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RECURSO ESPECIAL N 1.334.

097 - RJ (2012/0144910-7) RECORRENTE ADVOGADOS RECORRIDO ADVOGADO : GLOBO COMUNICAES E PARTICIPAES S/A : JOS PERDIZ DE JESUS E OUTRO(S) JOO CARLOS MIRANDA GARCIA DE SOUSA E OUTRO(S) : JURANDIR GOMES DE FRANA : PEDRO D'ALCNTARA MIRANDA FILHO E OUTRO(S)

RELATRIO O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator): 1. Jurandir Gomes de Frana ajuizou ao de reparao de danos morais em face da TV Globo Ltda. (Globo Comunicaes e Participaes S/A). Informou o autor ter sido indiciado como coautor/partcipe da sequncia de homicdios ocorridos em 23 de julho de 1993, na cidade do Rio de Janeiro, conhecidos como "Chacina da Candelria", mas que, a final, submetido a jri, foi absolvido por negativa de autoria pela unanimidade dos membros do Conselho de Sentena. Noticiou que a r o procurou com o intuito de entevist-lo em programa televisivo ("Linha Direta - Justia") - posteriormente veiculado -, tendo sido recusada a realizao da referida entrevista e mencionado o desinteresse do autor em ter sua imagem apresentada em rede nacional. Porm, em junho de 2006, foi ao ar o programa, tendo sido o autor apontado como um dos envolvidos na chacina, mas que fora absolvido. Segundo entende, levou-se a pblico situao que j havia superado, reacendendo na comunidade onde reside a imagem de chacinador e o dio social, ferindo, assim, seu direito paz, anonimato e privacidade pessoal, com prejuzos diretos tambm a seus familiares. Alega que essa situao lhe prejudicou sobremaneira em sua vida profissional, no tendo mais conseguido emprego, alm de ter sido obrigado a desfazer-se de todos os seus bens e abandonar a comunidade para no ser morto por "justiceiros" e traficantes e tambm para proteger a segurana de seus familiares. Por entender que a exposio de sua imagem e nome no mencionado programa foi ilcita e causou-lhe intenso abalo moral, pleiteou o autor indenizao no valor de 300 (trezentos) salrios mnimos. O Juzo de Direito da 3 Vara Cvel da Comarca da Capital/RJ, sopesando, de um lado, o interesse pblico da notcia acerca de "evento

traumtico da histria nacional" e que repercutiu "de forma desastrosa na imagem do pas junto comunidade internacional", e, de outro, o "direito ao anonimato e ao esquecimento" do autor, entendeu por bem mitigar o segundo, julgando improcedente o pedido indenizatrio (fls. 130-137). Em grau de apelao, a sentena foi reformada, por maioria, nos termos da seguinte ementa:
Apelao. Autor que, acusado de envolvimento na Chacina da Candelria, vem a ser absolvido pelo Tribunal do Jri por unanimidade. Posterior veiculao do episdio, contra sua vontade expressa, no programa Linha Direta, que declinou seu nome verdadeiro e reacendeu na comunidade em que vivia o autor o interesse e a desconfiana de todos. Conflito de valores constitucionais. Direito de Informar e Direito de Ser Esquecido, derivado da dignidade da pessoa humana, prevista no art.1, III, da Constituio Federal. I - O dever de informar, consagrado no art. 220 da Carta de 1988, faz-se no interesse do cidado e do pas, em particular para a formao da identidade cultural deste ltimo. II - Constituindo os episdios histricos patrimnio de um povo, reconhece-se imprensa o direito/dever de recont-los indefinidamente, bem como rediscuti-los, em dilogo com a sociedade civil. III - Do Princpio Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana, e do direito que tem todo cidado de alcanar a felicidade, restringe-se a informao, contudo, no que toca queles que, antes annimos, foram absolvidos em processos criminais e retornaram ao esquecimento. IV - Por isto, se o autor, antes ru, viu-se envolvido em carter meramente lateral e acessrio, em processo do qual foi absolvido, e se aps este voltou ao anonimato, e ainda sendo possvel contar a estria da Chacina da CandeIria sem a meno de seu nome, constitui abuso do direito de informar e violao da imagem do cidado a edio de programa jornalstico contra a vontade expressamente manifestada de quem deseja prosseguir no esquecimento. V - Precedentes dos tribunais estrangeiros. Recurso ao qual se d provimento para condenar a r ao pagamento de R$ 50.000,00 a ttulo de indenizao (fls. 195-196). ________________________

Opostos embargos infringentes, tambm por maioria, foram rejeitados - nos termos da seguinte ementa:
Embargos Infringentes. Indenizatria. Matria televisivojornalstica: "chacina da Candelria". Pessoa acusada de participao no hediondo crime e, alfim, inocentada. Uso inconsentido de sua imagem e nome. Conflito aparente entre princpios fundamentais de Direito: Informao "vs" Vida Privada, Intimidade e Imagem. Direito ao esquecimento e direito de ser deixado em paz: sua aplicao. Proteo da identidade e imagem

de pessoa no-pblica. Dados dispensveis boa qualidade jornalstica da reportagem. Dano moral e dano imagem: distino e autonomia relativa. Indenizao. Quantificao: critrios. 1. Trata-se de ao indenizatria por dano moral e imagem, fundada no em publicao caluniosa ou imprecisa, mas no s revolver de fatos pretritos que impactaram drasticamente a esfera da vida privada do autor - acusado que fora, injustamente, de participao na autoria de crime de inglria lembrana, a "chacina da Candelria". Por isto mesmo, no aproveita r a alegao de cuidado com a verdade dos fatos e sua no distoro - alegao que, conquanto veraz, no guarda relao com a causa de pedir. 2. Conquanto inegvel seja o interesse pblico na discusso aberta de fatos histricos pertencentes memria coletiva, e de todos os pormenores a ele relacionados, por outro lado contestvel a necessidade de revelarem-se nome completo e imagem de pessoa envolvida, involuntariamente, em episdio to funesto, se esses dados j no mais constituem novidade jornalstica nem acrescem substncia ao teor da matria vocacionada a revisitar fatos ocorridos h mais de dcada. No leviano asseverar que, atendido fosse o clamor do autor de no ter revelados o nome e a imagem, o distinto pblico no estaria menos bem informado sobre a Chacina da Candelria e o desarranjado inqurito policial que lhe sucedeu, formando uma vergonha nacional parte. 3. Recorre-se ao juzo de ponderao de valores para solver conflito (aparente) de princpios de Direito: no caso, o da livre informao, a proteger o interesse privado do veculo de comunicao voltado ao lucro, e o interesse pblico dos destinatrios da notcia; e o da inviolabilidade da intimida- de, da imagem e da vida privada. A desfigurao eletrnica da imagem do autor e o uso de um pseudnimo (como se faz, em observncia a nosso ordenamento, para proteo de menores infratores) consistiria em sacrifcio mnimo liberdade de expresso, em favor de um outro direito fundamental que, no caso concreto, merecia maior ateno e preponderncia. 4. Das garantias fundamentais intimidade e vida privada, bem assim do princpio basilar da dignidade da pessoa humana, extraram a doutrina e a jurisprudncia de diversos pases, como uma sua derivao, o chamado "direito ao esquecimento", tambm chamado pelos norte-amercianos de "direito de ser deixado em paz". Historicamente, a construo desses conceitos jurdicos fez- se a bem da ressocializao de autores de atos delituosos, sobretudo quando libertados ou em vias de o serem. Se o direito ao esquecimento beneficia os que j pagaram por crimes que de fato cometeram, com maior razo se deve observlo em favor dos inocentes, involuntariamente tragados por um furaco de eventos nefastos para sua vida pessoal, e que no se convm revolver depois que, com esforo, a vtima logra reconstruir sua vida. 5. Analisado como sistema que , nosso ordenamento jurdico, que protege o direito de ressocializao do apenado (art. 748 do

CPP) e o direito do menor infrator (arts. 17 e 18 do ECA), decerto proteger tambm, por analogia, a vida privada do inocente injustamente acusado pelo Estado. 6. O direito de imagem no se confunde com o direito honra: para a violao daquele, basta o uso inconsentido da imagem, pouco importando se associada ou no a um contedo que a denigra. No sendo o autor pessoa pblica, porque a revelao de sua imagem j no traz novidade jornalstica alguma (pois longnqua a data dos fatos), o uso de sua imagem, a despeito da expressa resistncia do titular, constitui violao de direito a todos oponvel, violao essa que difere da ofensa moral (CF. art. 5, V, da CF). 7. Tomando em linha de conta a centralidade do princpio da dignidade da pessoa humana, a severidade dos danos decorrentes da exibio do programa televisivo na vida privada do autor (relanado na persona de "suspeito" entre as pessoas de sua convivncia comunal), e o contedo punitivo-pedaggico do instituto da indenizao por dano moral, a verba aparentemente exagerada de R$ 50.000,00 se torna adequada - tanto mais em se tratando do veculo de comunicao de maior audincia e, talvez, de maior porte econmico. Desprovimento do recurso (fls. 297-299). ________________________

Opostos embargos de declarao (fls. 315-320), foram eles rejeitado (fls. 323-326). Sobrevieram, assim, recursos especial e extraordinrio. O recurso especial est apoiado na alnea "a" do permissivo constitucional, no qual se alegou ofensa aos arts. 333, inciso I, e 535 do Cdigo de Processo Civil e arts. 186, 188, inciso I, 927 e 944 do Cdigo Civil. Sustenta a recorrente, Globo Comunicaes e Participaes S/A, inexistir dever de indenizar por ausncia de ilicitude, uma vez que a ideia do programa "Linha Direta Justia" absolutamente comum no Brasil e no exterior e que incontveis vezes veculos de comunicao divulgaram programas jornalsticos sobre casos criminais clebres (livros, jornais, revistas, rdio, cinema e televiso se dedicam rotineiramente a publicar matrias sobre crimes de grande repercusso no passado). Aduz, por outro lado, no ter havido nenhuma invaso privacidade/intimidade do autor, porque os fatos noticiados j eram pblicos e fartamente discutidos na sociedade, fazendo parte do acervo histrico do povo. Argumenta que se tratou de programa jornalstico, sob forma de documentrio, acerca de acontecimento de relevante interesse pblico, tendo a emissora se limitado a narrar os fatos tais como ocorridos, sem dirigir nenhuma ofensa pessoa do autor, ao contrrio, deixando claro que teria sido inocentado.

Assim, mostrar-se-ia incabvel o acolhimento de "um direito ao esquecimento ou o direito de ser deixado em paz", que sobrepujaria o direito de informar da recorrente. Informa tambm que no seria possvel retratar a trgica histria dos homicdios da Candelria sem mencionar o recorrido, porque se tornou, infelizmente, uma pea chave do episdio e do conturbado inqurito policial. Assim, a ocultao do recorrido ou dos demais inocentados do crime "seria o mesmo que deixar o programa jornalstico sem qualquer lgica, pois um dos mais relevantes aspectos que envolveram o crime foi justamente a conturbada e incompetente investigao promovida pela policia" (fl. 343). Nesse passo, sintetiza a recorrente que "o simples fato da pessoa se relacionar com a notcia ou fato histrico de interesse coletivo j suficiente para mitigar seu direito intimidade, tornando lcita a divulgao de seu nome e de sua imagem independentemente de autorizao". Pleiteia, subsidiariamente, o reconhecimento de inexistncia de dano moral ou a exorbitncia da indenizao. Na origem, negou-se seguimento aos recursos especial e extraordinrio (fls. 444-460) em deciso contra a qual foram opostos agravos para o STJ e para o STF (fl. 462). Os autos ascenderam a esta Corte por fora de deciso proferida no Ag. n. 1.306.644/RS, ao qual dei provimento para melhor exame da matria (fl. 519). o relatrio. RECURSO ESPECIAL N 1.334.097 - RJ (2012/0144910-7)

VOTO O SENHOR MINISTRO LUIS FELIPE SALOMO (Relator):

