CURSO: TURMAO FEDERAL DISCIPLINA: DIREITO CIVIL PROFESSOR: ANDRE ROBERTO AULA 03 BLOCO: 01-04 MATRIA: TEORIA GERAL

DO DIREITO PRIVADO Indicaes de bibliogrficas: PARA PROVA OBJETIVAS: + DIREITO CIVIL ESQUEMATIZADO PEDRO LENZA, ELABORADO PELO PROF. CARLOS ROBERTO GONALVES(VOLUME 1 PARTE GERAL, OBRIGAES E CONTRATOS). ED. SARAIVA; + MANUAL DE DIREITO CIVIL( VOLUME NICO) FLVIO TARTUCE; DICA: ESTUDO COMPLEMENTANDO COM A JURISPRUDNCIA DO STF E STJ. PARA PROVAS MAIS APROFUNDADAS:

+ CODIGO CIVIL CONFORME A CF COMENTADO GUSTAVO TEPEDINO. ED. RENOVAR. + DIREITO CIVIL PARTE GERAL. FABIO AZEVEDO. LUMEN JURIS. + DIREITO CIVIL PARTE GERAL. NELSON ROOSENVALD E CRISTIANO CHAVES. ED. JUSPODIUM.

Leis e artigos importantes: Art. 5, PU; 3; 178; 166,I; 928; 932 do CC/02

TEMA: PESSOAS / NEGOCIOS JURIDICOS / EMANCIPAO PROFESSOR: ANDRE ROBERTO

Requisitos dos Negcios jurdicos:

Relevncia prtica disso para concurso. Ao apreciar na perspectiva no plano da validade dos negcios jurdicos, poder avaliar se o negcio se apresentar vlido ou no em relao capacidade do agente. O segundo ponto relevante de prova a responsabilidade civil em torno da figura do incapaz. Quanto validade dos atos praticados: O legislador diz o seguinte - Art. 104 DO CC/02
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Com base na interpretao deste artigo, o seu Significado significa ter capacidade plena, que a pessoa seja titular desse direito( capacidade de direito) e seja capaz de exercer esse direito( capacidade de fato ou de exerccio). A pessoa incapaz pode ser titular do direito, no entanto, teremos o instituto da representao, para o absolutamente incapaz, e da assistnica, para o relativaente incapaz. Absolutamente incapaz: O art. 3 do CC/02 apresenta as hipteses de incapacidade absoluta. So pessoas no mais alto grau de incapacidade, e no tm o discernimento necessrio para os atos da vida civil. Assim, em regra, desconsideraremos sua vontade. O ordenamento ignora tanto sua vontade e, tambm, quando ele que pessoalmente prtica o ato, esse ato ser nulo em ambas as hipoteses. Art. 166, I No um ato anulvel, um ato nulo. Um ato nulo no admite confirmao, no prescreve (pode ser impugnado a qualquer tempo). No permitiria uma convalidao, em regra. Em regra, no produz efeito. Como exceo, temos o casamento celebrado por quem no tem idade para casar (menos de 16 anos), esse casamento pode, excepcionalmente ser confirmado mais tarde, apesar de ser um ato nulo. Uma outra hiptese o pagamento feito pelo absolutamente incapaz. Se pagarmos a um absolutamente incapaz, o quitamento dado por ele no vale. Porm, se provarmos que o incapaz utilizou o pagamento para a finalidade legtima para qual esse pagamento servia, esse ato poder ser convalidado. Para evitar que o ato seja praticado de forma absolutamente nula, ser feita a representao. Ela ser feita pelos pais no exerccio do poder familiar, mas nesse caso, s aplicaremos aos menores. Assim a causa de incapacidade a idade. Com a maioridade, cessa o poder familiar. Ainda que a capacidade exista, no ser pelo poder familiar que se dar a representao, e sim pela curatela. Essa representao poder ser feita pelo tutor, no exerccio da tutela, no caso tambm de menor incapaz quando por alguma razo os pais no tenham poder para exercer essa representao. A tutela cessa com a maioridade( 18 anos), e devemos modificar o instituto para a curatela. Temos situaes excepcionais em que o curador representa o menor incapaz. Se o representante do menor for interditado, o curador nomeado( especial ) para esse pai ou essa me, o curador exercer a curatela tambm do poder sobre o filho. Uma segunda hiptese quando h um conflito de interesses entre o representante do menor e o menor. Assim, teremos uma situao transitria de curatela do menor pelo curador, no que tange aquela situao de conflito de interesses. A tutela se dar quando os pais no tiverem o poder familiar sobre o filho. A vontade manifestada em lugar do absolutamente incapaz ser a vontade do representante, a vontade substitui a vontade do incapaz.

