derrogatrias so, na verdade, meros incumprimentos justificados das obrigaes relativas proteo internacional da pessoa humana, tendo em vista que apenas ocorrem em situaes calamitosas e de extrema urgncia, o que implica que o ato do Estado (a medida derrogatria) foi praticado em estado de necessidade ou em perigo extremo, causas de justificao da responsabilidade internacional20. O Pacto tambm prev a possibilidade de restries e limitaes de alguns dos direitos que assegura. Mas o certo que tanto as restries
1 9 Cf. art. 4., n. 2, do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. 20 Cf. Eduardo Correia Baptista. Direito internacional pblico , cit., p. 394.

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como as limitaes devem estar previstas em lei, visar um fim legtimo e respeitar o princpio da proporcionalidade21. No tocante s reservas, impende registrar que o Pacto as admite, j que no as probe. De fato, o Pacto foi objeto de reservas por vrios Estados-partes. Entretanto, o Comit de Direitos Humanos considera que as disposies do Pacto que consagram regras consuetudinrias no podem ser objeto de reservas. Comungamos dessa mesma opinio por entendermos que o instituto das reservas incompatvel com o objeto e a finalidade dos tratados que versem sobre direitos humanos, sem embar go de aceitarmos que por permitirem aos Estados precisarem a extenso das suas obrigaes, as reservas tomam possvel uma maior participao nos tratados sobre direitos humanos, razo pela qual tambm podem ser entendidas como um mal menor22. 17.4 O PACTO INTERNACIONAL OS DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS O Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais foi igualmente aprovado pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 16.12.1966 e entrou em vigor no plano internacional em 03.01.1976, em funo do que dispe o n. 1 do seu art. 2723. No Brasil encontra-se em vigor desde 06.07.1992, por fora do Decreto 591/1992. Conforme mencionado, a diferena substancial que existe entre os dois Pactos de 1996 est na natureza das obrigaes que impem aos Estados-partes. Enquanto o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Po lticos proclama obrigaes de carter imediato, no sentido de respeitar e garantir os direitos que prev, o Pacto Internacional dos Direitos Econ micos, Sociais e Culturais consagra disposies de carter programtico, o que significa que os Estados devem implementar os direitos econmicos, sociais e culturais de forma progressiva. Logo, diz-se que os Estados reconhecem tais direitos, mas no necessariamente os garantem24. Oportuno consignar, entretanto, que o carter programtico das obri gaes contidas no Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais no pode servir como subterfgio para que os Estados no as implementem. Na verdade, cabe aos Estados-partes se empenharem
2 1 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos , cit.. p.132. 22 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 145. 2 3 Que o Pacto entraria em vigor trs meses a aps o depsito, junto ao Secretrio-Geral das Naes Unidas, do trigsimo quinto instrumento de ratificao ou adeso. 74 Cf. lan Brownlie. Princpios de direito internacional pitblico, cit., p. 596.

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para que a implementao progressiva dos direitos econmicos, sociais e culturais ocorra to rpida e eficazmente quanto possvel, competindo-Ihes adotar as medidas necessrias para esse fim e usar o mximo de recursos disponveis. Ademais, essas obrigaes devem ser implementadas no somente por meio de medidas individuais, como tambm mediante assistncia externa e cooperao internacional25. O Pacto composto por um prembulo e est dividido em cinco partes. A parte I, que consagra o direito autodeterminao dos povos (art. 1,), tem marcante cunho econmico. A parte II enuncia os princpios complementares ao prembulo, entre os quais se destaca o princpio da igualdade. A parte III corresponde aos direitos que so propriamente o objeto do Pacto, quais sejam o direito a trabalhar e a gozar de condies de trabalho equitativas e satisfatrias (arts. 6. e 7.), o direito a criar sindicatos e a neles filiar-se (art. 8.), o direito seguridade social (art. 9.), o direito a um nvel de vida adequado (art. 11), o direito educao (art. 13) e o direito a participar da vida cultural e gozar dos benefcios do progresso cientfico (art. 15), entre outros. A parte IV do Pacto prev um sistema de controle do cumprimento das obrigaes dos Estados baseado no mecanismo de relatrios. Como veremos adiante, no mais esse o sistema que vigora, porquanto em 28.05.1985 foi criado o Comit dos Direitos Econmicos, Sociais e Cul turais, a quem compete a fiscalizao dos Estados. A parte V, finalmente, diz respeito s disposies finais do Pacto. Costuma-se afirmar que o Pacto Internacional dos Direitos Econmi cos, Sociais e Culturais, quando comparado Declarao Universal dos Direitos Humanos e ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, foi marginalizado, em virtude de os direitos de que trata terem o referido carter programtico, alm de serem pouco perceptveis e de difcil e assimtrica concretizao. justamente nesse contexto que ganham fora os princpios da uni versalidade, indivisibilidade e inter-relao dos direitos humanos, pois apenas sob esta concepo que a proteo da pessoa humana em mbito internacional seria, de fato, eficaz. 17.5 A CONVENO EUROPEIA DOS DIREITOS DO HOMEM A Conveno Europeia dos Direitos do Homem tem como origem as atrocidades cometidas durante a Segunda Guerra Mundial, que revelaram
2 5 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 136.

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a necessidade de uma maior proteo dos direitos humanos e o desejo de afirmao de uma ideologia comum relativamente aos pases do Leste e de consolidao da unidade dos Estados do Ocidente, em relao ameaa dos soviticos26. Foram fundamentais para o advento da Conveno Europia dos Direitos do Homem o Congresso Europeu, ocorrido em Haia, em maio de 1948, de onde surgiu a proposta para a elaborao de uma conven o sobre direitos humanos, e o fato de que a Declarao Universal dos Direitos Humanos tinha sido recentemente aprovada, tendo servido como fonte de inspirao. O texto final da Conveno Europia dos Direitos do Homem foi assinado em 04.11.1950 em Roma e entrou em vigor em 03.09.1953, por fora do depsito do dcimo instrumento de ratificao, nos termos do n. 2 do seu art. 59. H 14 protocolos adicionais Conveno, que tanto introduzem novos direitos como acrescentam modificaes de competncia e estrutura dos rgos responsveis pelo controle. semelhana do que fez a Declarao Universal dos Direitos Hu manos, a Conveno Europia dos Direitos do Homem interliga a manu teno da paz e da segurana internacionais necessidade de respeito e proteo internacional da pessoa humana, ao passo que enaltece o regime democrtico. Porque h 14 protocolos adicionais Conveno e se permite a for mulao de reservas, a aplicao da Conveno na ntegra pelos Estados partes relativamente heterognea. Mediante conjugao do art. 19 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados e o art. 57, n. 1, da Conveno Europia dos Direitos do Homem, impem-se as seguintes condies para a formulao de reservas:
(i) que a reserva seja formulada no momento da assinatura ou do depsito do instrumento de ratificao; (ii) que seja relativa a uma disposio da Conveno que entre em conflito com uma lei que esteja em vigor no Estado; (iii) que a reserva no tenha carter geral; e (iv) que se apresente uma breve descrio da lei que esteja em discordncia com o dispositivo da Conveno27.

26 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos , cit., p. 193. 27 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos , cit., p. 199.

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Entre os direitos consagrados na Conveno, citamos o direito vida (art. 2.), a no ser torturado (art. 3.), a no ser mantido em escravido ou certido (art. 4.), o direito liberdade e segurana (art. 5.), o direito a um processo equitativo (art. 6.), o direito ao respeito vida privada e familiar (art. 8.), o direito liberdade de pensamento, de conscincia, de religio e de expresso (arts. 9. e 10), o direito ao casamento (art. 12) e a proibio de qualquer tipo de discriminao (art. 14). A Conveno permite a derrogao da maioria dos seus dispositivos, mas apenas em caso de estado de necessidade, o que refora a tese de Eduardo Correia Baptista de que no se trata tecnicamente de derrogao, mas antes de um incumprimento justificado da norma (ver item 17.3 supra). A Conveno criou o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem, que estudaremos mais frente, quando tratarmos dos mecanismos internacio nais de proteo da pessoa humana (item 18.2 infra). 17.6 A CONVENO AMERICANA DE DIREITOS HUMANOS A Conveno Americana de Direitos Humanos o resultado de apro ximadamente 20 anos de trabalhos da Organizao dos Estados America nos (OEA), criada pela Carta de Bogot, aprovada em 30.04.1948. Antes mesmo da Conveno, no mbito da OEA foram adotadas a Declarao Americana de Direitos do Homem e a Carta Interamericana de Garantias Sociais, que desempenharam um importante papel na evoluo da proteo da pessoa humana nas Amricas. A Conveno Americana de Direitos Humanos foi aprovada em 22.11.1969 e entrou em vigor no plano internacional em 18.07.1978, nos termos do n. 2 do seu art. 7428. No Brasil encontra-se em vigor desde 06.11.1992, por fora do Decreto 678/1992. Convm destacar que nem todos os Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos ratificaram a Conveno, a exemplo dos Estados Unidos da Amrica, a maior potncia do bloco, e do Canad, outro Estado de peso no continente, que sequer a assinou. Por tal razo, afirma-se que o sistema de proteo dos direitos humanos no continente americano um sistema de geometria varivel, j que uns Estados esto vinculados Conveno e ao seu sistema de controle e outros no29.
28 Segundo o qual a Conveno entrar em vigor logo que 11 Estados houverem depositado os respectivos instrumentos de ratificao ou de adeso. -9 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 295.

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No que diz respeito ao contedo da Conveno Americana de Direitos Humanos, algumas particularidades revelam-se interessantes. Em primeiro lugar, a Conveno distingue os direitos civis e polticos dos direitos econmicos, sociais e culturais, enumerando de forma esmiuada aqueles, enquanto em relao a estes se limita a remeter para a Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformulada pelo Protocolo de Buenos Aires, e a estabelecer que as obrigaes impostas aos Estados em matria de direitos econmicos, sociais e culturais se restringem adopo das providncias necessrias para conseguir progressivamente a plena efectividade dos direitos, na medida dos recursos disponveis30. Outrossim, quando comparada Conveno Europia dos Direitos do Homem, a Conveno Americana de Direitos Humanos contempla alguns direitos no consagrados naquela (a exemplo do direito nacionalidade e do direito propriedade privada) e confere maior nfase que a Conveno Europia a outros direitos (direito proteo da honra e da dignidade, o direito ao nome e os direitos da criana). Dentre os direitos que proclama, registramos o direito vida (art. 4.), o direito integridade fsica, moral e mental (art. 5.), o direito de no ser mantido em escravido (art. 6.), o direito liberdade (art. 7,), o direito ao processo justo (art. 8.), o direito irretroatividade da lei penal (art. 9.), o direito indenizao (art. 10), o direito privacidade (art. 11), as liberdades de religio, de conscincia, de pensamento e de expresso (arts. 12 e 13), o direito proteo da famlia (art. 17), a liberdade de circulao (art. 22) e o direito de votar e de ser eleito (art. 23). O art. 27, n. 2, da Conveno estabelece um ncleo de direitos intangveis, em relao aos quais no se admitem quaisquer medidas de suspenso. Dele fazem parte os direitos vida, integridade pessoal, a no ser mantido em escravido, irretroatividade da lei penal, liberdade de conscincia e religio, proteo familiar, ao nome, aos direitos da criana, nacionalidade e o de participao no governo. Os demais direitos, entretanto, podem ser objeto de suspenso, nos casos de guerra, de perigo pblico ou qualquer outra situao emergencial que ponha em causa a independncia e a segurana do Estado. As restries tambm so permitidas, desde que no violem os princpios da proporcionalidade e da necessidade, da no discriminao e as normas gerais de Direito Internacional.

3 0 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 296.

Cap. 17 -ANLISE SETORIAL

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17.7 A CARTA AFRICANA DOS DIREITOS HUMANOS E DOS POVOS O sistema africano de proteo internacional dos direitos humanos cabe Organizao da Unidade Africana, criada em 25.05.1963, mas que em 2002 transformou-se na Unio Africana. Em virtude das peculiaridades do continente africano, as preocupa es principais dos seus Estados sempre foram a descolonizao, a no discriminao racial, o desenvolvimento econmico e social e a unidade africana, motivo pelo qual a questo dos direitos humanos foi deixada um pouco de lado, sendo frequentemente relacionada com o direito autodeterminao dos povos e a no discriminao racial31. Os Estados africanos relutaram por muito tempo em adotar uma conveno regional sobre os direitos humanos. Apesar dos esforos an teriores, somente no incio dos anos 80 que, numa sesso ministerial da Organizao da Unidade Africana, se chegou a um acordo em relao ao que seria o prembulo e alguns outros artigos da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos. Finalmente, em 27.06.1981, na Conferncia de Chefes de Estado e de Govemo da Organizao da Unidade Africana, realizada em Nairbi, Qunia, foi adotada a Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, a qual entrou em vigor no plano internacional em 21.10.1986. Algumas especficidades do continente africano refletem-se na Carta, em especial:
(i) a referncia a valores africanos como as tradies histricas e a im portncia que dada famlia e comunidade; (ii) repercusses da tica africana de que o direito um conjunto de regras que buscam proteger a comunidade da qual o indivduo faz parte; (iii) a Carta contempla direitos, mas tambm impe deveres; e (iv) so reconhecidos novos direitos como o direito paz, o direito ao desenvolvimento e o direito ao ambiente32.

A Carta Africana inspira-se na Declarao Universal dos Direitos Humanos, nos Pactos de 1966, na Conveno Europeia dos Direitos do
3 1 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 300. 3 2 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 302303.

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Homem e na Conveno Americana de Direitos Humanos. Proclama di reitos civis e polticos (direito no discriminao, igualdade, vida, integridade fsica, s liberdades de conscincia, de profisso, de religio, de expresso, de informao, o direito segurana, de propriedade, etc.), e com mais resguardo direitos econmicos e sociais (direito ao trabalho e a condies equitativas e satisfatrias de trabalho, o direito sade e o direito educao). Outrossim, em que pese no fazerem parte da categoria dos direitos humanos, a Carta Africana consagra ainda os direitos dos povos, entre os quais se encontram a autodeterminao e a disposio livre da riqueza e dos recursos naturais. Confere enfoque ao direito ao desenvolvimento e estabelece deveres do indivduo em relao ao grupo (famlia, sociedade e Estado) e em relao aos outros indivduos.

MECANISMOS DE PROTEO

Sum rio: 18.1 0 Sistema das Naes Unidas - 18.2 O sistema europeu - 13.3 O sistema americano - 18.4 O sistema africano - 18.5 O Tribunal Penal Internacional (TP).

18.1 O SISTEM A DAS NAES UNIDAS O sistema das Naes Unidas profundamente marcado por quatro caractersticas principais, a saber: a cooperao intergovernamental, a mul tiplicidade de fontes , a identidade de objetivo e a efetividade reduzida1 . Em que pese a universalizao dos direitos humanos ter implicado uma considervel restrio concepo absolutista da soberania dos Es tados, o sistema das Naes Unidas ainda marcado pela cooperao intergovernamental, na medida em que, inexistindo uma instituio supra nacional ou entidade universal superior aos Estados, as relaes entre eles mantidas em matria de proteo da pessoa humana ainda desenrola-se por cooperao, e no por subordinao. Destarte, o sistema das Naes Unidas um sistema no jurisdicxonal. No que diz respeito multiplicidade de fontes, cumpre mencionar que este fator , na verdade, natural, haja vista que a Assembleia Geral das Naes Unidas o principal frum de debate entre os Estados e, atualmente, organizaes internacionais. Portanto, alm do direito costumeiro e das decises adotadas pelas prprias Naes Unidas, grande parte do direito convencional em matria de direitos humanos produzido no seio das
1 Cf Ana Maria Gueixa Martins. Direito internacional dos direitos humanos> cit., p. 121 e ss.

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Naes Unidas. Esta conjuno de mltiplas fontes do Direito Interna cional dos Direitos Humanos , portanto, trao marcante do sistema das Naes Unidas. Quando se fala em identidade de objetivos , assume-se que, no mbito das Naes Unidas, os Estados reconhecem a todo indivduo, sem dis criminao de qualquer natureza, direitos que so inerentes igualdade e dignidade humana, O objetivo em comum a proteo da pessoa humana. Finalmente, tendo em vista que os mecanismos de implementao e de garantia dos direitos humanos so descentralizados em vrios rgos, o sistema acaba por sofrer uma reduo da efetividade. Pretendemos focar o sistema de proteo dos direitos humanos das Naes Unidas nos mecanismos estabelecidos nos Pactos Internacionais dos Direitos Civis e Polticos e dos Direitos Econmicos, Sociais e Cul turais2. O primeiro criou o Comit dos Direitos Humanos, cuja atribuio primordial garantir que os Estados-partes do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos respeitem as obrigaes que lhes so impostas por ele. O Comit dos Direitos Humanos opera de trs formas, exami nando os relatrios dos Estados, as comunicaes dos indivduos e as comunicaes dos Estados. O sistema dos relatrios peridicos funciona da seguinte forma: nos termos do art. 40 do Pacto, os Estados comprometem-se a apresentar re latrios sobre as medidas que adotaram para cumprimento das obrigaes que lhes competem. Os relatrios devem ser apresentados a cada cinco anos ao Secretrio Geral das Naes Unidas, que os encaminhar ao Comit dos Direitos Humanos. Os relatrios sero examinados em sesso pblica e o Comit dos Direitos Humanos formular comentrios e observaes gerais, podendo ser genricas ou especficas para um determinado Esta do. Os comentrios e as observaes gerais do Comit no tm carter vinculativo, mas desempenham relevante papel na proteo internacional dos direitos humanos, tendo em vista que, alm de analisarem as condutas dos Estados, interpretam muitas das disposies do Pacto. Apesar de o sistema dos relatrios ser alvo de duras crticas, Ana Maria Martins entende que ele tem alguma utilidade, pois obriga os Governos
2 Lembramos que outras convenes adotadas no mbito das Naes Unidas, como a Con veno para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres e a Conveno contra a Tortura e outras Penas e Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degra dantes, tambm estabelecem sistemas de proteo dos direitos humanos.

Cap. 18 - MECANISMOS DE PROTEO

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a reflectirem sobre as suas obrigaes, na medida em que so eles que tero de implementar no seu territrio as disposies do Pacto3. Dois protocolos adicionais ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos tambm preveem o sistema das comunicaes individuais , considerado o mais evoludo dos sistemas de proteo dos direitos hu manos. Ao Comit dos Direitos Humanos outorgada a competncia para apreciar as comunicaes individuais que denunciem violaes dos direitos consagrados no Pacto, tanto nas questes relativas s condies de admissibilidade quanto no prprio mrito. Conforme o art. 1. do Protocolo, apenas o particular pode exercer o direito de comunicao. Permite-se, todavia, que a comunicao seja apresentada tambm por seu representante legal, seus familiares ou ter ceira pessoa, desde que autorizada a agir em nome da vtima. A vtima o indivduo que efetivamente sofreu uma violao de um dos direitos enunciados no Pacto e que, portanto, tenha o interesse pessoal em agir. Releva notar que a comunicao somente ser admitida caso a vtima guarde uma ligao com o Estado denunciado, ou seja, preciso que a suposta vtima esteja sob a jurisdio do Estado denunciado4. Para que a comunicao seja admitida pelo Comit, necessrio o esgotamento dos meios internos (art. 2. do Protocolo), que a matria no esteja sob exame de outra instncia e que a comunicao seja compatvel com as disposies do Pacto (art. 3.). Os pareceres do Comit dos Direitos Humanos no tm fora obri gatria, mas no apenas emitem um juzo de valor quanto suposta violao, como tambm recomendam aos Estados quais as medidas que devem ser observadas para que sejam cumpridas as disposies do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Quanto ao sistema das comunicaes dos Estados , est previsto no art. 41 do referido Pacto. A competncia para apreciar tais comunicaes do Comit dos Direitos Humanos, com a ressalva de que facultativa, isto , ambos os Estados (o denunciante e o denunciado) devem previamente aceit-la. O procedimento bem detalhado pelo Pacto e divide-se em duas etapas: a primeira tem natureza diplomtica e meramente conciliatria. Caso frustrada, passa-se segunda etapa, que o processo propriamente dito. Contudo, o sistema das comunicaes dos Estados no merece maior ateno, tendo em vista nunca ter sido utilizado.
3 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 133134. 4 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 184.