2. Em termos de conhecimento deste recurso especial, uma observao inicial se impe. inegvel que o conflito aparente entre a liberdade de expresso/informao, ora materializada na liberdade de imprensa, e atributos

individuais da pessoa humana - como intimidade, privacidade e honra -, possui estatura constitucional (art. 5, incisos IV, V, IX, X e XIV, arts. 220 e 221 da Constituio Federal), no sendo raras as decises apoiadas predominantemente no cotejo hermenutico entre os valores constitucionais em confronto. Porm, em contrapartida, de alada legal a exata delimitao dos valores que podem ser, eventualmente, violados nesse conflito, como a honra, a privacidade e a intimidade da pessoa, o que, em ltima anlise, atribui jurisdio infraconstitucional a incumbncia de aferio acerca da ilicitude de condutas potencialmente danosas e, de resto, da extenso do dano delas resultante. Forma-se, a partir da, um cenrio perigoso ao jurisdicionado, que, em no raras vezes, tem subtradas ambas as vias recursais, a do recurso especial e a do recurso extraordinrio. Diversos precedentes h, nesta Corte Superior de Justia, a afirmar que a celeuma instalada entre a alegao de dano moral e a liberdade de imprensa resolve-se pela via do recurso extraordinrio, ora negando o especial interposto, ora exigindo a interposio de recurso extraordinrio simultneo, por fora da Smula n. 126/STJ. Nesse sentido, entre muitos outros, so os seguintes precedentes, nos quais se afirmou ser de ndole parcial ou totalmente constitucional controvrsia anloga a que ora se analisa: AgRg no Ag 1.340.505/SP, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 10/04/2012; REsp 1.001.923/PB, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 13/03/2012; AgRg no Ag 1.185.400/SP, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 19/05/2011; AgRg no REsp 1.125.127/RJ, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 10/05/2011. No obstante, quando a controvrsia chega ao Supremo Tribunal Federal, no se conhece dos recursos extraordinrios interpostos, quase sempre por se entender que a celeuma instalou-se no mbito infraconstitucional e a violao Constituio Federal, se existente, seria reflexa. Nesse sentido, apenas a ttulo de exemplos, confiram-se os seguintes precedentes: AI 685054 AgR, Relator(a): Min. ROSA WEBER, Primeira Turma, julgado em 21/08/2012; AI 763284 AgR, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 12/06/2012; RE 597962 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 27/03/2012; AI 766309 AgR, Relator(a):

Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 10/11/2009; Min. CRMEN LCIA, Primeira Turma, julgado em 16/09/2008; AI 631548 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 06/04/2010. Apenas para registro, o primeiro precedente acima citado corresponde, no STJ, ao Ag. n. 1.394.533/DF, ao qual foi negado provimento por razes j mencionadas. Por sua vez, o Ag. n. 851.325/RJ (referente ao conhecido caso "Doca Street"), tambm foi negado no STJ por fundamentos anlogos, por entender que a controvrsia era exclusivamente constitucional, e, ascendendo os autos ao STF, tambm no se conheceu do recurso (AI 679.343 AgR, Relator(a): Min. TEORI ZAVASCKI, Segunda Turma, julgado em 11/12/2012). Na verdade, controvrsia anloga ocorre quando se analisam questes alusivas, por exemplo, a direito adquirido, coisa julgada e ato jurdico perfeito, institutos todos regulados pela Constituio de 1988 e pela Lei de Introduo ao Cdigo Civil. certo que h diversos precedentes do STJ entendendo que a matria contida no art. 6 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, relativa preservao do ato jurdico perfeito, por exemplo, tem natureza constitucional. E, ao reverso, o STF, de forma incisiva, abraa entendimento de que a "alegao de ofensa aos princpios da legalidade, prestao jurisdicional, direito adquirido, ato jurdico perfeito, limites da coisa julgada, devido processo legal, contraditrio e ampla defesa configura, quando muito, ofensa meramente reflexa s normas constitucionais" (RE 563816 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 26/10/2010). Adota-se a doutrina segundo a qual constituem coisas diversas a proteo constitucional de determinado princpio e o alcance normativo do seu contedo. De fato, em no raras vezes, o poder constituinte, sem embargo de indicar determinado valor como objeto de proteo constitucional, no aprofundou sua definio conceitual ou seu alcance. Nessa linha, Rubens Limongi Frana quem delimita, de um lado, a proteo constitucional do direito adquirido, do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, e, de outro, o ntido contorno infraconstitucional adotado no sistema brasileiro no que tange a esses valores:
A Constituio vigente determina simplesmente o respeito ao direito adquirido, ao ato jurdico perfeito e coisa julgada. No apresenta, como se deu com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, bem assim a Lei n. 3.238, de 1957, uma definio de

Direito Adquirido. De onde a questo: o conceito de Direito Adquirido constitui matria constitucional ou de carter ordinrio? (...) A previso, no texto constitucional, que no existe, ainda que houvesse, no traria como consequncia o corolrio de que de natura o assunto apresenta carter constitucional. Por outro lado, a realidade jurdica, face das leis extravagantes e do teor dos pronunciamentos dos nossos colgios judicantes, nos mostra que, muito embora a Constituio tenha consagrado um instituto de bases assentadas na conscincia jurdica nacional, essas bases no so rgidas e absolutas, mas sujeitas, em vrios dos seus aspectos, a mutaes e aprimoramentos. Desse modo, formular na Constituio um conceito de Direito Adquirido implicaria em subtrair-lhe muitas das suas possibilidades de progresso, tanto atravs da Doutrina e da Jurisprudncia, como da prpria legislao extravagante (FRANA, Rubens Limongi. Direito intertemporal brasileiro: doutrina da irretroatividade das leis e do direito adquirido. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968, pp. 403-404). ________________________

Na Corte Especial, questo anloga j foi enfrentada, recebendo tratamento sintetizado na seguinte ementa (nas partes que interessam):
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA. DISSENSO INTERNO A RESPEITO DA INTERPRETAO DE NORMAS PROCESSUAIS QUE DISCIPLINAM O INCIDENTE DE DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE. CPC, ARTS. 480 A 482. CONTROLE POR RECURSO ESPECIAL. CABIMENTO. [...] 2. A concretizao das normas constitucionais depende, em muitos casos, da intermediao do legislador ordinrio, a quem compete prover o sistema com indispensveis preceitos complementares, regulamentares ou procedimentais. Dessa pluralidade de fontes normativas resulta a significativa presena, em nosso sistema, de matrias juridicamente miscigenadas, a ensejar (a) que as decises judiciais invoquem, simultaneamente, tanto as normas primrias superiores, quanto as normas secundrias e derivadas e (b) que tambm nos recursos possa ser alegada, de modo concomitante, ofensa a preceitos constitucionais e a infraconstitucionais, tornando problemtica a definio do recurso cabvel para as instncias extraordinrias (STF e STJ). [...] 4. [...] Assim, embora, na prtica, a violao da lei federal possa representar tambm violao Constituio, o que em casos tais um fenmeno inafastvel, cumpre ao STJ atuar na parte que lhe toca, relativa correta aplicao da lei federal ao caso, admitindo o recurso especial. 5. Embargos de divergncia conhecidos e providos. (EREsp 547653/RJ, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, CORTE ESPECIAL, julgado em 15/12/2010, DJe 29/03/2011) ________________________

Com efeito, avulta a responsabilidade do Superior em demandas cuja soluo transversal, interdisciplinar, e que abrange, necessariamente, uma controvrsia constitucional oblqua, antecedente, ou inerente apenas fundamentao do acolhimento ou rejeio de ponto situado no mbito do contencioso infraconstitucional. Nesse passo, a partir dessa reflexo, penso que a jurisprudncia do STJ deve ser harmonizada e atualizada: a) com a Emenda Constitucional n. 45, o cenrio tornou-se objetivamente diverso daquele que antes circunscrevia a interposio de recursos especial e extraordinrio, pois se anteriormente todas os fundamentos constitucionais que serviram ao acrdos eram impugnveis - e deviam ser, nos termos da Smula n. 126 -, mediante recurso extraordinrio, agora, somente as questes que, efetivamente, ostentarem repercusso geral (art. 102, 3, da Constituio Federal) que podem ascender Suprema Corte (art. 543-A, 1, do CPC). ; b) em segundo lugar, no atual momento de desenvolvimento do direito, inconcebvel a anlise encapsulada dos litgios, de forma estanque, como se os direitos civil, penal, processual, pudessem ser "encaixotados" de modo a no sofrer ingerncias do direito constitucional. Esta Egrgia Turma j afirmou, no julgamento do REsp. n. 1.183.378/RS, que, depois da publicizao do direito privado, vive-se a chamada constitucionalizao do direito civil, momento em que o foco transmudou-se definitivamente do Cdigo Civil para a prpria Constituio Federal, de modo que os princpios constitucionais alusivos a institutos tpicos de direito privado (como famlia e propriedade) passaram a condicionar a prpria interpretao da legislao infraconstitucional. Na expresso certeira de Lus Roberto Barroso, a dignidade da pessoa humana assume dimenso transcendental e normativa, e a Constituio passa a ser no somente "o documento maior do direito pblico, mas o centro de todo o sistema jurdico, irradiando seus valores e conferindolhe unidade" (BARROSO, Lus Roberto. Curso de direito constitucional contemporneo. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 60). Nessa linha de evoluo, penso que tambm por essa tica deva ser analisado o papel do Superior Tribunal de Justia, notadamente das Turmas de Direito Privado.

Embora criado pela Constituio Federal como guardio do direito infraconstitucional, no estado atual em que se encontra a evoluo do direito privado, no me parece possvel a esta Corte de Justia analisar as celeumas que lhe aportam "de costas" para a Constituio Federal, sob pena de ser entregue ao jurisdicionado um direito desatualizado e sem lastro na Lei Maior. Em sntese, o Superior Tribunal de Justia, cumprindo sua misso de uniformizar o direito infraconstitucional, no pode conferir lei uma interpretao que no seja constitucionalmente aceita (REsp 1.183.378/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 25/10/2011). Nesse sentido, j decidiu o STF no haver usurpao, pelo STJ, no julgamento de demanda com "causa de pedir fundada em princpios constitucionais genricos, que encontram sua concreta realizao nas normas infraconstitucionais" (Rcl 2.252 AgR-ED, Relator(a): Min. MAURCIO CORRA, Tribunal Pleno, julgado em 18/03/2004). Na mesma direo, afirmou-se na Suprema Corte que "o Superior Tribunal de Justia, ao negar seguimento ao recurso especial com fundamento constitucional, exerc[e] o chamado controle difuso de constitucionalidade, que possibilitado a todos os rgos judiciais indistintamente" (Rcl 8163 AgR, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Tribunal Pleno, julgado em 03/11/2011). No mesmo precedente acima citado, o eminente Ministro Marco Aurlio interveio aduzindo que, "ultrapassada a barreira de conhecimento do especial, o Superior Tribunal de Justia, como todo e qualquer rgo investido do ofcio judicante, exerce e deve exercer - no est compelido a aplicar uma lei inconstitucional - o controle difuso de constitucionalidade".

