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Aula n. 01 04 de Maro de 2008 Sumrios: Apresentao. Indicao do programa, objectivos, bibliografia e mtodo de avaliao.
Avaliao: 2 mini testes, datas: 29 de Abril e 25 de Junho (11h) Bibliografia: Cdigo Comercial; Manual de Direito Comercial Jorge Manuel Coutinho de Oliveira; Manual de Direito Comercial - Antnio Meneses Cordeiro
Aula n. 02 06 de Maro de 2008 Sumrios: Evoluo histrica do direito comercial. Concepes do direito comercial: concepo subjectiva e objectiva. Noo de direito comercial. Autonomia do direito comercial. Fontes do direito comercial. Interpretao e integrao do direito comercial.
Adopta-se um conceito normativo, jurdico-positivo: est sujeito ao regime das normas jurdicomercantis aquilo que estas normas determinam que se inclui no seu mbito de aplicao. A delimitao do mbito do Direito Comercial ter, pois, de basear-se nas prprias normas jurdicas positivas, nomeadamente, nas chamadas normas qualificadoras: as que se caracterizam como comercial certa matria, dizendo que pessoas so comerciantes e que negcios so comerciais. O Direito Comercial enformado por uma concepo essencial de liberdade de iniciativa, liberdade de concorrncia, mobilidade de pessoas e mercadorias, objecto legtimo de lucro, internacionalismo das relaes econmicas.
ProfessorFerrerCorreia: O Direito Comercial um especfico ramo do direito Privado, que centrando-se na empresa ou dela irradiando, abrange ainda todos aqueles domnios em que se faa sentir a necessidade de uma regulao autnoma em face dos princpios gerais do Direito Civil. ProfessorCoutinhodeAbreu: Direito Comercial o sistema jurdico-normativo que discipliona de modo especial os actos de comercio e o comerciantes.
O contrato de franchising tem natureza comercial, mas um contrato inominado atpico, no est regulado pelo direito comercial. Perante a lacuna recorremos a casos anlogos do direito civil, aparecendo este como disciplina subsidiria. Actos de comrcio - A noo de comrcio em sentido jurdico no a mesma que em sentido econmico e, isto porque o Cdigo Comercial exclui certo tipo de actividades comerciais do seu mbito de aplicao art230 do Ccom. Indstrias extractivas: agricultura; Servios artesanais e profissionais liberais.
Externas (cuja importncia tem vindo a aumentar) Regulamentos, directivas, convenes internacionais Internas Leis, DL; regulamentos que podem ter origem em certos organismos administrativos como o caso da CMVM; CRP; Jurisprudncia; Doutrina e costumes.
1. A Lei - A fonte primordial do Direito Comercial a lei, entendida no seu sentido mais amplo, isto , abrangendo a lei constitucional, a lei ordinria e tambm as normas regulamentares. 2. Os usos e costumes - O art. 3 C.Com, no se refere aos usos e costumes entre as fontes do direito mercantil. Quanto aos costumes, o Direito Comercial no os acolhe como fonte de direito, alis semelhana do que sucede com o Direito Civil (art. 3 CC). Assim a sua consagrao como regras vinculativas, por via jurisprudencial, no entre ns admissvel na medida em que ela contraria os comandos legais acerca das fontes de direito. Para o costume ter relevncia: a. Que exista uma lei expressa que determine a sua aplicao b. Mesmo que haja, esses usos e costumes no podem contrariar o princpio da boa f 3. Doutrina - As opinies dos jurisconsultos podero ser havidas como fonte de direito na medida em que sejam tidas em conta pelos Tribunais e pelos sujeitos de direito, mormente como reveladoras de princpios gerais, com vista integrao de lacunas na lei.
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4. Jurisprudncia - Caracteriza-se na influncia jus-criativa das correntes jurisprudenciais que se vo uniformizando ou prevalecendo. 5. Fontes internacionais - So vrias as convenes existentes que so recebidas no nosso direito desde que sejam satisfeitos os requisitos no art. 8 CRP: a. Convenes sobre as leis uniformes sobre letras, livranas e cheques b. Conveno da unio de Paris sobre a propriedade industrial c. Tratado de Adeso s Comunidades Europeias d. Decises dos Tribunais Internacionais e. Regulamentos e directivas.
Idade Moderna (ps Revoluo francesa) Se at ento o direito comercial era o direito de uma classe que tinha esse exclusivo, no decorrer do princpio da liberdade (RF), todas as pessoas passaram a poder exercer o acto do comrcio.
O Estado passou a ser o principal emanador de fontes e tambm de fontes de direito comercial surgem os primeiros Cdigos comerciais. 1807 Surge o primeiro Cdigo francs que, influenciado pela Revoluo francesa veio dar origem a uma concepo objectivista do direito comercial. Para esta concepo irrelevante quem pratica o comrcio, o que relevante o acto em si o comrcio (objectivamente), o acto comercial. J o legislador italiano legislou de uma forma diversa e inseriu as normas comerciais no Cdigo Civil, incluindo a concepo subjectivista, vai reger os comerciantes e os actos dos comerciantes; e a concepo objectivista, preocupa-se em regulamentar os actos do comrcio independentemente da qualidade de quem os pratica. Estas duas concepes, apesar de poderem parecer estanques, no o so. Ambas so permeveis: A primeira porque os negociantes no praticam apenas actos de comrcio; A segunda porque apesar de no ser relevante a qualidade de quem pratica o comrcio, a verdade que existe um estatuto do comerciante.
Outros cdigos comerciais: Cdigo Comercial Alemo de 1897 (que se afasta da concepo objectivista do cdigo comercial Francs) Cdigo de Ferreira Borges de 1833
Aula n. 03 11 de Maro de 2008 Sumrios: Actos de comrcio objectivos e actos de comrcio subjectivos: decomposio do art. 2 do Cdigo Comercial. Anlise e contributo do art. 230. do Cdigo Comercial para o estudo dos actos de comrcio objectivos. Qualificao de actos de comrcio objectivos por analogia.
OsactosdeComrcio
Da leitura do art. 2 Ccom emerge a ideia de que certos actos jurdicos, ou seja, certos acontecimentos juridicamente relevantes so considerados como comerciais. No entanto, a palavra acto deve ser tomada num sentido mais amplo de que o compreendido no seu significado bsico corrente o da conduta humana , pois aqui ela abrange: a) Qualquer facto jurdico em sentido amplo, verificado na esfera das actividades mercantis e ao qual sejam atribudos efeitos jurdicos, designadamente: - Factos jurdicos naturais ou involuntrios; - Factos jurdicos voluntrios, isto , actos jurdicos, quer lcitos, quer ilcitos; - Negcios jurdicos voluntrios, mormente de carcter bilateral ou contratos. b) Tanto os factos jurdicos isolados ou ocasionais, que podem ser praticados, muitas vezes, por comerciantes ou por no comerciantes, como os actos que fazem parte de uma
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actividade comercial, ou seja, de uma massa, cadeia ou sucesso de actos jurdicos interligados pela pertinncia a uma mesma obrigao e por visarem a prossecuo de fins comuns, quer do fim imediato ou objecto explorao de um determinado tipo de negcio , quer o fim mediato consecuo de lucros.
