Anlise Crtica do Crime de Violncia Domstica

TIPO DE CRIME:

O crime de violncia domstica tipificado autonomamente desde a reforma penal de 20071, no art. 152. do Cdigo Penal (CP), consubstancia-se no facto de: quem, de modo reiterado ou no, infligir maus tratos fsicos ou psquicos, incluindo castigos corporais, privaes da liberdade e ofensas sexuais. Ao contrrio da redaco anterior em que o acto de violncia tinha de ser reiterado ou, segundo a jurisprudncia dominante, bastaria um acto desde que fosse suficiente para afectar de forma marcante a vtima. Em 1995, a violncia domstica foi considerada na Declarao e Plataforma de Aco em Pequim, da ONU como uma grave violao dos direitos humanos um obstculo concretizao dos objectivos de igualdade, desenvolvimento e paz, e viola, dificulta ou anula o gozo dos direitos humanos e liberdades fundamentais2. O prprio Estado Portugus tem-se empenhado em desenvolver medidas de combate a este tipo de violncia, promovendo uma cultura de cidadania e no de violncia, quer a nvel penal e processual penal, para represso, punio e proteco das vtimas de crime, quer no mbito da criao de estruturas de apoio s vtimas, sendo disso exemplo, entre outros, o Plano Nacional Contra a Violncia Domstica de 2011-20133, que comporta a aceitao de estratgias recomendadas a nvel europeu. Contudo, a violncia domstica um comportamento ainda enraizado na cultura social de outros tempos que aceitavam a violncia no seio familiar com normalidade. Hoje, essa actuao repugna ao Estado Social de Direito Democrtico, o qual definiu a incriminao da violncia domstica como defesa do bem jurdico sade (fsica, psquica e sexual), ao invs da dignidade humana, traduzindo-se em crime de dano. Ou seja, no qual tem de se verificar e provar as sequelas resultantes do acto violento como elemento objectivo do tipo, sob pena de no se subsumir no tipo de crime de violncia domstica.

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Lei 59/2007, de 04.09. Resoluo do Conselho de Ministros n. 100/2010, in DR, 1. srie, n. 243, de 17.12.2010. 3 Resoluo do Conselho de Ministros n. 100/2010, in DR, 1. srie, n. 243, de 17.12.2010.

ALGUNS DADOS ESTATSTICOS:

Em 2010, a Direco-Geral de Administrao da Justia registou 40 homicdios conjugais4 (homicdio qualificado nos termos do art. 132./1/2/a)b) CP). A APAV5, no mbito do exerccio da sua actividade de apoio vtima, registou, em 2010, 13.866 casos de violncia domstica6/7 e, em 2011, registou 15.724, observando-se um aumento de denncias deste tipo de crime8. Em 2011, a Direco Geral da Segurana Interna apurou 47 homicdios conjugais, embora ainda no tenham sido oficialmente publicados os totais nacionais. J em 2010, registou 40 homicdios conjugais9. Nestes nmeros e contexto no esto especificados quantos homicdios ou tentativas de homicdios contra os filhos ocorreram. Mas, se observarmos as estatsticas, vemos que, em 2011, a APAV registou 27 tentativas de homicdio contra filho menor e 1 homicdio consumado e, em 2011, 82 tentativas de homicdio contra menor e 6 homicdios consumados. Por seu turno, entre 2000 e 2010, registou apenas 1 tentativa e 1 homicdio consumado contra filho menor10. Ora, por estes valores apenas podemos concluir que os cenrios de violncia domstica tm aumentado exponencialmente, ou, pelo menos, tem havido uma transformao da conscincia social que leva as vtimas a queixarem-se mais e tornarem os nmeros conhecidos. Ainda assim, s conseguimos visionar a ponta do iceberg, pois ainda muitas vtimas permanecem no silncio.

