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Direito Administrativo para TRT-RJ Tcnico Judicirio Prof Cyonil Borges Aula 00 AULA DEMONSTRATIVA Concursandos de todo o Brasil,

l, Os concursos de TRT so sempre bem concorridos, e, tratando-se de concurso no Rio de Janeiro (TRT RJ), o nvel de concorrncia ainda mais bizarro. O Rio de Janeiro considerado um dos lugares do Brasil, ao lado de Braslia, em que se respira concurso pblico. Claro que, no final das contas, quem faz a concorrncia voc. O ensino est cada vez mais democrtico. Os materiais do curso Estratgia so, certamente, os melhores do Brasil, e, por isso, independentemente do Estado em que voc mora, poder ter acesso ao contedo programtico, e, assim, lutando com paridade de armas. Saliento que ser costume dos Tribunais, especialmente os TRTs, a convocao de nmero expressivo de candidatos ao longo do prazo de validade. Ento, faz o concurso, depois no adianta chorar, a Ins morta! Os amigos devem ter notado que, cada vez mais, os concursos rimam com democracia. Alguns no tm (no tinham) acesso informao de boa qualidade. Outros no tm tempo para se deslocar para um curso tradicional (presencial). Trnsito, tempo para estacionar, preciosos minutos que poderiam ser utilizados mais eficientemente. Da a grande vantagem dos cursos no-presenciais (cursos a distncia): alm de democratizar a informao, a qual passa a chegar a quem quer que o seja, aonde o seja, permite que economizemos um tempo enorme com esforos intermedirios, normalmente feitos para realizao de cursos tradicionais (presenciais). A participao no curso estratgia tem sido extremamente gratificante, uma vez que nos d a oportunidade do contato com pessoas dos mais diversos lugares do Brasil, todos agregados em torno do objetivo comum: a sonhada (e sempre alcanada!) aprovao no concurso pblico. Momento do comercial . Farei o acrscimo de alguns dos meus resumos de aula e esquemas, os quais sero objeto de futuro Manual (aguardem!). Sou autor dos livros Resposta Certa (editora Saraiva), Licitaes e Contratos (editora Campus) e, mais recentemente, Questes Discursivas de
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Direito Administrativo para TRT-RJ Tcnico Judicirio Prof Cyonil Borges Aula 00 Direito Administrativo (licitaes, controle externo, finanas, controle da Administrao e outros temas), pela editora Mtodo/Gen. Estou nos retoques finais para a publicao dos livros de Direito Tributrio e Constitucional. Sou colaborador do site www.tecconcursos.com.br. um site com questes comentadas, complementar ao curso em pdf. Atualmente, conta com mais de 75 mil questes cadastradas e 21 mil questes j comentadas por Professores. Nessa aula zero trabalharemos parte do contedo de princpios da Administrao. Os princpios formam a base para o aprendizado do direito administrativo brasileiro. Ao lado dos exerccios, sero apresentadas breves dicas tericas. Isso mesmo. Nessa aula, teremos mais questes do que propriamente teoria. Quero imprimir um carter mais prtico ao curso de vocs. Ah! No percam o cronograma do curso. Vejamos: Aula 00 (Verso Demonstrativa)- (22/10/12) Agentes Pblicos (noes gerais). Aula 01- (10/11/12) Lei 8.112, de 1990. Regime Jurdico dos Servidores Pblicos. Das Disposies Preliminares; Do Provimento, Da Vacncia; Do Vencimento e Da Remunerao; Das Frias; Do Direito de Petio. Da Remoo e da Redistribuio; Da Substituio; Dos Direitos e Vantagens. Dos Deveres e Proibies. Da Acumulao. Das Responsabilidades. Das Penalidades. Do Processo Administrativo. Aula 02- (17/11/12) - Lei 8.112, de 1990. Regime Jurdico dos Servidores Pblicos. Das Disposies Preliminares; Do Provimento, Da Vacncia; Do Vencimento e Da Remunerao; Das Frias; Do Direito de Petio. Da Remoo e da Redistribuio; Da Substituio; Dos Direitos e Vantagens. Dos Deveres e Proibies. Da Acumulao. Das Responsabilidades. Das Penalidades. Do Processo Administrativo. Aula 03- (25/11/12) Lei 8.112, de 1990. Regime Jurdico dos Servidores Pblicos. Das Disposies Preliminares; Do Provimento, Da Vacncia; Do Vencimento e Da Remunerao; Das Frias; Do Direito de Petio. Da Remoo e da Redistribuio; Da Substituio; Dos Direitos e Vantagens.
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Direito Administrativo para TRT-RJ Tcnico Judicirio Prof Cyonil Borges Aula 00 Dos Deveres e Proibies. Responsabilidades. Das Processo Administrativo. Da Acumulao. Penalidades. Das Do

Aula 04- (27/11/2012) Princpios Bsicos da Administrao Pblica. Aula 05- (1/12/12) Lei n 9.784, de 1999 (Lei de Processo Administrativo Federal). Aula 06- (8/12/12) Lei Improbidade Administrativa). n 8.429, de 1992 (Lei de

Aula 07- (12/12/12) Administrao Pblica Direta e Indireta. Aula 08- (15/12/12) Ato administrativo: requisitos, atributos, classificao, espcies, revogao, invalidao e convalidao do ato administrativo. Aula 09- (20/12/12) Poderes e deveres dos administradores pblicos: uso e abuso do poder, poderes vinculado, discricionrio, hierrquico, disciplinar e regulamentar, poder de polcia, deveres dos administradores pblicos. Aula 10- (25/12/12) Licitao e contratos administrativos (Lei n 8.666/1993 e alteraes): Dos princpios. Das modalidades, limites e dispensa. Lei n 10.520/2002: Do prego. Aula 11- (30/12/2012) Dos administrativas e da tutela judicial. contratos. Das sanes