Importncia da qualificao dos actos como actos comerciais Com esta qualificao os actos: Ter um regime prprio especfico Vai poder-se aplicar esse acto a taxa de juro legal em vigor Responsabilidade ordinria (art. 100 Ccom) Acto praticado no exerccio de comrcio (art. 15 Ccom) Havendo pratica reiterada desse acto a pessoa qualificada como comerciante
b) Se o contrrio do prprio acto no resultar Os actos dos comerciantes que no forem de natureza exclusivamente civil sero comerciais, se deles mesmos no resultar que no tm relao com o exerccio do comrcio do comerciante que os pratica. Esta exegese pretende-se com a prpria redaco do artigo: o contrrio reporta-se frase do princpio do artigo: sero considerados actos de comrcio. Os actos dos comerciantes sero considerados comerciais se deles no resultar o contrrio, isto , que no so actos de comrcio, por no terem relao alguma com o comrcio de quem os praticou, ou seja, que no tm natureza nem causa mercantil. a interpretao que atende razo de ser da norma: presuno de que os actos jurdicos praticados pelos comerciantes o so no exerccio do comrcio. Logo, quando do prprio acto resultar que ele no tem qualquer ligao ou pertinncia ao comrcio de quem o praticou, conclui-se que ele no um acto de comrcio. Em resumo, o art. 2 Ccom, abrange como actos de comrcio: Os que estiverem regulados no Cdigo Comercial e em outras leis em razo dos interesses do comrcio: actos objectivos; E os que forem praticados por comerciantes actos subjectivos , presumindo-se que o so no exerccio ou em ligao com o seu comrcio; presuno esta que ser elidvel pela demonstrao: ou de que o acto de natureza exclusivamente civil, por no poder ser praticado em relao com o comrcio; ou de que do prprio acto resulta que alheio actividade comercial de quem o praticou. Art2 Cc baseado no Cdigo espanhol que admitia a analogia, mas no admite analogia Noo de actos comerciais ou de actos de comrcio art2 do Cc Art15 do Cc presuno de que o negcio resulta de um acto de comrcio importante distinguir se uma lei ou no comercial e consequentemente se o acto nela prevista ou no um acto comercial 1. As que regulam leis comerciais Cdigo das sociedades comerciais; LULL; LUCH 2. Aquelas que directa ou indirectamente qualificam os actos nela prescritos como comerciais, por exemplo: o trespasse 3. Quando as leis no dizem nada, h vrias opinies da doutrina Assim comercial a lei que substitui normas do cdigo comercial. Basta pensar no cdigo das sociedades comerciais. So ento leis comerciais, a LUCH (Lei Uniforme dos Cheques) e a LULL (Lei Uniforme das Letras e Livranas) tambm so leis comerciais e os actos nelas previstos sero objectivamente comerciais. Mais difcil quando a lei nada diz. A doutrina divide-se em duas no sentido de qualificar o critrio a adoptar. Um deles tem a ver com os interesses mercantis. Este critrio no de fcil determinao, contudo se for de facto um
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interesse comercial, ento uma lei comercial. Outro critrio apontado pelo Prof. Coutinho de Abreu, sendo o critrio o seguinte: se a lei regular matrias anlogas, j verificadas noutras leis, se assim for, uma lei comercial. Para aplicar este critrio ser importante o artigo 230 do Ccom. Para alm dos actos previstos neste artigo, haver outros actos objectivamente comerciais. Tambm outros actos praticados pelas empresas, alem dos enumerados no artigo 230 Ccom sero objectivamente comerciais. O transporte areo aplicado por analogia, ser tambm um acto comercial. No entanto, h autores que no defendem a aplicao por analogia. O primeiro argumento prende-se com a certeza e segurana jurdica, ao aplicar-se por analogia cai-se numa certa incerteza. Por outro lado, um argumento histrico, por outro lado um literal, porque o artigo 2 do Ccom, ao qualificar os actos comerciais no refere a possibilidade analgica. Outros autores entendem que deve admitir-se a analogia. Por um lado, defendem que a letra da lei no decisiva, no prev expressamente, mas tambm no exclui. Por outro lado, a razoabilidade deve prevalecer sobre a certeza e segurana jurdica, parece que a segunda posio a mais razovel. A analogia em si pode ser dividida. Analogia legis e analogia iuris. Analogia legis quando temos um caso em que a lei expressamente no regula, mas tendo um caso semelhante, aplica-se por analogia. A analogia iuris, apesar de no haver um caso expresso, pode tirar-se de outras leis um certo principio geral que dever ser aplicado a um caso no previsto expressamente. Ambas as analogias devero ser admitidas. Art230/1 a 7 Cc Actos objectivamente comerciais praticados por empresa
Analogias legais: Contrato de agncia DL 178/86 Se houver empresa art230/3 Se no houver empresa, por analogia aplica-se o mesmo artigo Actos objectivamente comerciais art2, 1 parte Actos subjectivamente comerciais art2, 2 parte - Se o acto praticado por um comerciante, um acto subjectivamente comercial Requisitos: Positivo tem que ser praticado por comerciantes Negativo no de natureza exclusivamente civil; no resulta do prprio acto a sua no comercialidade
Actos de natureza exclusivamente civil - Tese do Prof. Barbosa de Magalhes Prof. Barbosa Magalhaes entende que ser exclusivamente civil o acto que, de forma alguma, poder ser comercializado. Todo o acto que no esteja regulado na lei civil ou que esteja regulado na lei civil em simultneo com a lei comercial, no exclusivamente civil. A doao est regulada na lei civil mas h casos em que a doao tem efeitos comerciais. Ento ser exclusivamente civil o acto que resulte exclusivamente da lei civil em que tenha tambm efeitos exclusivamente civis ser ento de considerar que a doao ser um acto subjectivamente comercial.
Aula n. 04 13 de Maro de 2008 Sumrios: Continuao do estudo dos actos de comrcio objectivos e subjectivos. Actos de comrcio autnomos e actos de comrcio acessrios (teoria do acessrio). Actos de comrcio formais (e substanciais). Actos de comrcio bilaterais e unilaterais. Incio do estudo dos sujeitos das relaes comerciais: arts. 1, 7. e 13. do Cdigo Comercial.
Por tudo o que foi dito, se pode concluir que no h um s conceito homogneo de direito comercial. Critrios que foram utilizados para atingir esse conceito unitrio: 1. Considerar-se-ia como comerciais todos aqueles actos que tivessem um fim especulativo concluiu-se que assim no ; 2. Considerar-se-ia como comerciais todos aqueles actos que servissem de intermediao de produtos e bens...- concluiu-se que assim no . Exemplo o penhor; 3. Considerar-se-ia como comerciais todos aqueles actos praticados sempre que existisse empresa tambm no pode ser afirmado, h actos que so comerciais tratando-se de uma empresa civil e no comercial.