Nessa ordem de ideias, em artigo jurdico recm publicado, o eminente Ministro Teori Albino Zavascki tambm lana novas luzes sobre a celeuma e esquadrinha com clareza a possibilidade de jurisdio constitucional no mbito do recurso especial, sobretudo em questes interdisciplinares, com solues apoiadas transversalmente em diversos setores do direito, concluindo que, no mais das vezes, as posies simplificadoras que afirmam, peremptoriamente, ser competncia exclusiva do STF o conhecimento de questes constitucionais partem de uma m compreenso do sistema. Nesse sentido, confiram-se as palavras de Sua Exa.:

Foi talvez a dificuldade de acomodao a essa nova sistemtica, indita em nossa histria, o fator determinante da acentuada tendncia a estratificar, de modo quase absoluto, a competncia das duas Cortes Superiores, como se no houvesse a abertura de vasos comunicantes entre as suas principais funes institucionais. H certamente equvocos e exageros nessas posies estremadas, notadamente se considerarmos o sentido amplo de que se reveste o conceito de "guarda da Constituio" e, por consequncia, o vasto domnio jurdico em que atua a jurisdio constitucional. Realmente, a fora normativa da Constituio a todos vincula e a todos submete. [...] Pois bem: qualquer que seja o modo como se apresenta o fenmeno da inconstitucionalidade ou o seu agente causador, ele est sujeito a controle pelo Poder Judicirio. A reside justamente a essncia do que se denomina jurisdio constitucional: a atividade jurisdicional do Poder Judicirio na interpretao e aplicao da Constituio. Nessa seara, no h dvida que ao STF cabe, precipuamente, a guarda da Constituio; todavia, tambm certo que essa no atribuio exclusivamente sua. Pelo contrrio, se nos tocasse apontar um signo marcante e especial do Poder Judicirio brasileiro, esse certamente o da competncia difusa atribuda a todos os seus rgos e a todos os seus agentes para, at mesmo de ofcio, cumprir e fazer cumprir as normas constitucionais, anulando, se necessrio, atos jurdicos, particulares ou administrativos, concretos ou normativos, com elas incompatveis. Em outras palavras: todos os rgos do Poder Judicirio esto investidos da jurisdio constitucional, no se podendo imaginar que tal atribuio seja estranha ao plexo de competncia de um dos principais tribunais da Federao, que o STJ. [...] No parece equivocado, de qualquer modo, o alvitre segundo o qual o controle de constitucionalidade de normas uma funo subutilizada no STJ, o que se explica, em alguma medida, pelo desconhecimento de seu manejo e das suas virtualidades, mas, sobretudo, porque, no sendo uma de suas funes tpicas, o Tribunal prefere devolver o julgamento da matria constitucional s instncias ordinrias, a exemplo do que faz com as questes de fato e de prova, em hipteses em que indispensvel um novo julgamento da causa. [...] preciso anotar, todavia, que as estatsticas registram apenas os incidentes de inconstitucionalidade efetivamente instaurados e levados apreciao da Corte Especial, em observncia norma do art. 97 da CF ( LGL 1988\3 ) (princpio da reserva de plenrio). Ora, essa uma - talvez a menos significativa - das vrias faces com que se apresenta a jurisdio constitucional do Tribunal. Referidos incidentes, com efeito, somente so instaurados nas limitadas situaes em que um dos rgos fracionrios, valendose da tcnica da declarao de inconstitucionalidade com reduo de texto, faz juzo positivo de ilegitimidade da norma; no, porm, quando faz juzo negativo, hiptese em que a apreciao da

questo se esgota no mbito do prprio rgo fracionrio, dispensada a observncia da reserva de plenrio. E certamente h jurisdio constitucional tambm nessa segunda hiptese. O incidente dispensado, ademais, quando h precedente do STF ou da prpria Corte Especial a respeito da questo constitucional (art. 481, pargrafo nico , CPC ( LGL 1973\5 ) ). [...] Se acrescentarmos a todas essas situaes as muitas e muitas outras em que as normas e princpios constitucionais so invocados na jurisprudncia do STJ como parmetro para a adequada interpretao e aplicao das leis federais e dos tratados, haveremos de concluir que, mesmo em julgamentos de recursos especiais, muito mais fecunda do que parece a jurisdio constitucional do STJ (ZAVASCKI, Teori Albino. Jurisdio Constitucional do Superior Tribunal de Justia. In. Revista de Processo, vol. 212, Set/2012. p. 13). ________________________

De fato, o que se veda o conhecimento do recurso especial com base em alegao de ofensa a dispositivo constitucional, no sendo defeso ao STJ - alis, bastante aconselhvel - que, admitido o recurso, aplique o direito espcie, buscando na prpria Constituio Federal o fundamento para acolher ou rejeitar a violao do direito infraconstitucional invocado ou para conferir lei a interpretao que melhor se ajusta ao texto constitucional. Por exemplo, em demandas de responsabilidade civil, como no caso em exame, o comando legal segundo o qual aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo (art. 927 do CC/2002), somente bem aplicado se a aventada ilicitude for investigada em todo ordenamento jurdico, no plano legal e constitucional. No caso em apreo, o confronto entre liberdade de informao e os direitos da personalidade, a par de transitar tambm pelos domnios do direito constitucional, pode ser bem solucionado a partir da exegese dos arts. 11, 12, 17, 20 e 21 do Cdigo Civil. 3. No mrito, afasto a alegao de ofensa ao art. 535 do Cdigo de Processo Civil, tendo em vista que o acrdo ora hostilizado enfrentou todas as questes essenciais ao desate da controvrsia, no havendo ponto omisso, obscuro ou contraditrio apto a nulific-lo. Na verdade, tanto os acrdos proferidos em grau de apelao e embargos infringentes quanto a sentena ostentam fundamentaes robustas, tendo sido o delicado tema ora em exame enfrentado com bastante esmero e profundidade em todas as instncias - embora com solues opostas -, um

sinal de que o Poder Judicirio, a despeito da avalanche de processos que o soterra, mostra-se sensvel a demandas paradigmticas como a presente. 4. Nesse passo - e j avanando para a questo de fundo -, a controvrsia ora instalada nos presentes autos diz respeito a conhecido conflito de valores e direitos, todos acolhidos pelo mais alto diploma do ordenamento jurdico, mas que as transformaes sociais, culturais e tecnolgicas encarregaram-se de lhe atribuir tambm uma nova feio, confirmando a mxima segundo a qual o ser humano e a vida em sociedade so bem mais inventivos que o esttico direito legislado. Neste campo, o Judicirio foi instado a resolver os conflitos por demais recorrentes entre a liberdade de informao e de expresso e os direitos inerentes personalidade, ambos de estatura constitucional. Na verdade, o mencionado conflito mesmo imanente prpria opo constitucional pela proteo de valores quase sempre antagnicos, os quais, em ltima anlise, representam, de um lado, o legtimo interesse de "querer ocultar-se" e, de outro, o no menos legtimo interesse de se "fazer revelar". Diversos precedentes deste Superior Tribunal de Justia analisaram casos de confronto entre publicaes jornalsticas e alegadas ofensas aos direitos da personalidade. As solues conferidas, nesses casos, quase sempre estiveram inseridas em um contexto de ilicitude da publicao em razo de contedo difamatrio ou inverdico -, e em um cenrio de contemporaneidade da notcia. Bem por isso esta Quarta Turma, analisando os contornos de eventual ilicitude de matrias jornalsticas, abraou a tese segundo a qual a liberdade de imprensa, por no ser absoluta, encontra algumas limitaes, como: "(I) o compromisso tico com a informao verossmil; (II) a preservao dos chamados direitos da personalidade, entre os quais incluem-se os direitos honra, imagem, privacidade e intimidade; e (III) a vedao de veiculao de crtica jornalstica com intuito de difamar, injuriar ou caluniar a pessoa (animus injuriandi vel diffamandi)" (REsp 801.109/DF, Rel. Ministro RAUL ARAJO, QUARTA TURMA, julgado em 12/06/2012). Por outro enfoque, assinalando o trao da contemporaneidade que, de regra, marca a atividade jornalstica, na relatoria do REsp 680.794/PR, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, julgado em 17/06/2010, afirmei que, embora no se permitam leviandades por parte do jornalista, tambm no so exigidas verdades absolutas, provadas previamente em sede

de investigaes no mbito administrativo, policial ou judicial. Exige-se - como assinalado no voto condutor do citado precedente -, com a rapidez e velocidade possveis, uma diligncia sria que vai alm de meros rumores, razo por que reafirmei tambm o dito popular segundo o qual "informao velha no vira notcia", adgio que a histria, nos presentes autos, parece estar a desmentir. Agora, uma vez mais, o conflito entre liberdade de informao e direitos da personalidade ganha a tnica da modernidade, analisado por outro prisma, desafiando o julgador a solucion-lo a partir de nova realidade social, ancorada na informao massificada que, diariamente, choca-se com a invocao de novos direitos, hauridos que sejam dos j conhecidos direitos honra, privacidade e intimidade, todos eles, por sua vez, resultantes da proteo constitucional conferida dignidade da pessoa humana. Nos presentes autos, o cerne da controvrsia transita exatamente na ausncia de contemporaneidade da notcia de fatos passados, a qual, segundo o entendimento do autor, reabriu antigas feridas j superadas e reacendeu a desconfiana da sociedade quanto sua ndole, circunstncia que lhe teria causado abalo cuja reparao ora se pleiteia. A tese do autor a proclamao do seu direito ao esquecimento, um direito de no ser lembrado contra sua vontade, especificamente no tocante a fatos desabonadores, de natureza criminal, nos quais se envolveu, mas que, posteriormente, fora inocentado. 5. A tese do direito ao esquecimento ganha fora na doutrina jurdica brasileira e estrangeira, tendo sido aprovado, recentemente, o Enunciado n. 531 na VI Jornada de Direito Civil promovida pelo CJF/STJ, cujo teor e justificativa ora se transcrevem:
ENUNCIADO 531 A tutela da dignidade da pessoa humana na sociedade da informao inclui o direito ao esquecimento. Artigo: 11 do Cdigo Civil Justificativa: Os danos provocados pelas novas tecnologias de informao vm-se acumulando nos dias atuais. O direito ao esquecimento tem sua origem histrica no campo das condenaes criminais. Surge como parcela importante do direito do ex-detento ressocializao. No atribui a ningum o direito de apagar fatos ou reescrever a prpria histria, mas apenas assegura a possibilidade de discutir o uso que dado aos fatos pretritos, mais especificamente o modo e a finalidade com que so lembrados.

5.1. Cabe desde logo separar o joio do trigo e assentar uma advertncia. A ideia de um direito ao esquecimento ganha ainda mais

visibilidade - mas tambm se torna mais complexa - quando aplicada internet, ambiente que, por excelncia, no esquece o que nele divulgado e pereniza tanto informaes honorveis quanto aviltantes pessoa do noticiado, sendo desnecessrio lembrar o alcance potencializado de divulgao prprio desse cyberespao. At agora, tem-se mostrado inerente internet - mas no exclusivamente a ela -, a existncia de um "resduo informacional" que supera a contemporaneidade da notcia e, por vezes, pode ser, no mnimo, desconfortante quele que noticiado. Em razo da relevncia supranacional do tema, os limites e possibilidades do tratamento e da preservao de dados pessoais esto na pauta dos mais atuais debates internacionais acerca da necessidade de regulao do trfego informacional, levantando-se, tambm no mbito do direito comparado, o conflituoso encontro entre o direito de publicao - que pode ser potencialmente mais gravosa na internet -, e o alcance da proteo internacional dos direitos humanos. A Unio Europia, depois de mais de quinze anos da adoo da Diretiva n. 46/1995/CE (relativa proteo das pessoas singulares no que diz respeito ao tratamento de dados pessoais e livre circulao da informao), que foi seguida pela Diretiva 2002/58/CE (concernente privacidade e s comunicaes eletrnicas), acendeu, uma vez mais, o debate acerca da perenizao de informaes pessoais em poder de terceiros, assim como o possvel controle de seu uso - sobretudo na internet. A Vice-Presidente da Comisso de Justia da Unio Europia, Viviane Reding, apresentou proposta de reviso das diretivas anteriores, para que se contemple, expressamente, o direito ao esquecimento dos usurios de internet, afirmando que "al modernizar la legislacin, quiero clarificar especficamente que las personas deben tener el derecho, y no slo la posibilidad, de retirar su consentimiento al procesamiento de datos [...]", e que o primeiro pilar da reforma ser el derecho a ser olvidado: "un conjunto completo de reglas nuevas y existentes para afrontar mejor los riesgos para la privacidad en Internet" (http://www.20minutos.es/noticia/991340/0/derecho/olvido/facebook/. em 2 de maio de 2013). Acesso