Com relao ilustre FCC, peo aos amigos que tomem algumas providncias para resolver exerccios com maior rendimento (depois visitem l o www.tecconcursos.com.br). Faam muitas questes. A banca, apesar de andar escondendo suas provas recentes, tem muita prova no mercado. Procurem e faam os exerccios. 1. Quando for ler a questo, antes de olhar para qualquer alternativa leia bem o caput, e grife o que a banca pede, ela adora pedir para que se marque a alternativa INCORRETA, os desatentos no percebem e, quando vo para a questo, o primeiro quesito que encontram um correto, como eles

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Direito Administrativo para TRT-RJ Tcnico Judicirio Prof Cyonil Borges Aula 00 tm certeza de que aquela est correta, pulam para a prxima questo e erram uma (ou vrias) por desateno. 2. Apesar de ser um curso terico, vamos fazer algumas questes para a fixao da matria. Isso a. hora de iniciarmos a aula 00 (noes sobre os agentes pblicos). As aulas sero sempre compostas, essencialmente, por questes de FCC, de todos os anos, com destaque para os anos de 2010 a 2012. A aula de agentes pblicos verso demonstrativa. Espero v-los no curso completo. Vamos que vamos. Cyonil Borges.

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TEORIA 1 A RAZO DE SER DOS AGENTES PBLICOS Vocs j pensaram por que, realmente, existem agentes pblicos? A resposta relativamente simples. O Estado tem atribuies a serem cumpridas. E tais atribuies no so efetivamente desempenhadas pelo Estado, pois este um ser, uma pessoa, imaterial, ou seja, sem existncia fsica, enfim, o Estado no tem pernas e sequer braos. Desse modo, necessrio que algum materialize a atuao do Estado. Nesse contexto, surgem os agentes pblicos. Antes da classificao dos agentes pblicos, til conceitu-los. Para tanto, possvel nos socorrermos s lies doutrinrias, bem como, s normas. Vejamos. Doutrinariamente, podemos dizer que os agentes pblicos constituem um conjunto de pessoas que, de alguma forma, exercem uma funo pblica, como prepostos do Estado. De pronto, vejamos o conceito de agente pblico nas normas jurdicas. Para tanto, faamos a leitura da Lei 8.429/1992, popularmente conhecida como "Lei de Improbidade Administrativa". O conceito que a norma em referncia d categoria o que se segue: Reputa-se agente pblico, para efeitos desta Lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior. A despeito da Lei de Improbidade dispor sobre as sanes aplicveis aos agentes pblicos nos casos de enriquecimento ilcito na administrao pblica, o conceito contido em tal norma pode ser utilizado para a definio geral, a qual, conforme se observa, bastante ampla, englobando dos mais altos escales (detentores de mandato, tal como o Presidente da Repblica), at queles que executam as mais simples tarefas. Feitas essas consideraes iniciais, passemos classificao dos agentes pblicos.

2 CLASSIFICAO DOS AGENTES PBLICOS A doutrina clssica divide agentes pblicos da seguinte forma: polticos; administrativos; honorficos; delegatrios; e credenciados. J a doutrina moderna enquadra-os em: polticos, particulares em colaborao, servidores pblicos estatais e agentes militares. Vejamos, abaixo, a clssica.

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Os Agentes Polticos so aqueles incumbidos das mais altas diretrizes estabelecidas pelo Poder Pblico, em outros termos, so aqueles que desenham o destino da nao. Ocupam os mais elevados postos da Administrao Pblica, sejam cargos, funes, mandatos ou comisses, com ampla liberdade funcional e com normas especficas para sua escolha. So exemplos unnimes entre os doutrinadores: Membros do Legislativo (Deputados, Senadores e Vereadores), Chefes de Poder Executivo (Presidente da Repblica, Governadores e Prefeitos), assessores diretos destes (Ministros e Secretrios), e os membros de carreira diplomtica. Gosto de apontar, em turma, que os agentes polticos transpiram o poder. So aqueles que voc lembra quando se menciona poder constitudo. Quando se pensa em Poder Executivo Federal, qual a 1 imagem que vem lembrana? O Presidente da Repblica, o Ministro de Estado. So agentes polticos, como vimos. E assim se sucede no poder legislativo. O amigo se questiona: a classificao acima dita unnime, ento qual a divergncia existente? Desvenda Mister M. Vamos a ela. H certa discusso doutrinria a respeito da possibilidade de incluso de alguns agentes na categoria dos agentes polticos, tais como os Magistrados; membros do Ministrio Pblico (Procuradores da Repblica e Promotores do Ministrio Pblico dos Estados), e dos Tribunais de Contas. Alguns autores mostram-se a favor; outros se apresentam contrrios a tal incluso. Ento como se comportar na PROVA? Informamos que o STF no Recurso Extraordinrio 228.977/SP, referindo-se especificamente aos Magistrados, tratou-os como agentes polticos, investidos para o exerccio de atribuies constitucionais, sendo dotados de plena liberdade funcional no desempenho de suas funes, com prerrogativas prprias e legislao especfica. Assim, sem maiores discusses, alm dos integrantes do Legislativo, Chefes de Executivo (e seus auxiliares diretos), os Magistrados podem ser enquadrados na categoria de agentes polticos. Legal. E os membros dos Tribunais de Contas? A doutrina clssica enquadra-os como agentes polticos. Porm, o STF, estranhamente, afirmou, com todas as letras, que os membros dos TCs so agentes administrativos. Quanto aos membros do Ministrio Pblico, ou seja, promotores de justia e procuradores da repblica, de modo geral, a corrente moderna no os situa como agentes polticos. Duas so polticos: as principais caractersticas comuns dos agentes