Reporte (Arts. 477 a 479) Conta corrente (arts. 344 a 350) Associao em participao (arts. 21 a 32 do DL 231/81, de 28 de Julho) Consrcio ( arts. 1 a 20 do DL 231/81, de 28 de Julho) Operaes de banco (arts. 362 a 365) Operaes de bolsa (arts 351 a 361) Operaes de seguros (terrestres arts. 425 a 462-martimos arts. 595 a 615) Operaes relativas a ttulos de crdito (ex: lei uniforme sobre cheque)
Contrato de sociedade (arts. 980 CC e 1/2 CSC) Compra e venda (arts. 874 CC e 463 C. Com.) Penhor (arts. 666 CC e 481 C. Com.) Aluguer (arts. 1022 CC e 491 C.Com) Escambo (arts. 405, 939 CC e 480 C. Com.) Transporte (arts 405 CC e 366 C.Com) Mandato (arts 1157 CC e 321 C. Com) Emprstimo (arts.1142CC e 394 C.Com) Depsito (arts. 1185 CC e 403 C. Com)
Outras distines: Actos de comrcio autnomo a sua comercialidade resulta da sua prpria natureza, independentemente da sua ligao com outros actos comercias Actos de comrcio acessrios so comerciais porque efectivamente esto conectados com outros actos comerciais (101 e 239)
T Te eo or riia ad do oa ac ce es ss s r riio o
Partindo da constatao de que certos actos, civis pelas suas caractersticas, podem tornar-se comerciais por serem praticados em ambiente comercial. Segundo a teoria do acessrio, so actos de comrcio acessrios os actos praticados por um comerciante no exerccio do seu comrcio, e alm disso, os actos ligados a um acto de comrcio absoluto. Assim, para esta teoria h duas categorias de actos de comrcio: os que esto ligados actividade comercial de um comerciante; e, os que adquirem comercialidade por terem relao com o de um acto de comrcio por natureza. Desta teoria nada de novo resultaria que o nosso direito no reconhecesse j: os actos acessrios da primeira categoria so os actos subjectivos (2 parte do art. 2 Ccom); e os da segunda categoria, no sendo subjectivos, sero objectivos, isto , seriam os actos de comrcio simultaneamente objectivos e acessrios, os actos de conexo objectiva. A teoria do acessrio conduz a incluir nesta segunda categoria de actos acessrios, certos actos que no so em face dos preceitos da nossa lei: por ela, seriam tambm actos de comrcio acessrios os actos conexos com os actos de comrcio objectivos e absolutos praticados por um no comerciante. Actos substancialmente e formalmente comerciais Actos formalmente comerciais, os que so regulados na lei comercial como um esquema formal, que permanece aberto para dar cobertura a um qualquer contedo, mas abstraem no seu regime do objecto ou fim para que so utilizados. Actos substancialmente comerciais, os que tm comercialidade em razo da prpria natureza, ou seja, por representarem, em si mesmos, actos prprios de actividades materialmente mercantis. Actos de comrcio causais e abstractos Causal, todo o acto que a lei regula em ordem a preencher ou a realizar uma determinada e especfica causa-funo jurdico-econmica. Abstracto, aquele que se revela adequado a preencher uma multiplicidade indeterminada de causas funes, podendo a relao jurdica que dele resulta ter uma vida independente da relao que lhe deu origem. Actos bilateralmente comerciais ou puros e actos unilateralmente comerciais ou mistos Bilaterais ou puros os actos que tm carcter comercial em relao s duas partes. Exemplo: compra e venda (art. 463 C. Com.) Unilaterais ou mistos os actos que apenas so comerciais em relao a uma das partes, e civis em relao outra (art. 99 Ccom). Exemplo: negcios cambirios, (art. 484 C. Com
Sujeitos das relaes jurdico-mercantis Art1 Cdigo comercial Art7 Cdigo comercial pessoas singulares ou colectivas, nacionais ou estrangeiras, capazes Consequncias pelas quais importante saber se determinada pessoa ou no comerciante:
Prazos de prescrio art317b) CC Responsabilidade pelas dvidas dos cnjuges se algum deles for comerciante art1691d) CC e art.15 CCom Questes de natureza processual art396 e 400 CCom maior facilidade em termos de prova Mais obrigaes a que esto sujeitos os comerciantes art18 CCom
De que que depende a atribuio a pessoa singular, da qualidade de comerciante? Art13 e 14 Cc Requisitos: 1. Capacidade comercial o que aqui est em causa a capacidade de exerccio. O art1889/1c) CC, estabelece alguns requisitos para que o menor possa praticar actos de comrcio: ser representado pelo representante legal, em nome do incapaz e, esse representante legal ter de ter autorizao para esse efeito. 2. Exerccio profissional de comrcio porque o comerciante faz desses actos a sua profisso; pressupe a prtica daquele tipo de actos, regularmente e periodicamente (fala-se aqui de actos objectivamente comerciais). De qualquer forma, o comerciante pode executar outras actividades, o comrcio no tem de ser a sua nica profisso. 3. Comrcio em nome prprio o acto tem de ser praticado em nome prprio.
Quando que se adquire a qualidade de comerciante? A partir do momento em que notrio para o exterior a prtica reiterada daqueles actos, fazendo deles a sua profisso. O art95 Cc refere-o aquando da abertura do armazm ou loja (visibilidade), no entanto tal pode no acontecer. Caractersticas do exerccio profissional do comrcio 1. 2. 3. 4. Pratica reiterada e habitual de actos de comrcio Pratica lucrativa Juridicamente autnoma (em seu nome) Tendencialmente exclusiva (art. 4 da constituio)
Os interditos, menores e inabilitados, no tm capacidade de exerccio de direitos para a sua prpria defesa e para proteger os interesses de terceiros.
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Art13/2 do Cdigo Comercial no se refere a outro tipo de Pessoas Colectivas. A lei expressamente no prev s sociedades Civis e outras Pessoas colectivas, a qualidade de comerciantes. Os comerciantes em nome individual. A matrcula O art. 13/1 Ccom, s abrange pessoas fsicas: os usualmente denominados comerciantes em nome individual. Quando que uma pessoas fsica se diz comerciante? Em face do CRC, constata-se que a matrcula no uma condio nem necessria, nem suficiente, para a aquisio da qualidade de comerciante. No basta estar matriculado como comerciante mesmo sem matrcula. Esta no , portanto, condio nem suficiente nem necessria da aquisio da qualidade de comerciante em nome individual.
A incluso dos menores e interditos no art. 13/1 Ccom, deve entender-se cumgrano salis quanto ao exerccio profissional do comrcio: considera-se que tal exerccio ser a prtica habitual de actos comerciais, no directa e pessoalmente pelos incapazes, mas pelos seus representantes em nome e por conta daqueles. Isto, evidentemente, desde que os representantes obtenham a autorizao judicial eventualmente necessria, face aos arts. 1889 e 1938 CC. c) Exerccio profissional do comrcio Pressupe e concretiza-se atravs da prtica de actos de comrcio. Mas no qualquer prtica: s a prtica em termos de profisso. a) No basta a prtica de actos de comrcio isolados ou ocasionais: para se adquirir a qualidade de comerciante indispensvel a prtica regular, habitual, sistemtica, de actos de comrcio; b) No basta a prtica, mesmo que habitual de quaisquer actos de comrcio: nem todos estes actos tm a mesma potencialidade de atribuir a quem os pratique a qualidade de comerciante; c) indispensvel para que haja profissionalidade que o indivduo pratique os actos de comrcio de forma a exercer como modo de vida uma das actividades econmicas que a lei enquadra no mbito do direito mercantil; d) Deve entender-se como indispensvel que a profisso de comerciante seja exercida de modo pessoal, independente e autnomo, isto , em nome prprio, sem subordinao a outrem; e) indispensvel que o comerciante organize factores de produo com vista produo das utilidades econmicas resultantes de uma daquelas utilidades econmicas que a lei considera como comerciais. Portanto, comerciante quem possui e exerce uma empresa comercial: quem titular de uma organizao daquelas que a lei qualifica como empresas comerciais para atravs dela exercer uma actividade comercial.
Situaesduvidosasquantoaquisiodaqualidadedecomerciante
O art. 14 e 17 Ccom, pretende evitar um alargamento excessivo da categoria de comerciante. O art. 14/2 Ccom, aplica-se aos acasos do art. 13/1 Ccom. Quer as pessoas de fim desinteressado, quer as pessoas colectivas de fim interessado no econmico, no podem ser comerciantes. a) Art231 Cc Mandatrios comerciais A doutrina entende que no so comerciantes, so sujeitos que a ttulo profissional executam um mandato comercial com representao. Mandato mercantil, traduz-se na execuo do mandato, pratica um conjunto de actos (um ou mais) de comrcio, realizados pelo mandatrio comercial, produzem efeitos jurdicos na esfera jurdica do mandante representado (art. 231; 258 Ccom). b) Gerente (arts. 248 a 250 Ccom) - Quem em nome e por conta de um comerciante trata do comrcio desse comerciante, no lugar onde esse comerciante tenha ou pea para actuar. Tem um poder de representao (art. 249 Ccom), um poder geral e compreensivo de todos os actos pertencentes e necessrios ao exerccio do comrcio para que tenha sido dado, no so comerciantes.