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J em relao ao Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais o controle exclusivamente baseado no sistema dos relatrios5. A competncia para apreciao dos relatrios do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, a quem cabe formular as sugestes e recomendaes aos Estados, em procedimento idntico ao do Comit de Direitos Humanos, h pouco estudado. 18.2 O SISTEMA EUROPEU O sistema baseado na Conveno Europia dos Direitos do Homem o mais eficaz entre os sistemas internacionais de proteo dos direitos humanos. O atual estgio de eficcia se deve s profundas alteraes que o sistema atravessou ao longo dos anos. Originariamente, o sistema de controle previsto na Conveno Europeia dos Direitos do Homem era misto, uma vez composto por dois rgos polticos, a Comisso Europia dos Direitos Humanos e o Comit de Ministros (este um rgo preexistente Conveno), e um rgo jurisdicional, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos. A Comisso Europia dos Direitos Humanos recebia as peties, pronunciava-se sobre a admissibilidade, fixava os prazos e comandava a tentativa de conciliao entre as partes. Caso fracassada, formulava um parecer sobre o caso, apontando se havia ou no verificado ofensa a algum direito consagrado na Conveno. O processo era encaminhado ao Tribunal Europeu dos Direitos Humanos, o qual proferia a deciso final e obrigatria. O Comit de Ministros, por sua vez, prolatava decises em processos que no eram submetidos ao Tribunal. Este mecanismo complexo e hbrido foi modificado pelo Protocolo de n. 11 Conveno Europia dos Direitos do Homem, cujas princi pais alteraes que trouxe foram a supresso das clusulas facultativas de aceitao do direito de petio individual e da jurisdio do TEDH, conferindo ao indivduo acesso directo quele Tribunal e a unificao orgnica, ou seja, substituem-se os trs rgos envolvidos no controlo por um rgo permanente - o TEDH6. Com efeito, o acesso direto do indivduo ao Tribunal , sem sombra de dvida, o maior avano que se constata em matria de proteo internacional da pessoa humana.

Cf. arts. 16 e seguintes do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Cultu rais. 6 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 257.

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Com o advento do citado Protocolo n. 11, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos passou a ser o principal rgo no controle das dis posies da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. composto por um nmero de Juizes equivalente ao nmero de Estados partes, os quais tm um mandato de seis anos. Com exceo dos casos sujeitos ao plenrio e ao Pleno, o Tribunal funciona em sees de trs Juizes, que tm competncia para rejeitar as peties claramente inadmissveis e em sees de sete Juizes, s quais compete o julgamento ordinrio. O Tribunal tem competncia tanto consultiva como contenciosa, pronunciando-se, em processo marcado pela publicidade e pelo contraditrio, sobre as peties interestaduais e sobre as peties individuais. Entretanto, convm mencionar que o acrdo proferido pelo Tribunal Europeu dos Direitos Humanos no tem autoridade de coisa julgada, porque o art. 43 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem prev a possibilidade de reexame dos casos julgados pelas sees pelo Pleno. Nos termos do art. 46, n. 1, da Conveno, o acrdo no tem efeitos erga omnes e no vale como ttulo executivo. O Tribunal tem desempenhado uma funo de extrema importncia e sua jurisprudncia sedimentou diversas teorias em matria de direitos humanos, quais sejam: (i) a teoria das obrigaes positivas dos Estados, que, para alm das obri gaes negativas, impe aos Estados obrigaes positivas, contribuindo para a amenizao da diferena que feita entre os direitos civis e polticos e os direitos econmicos, sociais e culturais; () a teoria do efeito direto horizontal de alguns direitos, permitindo invocar determinados direitos assegurados pela Conveno no apenas contra os Estados, mas tambm contra particulares; (iii) a teoria do carter autnomo da interpretao, segundo a qual os conceitos e princpios da Conveno Europeia dos Direitos do Homem no devem ser interpretados em conformidade com o direito interno de cada Estado, mas sim na tica do sistema europeu; e (iv) a teoria da interpretao restritiva das limitaes dos direitos consa grados na Conveno1. Por fim, de sublinhar que em 12.05.2004 os Estados-membros do Conselho da Europa aprovaram o Protocolo de n. 14 Conveno, que
7 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, c it, p. 197.

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entrar em vigor aps a ratificao de todos os membros. O Protocolo. n. 14 procura conferir ainda mais eficcia ao sistema de controle, mediante a instituio de um Juiz singular, que ter competncia para rejeitar as peti es individuais manifestamente inadmissveis, a introduo de um processo acelerado para os casos repetitivos e a exigncia de comprovao de um prejuzo significativo para a admissibilidade das peties individuais. Por todo o exposto que se toma foroso concluir que o sistema de controle baseado na Conveno Europia dos Direitos do Homem , de fato, o mais evoludo e eficaz entre todos os sistemas internacionais de proteo da pessoa humana. 18.3 O SISTEMA AMERICANO O sistema de controle previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos um sistema misto e complexo, tal como o sistema baseado na Conveno Europia dos Direitos Humanos em outrora. Os rgos de controle do sistema americano so a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e o Tribunal Interamericano de Direitos Humanos. Comisso Interamericana de Direitos Humanos compete analisar a admissibilidade de peties, estabelecer os fatos, instruir o processo, tentar conciliar as partes e redigir um relatrio, conforme preceituam os arts. 48 e seguintes da Conveno Americana de Direitos Humanos. A Comisso pode apurar as supostas violaes de direitos por parte de qualquer Estado que seja membro da Organizao dos Estados Americanos. Todavia, o processo s pode ser encaminhado ao Tribunal Interamericano de Direitos Humanos caso o Estado-parte tenha aceitado a sua jurisdio. O Tribunal Interamericano de Direitos Humanos tem competncias consultiva e contenciosa, muito embora sua jurisdio seja, como dito, facultativa, isto , os Estados podem aceit-la ou no8. No entanto, uma vez aceite a jurisdio, o Estado no poder, posteriormente, retirar a declarao de aceitao. Os mecanismos de controle so os clssicos sistemas dos relatrios, das comunicaes interestaduais e das comunicaes individuais. Pelo sistema dos relatrios, os Estados-partes devem apresentar re latrios Comisso Interamericana de Direitos Humanos, a respeito de como o seu direito interno garante a aplicao das disposies contidas na Conveno Americana dos Direitos Humanos (art. 43).
Art. 62, 1., da Conveno Americana dos Direitos Humanos.

Cap. 1 3 -MECANISMOS DE PROTEO

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Consoante o art. 45 da Conveno, tambm est previsto o sistema de comunicaes interestaduais. A competncia da Comisso, entretanto, facultativa, na medida em que necessria a sua aceitao por ambos os Estados-partes na Conveno. No que tange s comunicaes individuais , constatamos uma sensvel diferena em relao ao sistema da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Segundo o art. 44 da Conveno Americana dos Direitos Huma nos, qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade no-goveraamental legalmente reconhecida em um ou mais Estados-membros da Organizao, pode apresentar Comisso peties que contenham denncias ou queixas de violao desta Conveno por um Estado-parte. Logo, diferentemente da Conveno Europeia que s permite aos particulares apresentarem pe ties, a Conveno Americana tambm outorga esse direito a grupos de pessoas e organizaes no governamentais, desde que reconhecidas em um ou mais Estados-membros da Organizao dos Estados Americanos. O art. 46 da Conveno Americana estabelece os requisitos de admis sibilidade das peties, quais sejam o esgotamento dos meios internos, o prazo de seis meses a contar da notificao da deciso interna definitiva, que a matria no esteja pendente de outro processo de soluo interna cional e que a petio contenha o nome, a nacionalidade, a profisso, o domiclio e a assinatura da pessoa ou pessoas ou do representante legal da entidade que submeter a petio. A eficcia do sistema americano comprometida porque no assegurado aos indivduos o direito de queixa diretamente ao Tribunal nteramericano dos Direitos Humanos. As peties individuais devem ser apresentadas perante a Comisso Interamericana dos Direitos Humanos. Finalmente, registramos que os mecanismos elencados se aplicam somente aos direitos civis e polticos, sendo o mecanismo de controlo dos direitos econmicos, sociais e culturais bastante mais modesto. Segundo o art. 42. CADH, a Comisso limita-se a velar para que se promovam estes direitos9. 18.4 O SISTEMA AFRICANO A Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos estabeleceu como rgo de controle e fiscalizao dos direitos que consagra a Co misso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos. Posteriormente, em
9 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Direito internacional dos direitos humanos, cit., p. 299.

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1998, foi aprovado o Protocolo Adicional Carta, relativo criao do Tribunal Africano dos Direitos Humanos e dos Povos. O Protocolo entrou em vigor em 2004, mas o Tribunal Africano ainda se encontra em fase de instalao. A competncia da Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos alargada, competindo-lhe a promoo e a proteo dos direitos humanos e dos povos na frica, a interpretao da Carta Africana, alm da execuo de outras tarefas que eventualmente lhe sejam atribudas pela Conferncia de Chefes de Estado e de Govemo da Unidade Africana. Por sua vez, o Tribunal Africano dos Direitos Humanos e dos Povos tem competncia para conhecer de todos os processos e diferendos que lhe forem submetidos e que digam respeito interpretao e aplicao da CADHP, do Protocolo que cria o TADHP e de qualquer outro ins trumento internacional relativos a direitos humanos pertinente, que tenha sido ratificado pelos Estados em causa50. O Tribunal Africano dos Direitos Humanos e dos Povos possui com petncia consultiva, para emitir pareceres sobre qualquer questo jurdica relacionada com a Carta, e contenciosa. Neste aspecto, h um importante avano, pois a competncia contenciosa exercida tanto indiretamente, depois de o caso ter sido apreciado e decidido pela Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, como diretamente, caso o Estado supostamente infrator tenha aceitado a jurisdio do Tribunal para apreciar peties individuais.
18.5 O TR IB U N A L P EN A L IN T ER N A C IO N A L - T P I

As crueldades cometidas pelo regime nazista durante a Segunda Guer ra Mundial marcaram, de fato, a transio de uma concepo antiquada segundo a qual os direitos humanos eram matria de competncia intema de cada Estado, para uma certa relativizao do conceito de soberania e crescente tendncia de universalizao dos direitos humanos. Desde que teve incio esse fenmeno, foi recorrente o tema da necessidade de instituir uma Justia Penal Internacional1 1 . A Comisso de Direito Internacional foi encarregada da misso de estudar a questo da criao de um tribunal de justia penal internacional
1 0 Cf. Ana Maria Guerra Martins. Idem, p. 309. " A Conveno para a Preveno do Crime de Genocdio de 1948, por exemplo, refere um tribunal dessa natureza por mais de uma vez.

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ou de outro mecanismo jurisdicional com carter internacional e elaborou o projeto que resultou no Estatuto de Roma de 1998. O Estatuto do Tribunal Penal Internacional foi aprovado em Roma, It lia, em 17.07.1998 e entrou em vigor no plano internacional em 1..07.2002, aps a ratificao de um tero dos Estados signatrios. No Brasil foi promulgado em 25.09.2002, por meio do Decreto 4.388/20021 2 . Em virtude do que preceitua o 2. do art. 5. da Constituio da Repblica, o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional integrouse ao direito brasileiro com status de norma constitucional, no podendo quaisquer dos direitos e garantias nele constantes ser abolidos por qualquer meio no Brasil, inclusive por emenda constitucional 1 3 . O Tribunal Penal Internacional um tribunal permanente e independen te sediado em Haia, nos Pases Baixos, que tem competncia subsidiria em relao s jurisdies nacionais para processar e julgar indivduos sobre os quais pesa acusao de prtica de crimes gravssimos, que afe tem toda a sociedade internacional. Quer isto dizer que a sua jurisdio fundada no princpio da complementaridade, uma vez que o Tribunal apenas julgar os casos que os tribunais nacionais no queiram ou no sejam capazes de julgar14. Conforme o 1. do art. 5. do Estatuto de Roma, o Tribunal Penal Internacional tem competncia para julgar os seguintes crimes: (i) o crime de genocdio; (ii) os crimes contra a Humanidade; (i) os crimes de guerra; (iv) o crime de agresso. A exceo do crime de agresso, todos os demais so satisfatoriamente bem definidos pelos arts. 6., 7. e 8. do Estatuto de Roma. Nos termos do art. 11, o Tribunal s tem competncia para julgar os crimes praticados aps a entrada em vigor do Estatuto de Roma, o que ocorreu em l..07.2002. De sublinhar, outrossim, que os crimes da competncia do Tribunal so imprescritveis.
1 2 De referir que o Brasil no apenas aderiu ao Estatuto do TPI, como tambm incluiu ex pressamente a aceitao da sua jurisdio no 4. do art. 5 da Constituio Federal. 1 3 Cf. Valerio de Oliveira Mazzuoli. Curso de direito internacional pblico, cit., p. 747. 1 4 Cf. Manuel de Almeida Ribeiro e Mnica Ferro. A Organizao das Naes Unidas, cit., p. 307.

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1
O Tribunal composto por 18 Juizes, eleitos entre indivduos com idoneidade moral comprovada, imparcialidade e integridade, que preen cham os requisitos estabelecidos para o exerccio das mais altas funes judiciais nos seus Estados. O mandato de nove anos, no havendo pre viso para reeleio. O art. 34 do Estatuto de Roma aponta como rgos do Tribunal Penal Internacional a Presidncia, uma Sesso de Recursos, uma Seo de Julgamento em l.a instncia, uma Seo de Instruo, o Gabinete do Procurador e a Secretaria. Conforme o art. 42, o Gabinete do Procurador atuar de forma in dependente do Tribunal, competindo-lhe colher comunicaes e informa es fundamentadas sobre crimes que sejam da competncia do Tribunal (investigao), com a finalidade de apreci-las e exercer a ao penal junto ao Tribunal. O mais importante passo dado pelo Estatuto de Roma de 1998 foi ter consagrado a responsabilidade criminal internacional1 5 * na medida em que a responsabilidade penal por atos que violem o Direito Internacional pode agora recair sobre os indivduos que os cometeram, isto , o Tri bunal Penal Internacional tem competncia para julgar as pessoas fsicas responsveis por tais atos. Nos termos do Estatuto, ser considerado pe nalmente responsvel e poder ser punido pela prtica de um crime de competncia do Tribunal quem: (i) cometer o crime individualmente ou em conjunto ou por intermdio de outrem; (ii) ordenar, provocar ou instigar a prtica do crime, na forma consumada ou tentada; (iii) for cmplice, encobridor ou colaborar de algum modo na prtica do crime; (iv) contribuir de alguma forma para a prtica ou tentativa de prtica do crime por um grupo de pessoas que tenham um objetivo comum. O art. 26 do Estatuto reza que o Tribunal no tem jurisdio sobre os indivduos que, data da suposta prtica do crime, no tenham 18 anos completos de idade. Logo, ainda que um indivduo com idade in ferior a 18 anos seja penalmente imputvel em determinado Estado por

!5 Art. 25, 2., do Estatuto de Roma do Tribuna! Penal Internacionai: Quem cometer um crime da competncia do Tribunal ser considerado individualmente responsvel e poder ser punido de acordo com o presente Estatuto.

Cap. 18 - MECANISMOS DE PROTEO

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fora de legislao interna, no poder ser julgado pelo Tribunal Penal Internacional, caso o suposto crime tenha sido praticado antes que ele tenha completado essa idade. A questo das imunidades internacionais resta irrelevante, haja vista que, nos termos do Estatuto de Roma, as imunidades ou normas de pro cedimentos especiais decorrentes da qualidade oficial de uma pessoa no devero impedir que o Tribunal exera sua jurisdio sobre essa pessoa (art. 27). Ademais, o Estatuto prev a possibilidade de responsabilizao dos chefes militares e outros superiores hierrquicos (art. 28). Os princpios gerais de Direito Penal nulhtm crimen sine lege , mtlla pena sine lege, da irretroatividade ratione pernsonae e da presuno de inocncia esto consagrados no Estatuto e regem o processo perante o Tribunal Penal Internacional. Ao vincularem-se ao Estatuto, os Estados comprometem-se a cooperar plenamente com o Tribunal, tanto no inqu rito como no processo. O Estatuto de Roma contm as disposies relativas ao inqurito e ao procedimento criminal (arts. 53 e seguintes), ao julgamento (arts. 62 e seguintes), s penas (arts. 77 e seguintes), aos recursos (arts. 81 e seguintes) e execuo das penas (arts. 103 e seguintes). As penas pre vistas no Estatuto so a pena de priso (que pode ser perptua), a pena de multa e a perda de produtos, bens e haveres provenientes, direta ou indiretamente, da prtica do crime. Em que pese ser considerado um dos maiores avanos do Direito Internacional, dez anos aps a sua criao e seis aps sua entrada em funcionamento, o Tribunal Penal Internacional ainda no julgou nenhum indivduo. Entre as dificuldades apontadas para o desenvolvimento pleno do Tribunal, merece destaque o fato de que vrias potncias mundiais no se encontram vinculadas ao Estatuto de Roma. Entre elas esto os Estados Unidos, Israel, China, ndia e Rssia. Os Estados Unidos chegaram a assinar o Estatuto de Roma em de zembro de 2000, mas depois dos atentados de 11 de setembro de 2001 e o incio da guerra contra o terrorismo, julga-se pouco provvel que o ratifiquem. Outra dificuldade apontada o baixo ndice de cooperao por parte dos Estados. Prev-se que o Estatuto de Roma deve sofrer uma reviso nos prximos anos, na tentativa de solucionar alguns dos problemas veri ficados com a entrada em funcionamento do Tribunal Penal Internacional, cuja finalidade mxima garantir-lhe a plena eficcia das suas funes.

QUESTES - PROTEO INTERNACIONAL DA PESSOA HUMANA

(OAB-RJ/32 Exame) O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos (1966) admite, em seu artigo 4., a possibilidade de um Estado-parte suspender sua aplicao, quando situaes excepcionais ameacem a existncia da nao e sejam proclamadas oficialmente. O pargrafo 2. do mesmo artigo no autoriza a suspenso de determinados direitos, entre os quais se destaca(m): (A) a proibio da pena de morte e de tortura e penas ou tratamentos cruis. (B) a proibio de escravido e de priso por no cumprimento de obrigao contratual. (C) a liberdade de pensamento, conscincia e religio e proibio de propaganda em favor da guerra. (D) a iiberdade de expresso e a garantia do princpio da reserva legai. (CESPE/TRF5/Juiz/20Q6) A Emenda Constitucional n. 45, de 8 de dezembro de 2004, acrescentou s competncias dos juzes federais o processo e o julgamento das causas relativas a grave violao dos direitos humanos, aps o deferimen to do pedido em incidente de deslocamento de competncia suscitado pelo procurador-geral da Repblica perante o STJ, para assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte. Acerca do alcance e do impacto das obrigaes dos Estados-partes nesses tratados, julgue os itens subsequentes, luz da jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos. 1. A parte da sentena proferida pela Corte interamericana de Direitos Humanos que determinar indenizao compensatria poder ser executada no pas respectivo, pelo processo interno vigente para a execuo de sentenas contra o Estado, sem excluir a obrigao de promover a responsabilizao interna dos agentes causadores da vioiao dos direitos e liberdades protegidos pela Conveno. 2. Um Estado-parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos assume a obrigao geral de respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e de garantir seu livre e pleno exerccio apenas aos seus nacionais sujeitos sua jurisdio.