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a) boa parte de suas competncias obtida diretamente da Constituio; e, b) de regra no se submetem s regras comuns aplicveis aos servidores pblicos. o caso dos Juzes, os quais no se submetem Lei 8.112/1990, por exemplo. Os Agentes Administrativos, por sua vez, constituem o maior contingente dos agentes pblicos e so os que exercem cargos, empregos ou funes pblicos, no mais das vezes, de carter permanente. No so membros de Poder do Estado, sequer exercem atribuies polticas ou governamentais. Integram, sim, o quadro funcional dos entes da federao, bem como o das entidades da Administrao Indireta. Os agentes administrativos submetem-se hierarquia funcional e ao regime jurdico estabelecido pela entidade qual pertencem. So agentes administrativos: servidores pblicos ocupantes de cargos efetivos; exercentes, exclusivamente, de cargos em comisso; exercentes de empregos ou funes pblicos; e os servidores temporrios (estes ltimos so referidos no inc. IX do art. 37 da CF/1988). Isso mesmo. Os temporrios so agentes pblicos, apesar de no ocuparem cargo ou emprego pblico. Mas, se temporrio no ocupa cargo, nem emprego, ocupa o qu? Ocupa a tal funo temporria. No caso da Unio, a Lei que rege os temporrios Lei 8.745, de 1993. Mas no se preocupem em ler tal norma, pois ela no cai, reiteradamente, na prova, ok? E quando cai, um desastre geral, porque ningum sabe o gabarito, nem os Professores, que precisam consultar a lei, rsrs... Por sua vez, os Agentes Honorficos so cidados (particulares em colaborao) que, em razo de sua condio cvica, sua honorabilidade ou de sua reconhecida capacidade profissional, so convocados para colaborar transitoriamente com o Estado, sem vnculos empregatcios ou estatutrios, e, no mais das vezes, no recebendo remunerao por tal atividade (esta a principal caracterstica dos honorficos: no so remunerados em espcie dindim, no mximo, um vale coxinha). Mas podem receber compensaes, como, por exemplo, folgas por terem trabalhado nas eleies como mesrios. A despeito de os agentes honorficos (particulares em colaborao) no serem servidores pblicos (so agentes), exercem funo pblica, sendo, por consequncia, considerados funcionrios pblicos,

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ao menos para fins penais. Vejamos o que estabelece o art. 327 do Cdigo Penal: Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. (Includo pela Lei n 9.983, de 2000) 2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. (Includo pela Lei n 6.799, de 1980) Em razo da transitoriedade do vnculo, a funo pblica desempenhada pelos agentes honorficos no h de ser considerada para efeitos de acumulao de cargos, funes ou empregos pblicos. So agentes honorficos: jurados, os mesrios eleitorais, os comissrios de menores. Os Agentes Delegados ou delegatrios so particulares em colaborao com Estado que tm sob sua incumbncia a execuo de certas atividades, obras ou servios pblicos, por sua conta e risco, enfim, em seu nome prprio. Sujeitam-se s normas e fiscalizao permanente do Estado, em especial do Poder Pblico delegante (Administrao Direta e, excepcionalmente, Agncias Reguladoras). So exemplos de agentes delegatrios: concessionrios, permissionrios e autorizatrios de servios pblicos; os titulares (donos) de cartrio; leiloeiros; e tradutores oficiais. Lembro, por relevante, que, da lista apresentada, os tabelies submetem-se a concurso pblico de provas E ttulos (art. 236 da CF/1988). Por fim, os Agentes Credenciados so os que recebem a incumbncia da Administrao para represent-la em determinado ato ou praticar certa atividade especfica, mediante remunerao do Poder Pblico, em momento ou tempo certo. o caso, por exemplo, dos peritos credenciados pela Justia, para que elaborem laudos necessrios tomada de deciso por parte do magistrado. Muitas vezes, o magistrado precisa determinar, por exemplo, a indisponibilidade de bens de um particular, para fazer frente a uma eventual dvida que vai ser satisfeita judicialmente. S que Juiz no sabe quanto custa um imvel

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(ilustrativamente). Da ocorre a designao do perito credenciado para fazer a avaliao. Bom, apenas para finalizar. Foram apresentados exemplos de cada uma das categorias desses agentes, os quais so infindveis. Ento, se poupem de ficar se perguntando se este ou aquele agente pblico administrativo, honorfico etc. Entendam os conceitos, logo fica mais fcil acertar na prova, ok?

3 CONCEITOS BSICOS 3.1 CARGOS, EMPREGOS E FUNES Cargos pblicos podem ser vistos como as mais simples e indivisveis unidades de competncia a serem exercidas por um agente regido por estatuto prprio, que, no caso federal, a 8.112/1990. Esta definio est em linha com o disposto na Lei 8.112/90, que estatui o regime jurdico dos servidores pblicos da Unio, na Administrao Direta, bem como nas Autarquias (inclusive as de regime especial) e nas fundaes pblicas, em mbito FEDERAL. importante destacar, desde logo, que: I) A Lei 8.112, de 1990, no abrange os servidores das demais esferas federativas, uma vez que estados e municpios tem sua prpria autonomia, devendo, portanto, estabelecer seu prprio regime jurdico de servidores; e, A Lei 8.112, de 1990, no alcana sociedades mistas e empresas pblicas da Unio. Assim, o campo de abrangncia da Lei a Administrao Direta, Autarquias e Fundaes Pblicas FEDERAIS.