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c) Auxiliares de comerciante (art. 256 Ccom) -So encarregados de um desempenho constante em nome e por conta dos comerciantes de algum (s) dos ramos de trfico a que se dedicam. d) Caixeiros (art. 257 Ccom) - So empregados do comerciante, encarregados de funes vrias. O poder de representao do caixeiro (e dos auxiliares) um poder de representao menor que dos gerentes (arts. 258 e 259 Ccom). So classificados no Cdigo Comercial como mandatrios com representao. Os poderes de representao podem resultar de outros negcios jurdicos sem ser o contrato de mandato. Sendo subordinados, praticam actos de comrcio, por nome e por conta do empregador para aquele negcio no so comerciantesArt266 Comissrios comerciais estes j actuam em nome prprio, esta figura j se afigura como comerciante; e) Art230 - Mediadores se o fazem sem ser atravs de empresa, comercial; se o faz atravs de empresa, ainda assim deve ser considerado comerciante porque a actividade em si mesma considerada comercial; f) Art132 correctores Sociedades de corretagem logo comerciais; aqui j no sero comerciais se no estiverem organizados em termos associados, sero comissrios (fazendo-o em nome prprio) ou mandatrios (no o fazendo em nome prprio) g) DL 178/86 agentes promove a segurana e a celebrao por parte do principal (no actua em nome prprio); se vai intermediar para este efeito o agente o agente comercial deve ser entendido como comerciante tal como os mediadores; h) Farmacuticos nos casos em que apenas vende os frmacos, sero comerciantes; nos outros casos j no o sero; i) Scios de sociedades de responsabilidade ilimitada no so comerciantes, quando actuam enquanto scios, actuam em nome da sociedade comercial e no em nome prprio; j) Sociedades comerciais sem personalidade jurdica (art5 Csc registo) tendencialmente, s depois do registo adquirem personalidade jurdica e assim o estatuto de comerciante sociedades irregulares. Outros autores entendem que estas sociedades irregulares podem vir a ser qualificadas como comerciantes porque j praticam actos comerciais e vm favorecer o comrcio (porque com o registo, os actos anteriormente praticados sero ratificados) k) Comunidade de cnjuges se um desenvolver actividade de comerciante, este ser qualificado como comerciante; se forem os dois, ambos sero qualificados como comerciantes; l) Comunidade de herdeiros havendo na herana um estabelecimento comercial para uns considerado comerciante o cabea de casal, para outros, todos os herdeiros. Art2 Cc Aqueles que tm por objecto.... Art5 CSC adquire a personalidade jurdica de comerciante no momento em que registada.
Posto isto, sero ou no comerciantes as seguintes empresas? Empresas pblicas empresariais Empresas municipais. So, apenas a fundamentao diversa. O regime jurdico e requisitos que, neste caso se emprega para conferirmos a comercialidade o art131Cc Outras Pessoas Colectivas em que a questo se poderia levantar a mesma questo: Agrupamentos complementares de empresas Agrupamentos europeus de interesse econmico A lei qualifica-os directamente como comerciantes DL 148/90
Outras Pessoas Colectivas Cooperativas Em ultima anlise poderemos qualifica-las como comerciais por aplicao do art131 Cc Excluso da qualidade de comerciante: No adquirem qualidade de comerciante os que no exeram actividades mercantis regime regra; Sectores que no so comerciantes art2307 Cc Pessoas colectivas territoriais. Sujeitos que esto inibidos de praticar o comrcio: Art14 Cc pessoas e associaes que no tenham por objecto interesse materiais associaes desportivas, recreativas ou outras do gnero Consequncia para os actos de comrcio praticados nulidade, so actos contrrios especialidade do fim Art142 Cc aos que por lei ou disposies especiais no possam comerciar
Incompatibilidades de direito privado ou pblico Pessoas colectivas Direito privado: Gerentes art253 Cc Scios art1801 Csc Administradores de sociedade annima art3984 e 428 Csc Gerentes das sociedades por quotas art2541 Estas incompatibilidades so relativas porque a sociedade comercial pode permitir aquelas figuras a prtica do acto de comrcio. Pessoas singulares Direito pblico: Magistrados judiciais Magistrados do Ministrio Pblico Militares em servio efectivo
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Estas incompatibilidades so absolutas. Consequenciais para a prtica de actos de comrcio por estas pessoas nulidade dos actos (viola norma do direito civil art294CC) e, incorrem em responsabilidade civil.
Aula n. 05 18 de Maro de 2008 Sumrios: Continuao do estudo dos sujeitos das relaes jurdico-mercantis: pessoas inibidas da prtica do comrcio (incompatibilidades de direito privado e de direito publico; o caso dos insolventes). Casos de qualificao como comerciantes duvidosa
Art13Cc artigo chave dos sujeitos das relaes comerciais Tambm impedidos de praticar actos de comrcio esto os insolventes CIRE - - Cdigo de insolvncia e recuperao de empresas Consequncias para aquele que declarado insolvente O Cdigo anterior no distinguia entre insolvncia culposa e insolvncia no culposa Agora o CIRE faz essa distino o art185 fala de conduta negligente ou culposa As consequncias esto revistas no art81 do CIRE: Os insolventes ficam privados dos poderes de administrao e disposio dos bens que integram a massa insolvente (aqui no se distingue entre insolvncia culposa ou no) o art816 CIRE sanciona os actos como a ineficcia, se pratica actos de comrcio, estes so ineficazes. As seguintes consequncias s se verificam se a insolvncia vier a ser declarada culposa:
Inabilitao das pessoas declaradas efeito novo em relao ao anterior Inibio de praticar o comrcio
Estas duas situaes vo constar de registo no ttulo da sociedade. Entende-se que essa inibio tem a ver com a proteco do prprio comrcio e no da pessoa em si.
4 Tipos de situaes que contrariam a actividade comercial: Proibies Exemplos: a actividade de mediao imobiliria deve ser exercida por sociedades comerciais. A actividade bancria s pode ser exercida por sociedades annimas. Incompatibilidades a ttulo singular Os magistrados no podem ser comerciantes Inibies Insolvncia, Insolvente um devedor impossibilitado de cumprir as suas obrigaes, que no tem capacidade patrimonial. Logo tem a inibio de exerccio da actividade comercial em determinado tempo (art. 189, n.2 c) do CIRE) Impedimentos Recai sobre os agentes administradores e directores das sociedades comercias e, tambm gerentes comerciais (art.253 do CC)
Aula n. 06 01 de Abril de 2008 Sumrios: Estudo do estatuto do comerciante (art. 18 CCOM): a) a firma (remisso) b) escriturao mercantil c) inscrio no registo comercial de certos factos d) dar balano e prestar contas e) responsabilidade pelas dvidas do cnjuge comerciante
Estatuto do comerciante em nome individual (art. 18 C. Com.) - um conjunto de direitos e de obrigaes que o comerciante susceptvel de adquirir pela aquisio da qualidade de comerciante.