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J na assistncia a situao ser diferente, pois na relativa incapacidade no h a nulidade do ato. Ela leva a anulabilidade do ato com base no:art.. 171, inciso I do CC/02. Assim, esse ato pode ser confirmado, convalidado. Se no h, por exemplo, prejuzo para o incapaz, ou se o relativamente incapaz mentir sobre sua situao de incapacidade, no poder ser invocada a incapacidade relativa. O instituto que serve para dar segurana jurdica o da assistncia. Esse instituto no substitui a vontade do incapaz, apenas complementa. Teremos a vontade manifestada conjuntamente com a vontade do assistente. Temos um defeito sanvel quando o incapaz se manifesta sozinho, pois consideramos a vontade parcialmente. A conjugao das duas vontades o que da validade para o negcio jurdico. As mesmas pessoas que exercem a funo de representante exercem a funo de assistente. Outro aspecto que decai. H um prazo para a impugnao do ato. O prazo de decadncia. o prazo decadencial do art. 178, que o prazo decadencial de quatro anos, contados a partir da celebrao do ato. DICA 01: Este prazo previsto no art.178 do cc/02 sao para hipoteses previstas na lei quanto a anulabilidade de um determinado negocio juridico celebrado por um incapaz ou com vicio de vontade ou social. DICA 02: No confundir Direito subjetivo com Direito Potestativo, pois no caso do 1, o direito, poder, prerrogativa que uma pessoa titular de um direito tem de exigir um comportamento de outrem e, com isso, gerar efeitos obrigacionais e de direito na rbita jurdica. J o 2, o direito, prerrogativa, poder que o titular de um direito tem de com o seu prprio comportamento causar efeitos prticos na rbita jurdica. DICA 03: A perda do direito subjetivo de exigir algo de outrem se chama de prescrio. E a perda do direito potestativo se d por meio de caducamento, ou seja, decadncia. Art. 178 do CC/02 Quanto ao relativamente incapaz, os prazos correm, ao contrrio do absolutamente incapaz, em que o prazo no corre enquanto perduar a capacidade absoluta. Cabe ao relativamente incapaz ou ao seu assistente impugnar o ato. O que haver quando acabar o prazo que o relativamente incapaz ter o direito de regresso em relao ao assistente. O art. 197 diz que o relativamente incapaz tem o direito de regresso contra seu assistente, e o direito de regresso sujeita-se a prescrio. S quando cessar a curatela ou a tutela que prescreve o direito de regresso. Art. 197 do CC/02 Porm quanto aos absolutamente incapazes, no corre nem a prescriro nem a decadncia. Art. 98, I c/c art. 208 do CC/02 mais fcil lidar com a incapacidade quando se trata da idade. Mas a esto os problemas. A capacidade plena presumida a partir da maioridade, isto , a partir dos 18 anos, na forma do

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art. 5, caput. O problema que essa presuno iuris tantum, uma presuno relativa, e aqui que reside a maior discusso a sobre a teoria da aparncia. Essa pessoa maior presumivelmente capaz, mas pode no ser, por ser prdiga, dependente qumica, ter uma enfermidade mental, etc. Se essa pessoa maior no capaz, a segurana jurdica do terceiro evidentemente diminuda. Podemos dizer que a capacidade de pleno direito, com certeza, a partir da interdio, mas antes da interdio, a incapacidade uma dvida. Temos uma situao, ento, que a incapacidade natural, que existe antes da inteterdio, e teremos a incapacidade de pleno direito, que se verifica aps a interdio. A interdio o divisor de guas: a sentena de interdio esse divisor de guas, impe a representao, mesmo que caiba recurso, e j temos a incapacidade produzindo efeitos de pleno direito. O registro civil daquela pessoa, a partir da interdio, passa constar da interdio, para dar publicidade quele ato. Pode acontecer da causa de incapacidade ser intermitente. a que a segurana jurdica do terceiro de boa-f entra em cheque. Se o sujeito incapaz, mas ainda no for incapaz, seu ato nulo, anulvel ou vlido? 2 correntes: 1)corrente: A causa da incapacidade pr-existente a sentena, razo pela qual a sentena de interdio declaratria, com efeitos ex tunc. Declara a incapaciadde pr-existente, e a sentena retroage ao fato incapacitante. Consequentemente, os atos praticados neste perodo sero nulos, bastando a sentena de interdio para o reconhecimento da nulidade do ato. Assim, a sentena seria usada no processo judicial para comprovar incapacidade do sujeito. Segurana jurdica aqui muito prejudicada. Essa corrente mais conservadora, encontraremos em doutrinadores mais tradicionais, principalmente os da primeira metade do sculo XX. 2)corrente defende que a sentena de interdo constitui um novo estado individual que passa a produzir efeitos de pleno direito da para a frente (ex nunc), de modo que os atos superveniente sero nulos se praticados sem a representao. Quanto aos atos praticados antes da sentena, caber impugnao caso a caso, em que dever ser provado o estado individual no momento da celebrao do negcio, o prejuzo do incapaz e a boa-f do terceiro. Assim, se no houve prejuizo e havia boa-f do terceiro, se no era inequivoca a incapacidade, se o sujeito aparentava capacidade, vale o negcio. Se havia prova inequvoca da incapacidade do sujeito, se havia como o terceiro perceber a incapacidade do sujeito, teremos como invalidar esse ato. A jurisprudncia ainda se divide entre as duas correntes, embora a doutrina contempornea adote a segunda corrente. Temos precendente do STJ em favor da segunda corrente. REsp 9077 e REsp 255271. Emancipao A emancipao vai antecipar os efeitos da maioridade, mas no vai transformar nigum em maior de idade. O que ela produz a antecipao da capacidade plena. Isso fundamental para trabalharmos a questo da responsabilidade civil.