Na mesma linha, em recente palestra proferida na Universidade de Nova York, o alto executivo da Google Eric Schmidt, afirmou que a internet precisa de um boto de delete. Informaes relativas ao passado distante de uma pessoa podem assombr-la para sempre, causando entraves, inclusive,

em sua vida profissional, como no exemplo dado na ocasio, de um jovem que cometeu um crime em relao ao qual as informaes seriam expurgadas de seu registro na fase adulta, mas que o mencionado crime poderia permanecer on line, impedindo a pessoa de conseguir emprego. "Na Amrica" - afirmou Schimidt -, "h um senso de justia que culturalmente vlido para todos ns. A falta de um boto delete na internet um problema significativo. H um momento em que o apagamento uma coisa certa" (Google's Schmidt: The Internet needs a delete button. Google's Executive Chairman Eric Shmidt says mistakes people make when young can haut them forever. Disponvel em: http://news.cnet.com/8301-1023_357583022-93/googles-schmidt-the-internet-needs-a-delete-button/. Acesso em 10 de maio de 2013). Em maio de 2011, o espanhol El Pas, por intermdio da jornalista Milagros Prez Oliva, tambm publicou interessante reportagem acerca do denominado derecho al olvido, retratando caso da ginasta Marta Bobo, noticiada no ano de 1984, no mesmo El Pas, em uma matria curta, mas categrica: "Marta Bobo sufre anorexia". A reportagem dava conta de que trs atletas, entre elas Marta Bobo, disputariam as medalhas de ginstica rtmica nos Jogos Olmpicos, "pero Marta, con 29 kilos a sus 18 aos, con anorexia diagnosticada, se encuentra en Los ngeles en contra de los consejos del psiquiatra. Su situacin, no ya anmica, sino fsica, ha podido ser peligrosa ". Com efeito, atual e relevante o debate acerca do chamado direito ao esquecimento, seja no Brasil, seja nos discursos estrangeiros, debate que, no caso em exame, simplificado por no se tratar de informaes publicadas na internet, cujo domnio do trfego evidentemente mais complicado e reclama mesmo uma soluo - legislativa ou judicial - especfica. 5.2. Portanto, a seguir, analisa-se a possvel adequao (ou inadequao) do mencionado direito ao esquecimento ao ordenamento jurdico brasileiro, especificamente para o caso de publicaes na mdia televisiva, porquanto o mesmo debate ganha contornos bem diferenciados quando transposto para internet, que desafia solues de ndole tcnica, com ateno, por exemplo, para a possibilidade de compartilhamento de informaes e circulao internacional do contedo, o que pode tangenciar temas sensveis, como a soberania dos Estados-Naes. 6. Grosso modo, entre outras assertivas contrrias tese, afirmase que: i) o acolhimento do chamado direito ao esquecimento constitui atentado liberdade de expresso e de imprensa; ii) o direito de fazer desaparecer as

informaes que retratam uma pessoa significa perda da prpria histria, o que vale dizer que o direito ao esquecimento afronta o direito memria de toda a sociedade; iii) cogitar de um direito ao esquecimento sinal de que a privacidade a censura do nosso tempo; iv) o mencionado direito ao esquecimento colidiria com a prpria ideia de direitos, porque estes tm aptido de regular a relao entre o indivduo e a sociedade, ao passo que aquele finge que essa relao no existe - um "delrio da modernidade"; v) o direito ao esquecimento teria o condo de fazer desaparecer registros sobre crimes e criminosos perversos, que entraram para a histria social, policial e judiciria, informaes de inegvel interesse pblico; vi) ou uma coisa , na sua essncia, lcita ou ilcita, no sendo possvel que uma informao lcita transforme-se em ilcita pela simples passagem do tempo; vii) quando algum se insere em um fato de interesse coletivo, mitiga-se a proteo intimidade e privacidade em benefcio do interesse pblico e, ademais, uma segunda publicao (a lembrana, que conflita com o esquecimento) nada mais faz do que reafirmar um fato que j de conhecimento pblico; viii) e, finalmente, que programas policiais relatando acontecimentos passados, como crimes cruis ou assassinos clebres, so e sempre foram absolutamente normais no Brasil e no exterior, sendo inerente prpria atividade jornalstica. 7. Zygmunt Bauman, socilogo polons, unanimemente

reconhecido como um dos mais perspicazes pensadores do nosso tempo e preciso intrprete dos sinais da modernidade - por ele nomeada de "modernidade lquida" -, lana novas luzes acerca da atual configurao do antigo conflito entre os espaos pblico e privado - entre a informao e a privacidade. Com boa dose de desesperana, Bauman afirma que um dos danos colaterais dessa "modernidade lquida" tem sido a progressiva eliminao da "diviso, antes sacrossanta, entre as esferas do 'privado' e do 'pblico' no que se refere vida humana", tendo nascido uma indita sociedade confessional, em que espaos antes reservados explorao de questes de interesses e preocupaes comuns so agora utilizados como "depositrios geradores dos segredos mais secretos, aqueles a serem divulgados apenas a Deus ou a seus mensageiros e plenipotencirios terrestres":
Se voc quer saber qual dos lados [das esferas pblica e privada] est hoje na ofensiva e qual est (tenaz ou tibiamente) tentando defender dos invasores seus direitos herdados ou adquiridos, h coisas piores a fazer que meditar sobre o proftico pressentimento de Peter Ustinov (expresso em 1956): "Este um pas livre, madame. Ns temos o direito de compartilhar a sua privacidade no espao pblico" (BAUMAN, Zygmunt. Privacidade, sigilo,

intimidade, vnculos humanos - e outras baixas colaterais da modernidade lquida. In. Danos colaterais: desigualdades sociais numa era global. Traduo de Carlos Alberto Medeiros. Rio de Janeiro: Zahar, 2013, p. 110). ________________________

De fato, na atual sociedade da hiperinformao, parecem evidentes os "riscos terminais privacidade e autonomia individual, emanados da ampla abertura da arena pblica aos interesses privados [e tambm o inverso], e sua gradual mas incessante transformao numa espcie de teatro de variedades dedicado diverso ligeira" (BAUMAN, Zygmunt. Op. cit., p. 113). Desse modo, o antigo conflito entre o pblico e o privado ganha uma nova roupagem na modernidade: a inundao do espao pblico com questes estritamente privadas decorre, a um s tempo, da expropriao da intimidade/privacidade por terceiros, mas tambm da voluntria entrega desses bens arena pblica. Constroem-se "amizades" em redes sociais em um dia, em nmero superior ao que antes se construa em uma vida. Porm, sem nenhuma dvida, mais grave que a venda ou a entrega graciosa da privacidade arena pblica, como uma nova mercadoria para o consumo da coletividade, sua expropriao contra a vontade do titular do direito, por vezes um annimo que pretende assim permanecer. Essa tambm tem sido uma importante - se no a mais importante - face do atual processo de esgaramento da intimidade e da privacidade, e o que estarrece perceber certo sentimento difuso de conformismo, quando se assiste a olhos nus a perda de bens caros ao ser humano, conquistados no sem enorme esforo por geraes passadas. Sentimento difundido por indita "filosofia tecnolgica" do tempo atual pautada na permissividade, para a qual ser devassado ou espionado , em alguma medida, tornar-se importante e popular, invertendo-se valores e tornando a vida privada um prazer ilegtimo e excntrico, seguro sinal de atraso e de mediocridade. Como bem observa Paulo Jos da Costa Jnior, dissertando acerca do direito de ser deixado em paz ou o direito de estar s (the right to be let alone):
Aceita-se hoje, com surpreendente passividade, que o nosso passado e o nosso presente, os aspectos personalssimos de nossa vida, at mesmo sejam objeto de investigao e todas as

informaes arquivadas e livremente comercializadas. O conceito de vida privada como algo precioso, parece estar sofrendo uma deformao progressiva em muitas camadas da populao. Realmente, na moderna sociedade de massas, a existncia da intimidade, privatividade, contemplao e interiorizao vem sendo posta em xeque, numa escala de assdio crescente, sem que reaes proporcionais possam ser notadas (COSTA JNIOR, Paulo Jos. O direito de estar s: tutela penal da intimidade. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, pp. 16-17). ________________________

Portanto, diante dessas preocupantes constataes acerca do inevitvel - mas Admirvel Mundo Novo - do hiperinformacionismo, o momento de novas e necessrias reflexes, das quais podem mesmo advir novos direitos ou novas perpectivas sobre velhos direitos revisitados. 8. Outro aspecto a ser analisado a aventada censura liberdade de imprensa. No ponto, nunca demais ressaltar o estreito e indissolvel vnculo entre a liberdade de imprensa e todo e qualquer Estado de Direito que pretenda se autoafirmar como Democrtico. Uma imprensa livre galvaniza contnua e diariamente os pilares da democracia, que, em boa verdade, projeto para sempre inacabado e que nunca atingir um pice de otimizao a partir do qual nada se ter a agregar. Esse processo interminvel, do qual no se pode descurar - nem o povo, nem as instituies democrticas -, encontra na imprensa livre um vital combustvel para sua sobrevivncia. sintomtica, nesse sentido, a mensagem conjunta de Ban Kimoon, secretrio-geral da ONU, e Irina Bokova, diretora-geral da UNESCO, proferida no dia 3 de maio de 2013 (Dia Mundial da Liberdade de Imprensa), dando conta de que, nos ltimos dez anos, mais de 600 (seiscentos) jornalistas foram mortos, muitos em cobertura de situaes no conflituosas, e que nove entre dez casos de homicdios de jornalistas permanecem impunes, circunstncia que renova a preocupao com a liberdade de imprensa ainda na atualidade (ntegra da mensagem disponvel em
http://www.unesco.org/new/pt/brasilia/about-this-office/singleview/news/joint_message_ununesco_on_the_ocasion_of_world_press_freedom_day_ 2013/, acesso em 10.3.2013).

No obstante o cenrio de perseguio e tolhimento pelo qual passou a imprensa brasileira em dcadas pretritas, e a par de sua inegvel virtude histrica, a mdia do sculo XXI deve fincar a legitimao de sua

liberdade em valores atuais, prprios e decorrentes diretamente da importncia e nobreza da atividade. Os antigos fantasmas da liberdade de imprensa, embora deles no se possa esquecer jamais, atualmente, no autorizam a atuao informativa desprendida de regras e princpios a todos impostos. O novo cenrio jurdico subjacente atividade da imprensa apoiase no fato de que a Constituio Federal, ao proclamar a liberdade de informao e de manifestao do pensamento, assim o faz tranando as diretrizes principiolgicas de acordo com as quais essa liberdade ser exercida, reafirmando, assim como a doutrina sempre afirmou, que os direitos e garantias protegidos pela Constituio, em regra, no so absolutos. Desse modo, depois de a Carta da Repblica afirmar, no seu art. 220, que "[a] manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio", logo cuida de explicitar alguns princpios norteadores dessa liberdade, como a inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas (art. 220, 1). Na mesma direo, como que o 3 do art. 222, em alguma medida, dirigisse o exerccio de tal liberdade, ao afirmar que "[os] meios de comunicao social eletrnica, independentemente da tecnologia utilizada para a prestao do servio, devero observar os princpios enunciados no art. 221", princpios dos quais se destaca o " respeito aos valores ticos e sociais da pessoa e da famlia" (inciso IV). Com isso, afirma-se com todas as letras que, no obstante a Carta estivesse rompendo com o paradigma do medo e da censura imposta manifestao do pensamento, no se pode hipertrofiar a liberdade de informao, custa do atrofiamento dos valores que apontam para a pessoa humana. E por isso que a liberdade de imprensa h de ser analisada a partir de dois paradigmas jurdicos bem distantes um do outro. O primeiro, de completo menosprezo tanto da dignidade da pessoa humana quanto da liberdade de imprensa; e o segundo, o atual, de dupla tutela constitucional de ambos os valores. Nos primeiros quadrantes do sculo passado, a atividade informativa - embora fosse diariamente confrontada pela fora opressiva do prprio Estado -, no o era com valores antes desprotegidos, e que s vieram a receber relevncia constitucional em 1988. Basta lembrar que a doutrina brasileira, em tempos pretritos, embora cogitasse da reparabilidade em tese

do dano moral, resistia em reconhecer o acolhimento desse direito no ordenamento jurdico ptrio. Nesse sentido, confira-se o registro histrico de Yussef Said Cahali acerca do tema:
Uma coisa admitir a tese da reparabilidade do dano moral; outra coisa reconhecer que o nosso direito civil, em suas fases anteriores, a tivesse perfilhado. Na fase da legislao pr-codificada, Lacerda de Almeida manifestou-se adepto da teoria negativista da reparao: "As cousas inestimveis repelem a sano do Direito Civil que com elas no se preocupa". Tambm Lafayette: "O mal causado pelo delito pode constituir simplesmente em um sofrimento fsico ou moral, sem relao direta com o patrimnio do ofendido, como o que resulta do ferimento leve que no impede de exercer a profisso, ou de ataque honra. Nestes casos no h necessidade de satisfao pecuniria. Todavia, no tem faltado quem queira reduzir o simples sofrimento fsico ou moral a valor: so extravagncias do esprito humano". [...] Assim Orlando Gomes, reconhecendo que j ento prevalecia a doutrina da reparabilidade do dano moral, mas como o Cdigo Civil de 1916 no inseria qualquer preceito alusivo a ele, contestava os que se manifestavam no sentido de que, perante o nosso direito, o dano moral poderia ser reparado (CAHALI, Yussef Said. Dano moral. 4 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2011, fls. 39-40). ________________________

Vale dizer, o cenrio protetivo da atividade informativa que atualmente extrado diretamente da Constituio converge para a liberdade de "expresso, da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena" (art. 5, inciso IX), mas tambm para a inviolabilidade da "intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao" (art. 5, inciso X). Nesse passo, a explcita conteno constitucional liberdade de informao, fundada na inviolabilidade da vida privada, intimidade, honra, imagem e, de resto, nos valores da pessoa e da famlia, prevista no art. 220, 1, art. 221 e no 3 do art. 222 da Carta de 88, parece sinalizar que, no conflito aparente entre esses bens jurdicos de especialssima grandeza, h, de regra, uma inclinao ou predileo constitucional para solues protetivas da pessoa humana, embora o melhor equacionamento deva sempre observar as particularidades do caso concreto.