1. A adoptar uma firma Serve para designar uma sociedade comercial 2. A ter escriturao mercantil A escriturao mercantil tem a ver com o capital afecto ao comrcio e consiste no registo ordenado e sistemtico em livros prprios de todos os actos/factos relativos actividade mercantil, pretendendo-se com este registo dar conhecimento desses factos a terceiros (art. 31 Ccom). Livro de escriturao mercantil, a sua existncia deixou de ser obrigatria, sendo apenas a acta o livro obrigatrio. At 2002, havia uma outra serie de livros que eram obrigatrios, por exemplo, o copiador, a razo e o dirio. A arrumao destes livros era feita segundo o princpio da liberdade de escolha, previsto no artigo 30, no entanto esta liberdade no total, pois o artigo 29 diz que os livros devem dar uma noo clara a todos os interessados. Segundo o artigo 40, estes livros devem ser conservados, pelo perodo de 10 anos, em caso de dissoluo da sociedade o prazo de 5 anos. Ainda em relao a esta arrumao as autoridades no podem pr em causa a arrumao feita
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pelos comerciantes, logo pode-se dizer que estes livros no so secretos. De acordo com o artigo 42 existem situaes especiais em que os livros podem ser exibidos. No mbito dos scios, estes tm direito informao pelo o que, tambm tm direito a ver estes livros. Fora probatria h um regime diferente em relao regra (artigo 44) Escriturao mercantil regularmente arrumada Faz-se prova quer a favor quer contra no confronto entre duas escrituraes devidamente arrumadas o tribunal quem decide qual deles faz prova plena. Escriturao mercantil irregularmente arrumada Se estes livros resultarem factos que so prejudiciais a outros comerciantes podem ser invocados contra o prprio comerciante. Consequncia para a inexistncia dos livros ou mesmo irregularmente arrumados: No h prova contra os livros de outro comerciante regularmente arrumados A administrao fiscal est legitimamente capaz de atribuir ao comerciante certos tipos de rendimento 3. A fazer inscrever no registo comercial os actos a ele sujeitos Objectivamente o fim que se pretende um fim publicitrio de certas caractersticas dos comerciantes em termos latos. Factos que esto sujeitos ao princpio da tipicidade (1, 10 Cod.Reg.Com) 28 Cod.Reg.Com, o registo efectua-se a pedido dos interessados Princpio da instncia embora haja algumas situaes que promovido oficiosamente pelo conservador que respeita o princpio da legalidade (47), substancial ou mesmo formal. O registo tem um efeito meramente declarativo que acaba por se contrapor ao efeito de eficcia para terceiros (14 CRC) e ao efeito constitutivo (que acontece tambm quando existe o registo de uma determinada sociedade, a partir do registo que esta adquire personalidade jurdica).
4. A dar balano e a prestar contas obrigado a dar balano e a dar contas (62). As sociedades comerciais so obrigadas a prestar contas at 31 de Maro de cada ano, contas essas que sero aprovadas por todos os scios e esta aprovao deve ser redigida no livro de actas. No caso que apresentam contas consolidadas o prazo estende-se at aos cincos meses (65).
Solidariedade passiva A solidariedade das obrigaes no se presume: tem que resultar da lei ou da vontade das partes (art. 513 CC), assim , em direito comum, ou seja, quanto s obrigaes civis, nas quais, portanto, a regra a conjuno. Mas no assim nas obrigaes comerciais, nas quais, salvo estipulao em contrrio, os coobrigados so solidrios (art. 100 CCom), a menos que se trate de actos de comrcio unilaterais, nos quais no h solidariedade para os obrigados em relao aos quais o acto no for comercial (art. 100 nico CCom). Este regime constitui a ressalva constante da 2 parte do art. 99 CCom, e tem por escopo o reforo do crdito, que constitui um dos princpios inspiradores do Direito Comercial. Responsabilidade dos bens dos cnjuges por dvidas comerciais No actual regime dos efeitos do casamento sobre os direitos patrimoniais dos cnjuges, prevalece o princpio da igualdade de direitos e deveres, a ambos pertencendo a orientao da vida em comum e a direco da famlia (art. 1671 CC). No tocante s dvidas contradas pelos cnjuges, aquele primeiro princpio tem como corolrio, o disposto no art. 1690/1 CC: qualquer dos cnjuges tem legitimidade para contrair dvidas sem o consentimento do outro. No caso das dvidas contradas no exerccio do comrcio pelo cnjuge comerciante, o legislador inverteu o nus da prova: de forma implcita, presume que elas foram contradas pelo comerciante em proveito comum do casal. E, portanto, estabelece que s no ser assim se for provado em regra pelo cnjuge do comerciante ou eventualmente por este que as dvidas no foram contradas em proveito comum do casal. A lei no se basta com o j apontado regime do art. 1691/1-d CC, para a proteco dos interesses dos credores dos comerciantes, a bem do prprio comrcio. Vai mais alm, pois o art. 15 CCom, determina que: as dvidas comerciais do cnjuge comerciante presumem-se contradas no exerccio do seu comrcio. O art. 15 CCom, apenas se aplica aos casos de dvidas comerciais isto , resultante de actos de comrcio de um comerciante casado. Se um credor de um comerciante fizer prova de que a dvida comercial e o devedor comerciante, presume-se que a dvida foi contrada por este no exerccio do comrcio e, portanto, a dvida da responsabilidade de ambos os cnjuges (arts. 1691/1-a e 1695 CC; art. 15 CCom). Para afastar este regime preciso que o cnjuge do comerciante ou mesmo este: Ilida a presuno do art. 15 CCom, provando que a dvida do comerciante, apesar de ser comercial, no foi contrada no exerccio da actividade comercial daquele; Ou, em todo o caso, ilida a presuno implcita no art. 1691/1-d CC, provando que a dvida no foi contrada em proveito comum do casal.
Se um dos conjugues contrair dividas no exerccio de uma actividade comercial estas, so de ambos, salvo as excepes previstas na lei (art. 15 Ccom) Requisitos: No vigorar o regime de separao Divida contrada por um comerciante Exercicio da actividade comercial Por proveito comum do casal entende-se que no seja um benefcio meramente econmico pode ser tambm moral e intelectual. Interessa aqui no tanto o resultado mas a mera finalidade.
Constituio da firma A firma consoante os casos, pode ser formada com o nome de uma ou mais pessoas (firmanome), com uma expresso relativa ao ramo de actividade, aditada ou no de elementos de fantasia (firma-denominao ou simplesmente denominao), ou englobar uns e outros desses elementos (firma mista). Em todo o caso, ele ser um sinal nominativo e nunca emblemtico: sempre uma expresso verbal, com excluso de qualquer elemento figurativo. Sinais distintivos das diversas pessoas colectivas: d) Firmas dos comerciantes individuais (art. 38/1 e 3 RNPC): Tem de ser composta pelo seu nome completo ou abreviado para identificao, no podendo colocar em regra a abreviao de um s vocbulo; pode ter expresses ou siglas; pode aditar uma alcunha ou expresso alusiva actividade comercial. O art. 40 RNPC, estabelece o estabelecimento individual de responsabilidade limitada. e) Sociedades comerciais Podero ter a aluso actividade comercial (art. 177/1 CSC). O art. 200 CSC, a firma que as sociedades por cotas devem ser formadas com ou sem sigla, nome completo ou abreviado de todos ou alguns dos scios, tem de quer sempre o aditamento Lda. Tem de dar a conhecer quanto possvel o objecto da sociedade (art. 10/3 CSC). Deve aludir ao objecto social. Vale integralmente para as Sociedades Annimas (art. 275 CSA) e para as sociedades em comandita, a firma tem de ser composta pelo nome completo ou abreviado por todos os scios comanditados (art. 467 CSC).