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O par. nico do art. 5 traz as hipteses de emancipao, que doutrina vai, quanto a origem, classificar em trs grupos, a emancipao voluntria, a emancipao judicial e a emancipao legal. A voluntria se origina da vontade dos pais, no exerccio do poder familiar. A judicial vai decorrer de deciso do juiz a requerimento do incapaz, ouvido o tutor (aqui, como o tutor no tem o poder emancipatrio, no caso de tutela o menor deve requerer em juzo essa emancipao, e a opinio do tutor ser ouvida. A emancipao legal quando o prprio fato descrito na norma como emancipador se der, no dependendo de deciso judicial e de vontade. Se a pessoa for emancipada, ela pode execer os atos da vida civil. Assim, o poder familiar cessa e a tutela cessa. Esse menor passa a ser visto na sociedade como uma pessoa plenamente capaz. Isso faz com que a sua responsabilidade civil se altere: Na verdade a pergunta pode ser: como fica a responsabilidade civil dos incapazes e como ela pelos incapazes? A responsabilidade civil dos incapazes est definida no art. 928 e a responsabilidade civil pelos incapazes est no 932, inciso I e II do CC/02. Na responsabilidade dos incapazes, o 928 diz que no h diferena entre a incapacidade absoluta e relativa, o sistema atual igualou a responsabilidade dos incapazes, os dois tem incapacidade, respondendo pessoalmente pelos seus atos. Isso expe o absolutamente incapaz a responder por um ato do qual ele no tem absoluto dissernimento. Por isso, o legislador atenua essa responsabilidade, no a exclui, pois o sistema atual pela vtima, dando nfase ao dano injusto, e no a culpa. Essa responsabilidade atenuada pois o cdigo estabelece que essa responsabilidade subsdiria, s em casos de seu representante no tiver meios para indenizar, ou no houver quebra de nexo causal no exerccio do seu poder familiar (o que muito dificil, pois hoje a responsabilidade do representante, no que consta da represnetao, objetiva). Alm de ser subsidiria, h uma outra atenuante, o valor da indenizao ser fixado com base em equidade, e no com base no valor do dano produzido. O incapaz no pode ser privado dos meios necessrios para sua existncia digna. O quantum indenizatrio no ser exercido pelo dano, mas ser ponderado pela capacidade de pagamento do incapaz. O que se defende, e no o que est na lei, que possa o representante do incapaz, no momento em que ele responde primeiro, que possa invocar o pargrafo nico art. 928, e que esse juzo de equidade possa ser invocado pelo representante, para limitar o valor pago pelo representante, e para que o incapaz pague a outra parte do incapaz. O que foi disposto aqui vale tanto para o absolutamente incapaz quanto para o relativamente incapaz. Pelos incapazes, respondem os pais no exerccio do poder familiar, os tutores no exerccio da tutela e os curadores no exerccio da curatela. Essa responsabilidade baseada na culpa in vigilando? R: No, essa responsabilidade ERA baseada na culpa in vigilando. Essa responsabilidade agora objetiva. Temos o dever de vigilncia, e por isso sou objetivamente responsvel. Antes, a ideia era que eu tenho o dever de vigilncia, e presumivelmente falhei, admitindo prova em contrrio. Isso interfere significativamente no poder familiar.
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E se o pai ou me no tem a guarda? R: No sistema anterior, uma das formas de afastar a responsabilidade era provar que no tinha a guarda do incapaz (guarda no sentido de que o incapaz no estava com ele no momento). Essa incapacidade agora se baseia no dever de vigilncia. A jurisprudencia do STJ comea a dizer que mesmo que os pais no estejam presentes, os pais sero responsveis pelos atos dos filhos menores. A redao ficou com a antiga ideia, no 932, inc. I do CC/02, em que pela redao, se manteria a relao da guarda. Com o passar dos anos, doutrina comeou a questionar isso, devido a redao do art. 933, que estabelecia a responsabilidade objetiva. Assim, h uma mudana que vem aos poucos se firmando. Nesse sentido, temos o enunciado 450 da quinta jornada do CJF(vide) REsp 540459/RS do STJ - Neste caso, embora o julgado tenha se dado na vigncia desse cdigo, o caso aconteceu na vigncia do ltimo cdigo. REsp. 1074937 do STJ - Neste caso, todo mundo figurou no polo passivo, mesmo quem no estava na guarda. Enunciados 40 e 41 da primeira jornada do CJF. Temos a emancipao antecipando os efeitos da capacidade. A pessoa capaz responde diretamente, pessoalmente e na medida do dano que prduziu. Isso vale para os emancipados, perdem o benefcio do art. 928. Na emancipao voluntria, surge uma questo relevante. Quem garante que os pais, ao emanciparem o filho, atentaram para as reais condies do filho para gerir sua prpria vida, especialmente a autonomia patrimonial. Nos casos legais, quem disse que o menor foi emancipado foi o legislador (o casado; quem desenvolve atividade estabelecida, ou mantm relao de emprego que lhe d autonomia patromonial; colao de grau e curso superior; emprego pblico efetivo). No caso da deciso judicial, no foi o tutor, foi o juiz que estabeleceu a emancipao. No caso da voluntria, a deciso foi apenas dos pais, que no tiveram que fundamentar sua deciso nem que submete-la a ningum. Ao conceder-lhe capacidade plena, os pais no ficam livres de responsabilidade, pois voc pode estar dando capacidade plena a quem no tem autonomia patrimonial, voc poderia estar burlando possiveis credores. Assim, nesses casos, a responsabilidade solidria. (Professor fez analogia a frase do Tio Ben a Peter Parker Com grandes poderes vem grandes responsabilidades.) Obs.: Na emancipao legal, que podem ser questes de prova: Se existe idade mnima para emancipao pelo casamento duas correntes: 1) Diz que s quem tem ao menos 16 anos concretos pode ser emancipado, at porque a idade nbil, pois no razovel que aquele que o ordenamento considera absolutamente incapaz possa ser emancipado. (Jos Assir Lessa Giordane) - minoritria.