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

3. Um Estado-parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos pode ser responsa bilizado internacionalmente pelo descumprimento de obrigaes especficas relacionadas com cada um dos direitos e liberdades neia previstos, ainda que esse Estado invoque dispositivo de lei interna ou norma constitucional para tentar justificar o inadimpemento do tratado, pois, ao ratificar a Conveno, assumiu a obrigao de adotar as medidas legislativas ou de outra natureza que fossem necessrias para tornar efetivos tais di reitos e liberdades. 4. Um Estado-parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos pode ser responsabi lizado internacionalmente quando o Poder Judicirio nacional no assegura a aplicao de um recurso simples e efetivo ou incorre em um retardo injustificado em casos de violao de direitos fundamentais reconhecidos pela sua Constituio, por lei ou pela prpria Conveno. 5. As obrigaes decorrentes da ratificao da Conveno Americana de Direitos Humanos so de jus cogens, razo pela qua um Estado-parte somente estar obrigado a cumprilas se houver reciprocidade em relao aos demais Estados pactuantes. 3. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Com reiao proteo internacional dos direitos humanos, julgue os itens que seguem. 1. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela Assembleia Gerai da Organizao das Naes Unidas (ONU) em 1948, estabelece os direitos humanos a serem obrigatoriamente cumpridos pelos Estados. 2. A Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948, versa sobre os denominados direitos humanos de primeira gerao - direitos civis e polticos -, de segunda gerao - direitos econmicos, sociais e culturais - e de terceira gerao - direito paz, ao meio ambiente etc. 3. A Conveno Europia de Direitos do Homem, de 1950, criou dois rgos destinados garantia de sua execuo, quais sejam, a Comisso Europia de Direitos do Homem e a Corte Europia dos Direitos do Homem, com sede em Estrasburgo. 4. A Conveno Americana de Direitos Humanos, de 1969, instituiu, como rgos compe tentes para conhecer dos assuntos relacionados com o cumprimento dos compromissos assumidos pelos Estados pactuantes, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, aquela sediada em Washington, e esta em San Jos, na Costa Rica. 5. A Corte interamericana de Direitos Humanos acessvel a pessoas e a instituies privadas. 4. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) No mbito do Sistema Interamericano de Pro teo dos Direitos Humanos, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos: 1. Tem por funes principais promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e supervisionar sua observncia no territrio de todos os Estados-membros da Orga nizao dos Estados Americanos (OEA), sejam ees partes ou no na Conveno Interamericana de Direitos Humanos, alm de servir como rgo consultivo da OEA nessa matria. 2. Atua, no que se refere ao procedimento de recebimento e trmite de denncias individuais de violaes de direitos humanos, como instncia preliminar e facultativa de acesso Corte interamericana de Direitos Humanos. 3. Admite peties que contenham denncias ou queixas de violao da Conveno Interamericana de Direitos Humanos por um Estado, ainda que formuladas por um indivduo, sem a necessidade de este constituir um advogado.

QUESTES - PROTEO INTERNACIONAL DA PESSOA HUMANA

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4. Estabelece como requisito de admissibilidade de uma denncia o prvio esgotamento dos recursos da jurisdio interna do Estado denunciado, ainda que haja demora na apreciao dos mencionados recursos. 5. No permite a soluo consensual, uma vez admitida a denncia. 5. {CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) No mbito do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos, a Corte Interamericana de Direitos Humanos: 1. Admite como partes, no procedimento perante ela realizado, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, os Estados que declarem reconhecer como obrigatria a sua jurisdio e a vtima ou seu representante legai. 2. Tem competncia para atribuir responsabilidade do Estado em relao violao de outros tratados especficos de direitos humanos. 3. Pode determinar medidas provisrias, ou medidas urgentes, por meio de seu presidente, quando a Corte no estiver reunida, mesmo antes de o caso ter chegado ao seu co nhecimento, mas somente se tal caso estiver sob exame da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e se esta tiver solicitado as mencionadas medidas. 4. Paralisa o procedimento, quanto ao mrito, uma vez apresentadas excees preliminares por parte do Estado demandado. 5. Conta, segundo sua jurisprudncia sobre reparaes de danos causados a vtimas de violaes de direitos humanos, com a possibilidade de desenvolver mecanismos para restabelecer o status quo ante que venha a substituir a mera indenizao pecuniria.

GABARITO
1- 8 4 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Errada. 2 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Certa; 5. Errada. 5 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa. 3 - 1 . Certa; 2. Errada; 3. Certa; 4. Errada; 5. Errada.

PARTE VII

O DIREITO INTERNACIONAL AMBIENTAL

INTRODUO

Sum rio: 19.1 O meio ambiente como preocupao da sociedade internacional - 19.2 A Conferncia de Estocolmo de 1972 - 19.3 A Conferncia do Rio de 1992 - 19,4 A Conferncia de Johanesburgo de 2002 - 19.5 Conceito do Direito Internacional Ambiental - 19.6 O quadro instituciona - 19.7 O pape! de terceiros atores: Ols e ONGs - 19.8 As normas do Direito Internacionai Ambiental e o carter soft law .

19.1 O MEIO AMBIENTE COMO PREOCUPAO DA SOCIEDADE INTERNACIONAL Costuma~se apontar como marco inicial do Direito Internacional Am biental o ano de 1968 porque dele datam duas Declaraes do Conselho da Europa sobre a luta contra a poluio do ar e sobre a proteo dos recursos hdricos, uma Conveno Africana sobre a conservao da natu reza e a Resoluo 2.398 (XXIII), de dezembro de 1968, da Assembleia Geral das Naes Unidas, por meio da qual foi convocada a realizao da Conferncia de Estocolmo para discusso das matrias relacionadas com a proteo do meio ambiente1. Entretanto, alguns acontecimentos anteriores denotam que o incio da conscientizao ecolgica da sociedade internacional anterior ao referido marco. Com efeito, a construo do Direito Internacional Ambiental deu-se paulatinamente e fundou-se, sobretudo, em princpios que emanaram de decises arbitrais e de tribunais internacionais.

Cf. Caria Amado Gomes. Textos dispersos de direito do ambiente. Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 2005. p. 75-76.

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DIREITO INTERNACIONAL para Concursos Pblicos - Marcelo Pupe Braga

O primeiro caso que merece meno o Trail Smelter Case, que consiste em contencioso arbitrai que ops os Estados Unidos e o Canad. Na cidade canadense de Trail, distante apenas cerca de 20 quilmetros da fronteira com os Estados Unidos, funcionava uma fundio que causava forte poluio atmosfrica, gerando incmodos e danos aos habitantes de Northport, cidade fronteiria norte-americana situada no Estado de Washington. Em 1932 o Canad reconheceu os transtornos causados populao afetada pela poluio transfronteiria e concordou em subme ter o caso arbitragem para que fosse fixado o montante indenizatrio devido. Em 1938 o Tribunal Arbitrai institudo, em sua primeira deciso, determinou o quantum indenizatrio relativo aos prejuzos causados pela poluio lanada pela fundio at 1937 e prescreveu medidas destinadas a obstar a continuao daquela situao. Posteriormente, em 1941 o Tribunal proferiu sua deciso final favoravelmente aos Estados Unidos. Na sentena, o tribunal no fixou a indenizao referente aos danos posteriores a 1937, mas ordenou que a fundio adotasse medidas de controle da emisso de gases poluentes. A parte mais importante da sentena, contudo, corresponde formulao de um princpio at hoje referido em declaraes e tratados internacionais, segundo o qual nenhum Estado tem o direito de usar ou permitir o uso do seu territrio de maneira tal que emanaes de gases ocasionem danos dentro do territrio de outro Estado ou sobre as proprie dades ou pessoas que a se encontrem, quando se trata de conseqncias graves e o dano seja determinado mediante prova certa e conclusiva2. Alm de estabelecer a proibio da poluio e danos transfronteirios, o Tribunal Arbitrai ainda enfatizou a necessidade de cooperao entre os Estados em matria ambiental. A deciso do caso Trail Smelter extremamente importante para o Direito Internacional Ambiental, tendo suas prescries sido posteriormente consolidadas nos princpios 21 e 22 da Declarao de Estocolmo de 1972, segundo os quais: os Estados tm o direito soberano de explorar os seus prprios recursos de acordo com a poltica de ambiente, e a responsabilidade de assegurar que as atividades exercidas nos limites da sua jurisdio, ou sob seu controlo, no prejudiquem o ambiente dos outros Estados ou as regies situadas fora dos limites de qualquer jurisdio nacional, assim como os Estados devem cooperar no desenvolvimento do direito inter nacional no que concerne responsabilidade e indenizao das vtimas
2 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 638.

Cap. 19 - INTRODUO

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da poluio e de outros prejuzos ambientais que as atividades exercidas nos limites da jurisdio destes Estados, ou sob seu controlo, causem s regies situadas fora dos limites da sua jurisdio. Outro caso que deve ser referido o do Estreito de Cor/u, julgado pela Corte Internacional de Justia, em 1949, em que se confrontaram o Reino Unido e a Albnia. O caso decorreu da omisso da Albnia em alertar navios britnicos que exerciam o direito de passagem pelo Estreito de Corfii sobre a existncia de minas submarinas colocadas no Estreito durante a Segunda Guerra Mundial. Dois navios britnicos foram destrudos pela exploso de minas em 1946, causando a morte de 45 pessoas e ferindo outras 42. Consoante a deciso da Corte Internacional de Justia, a Albnia tinha o dever de notificar a todos que exercessem o direito de passagem pelo Estreito de Corfu a existncia de minas submarinas em sua costa. Dessa deciso resulta o dever de notificao das fontes de riscos ambientais, consagrado no art. 198 da Conveno de Montego Bay sobre o Direito do Mar de 1982 (quando um Estado tiver conhecimento de casos em que o meio marinho se encontre em perigo iminente de sofrer danos por poluio, ou j os tenha sofrido, deve notific-lo imediatamente a outros Estados que julgue possam vir a ser afetados por esses danos, bem como s organizaes internacionais competentes) e no princpio 19 da Declara o do Rio de 1992 (os Estados fornecero, oportunamente, aos Estados potencialmente afetados, notificao prvia e informaes relevantes acerca de atividades que possam vir a ter considervel impacto transfronteirio negativo sobre o meio ambiente, e se consultaro com estes to logo seja possvel e de boa-f). Cabe relatar, tambm, a arbitragem do caso do Lago Lanoivc, que confrontou a Frana e a Espanha em 1957. A arbitragem versava sobre a utilizao de recursos hdricos comuns e o Tribunal Arbitrai terminou por decidir que o Estado a montante de um rio s pode fazer uso desse re curso, desde que o Estado a jusante no seja seriamente prejudicado3. No se pode deixar de referir, outrossim, o acontecimento de algumas catstrofes ecolgicas que, indubitavelmente, alertaram a sociedade inter nacional para a necessidade de adoo de medidas universais destinadas preservao do meio ambiente. Entre elas, destacam-se a do petroleiro Torrey Canyon em 1967, a de Amoco Cdiz, em 1978, e a da usina nuclear de Chemobyl, em 1986.
3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casela. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 639.

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Foi precisamente o crescimento da poluio transfronteiria em nvel internacional e da quantidade de tragdias ambientais que mobilizou a sociedade internacional e resultou na convocao, pela Assembleia Geral das Naes Unidas, era 1968, da realizao da Conferncia de Estocol mo para discusso e adoo de medidas destinadas proteo do meio ambiente. 19.2 A CONFERNCIA DE ESTOCOLMO DE 1972 Convocada pela Resoluo 2.398 (XXIII) da Assembleia Geral, a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente Humano realizou-se em Estocolmo, na Sucia, entre 05 e 16.06.1972, tendo reunido 113 Estados, todas as organizaes internacionais poca existentes e apro ximadamente 700 (setecentos) observadores de diversas organizaes no governamentais, o que refletiu o crescente interesse da sociedade civil pela matria. Para muitos, a Conferncia de Estocolmo constitui, no plano jurdico, o verdadeiro ponto de partida para uma percepo global da preocupao com o meio ambiente, tanto na esfera de construo de normas interna cionais como no desenvolvimento da doutrina especfica4. Alm de representar esse despertar ecolgico da sociedade interna cional, a Conferncia de Estocolmo inaugurou o conflito diplomtico entre os pases desenvolvidos, responsveis pela maior parte da poluio global e dispostos a atrair a participao dos demais pases para a busca de soluo conjunta, e os pases em desenvolvimento, desinteressados em adotar medidas que poderiam limitar seu potencial de desenvolvimento econmico, despreocupados com problemas ambientais5. Dos seus trabalhos resultaram: a Declarao de Estocolmo, contendo 26, entre os quais os decorrentes da deciso do caso Trail Smelter6; o Plano de Ao para o Meio Ambiente , que consiste em 109 recomen daes relativas avaliao, gesto e apoio de polticas ambientais; e a resoluo que criou o Programa das Naes Unidas para o Meio Am biente, destinado a promover o desenvolvimento de programas nacionais e internacionais de proteo do meio ambiente.
4 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1328-1329. 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 640. 6 Cf. item 19.1 supra.

Cap. 19 - iNTRODUO

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A Declarao de Estocolmo de 1972, claramente ecocntrica, ex tremamente importante para o Direito Internacional Ambiental na medida em que consiste no primeiro tratado internacional de alcance universal composto por princpios que objetivam a proteo do meio ambiente. Os princpios nela enunciados so considerados as bases sobre as quais tiveram origem as posteriores normas fundamentais do Direito Interna cional Ambiental. Ademais, a Declarao de Estocolmo de 1972 que enfatiza a relao existente entre a necessidade de preservao do ambiente e a necessidade de desenvolvimento, ao proclamar no seu princpio 8. que o desenvol vimento econmico e social indispensvel para assegurar ao homem um ambiente de vida e trabalho favorvel e criar, na Terra, as condies necessrias melhoria da qualidade de vida. Por isso que se diz que a Declarao de Estocolmo representa o incio da globalizao do Direito Internacional Ambiental, pois congrega a preocupao dos pases desenvolvidos quanto preservao do meio ambiente com a necessidade de desenvolvimento dos pases emergentes. Surgem, portanto, o princpio do desenvolvimento sustentvel e o conflito diplomtico acima referido. O grande mrito da Declarao de Estocolmo foi, entretanto, ter procla mado princpios com valores simblicos, mas que igualmente repercutem conseqncias jurdicas, uma vez que, em conformidade com as regras de interpretao dos tratados internacionais, devem eles ser interpretados de boa-f, no seu contexto e de acordo com a sua finalidade7. E a partir da Declarao de Estocolmo que se multiplicam os ins trumentos internacionais destinados proteo do ambiente, a exemplo da Carta Mundial da Natureza e da Conveno de Montego Bay de 1982. Mas no perodo compreendido entre 1972 e 1992 diversas novas ca tstrofes ambientais aconteceram. Em 1984 ocorreu uma exploso em uma fbrica na cidade de Bhopal, na ndia, que matou cerca de 20 mil pessoas e contaminou aproximadamente 200 mil habitantes da regio prxima fbrica. Em 1986 uma fbrica de pesticidas pegou fogo na Basilia, Sua, e a gua utilizada pelos bombeiros para controlar o incndio levou para o Rio Reno cerca de 30 toneladas de substncias txicas que contaminaram os demais pases banhados pelo rio. No mesmo ano de 1986 tambm ocorreu a exploso de ura reator de usina nuclear situada em Chemobyl,

7 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daler e Allain Pelle. Direito internacional pblico, cit., p. 1328-1329.

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na Ucrnia, acarretando o lanamento de gases radioativos na atmosfera. A gravidade do acidente gerou o aumento dos nveis de radiao em toda a Europa e at mesmo no Japo e na Austrlia. Em 1989, um petroleiro da Exxon deixava o porto de Valdez, no Alasca, quando derramou mais de 40 milhes de litros de petrleo, matando quantidade indeterminvel de seres marinhos e poluindo severamente o mar da regio8. Alm disso, estudos cientficos alertaram a sociedade internacional acerca da desertificao, do risco de extino de vrias espcies animais, bem como das mudanas climticas. Diante de todo esse contexto, as Naes Unidas decidiram convocar uma nova Conferncia sobre o meio ambiente, que teve lugar no Rio de Janeiro, em 1992. 19.3 A CONFERNCIA DO RIO DE 1992 A Conferncia do Rio foi realizada entre 03 e 14.06.1992, contou com a presena de 178 delegaes e ficou conhecida como a Cmeira da Terra ou Cpula da Terra (Earth Summif). Dela resultaram: a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre as Mudanas Climticas; a Conveno-Quadro sobre Diversidade Biolgica ; a Agenda 21; a Declarao de Princpios sobre as Florestas; e a Decla rao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento. Alm disso, na Conferncia do Rio foi instituda a Comisso para o Desenvolvimento Sustentvel, com a funo primordial de acompanhar a implementao da Agenda 21. As convenes-quadro so mais inovadoras pelos mecanismos ins titucionais que instituram (a exemplo da Conferncia das Partes, rgo supremo da Conveno sobre Mudanas Climticas) que pelos princpios enunciados. A Agenda 21, comparada ao Plano de Ao para o Meio Ambiente de 1972, mais detalhada e sistemtica, alm de mais opera cional, pois prev arranjos institucionais de acompanhamento de polticas pblicas dos Estados relativamente a aspectos sociais e econmicos do meio ambiente, conservao e explorao dos recursos naturais com intuito do desenvolvimento, do fortalecimento e participao de grupos importantes e de formas de implementao9.
% Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacionai pblico, cit., p. 641-642. 9 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Aliam Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1331, e Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , c it, p. 642-643.

Cap. 19 - INTRODUO

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J a Declarao do Rio mais antropocntrica que a de Estocolmo. Ela consuma a globalizao do Direito Internacional Ambiental iniciada pela Declarao de Estocolmo, ao fundar-se, basicamente, nos princpios do desenvolvimento sustentvel, da equidade intergeracional e das res ponsabilidades comuns, mas diferenciadas. Com isso, agrega de uma vez por todas os Estados desenvolvidos e os em desenvolvimento em matria de proteo do meio ambiente. Em apertada, porm oportuna, sntese, os princpios da Declarao do Rio a) consagram a filosofia da proteo dos interesses das presen tes e futuras geraes; b) fixam os princpios bsicos para uma poltica ambiental de abrangncia global, em respeito aos postulados de um Di reito ao Desenvolvimento, desde h muito reivindicados pelos pases em vias de desenvolvimento; c) em decorrncia dos mencionados princpios bsicos, consagram a luta contra a pobreza, e recomendam uma poltica demogrfica; e d) reconhecem o fato de a responsabilidade de os pases industrializados serem os principais causadores dos danos j ocorridos ao meio ambiente mundial '0. 19.4 A CONFERNCIA DE JOHANESBURGO DE 2002 Passados dez anos da Conferncia do Rio, em setembro de 2002 foi realizado o Frum Mundial sobre o Desenvolvimento Sustentvel em Johanesburgo, na frica do Sul. Tambm conhecida como Rio + 10, a Conferncia de Johanesburgo no foi vista com tanto entusiasmo quanto s de Estocolmo e do Rio, tampouco apresentou muitos avanos quando comparada a elas. Na oportunidade, foram avaliados os avanos at ento obtidos e ampliadas as finalidades para as chamadas metas do milnio. Essas metas gerais visam, alm de garantir a sustentabilidade ambiental, a erradicao da fome e da misria, alcanar uma mnima educao primria com opor tunidades iguais para homens e mulheres, reduzir a mortalidade infantil e desenvolver uma parceria global para o desenvolvimento que inclua sistemas internacionais de comrcio e financiamento no-discriminatrios que atenda s necessidades especiais de pases em desenvolvimento, aliviando suas dvidas externas1 1 . No entanto, a estipulao de metas concretas quantificves para a implementao da Agenda 21 foi obstada por vrios pases industrializados.

1 0 Cf. Guido Fernando Silva Soares. Direito internacional do meio ambiente. So Paulo: Atlas, 2001. p. 79. M Cf. Sidney Guerra. Direito internacional pblico, cit., p. 259-260.

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Da Conferncia resultaram o Plano de Implementao do Frum Mun dial sobre Desenvolvimento Sustentvel e a Declarao de Johanesburgo sobre o Desenvolvimento Sustentvel, pela qual as partes assumiram o compromisso da responsabilidade coletiva de fazer avanar e fortalecer os pilares interdependentes e que se sustentam mutuamente do desenvol vimento sustentvel - desenvolvimento econmico, desenvolvimento social e proteo ambiental - nos mbitos local, nacional, regional e global. A partir de ento, o desenvolvimento sustentvel passou a ser compreendido na trade desenvolvimento econmico, desenvolvimento social e proteo ambiental. Infelizmente, aps a Conferncia de Johanesburgo no se constaram muitos avanos no Campo do Direito Internacional Ambiental que a ela possam ser atribudos. No entanto, representou ponto positivo a cons tatao quanto ao fato de que, se por um lado os estados no estavam dispostos a criar novos instrumentos jurdicos, passou-se o foco para a implementao dos instrumentos existentes32. 19.5 CONCEITO DO DIREITO INTERNACIONAL AMBIENTAL Os tpicos anteriores mostram, em linhas gerais, como se deu a cons cientizao da sociedade internacional relativamente ao meio ambiente e a evoluo da construo do Direito Internacional Ambiental. Mas ainda no oferecemos o seu conceito. Para viabilizar a correta definio do Direito Internacional Ambiental, preciso antes conceituar o seu objeto, qual seja o meio ambiente. Os diversos critrios passveis de utilizao para defini-lo variam conforme a tica de quem o analisa. O que nos interessa, todavia, a concepo jurdico-intemacional do meio ambiente. Para a Corte Internacional de Justia, o meio ambiente no uma abstrao, mas antes representa o espao onde vivem os seres humanos e de que dependem a sua qualidade de vida e sua sade, inclusive para as geraes vindouras13. Portanto, o meio ambiente no pode ser com preendido seno pela unio dos mais variados elementos necessrios vida, tal como os recursos naturais, a gua, o sol, a fauna, a flora, etc.
n Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 651. 1 3 Cf. parecer consultivo da Corte Internacional de Justia de 08.07.1996 sobre a Licitude da ameaa do emprego de armas nucleares, ICJ Reports, 1996, par. 29: The Court also recognizes that the environment is not an abstraction but represents the living space, the quality of life and the very health o f human beings, inciuding generations unbom.