II)

Apenas para ilustrar, vejamos o art. 2 da Lei 8.112/1990, que define cargo pblico como: o conjunto de atribuies e responsabilidades previstas na estrutura organizacional que devem ser cometidas a um servidor. Sinceramente, esse conceito a no muito til no... Se escondermos a parte final (cometidas a servidor) o conceito serve, praticamente, para qualquer coisa, de goleiro de time de futebol at astronauta... Por isso, parte da doutrina prefere conceituar cargo pblico como um lugar inserido na organizao do servio pblico, regido por norma prpria (no caso federal, a Lei 8.112, de 1990) a ser preenchido por servidor pblico, com funes prprias e remunerao fixada em lei. Esclareo que os cargos na Lei 8.112, de 1990, so de provimento efetivo ou comissionado. Ou seja, aqueles que ocupam exclusivamente

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cargos em comisso tambm ocupam, obviamente, cargos. S que tais cargos no so efetivos, mas sim comissionados. Mas importante registrar essa informao, pois COMISSIONADOS NO SO EMPREGADOS PBLICOS, NO SO REGIDOS PELA CLT. Peo no confundir o fato de tais servidores seguirem o RGPS (sistema de previdncia) com a natureza jurdica do cargo: comissionado. Vejamos o conceito de emprego, ento. O cargo pblico difere do emprego pblico essencialmente no que se refere ao vnculo que une o ocupante ao Estado: no caso do cargo pblico, o vnculo estatutrio, institucional, unilateral, legal (de novo: no caso da Unio, a Lei 8.112, de 1990); no do emprego pblico, o vnculo contratual, bilateral, sob a regncia da Consolidao das Leis do Trabalho CLT. Os empregados pblicos, a despeito de no terem direito estabilidade constitucional referente ao exerccio de cargo pblico ou ao regime prprio de previdncia dos servidores pblicos, devem ser admitidos mediante concurso, ante o que estabelece o inc. II do art. 37 da Constituio Federal. Questo interessante se possvel, HOJE, a contratao sob o regime de emprego pblico (CLT) na Administrao Direta, Autrquica e Fundacional FEDERAL?. Bom, isso diz respeito redao do caput do art. 39 da CF/1988, que teve sua constitucionalidade apreciada mediante a Ao Declaratria de Inconstitucionalidade ADI 2135. Em tal julgado, o Supremo deferiu, cautelarmente, para suspender a vigncia do dispositivo, em razo de aparente inconstitucionalidade no rito formal para sua aprovao. Assim, por conta das nuances do processo de controle de constitucionalidade, com a suspenso da vigncia do caput do art. 39, volta a valer a redao anterior de tal dispositivo, que a seguinte: Art. 39 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro, no mbito de sua competncia, regime jurdico nico e planos de carreira para os servidores da administrao pblica direta, das autarquias e fundaes. Assim, primeiro de tudo: com a ADI 2135, a Lei 8.112, de 1990, pode voltar a ser chamada de regime jurdico nico. Vejamos outros detalhes a respeito. A Lei 8.112/1990 instituiu, para a Unio (pessoas jurdicas de Direito Pblico), o chamado Regime estatutrio, legal, institucional. um sistema legal, e no contratual, por se tratar de uma Lei, qual os

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ocupantes de cargos efetivos e comissionados em nvel federal aderiro. Seu campo de abrangncia diz respeito, repetimos, UNIO e no aos estados/municpios, os quais detm competncia para editar suas prprias leis referentes aos servidores de sua esfera, em razo da autonomia concedida pelo art. 18 da CF/1988. Cabe, aqui, explicitar o sentido da expresso Regime Jurdico constante do art. 1o da Lei 8.112/1990. Regime jurdico um conjunto de regras que regula determinado instituto. No caso, a Lei 8.112/1990 trata da vida funcional do servidor pblico, de seu ingresso originrio at sua sada, com ou sem extino definitiva do vnculo, nessa ordem, aposentadoria e readaptao, por exemplo. Necessrio ressaltar que o Estatuto, mesmo em mbito federal, abrange no a totalidade dos agentes pblicos, mas somente os servidores pblicos das pessoas jurdicas de Direito Pblico (Administrao Direta e Indireta de Direito Pblico, inclusive, agncias especiais), no conceito dado pela Lei, ou seja, os ocupantes de CARGOS PBLICOS. O Cdigo dos Servidores Civis no abrange, por exemplo, os agentes polticos (Presidente da Repblica, Deputados, Magistrados, por exemplo), tampouco os particulares que colaboram com o poder pblico (Leiloeiros e tradutores, por exemplo), ou mesmo empregados pblicos (os tais celetistas).