Caso Prtico I a) Luisa Marchand comerciante, de acordo com o art.7 tem capacidade mercantil e o art.13, n.1 pois faz do comer cio a sua profisso. Sendo comerciante os seus actos sero subjectivamente comerciais pois so praticados por comerciante, art.2, n.2 h que ter em conta as excepes aqui previstas. BMI, Lda e Vnus, Lda so sujeitos comerciais, pois so sociedades comerciais, art.13, n.2. Sr. Joaquim, partida seria comerciante, pois tem varias galinhas e em princpio uma pessoa singular no teria tantas galinhas, no entanto o art.30, n.7 paragrafo 1, refere que esta actividade uma excepo, logo o Sr. Joaquim no comerciante. Actos subjectivamente comerciais, no tm natureza exclusivamente civil e do prprio acto no resulta directamente a sua comercialidade, o que diferente de actos objectivamente comerciais, esto previstos e tipificados na prpria lei. So subjectivamente comerciais os actos praticados por Luisa Marchand, BMI e Vnus sero actos comerciais pois so realizados por comerciantes. Resta agora saber se so objectivamente, para isso tm de estar previstos na lei comercial, analisemos pois cada um dos actos: Compra de produtos de beleza por parte de Luisa de acordo com o art. 463, n.1 objectivamente comercial; Venda de produtos de beleza um acto subjectivamente comercial, pois no um acto especificamente previsto na legislao comercial; Compra dos ovos acto objectivamente comercial art. 463, n.1; Venda de ovos no ser do ponto de vista objectivo um acto comercial, pois este senhor no comerciante (art. 464, n.2) e, tambm no o subjectivamente; Compra e venda da mquina registadora um acto subjectivamente comercial na medida em que praticado por um comerciante, mas objectivamente j no pois no se encontra expressamente tipificado na lei comercial. b) Como a Luisa Marchand no pagou vo existir taxas de juro moratrias em que a taxa de juro civil de 4% e a comercial de 11,2% desse modo a Vnus e a BMI temos uma taxa de juro comercial de 11,2% e o Sr. Joaquim uma taxa de juro civil de 4%. c) Artigo 44, n.4, artigo 29 obrigada a ter escriturao mercantil, artigo 30 liberdade de escriturao mercantil por parte de Luisa. Pode-se ento dizer que Luisa tem os livros irregularmente arrumados pois no dizem respeito realidade. Este livros fazem +prova de quem tem razo ou no (art. 44, n.1) de acordo com o n.4 do artigo anteriormente referido prevalecer aquele que se encontra regularmente arrumado, ou seja a BMI, Vnus e o Sr. Joaquim, logo no ser atravs deste livro que Luisa conseguir obter as suas pretenses. d) Como no celebraram conveno antenupcial o regime o supletivo, da comunho de adquiridos o que, transforma a viatura Renault em bem comum do casal que ir responder perante as dividas que esta tem, pois foi adquirido aps o casamento. De acordo com o art. 1691, n.1 d) do CC como no vigora o regime de separao de bens, a presuno do artigo 15 do Ccom est correcto, pois Luisa contraiu as dvidas no exerccio da sua profisso de comercial. e) O emprstimo considerado um acto comercial nos termos do artigo 362 logo objectivamente comercial, pois visava obter sobre numerrio emprestado, isto na perspectiva do banco. Na perspectiva de Luisa para ser objectivamente comercial este acto tem que ter, fim comercial, como Luisa quer fazer obras, este no ser objectivamente comercial, artigo 394, partida ser subjectivamente comercial pois faz
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depender a comercialidade do emprstimo ao fim a que se destina que poder ser angariar clientes e com isso gerar mais lucros (art.2, 2 parte). Em relao fiana tem que analisar o art. 101, visto como acto acessrio logo a sua comercialidade depender da comercialidade do acto principal, como este um acto comercial a fiana tambm ser objectivamente comercial, mesmo que o fiador no seja um comerciante. f) Joo Albuquerque, ao explorar um estabelecimento comercial tambm ser um comerciante pois, como o enunciado nada diz em contrrio, depreende-se que este tem capacidade para a prtica de actos de comrcio (artigo 7) e faz dessa sua profisso (artigo 13). Luisa Marchand ter de pagar toda a quantia ao banco e s depois poder pedir a Joo, a sua metade, pois esta presente o regime da solidariedade. Concluindo, depois de pagar Luisa tem de exigir a ttulo de direito de regresso, a metade a que Joo tambm estava sujeito, artigo 100 Ccom. g) Como Luisa declarada insolvente esta no pode administrar ou dispor dos bens da massa falida (art.81, n.1 CIRE) a consequncia da prtica deste acto a sua ineficcia, logo a venda ineficaz. Art. 189, n.2 c) a pessoa inibida para o exerccio de actos de comercio por um perodo de 2 a 10 anos isto se a insolvncia fosse culposa. H que ter tambm em conta se a actividade de costureira uma actividade comercial, se no for considerada como culposa no existiria inibio, logo Luisa poderia exercer essa actividade.
Caso Prtico II a) A Unimadeiras uma empresa comercial de acordo com o artigo 230, n.1 logo tambm um sujeito comercial (artigo 13, n.2), numa outra perspectiva pode analisar-se Carlos, dono da empresa, logo comerciante segundo o artigo 13, pargrafo 1, pois faz desta sua profisso, artigo 70 tm capacidade para a prtica de actos de comrcio. Sendo assim na qualidade de comerciantes da sociedade comercial os seus actos sero sempre subjectivamente comerciais (art. 2). Poncivil, CGD e Refaste Leasing, sendo sociedades comerciais so sujeitos comerciais (artigo 13, n.2), logo os actos de qualquer uma destas empresas sero sempre subjectivamente comerciais (art.2, 2 parte). Compra das caixas de madeira de acordo com o artigo 463, n.3 um acto objectivamente comercial isto se a empresa fosse revender as caixas; Venda das caixas um acto objectivamente comercial (artigo 463, n.3) a aquisio aqui expressa a que empresa Unimadeiras faz quando adquiriu a madeira para a construo das caixas; Emprstimo na perspectiva da Unimadeiras um acto subjectivamente comercial pois o dinheiro destina-se renovao da maquinaria que no ser considerado em acto mercantil (art.2, 2 parte), a concesso do emprstimo por sua vez ser objectivamente comercial (artigo 362); O leasing ser sempre subjectivamente comercial pois so praticados por comerciantes, no entanto h que ter em conta o decreto-lei correspondente ao leasing ou ento aplicar por analogia o artigo 463 em que podemos considerar a locao como sendo um acto objectivamente comercial. b) Analisando o estatuto dos comerciantes, no ltimo facto, vemos que existem certos factos que tm de ser levados a registo, art 2 CCom, alnea m) a gerncia um rgo da administrao e a designao e cessao de funes deve ser levado a registo, a
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obrigatoriedade de registo resulta do art. 5 CRCom. Como no cumpriu h uma consequncia 166 e ss CSCom, o art 168 diz que no so oponveis a terceiros e a coima do art. 17 CRCom tambm aplicvel sociedade.