Cap. 1 9 - INTRODUO

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Sinteticamente, o meio ambiente consiste no conjunto de recursos naturais, renovveis e no renovveis, e suas interdependncias1 4 . Nesse esteio, o Direito Internacional Ambiental se apresenta como o conjunto de normas jurdicas internacionais destinado proteo do meio ambiente, isto , de todos os elementos necessrios vida humana. Em bom rigor, no se deve confundir o Direito do ambiente com o Direito ao ambiente. Enquanto o primeiro versa sobre normas que pre tendem gerir, conservar e preservar os recursos ambientais e suas inter dependncias, este mais relacionado com o direito que se tem de viver em um ambiente so e por alguns considerado, inclusive, um direito fundamental da pessoa humana1 5 . O conceito do Direito Internacional Ambiental revela o seu carter funcional, na medida em que busca esse ramo do Direito enquadrar as atividades humanas nocivas ao meio ambiente ou que sejam capazes de atentar contra ele, oferecendo mecanismos destinados sua proteo. Em que pese a sua autonomia em relao ao Direito Internacional Pblico clssico ainda no ser ntida, o Direito Internacional Ambiental apresenta algumas caractersticas peculiares, quando comparado quele. Como exemplo podemos citar: a soberania estatal muito mais limitada em matria ambiental, porque, embora os Estados possam explorar os seus recursos naturais, devem assegurar-se de que tais atividades no prejudiquem os demais; os atores no estatais (sobretudo as organizaes no governamentais) desempenham no Direito Internacional Ambiental papel significativamente mais relevante que no Direito Internacional P blico clssico; o princpio da igualdade soberana mitigado pelo Direito Internacional Ambiental, uma vez que a igualdade soberana dos Estados no representa uma uniformidade das suas obrigaes, nomeadamente pelo reconhecimento do princpio das responsabilidades comuns, mas diferen ciadas; e, cientes de que a poluio efetivamente no conhece fronteiras, constata-se uma obrigao de cooperar mais permanente e acentuada dos Estados em questes ambientais. 19.6 O QUADRO INSTITUCIONAL O corpo institucional internacional dedicado proteo do meio ambiente marcado pela pluralidade de instituies, o que no necessa riamente parece ser benfico para a proteo e a conservao dos recur sos naturais. Diversas instituies criadas pelas Naes Unidas e pelos
1 4 Cf. Carla Amado Gomes. Textos dispersos de direito do ambiente, cit., p. 15. 1 5 Cf. item 16.5 supra.

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tratados internacionais em matria ambiental coexistem e falta-lhes maior integrao para a realizao de aes conjuntas mais eficazes. De todo modo, merecem referncia o Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente (United Nations Environment Programme UNEP), a Comisso de Desenvolvimento Sustentvel e o Fundo Internacional para o Ambiente Mundial. O Programa das Naes Unidas para o Meio Ambiente foi criado no seguimento da Conferncia de Estocolmo de 1972 e rgo subsidirio da Assembleia Geral, destitudo de personalidade jurdica prpria. Suas principais funes so: (i) promover a cooperao internacional no domnio do meio ambiente e recomendar as polticas para este fim; (ii) recomendar os programas relativos ao meio ambiente no quadro das Naes Unidas e de supervisionar sua aplicao; (iii) monitorar a situao do meio am biente no mundo e encorajar a pesquisa e a difuso de informao nesse particular; (iv) avaliar as medidas nacionais e internacionais em matria ambiental; e (v) gerir os programas do Fundo do Meio Ambiente16. A Comisso de Desenvolvimento Sustentvel foi criada pela Assembleia Geral em dezembro de 1992 com o objetivo de manter viva a Confe rncia das Naes Unidas para o Meio Ambiente e o Desenvolvimento, que teve lugar no Rio de Janeiro naquele mesmo ano. A Comisso um rgo subsidirio do Conselho Econmico e Social e responsvel pelo monitoramento do progresso relativo implementao da Agenda 21 e da Declarao do Rio. E considerado o mais alto frum em matria de desenvolvimento sustentvel no mbito do sistema das Naes Unidas. O financiamento desses mecanismos institucionais e das suas aes bastante dispendioso. Acolhendo uma iniciativa da Frana, foi criado, no seio do Bird, um Fundo afetado especialmente ao ambiente internacional: o Fundo Internacional para o Ambiente Mundial (FAM). Este Fundo dotado de importantes recursos e, aps a sua criao, passou-se da mera assistncia tcnica concreta assistncia financeira de instituies e aes voltadas para o meio ambiente17. 19.7 O PAPEL DE TERCEIRO S ATORES: OIS E ONGS J se referiu que na ordem jurdica internacional contempornea os Estados perderam parcela da sua importncia para outros atores da sociedade
1 6 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailiier e Aliain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1304. 1 7 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailiier e Aliain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1305-1306.

Cap. 19 - INTRODUO

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internacional;, em especial para as organizaes internacionais, sobretudo aps a criao da Organizao das Naes Unidas. No Direito Internacional Ambiental, a presena de terceiros atores muito mais marcante quando comparada quela que se verifica no Direito Internacional Pblico clssico. Com efeito, em matria ambiental, as organizaes internacionais e as organizaes no governamentais dedicadas ao meio ambiente desempe nham papel extremamente importante no cenrio internacional, no sendo demais defender que tais organizaes so essenciais para a construo, a manuteno e a evoluo do Direito Internacional Ambiental. Atualmente existem potentes organizaes no governamentais dedi cadas ao meio ambiente, cujos principais expoentes so o Greenpeace, os Amigos da Terra, o World Wide Fund fo r Nature (WWF) e a Fundao Cousteau. Essas ONGs assumem uma dupla funo interessante: por um lado, atuam como organizaes privadas de ajuda ao desenvolvimento sustentvel de pases em vias de desenvolvimento, enquanto, por outro lado, operam como grupos de presso desejosos de defender os valores ecolgicos e de promover a sua traduo em normas jurdicas efetivamente aplicadas1 8 . O ativismo das ONGs exprime-se claramente na formao das normas jurdicas internacionais, sobretudo pela presena ativa nas grandes con ferncias internacionais em que so negociados os instrumentos jurdico-intemacionais voltados proteo do meio ambiente, como foi o caso das Conferncias de Estocolmo de 1972 e do Rio de 1992, nas quais inmeras ONGs estiveram presentes. 19.8 AS NORMAS DO D IREITO IN T ER N A C IO N A L AMBIENTAL E O CARTER SO F T L A W O Direito Internacional Ambiental reconhece as fontes clssicas do Direito Internacional Pblico, mas no h como negar que os tratados internacionais so, de fato, as suas principais fontes. Isto no pode signi ficar, todavia, que os tratados so a nica fonte do Direito Internacional Ambiental. Na verdade, alguns princpios especiais como o do poluidor-pagador e da responsabilidade por poluio transfronteria, presentemente codificados em tratados internacionais, parecem ser normas costumeiras do Direito Internacional Ambiental19.

1 8 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Idem, p. 1307. 1 9 No h consenso na literatura sobre quais os princpios das Declaraes de Estocolmo e do Rio de Janeiro atingiram o status de normas consuetudinrias de direito internacional

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Geralmente com o auxlio direto de organizaes no governamentais especializadas em matria ambiental, os Estados renem-se em conferncias internacionais para elaborar convenes-quadro em que so enunciados os princpios que servem de fundamento para a cooperao entre as partes, cabendo a elas definir, em acordos separados, as modalidades dessa coo perao e, se for o caso, criar as instituies adequadas para esse fim20. Quer isto dizer que as convenes-quadro so a origem da atividade convencional, que se consolida continuamente com o passar do tempo. Em bom rigor, a conveno-quadro costuma estabelecer princpios no vinculativos, cabendo s partes, a ttulo de complementao, adotar novos acordos e protocolos em que estipulem obrigaes mais precisas. Veja-se, como exemplo, a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre as Mudanas Climticas que, em seu art. 17, prev a concluso de protoco los abertos s partes, que fundamentou a adoo do Protocolo de Quioto em 1997, o qual define com maior clareza e exatido os compromissos assumidos na Conferncia de 199221. O certo, porm, que os prprios acordos e protocolos relativos s convenes-quadro nem sempre tm sucesso em impor obrigaes de carter vinculante s partes, quer por estipularem compromissos que dificilmente so alcanados, quer porque no contm um mecanismo de sano eficaz para a responsabilizao internacional ambiental ou ainda porque os Estados, fundados na soberania, simplesmente entendem por no respeitar fielmente aqueles compromissos. Deste modo, em que pese a significativa quantidade de instrumentos internacionais destinados preservao do meio ambiente, isto no impli ca, necessariamente, uma melhor proteo, at mesmo porque a eventual fora imperativa e obrigatria das convenes-quadro existentes esbarra na recusa dos Estados em autolimitar-se no seu direito de explorao e utilizao dos recursos naturais situados em seus territrios. Por isto que se diz que o soft law 2 2 impera no Direito Internacional Ambiental23.

20 2 1 -2 2 3

geral. Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Pauio Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 643. Cf. Alexandre Kiss. Les traits-cadres: une techinique caraetristque du droit intemationai de renvironnement. Annuaire Franais de Droit International , p. 792-797, 1993. Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1311. Cf. item 1.7 supra. Cf. Ulrich Fastenrath. Relative normativity in International Law. European Journal o f International Law, v. 4, p. 305-340, 1993.

Cap. 19 - INTRODUO

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As normas de soft law so aquelas brandas ou moles, cuja subs tncia mais representa uma diretiva de comportamento que obrigaes de resultado propriamente ditas. O conceito de soft law normalmente relacionado com normas que contm verbos de natureza programtica como favorecer, esforar e promover e a princpio o seu descumprimento no acarreta maiores prejuzos ao seu destinatrio, por se tratar mais de incitaes comportamentais, que verdadeiras obrigaes jurdicas. Entretanto, Pierre-Marie Dupuy destaca que a noo de soft law no se restringe s normas que contenham os citados verbos. Para que reste configurada essa natureza, preciso analisar o contexto geral (formal e substancial) do compromisso em questo e, nomeadamente, a prtica dos Estados destinatrio das normas24. Contribui, ainda, para conferir o carter de moleza s normas do Direito Internacional Ambiental o fator temporal. A imensa maioria das normas prev planos de ao e resultados que no so aferidos imediata mente. Na verdade, predomina a noo de desenvolvimento sustentvel, que implica uma ao a longo e mesmo a muito longo prazo visto que a ao para o ambiente deve ser encarada no interesse das geraes pre sentes e futuras25. Finalmente, o fato de ser necessrio o consentimento do Estado para submeter-se jurisdio da Corte Internacional de Justia e a inexistncia de um Tribunal Internacional para o Meio Ambiente colaboram para a natureza soft law das normas do Direito Internacional Ambiental. Tendo em vista que a proteo do meio ambiente de interesse de todos e so bretudo das geraes vindouras, defendemos, assim como grande parte da doutrina, a criao de um Tribunal Internacional para o Meio Ambiente, com competncia para fiscalizar e aplicar as normas de proteo do meio ambiente e, principalmente, para impor sanes aos atores internacionais que transgridam as referidas normas ou causem danos ambientais nos seus territrios, assim como para alm dos seus limites territoriais. As inicia tivas para a criao de um Tribunal Internacional para o Meio Ambiente tm encontrado, no entanto, resistncia dos prprios Estados que podem ser diretamente prejudicados por suas decises.

24 Cf. Pierre-Marie Dupuy. Soft law and the Internationa! Law o f the Environraent. Michigan Journal o f International Law, v. 12, p. 430-431, 1991. 25 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailiier e Aliain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1313.

PRINCPIOS GERAIS

Sum rio: 20.1 Generalidades - 20.2 Desenvolvimento sustentvel - 20.3 Equidade intergeracionai - 20.4 Responsabilidades comuns, mas diferenciadas - 20.5 Obrigao de cooperar - 20.6 Preveno e precauo - 20.7 Poluidor-pagador.

20.1 GENERALIDADES As Declaraes de Estocolmo de 1972 e do Rio de Janeiro de 1992 enunciam vrios princpios gerais de Direito Internacional Ambiental, entre os quais citamos: a soberania sobre os recursos naturais sob ju risdio do Estado; a responsabilidade por poluio transfronteiria; o desenvolvimento sustentvel; a equidade intergeracionai; o aproveitamento racional dos recursos naturais; a cooperao assistencial com os Estados menos desenvolvidos; as responsabilidades comuns, mas diferenciadas; a promoo da investigao cientfica; a preveno e precauo; a obrigao de cooperar; o poluidor-pagador; a necessidade de avaliao de impactos ambientais; a informao de eventos inesperados lesivos ao ambiente; a notificao tempestiva de informaes sobre atividades potencialmente geradoras de danos transfronteirios; a inderrogabilidade da proteo ambiental em tempo de guerra; e a preferncia pela resoluo pacfica dos litgios ambientais. E importante destacar que o fato de alguns desses princpios poderem ter carter vinculante no quer dizer que deles decorra necessariamente uma norma de conduta. Em regra, com ensina Hildebrando Accioly, a norma de conduta no caracterstica dos princpios, pois o que se pre tende com o estabelecimento dos princpios conferir valores gerais sem

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obrigatoriamente orientar comportamento especfico1. Quando tratamos das convenes-quadro, mencionamos que os princpios nelas contidos se prestam a direcionar o processo futuro de formao de normas complementares (acordos, protocolos) que estabelecem condutas mais precisas. Em outras palavras, o que fazem os princpios estabelecer stantards para a execuo das convenes e tratados2. No h como negar a importncia dos princpios gerais do Direito Internacional Ambiental. Ateremo-nos, todavia, aos princpios do desen volvimento sustentvel, da equidade intergeracionai, das responsabilidades comuns, mas diferenciadas, da preveno e precauo, da obrigao de cooperar e do poluidor-pagador. 20.2 DESENVOLVIMENTO SUSTENTVEL O princpio do desenvolvimento sustentvel atualmente considerado a matriz conceituai que inspira o Direito Internacional Ambiental no seu conjunto3 e est estreitamente relacionado com os princpios das respon sabilidades comuns, mas diferenciadas e da equidade intergeracionai e sua importncia pode ser extrada da criao, pela Assembleia Geral das Naes Unidas, da Comisso de Desenvolvimento Sustentvel (ver item 19.6 supra), subordinada ao Conselho Econmico e Social, cuja atribuio principal monitorar a sua aplicao. O desenvolvimento sustentvel est presente na Declarao de Estocol mo de 1972 (princpios 1, 2, 5, 8 e 13), mas foi solenemente proclamado por vrios princpios da Declarao do Rio de 1992:
Princpio 1: Os seres humanos esto no centro das preocupaes com o desenvolvimento sustentvel. Tm direito a uma vida saudvel e produtiva, ' em harmonia com a natureza. Princpio 3: O direito ao desenvolvimento deve ser exercido de modo a permitir que sejam atendidas equitativamente as necessidades de desenvol vimento e de meio ambiente das geraes presentes e futuras.

1 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit.f p. 644. 2 Cf. Daniel Bodansky. The United Nations Framework Convention on Climate Change: a commentary. Yale Journal o f International Law , v. 18, p. 451-558, 1993. 3 Cf. Pierre-Marie Dupuy. O en est le droit International de 1'environnement Ia fin du scle?. Revue Gnrale de Droit International Public, p. 886, 1997.

Cap. 20 - PRINCPIOS GERAIS

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Princpio 4: Para alcanar o desenvolvimento sustentvel, a proteo ambiental constituir parte integrante do processo de desenvolvimento e no pode ser considerada isoladamente deste. Princpio 5: Para todos os Estados e todos os indivduos, como requisito indispensvel para o desenvolvimento sustentvel, iro cooperar na tarefa essencial de erradicar a pobreza, a fim de reduzir as disparidades de pa dres de vida e melhor atender s necessidades da maioria da populao do mundo. Princpio 27: Os Estados e os povos iro cooperar de boa f e imbudos de um esprito de parceria para a realizao dos princpios consubstanciados nesta Declarao, e para o desenvolvimento progressivo do direito interna cional no campo do desenvolvimento sustentvel.

Nunca demais lembrar que o princpio em apreo foi o objeto central da Conferncia de Johanesburgo de 2002, oportunidade em que passou a ser indissocivel do desenvolvimento econmico, do desenvolvimento social e da proteo ambiental (ver item 19.4 supra). O prembulo do acordo que instituiu a Organizao Mundial do Comr cio tambm faz referncia ao princpio do desenvolvimento sustentvel ao informar como um dos objetivos da Organizao o de permitir aperfeioar a utilizao dos recursos mundiais em consonncia com o objetivo de um desenvolvimento sustentvel que procure proteger e preservar o meio ambiente e aperfeioar os meios para atingir esses objetivos, de um modo compatvel com as respectivas necessidades e preocupaes a diferentes nveis de desenvolvimento econmico. No fundo e era ltima anlise, o princpio do desenvolvimento sus tentvel consiste em conciliar a proteo do meio ambiente almejada pelos pases industrializados com a necessidade de desenvolvimento dos pases em vias de crescimento. Os mecanismos para a consecuo deste objetivo dependem, portanto, de uma ao conjunta e coordenada de todos os pases do mundo, na medida em que reclama por uma harmonizao sublime do desenvolvimento econmico e social e da proteo do meio ambiente. 20.3 EQUIDADE INTERGERACIONAL O princpio da equidade intergeracional est intimamente ligado com o desenvolvimento sustentvel e tem como pano de fundo a conscincia de que os recursos naturais so esgotveis e no renovveis. O princpio

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em comento impe aos Estados o dever de adotar medidas no sentido de que as atividades exercidas para a satisfao das necessidades atuais no prejudiquem e afetem a vida das geraes vindouras. Ele est enunciado no princpio 3 da Declarao do Rio nos seguin tes termos: o direito ao desenvolvimento deve ser exercido de modo a permitir que sejam atendidas equitativamente as necessidades de desen volvimento e de meio ambiente das geraes presentes e futuras. Em poucas palavras, quer o princpio da equidade intergeracionai dizer que a satisfao das necessidades imediatas das geraes presentes no deve comprometer o bem-estar das geraes futuras4. 20.4 RESPONSABILIDADES COMUNS, MAS DIFERENCIADAS Na mesma linha de raciocnio tem-se o princpio das responsabilidades comuns, mas diferenciadas, derivado do princpio 7 da Declarao do Rio: (...) considerando as diversas contribuies para a degradao do meio ambiente global, os Estados tm responsabilidades comuns, porm diferenciadas. Os pases desenvolvidos reconhecem a responsabilidade que lhes cabe na busca internacional do desenvolvimento sustentvel, tendo em vista as presses exercidas por suas sociedades sobre o meio ambiente global e as tecnologias e recursos financeiros que controlam, Este princpio contm duas ideias centrais; a primeira tem a ver com o futuro, enquanto a segunda diz respeito ao passado. Em primeiro lugar, reconhece-se que sobre toda a sociedade internacional pesa a obrigao de preservao do meio ambiente, cabendo a todos os Estados, indepen dentemente do seu nvel de desenvolvimento e capacidade econmica e tecnolgica, adotar medidas competentes para esse fim. Em segundo, o princpio reconhece que os meios utilizados pelos pases industrializados nos ltimos dois sculos para se desenvolverem tm grande parcela de contribuio para o atual estgio de degradao ambiental global. Portanto, em que pese a aquiescncia quanto existncia de uma responsabilidade universal em matria de meio ambiente, admite-se que a responsabiliza o uniforme dos Estados seria injusta. Logo, os Estados desenvolvidos tm obrigaes mais severas que os Estados em crescimento, de modo a possibilitar que estes tambm possam se desenvolver5.
4 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico . cit., p, 1333. 5 Tome-se como exemplo o Protocolo de Quioto de 1997 Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudanas Climticas, que impe metas de reduo da emisso de gases

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H pases desenvolvidos que negam que a diferenciao da respon sabilidade fundada em razes histricas, mas antes afirmam que tal compensao decorre da capacidade superior dos pases industrializados em contribuir para a defesa do meio ambiente6. A nosso ver, com essa opinio os Estados pretendem, na verdade, rechaar qualquer reconhecimento de que contriburam mais fortemente para a degradao ambiental. Na linha do desenvolvimento sustentvel, o princpio das responsabili dades comuns, mas diferenciadas, se revela importante justamente porque permite impulsionar uraa maior cooperao entre pases desenvolvidos e em crescimento, de modo a conjugar o ideal de proteo do meio ambiente daqueles com o desejo e necessidade de desenvolvimento destes. 20.5 OBRIGAO DE CO OPERAR O princpio da obrigao de cooperar parece ter um carter mais imperativo que o simples princpio da cooperao. Ele tem por razo imediata a percepo de que os fenmenos naturais desconhecem as fronteiras. Quer isto dizer que para o Direito Internacional Ambiental todo o dano causado ao meio ambiente , por natureza, transfronteirio e, consequentemente, causa prejuzos a todos. Destarte, a proteo do meio ambiente s possvel quando houver uma participao cooperativa de todos os Estados, porquanto aes isoladas surtiro pouco efeito para a preservao do meio ambiente7. Presente na primeira parte do princpio 7 da Declarao do Rio (os Estados iro cooperar, em esprito de parceria global, para a conservao, proteo e restaurao da sade e da integridade do ecossistema terrestre), ele tambm tem duas faces. A obrigao de cooperar traduz-se, para o Estado causador da poluio, em um dever de notificao8 da supervenincia do dano e de informao sobre a situao e, para os demais Estados, no dever de prestar assistncia nos limites das suas capacidades. Assim,

causadores do efeito estufa a pases industrializados, mas no o faz em relao aos pases em desenvolvimento, embora estabelea mecanismos de interao e cooperao entre eles, como o Mecanismo de Desenvolvimento Limpo (MDL). 6 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 650. 7 Cf. Lavanya Rajamani. The Principie o f Common but Differentiated Responsibiiity and the Balance o f Commitments under the Climate Regime. Review o f European Community & International Environrnenial Law , v. 2, p. 120-131, 2000. 8 Ver item 19.1 supra, quando tratados do caso do Estreito de Corfu.