Bom, finalmente, a Funo pblica, de maneira residual, pode ser definida como o conjunto de atribuies s quais no corresponde cargo ou emprego pblico. No se pode dizer que as funes, no sentido de desempenho de atribuies, sejam excludentes com relao aos cargos/empregos pblicos. De fato, na clssica assertiva do mestre Hely Lopes, todo cargo tem funo, mas pode haver funo sem cargo. Por isso que se diz que possvel que a funo no corresponda a cargo. Com efeito, quando se fala em funes pblicas, tm-se claras pelo menos duas situaes:

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I) Na contratao temporria de servidores, em razo de necessidade temporria de excepcional interesse pblico (inc. IX do art. 37 da Constituio Federal). Em razo da transitoriedade que a contratao visa a atender, muitas vezes em carter de urgncia, dispensa-se mesmo a realizao de concurso pblico, dado que o trmite normal de um procedimento complexo como o concurso pblico para seleo de pessoal inviabilizaria o atendimento da situao excepcional. Tais agentes so submetidos, maior parte das vezes, a processo seletivo simplificado; No preenchimento de funes de confiana, referentes chefia, assessoramento ou outro tipo de atividade para as quais o legislador no haja criado cargos de natureza efetiva. Ressalto, desde logo, que h uma distino conceitual importantssima para concursos pblicos entre as funes de confiana e os cargos em comisso. Essa distino ser trabalhada mais frente.

II)

Mata rpido essa: temporrios fazem concurso? NO! Mas como, temporrio no faz concurso? Um dia desses eu vi um para o IBGE... Olha s, gente, vamos ler, juntos, o inc. IX do art. 37 da CF/1988: a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico. Assim, uma primeira observao. Para a contratao temporria exige-se LEI.

A CF exige concurso pblico para CARGOS E EMPREGOS pblicos (inc. II do art. 37 da CF/1988), da, no h necessidade de concurso para os temporrios. MAS COMO NO? O concursando se pergunta: os TEMPORRIOS NO TM CARGO/EMPREGO? No! Ento, os temporrios possuem o qu? FUNES pblicas temporrias. Passemos, ento, a falar um pouco mais sobre tais funes temporrias, j que o assunto est se tornando comum em provas recentes.

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De cara, sero destacados julgados do STF que vm consolidando posio mais conservadora da Corte a respeito das contrataes temporrias: estas no podem ser utilizadas indiscriminadamente, para atividades da rotina administrativa. O caso mais clssico ( novo, mas j clssico) o relacionado s atividades da Defensoria Pblica. Vejamos o que diz a ADIN 3700, apreciada em 2008 e noticiada no informativo do Supremo do modo que se v: Contratao Temporria de Advogado e Exerccio da Funo de Defensor Pblico Por vislumbrar ofensa ao princpio do concurso pblico (CF, art. 37, II), o Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao direta ajuizada pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, para declarar a inconstitucionalidade da Lei 8.742/2005, do Estado do Rio Grande do Norte, que dispe sobre a contratao temporria de advogados para o exerccio da funo de Defensor Pblico, no mbito da Defensoria Pblica do referido Estado-membro. Considerou-se que, em razo de desempenhar uma atividade estatal permanente e essencial jurisdio, a Defensoria Pblica no convive com a possibilidade de que seus agentes sejam recrutados em carter precrio. Asseverou-se ser preciso estrutur-la em cargos de provimento efetivo, cargos de carreira, haja vista que esse tipo complexo de estruturao que garante a independncia tcnica das Defensorias, a se refletir na boa qualidade da assistncia a que tm direito as classes mais necessitadas. Precedente citado: ADI 2229/ES (DJU de 25.6.2004). O destaque no consta do texto original. O caso incidental, ou seja, tratou ESPECIFICAMENTE das atividades dos defensores. Da, mais recentemente, o STF fixou parmetros para as contrataes temporrias de forma mais clara: ADI N. 3.430-ES

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RELATOR: MIN. RICARDO LEWANDOWSKI EMENTA: CONSTITUCIONAL. LEI ESTADUAL CAPIXABA QUE DISCIPLINOU A CONTRATAO TEMPORRIA DE SERVIDORES PBLICOS DA REA DE SADE. POSSVEL EXCEO PREVISTA NO INCISO IX DO ART. 37 DA LEI MAIOR. INCONSTITUCIONALIDADE. ADI JULGADA PROCEDENTE. I A contratao temporria de servidores sem concurso pblico exceo, e no regra na Administrao Pblica, e h de ser regulamentada por lei do ente federativo que assim disponha. II Para que se efetue a contratao temporria, necessrio que no apenas seja estipulado o prazo de contratao em lei, mas, principalmente, que o servio a ser prestado revistase do carter da temporariedade. III O servio pblico de sade essencial, jamais podese caracterizar como temporrio, razo pela qual no assiste razo Administrao estadual capixaba ao contratar temporariamente servidores para exercer tais funes. IV Prazo de contratao prorrogado por nova lei complementar: inconstitucionalidade. V pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de no permitir contratao temporria de servidores para a execuo de servios meramente burocrticos. Ausncia de relevncia e interesse social nesses casos. VI Ao que se julga procedente. * noticiado no Informativo 555 O trecho negritado para que se registre o seguinte: as atividades que sejam consideradas essenciais no podem ser objeto de contratao direta. 3.2 CARGOS VITALCIOS, EFETIVOS E EM COMISSO Inicialmente, vejamos o que diz o inc. V do art. 37 da CF/1988: V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento Os destaques, mais uma vez, no constam do texto original: funes de confiana so para servidores de cargos EFETIVOS, enquanto que os cargos em comisso devem ser preenchidos por servidores de CARREIRA, nos casos/condies/percentuais mnimos estabelecidos em LEI.