Essa constatao se mostra consentnea, a meu juzo, com o fato de que, a despeito de a informao livre de censura tenha sido inserida no seleto grupo dos direitos fundamentais (art. 5, inciso IX), a Constituio Federal mostrou sua vocao antropocntrica no momento em que gravou, j na porta de entrada (art. 1, inciso III), a dignidade da pessoa humana como mais que um direito - um fundamento da Repblica, uma lente pela qual devem ser interpretados os demais direitos posteriores. A clusula constitucional da dignidade da pessoa humana garante que o homem seja tratado como sujeito cujo valor supera ao de todas as coisas criadas por ele prprio, como o mercado, a imprensa e at mesmo o Estado, edificando um ncleo intangvel de proteo oponvel erga omnes, circunstncia que legitima, em uma ponderao de valores constitucionalmente protegidos, sempre em vista os parmetros da proporcionalidade e razoabilidade, que algum sacrifcio possa ser suportado, caso a caso, pelos titulares de outros bens e direitos. Na verdade, essa ideia de que o ser humano tem um valor em si que supera o das "coisas humanas", alm de ser a base da construo da doutrina da dignidade da pessoa humana, ensinamento que j vai para mais de dois sculos, e pode ser condensado nas seguintes palavras de Kant:
Agora eu afirmo: o homem - e, de uma maneira geral, todo o ser racional - existe como fim em si mesmo, e no apenas como meio para o uso arbitrrio desta ou daquela vontade. Em todas as suas aes, pelo contrrio, tanto nas direcionadas a ele mesmo como nas que o so a outros seres racionais, deve ser ele sempre considerado simultaneamente como fim. Todos os objetos das inclinaes tm um valor apenas condicional, pois se no existissem as inclinaes e as necessidades que nelas se fundamentam seria sem valor o seu objeto. As prprias inclinaes, porm, como fontes das necessidades, to longe esto de possuir um valor absoluto que as torne desejveis em si mesmas que, muito pelo contrrio, melhor deve ser o desejo universal de todos os seres racionais em libertar-se totalmente delas. Portanto, o valor de todos os objetos que possamos adquirir pelas nossas aes sempre condicional. Os seres, cuja existncia no assenta em nossa vontade, mas na natureza, tm, contudo, se so seres irracionais, um valor meramente relativo, como meios, e por isso denominam-se coisas, ao passo que os seres racionais denominam-se pessoas, porque a sua natureza os distingue j como fins em si mesmos, ou seja, como algo que no pode ser empregado como simples meio e que, portanto, nessa medida, limita todo o arbtrio (e um objeto de respeito) (KANT, Immanuel. Fundamentao da Metafsica dos Costumes. Traduo: Guido Antnio de Almeida. So Paulo: Discurso Editorial: Barcarolla, 2009, pp. 58-59). ________________________

legislao infraconstitucional, adota-se com suficiente clareza essa pauta, em regra, preferencial pela dignidade da pessoa humana quando em conflito com outros valores, como, por exemplo, os arts. 11, 20 e 21 do Cdigo Civil de 2002:
Art. 11. Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Art. 20. Salvo se autorizadas, ou se necessrias administrao da justia ou manuteno da ordem pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais. Pargrafo nico. Em se tratando de morto ou de ausente, so partes legtimas para requerer essa proteo o cnjuge, os ascendentes ou os descendentes. Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma. ________________________

No Supremo Tribunal Federal, por ocasio da anlise de um conflito entre as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor e o Cdigo Brasileiro da Aeronutica, juntamente com tratados internacionais, prevaleceu o primeiro por razes de natureza constitucional fundadas na proteo da pessoa em detrimento do servio (RE 351.750, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. CARLOS BRITTO, Primeira Turma, julgado em 17/03/2009). Colho do voto do Ministro Cezar Peluso o seguinte trecho:
Com efeito, o Cdigo de Defesa do Consumidor tem por escopo, no regrar determinada matria, mas proteger certa categoria de sujeito, ainda que tambm protegido por outros regimes jurdicos (art. 7). Da seu carter especialssimo. Enquanto as normas que compem o chamado Direito Aeronutico so especiais por fora da modalidade de prestao de servio, o Cdigo especial em razo do sujeito tutelado. E, como advm logo do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, h de, em caso de conflito aparente de normas, preponderar o sistema direto protetivo da pessoa em dano do regime jurdico do servio ou do produto. ________________________

Resolvendo controvrsia idntica, na relatoria do REsp 1.281.090/SP, Quarta Turma, julgado em 07/02/2012, asseverei, com amparo

da

doutrina

do

Ministro

Herman

Benjamin,

que

"enquanto

CBA

consubstancia-se como disciplina especial em razo da modalidade do servio prestado, o CDC norma especial em razo do sujeito tutelado, e, como no poderia deixar de ser, em um modelo constitucional cujo valor orientador a dignidade da pessoa humana, prevalece o regime protetivo do indivduo em detrimento do regime protetivo do servio" (BENJAMIN, Antnio Herman V.. O transporte areo e o Cdigo de Defesa do Consumidor. in. Revista de direito do consumidor, n. 26, abril/julho, 1998, Editora Revista dos Tribunais, p. 41). Com efeito, no conflito entre a liberdade de informao e direitos da personalidade - aos quais subjaz a proteo legal e constitucional da pessoa humana -, eventual prevalncia pelos segundos, aps realizada a necessria ponderao para o caso concreto, encontra amparo no ordenamento jurdico, no consubstanciando, em si, a apontada censura vedada pela Constituio Federal de 1988. 9. Outro aspecto a ser abordado o suposto comprometimento da historicidade de um tempo com o acolhimento do direito vindicado no presente caso - crimes e criminosos que entraram para a histria poderiam simplesmente desaparecer -, assim tambm o conflito entre a tutela ora buscada e o inegvel interesse pblico que h por trs de noticirios criminais. 9.1. No h dvida de que a histria da sociedade patrimnio imaterial do povo e nela se inserem os mais variados acontecimentos e personagens capazes de revelar, para o futuro, os traos polticos, sociais ou culturais de determinada poca. Assim, um crime, como qualquer fato social, pode entrar para os arquivos da histria de uma sociedade e deve ser lembrado por geraes futuras por inmeras razes. que a notcia de um delito, o registro de um acontecimento poltico, de costumes sociais ou at mesmo de fatos cotidianos (sobre trages de banho, por exemplo), quando unidos constituem um recorte, um retrato de determinado momento e revelam as caractersticas de um povo, na poca retratada. Nessa linha de raciocnio, a recordao de crimes passados pode significar uma anlise de como a sociedade - e o prprio ser humano - evolui ou regride, especialmente no que concerne ao respeito por valores ticos e humanitrios, assim tambm qual foi a resposta dos aparelhos judiciais ao fato, revelando, de certo modo, para onde est caminhando a humanidade e a criminologia.

E, de fato, com uma inegvel sensao de progresso tico e moral que as pginas de Cesare Beccaria so lidas atualmente, quando do notcia de um gnero particular de delito:
[...] que cobriu a Europa de sangue humano e levantou funestas fogueiras, onde corpos vivos serviam de pasto s chamas. Era um alegre espetculo e uma grata harmonia para a cega multido ouvir os gemidos dos miserveis, que saam dos vrtices negros de fumaa, fumaa de membros humanos, entre o ranger dos ossos carbonizados e o frigir das vsceras ainda palpitantes [...] (BECCARIA, Cesare Bonesana. Dos delitos e das penas. Traduo: J. Cretella Jr. e Agnes Cretella. 6 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2013 (Coleo RT - Textos Fundamentais), p. 132). ________________________

O que se espera mesmo que as futuras geraes, por intermdio do registro histrico de crimes presentes e passados, experimentem idntico sentimento de evoluo cultural, quando, na posteridade, se falar em Chacina da Candelria, Chacina do Carandiru, Massacre de Realengo, Doroty Stang, Galdino Jesus dos Santos (ndio Galdino-Patax), Chico Mendes, Zuzu Angel, Honestino Guimares ou Vladimir Herzog. E h tambm quem queira exatamente o caminho inverso ao esquecimento, o de perpetuar no imaginrio de todos suas tragdias particulares at como forma de reivindicao por mudanas do sistema criminal, fazendo de suas feridas uma bandeira, como foi o caso da biofarmacutica Maria da Penha Maia Fernandes, importante personagem das reformas legislativas concernentes punio e preveno da histrica violncia domstica e familiar contra a mulher, cuja luta contribuiu para a edio da Lei n. 11.340/2006 (Lei Maria da Penha). A historicidade da notcia jornalstica, todavia, em se tratando de jornalismo policial, h de ser vista com cautela por razes bem conhecidas por todos. H, de fato, crimes histricos e criminosos famosos, mas tambm h crimes e criminosos que se tornaram artificialmente histricos e famosos, obra da explorao miditica exacerbada e de um populismo penal satisfativo dos prazeres primrios das multides, que simplifica o fenmeno criminal s estigmatizadas figuras do bandido vs. cidado de bem. Essa caracterstica da imprensa voltada para o noticirio criminal muito bem explicitada pela Juza Federal Simone Schreiber, em tese de doutorado apresentada na UERJ sob a orientao de Lus Roberto Barroso,

que traz diversos estudos na rea do jornalismo e do processo penal. Como exemplo, a autora citou o trabalho da jornalista e professora da Universidade Federal Fluminense Sylvia Moretzohn, acerca da lgica que guia a atividade de imprensa, pondo novas luzes na falsa ideia de "mdia cidad":
A jornalista e professora da Universidade Federal Fluminense Sylvia Moretzohn, em acurado estudo sobre a lgica empresarial da fabricao de notcia e a construo da verdade jornalstica, pe em discusso algumas premissas de matriz iluministas que supostamente norteariam a atuao da mdia e que, na verdade, cumprem a funo (mistificadora) de conferir imprensa um lugar de autoridade, pairando acima das contradies sociais e ao mesmo tempo livre das burocracias e controles que amarram as instituies estatais. Segundo a autora, a ideia de que, no estado democrtico, a imprensa cumpre a funo social de esclarecer os cidados, reportando-lhes a verdade de forma desinteressada e neutra, esconde o fato de que as empresas de comunicao agem, como no poderia deixar de ser, sob uma lgica empresarial; de que as eleies de pauta envolvem decises polticas (e no tcnicas); e de que a "verdade" reportada nada mais do que uma verso dos fatos ocorridos, intermediada pela linha editorial do veculo e pela subjetividade dos jornalistas que redigem a matria (SCHREIBER, Simone. A Publicidade Opressiva de Julgamentos Criminais. Rio de Janeiro: Renovar, 2008, p. 358). ________________________

O programa chamado Linha Direta - que guarda alguma semelhana com o seu posterior Linha Direta Justia -, veiculado pala emissora parte nos presentes autos, tambm ganhou especial ateno no mencionado trabalho. Segundo Schreiber, o programa valia-se das seguintes tcnicas:
1. Em primeiro lugar, pontual flashes das cenas violentes protagonizadas por atores (apenas flashes da reconstituio dramatizada dos fatos, retratando o momento exato do cometimento do crime, pois a reconstituio integral ser apresentada ao longo do programa) e a apresentao da vtima, sua biografia, geralmente atravs de depoimentos de seus parentes e amigos, e naturalmente ressaltando suas qualidades e seus sonhos, dramaticamente interrompidos pela tragdia ocorrida. 2. A estria comea a ser contada atravs de dramatizao, conjugada com depoimentos das testemunhas (estas reais). Aquele que apontado como autor do fato criminoso raramente ouvido e quando o , sua verso dos fatos imediatamente colocada em dvida pelos esquetes de dramatizao. O ator que desempenha o papel de criminoso, alm de guardar sempre traos fsicos parecidos com os do prprio, semelhana que acentuada pela constante transposio entre os arquivos jornalsticos e a dramatizao, geralmente apresentado como uma pessoa cruel, fria, qualidades destacadas pelo sorriso irnico, pelo olhar, pela fala, e ainda pelos recursos sonoros utilizados.