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produz efeitos a montante, como vista preveno dos danos transfronteirios e a jusante, para limitar os prejuzos, uma vez produzidos9. Conforme referido, o princpio da obrigao de cooperar consi derado uma originalidade do Direito Internacional Ambiental porque aqui bastante mais permanente que no Direito Internacional Pblico Clssico. 20.6 PREVENO E PRECAUO Seria incoerente tratar dos princpios em questo sem antes mencionar o caso do Projeto Gabcikovo-Nagymaros50. Trata-se de caso julgado pela Corte Internacional de Justia em 25.09.1997, no qual litigaram a Hungria e a Eslovquia. Em 1977, as partes concluram um tratado para a construo conjunta de diques e barragens no Rio Danbio, cujo aproveitamento beneficiaria as duas. Ocorre que, em 1989, a Hungria suspendeu os trabalhos de execuo da construo da barragem, sob a alegao de encontrar-se em estado de necessidade ecolgica. A interrupo dos trabalhos por parte da Hungria foi fundamentada em estudos de peritos que supostamente haviam detectado graves con seqncias para o meio ambiente caso a obra tivesse prosseguimento. Entretanto, os peritos no informaram claramente quais seriam os pos sveis danos ecolgicos, tampouco afirmaram se a construo acarretaria conseqncias prejudiciais ou mesmo se elas seriam irreversveis ou no. Na dvida, sugeriram ao governo hngaro que interrompessem a obra, o que efetivamente ocorreu. A Corte Internacional de Justia entendeu que um risco de degrada o ambiental desprovido de um considervel grau de certeza, tal como invocado pela Hungria como justificativa para o desrespeito do tratado de 1977, no pode ensejar o descumprimento de deveres assumidos no plano internacional. Na deciso, a Corte reconhece a existncia do princpio da preveno , que impe o dever de resguardar a supervenincia de danos ao meio ambiente, quando sua probabilidade seja demonstrada.

9 Cf. Nguyen Quoc Dinth, Patrick Daillier e Ailain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1338. 1 0 Cf. J. Fitzmaurice. The Ruling o f the International Court o f Justice in the GabcikovoNagymaros Case: a Criticai Analysis. European Environmental Law Review, v. 9 (3), p. 80-87, 2000.

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a natureza invariavelmente irremedivel e irreparvel dos danos ambientais que justifica esse dever que tm as partes de adotar as me didas pertinentes para a preveno da sua ocorrncia. A avaliao de impacto ambiental e o estudo de impacto ambiental derivam do princpio da preveno, na medida em que com eles o que se procura saber, na verdade, quais os danos que determinada atividade humana causar ao meio ambiente. Caso os provveis danos sejam considerados graves e exista certo grau de certeza a respeito, o princpio da preveno impe a no realizao da atividade nociva. Do contrrio, caso no se vislum bre a ocorrncia de danos, o princpio da preveno implica o dever de executar com cautela as atividades, de modo a evitar a supervenincia de algum prejuzo ambiental. Claro est, o princpio da preveno cuida da probabilidade da ocorrncia de riscos ao meio ambiente, porque obriga uma antecipao da ao protetora perante a iminncia de perigos para ele, quando existe uma respeitvel parcela de certeza em relao a esses perigos1 1 . O princpio da preveno por vezes relacionado com a responsabili dade ex ante , haja vista que se entende que os Estados tm, efetivamente, o dever de adotar providncias preventivas em matria ambiental; caso contrrio, cometem um ato internacionalmente ilcito, passvel de respon sabilizao internacional12. Por seu turno, o princpio da precauo encontra-se enunciado na Declarao do Rio: com o fim de proteger o meio ambiente, o princpio da precauo dever ser amplamente observado pelos Estados, de acor do com suas capacidades. Quando houver ameaa de danos graves ou irreversveis, a ausncia de certeza cientfica absoluta no ser utilizada como razo para o adiamento de medidas economicamente viveis para prevenir a degradao ambiental (princpio 15). O princpio da precauo, ao que parece, dilata a extenso da postura cautelar que se deve adotar relativamente aos riscos ambientais, porque, enquanto a preveno tradicional lida com a probabilidade, a precau o vai alm, cobrindo a mera possibilidade - e mesmo a descoberto de qualquer base de certeza cientfica. De acordo com o princpio em comento, os agentes potencialmente poluidores teriam, previamente ao

!i Cf. Carla Amado Gomes. Textos dispersos de direito do ambiente, ci., p. 147. 1 2 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1334.

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desenvolvimento de uma interveno, que demonstrar sua inocuidade relativamente ao ecossistema 1 3 . O princpio da precauo tem como sua principal marca a proteo do ambiente ainda que exista incerteza cientfica relativamente aos danos em potencial. Ele determina que, quando os Estados no tiverem certeza cientfica quanto aos efeitos de uma determinada interveno, a ativi dade deve ser proibida em nome da necessidade de proteo do meio ambiente14. H srios debates sobre a existncia do princpio da precauo. Isto porque, embora enunciado na Declarao do Rio de 1992, a deciso da Corte Internacional de Justia no caso Gabcikovo-Nagymaros afastou a sua aplicao, ao entender que o mero risco de degradao ambiental desprovido de um respeitvel grau de certeza no era bastante para jus tificar a interrupo das obras por parte da Hungria. Carla Amado Gomes no reconhece a existncia de um princpio da precauo. Para a autora, o que subsiste e se refora um princpio de preveno, de perigos e riscos, em que a imposio de restries s actuaes potencialmente lesivas do meio ambiente aumenta na medida da compravabilidade (da gravidade) dos danos e que se baseia numa atitude ponderativa de interesses em presena. Prossegue dizendo que o princpio da precauo se traduz em uma hipervalorizao dos valores ambientais e que em toda sua radicalidade, conduz paralisia e mesmo regresso1 5 . O confronto entre os princpios da preveno e da precauo pode ser assim resumido: a preveno aplica-se quando se sabe quais as conse qncias de iniciar determinado ato, prosseguir com ele ou suprimi-lo. O nexo causai cientificamente comprovado, ou seja, certo. No princpio da precauo, opta-se por prevenir porque no se podem saber quais as conseqncias que determinado empreendimento causar ao meio ambien te. H incerteza cientfica em relao aos reflexos da atividade humana. Para todos os efeitos, quer se trate de preveno, quer de precauo, so considerados deveres relacionados ideia: (i) promover a investigao cientfica; (ii) divulgar todas as informaes relacionadas com a proteo ambiental; (iii) cooperar ativamente no sentido da criao de normas; (iv)
1 3 Cf. Carla Amado Gomes. Textos dispersos de direito do ambiente, cit., p. 143-144. w Cf. Farhana Yamin e Joanna Depedge. The International Climate Change Regime: a guide to rales, nstitutions and procedures. Cambridge: Cambridge University Press, 2004. p. 70-71. 1 5 Cf. Carla Amado Gomes. Textos dispersos de direito do ambiente , cit., p. 150-174.

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proceder notificao de situaes de ameaa ou de emergncia ambien tal; (v) promover a participao da opinio pblica nos procedimentos decisrios, tornando acessvel a informao; (vi) realizar procedimentos de avaliao de impacto ambiental e de risco ambiental; (vii) estabelecer parmetros decisrios fundados no princpio da proporcionalidade, ten tando harmonizar os interesses de acordo com a lgica fim-meio; (viii) estabelecer clusulas de reviso das decises de acordo com os avanos tcnicos; e (ix) instituir mecanismos de avaliao peridica de riscos e efeitos da poluio16. 20.7 POLUIDOR-PAGADOR O princpio do poluidor-pagador est enunciado em diversos instru mentos nacionais, regionais e internacionais que confirmam o seu carter obrigatrio enquanto princpio geral de direito e como norma consuetudinria. De acordo com o princpio do poluidor-pagador, o operador de uma atividade que venha a causar um dano ao meio ambiente deve reparar os respectivos prejuzos17. Ele est previsto, por exemplo, na Declarao do Rio: as autoridades nacionais devem procurar promover a internacionalizao dos custos am bientais e o uso de instrumentos econmicos, tendo em vista a abordagem segundo a qual o poluidor deve, em princpio, arcar com o custo da polui o, com a devida ateno ao interesse pblico e sem provocar distores no comrcio e nos investimentos internacionais (princpio 16). Ao contrrio do que se pode pensar e de como entende parte da dou trina intemacionalista, o princpio do poluidor-pagador no se confunde com a responsabilidade internacional em matria ambiental. Hildebrando Accioly ensina que a razo de ser da norma est no fato de que, durante dcadas, os Estados e agncias de fomento nacionais sub sidiaram atividades poluidoras na nsia de promover o desenvolvimento econmico, mas os custos da degradao eram socialmente compartilha dos. O princpio do poluidor-pagador determina ento a intemalizao no ordenamento de mecanismos e instrumentos de responsabilidade e de medidas preventivas que tomem o poluidor o nico a arcar com os custos ambientais advindos do seu negcio. Este princpio pretende desesti

1 6 Cf. Carla Amado Gomes. dem, p. 157-158. 1 7 Cf. Nguyen Quoc Diah, Patrick Daiilier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1325.

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mular as atividades que lucram com a adoo de padres de qualidade ambiental muito baixos em detrimento de atividades concorrentes que adotem Standards mais avanados e, por conseguinte, mais custosos. Em vez de atribuir estes custos ao Estado, aos investidores e prpria comunidade internacional, o empreendedor deve integrar esses custos na sua produo18.

1 8 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. M anual de direito internacional pblico, cit., p. 649.

BREVE ANLISE SETORIAL

Sum rio: 21.1 Cursos dgua e territrios marinhos - 21.2 Poluio atmosfrica 21.3. Proteo da diversidade biolgica - 21.4 Proteo das florestas contra a desertificao.

21.1 CURSOS D GUA E TERRITRIOS MARINHOS No tocante aos cursos d gua internacionais, a preocupao tem ori gem na poluio causada pela utilizao agrcola e industrial de vrios rios e lagos internacionais. Assim como ocorre no Direito Internacional Ambiental em geral, o sucesso e a eficcia de qualquer medida de pro teo dependem da cooperao dos Estados envolvidos. O Plano de Ao para o Meio Ambiente adotado na Conferncia de Estocolmo de 1972 contm recomendaes relativas preservao dos cursos d7 gua internacionais. Todavia, tanto as suas recomendaes quanto as disposies da Carta da gua adotada pelo Conselho da Europa em 1968 foram aplicadas de forma gradual, tendo em vista as dificuldades encontradas, sobretudo pela heterogeneidade poltica e pela desigualdade dos nveis de desenvolvimento econmicos dos diversos Estados ribei rinhos1. O quadro convencional relativo a questes ambientais relacionadas com os cursos dgua internacionais marcado pela existncia de convenes multilaterais de aplicao mais ampla. No entanto, predominam os trata
1 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Allain Pellet. Direito internacional pblico, cit.,

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dos particulares que tratam de certas bacias fluviais, tomando o regime jurdico internacional ambiental bastante complexo. Merecem referncia a Conveno de Helsinque sobre a Proteo e Utilizao dos Cursos Transfronteirios e dos Lagos Internacionais de 1992, completada pelo Protocolo de Londres de 1999 sobre a gua e a Sade e a Conveno das Naes Unidas sobre a Utilizao dos Cursos de gua Internacionais para Fins Diferentes da Navegao de 1997. Desses instrumentos possvel extrair alguns princpios gerais como o da utilizao equitativa e racional dos recursos naturais, da obrigao de no causar danos (isto , o princpio da utilizao no danosa), da obrigao de cooperar, da transparncia, da preveno e da precauo, entre outros. No que diz respeito aos territrios marinhos, releva enfatizar que as diversas catstrofes ocorridas, como a do petroleiro Torrey Canyon em 1967 e a do Amoco Cadiz, em 1978, demonstraram a patente necessidade de se adotarem instrumentos internacionais universais destinados sua proteo. O Direito Internacional Ambiental nessa matria tambm bastante heterogneo. Existem: a Conveno Internacional para a Regulamentao da Pesca da Baleia de 1946; a Conveno de Londres sobre a Preveno da Poluio Marinha por Alijamento de Resduos de 1972; a Conveno Internacional para Preveno da Poluio Proveniente de Embarcaes de 1973; alm de muitos outros instrumentos. Em 1982, foi adotada em Montego Bay, na Jamaica, a Conveno das Naes Unidas sobre o Direito do Mar, que no apenas oferece a regulamentao jurdico-intemacional aos espaos marinhos internacionais, como tambm dispe sobre direitos e deveres dos Estados relativamente proteo ambiental do meio marinho. A Conveno de Montego Bay de 1982 faz pesar sobre todos os Estados a obrigao de proteger e preservar o meio marinho (art. 192) e, para tanto, estabelece genericamente um conjunto de medidas desti nadas a prevenir, reduzir e controlar a poluio do meio marinho (art. 194). Prev a necessidade de cooperao entre os Estados, nos planos regionais e universal, o dever de notificao de danos iminentes ou reais (tal como estabelecido no caso do Estreito de Corfii), o dever de prestar assistncia e estipula que os Estados devem realizar investigaes cien tficas no meio marinho. Contudo, a Conveno no precisa o regime de responsabilidade internacional dos Estados, o que pode ser apontado como um aspecto negativo.

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Releva notar que a Conveno de Montego Bay de 1982 instituiu o Tribunal Internacional do Direito do Mar, cuja competncia compreende todas as controvrsias e pedidos que lhe sejam submetidos de conformida de com a Conveno. Portanto, entendemos que o Tribunal Internacional para o Direito do Mar tem competncia para se pronunciar sobre as mais variadas questes relacionadas com a proteo do meio ambiente marinho, o que extremamente positivo para o Direito Internacional Ambiental. 21.2 POLUIO ATMOSFRICA A preocupao com a poluio atmosfrica est em moda. Hoje, muito se fala em aquecimento global, efeito estufa e reduo da camada de oznio. Mas o despertar da sociedade internacional neste particular remonta ao incio do sculo XX. Lembre-se do caso Trail Smelter, que tratou nada mais que da poluio atmosfrica transfronteiria, causada por uma fundio canadense cujas emisses poluentes geraram danos e transtornos aos habitantes de uma cidade norte-americana vizinha, situada ao p da fronteira com o Canad (ver item 19.1 supra). No se sabe ao certo se na altura do sculo XVIII o homem podia prever quaisquer danos ambientais decorrentes das suas atividades eco nmicas, mas o fato que a Revoluo Industrial ocorreu sem nenhuma preocupao com o meio ambiente. Os efeitos dessas centenas de anos de atividades nocivas comearam a ser sentidos no sculo XX, mas nomeadamente no seu fim que as preocupaes tomaram-se efetiva mente concretas. Diversas atividades humanas, tais como a queima de combustveis fsseis e biomassa, a decomposio de matria orgnica, as atividades industriais e o uso de fertilizantes resultam na emisso dos chamados gases de efeito estufa2. Quando presentes em alta concentrao, esses gases criam uma barreira que impossibilita a sada do calor refletido do sol da atmosfera. Da resulta o chamado aquecimento global. Foram as ntidas mudanas climticas constatadas por fora da ele vao da temperatura mdia do planeta, do aumento das regies secas e desrticas, do aquecimento dos oceanos e conseqente expanso deles, da verificao de ocorrncia de tempestades violentas, furaces e tsunamis com maior frequncia, que alertaram a sociedade internacional no sentido
2 Dixido de carbono (C 02), Metano (CH4), xido Nitroso (N 20), Hidrofluorcarbonos (HFC), Perfiuorcarbonos (PFC) e Hexafluoreto de enxofre (SF6).

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de que algo precisava ser feito para preservao da vida com um todo na terra. Hoje existe uma srie de tratados bilaterais, regionais e multilaterais que tratam da poluio atmosfrica, a exemplo do Acordo sobre Qualidade do Ar, firmado entre o Canad e os Estados Unidos em 1991, do Tratado de Cooperao sobre Poluio Atmosfrica Transfronteiria, concludo entre os Estados Unidos e o Mxico em 1987, do Acordo de Cooperao sobre o Transporte Internacional de Poluio Urbana de 1989, da Conveno de Genebra sobre Poluio Transfronteiria de Longa Distncia de 1979 e da Conveno de Viena para Proteo da Camada de Oznio de 1985. No entanto, o tratado internacional de maior importncia em mat ria de poluio atmosfrica a Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre as Mudanas Climticas {United Nations Framework Convention on Climate Change - UNFCCC). A Conveno resultado dos trabalhos do Painel Intergovemamental de Mudanas Climticas (IPCC), criado em 1988 pelas Naes Unidas, ao qual podem ser atribudas importantes pesquisas e dados sobre o efeito da ao humana sobre o clima. Foi aberta a assinaturas em maio de 1992 em Nova Iorque e posteriormente na Conferncia do Rio de Janeiro de 1992 e conta com 192 membros, o que a confere apoio universal3. De acordo com o seu art. 2., o objetivo principal da Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre as Mudanas Climticas alcanar a estabilizao das concentraes de gases de efeito estufa na atmosfera num nvel que impea uma interferncia antrpica perigosa no sistema clim tico. Esse nvel dever ser alcanado num prazo suficiente que permita aos ecossistemas adaptarem-se naturalmente mudana do clima, que assegure que a produo de alimentos no seja ameaada e que permita ao desenvolvimento econmico prosseguir de maneira sustentvel. Para possibilitar que as Partes atinjam esse objetivo principal, o art. 3. da Conveno determina que elas devem respeitar os seguintes prin cpios: equidade intergeracional; responsabilidades comuns, mas diferen ciadas; desenvolvimento sustentvel; precauo; obrigao de cooperar; e proibio de discriminao ou restrio arbitrria em matria de comrcio internacional. As Partes so atribudas as seguintes obrigaes: (i) elaborar, atualizar periodicamente, publicar e pr disposio da Conferncia das Partes inventrios nacionais de emisses de gases de efeito estufa; (ii) formu
3 No Brasil, a Conveno foi promulgada por meio do Decreto 2.652/1998.