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Alguns pontos comissionados: comuns entre as funes e os cargos

I) destinam-se Direo e ao Assessoramento Superior. por isso que, recorrentemente, referem-se a tais cargos como os de D.A.S. Ressalto que tanto os cargos em comisso, como as funes de confiana, devem ter por finalidades atribuies de comando ou de assessoria. Um cargo de motorista no pode ser, por exemplo, um cargo comissionado (exclusivamente), pois no de comando ou assessoria, apesar de ser um cargo de direo..., rsrs.... II) so preenchidos sem a necessidade de concurso pblico prvio, no oferecendo garantia de permanncia do titular no cargo (estabilidade). Dispensam, ainda, motivao para a exonerao de seus ocupantes, com exceo feita, por exemplo, aos Diretores de Agncias Reguladoras, que, a despeito de exercerem cargos de direo, no so exonerveis (demissveis) ad nutum, uma vez que contam com mandato; III) no h nomeao para FUNES DE CONFIANA, mas to s mera designao. De fato, como para ocupar FUNO DE CONFIANA o sujeito j tem que ser detentor de cargo efetivo, ser meramente DESIGNADO para a funo de confiana. Vejamos o que diz o 4o do art. 15 da Lei 8.112: O incio do exerccio de funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao. Perceba que o incio do exerccio da funo de confiana IMEDIATO, e tem incio com a publicao do ato que designa para tal. A razo uma s: como o sujeito j possui cargo efetivo, ento por que nome-lo, novamente? Assim, ser DESIGNADO para a funo de confiana. Por fim uma breve nota sobre cargos vitalcios: esses so de previso constitucional, isto , cargos vitalcios so aqueles previstos na CF de 1988. Aps a aquisio da vitaliciedade, somente por meio de processo judicial com sentena transitada em julgado poder ocorrer a perda do cargo pelo vitalcio. Podem ser citados como exemplos de tais cargos: o dos Magistrados (art. 95, I, CF); o de membros do Ministrio Pblico (art. 128, 5, I, a, CF) e dos membros dos Tribunais de Contas (art. 73, 3, CF).

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3.3 CRIAO DE CARGOS PBLICOS Aqui, a observao singela: cargos pblicos so criados por LEI. Seria, praticamente, s isso. Mas tem um segredinho, como sempre... Como a criao de cargos se faz por lei (com exceo dos cargos de legislativo, que so criados por Resoluo), a extino tambm se faz por Lei, ante um princpio vlido para o direito, de modo geral, que chamamos de simetria (ou paralelismo de forma), dizer, como se faz, desfaz-se. Se o cargo pblico criado por lei, por lei deve ser extinto. Mas bom recordar que a CF/1988 d a possibilidade de extino de cargos pblicos VAGOS por decreto (vejam o inc. VI do art. 84 da CF/88). Detalhe: cargos pblicos preenchidos tambm podem ser extintos. S que, neste caso, necessria a edio de uma LEI, por conta do nosso princpio da simetria.

3.4 PADRO, CLASSE, CARREIRA, CARGOS ISOLADOS E QUADRO. Essa passagem para que os amigos possam ter uma breve noo a respeito de como se organizam os quadros de pessoal da Administrao Pblica. Vamos l. Os cargos a serem ocupados por servidores pblicos organizados em carreira so distribudos em padres e classes. Classes constituem o agrupamento de cargos da mesma profisso, com idnticas atribuies, responsabilidades e vencimentos. Classes, portanto, constituem os degraus de crescimento em uma carreira. Interessante notar que PADRO a subdiviso de uma classe, ou seja, DENTRO DAS CLASSES, TEMOS OS PADRES.

Quando um servidor ocupante de cargo organizado em carreira muda de CLASSE PROMOVIDO. J quando ele muda de padro, SEM MUDAR DE CLASSE, PROGREDIDO.

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A Lei 8.112/1990 fala s de PROMOES e no de progresses funcionais. E, detalhe: segundo a Lei, a promoo forma simultnea de provimento e vacncia. Confiram nos arts. 8 e 33 da norma. Depois voltaremos a esse assunto (provimento e vacncia). Mas, antes, continuemos a entender a organizao dos quadros da Administrao. Carreira o agrupamento de classes de uma mesma profisso ou atividade, organizadas sob o fundamento da hierarquia. Para o ingresso em uma carreira referente a cargos efetivos, o provimento dever ser originrio (a ocorrer por nomeao), devendo ser precedido, sob a gide da atual Constituio Federal, de concurso pblico (nesse ponto, uma paradinha, e leiam ao art. 37, inc. II, CF). De outra parte, h cargos que no se encontram organizados em carreira, sendo nicos em sua categoria. So tais cargos ditos isolados. Um exemplo destes o cargo de Ministro. No ano X, tem determinadas atribuies e remunerao; no ano Y, as atribuies e remunerao so as mesmas. Ou seja, no h alterao na complexidade das atribuies, semelhana do que ocorre com os cargos organizados em carreira. Ao somatrio de carreiras, cargos isolados, e, ainda, das funes de um mesmo rgo ou Poder d-se a denominao de quadro. E assim se organiza a Administrao: cargos organizados em carreira, exemplo, tcnico de controle externo do TCU, e cargos isolados, exemplo, auditor, o que substitui os Ministros, do TCU. Ah! Um ltimo detalhe. Se um sujeito de cargo de nvel mdio galga todas as classes e nveis de sua carreira, chegando ao topo de tal carreira, mesmo que ele seja excelente, no poder ser ascendido a uma carreira de nvel superior, uma vez que o STF vem decidindo que isso inconstitucional, por se tratar de uma situao que no mais autorizada