3. A principal tcnica utilizada pelo Linha Direta a conjugao de jornalismo e dramatizao. A transposio de imagens e dados jornalsticos (fotos dos suspeitos, depoimentos dos familiares da vtima e de testemunhas, depoimentos de policiais e promotores responsveis pelo caso) para o ambiente de dramatizao se faz muitas vezes de maneira bastante sutil, de modo a criar no telespectador a certeza de que os fatos se passaram exatamente da maneira como esto sendo mostrados pelos esquetes de simulao. Ao final do programa, o telespectador estar convencido da verso apresentada, no restando qualquer dvida de que os fatos se passaram daquela forma. A culpa do criminoso est definitivamente comprovada. Saltam aos olhos, entretanto, os riscos que podem advir de tal certeza. No difcil verificar em alguns casos a fragilidade da verso dos fatos apresentados na televiso (SCHREIBER, Simone. Op. cit., pp. 362-363). ________________________

Ainda conforme noticiado por Schreiber, o programa foi inclusive objeto de aprofundada pesquisa pela cadeira "Laboratrio de Direitos Humanos", oferecida pelo Programa de Ps-Graduao da UERJ, tendo sido constatados episdios em que "determinados fatos apresentados na reconstituio no pod[iam] ser confirmados por ningum, a no ser pelos prprios criminosos, que, at ento, estavam foragidos e portanto no foram ouvidos pela polcia ou pela Justia", assim tambm "algumas cenas de simulao inspiradas em suposies, pois a verdade dos fatos apontados simplesmente impossvel de ser confirmada" (MENDONA, Kleber. A punio pela audincia. Um estudo do Linha Direta. Rio de Janeiro: Editora Quartet, 2002). Outra perniciosa disfuno da explorao miditica do crime a potencial influncia direta no resultado do julgamento de delitos submetidos ao Jri, e, mais grave, mediante a veiculao de provas inadmissveis em juzo. No novidade o uso, pelo jornalismo investigativo, de microcmeras, de captao de som ambiente ou de depoimento de "testemunhas" no identificadas, espcies de prova cuja utilizao em processo criminal unanimemente rechaada pela jurisprudncia e doutrina. Porm, em um crime de repercusso nacional, a notcia jornalstica frequentemente est apoiada nessas provas colhidas informalmente, s quais o popular - que posteriormente compor o Conselho de Sentena - tem acesso direto de forma massificada, insistente e cansativa. Em crimes dolosos contra a vida de grande repercusso, a explorao miditica exacerbada faz com que o Conselho de Sentena tenha contato com a "verdade jornalstica" em tempo imensamente superior

"verdade dos autos", extrada da prova legitimamente produzida no processo e submetida ao contraditrio, circunstncia que influencia - quando no efetivamente compromete - o julgamento justo, do ponto de vista do devido processo legal substantivo, a que todo acusado tem direito. Pelo menos em meia dzia de crimes noticiados nacionalmente na ltima dcada, no se pode negar, os acusados j iniciaram o julgamento condenados, e essa condenao popular prvia e sumria pode ser explicada pela natural permeabilidade dos jurados ao hiperinformacionismo a que tiveram amplo contato anteriormente. Com efeito, penso que a historicidade do crime no deve constituir bice em si intransponvel ao reconhecimento de direitos como o vindicado nos presentes autos. Na verdade, a permisso ampla e irrestrita a que um crime e as pessoas nele envolvidas sejam retratados indefinidamente no tempo a pretexto da historicidade do fato , pode significar permisso de um segundo abuso dignidade humana, simplesmente porque o primeiro j fora cometido no passado. Muito pelo contrrio, nesses casos o reconhecimento do direito ao esquecimento pode significar um corretivo tardio, mas possvel das vicissitudes do passado, seja de inquritos policiais ou processos judiciais pirotcnicos e injustos, seja da explorao populista da mdia. Portanto, a questo da historicidade do crime, embora relevante para o desate de controvrsias como a dos autos, pode ser ponderada caso a caso, devendo ser aferida tambm a possvel artificiosidade da histria criada na poca. 9.2. Quanto ao interesse pblico subjacente ao delito, assim tambm na cobertura do processo criminal, cumpre ressaltar que, pelo menos nos crimes de ao penal pblica, esse interesse sempre existir, caso contrrio nem seria crime, e eventuais violaes de direito resolver-se-iam nos domnios da responsabilidade civil. Nesses casos, alm de violao a direitos individuais, o crime eleito pela lei como de ao penal pblica constitui leso a interesses da prpria sociedade , ou no mnimo uma ameaa. Assim, h legtimo interesse pblico em que seja dada publicidade da resposta estatal ao fenmeno criminal, na esteira do alerta de Martin Luther King, para quem a injustia que se faz a um uma ameaa que se faz a todos.

A injustia que se comete em um lugar uma ameaa justia em todos os lugares. No obstante, imperioso tambm ressaltar que o interesse pblico alm de ser conceito de significao fluida -, no coincide com o interesse do pblico, que guiado, no mais das vezes, por sentimento de execrao pblica, praceamento da pessoa humana, condenao sumria e vingana continuada. Essa a doutrina constitucionalista sobre o tema:
Decerto que interesse pblico no conceito coincidente com o de interesse do pblico. O conceito de notcias de relevncia pblica enfeixa as notcias relevantes para decises importantes do indivduo na sociedade. Em princpio, notcias necessrias para proteger a sade ou a segurana pblica, ou para prevenir que o pblico seja iludido por mensagens ou aes de indivduos que postulam a confiana da sociedade tm, prima facie, peso apto para superar a garantia da privacidade (MENDES, Gilmar Ferreira [et. al.]. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 373). ________________________

Por outro lado, dizer que sempre e sempre o interesse pblico na divulgao de casos judiciais deve prevalecer sobre a privacidade ou intimidade dos envolvidos, pode confrontar a prpria letra da Constituio, que prev soluo exatamente contrria, ou seja, de sacrifcio da publicidade (art. 5, inciso LX):
A lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. ________________________

A soluo que harmoniza esses dois interesses em conflito a preservao da pessoa, com a restrio publicidade do processo, tornando pblica apenas a resposta estatal aos conflitos a ele submetidos, dando-se publicidade da sentena ou do julgamento, nos termos do art. 155, do Cdigo de Processo Civil e art. 93, inciso IX, da Constituio Federal. 10. Cabe agora enfrentar a tese de aplicao do direito ao esquecimento no direito brasileiro. No ponto, ressalto que pelo Direito que o homem, cravado no tempo presente, adquire a capacidade de retomada reflexiva do passado estabilizando-o - e antecipao programada do futuro ordenando-o e lhe conferindo previsibilidade.

Caso contrrio, o tempo, para o ser humano, seria mero tempo cronolgico, uma coleo de surpresas desestabilizadoras da vida (FERRAZ JUNIOR, Trcio. Segurana jurdica, coisa julgada e justia. In. Revista do Instituto de Hermenutica Jurdica, vol. 1, n. 3. Porto Alegre: Instituto de Hermenutica Jurdica, 2005, p. 265). Sobre o tema, Franois Ost, filsofo do direito e professor na Faculdade Saint Louis, Bruxelas, assevera que a justa medida temporal a que o Direito visa:
[...] permite entrever, na verdade, o duplo temor suscitado pela ao coletiva: de uma parte, do lado do passado, o perigo de permanecer fechado na irreversibilidade do j advindo, um destino de carncia ou de infelicidade, por exemplo, condenada a perpetuar-se eternamente; de outra parte, do lado do futuro, o pavor inverso que suscita um futuro indeterminado, cuja radical imprevisibilidade priva de qualquer referncia. Nenhuma sociedade se acomoda com seus temores; tanto que todas elas elaboram mecanismos destinados, pelo menos parcialmente, a desligar o passado e ligar o futuro (OST, Franois. O Tempo do Direito. Traduo lcio Fernandes. Bauru, SP: Edusc, 2005, p. 38). ________________________

Em termos de instrumental jurdico, o direito estabiliza o passado e confere previsibilidade ao futuro por institutos bem conhecidos de todos: prescrio, decadncia, perdo, anistia, irretroatividade da lei, respeito ao direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada. Em alguns desses casos como prescrio e anistia , a justia material, por vezes fetichista, sede vez segurana jurdica que deve existir nas relaes sociais. Especificamente quanto prescrio, afirma Ost ser ela o direito a um esquecimento programado, ressaltando, porm, a especial aplicao do direito ao esquecimento no direito ao respeito vida privada:
Em outras hipteses, ainda, o direito ao esquecimento, consagrado pela jurisprudncia, surge mais claramente como uma das mltiplas facetas do direito a respeito da vida privada. Uma vez que, personagem pblica ou no, fomos lanados diante da cena e colocados sob os projetores da atualidade muitas vezes, preciso dizer, uma atualidade penal , temos o direito, depois de determinado tempo, de sermos deixados em paz e a recair no esquecimento e no anonimato, do qual jamais queramos ter sado. Em uma deciso de 20 de abril de 1983, Mme. Filipachi Cogedipresse, o Tribunal de ltima instncia de Paris consagrou este direito em termos muito claros: [...] qualquer pessoa que se tenha envolvido em acontecimentos pblicos pode, com o passar do tempo, reivindicar o direito ao esquecimento; a lembrana destes acontecimentos e do papel que ela possa ter desempenhado ilegtima se no for fundada nas necessidades

da histria ou se for de natureza a ferir sua sensibilidade; visto que o direito ao esquecimento, que se impe a todos, inclusive aos jornalistas, deve igualmente beneficiar a todos, inclusive aos condenados que pagaram sua dvida para com a sociedade e tentam reinserir-se nela (OST, Franois. Op. cit. pp. 160-161). ________________________

10.1. Sobre o caso Marlene Dietrich julgado no Tribunal de Paris -, Ren Ariel Dotti afirma ter sido uma pedra fundamental na construo do direito ao esquecimento, tendo a corte parisiense reconhecido expressamente que
as recordaes da vida privada de cada indivduo pertencem ao seu patrimnio moral e ningum tem o direito de public-las mesmo sem inteno malvola, sem a autorizao expressa e inequvoca daquele de quem se narra a vida. O direito ao esquecimento, como uma das importantes manifestaes da vida privada, estava ento consagrado definitivamente pela jurisprudncia, aps um lenta evoluo que teve, por marco inicial, a frase lapidar pronunciada pelo advogado Pinard em 1858: O homem clebre, senhores, tem o direito a morrer em paz! (DOTTI, Ren Ariel. Proteo da vida privada e liberdade de informao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1980, p. 92). ________________________