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2)Majoritria - O legislador no discriminou, fazendo apenas referncia a casamento como causa emancipatria, fazendo apenas referncia ao casamento. No caso de gravidez, o juiz pode autorizar o casamento de quem ainda no tem 16 anos. A emancipao decorrente do casamento se estenda a unio estvel? Tambm duas correntes 1)No emancipa, pois no modifica o estado civil individual, embora se possa reconhecer a existncia de uma entidade familiar. (Fbio Azevedo) Isso poderia estimular a situao de que, os pais, no autorizando que o filho se casasse, o filho fugiria de casa, viveria em unio estvel e isso impossibilitaria que os pais buscassem de volta o filho. 2) Diz que se a justificativa da emancipao pelo casamento a nova entidade familiar, e sendo a unio estvel entidade familiar se justificaria pela nova entidade familiar e a Constituio Federal reconhece na unio estvel uma entidade familiar equiparada a do casamento, logo, no justifica a no emancipao do menor que viva em unio estvel. No temos uma posio definitiva em relao a isso. Casamento nulo emancipa? No. Anulvel, emancipa? Tambm, em regra, no. Porm, se for contrado de boa-f (o chamado casamento putativo), o efeito emancipatrio poder ser mantido. A emancipao pode ser revogada? R: No, o ato irrevogvel e irretratvel, mas pode ser anulada, se houve vicio no consentimento. No cabe retratao, arrependimento, revogao, mas pode haver anulao em relao ao consentimento. No confundir capacidade com legitimidade. A capacidade genrica, somos ou no somos capazes para os atos da vida civil. A legitimidade trata da capacidade para um ato especfico. A legitimidade no tem a ver com a capacidade da pessoa. Assim, podemos ser capazes e no ter legitimidade negocial para certos e determinados negcios, ou que para esses negcios tenhamos que ter anuncia de terceiro.

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