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lar, implementar, publicar e atualizar regularmente programas nacionais que incluam medidas para mitigar a mudana do clima; (iii) promover e cooperar para o desenvolvimento, aplicao e difuso, inclusive trans ferncia de tecnologias, prticas e processos que controlem, reduzam ou previnam as emisses de gases de efeito estufa; (iv) promover a gesto sustentvel, bem como promover e cooperar na conservao e forta lecimento de sumidouros e reservatrios de gases de efeito estufa; (v) cooperar nos preparativos para a adaptao aos impactos da mudana do clima, desenvolver e elaborar planos adequados e integrados para a gesto de zonas costeiras, recursos hdricos e agricultura; (vi) promover e cooperar no intercmbio pleno, aberto e imediato de informaes cien tficas, tecnolgicas, tcnicas, socioeconmicas e jurdicas relativas ao sistema climtico e mudana do clima; e (vii) promover e cooperar na educao, treinamento e conscientizao pblica em relao mudana do clima, e estimular a mais ampla participao nesse processo, inclusive a participao de organizaes no governamentais (art. 4.). Por ter sido elaborada na forma de Conveno-Quadro, v-se que ela apresenta objetivos gerais e abstratos, de modo que a concretizao e aplicao desses seus preceitos dependem do processo de desenvolvimento contnuo, a ser conduzido pelas instituies previstas na Conveno4. O rgo supremo da Conveno a Conferncia das Partes (COP), res ponsvel por: (i) examinar periodicamente as obrigaes das Partes e os mecanismos institucionais estabelecidos pela Conveno; (ii) promover e facilitar o intercmbio de informaes sobre medidas dotadas pelas Partes para enfrentar a mudana do clima e seus efeitos; (iii) facilitar, mediante solicitao de duas ou mais Partes, a coordenao de medidas por elas adotadas; (iv) promover e orientar o desenvolvimento e aperfeioamen to peridico de metodologias; (v) avaliar os efeitos gerais das medidas adotadas em conformidade com a Conveno; (vi) examinar e adotar relatrios peridicos sobre a implementao da Conveno e garantir sua publicao; (vii) fazer recomendaes sobre quaisquer assuntos necessrios implementao da Conveno; (viii) procurar mobilizar recursos finan ceiros; (ix) estabelecer os rgos subsidirios considerados necessrios implementao da Conveno; e (x) desempenhar as demais funes necessrias consecuo do objetivo da Conveno, bem como todas as demais funes a ela atribudas (art. 7, n. 2).

4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casela. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 671.

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Na lgica procedimental das Convenes-Quadro, as Partes tendem a concluir acordos especficos atrelados Conveno que contenham obrigaes mais precisas e vinculantes. Na 3.a Conferncia das Partes (COP3), realizada em Quioto, Japo, em dezembro de 1997, foi aprovado o Protocolo de Quioto5, que, de fato, um tratado que complementa a Conveno em apreo. O Protocolo s veio a entrar em vigor em 2005, aps a ratificao da Rssia, o que possibilitou o cumprimento do seu art. 256. Em poucas e breves palavras, o objetivo principal do Protocolo de Quioto que, entre 2008 e 2012, os pases desenvolvidos listados no seu Anexo I reduzam a emisso de gases de efeito estufa num patamar, pelo menos, de 5% (cinco por cento) inferior aos nveis registrados no ano de 1990. Para tanto, cada pas industrializado recebeu uma meta de reduo prpria. Apesar de os pases em desenvolvimento terem um dever de implementar sistemas de desenvolvimento sustentvel para a melhoria do meio ambiente, a eles no foi imposta nenhuma meta de reduo de emisso dos gases de efeito estufa. Todavia, isso no quer dizer que eles foram deixados de lado. Com efeito, foram criados mecanismos de interao entre os pases desenvolvidos e os pases em desenvolvimento, com a finalidade de di minuir as emisses dos gases causadores do efeito estufa e permitir aos pases emergentes, com o auxlio dos industrializados, um desenvolvimento sustentvel e ecologicamente equilibrado. Dentre os trs mecanismos de ligao entre os pases que se encontram em diferentes estgios de desenvolvimento (chamados de mecanismos de flexibilizao) previstos no Protocolo de Quito7 destaca-se o Mecanismo de Desenvolvimento Limpo (MDL), que permite a uma empresa ou gover no de um pas listado no Anexo I do Protocolo (pas desenvolvido com meta de reduo) investir em projeto de reduo de emisso de gases de efeito estufa de pas em desenvolvimento, com intuito de receber um

5 Promulgado no Brasil pelo Decreto 5.445/2005. 6 Que o somatrio dos pases listados no seu Anexo atingisse 55% das emisses constatadas em 1990. 7 Alm do Mecanismo de Desenvolvimento Limpo , o Protocolo de Quioto prev ainda o Comrcio de Emisses (que permite a transao de direitos de emisso de gases de efeito estufa entre as partes que tm metas de reduo a cumprir) e a Implementao Conjunta - Joint Implementation (que possibilita que pases industrializados recebam crditos por investir em projetos de reduo de emisses em outro pas com compromisso de reduo).

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Certificado de Reduo de Emisses que pode ser usado para atingir sua meta de emisses ou mesmo comercializado. O projeto baseado no Mecanismo de Desenvolvimento Limpo funciona da seguinte forma: uma empresa ou govemo de um pais industrializado financia, em um pas em desenvolvimento no listado no Anexo I, um projeto que empregue uma determinada tecnologia que permita aferir que a emisso de gases poluentes decorrente do novo empreendimento inferior emisso que ocorreria caso a tecnologia no fosse empregada. Aps um estudo e aprovao do projeto, para cada tonelada de carbono no lanada na atmosfera emite-se um Certificado de Reduo de Emisso, popularmente conhecido por crdito de carbono, que poder ser utilizado ou comercializado na qualidade de instrumento de auxlio para o alcance das metas de reduo. O aspecto mais inovador do Protocolo de Quioto , portanto, ter estabelecido um mecanismo de mercado destinado a possibilitar a redu o das emisses dos gases poluentes, na medida em que os Estados-partes podem alterar os direitos de emisso e os pases industrializados podem obter crditos de emisso se investirem em projetos perante pases em desenvolvimento que visem a reduo do efeito estufa8. O chamado mercado dos crditos de carbono permite a conjugao dos princpios do desenvolvimento sustentvel, da obrigao de cooperar e das responsabilidades comuns, mas diferenciadas (este previsto no art. 10 do Protocolo), considerados princpios gerais do Direito Internacional Ambiental. Projetos MDL tm sido amplamente utilizados como instrumento auxiliar para atingir as metas de reduo estipuladas pelo Protocolo de Quioto. Cerca de 200milhes de Certificados de Reduo de Emisso j foram emitidos por meio de projetos MDL, tendo 12% deles sido desen volvidos no Brasil9. Entendemos que os Certificados de Reduo de Emisso no represen tam um direito de poluir, mas sim um mecanismo eficiente que conjuga o desenvolvimento sustentvel dos pases no listados no Anexo I e a possibilidade de cumprimento das metas de reduo por parte dos pases desenvolvidos, sem interferncia excessiva em suas economias.

8 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Dailiier e Aliain Pellet. Direito internacional pblico , cit., p. 1352. 9 Do total de projetos MDL, cerca de 37% foram desenvolvidos na China, 24% na ndia e 15% na Repblica da Coreia. Cf. o site http://cdm.unfccc.int/index.htmi.

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21.3 PROTEO DA DIVERSIDADE BIOLGICA Por biodiversidade deve-se entender a variedade da vida em todas as suas formas, nveis e variaes, incluindo todos os gneros, espcies e seus ecossistemas. A proteo da biodiversidade objetiva, portanto, conservar todo tipo de espcies e populaes de espcies e, consequentemente, seus habitats e ecossistemas. Desde o fim do sculo XIX e incio do sculo XX verifica-se a ocorrncia de tentativas esparsas de proteo de algumas espcies animais, a exemplo da Conveno de Paris sobre a Proteo das Aves teis Agricultura de 1902 e de diversos acordos internacionais relativos a espcies ameaadas de extino, como as focas, baleias e ursos polares. Mas a preocupao daquela poca revestia-se de um carter muito mais econmico que ecolgico. O objetivo desses instrumentos internacionais era bastante mais utilitrio, na medida em que buscavam favorecer o sucesso de determinadas atividades econmicas, como a agricultura, a pesca e a caa. A preservao das esp cies, na verdade, era um meio, e no o fim desses instrumentos1 0 . Como visto, no fim da dcada de 1960 e incio dos anos 70 que a sociedade internacional experimenta o que se costuma chamar de despertar ecolgico. Especificamente no que diz respeito proteo da biodiversidade, o princpio 4. da Declarao de Estocolmo de 1972 atribuiu ao homem a responsabilidade pela salvaguarda e gesto do patrimnio constitudo pela flora e a fauna selvagem e o seu habitat. Nessa mesma linha, a Carta Mun dial da Natureza de 1982, em seu princpio 2., estabelece que a proteo da biodiversidade trata no apenas de proteger as espcies ameaadas de extino, bem como de assegurar que a viabilidade gentica da terra no seja comprometida. A partir de ento, passa-se percepo de que a proteo da biodiversidade no deve apenas centrar-se, por exemplo, na moderao da caa e da pesca, mas tambm na adoo de medidas destinadas a assegurar as condies necessrias para a sobrevivncia das espcies ameaadas. Podemos citar inmeros tratados internacionais destinados proteo da biodiversidade: a Conveno de Londres sobre a Preservao da Fauna e Flora em seu Estado Natural de 1933; a Conveno de Washington sobre a Proteo da Fauna e da Flora e das Belezas Cnicas Naturais dos Pases da Amrica de 1940; a Conveno Internacional de Paris para a Proteo dos Pssaros de 1950; a Conveno de Apia sobre a Conservao da Natu reza no Pacfico Sul de 1976; a Conveno de Berna sobre a Conservao
1 0 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Aliam Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1354.

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da Vida Selvagem Europia e seus Habitats Naturais de 1979; a Carta Mundial da Natureza de 1982; alm de muitos outros. Todavia, merecem destaque especial a Conveno-Quadro sobre a Diversidade Biolgica de 1992 e o Protocolo de Cartagena sobre Biossegurana de 2000. A Conveno-Quadro sobre a Diversidade Biolgica foi aprovada durante a Conferncia do Rio de 1992. Seu prembulo enaltece o valor intrnseco da diversidade biolgica e dos seus valores ecolgicos, genticos, sociais, econmicos, cientficos, educativos, culturais, recreativos e estticos, assim como a importncia da diversidade biolgica na evoluo e manuteno dos sistemas de suporte da vida na biosfera. As Partes afirmam que a conservao da diversidade biolgica uma preocupao comum para toda a humanidade, que os Estados tm direitos soberanos sobre os seus prprios recursos biolgicos, mas que tambm so responsveis pela conservao da sua diversidade biolgica e da utilizao sustentvel dos seus recursos biolgicos. Demonstram a preocupao com a considervel reduo da diversidade biolgica como conseqncia de determinadas atividades huma nas e observam que vital prever, prevenir e combater na fonte as causas da significativa reduo ou perda da diversidade biolgica. Hildebrando Accioly lembra que a modalidade adotada foi a de Conveno-Quadro, contendo objetivos, obrigaes e procedimentos bas tante genricos e cuja implementao depende do desenvolvimento futuro, seja por meio de novos tratados (protocolos), seja por meio da atividade dos rgos criados pela prpria Conveno1 1 . A Conveno tem por principal objetivo a conservao da diver sidade biolgica1 2 , a utilizao sustentvel dos seus componentes e a partilha justa e equitativa dos benefcios que advm da utilizao dos recursos genticos (art 1.). O princpio fimdamental a ser observado para a preservao da biodiversidade encontra-se estampado no art. 3. da Conveno: de acordo com a Carta das Naes Unidas e com os princpios do direito internacional, os Estados tm o direito soberano de explorar os seus prprios recursos na aplicao da sua prpria poltica ambiental e a responsabilidade de assegurar que as atividades sob a sua jurisdio ou controle no prejudiquem o ambiente de outros Estados ou de reas situadas fora dos limites da sua jurisdio. Ademais, a Conveni! Cf. Hildebrando Accioiy, G.E. do Nascimento e Slva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 731. 1 2 A diversidade biolgica conceituada como a variabilidade entre os organismos vivos de todas as origens, incluindo, inter alia, os ecossistemas terrestres, marinhos e outros ecossistemas aquticos e os complexos ecolgicos dos quais fazem parte; compreende a diversidade dentro de cada espcie, entre as espcies e dos ecossistemas (art. 2.).

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o estabelece que para a consecuo do citado objetivo as Partes devem cooperar diretamente umas com as outras, principalmente em relao s reas fora de jurisdio exclusiva (art. 5.). As medidas gerais para a conservao previstas genericamente na Con veno so: (i) desenvolver estratgias, planos e programas nacionais para a conservao e a utilizao sustentvel da diversidade biolgica ou adaptar para este fim as estratgias, planos ou programas existentes, que iro refle tir, inter alia, as medidas estabelecidas na presente conveno que sejam pertinentes para a parte contratante interessada; e (ii) integrar, na medida do possvel e conforme apropriado, a conservao e a utilizao sustentvel da diversidade biolgica nos planos, programas e polticas setoriais ou intersetoriais (art. 6.). A Conveno igualmente prev medidas de identificao e monitoramento destinadas preservao da biodiversidade (art. 7.). A Conveno estabelece s Partes obrigaes relativas conservao no apenas in situ , como tambm ex situ. Exemplos de medidas de con servao in situ so: (i) estabelecer um sistema de reas protegidas ou de reas onde tenham que ser tomadas medidas especiais para a conser vao da diversidade biolgica; (ii) desenvolver diretrizes para seleo, estabelecimento e gesto de reas protegidas ou de reas onde tenham que ser tomadas medidas especiais para a conservao da diversidade biolgica; (iii) regulamentar ou gerir os recursos biolgicos importantes para a conservao da diversidade biolgica, dentro ou fora das reas protegidas, para garantir a sua conservao e utilizao sustentvel; (iv) promover a proteo dos ecossistemas e habitats naturais e a manuteno de populaes viveis de espcies no seu meio natural; (v) promover um desenvolvimento ambientalmente correto e sustentvel em zonas adjacen tes a reas protegidas, com intuito de aumentar a proteo dessas reas; (vi) impedir a introduo, controlar ou eliminar as espcies exticas que ameaam os ecossistemas, habitats ou espcies; e (vii) desenvolver ou manter a legislao necessria ou outras disposies regulamentares para a proteo das espcies e populaes ameaadas (art. 8.). A ttulo complementar, as Partes devem adotar medidas para a conserva o, recuperao e regenerao ex situ, preferencialmente no pas de origem do componente, estabelecer e manter instalaes para a conservao e pesquisa, regulamentar e administrar a coleta de exemplares de recursos biolgicos para conservao ex situ , mas sem ameaar ecossistemas e populaes in situ, e cooperar com o aporte de apoio financeiro para tal fim1 3 .
1 3 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico , cit., p. 732.

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A Conveno-Quadro tambm trata da utilizao sustentvel dos diver sos componentes da diversidade biolgica, de incentivos para a proteo da biodiversidade, de programas de investigao e formao, da educao e sensibilizao da sociedade civil, da avaliao e minimizao dos im pactos ambientais adversos, do intercmbio de informao e tecnologia, da cooperao cientfica e tcnica e da gesto da biotecnologia. Quanto ao arranjo institucional, a Conveno cria a Conferncia das Partes, rgo decisrio supremo, cujas atribuies compreendem: (i) rever os pareceres cientficos, tcnicos e tecnolgicos sobre a diversidade bio lgica; (ii) apreciar e adotar, quando necessrio, protocolos; (iii) apreciar e adotar, quando necessrio, alteraes Conveno e seus anexos; e (iv) estabelecer os rgos subsidirios, sobretudo para fornecer pareceres cientficos e tcnicos, considerados importantes e necessrios para a im plementao da Conveno (art. 23). Conta, ainda, com um Secretariado, responsvel pelas funes administrativas e executivas, e com um rgo Subsidirio de Assessoramento Cientfico, Tcnico e Tecnolgico. Este um rgo colegiado multidisciplinar composto por representantes dos governos especialistas nas reas relativas biodiversidade, cuja funo principal prestar assessoria tcnica, cientfica e metodolgica Confe rncia das Partes e aos seus rgos subsidirios (art. 25). O Protocolo de Cartagena sobre Biossegiirana foi o primeiro acordo firmado no mbito da Conveno-Quadro sobre a Biodiversidade. Adotado durante uma sesso extraordinria da Conferncia das Partes realizada em Montreal, em janeiro de 2000, o Protocolo de Cartagena sobre Biossegurana entrou em vigor no plano internacional em 11.09.2003, tendo sido promulgado no Brasil por meio do Decreto 2.705/2006. Nos termos do seu art. l., de acordo com a abordagem de precauo contida no Princpio 15 da Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e De senvolvimento, o objetivo do presente Protocolo contribuir para assegurar um nvel adequado de proteo no campo da transferncia, da manipulao e do uso seguro dos organismos vivos modificados resultantes da biotec nologia moderna que possam ter efeitos adversos na conservao e no uso sustentvel da diversidade biolgica, levando em conta os riscos para a sade humana, e enfocando especificamente os movimentos transfronteirios. O Protocolo aplica-se ao movimento transfronteirio, ao trnsito, manipu lao e utilizao de todos os organismos vivos modificados que possam ter efeitos adversos na conservao e no uso sustentvel da diversidade biolgica, levando tambm em conta os riscos para a sade humana. Em ltima anlise, o que se pretende com o Protocolo de Cartagena a preveno dos riscos biotecnolgicos, em especial no que diz respeito aos organismos geneticamente modificados (OGMs). Para tanto, as Partes

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tm o dever de desenvolver mecanismos de monitoramento, controle e avaliao de riscos, alm de criar planos de emergncia a serem aciona dos em caso de concretizao desses riscos. As Partes tambm compete a obrigao de cooperar, pesando sobre elas o dever de notificao e de consulta imediata em caso de movimento transfronteirio de organismos modificados que possam ter efeitos nocivos sobre a biodiversidade e a sade humana em geral (arts. 16 e 17). O acompanhamento, implementao e execuo das obrigaes con tidas no Protocolo cabem Conferncia das Partes, que atuar, especi ficamente em relao ao Protocolo, na qualidade de Reunio das Partes (Conference o f the Parties serving as the Meeting o f the Parties to the Protocol COP/MOP). COP/MOP competir a anlise dos relatrios apresentados pelas Partes sobre as medidas que adotaram para adequarem as suas aes s obrigaes impostas pelo Protocolo. Eventuais descumprimentos e/ou violaes sero tratados pelo Comit de Execuo, responsvel por velar pelo respeito das disposies do Protocolo. 21.4 PROTEO DAS FLORESTAS CONTRA A DESERTIFCAO Segundo a Agenda 21, a desertificao a degradao do solo em reas ridas, semi-ridas e em reas secas submidas resultante de diver sos fatores, inclusive as mudanas de clima e de atividades humanas. Resta ntido, portanto, que o meio ambiente deve ser compreendido como um todo e sua proteo igualmente s ser eficaz na medida em que se combaterem todas as formas de degradao ambiental. Estima-se que a desertificao atinge cerca de um sexto da populao mundial, 70% das terras secas e aproximadamente um quarto de todo o territrio terrestre do planeta. O problema gravssimo no Brasil, em especial na regio Nordeste, onde 50 mil quilmetros quadrados de rea j so considerados desertos, trazendo prejuzos irreversveis a cerca de 400 mil pessoas que habitam as regies afetadas14. De acordo com a definio oferecida pela Agenda 21, v-se que a desertificao pode decorrer de alteraes climticas e da ao humana. Infelizmente, a atividade devastadora do homem a grande responsvel pela desertificao do planeta. Esse tema encontra-se em pauta no Brasil, uma vez que o Poder Pblico tem sido ineficiente no controle e represso das atividades humanas causadoras da desertificao. Com efeito, vastas
!4 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Manual de direito internacional pblico, cit., p. 738.