Caso Prtico A A e B so agricultores (no so comerciantes Artigo 230 C.Com) vendem a sua colheita a C e D (acto de comrcio objectivo), que por sua parte a revendem a E e F 1 Hiptese C e D no pagam a sua divida. O credor pode exigir-lhe a totalidade da divida. O A e B podem exigir a um deles em regime de solidariedade (porque so comerciantes). O E e F, no comerciantes, no pagam a sua divida a C e D. Quid iuris? S podem exigir a E metade da divida e a F a outra metade Exigem em regime de conjuno Actos de comrcio civil
Caso Prtico B Rita Alves proprietria de 1 estabelecimento de fabrico e venda de produtos de pastelaria comprou sociedade ALVES SOUSA, LDA 50kg de farinha, 10kg de fermento e 20 dzias de ovos. Rita casada com Ricardo Carvalho desde incio de 2002, no tendo celebrado conveno antenupcial. 1- Rita Alves comerciante? Rita comerciante (em nome individual) por fora do Artigo 13n1 C.Com 2- Como qualifica o contrato acima referido? Contrato de compra e venda mercantil, por fora do Artigo 463n1 C.Com 3- Perante a eventual falta de pagamento a quem poderia ser exigido o pagamento da divida e que bens podero ser executados? Rita comerciante. O credor quer que a divida seja comum. (Artigo 16n1 alnea d) o 1 Pressuposto: comunho de adquiridos o 2 Pressuposto: proveito comum nus de prova (difcil) o 3 Pressuposto: a divida foi contrada no exerccio de comrcio Esto preenchidos os 3 pressupostos, significa que estamos perante uma divida comum (Responsabilidade de ambos os cnjuges Artigo 1665 CC RESPOSTA: os bens comuns do casal e na sua falta ou insuficincia os bens pessoais de cada um dos cnjuges, solidariamente (qualquer um deles), aleatoriamente. 4- Qual o prazo de prescrio da referida divida? O prazo de prescrio de 20 anos (Artigo 309 CC)
Caso Prtico C Jaime casado com Joana em regime de comunho de adquiridos scio gerente da sociedade Jaime Sousa artigos de decorao, LDA. Em Maro de 2002, Jaime adquire para si, com o fim de revender, o recheio de uma casa, propriedade de Justino, no valor de 50000, tendo pago no acto da compra 50% do preo. Jaime sabia que no podia revender de imediato todas as peas adquiridas e no tinham onde as guardar, convencionou ento com Justino para que ficassem depositadas em casa deste recebendo 50 por cada dia. Quando Jaime efectuou a revenda, apurou-se que Justino era credor de 1000, correspondente a 20 dias em que as peas estiveram em sua casa e sua guarda. 1- Jaime comerciante? Jaime no comerciante, visto que scio. Quem comerciante (Artigo 13n2 C.Com) so as sociedades comerciais 2- Classifique os actos de comrcio acima referenciados? 1- Acto de comrcio: Contrato de compra e venda comercial ou mercantil (acto comercial objectivo) 2- Acto de comrcio: depsito mercantil (destinam-se a revenda). Artigo 403 C.Com 3- Se Jaime no pagar a Justino, que bens do casal podero o credor executar para satisfao dos seus crditos? No se aplica a alnea D porque Jaime no comerciante. Artigo 1691 alnea c) C.C. quem tem de provar que h proveito comum o credor (fcil). Neste caso, provando que h proveito comum, estamos perante uma divida comum (Artigo 1695 CC)
Caso Prtico D Joaquim, proprietrio de estabelecimento Bicicletas a medidas casado com Jacinta no regime de separaes de bens. Em Junho de 2003 comprou 150 bicicletas a um fabricante portuense. Em Setembro do mesmo ano, comprou ao seu amigo Jaime uma bicicleta todo-oterreno, entusiasmado por este para a prtica desse deporto 1. Joaquim comerciante? Sim, Artigo 139 C.Com tem de praticar actos de comercio em nome prprio 2.Como classifica do ponto de vista jurdico-mercantil os contratos celebrados por Joaquim Contrato de compra e venda comercial Artigo 463 e 464 C.Com 3.Caso no pague voluntariamente as 150 bicicletas, que bens que respondero pela divida? No se aplica o Artigo 1691n1 d) C.C. regime de separao de bens
O estabelecimento tem vrios elementos: Um titular Um patrimnio afecto a uma dada finalidade Pode englobar a actividade de vrias pessoas Sustente uma actividade que se quer lucrativa
1. Elemento pessoal a. Titular de estabelecimento b. Trabalhadores subordinados e agentes ou mandatrios 2. Elemento patrimonial a. Conjunto de bens e direitos de natureza patrimonial, mas que tm a afectao do exerccio da actividade comercial, como mercadorias, equipamentos, imveis e maquinas 3. Elemento organizacional a. Os seus elementos no so meramente reunidos, mas sim entre si conjugados, inter-relacionados, hierarquizados, segundo as suas natureza e funo especfica, por forma que do seu conjunto possa emergir um resultado global, ou seja, a actividade mercantil visada. 4. Elemento Funcional a. uma organizao funcional porque uma estrutura de bens, pessoas e direitos, com um objecto, uma funo e uma finalidade que o exerccio lucrativo de uma actividade comercial. O estabelecimento uma unidade econmica... mas Pode dividir-se em... Elementos corpreos O Imvel onde funciona o estabelecimento, as mercadorias, a maquinaria, o dinheiro ... e ... Elementos incorpreos Os direitos inerentes, a clientela e o aviamento ... e tambm ... Elementos imateriais/no quantificveis Know-How
Elementos do estabelecimento comercial a) Elementos corpreos - Nesta categoria devem considerar-se as mercadorias que so bens mveis destinados a ser vendidos, compreendendo as matrias-primas, os produtos semi-acabados e os produtos acabados. Faz tambm parte do imvel onde se situem as instalaes, quando o seu dono seja o comerciante, pois se o no for, apenas integrar o estabelecimento o direito ao respectivo uso. b) Elementos incorpreos - Aqui deve-se considerar os direitos, resultantes de contrato ou outras fontes, que dizem respeito vida do estabelecimento: o direito ao arrendamento; direitos reais de gozo, marcas e patentes. c) Clientela - O nosso ordenamento consagra o direito clientela, direito do estabelecimento, abrangendo a clientela certa e clientela potencial, pode ser deferido por aces de concorrncia desleal que tutelam elementos gerais da empresa. d) O aviamento - A capacidade lucrativa da empresa, a aptido para gerar lucros resultantes do conjunto de factores nela reunidos. Exprime pois, uma capacidade lucrativa e esta confere ao estabelecimento uma mais-valia em relao aos elementos patrimoniais que o integram, a qual tida em conta na determinao do montante do respectivo valor global.
Teoria da empresa como universalidade de facto (art. 206, n.1 do CC) conjunto de coisas mveis. Esta teoria no est correcta pois as empresas tm sempre algo de imvel, no entanto pode haver casos em que a empresa tem s coisas mveis, mas estas coisas podem no ser do titular da empresa, podem estar sob locao ou mesmo leasing. Teoria da empresa como universalidade de direito conjunto de bens que, no desempenham uma aco econmica prpria, so unificados pelo direito para um certo efeito. Exemplo: herana. Os bens que integram a empresa tm tambm funo econmica pelo o que esta teoria pode ser afastada. Teoria imaterialista - avanada essencialmente, pelo Prof. Coutinho de Abreu que no uma noo concreta mas sim abstracta. A empresa/estabelecimento consiste na prpria organizao dos meios. A empresa pode ou no ser objecto de direitos reais? Art. 1302 do CC, diz o que pode ser objecto de direitos reais. Como ns adoptamos a teoria imaterialista a empresa no pode ser objecto de direitos reais, no entanto, para aqueles que no aderem a esta teoria a empresa pode ser objecto de direitos reais. Existem vrios artigos (152, n.2, 246, n.2) que indicam que a empresa objecto de direitos reais de locao, alienao, onerao. H ainda o artigo 1112 CC, podendo assim utilizar aces de reivindicao. Logo partida a empresa ainda que vista como uma coisa imaterial pode ser objecto de direitos reais.