DISCUSSO:

Perante os dados estatsticos podemos observar que em grande parte dos casos de violncia domstica os filhos menores so tambm vtimas de alguma forma (directa ou indirectamente), o que constitui uma agravante do tipo, assim como, tm aumentado os casos de homicdio neste contexto. Muitas vezes, a separao dos cnjuges ou
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Direco-Geral de Administrao da Justia, In Destaque Estatstico, Ministrio Pblico, n. 9, Novembro de 2011. 5 Associao Portuguesa de Apoio Vtima. 6 Estatsticas APAV: crianas e jovens vtimas de crime 2000-2010. 7 Smula Estatsticas da APAV 2010. 8 Estatsticas APAV Violncia Domstica 2011. 9 Nmeros de Justia: 2010, in Direco-Geral da Poltica de Justia, Ministrio da Justia e DirecoGeral de Administrao da Justia, In Destaque Estatstico, Ministrio Pblico, n. 9, Novembro de 2011. 10 Estes valores em concreto reportam-se s crianas vtimas directas ou indirectas de violncia domstica.

anlogos desencadeia um maior acirramento entre as partes, dado que a violncia domstica tambm um jogo de poder e domnio. O rompimento da relao violenta pela vtima, a apresentao de queixa-crime e o processo de regulao das responsabilidades parentais, fazem aumentar a raiva do agressor que perdeu o controlo sobre o outro, empreendendo, por isso, as mais diversas estratgias para reaver o seu objecto de domnio, a sua posio de poder, desde a seduo, aos pedidos de desculpa, ameaas de morte vtima e filhos, ameaas de rapto parental e, por vezes, o efectivo homicdio das suas vtimas. Da a necessidade de tantas vezes ter de se recorrer s casas abrigo e a sistemas de proteco de testemunhas para salvaguardar a sua segurana. O Acrdo do STJ de 02.07.200811 pronunciou-se no sentido de que verificada e provada a violncia fsica reiterada, com antecedentes de condenao e reincidncia, no tendo sido possvel apurar com rigor os eventuais danos fsicos ou psquicos da vtima, a conduta no se subsumia no crime de violncia domstica. Acentuava o dito Acrdo o seguinte: o arguido havia estado preso e voltara a viver com a mulher e as filhas agrediu aquela com bofetadas e com frequncia era chamada a Polcia quela residncia sempre se impunha concluir que a escassa matria de facto provada analisada luz das consideraes antecedentes, no integra a prtica pelo arguido do crime de maus-tratos a cnjuge, pelo art. 152. [redaco anterior reviso de 2007, fazendo aplicao da lei mais favorvel ao arguido], uma vez que, por um lado, da mesma no se pode aferir da intensidade da ofensa corporal, o que impede que se considere violado o bem jurdico protegido pela norma em causa e, por outro, no se provaram as consequncias, directas ou indirectas, da conduta do arguido, no resultando demonstradas quaisquer leses corporais ou danos psquicos para a ofendida, nem que aquele comportamento se repercutiu, de alguma forma, na sade fsica, psquica, emocional e moral. Ora, no caso concreto, e semelhana do que ocorre com a nova lei da violncia domstica, o facto de constituir crime de dano vem prejudicar muito a subsuno dos factos norma, o que requer, alm do mais, o exerccio da ponderao de que nos fala Manuel Atienza Rodrigues12. Vejamos: o acto violento foi dado como provado, bem como a sua reiterao em episdios anteriores, pelo que isto deveria ser o bastante para considerar preenchido o tipo criminal. Sabemos bem que este gnero de violncia
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Relator Raul Borges, disponvel em www.dgsi.pt. A Vueltas com la Ponderacin, in La Razn Del Derecho. Revista Interdisciplinaria de Cincias Jurdicas, n. 1, 2010, pp.1-15.