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regies, sobretudo na Floresta Amaznica, so diariamente desmaiadas, quer para a utilizao econmica da madeira, quer para a criao de pastos e uso do solo para a agricultura. Sobre a proteo contra a desertificao no plano internacional des tacam-se a Carta Mundial do Solo e a Conveno das Naes Unidas sobre a Luta contra a Desertificao nos Pases Gravemente afetados pela Seca e/ou a Desertificao, em particular na Africa. A Carta Mundial do Solo foi aprovada na 21.a Sesso da Organiza o das Naes Unidas para a Alimentao e a Agricultura (FAO), cujo tema predominante foi a preocupao da sociedade internacional com a produo de alimentos, tendo em vista a degradao do solo, causando a queda da produtividade. A Carta consiste em um documento no vinculante, de cunho poltico, destinado a orientar as autoridades nacionais e internacionais sobre a necessidade de proteo do solo, com intuito de assegurar o abastecimento da populao de todo o mundo. Ela enumera um srie de princpios e diretrizes destinada aos governos nacionais e s organizaes internacionais, alm de indicar como instru mentos que possibilitam o cumprimento desses princpios e diretrizes (i) os estudos dos recursos do solo e o planejamento do solo urbano, (i) o manejo do solo e aplicao de fertilizantes e (iii) a conservao dos recursos do solo e recuperao do solo degradado1 5 . A Conveno das Naes Unidas sobre a Luta contra a Desertifica o nos Pases Gravemente afetados pela Seca e/ou a Desertificao, em particular na frica foi adotada em Paris, na sede da Unesco, em 199416. Do seu prembulo constam: o reconhecimento de que os seres humanos das reas afetadas ou ameaadas esto no centro das preocupaes do combate desertificao e da mitigao dos efeitos da seca; a preocupao urgente da sociedade internacional, incluindo os Estados e as organizaes internacionais, acerca dos impactos adversos da desertificao e da seca; o reconhecimento de que a desertificao e a seca so problemas de dimenso global na medida em que afetam todas as regies do globo e que se toma necessria uma ao conjunta da sociedade internacional para combater a desertificao e/ou mitigar os efeitos da seca; a observao de que a desertificao causada por uma interao complexa de fatores fsicos, biolgicos, polticos, sociais, culturais e econmicos; o reconhecimento da importncia e da necessidade de cooperao internacional e de parceria no combate desertificao e na mitigao dos efeitos da seca; e o des1 5 Cf. Hildebrando Accioly, G.E. do Nascimento e Silva e Paulo Borba Casella. Idem, p. 739. 1 6 Promulgada no Brasil pelo Decreto 2.741/1998.

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taque conferido ao papel especial desempenhado pelas organizaes no governamentais e outros grupos importantes no combate desertificao e na mitigao dos efeitos da secas. O objetivo primordial da Conveno o combate desertificao e a mitigao dos efeitos da seca nos pases afetados por seca grave e/ou deser tificao, particularmente na frica, atravs da adoo de medidas eficazes em todos os nveis, apoiadas em acordos de cooperao internacional e de parceria, no quadro duma abordagem integrada, coerente com a Agenda 21, que tenha em vista contribuir para se atingir o desenvolvimento sustentvel nas zonas afetadas. Para alcanar esse objetivo, exige-se a aplicao de estratgias integradas de longo prazo baseadas, simultaneamente, no aumento de produtividade da terra e na reabilitao, conservao e gesto sustentada dos recursos em terra e hdricos, tendo em vista melhorar as condies de vida, particularmente das comunidades locais (art. 2.). A doutrina aponta algumas originalidades da Conveno: (i) a insistncia sobre a necessidade de estratgias de longo prazo; (ii) a possibilidade de os pases em desenvolvimento afetados pela seca candidatarem-se a uma ajuda para aplicao da Conveno; (iii) o respectivo dever dos pases desenvolvi dos de mobilizarem recursos financeiros para esse fim; (iv) a sensibilizao das populaes locais e o recurso s organizaes no governamentais; e (v) a criao de um Comit da Cincia e Tecnologia e de uma cadeia de instituies, de organismos e de rgos, juntando-se ao mecanismo tradicional de acompanhamento (Conferncia das Partes e Secretariado)1 7 . A exemplo de outras convenes em matria ambiental, a Conveno em apreo estabeleceu uma Conferncia das Partes como rgo decisrio supremo, responsvel por examinar regularmente a implementao da Conveno e o funcionamento de seus mecanismos institucionais luz da experincia adquirida em nvel nacional, sub-regional, regional e internacional, e com base na evoluo dos conhecimentos cientficos e tecnolgicos (art. 22). Institucionalmente, tem-se ainda o Secretariado, rgo permanente responsvel pelas funes administrativas e executivas e o citado Comit de Cincia e Tecnologia, ao qual compete o assessoramento tcnico e cientfico nas questes relativas seca e desertificao. Finalmente, convm observar que os anexos da Conveno dispem sobre as regras especficas sobre a sua implementao na frica, na sia, na Amrica Latina e Caribe, no Norte do Mediterrneo e na Europa, le vando em considerao as peculiaridades de cada uma dessas regies.
1 7 Cf. Nguyen Quoc Dinh, Patrick Daillier e Aliam Pellet. Direito internacional pblico, cit., p. 1358.

QUESTES - DIREITO INTERNACIONAL AMBIENTAL

1. (OAB-MT/2006.1) Em matria ambiental sabemos que em 1972, na cidade de Estocolmo, surgiu em conveno internacional o princpio: (A) (B) (C) (D) do do da da poluidor pagador. desenvolvimento sustentvel. prioridade da reparao in natura. ubiqidade.

2. {ESAF/Procurador da Fazenda Nacional/2005-2006) objetivo do Protocolo de Quioto Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana de Clima, de 1997: (A) a diminuio da eficincia energtica em setores relevantes da economia internacional, como modo direto de intemazao de externalidades negativas. (B) a proibio imediata de formas sustentveis e no sustentveis de agricultura, luz das consideraes sobre mudana do clima. (C) a reduo gradua! ou eliminao de imperfeies de mercado, de incentivos fiscais, de isenes tributrias e tarifrias e de subsdios para todos os setores emissores de gases de efeito estufa. (D) a pesquisa, a promoo, o desenvolvimento e aumento do uso de formas no reno vveis de energia, de tecnologia de seqestro de dixido de carbono e de tecnologia ambientalmente seguras. (E) a ampliao de emisses de metano por meio de sua recuperao e utilizao no tratamento de resduos, bem como no transporte, na produo e na distribuio de energia. 3. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Acerca do direito internacional ambiental, julgue os seguintes itens. 1. Na Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento, realizada em 1992, no Rio de Janeiro, foi adotada a Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e De senvolvimento, constituda de 27 princpios, todos de natureza obrigatria. 2. A Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana de Clima, de 1992, da qual o Brasii parte, tem por objetivo, em termos gerais, estabilizar as concentraes de gases de efeito estufa na atmosfera.

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3. A Conveno-Quadro das Naes Unidas sobre Mudana de Clima, de 1992, criou, como seu rgo supremo, a Conferncia das Partes, sendo que, na Terceira Conferncia, realizada em Kyoto, no Japo, foi aprovado o Protocolo de Kyoto, que estabelece a meta mdia de 6% da reduo da emisso de gases de efeito estufa pefos pases industrializados, a ser cumprida no perodo entre 2008 e 2012. 4. A Conveno sobre Diversidade Biogica, de 1992, da quai o Brasii parte, estabeleceu a obrigatoriedade de se desenvolverem listas nacionais de espcies ameaadas e de se estabelecerem reas de importncia biolgica. 5. Dado o grande nmero de normas internacionais relacionadas proteo do meio am biente, bem assim as suas especificidades, o direito internacionai ambiental, ou direito internacional do meio ambiente j no tratado no contexto do direito internacional pblico, sendo entendido como um ramo independente do direito. 4. (CESPE/Cmara Federal/rea 18/2002) Acio participa da conferncia Rio+10 na frica do Sui. O presidente Acio Neves viaja no final da prxima semana para a frica do Sul onde participar da Ro+10, a Conferncia das Naes Unidas sobre o Meio Ambiente e Desenvolvimento, que comea na prxima segundafeira e vai at 4 de setembro, em Johanesburgo. Pelo menos sessenta chefes de Estado e quarenta mil representantes de governos nacionais e de organizaes no governamentais devem participar da Cupuia de Johanesburgo, que vai avaar o que foi feito nos ltimos dez anos para garantir o desenvolvimento sustentvel sem prejuzos ao ambiente global. Acio Neves recebeu o apoio de ambientalistas para defender a posio brasileira de promover o desenvolvimento sustentvel e acredita que a assinatura do Protocolo de Kyoto antecipou a participao do Brasil na Rio+10. Esse protocolo um acordo global sobre o meio ambiente para reduzir a emisso de gases poluentes - principais responsveis pelo efeito estufa e o aquecimento global. O tratado estabelece a meta de reduzir at 2012 as emisses de seis gases causadores do efeito estufa para 95% dos ndices registrados no ano de 1990, j tendo sido ratificado por 74 pases. Jornal da Cmara, 23/8/2002 (com adaptaes). Considerando o texto acima, julgue os itens seguintes, luz da ordem constitucional vigente. 1. O exame da vigente Constituio da Repblica permite constatar que a execuo dos tratados internacionais e a sua incorporao ordem jurdica interna decorrem, no sis tema adotado pelo Brasii, de um ato subjetivamente complexo, resultante da conjugao de duas vontades homogneas: a do Congresso Nacional, que resolve, definitivamente, mediante resolues aprovadas peto Senado Federai e peia Cmara dos Deputados, sobre tratados, acordos ou atos internacionais, e a do presidente da Repblica, que, alm de poder ceiebrar esses atos de direito internacionai, tambm dispe de competncia para promulg-los por meio de iei deiegada ou medida provisria. 2. No sistema jurdico brasileiro, os tratados ou convenes internacionais esto hierar quicamente subordinados autoridade normativa da Constituio da Repblica: em conseqncia, os tratados internacionais que, incorporados ao sistema de direito positivo interno, transgredirem, formal ou materialmente, o texto da Carta Poltca, devem ser destitudos de valor jurdico. 3. O Poder Judicirio brasileiro - fundado na supremacia da Constituio da Repblica dispe de competncia para efetuar o exame de constitucionalidade dos tratados ou convenes internacionais j incorporados ao sistema de direito positivo interno; todavia, essa competncia restringe-se ao mbito do controle difuso, no sendo cabvel em sede de fiscalizao abstrata de constitucionalidade. 4. Os tratados ou convenes internacionais, uma vez regularmente incorporados ao direito interno, situam-se, no sistema jurdico brasileiro, nos mesmos planos de validade, de eficcia e de autoridade em que se posicionam as leis ordinrias, no podendo, em

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conseqncia, versar sobre matria posta sob reserva constitucional de lei comple mentar. 5. No sistema jurdico brasileiro vigente, a eventual precedncia dos tratados ou conven es internacionais sobre as regras infraconsitucionais de direito interno somente se justifica quando a situao de antinomia com o ordenamento domstico impuser, para a soluo do conflito, a aplicao do critrio cronolgico ou, quando cabvel, do critrio da especialidade. 5. (CESPE/Senado Federai/rea 18/2002) Com base na pnncipologia do direito in ternacional do meio ambiente, julgue os itens abaixo. 1. O direito vida, como direito fundamentai do ser humano, est diretamente relacionado com o direito a um meio ambiente saudvel e ecologicamente equiiibrado. 2. A Conveno de Estocoimo de 1972 pode ser considerada como marco fundamenta! para o desenvolvimento do direito ambientai internacional. 3. Em gerai, em matria de poluio ambiental, estabeiece-se a responsabilidade objetiva do Estado. 4. No piano internacional, impossvel a aplicabilidade do princpio do poiuidor-pagador. 5. O direito de vizinhana fundamenta algumas das obrigaes estatais em matria de danos causados a Estados fronteirios. 6. (CESPE/Procurador Federal/2007) H inmeros princpios ambientais que orientam a otimizao das regras de proteo do meio ambiente. Esses princpios constam na Poltica Nacional do Meio Ambiente, na CF e em documentos internacionais de proteo do meio ambiente, como Conferncia de Estocolmo de 1972, Nosso Futuro Comum (Relatrio Brundtland) e Declarao do Rio sobre Meio Ambiente e Desenvoivimento, de 1992 (ECO-92). Considerando o texto acima, julgue os itens subsequentes, acerca dos princpios am bientais e de sua adoo em regras procedimentais de proteo do meio ambiente. 1. O princpio do poiuidor-pagador, dispositivo internacional da proteo do meio ambiente, ainda no foi incorporado legislao infraconstitucional brasileira. 2. No h relao entre o princpio da precauo e as regras previstas no estudo de impacto ambiental (EA/RI MA). 3. O estudo de impacto ambientai (EIA) e o seu relatrio (RIMA) so documentos tcnicos de carter sigiloso, de forma a impedir danos s empresas concorrentes da obra pblica em estudo. 4. O princpio da ampla informao, existente no direito do consumidor, tambm influi na proteo nacional e intemaconai do meio ambiente. 5. O princpio da participao da populao na proteo do meio ambiente est previsto na Constituio Federal e na ECO-92.

GABARITO
1- B 4 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Errada. 2~ C 5 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Certa. 3 - 1 . Errada; 2. Certa; 3. Certa; 4. Errada; 5. Errada. 6 - 1 . Errada; 2. Errada; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa.

PARTE VIII

TPICOS INTEGRADOS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

P A R T E

G E R A L

Sum rio: 22.1 Introduo - 22.2 Objeto do Direito internacional Privado - 22.3 Fontes do Direito internacional Privado - 22.4 Regras e elementos de conexo - 22.5 Lex fori - 22.6 Ordem pblica - 22.7 Fraude lei - 22.8 Homofogao e execuo de sentenas estrangeiras - 22.9 Cartas rogatrias.

22.1 INTRODUO At o momento tivemos a oportunidade de tratar dos diversos temas que dizem respeito ao Direito Internacional Pblico, alm de terem sido igualmente abordados em partes especficas o Direito Diplomtico e Con sular, o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Interna cional Ambiental. Mas, porque os exames da Ordem dos Advogados do Brasil e as provas dos mais variados concursos pblicos costumam exigir dos candidatos conhecimentos especficos sobre tpicos integrados de Direito Internacional Privado, entendemos pela pertinncia de abord-los, ainda que snteticamente, nesta Parte VIII do presente livro. Esperamos, sinceramente, que os assuntos seguintes possam ajudar aqueles que se submetam a esse tipo de provas. 22.2 O BJETO DO D IR EITO INTERNACIONAL PRIVADO As diferentes relaes jurdicas de Direito Privado esto, na maior parte das vezes, vinculadas a apenas um territrio estatal. Em caso de conflitos, sero os tribunais internos do respectivo Estado os competentes para resolver a questo, conforme as leis que l se encontrem em vigor.

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Entretanto, so cada vez mais comuns as relaes jurdicas privadas com conexo internacional, as quais tm aumentado significativamente por fora do fenmeno da globalizao. Dessas relaes privadas com conexo internacionai surgem situaes em que a legislao de mais de um Estado pode vir a ser aplicada para a resoluo de um determinado litgio. Em que pese existirem concepes bastante abrangentes do objeto do Direito Internacional Privado, julga-se possvel defender que o seu objeto , essencialmente, o conflito de leis no espaox. O conflito de leis no pode ser compreendido literalmente, porquanto no significa a coliso ou o choque entre normas de sistemas jurdicos diferentes. Na verdade, o conflito de leis ocorre quando, por variadas razes, duas ou mais normas podem ser aplicadas a determinada situao. Elas esto antes em concor rncia que em conflito propriamente dito. O que procura o Direito Internacional Privado, portanto, oferecer, por meio de normas processuais especficas, instrumentos destinados a indicar qual das normas em conflito deve ser aplicada pelo Juiz ao caso concreto. Ele no pretende apreciar tampouco solucionar o mrito da lide; apenas orienta sobre a escolha a ser feita entre duas ou mais normas concorrentes. No mais se discute que o Direito Internacional Privado interno em sua essncia, uma vez que cada Estado tem as suas prprias normas de Direito Internacional Privado (as que se destinam a resolver o conflito de leis no espao)2. 223 FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO So fontes do Direito Internacional Privado a lei, a jurisprudncia, a doutrina e o tratado internacional. A lei considerada a fonte primria do Direito Internacional Privado pela imensa maioria dos Estados. O incio das codificaes das normas de
1 Jacob Dolinger informa que a corrente francesa entende que o Direito Internacional Privado abrange quatro matrias distintas: a nacionalidade, a condio jurdica do estrangeiro, o conflito de leis e o conflito de jurisdies. Cf. Direito internacional privado >cit., 2005, p. 1. Para Beat Walter Rechsteiner, o direito internacional privado resolve, essencialmente, conflitos de leis no espao referentes ao direito privado, ou seja, determina o direito apli cvel a uma relao jurdica de direito privado com conexo internacional, Cf. Direito internacional privado, cit., 2008, p. 6. 2 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado, cit., p. 6.

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Direito Internacional Privado deu-se no sculo XIX, merecendo destaque o Cdigo de Napoleo, que estabeleceu regras sobre a aplicao das leis no espao, sobre fatos ocorridos no estrangeiro, sobre direitos dos estran geiros e sobre competncia jurisdicional3. A partir da segunda metade do sculo passado vrios Estados revisaram as legislaes existentes e outros criaram verdadeiros cdigos de Direito Internacional Privado. No Brasil, tivemos uma Introduo ao Cdigo Civil em 1916, a qual foi substituda em 1942 pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que at o presente disciplina as regras elementares de Direito Internacional Privado. Embora detenha um tratamento especial por ser considerada a lei que regula as demais, a Lei de Introduo ao Cdigo Civil est ultra passada e precisa ser aprimorada e atualizada, pois j no mais satisfaz as exigncias contemporneas. Entretanto, infelizmente todas as tentativas de modificao at hoje realizadas no lograram xito. A jurisprudncia tambm fonte do Direito Internacional Privado. Na Europa ela desempenha papel de significativa relevncia, nomeadamente por fora da intensa atividade extraterritorial exercida naquele continente. A habitualidade com que os tribunais nacionais europeus so solicitados para solucionar litgios entre pessoas de diversas nacionalidades e domi ciliados em diferentes Estados faz com que seja rica a experincia nesse particular. Na Frana, por exemplo, a jurisprudncia tida como a fonte essencial do Direito Internacional Privado4. Situao oposta a que se verifica no Brasil e nos demais Estados latino-americanos. Como as atividades privadas internacionais ainda so reduzidas ou bastante menos intensas comparativamente ao que ocorre na Europa, os tribunais nacionais no so muito requeridos. Com efeito, a jurisprudncia brasileira limita-se basicamente a decises sobre ho mologao de sentenas estrangeiras. Da por que a doutrina, no Brasil, parece ser mais importante que a jurisprudncia enquanto fonte de Direito Internacional Privado. A doutrina importante fonte do Direito Internacional Privado, so bretudo no Brasil. Nas palavras de Jacob Dolinger, a Doutrina interpreta as decises judiciais em matria de Direito Internacional Privado e com base nas mesmas elabora princpios da matria; inversamente, a Doutrina serve de orientao para os tribunais, que, muito mais do que nas outras reas, recorrem lio dos doutrinadores para decidir questes de Direito

3 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional Privado, cit., p. 64. 4 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado , cit., p. 67.

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Internacional Privado. Assim, a Doutrina desempenha o duplo papel de intrprete da Jurisprudncia e de seu guia e orientador5. No so apenas os autores que isoladamente formam a doutrina do Direito Internacional Privado. Na verdade, trabalhos coletivos de im portantes entidades so responsveis pelo desenvolvimento do Direito Internacional Privado, como o caso do Instituto de Direito Internacional, da Conferncia de Haia de Direito Internacional Privado,6 do Unidroit (Instituto Internacional para a Codificao do Direito Privado) e da C mara de Comrcio Internacional. Seus trabalhos contribuem sabiamente para o aprimoramento das regras de Direito Internacional Privado. Por fim, no podemos esquecer os tratados internacionais. Diversos deles, sejam bilaterais ou multilaterais, tratam do conflito de leis civis ou comerciais e, portanto, so fontes do Direito Internacional Privado. Ganham destaque as Convenes que contm regras unificadoras de so luo de conflitos de leis (estabelecendo regras de conexo que indicam a lei aplicvel) e as Convenes que aprovam uma Lei Uniforme para determinada atividade internacional, a exemplo da Conveno de Viena sobre a Venda Internacional de Mercadorias. 22.4 REGRAS E ELEM ENTOS DE CONEXO Por muito tempo vigorou a regra statutum non ligai nisi sbditos, se gundo a qual as leis s regem os sditos. No sculo XIV passou-se a fazer a distino entre as normas jurdicas territoriais, aplicveis s coisas e s pessoas situadas no territrio de cuja soberania emanam e as normas jurdicas extraterritoriais, que visam as pessoas, aplicando-se a elas onde quer que se encontrem. Reconhecida a possibilidade de uma determinada norma jurdica ser aplicada para alm do territrio submetido soberania do Estado da qual emana, surge a necessidade de estabelecer regras de conexo, que so as normas estatudas pelo Direito Internacional Privado indicadoras do direito aplicvel a certas situaes jurdicas vinculadas a mais de um ordenamento jurdico. O que o Direito Internacional Privado faz, portanto, classificar a situao ou relao jurdica, localizar a sede jurdica dessa situao ou relao e determinar a aplicao do direito vigente nesta sede7.
5 Cf. Jacob Dolinger. Idem, p. 66. 6 Observe-se que, em 09.04.2010, foi promulgado, pelo Decreto 7.156, o texto do Estatuto Emendado da Conferncia da Haia de Direito Internacional Privado, assinado em 30 de junho de 2005. 7 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado, cit., p. 291.