Na jurisprudncia de direito comparado, alm do que j foi acima citado, colacionam-se outros julgamentos que reconheceram explicitamente o direito ao esquecimento como uma decorrncia imediata do direito privacidade, notadamente no caso Melvin vs Reid ocorrido em 1931, no Tribunal de Apelao da Califrnia e o caso Lebach Repblica Federal da Alemanha. Em Melvin vs Reid, figurava no litgio Gabrielle Darley, que havia se prostitudo e acusada de homicdio no ano de 1918, posteriormente tendo sido inocentada. Gabrielle abandonara a vida licenciosa e constituiu famlia com Bernard Melvin, readquirindo novamente o prestgio social. Ocorre que, muitos anos depois, Doroty Davenport Reid produziu o filme chamado Red Kimono, no qual retratava com preciso vida pregressa de Gabrielle. O marido Melvin, ento, buscou a reparao pela violao vida privada da esposa, tendo a Corte californiana dado procedncia ao pedido, entendendo que uma pessoa que vive um vida correta tem o direito felicidade, no qual se inclui estar livre de desnecessrios ataques a seu carter, posio social ou reputao (DOTTI, Ren Ariel. Op. cit. pp. 90-91). Em Lebach, 1969, um lugarejo situado na Repblica Federal da Alemanha, ocorrera uma chacina de quatro soldados que guardavam um

depsito de armas e munies, tendo sido condenados priso perptua dois acusados, e um terceiro partcipe a seis anos de recluso. Uma TV alem produziu, ento, documentrio que retrataria o crime mediante dramatizao por atores contratados, em cuja veiculao, todavia, seriam apresentadas fotos reais e os nomes de todos os condenados, inclusive as ligaes homossexuais que existiam entre eles. O documentrio seria apresentado em uma noite de sexta-feira, dias antes de o terceiro condenado deixar a priso aps o cumprimento da pena. Este pleiteou uma tutela liminar para que o programa no fosse exibido, arguindo a proteo de seu direito ao desenvolvimento, previsto na Constituio Alem. Ascendendo o caso at o Tribunal Constitucional Alemo, a Corte decidiu que a rede de televiso no poderia transmitir o documentrio caso a foto ou o nome do reclamante fossem expostos. O acrdo recebeu a seguinte ementa:
1. Uma instituio de Rdio ou Televiso pode se valer, em princpio, em face de cada programa, primeiramente da proteo do Art. 5 I 2 GG. A liberdade de radiodifuso abrange tanto a seleo do contedo apresentado como tambm a deciso sobre o tipo e o modo da apresentao, incluindo a forma escolhida de programa. S quando a liberdade de radiodifuso colidir com outros bens jurdicos pode importar o interesse perseguido pelo programa concreto, o tipo e o modo de configurao e o efeito atingido ou previsto. 2. As normas dos 22, 23 da Lei da Propriedade IntelectualArtstica (Kunsturhebergesetz) oferecem espao suficiente para uma ponderao de interesses que leve em considerao a eficcia horizontal (Ausstrahlungswirkung) da liberdade de radiodifuso segundo o Art. 5 I 2 GG, de um lado, e a proteo personalidade segundo o Art. 2 I c. c. Art. 5 I 2 GG, do outro. Aqui no se pode outorgar a nenhum dos dois valores constitucionais, em princpio, a prevalncia [absoluta] sobre o outro. No caso particular, a intensidade da interveno no mbito da personalidade deve ser ponderada com o interesse de informao da populao. 3. Em face do noticirio atual sobre delitos graves, o interesse de informao da populao merece em geral prevalncia sobre o direito de personalidade do criminoso. Porm, deve ser observado, alm do respeito mais ntima e intangvel rea da vida, o princpio da proporcionalidade: Segundo este, a informao do nome, foto ou outra identificao do criminoso nem sempre permitida. A proteo constitucional da personalidade, porm, no admite que a televiso se ocupe com a pessoa do criminoso e sua vida privada por tempo ilimitado e alm da notcia atual, p.ex. na forma de um documentrio. Um noticirio posterior ser, de qualquer forma, inadmissvel se ele tiver o condo, em face da informao atual, de provocar um prejuzo considervel novo ou adicional pessoa do criminoso, especialmente se ameaar sua reintegrao sociedade (ressocializao). ________________________

10.2. Assim como acolhido no direito estrangeiro, no tenho dvida da aplicabilidade do direito ao esquecimento no cenrio interno, com olhos centrados na principiologia decorrente dos direitos fundamentais e da dignidade da pessoa humana, mas tambm extrado diretamente do direito positivo infraconstitucional. A assertiva de que uma notcia lcita no se transforma em ilcita com o simples passar do tempo no tem nenhuma base jurdica. O ordenamento repleto de previses em que a significao conferida pelo Direito passagem do tempo exatamente o esquecimento e a estabilizao do passado, mostrando-se ilcito sim reagitar o que a lei pretende sepultar. No mbito civil, por exemplo, a prescrio um grande sinalizador da vocao do sistema estabilizao das relaes jurdicas. Tambm no direito do consumidor, o prazo mximo de cinco anos para que constem em bancos de dados informaes negativas acerca de inadimplncia (art. 43, 1), revela ntida acolhida tese do esquecimento, porquanto, paga ou no a dvida que ensejou a negativao, escoado esse prazo, a opo legislativa pendeu para a proteo da pessoa do consumidor que deve ser esquecida em detrimento dos interesses do mercado, quanto cincia de que determinada pessoa, um dia, foi um mau pagador. No crvel imaginar, por exemplo, que haveria alguma legalidade na conduta de uma empresa que, a despeito do escoamento do prazo de manuteno do nome do inadimplente nos bancos de proteo ao crdito, fizesse veicular na mdia, para quem quisesse saber ou at mesmo ad aeternum , as mesmas informaes desabonadoras constantes no cadastro, a cuja passagem do tempo de manuteno a lei conferiu significado prprio, que o esquecimento. Porm, mesmo no direito penal que o direito ao esquecimento se faz mais vicejante. O art. 93 do Cdigo Penal prev o instituto da reabilitao, que alcana quaisquer penas aplicadas em sentena definitiva, assegurando ao condenado o sigilo dos registros sobre seu processo e condenao. Na mesma linha, o art. 748 do Cdigo de Processo Penal afirma que, concedida a reabilitao:
A condenao ou condenaes anteriores no sero mencionadas na folha de antecedentes do reabilitado, nem em

certido extrada dos livros do juzo, salvo quando requisitadas por juiz criminal. ________________________

Ren Ariel Dotti, em comentrio ao instituto da reabilitao penal, assevera que:


A reabilitao medida de Poltica Criminal, consistente na restaurao da dignidade social e na reintegrao do condenado ao exerccio dos direitos e deveres sacrificados pela sentena. Nessa definio deve-se ter em linha de anlise dois aspectos distintos: a) a declarao judicial de recuperao do exerccio de direitos, interesses e deveres e da condio social de dignidade do ex-condenado; b) o asseguramento do sigilo dos registros sobre o processo e a condenao (DOTTI, Ren Ariel. Curso de direito penal. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 701). ________________________

A doutrina penalista, por outro lado, obtempera que o instituto da reabilitao penal que s se perfaz mediante pleito do egresso do sistema penitencirio, depois de cumpridas as exigncias do art. 94 do Cdigo Penal est at em absoluto desuso, diante da possibilidade de o ex-detento obter os mesmos efeitos de forma automtica por fora do art. 202 da Lei de Execues Penais (Lei n. 7.210/84), que possui a seguinte redao:
Cumprida ou extinta a pena, no constaro da folha corrida, atestados ou certides fornecidas por autoridade policial ou por auxiliares da Justia, qualquer notcia ou referncia condenao, salvo para instruir processo pela prtica de nova infrao penal ou outros casos expressos em lei. ________________________

Nesse sentido, Guilherme de Souza Nucci acrescenta:


[...] no h razo para ingressar com pedido de reabilitao se a finalidade for garantir o sigilo da folha de antecedentes para fins civis, pois o art. 202 da Lei 7.210/84 (Lei de Execuo Penal) cuida disso [...]. Trata-se de medida automtica assim que julgada extinta a pena, pelo cumprimento ou outra causa qualquer, prescindindo inclusive de requerimento do condenado. Por outro lado, o mesmo se faz, isto , comunica-se ao Instituto de Identificao, quando h absolvio ou extino da punibilidade (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo penal e execuo penal. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2012, p. 973). ________________________

No ponto, importante o realce: se os condenados que j cumpriram a pena tem direito ao sigilo da folha de antecedentes, assim tambm a excluso dos registros da condenao no Instituto de Identificao,

por maiores e melhores razes aqueles que foram absolvidos no podem permanecer com esse estigma, conferindo-lhes a lei o mesmo direito de serem esquecidos. A jurisprudncia do STJ tambm tranqila em reconhecer o direito ao esquecimento dos condenados que cumpriram pena ou dos absolvidos:
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. INQURITO POLICIAL ARQUIVADO. ABSOLVIO. PROCESSO PENAL. CANCELAMENTO DE REGISTRO NA FOLHA DE ANTECEDENTES. POSSIBILIDADE. RECURSO PROVIDO. 1. O cancelamento dos dados nos terminais de identificao, relativos a inqurito arquivado e a processo penal em que o ru foi absolvido, pura e legtima conseqncia da garantia constitucional da presuno de no culpabilidade. 2. Recurso provido. (RMS 15.634/SP, Rel. Ministro HAMILTON CARVALHIDO, SEXTA TURMA, julgado em 17/08/2006, DJ 05/02/2007, p. 379) ________________________ RECURSO ESPECIAL. PENAL. INQURITO POLICIAL. ARQUIVAMENTO. INCLUSO DO NOME NOS TERMINAIS DO INSTITUTO DE IDENTIFICAO. SIGILO DAS INFORMAES. Se o Cdigo de Processo Penal, em seu art. 748, assegura ao reabilitado o sigilo de registro das condenaes criminais anteriores, de rigor a excluso dos dados relativos a sentenas penais absolutrias e inquritos arquivados dos terminais de Instituto de Identificao, de modo a preservar as franquias democrticas consagradas em nosso ordenamento jurdico. Recurso provido. (REsp 443.927/SP, Rel. Ministro JOS ARNALDO DA FONSECA, QUINTA TURMA, julgado em 10/06/2003, DJ 04/08/2003, p. 366) ________________________ RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. DENUNCIAO CALUNIOSA. TRANCAMENTO DA AO PENAL. FOLHA DE ANTECEDENTES. CANCELAMENTO DE REGISTRO. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES DO STJ. RECURSO PROVIDO. 1. O Superior Tribunal de Justia firmou o entendimento no sentido de que, por analogia aos termos do art. 748 do Cdigo de Processo Penal, devem ser excludos dos terminais dos Institutos de Identificao Criminal os dados relativos a inquritos arquivados, a aes penais trancadas, a processos em que tenha ocorrido a reabilitao do condenado e a absolvies por sentena penal transitada em julgado ou, ainda, que tenha sido reconhecida a extino da punibilidade do acusado decorrente da prescrio da pretenso punitiva do Estado. 2. Recurso provido para que sejam canceladas as anotaes realizadas pelo Instituto de Identificao Ricardo Glumbenton-

IIRGD relativas ao Processo-Crime 240/92, em que ocorreu o trancamento da Ao Penal n 240/05. (RMS 24099/SP, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, QUINTA TURMA, julgado em 08/05/2008, DJe 23/06/2008) ________________________ ADMINISTRATIVO - RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA - ANTECEDENTES CRIMINAIS - INQURITOS ARQUIVADOS - EXCLUSO DE DADOS DO REGISTRO DO INSTITUTO DE IDENTIFICAO DA POLCIA CIVIL. 1. Por analogia ao que dispe o art. 748 do CPP, que assegura ao reabilitado o sigilo das condenaes criminais anteriores na sua folha de antecedentes, devem ser excludos dos terminais dos Institutos de Identificao Criminal os dados relativos a inquritos arquivados e a processos em que tenha ocorrido a absolvio do acusado por sentena penal transitada em julgado, de molde a preservar a intimidade do mesmo. 2. "A lei confere ao condenado reabilitado direito ao sigilo de seus registros criminais, que no podem constar de folha de antecedentes ou certido (arts. 93, do CP e 748, do CPP). O ru absolvido, seja qual for o fundamento, faz jus ao cancelamento do registro pertinente, em sua folha de antecedentes." (RMS 17774/SP. Rel. Min. PAULO MEDINA, SEXTA TURMA, DJ 1.7.2004, p. 278). Recurso provido. (RMS 18.540/SP, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 20/03/2007, DJ 30/03/2007, p. 300) ________________________

10.3. Desde sempre se reconheceu que a verdade uma limitao liberdade de informar. Vale dizer que a liberdade de informao deve sucumbir frente notcia inverdica, como preceituam diversos precedentes da Casa. Em essncia, o que se prope aqui , a um s tempo, reafirmar essa mxima, mas fazer acerca dela uma nova reflexo, que conduz concluso de que essa assertiva, na verdade, de mo nica, e a recproca no verdadeira. Embora a notcia inverdica seja um obstculo liberdade de informao, a veracidade da notcia no confere a ela inquestionvel licitude, muito menos transforma a liberdade de imprensa em um direito absoluto e ilimitado. Nesse ponto, a verossimilhana da informao apenas um, mas no o nico, requisito interno do exerccio da liberdade de imprensa.