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pela atual constituio. Ou seja, se o sujeito em questo quiser passar para uma carreira de nvel superior, ter de prestar novo concurso. 4 ACESSIBILIDADE A CARGOS PBLICOS A acessibilidade quer dizer como se faz para termos acesso aos cargos e empregos pblicos. Ento, o que preciso fazer para ingressar em um cargo efetivo? No vale responder fazer cursinho! Em realidade, a resposta CONCURSO PBLICO. Ento, para podermos falar sobre o ingresso dos servidores nos quadros da Administrao, a primeira coisa falar sobre os concursos. A seguir. 4.1 A REGRA DO CONCURSO PBLICO Repassemos, inicialmente, os contedos gerais a respeito do concurso pblico, a partir do regramento constitucional estabelecido no inc. II do art. 37 da CF, que assim dispe: A investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Vrias observaes podem ser feitas em relao a este inciso. Primeiro: a exigncia de concurso pblico ocorre no s com relao aos servidores estatutrios, mas tambm com relao aos empregados pblicos. Perceba que, mesmo as empresas estatais exploradoras de atividades econmicas (1 do art. 173 da CF), como as Sociedades de Economia Mista e as Empresas Pblicas, devem contratar seu pessoal por meio de concurso pblico. Esse, inclusive, o entendimento do STF. Mas, responde rpido a: todo acesso a cargo pblico demanda concurso pblico. Sem entrar em detalhes, um item assim estaria ERRADO, uma vez que cargos em comisso no demandam concurso. Tenham ateno, ento! Nesse primeiro ponto tambm ressalto que o inc. I do art. 37 da CF, com redao dada pela EC 19/98, dispe: os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei. Verifica-se a possibilidade de no s os brasileiros, natos ou naturalizados, terem acesso a cargos/empregos/funes pblicos, mas tambm os estrangeiros. Contudo tal acesso permitido aos estrangeiros no amplo e irrestrito: h cargos privativos de brasileiro natos. So exemplos de cargos privativos de brasileiros natos: Presidente e

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Vice-Presidente da Repblica; Presidente da Cmara dos Deputados; Presidente do Senado Federal; e, Ministro de Estado da Defesa. Segundo: o concurso pode ser s de provas ou de provas e ttulos, no se admitindo concurso s de ttulos (releiam o inc. II do art. 37). O amigo ento se questiona: e o famoso exame curricular? No cabvel? Esclareo que as contrataes temporrias, por excepcional interesse pblico, referidas no inc. IX do art. 37 da CF/1988, e j objeto de comentrios acima, no esto sujeitas regra do concurso pblico, cabendo, no entanto, conforme o caso, processo seletivo simplificado mediante provas, provas e ttulos, ou ANLISE CURRICULAR. Da mesma forma, alerto para a inexigibilidade de concurso para o preenchimento de determinados cargos vitalcios, tais como os de Ministros do STF e do Tribunal de Contas da Unio, dentre outros. Pois bem. Seguindo adiante, podemos ver o concurso como um procedimento administrativo composto de vrias etapas, tais como a inscrio, a aprovao e a nomeao do candidato, para citar apenas algumas. A inscrio no gera ao candidato o direito realizao das provas, haja vista que a Administrao pode alterar a data ou mesmo desistir de realiz-las, tratando-se, pois, de uma expectativa de direito dos candidatos. Na doutrina, boa parte dos autores tem entendido que a aprovao gera ao candidato expectativa de direito investidura no cargo ou emprego em questo, ou seja, o aprovado em concurso pblico tem mera expectativa de direito nomeao. Contudo, as coisas vm mudando. Por uma questo de moralidade, de respeito aos cidados ainda bem que a jurisprudncia vem mudando. No STJ, decises como as seguintes passaram a surgir: Servidor pblico - Concurso - Aprovao de candidato dentro do nmero de vagas previstas em edital Direito lquido e certo nomeao e posse no cargo. (Recurso em Mandado de Segurana n 19.922) O destacado ainda bem da frase anterior por conta da certa tranquilidade de que as decises como essa citada podem trazer para centenas, milhares, de candidatos, os quais aprovados em concurso pblico, NAS VAGAS PREVISTAS NO EDITAL, simplesmente no so chamados pela Administrao. Com tais precedentes, muitos tero chance de no serem deixados de lado pela Administrao.

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Agora, j notaram como passaram a proliferar concursos com cadastros de reserva? Pois , se no h vagas previstas no edital, no tem como que se falar de direito nomeao. Essa a razo de concurso com cadastro de reserva. E, agora, o martelo foi batido pelo STF (RE 598099). O Supremo reconheceu o direito subjetivo nomeao. Segundo a Corte, a Administrao Pblica dever agir eficientemente ao deflagrar concurso pblico para provimento de cargos pblicos e nomear os candidatos aprovados em nmero igual ao dos cargos vagos previstos no edital do certame, homenageando-se a profissionalizao da funo pblica. Terceiro ponto: a validade do concurso (melhor seria eficcia, mas deixa pra l) est prevista no inc. III do art. 37 da CF/1988: o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo Apesar de ser uma questo mais do que batida em concurso atentem que a vigncia do concurso de AT dois anos, PRORROGVEL por igual perodo, ou seja, FACULTADO Administrao prorrogar, tratandose, portanto, de ato discricionrio da Administrao. Uma observao, alis, trs interessantes: I) o prazo inicial determina a prorrogao. Assim, um concurso pode ter vigncia de seis meses, prorrogveis por mais seis; II) o concurso s pode ter seu prazo de vigncia prorrogado caso ainda esteja em vigor. Assim, concursos vencidos no podem ser prorrogados, pois no existem mais; e, III) a contagem de prazo de vigncia ocorre a partir da homologao do resultado mesmo, enfim, oportunidade em que a Administrao reconhece a legitimidade de todas as etapas do concurso. Quarto ponto: a questo do ingresso dos deficientes nos quadros da Administrao. Vamos ns de novo na CF/1988: VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso De pronto, percebam que o dispositivo constitucional no isenta os portadores de deficincia de prestar concurso para ingresso nos quadros da Administrao. O que se preserva, contudo, o direito de tais pessoas de participarem de concursos pblicos, para cargos que sejam compatveis com as deficincias que portem. A propsito, a Lei 8.112/90, ao regulamentar a matria, estatui:

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s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras; para tais pessoas sero reservadas at 20% das vagas oferecidas no concurso. Percebe-se, pelo dispositivo transposto, que o limite mximo. Mas, interessante notar que, a partir de decises judiciais, pode-se afirmar que nem todo concurso precisa reservar vagas para deficientes. Tratemos, sinteticamente, do Mandado de Segurana 26310/STF. Com base nesse entendimento, a Suprema Corte considerou legtimo o edital de concurso para o preenchimento de duas vagas que no reservou nenhuma para deficientes. Entendeu a Corte Suprema que reservar uma vaga, ou seja, cinquenta por cento das vagas existentes, implicaria majorao indevida dos percentuais legalmente estabelecidos. Ento, simplesmente a partir desse julgado, podemos dizer que NEM TODO CONCURSO PBLICO RESERVAR VAGAS PARA DEFICIENTES. Alis, a prpria definio de deficincia por vezes traz polmica. Vejamos, por exemplo, a questo dos monoculares. O STF, ao tratar do RMS 26.071 entendeu que J.F.A., portador de viso monocular, tinha o direito de ocupar o cargo de tcnico judicirio do Tribunal Superior do Trabalho (TST). A deciso foi adotada por unanimidade da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal (STF). No caso, os ministros da Turma concordaram com o entendimento do relator de que viso monocular uma necessidade especial e legitima o portador a concorrer s vagas especiais nos concursos pblicos. Agora, vejam s: o candidato, a despeito de ser possuidor de viso em um olho s, no era considerado deficiente, por conta das normas que tratam da matria, pois teria plena capacidade visual no olho direito. Ora, gritante que tal situao (monocular) deve ser considerada deficincia, na linha do decidido pelo STF. Destaque-se que esse mesmo posicionamento do STJ (viso monocular deficincia, para efeitos de participao em concurso). de incumbncia de junta mdica oficial avaliar se o portador de deficincia possui condies de exercer o cargo pretendido, ou, ainda, informar se o candidato mesmo deficiente. Caso no seja deficiente, o candidato que houver concorrido para a vaga nessa qualidade ter sua aprovao invalidada, e dever ser convocado o deficiente seguinte na ordem de classificao, para que se adote o mesmo procedimento verificatrio. Quinto ponto: o estabelecimento de limitaes ao acesso a cargos e empregos pblicos, ou seja, firmar que s a partir de

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determinada altura, tal sexo, determinada condio fsica, e outros, o candidato pode ter acesso ao cargo ou emprego pretendido. As limitaes ao acesso aos cargos/empregos pblicos s devem ser aceitas quando razoveis e em consonncia com a ordem jurdica. No caso de veto participao de candidato, dever SEMPRE ser motivada. Tal regra encontra-se consolidada na Smula 684, do STF: inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. Tambm no devem ser admitidas as odiosas restries discriminatrias, em relao origem, sexo, raa, religio, etc. De toda forma, h necessidade de estabelecimento de requisitos que permitam aferir a aptido do interessado em ingressar no servio pblico. Tais requisitos, em virtude do princpio da legalidade, devem gozar de previso legal, e no apenas no edital do certame. Nesse quadro, cumpre trazer lume o RE 184.432-RS, apreciado pelo STF: O edital de concurso no instrumento idneo para o estabelecimento de limite de idade para a inscrio em concurso pblico; para que seja legtima tal exigncia imprescindvel a previso em lei. Nada impede que o edital mencione ou mesmo reproduza o que dispe a Lei, a ttulo de exigncia. O que se veda realizao de exigncias exclusivamente por meio de edital. O momento de exigncia dos requisitos para o exerccio das atribuies do cargo tambm importante: devem ser cumpridos quando da posse, e no no momento de inscrio, conforme a Smula 266 do STJ. Quanto s carreiras especficas da rea jurdica, Juzes e Membros do MP, h outras regras. Mas no vm ao caso no curso de Direito Administrativo. Com relao s limitaes de idade, o STF entende ser razovel (Smula 683) a sua existncia, desde que a natureza das atribuies do cargo as exija. Por exemplo: idade mxima para agentes da Polcia Federal, haja vista a necessidade de vigor fsico. Por fim, a questo da exigncia dos exames psicotcnicos, que pode ser entendida, em certa medida, como uma espcie de limitao. Se fossemos citar a jurisprudncia do STF a respeito do assunto, passaramos horas aqui. Mas basta apenas uma smula para entendermos. a Smula 686 da Corte Constitucional, que assim estabelece: S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. No h dvida, portanto: s a LEI possibilita a exigncia de exames psicotcnicos.

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Quinto ponto: o concurso para seleo de servidores diferente do concurso modalidade de licitao. Pode parecer bobo, mas isso ainda cai em prova... Os de l (de licitaes) tm por objeto a escolha de um ALGO (trabalho tcnico, artstico, cientfico), e os de c (Lei 8.112/1990), a escolha de ALGUM. No podem ser confundidos.

Abrao forte a todos. Vejo vocs no curso regular.

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