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Logo, diante de uma situao concreta, deve-se proceder classifi cao da situao ou da relao jurdica, localizao da sede jurdica e determinao do direito aplicvel. A sede jurdica ser localizada con forme o elemento de conexo. Os elementos de conexo fazem parte da norma indicativa do Direito Internacional Privado, com o auxlio da qual possvel determinar o direito aplicvel ao caso concreto. Eles variam de acordo com o aspecto levado em considerao (o sujeito, a coisa ou o ato jurdico) e podem dizer respeito nacionalidade, ao domiclio, localizao de um bem ou ao lugar onde determinado ato foi praticado. Nossa Lei de Introduo ao Cdigo Civil adota o elemento de cone xo do domiclio para reger o estatuto pessoal da pessoa fsica (Art. 7. A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia), o elemento de conexo do lugar onde est situada uma coisa lex rei sitae, para ditar o regime jurdico geral dos bens (Art. 8. Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados) e o elemento de conexo do lugar onde o ato foi praticado (Art. 9. Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem), para qualificar e reger as obrigaes. So, portanto, essas regras de conexo que resolvem o conflito de leis no espao, na medida em que determinam o direito a ser aplicado.

22.5 LEX FORI Geralmente, cada Estado possui normas prprias de Direito Internacio nal Privado no seu ordenamento jurdico interno. Portanto, a regra bsica do lex fori determina que, no caso concreto, o Juiz deve sempre aplicar as normas de Direito Internacional Privado em vigor no lugar do foro. Como a princpio essas normas so indicativas ou indiretas, porquanto se limitam a determinar o direito aplicvel a uma relao ou situao jurdica de direito privado com conexo internacional, elas no oferecem soluo para o mrito da demanda. Convm enfatizar, as normas de Di reito Internacional Privado, na imensa maioria das vezes, apenas indicam qual o direito aplicado ao caso concreto ( o que fazem os arts. 7., 8. e 9. da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). H casos, porm, em que essa regra pode levar o Juiz internacio nalmente competente a determinar como direito aplicvel a prpria lei do foro; o que se chama de lex fo ri in foro prprio. Nesses casos,

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entende-se que as partes so beneficiadas, porque o Juiz ir lidar com o direito que lhe familiar, assim como o processo certamente ser mais clere, favorecendo a economia processual. Nas situaes em que a lex fo ri impe a aplicao de uma lei estran geira e esta eventualmente viole a ordem pblica, entende-se que a prpria lei do foro h de ser aplicada no lugar do direito estrangeiro8. 22.6 ORDEM PBLICA A ordem pblica de difcil definio. Seu conceito relativo, podendo variar no tempo e no espao, e tambm aberto, uma vez que precisa ser obrigatoriamente concretizado pelo Juiz ao decidir uma causa de direito privado com conexo internacional, qual, conforme as normas de direito internacional privado da lex fo r i , aplica-se o direito estrangeiro. Entendemos que a ordem pblica representada por todos os princpios fundamentais do ordenamento jurdico interno de cada Estado. No caso do Brasil, por exemplo, violar a ordem pblica o direito estrangeiro que ameace a soberania, a cidadania, a dignidade, a igualdade e a liberdade da pessoa humana, os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, a independncia, a igualdade entre os Estados, a paz, etc. (arts. 1*, 3. e 4. da Constituio Federal). Com efeito, a ordem pblica o reflexo da filosofia scio-polticojurdica de toda legislao e representa a moral bsica de uma nao, protegendo as necessidades e interesses econmicos do Estado. Portanto, a ordem pblica deve ser aferida de acordo com a mentalidade e a sen sibilidade mdia de determinada sociedade em certa poca e aquilo que for considerado repulsivo a esta mdia deve ser rejeitado pela doutrina e pelos tribunais9. Nessa tica, dispe o art. 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil que as leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes. Nas palavras de Beat Rechsteiner, a reserva da ordem pblica uma clusula de exceo que se prope a corrigir a aplicao do direito estrangeiro, quando este

8 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado, cit., p. 167. 9 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado , cit., p. 386-387.

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leva, no caso concreto, a um resultado incompatvel com os princpios fundamentais da ordem jurdica interna10. Como resultado prtico da reserva da ordem pblica , o Juiz no poder aplicar o Direito estrangeiro se ele violar a ordem pblica, ainda que a norma de Direito Internacional Privado da lei do foro (lex fori) destinada a resolver o conflito de leis no espao assim determine. Nesses casos, entende-se que a prpria lei do foro que deve ser aplicada para solu cionar o mrito da demanda, mantendo-se inclume a ordem pblica1 1 . Releva notar, todavia, que a reserva da ordem pblica no pode ser utilizada arbitrariamente, enquanto resistncia aplicao do Direito es trangeiro. Consoante os ensinamentos de Jacob Dolinger, preciso que o aplicador da lei se conscientize de que ao princpio da ordem pblica se deve recorrer com parcimnia, somente quando absolutamente neces srio para manter o equilbrio da convivncia da sociedade internacional com os fundamentos do direito de cada grupo nacional. Neste esprito muitas convenes internacionais, ao inserir a exceo da ordem pblica, se referem a ela no sentido de que a aplicao da lei estrangeira seja manifestamente incompatvel com a ordem pblica do foro1 2 . 22.7 FRAUDE LE I Assim como a ordem pblica, o instituto da fraude lei presta-se a afastar a aplicao do direito estrangeiro em determinadas hipteses. Ocorre fraude lei quando uma pessoa, voluntria e ardilosamente, faz uso dos elementos de conexo que indicaria a lei aplicvel para alterar o status da situao concreta, de modo a obter alguma vantagem ou benefcio pessoal. Na fraude lei condena-se uma lcita alterao do status (da nacionalidade ou do domiclio, por exemplo), caso realizada para alcanar um objetivo ilcito13. Quer isto dizer que a fraude lei verificada quando uma determinada pessoa (i) abusa de uma faculdade que lhe reconhecida (ii) para escapar do alcance da lei que, originalmente, lhe era aplicvel. So esses os seus dois pressupostos.
1 0 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado, cit., p. 181. 1 1 Exempio clssico que ilustra melhor o tema o direito muulmano, que admite que o marido repudie sua esposa. A justia brasileira rejeita e recusa sentenas proferidas por tribunais religiosos dos Estados muulmanos que apiicam esse mtodo do repdio, por flagrante incompatibilidade da ordem pblica brasileira. 1 2 Cf. Jacob Dolinger. Direito internacional privado, cit.,p. 423. 1 3 Cf. Jacob Dolinger. Idem, p. 426.

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Por muito tempo, ocorreram fraudes lei em matria de Direito de Famlia. Como no Brasil o divrcio s passou a ser admitido em 1977, os cnjuges viajavam ao exterior para obter o divrcio. O Supremo Tri bunal Federal invariavelmente se recusava a atribuir quaisquer efeitos jurdicos a essas sentenas de divrcio por terem sido obtidas em fraude lei. Exemplo mais contemporneo de fraude lei o da constituio de uma sociedade em determinado paraso fiscal, com o objetivo nico de lesar o fisco do pas onde, na realidade, desenvolve as suas atividades comerciais14. Como conseqncia usual do reconhecimento da fraude lei, a sen tena, o ato jurdico ou o negcio jurdico praticados em fraus legis no sero reconhecidos pelo Direito Interno e, por conseguinte, no produziro nenhum efeito jurdico. 22.8 HOM OLOGAO E EXECUO DE SENTENAS ESTRANGEIRAS E norma costumeira de Direito Internacional que nenhum Estado obrigado a reconhecer ou aplicar em seu territrio uma sentena prolatada por Juiz ou tribunal estrangeiro. Contudo, a prtica internacional aponta no sentido de que os Estados reconhecem e aplicam sentenas estrangeiras em seus territrios, desde que cumpridos determinados requisitos legais. O Cdigo de Processo Civil brasileiro estabelece em seu art. 483 que a sentena proferida por tribunal estrangeiro no ter eficcia no Brasil seno depois de homologada pelo Supremo Tribunal Federal, Imperioso se faz atentar para o fato de que, com o advento da Emenda Constitu cional 45/2004, compete ao Superior Tribunal de Justia , e no mais ao Supremo Tribunal Federal (como enunciado no CPC), processar e julgar, originariamente a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias (art. 105, I, alnea i, da Constituio Federal). Portanto, desde a entrada em vigor da Emenda Constitucional 45, a competncia para homologao da sentena estrangeira foi transferida do Supremo Tribunal Federal para o Superior Tribunal de Justia. De acordo com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, ser executada no Brasil a sentena proferida por Juiz ou tribunal estrangeiro, que rena os seguintes requisitos: (i) haver sido proferida por Juiz competente; (ii) terem sido as partes citadas ou haver-se legalmente verificado a revelia;
1 4 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado, cit., p. 187-188.

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(iii) ter transitado em julgado e estar revestida das formalidades necessrias para a execuo no local em que foi proferida; (iv) estar traduzida por intrprete autorizado; e (v) ter sido homologada pelo Superior Tribunal de Justia (art. 15)i5. So homologveis todas as sentenas estrangeiras, sejam elas decla ratrias, constitutivas ou condenatrias. Nos termos do pargrafo nico do art. 15 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, as sentenas meramente declaratrias do estado das pessoas no dependem de homologao. O processo de homologao de sentena estrangeira perante o Superior Tribunal de Justia consiste em ao homologatria de rito especial. Na homologao no se reexamina o mrito da sentena, mas to somente se verifica se esto presentes os pressupostos estabelecidos para o seu reconhecimento. A legitimidade para propositura da ao homologatria da parte interessada* ou seja, de qualquer pessoa para a qual a sentena homologada possa surtir efeitos jurdicos. Uma vez homologada, a sentena estrangeira pode ser executada. No Brasil, a sentena estrangeira homologada pelo Superior Tribunal de Justia constitui um ttulo executivo judicial 1 6 e a sua execuo se d por carta de sentena extrada dos autos da homologao, observando-se as mesmas regras estabelecidas para a execuo de sentena nacional. A competncia para a execuo de sentena estrangeira homologada da Justia Federal comum de primeira instncia (art. 109, X, da Constituio Federal)1 7 . Entende-se que a sentena estrangeira devidamente homologada pelo Superior Tribunal de Justia produz no plano interno os efeitos jurdicos da coisa julgada, da interveno de terceiros e das prprias sentenas constitutivas, condenatrias e declaratrias de procedncia estrangeira em si mesmas, perante a ordem jurdica interna 18. Nunca demais lembrar, por fim, que as leis, atos e sentenas de outro pas, bem como quaisquer declaraes de vontade, no tero eficcia no Brasil, quando ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (art. 17 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). Portanto, ainda que preenchidos os requisitos formais estabelecidos pelo art. 15
1 5 A redao da Lei de Introduo do Cdigo de Processo Civil ter sido homologada pelo Supremo Tribunal Federal. Entretanto, como referido, a competncia para homologao das sentenas estrangeiras foi transferida para o Superior Tribunal de Justia, por fora da Emenda Constitucional 45/2004. 1 6 Vide art. 475-N, VI, do Cdigo de Processo Civil. 1 7 Cf. Beat Walter Rechsteiner. Direito internacional privado, cit.,p. 289. !S Cf. Beat Walter Rechsteiner. Idem, p. 288.

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da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, a sentena estrangeira no ter eficcia no Brasil quando viole nossos bons costumes, nossa soberania e nossa ordem pblica. 22.9 CARTAS ROGATRIAS Questes recorrentes em concursos pblicos e exames da Ordem dos Advogados so as que tratam das cartas rogatrias. Em brevssimas palavras e a ttulo de concluso, importa referir que a concesso de exequatur s cartas rogatrias compete ao Superior Tribunal de Justia , nos termos do art. 105, I, alnea i, da Constituio Federal. Uma vez concedido o exequatur, competir Justia Federal de primeira instncia a execuo das cartas rogatrias, conforme preceitua o art. 109, X, da Carta Magna. Lembre-se que pressuposto inafastvel da execuo das cartas rogatrias a prvia concesso do exequatur por parte do Superior Tribunal de Justia.

QUESTES - DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

1. (OAB-DF/2005.1) Assinale a alternativa CORRETA. (A) passsve! de homologao a sentena estrangeira que, em processo de sucesso mortis causa, disps sobre bem imvel situado no Brasi; (B) A ao judicial promovida perante tribunal estrangeiro no induz litispendncia nem obsta a que a autoridade brasiieira conhea da mesma causa e das que lhes so conexas; (C) Compete aos Tribunais Regionais Federais o julgamento de recurso ordinrio interposto contra sentena proferida em processo em que forem partes Estado estrangeiro, de um Sado, e, do outro, Municpio brasileiro; (D) Compete ao Superior Tribunal de Justia o julgamento de extradio solicitada por Estado estrangeiro. 2. (OAB-DF/2006.1) Considerando hipottico conflito de normas no espao, determina a lei brasiieira que as sociedades e as fundaes obedeam a lei: (A) (B) (C) (D) do do do do Estado Estado Estado Estado onde tiverem sua sede; da nacionalidade da maioria de seus acionistas; que for indicado em seus atos constitutivos: em que se constiturem.

3. (OAB-DF/2006.1) As leis, atos e sentenas de outro pas bem como quaisquer declaraes de vontade no tero eficcia no Brasil quando: (A) no for conferido o exequatur pelo Supremo Tribunal de Justia; (B) ofenderem a soberania, a ordem pblica e os bons costumes; (C) no for conferido o exequatur pelo Supremo Tribunal Federai; (D) ofenderem a soberania e a ordem pblica. 4. (OAB-DF/2005.3) Em reiao s sentenas estrangeiras, assinale a alternativa CORRETA: (A) As sentenas estrangeiras produziro eficcia no territrio brasileiro independentemente de homologao pelo Supremo Tribunal federal, desde que haja acordo de reciprocidade com o Estado de origem;

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(B) O individuo divorciado sob a disciplina das leis alems, pode se casar com brasileira, em territrio brasileiro, independentemente de homologao judiciai desde que a deciso do divrcio tenha transitado em julgado h mais de um ano; (C) Sentenas estrangeiras jamais podem ser executadas no territrio brasileiro; (D) Somente o Superior Tribunal de Justia poder homologar sentena estrangeira. 5. (OAB-DF/2005.3) Um casamento realizado na Repblica Italiana ter sua validade reconhecida no territrio brasileiro quando; (A) Existir ratificao p Juiz de paz brasileiro, ocasio em que o documento do registro civil italiano dever ser traduzido por tradutor juramentando, sob pena de nuiidade absoluta; (B) No ofender a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes; (C) Existir tratado de cooperao entre os dois Estados estrangeiros antecedendo a prtica do ato jurdico; (D) Um dos nubentes tiver dupla nacionalidade. 6. (OAB-MT/2006.1) Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra, conhecer de aes: {A) (B) (C) (D) relativas a imveis situados no Brasil. quando no Brasii tiver de ser cumprida a obrigao. quando a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. quando o ru, qualquer que seja sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasii.

7. (OAB-MT/2006.1) A homologao de sentenas estrangeiras e a concessode exequatur s cartas rogatrias no Brasil competem ao: (A) (B) (C) (D) Supremo Tribunal Federal. Superior Tribunal de Justia. Tribunal Regional Federai. Ministro das Relaes Exteriores.

8. (OAB-RJ/29 Exame) Uma sentena estrangeira para produzir efeitos em nosso pas dever preencher os requisitos previstos em nossa legislao. Dentre as opes abaixo marque aquela que no apresente um desses requisitos: (A) (B) (C) (D) Ter Ter Ter Ter sido traduzida por intrprete juramentado; transitado em julgado; sido proferida por juiz competente; sido homologada pelo STF.

9. (OAB-RJ/29 Exame) O Superior Tribunal de Justia no dar o exequatur carta rogatria que: (A) Sendo citatria for dirigida a um brasileiro que figure como ru em uma ao em outro pas; (B) Seja oriunda de pas que no tenha tratado para cumprimento de rogatria com o nosso pas; (C) Que ofenda a soberania nacional ou a ordem pblica; (D) No esteja ratificada pelo Presidente da Repblica.

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10. (OAB-RJ/29 Exame) O negcio jurdico celebrado no exterior produzir efeitos em nosso pas se, alm de estar consularizado e no ofender a soberania na cional, a ordem pblica ou os bons costumes, tambm estiver: (A) (B) (C) (D) Homologado pelo STJ; Traduzido por intrprete juramentado; Ratificado pelo Presidente da Repblica; Referendado pelo STF.

11. (OAB-RJ/310 Exame) Um testamento celebrado na Itlia, segundo a lei italiana, visto de Consulado do Brasii em Roma e devidamente traduzidopara o vern culo, ter eficcia no Brasil para execuo, desde que: (A) (B) (C) (D) Seja homologado pelo Supremo Tribunal Federal. Seja ratificado pelo Congresso Nacional. No ofenda soberania, ordem Pblica e aos Bons Costumes nacionais. Amparado por protocolos junto ao Ministrio das Relaes Exteriores.

12. (CESPE/Senado Federal/rea 18/2002) luz dos institutos de direito internacional privado, julgue os itens subsequentes. 1. Se uma parte alegar direito estrangeiro como fundamento jurdico de sua pretenso, poder o juiz exigir-lhe a prova do teor e da vigncia da norma invocada. Essa prova poder ser constituda mediante certido, devidamente legalizada, de dois advogados em exerccio no pas de cuja iegislao se trate. Na faita dessa prova ou se ela for insuficiente, de ofcio, o juiz ou tribunal poder solicitar, pela via diplomtica, ao mais alto tribunal, procuradoria-geral, secretaria ou ao Ministrio da Justia do Estado de cuja legislao se trate, que fornea um relatrio acerca do texto, da vigncia e do sentido do direito aplicvel. 2. Ao aplicar-se o direito estrangeiro, deve-se atender ao sentido queselhe d ainterpre tao doutrinria e jurisprudncia! do seu pas de origem. 3. Considere a seguinte situao hipottica. L e H so domiciliados no Estado N, onde defeso o divrcio. Sendo L casado e desejando contrair novas npcias com H, ambos decidiram transferir o domiciio para o Estado P, onde o divrcio permitido. Nessa situao, o ato de celebrao do casamento entre L e H no poder ser reconhecido no Estado N, por caracterizar uma hiptese de ofensa ordem pblica. 4. No tratamento e identificao do estatuto real, h de se localizar a sede jurdica, por meio da situao do bem (lex rei sitae). 5. Considere a seguinte situao hipottica. Um nacional do Estado F domiciliado no Estado R, sendo que o direito civil desses dois Estados rege a capacidade civil de modo diverso. O Estado F, da nacionalidade do indivduo, determina, nas suas regras de direito internacionai privado, que se aplique capacidade da pessoa a iei do pas onde ela est domiciliada, enquanto as regras de direito internacionai privado do Estado R, onde est domiciiiado o indivduo, determina que capacidade da pessoa se aplique o direito do Estado F, da sua nacionalidade. Nessa situao, tem-se um exemplo de reenvio. 13. (OAB-RS/2004) Em matria de competncia, o direito aplicvel aos contratos internacionais: (A) (B) (C) (D) o do iocai onde foi executado o contrato. aquele do domiclio do proponente, quando o contrato for firmado entre ausentes. aqueie do domiclio do aceitante, quando o contrato for firmado entre ausentes. estabelecido conforme o vaior do contrato.

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GABARITO
1- B 4- D 7- B 10 - B 13 - B 2- D 5- B 8- D 11 - C 3- B 6- A 9- C 1 2 - 1 . Certa; 2. Certa; 3. Errada; 4. Certa; 5. Certa.

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