Ningum

teria

dvida

quanto

ilicitude

da

divulgao

inconsentida acerca de hbitos sexuais de duas pessoas (annimas ou pblicas), ou o modo pelo qual elas se relacionam na vida ntima, mesmo que se trate de uma verdade incontestada. Tomando-se como exemplo os j citados bancos de dados restritivos de crdito, a lei impe que eles no sejam eternos. Nunca se cogitou que a imposio a que se apaguem essas informaes consubstanciasse censura ao direito de informar ou ao direito de ser informado, mesmo que exista nisso um inegvel interesse pblico do mercado em se precaver contra quem, um dia, no honrou com suas obrigaes contratuais. Por esse motivo, fatos mais graves, do ponto de vista de seu potencial difamante, no podem tambm permanecer eternamente na memria da sociedade no por seu natural armazenamento neuropsquico, infenso a qualquer reao jurdica , mas por obra de veculos de informao. Como se afirmou anteriormente, ao crime, por si s, subjaz um natural interesse pblico, caso contrrio nem seria crime. E esse interesse pblico, que , em alguma medida, satisfeito pela publicidade do processo penal, finca razes essencialmente na fiscalizao social da resposta estatal que ser dada ao fato. Se assim, o interesse pblico que orbita o fenmeno criminal tende a desaparecer na medida em que tambm se esgota a resposta penal conferida ao fato criminoso, a qual, certamente, encontra seu ltimo suspiro, com a extino da pena ou com a absolvio, ambas irreversivelmente consumadas. E nesse interregno temporal que se perfaz tambm a vida til da informao criminal, ou seja, enquanto durar a causa que a legitimava. Aps essa vida til da informao, seu uso s pode ambicionar, ou um interesse histrico, ou uma pretenso subalterna, estigmatizante, tendente a perpetuar no tempo as misrias e vicissitudes humanas. No se pode, pois, nestes casos, permitir a eternizao da informao. Especificamente no que concerne ao confronto entre o direito de informao e o direito ao esquecimento dos condenados e dos absolvidos em processo criminal, a doutrina no vacila em dar prevalncia, em regra, ao ltimo, ressalvando-se como aqui se ressalvou , a hiptese de crimes

genuinamente histricos, quando a narrativa desvinculada dos envolvidos se fizer impraticvel:


Se a pessoa deixou de atrair notoriedade, desaparecendo o interesse pblico em torno dela, merece ser deixada de lado, como desejar. Isso tanto mais verdade com relao, por exemplo, a quem j cumpriu pena criminal e que precisa reajustarse sociedade. Ele h de ter o direito a no ver repassados ao pblico os fatos que o levaram penitenciria (MENDES, Gilmar Ferreira [et. al.]. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 2007, p. 374). ________________________

Mas no por isso tudo que a informao ou comunicao de fatos criminoso sejam ilimitadas, infensas a qualquer restrio. Mxime quando se tem em conta a divulgao de um fato criminoso associado a certa pessoa a quem se atribua sua autoria. H uma primeira restrio que, na palavra de Hermano Duval, diz com o direito ao esquecimento que assiste ao condenado, o que para Costa Andrade representa um direito ressocializao do criminoso, no estranho legislao ptria [...]. Por esse direito, ento, aquele que tenha cometido um crime, todavia j cumprida a pena respectiva, v a propsito preservada sua privacidade, honra e imagem. Cuida-se inclusive de garantir ou facilitar a interao e reintegrao do indivduo sociedade, quando em liberdade, cujos direitos da personalidade no podem, por evento passado e expirado, ser diminudos. Isso encerra at corolrio da admisso, j antes externada, de que fatos passados, em geral, j no mais despertam interesse coletivo. Assim tambm com relao ao crime, que acaba perdendo, com o tempo, aquele interesse pblico que avultava no momento de seu cometimento ou mesmo de seu julgamento. claro que essa considerao no se aplica queles crimes histricos, que passam enfim para a histria, aos grandes genocdios, como o exemplo nazista, citado por Costa Andrade. Alis, pelo contrrio, esses so casos que no devem mesmo ser esquecidos (GODOY, Claudio Luiz Bueno de. A liberdade de imprensa e os direitos da personalidade. So Paulo: Atlas, 2001, pp. 89-90). ________________________

Com efeito, o reconhecimento do direito ao esquecimento dos condenados que cumpriram integralmente a pena e, sobretudo, dos que foram absolvidos em processo criminal, a meu juzo, alm de sinalizar uma evoluo humanitria e cultural da sociedade, confere concretude a um ordenamento jurdico que, entre a memria que a conexo do presente com o passado e a esperana que o vnculo do futuro com o presente , fez clara opo pela segunda.

E por essa tica que o direito ao esquecimento revela sua maior nobreza, afirmando-se, na verdade, como um direito esperana, em absoluta sintonia com a presuno legal e constitucional de regenerabilidade da pessoa humana.

11. Voltando-me para o caso concreto, julgado na mesma assentada com o REsp. 1.335.153/RJ, no tenho dvida em manter o acrdo ora hostilizado. A despeito de a Chacina da Candelria ter se tornado com muita razo um fato histrico, que exps as chagas do Pas ao mundo, tornando-se smbolo da precria proteo estatal conferida aos direitos humanos da criana e do adolescente em situao de risco, o certo que a fatdica histria seria bem contada e de forma fidedigna sem que para isso a imagem e o nome do autor precisassem ser expostos em rede nacional. Nem tampouco a liberdade de imprensa seria tolhida, nem a honra do autor seria maculada, caso se ocultassem o nome e a fisionomia do recorrido, ponderao de valores que, no caso, seria a melhor soluo ao conflito. Muito embora tenham as instncias ordinrias reconhecido que a reportagem mostrou-se fidedigna com a realidade, a receptividade do homem mdio brasileiro a noticirios desse jaez apta a reacender a desconfiana geral acerca da ndole do autor, que, certamente, no teve reforada sua imagem de inocentado, mas sim a de indiciado. No caso, permitir nova veiculao do fato com a indicao precisa do nome e imagem do autor, significaria a permisso de uma segunda ofensa sua dignidade, s porque a primeira j ocorrera, porquanto, como bem reconheceu o acrdo recorrido, alm do crime em si, o inqurito policial consubstanciou uma reconhecida "vergonha" nacional. Nesse sentido, confira-se a fundamentao do acrdo, cujo voto condutor da lavra do eminente Desembargador Marcos Alcino de Azevedo Torres:
A prpria embargante, em suas profundas razes, nos fornece relato fidedigno dos fatos, em trecho que peo licena para reproduzir: "Na realidade, o embargado, chamado a prestar depoimento apenas para confirmar o libe de seu cunhado, policial militar,

foi equivocadamente reconhecido por alguns menores sobreviventes do crime". "Note-se que toda a inconsistncia e contradio da atrapalhada investigao policial - que culminou com a priso de trs inocentes foram amplamente noticiadas no programa". "Conforme fartamente divulgado na imprensa mundial, dois dias aps o brbaro crime, a policia do Rio de janeiro, numa atitude temerria, comunicou que os assassinatos haviam sido desvendados, com a priso de seus supostos autores, dentre os quais se encontrava, por uma infelicidade, o embargado, alm de dois policiais militares inocentes". "Entretanto, cerca de trs anos aps o crime e apenas dias antes do julgamento, o ex-soldado da Polcia Militar Nelson Oliveira dos Santos Cunha, sofrendo, segundo consta, uma crise de conscincia, decidiu revelar a um pastor evanglico tudo o que sabia acerca daquele nefasto episdio". "E apenas cinco dias antes do julgamento dos acusados da chacina, um advogado procurou os promotores de justia que atuavam no caso, com a informao de que seu cliente - o exsoldado da Polcia Militar Nelson Oliveira dos Santos Cunha estava envolvido no crime e tinha importantes revelaes a fazer. "Poucos dias depois, o ex-soldado Nelson Oliveira dos Santos Cunha prestou depoimento diante de promotores e autoridades envolvidas na apurao da chacina e confessou a sua participao no crime". "'Em seu depoimento o ex-soldado inocentou trs dos quatro acusados, dentre os quais se encontrava o embargado, revelando o nome dos reais envolvidos. O depoimento do exsoldado, obviamente, caiu como uma bomba sobre o processo criminal, gerando uma completa reviravolta no seu rumo". "Aps o depoimento do ex-soldado, os outros envolvidos foram presos e condenados juntamente com ele pelos crimes cometidos na Candelria. E como no poderia deixar de ser, o embargante e os outros inocentes que se encontravam presos foram finalmente absolvidos e libertados". Resta incontroverso que a ora embargante no faltou com a verdade ao narrar os fatos, nem se reportou ao ora embargado de maneira desrespeitosa. No nesses termos que o pedido se coloca. Por outro lado, parece-nos de fato inquestionvel que a balbrdia que marcou a investigao policial da "Chacina da Candelria" se tornou fato indissocivel do prprio crime, e que qualquer documentrio que se disponha a revisitar aquele triste episdio cometeria falta jornalstica se no mencionasse as trapalhadas do inqurito. Tambm no se questiona que aquele inglrio episdio faz parte de nossa Histria coletiva, como um seu triste captulo, que convm recontar s presentes e futuras geraes, para que no mais se repita, e para que se especulem as razes de tal mazela. Mas no esta a questo central. No se quer negar imprensa o direito de recontar fatos notrios, nem seus pormenores. Quer-se, antes, chamar ateno para a necessria ponderao entre o direito de informar, que diz com toda a coletividade, de um

lado, e o direito vida privada e intimidade, de outro - ambos, direitos fundamentais garantidos por clusula ptrea da Constituio Federal. [...] Mas, embora no haja dvida do interesse pblico em revi- sitar os fatos envolvidos na investigao da Chacina da Candelria, ser correto supor que a omisso do nome e imagem do autor, ora embargado, atentaria conta o interesse pblico? Estaria a reportagem comprometida? Estaria comprometi- do o direito coletivo informao, caso fosse poupada a imagem do autor e se usasse um pseudnimo? Isto o que a Lei impe p ara o caso de infraes cometidas por menores de idade, em defesa dos direitos da criana e do adolescente que, porventura, tenha acabado de cometer ato delituoso. Sem dvida h, nisto, uma restrio informao; mas no nos parece que essa restrio atente contra o interesse pblico, nem contra o interesse privado do veculo de comunicao: a populao em geral no estar menos bem informada, nem estar o meio de comunicao impedido de transmitir a noticia em sua essncia. Igualmente, penso que, se houvesse sido atendido o clamor do ora embargado, tambm nessa hiptese o distinto pblico no estaria menos bem informado sobre a Chacina da Candelria, apenas e to-somente por ignorar o nome completo e a imagem de algum que, acusado h mais de dcada da prtica de crime hediondo, foi absolvido unanimidade pelo Tribunal do jri. No seria leviano supor que o nome e a imagem do autor s foram memorizados por pessoas de seu crculo de convivncia, pois a enorme maioria dos telespectadores, minutos depois da exibio do programa, sequer lembraria o seu primeiro nome. Da que, num juzo de ponderao, nos parea foroso concluir que a omisso do nome e imagem do autor em nada comprometeria a qualidade jornalstica; mas, por outro lado, a sua publicao repercutiu, severamente, no mbito da vida privada do ora embargado. [...] A atitude de poupar o autor, como visto, no prejudicaria o contedo informativo da matria jornalstica; os fatos retratados no documentrio, ainda que pblicos e notrios, e ainda que muito alm de um crime corri- queiro, haviam se passado mais de uma dcada atrs. No havia qualquer atualidade na revelao da identidade daquele homem acusado injustamente de to brbaro crime; no havia, tampouco, interesse pblico significativo na divulgao desse pormenor. Bem ao revs, havia grande, e justificado receio daquele homem em ter sua identidade religada ao episdio que, se foi triste para todo o nosso Povo, foi calamitoso para a histria pessoal do autor. A ora embargante, que entrou em contato com o embargado para dele tentar tomar depoimento na forma de entrevista jornalstica, foi plenamente informada da vontade do autor, de no se ver outra vez relem- brado pelo infausto acontecimento. [...]

Se o direito ao esquecimento vale para os que j pagaram por crimes que de fato cometeram, com to maior razo se deve observ-lo em favor dos inocentes, involuntariamente tragados por um processo kafkiano de eventos por si s nefastos para sua vida pessoal, e que no se convm re- volver depois que, com esforo, a vtima logra reconstruir sua vida. No vejo como concluir que nosso ordenamento jurdico, que protege o direito de ressocializao do apenado e o direito do menor infrator, no proteja, com to mais razo, a vida privada do inocente injustamente acusado pelo Estado. ________________________

Os valores sociais ora cultuados conduzem a sociedade a uma percepo invertida dos fatos, o que gera tambm uma concluso s avessas: antes de enxergar um inocente injustamente acusado, visualiza um culpado acidentalmente absolvido. Por outro lado, o quantum da condenao imposta nas instncias ordinrias (R$ 50.000,00) no se mostra exorbitante, levando-se em considerao a gravidade dos fatos, assim tambm a slida posio financeira da recorrente, circunstncia que me faz manter o acrdo tambm nesse particular.

12. Diante do exposto, nego provimento ao recurso especial. como voto.