habitualmente silenciado (pela vtima, com medo e vergonha, ou porque se sente de alguma forma culpada pela vitimao; pelo agressor como forma de intimidao; pelos familiares e vizinhos porque no querem problemas). Muitas vezes a vtima impedida pelo agressor de se dirigir ao mdico ou Hospital em momentos de crise, ou de pedir outro auxilio, no existindo relatrios mdicos ou psicolgicos que comprovem as marcas fsicas e emocionais da violncia aliado ao isolamento da vtima imposto pelo agressor (afastada muitas vezes do trabalho, impedida de comunicar-se com amigos ou familiares, impedida de sair de casa, etc.), sem contar as inmeras tcnicas existentes de agredir sem deixar marca. Ora, o pressuposto do Estado de Direito Democrtico consiste na abolio de todas as formas de violncia, no cabendo ao julgador distinguir onde a lei no distingue, no cabendo ao julgador fazer juzos de moralidade ou interpretaes pessoais sobre a gravidade, ou no, de uma ou mais bofetadas, dado que essa interpretao apenas cabe vtima que no tem de aceitar ou tolerar ofensas sua dignidade de pessoa humana, devendo ser tratada com respeito. Esta conduta por parte do aplicador do direito e defensor mximo da legalidade e justia contribui fortemente quer para a vitimao secundria, quer para a revitimao (a par da descrena no sistema judicial). Parece absurdo, quando provado o acto violento (intolervel aos olhos da lei), se refira que os factos no se subsumem no tipo legal de crime porque no se provaram as consequncias, directas ou indirectas, da conduta do arguido, no resultando demonstradas quaisquer leses corporais ou danos psquicos para a ofendida, nem que aquele comportamento se repercutiu, de alguma forma, na sade fsica, psquica, emocional e moral13. Impor que o tipo legal de crime de violncia domstica configure crime de dano implica a prova de factos que muitas vezes impossvel, tendo em conta a natureza contextual deste crime. Uma vez demonstrada a prtica do acto violento, tal deveria bastar para a condenao, pois fazer depender esta das consequncias ou sequelas que a vtima haja sofrido em resultado da prtica do acto violento no mais do que validar a violncia, pois que s se pune em funo do seu dano e no da violncia praticada. Para ser adequado, o tipo legal de crime de violncia domstica deveria constituir no crime de dano dado que o dano aqui constitui elemento objectivo do tipo mas, sim, crime de perigo concreto, no qual para a subsuno dos factos norma
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Ac. STJ de 02.07.2008, Rel. Raul Borges, disponvel em www.dgsi.pt.

e condenao bastaria a verificao do acto violento, sendo os danos fsicos ou psquicos apenas uma agravante na condenao. Ou seja, provada a agresso (fsica, psicolgica ou sexual), o tipo legal estaria preenchido independentemente das efectivas leses que tivessem ocorrido como resultado do acto violento, pelo que deveria bastar, enquanto crime de perigo concreto, a susceptibilidade de causar aqueles danos, mesmo que estes no se verifiquem no caso concreto, de modo a proteger igualmente as vtimas sem leses. Assim deveria ser, porque o que se deve proteger a dignidade da pessoa humana e, o respeito que todos merecem na relao ntima. Enquanto crime de dano, tal como configurado antes e depois da reviso de 2007, revela que nem todas as vtimas de violncia domstica merecem a mesma tutela e proteco jurdica, mas to s as que tiverem vista ou documentado as suas leses fsicas, psicolgias e/ou emocionais. Quanto s outras, as que no conseguem provar os danos, apesar da violncia j provada, valida-se a violncia e potencia-se a revitimao, no merecendo a mesma proteco jurdica contra a violncia, como tratamento desumano e degradante atentatrio da dignidade humana. Por fim, a dignidade humana que deveria ser o bem jurdico protegido e no a sade, porque da vivncia relacional e ntima com dignidade que se trata e no tanto da sade, pelo que, mais uma vez, se reitera: deveria constituir crime de perigo concreto onde o dano funcionasse como mera agravante, dado que o que se rejeita pelo direito e sociedade, a violncia. O dano no mais do que uma mera consequncia biopsicofisiolgica do acto violento.

Sandra Ins Feitor, jurista e doutoranda em Direito pela Universidade Nova de Lisboa 30.03.2012 Declaro que o texto que apresento da minha autoria, sendo exclusivamente responsvel pelo respectivo contedo e citaes efectuadas.