OS COMERCIANTES Qual a importncia de saber quem comerciante face lei portuguesa? - importante, .... Primeiro, porque os actos de comrcio subjectivos so actos dos comerciantes,... ou seja, ... So actos cuja comercialidade resulta do facto de terem sido praticados por um comerciante. Em segundo lugar, importante saber quem comerciante porque, os comerciantes tm direitos e obrigaes prprias
CATEGORIAS DE COMERCIANTES O artigo 13 do Cdigo Comercial ... distingue duas categorias de comerciantes:
1. So as pessoas, que, tendo capacidade para praticar actos de comrcio, fazem desta profisso 2. As sociedades comerciais. Por outro lado, o artigo 230 do Cdigo Comercial, diz que haver-se-o por comerciais as empresas, singulares ou colectivas, que se dedicam s actividades ali mencionadas.
A empresa, no constitui uma terceira categoria de comerciante !!! As empresas so equiparadas aos comerciantes, integrando-se em qualquer das categorias referidas no artigo 13 do Cdigo Comercial. Consoante se trate de ... Empresas singulares ( o caso dos comerciantes em nome individual)
Mas, as empresas no so verdadeiros comerciantes. Ainda uma outra figura, o ... Estabelecimento Individual de Responsabilidade Limitada, criado pelo Decreto-Lei n 248/86, de 25 de Agosto, que constitui apenas mais uma forma de organizao do comerciante em nome individual, que lhe permite devido a uma separao de patrimnios para efeitos de responsabilidade limitar a sua responsabilidade de modo que apenas os valores afectos explorao da sua actividade comercial respondem pelas suas dvidas comerciais. Nota: O EIRL trata-se de um instituto que tem tido muito pouca utilizao em Portugal.
AS EMPRESAS Noo de Empresa - Por empresa devemos entender o organismo econmico que tem por objectivo explorar, de modo regular e permanente, determinado ramo de negcio a empresa no constitui uma nova categoria de comerciante. As empresas, ...
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E...
Continua portanto a haver apenas duas categorias de comerciantes : e... As sociedades comerciais A empresa um simples complemento do artigo 13 do Cdigo Comercial Disto resulta que... O facto decisivo para a aquisio da qualidade de comerciante , tanto para os comerciantes singulares, como para as sociedades comerciais, a prtica de actos de comrcio. No entanto... Esta regra sofre uma importante excepo no que diz respeito s empresas, pois independentemente de praticarem ou no actos de comrcio, a lei atribui a algumas delas a qualidade de comerciante. Como o Direito Comercial no se circunscreve actividade comercial em sentido estrito, ou seja intermediao entre produtores e consumidores com fim lucrativo, o Direito Comercial compreende tambm outras actividades econmicas que tm analogia com o comrcio. O artigo 230 do Cdigo Comercial equipara aos comerciantes certas empresas. ... Empresas. Transformadoras, de fornecimento, de agenciamento, de espectculos, empresas editoras e livreiras, de construo civil e empresas transportadoras a pessoa que dirige a empresa chama-se empresrio As pessoas singulares
o empresrio pode ser ... uma pessoa singular ... (empresa singular) ou ... uma pessoa colectiva ... (empresa colectiva)
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Negcios volta do estabelecimento A identidade jurdica do estabelecimento como, simultaneamente, universalidade de direito e bem mvel incorpreo, fornece uma base conceptual adequada para a estruturao do regime jurdico dos negcios jurdicos que o tomam como um todo.
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Compra e venda Dao em cumprimento Venda judicial Entrada como parte na sociedade Permuta
Caractersticas do trespasse 1. 2. 3. 4. 5. Estabelecimento comercial/industrial (objecto) Transmisso definitiva (diferente do artigo 1109 do CC) No tm um regime especifico Negocio gratuito ou oneroso, sendo este ultimo o mais comum Negocio inter vivos
Assim: O trespasse ser uma transmisso definitiva, por negcio oneroso ou gratuito da propriedade de um estabelecimento comercial por acto ou negocio inter vivos.
O estabelecimento pode ser 1. Absolutamente vinculado (por exemplo o bar de um aeroporto, pois este inseparvel do local) 2. Relativamente vinculado (o local importante, mas no essencial) 3. Desvinculado (o local no importante) Assim, o grau de vinculao que vai determinar se o imvel vai ser trespassado com o estabelecimento
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O que vai acompanhar obrigatoriamente ou no o estabelecimento? Temos assim 4 mbitos de entrega: 1. Mnimo a. So os elementos to essenciais que se no acompanham, no haver transmisso. Esses elementos tero que ser vistos sempre caso a caso. 2. Natural a. So todos os elementos que no silncio das partes estes acompanham no trespasse. i. Marcas, logtipos, insgnias (artigo 31, n.4 do CPI) ii. Bens imveis (dependendo da importncia que o imvel tem para o estabelecimento) iii. Bens mveis regra geral tm sido, quando existe direito de propriedade estes fazem parte do mbito natural de entrega. iv. Posio de empregador obrigatrio (artigo 318 CT) v. Posio de arrendatrio 1112 CC vi. Locaes financeiras decreto-lei 149/2005 vii. Know-how 3. Convencional ou mximo a. So todos os elementos que as partes expressamente convencionem que faam parte da entrega i. Exemplo a Firma RRNPC art.44 ii. Certos nomes ou insgnias artigo 31, n.5 do CPI iii. Transmisso de crditos artigos 577 e 583 CC iv. Contratos artigam 424 CC v. Dividas artigo 4. Imperativo a. Transmitem-se por mbito imperativo i. Dividas aos trabalhadores ii. Dividas segurana social (Dec. -Lei 411/91 art.20, n.2) iii. Dividas EIRL iv. Posio empregadora O trespasse uma figura jurdica que recobre uma pluralidade de modalidades e no um negcio uniforme. Diz-se trespasse todo e qualquer negcio jurdico pelo qual seja transmitido definitivamente e inter vivos um estabelecimento comercial, como unidade. Ao alienante chama-se trespassante, e ao adquirente trespassrio. Ficam porm, excludos do mbito do conceito os casos de transmisso mortis causa.
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Aula n. 10 15 de Abril de 2008 Sumrios: Continuao do estudo do trespasse de estabelecimento. A obrigao de no concorrncia e sua delimitao. A desnecessidade de autorizao do senhorio. A obrigao de comunicao ao senhorio e consequncia para a sua omisso. O direito de preferncia do senhorio.
Obrigao de no concorrncia non facere Existir o negcio de trespasse quando, pelo menos o mbito mnimo de entrega se verifica. As suas caractersticas poderiam ser postas em causa se o trespassante abrisse na rua ao lado outro negcio semelhante, com as mesmas qualidades, prejudicando largamente aquele com quem realizou o trespasse o trespassrio. Nota: no tem nada a ver com a noo de concorrncia desleal. Aqui est em causa qualquer tipo de concorrncia. Est aqui em causa a proibio daquele que trespassa, a abrir negcio, fazer qualquer tipo de concorrncia. No existe, de qualquer forma na lei, qualquer artigo que o proba. No entanto, possvel encontrarmos uma srie de fundamentos legais para esta obrigao de no concorrncia, no directos mas indirectos. Disso o exemplo:
Princpio da boa-f que se manifesta em vrias fases contratuais. O art762 CC contempla o princpio da boa-f na execuo do contrato. Princpio da equidade ou dos bons costumes no negcio Art879b) CC dever de se assegurar a posse e a propriedade pacfica da coisa comprada
Esta obrigao de no concorrncia tambm afirmada quando h transmisso de participaes sociais. Nestes casos no se fala rigorosamente em trespasse mas a obrigao de no concorrncia tambm se verifica. Temos que definir quais so os sujeitos passivos da obrigao de no concorrncia e os sujeitos activos Sujeitos passivos: (esto impedidos) Trespassante Conjugue do trespassante independentemente do regime de bens
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Descendentes, apenas no caso em que seja provado que estes tinham conhecimento da administrao do estabelecimento. Sujeitos activos: (aqueles que gozam dessa obrigao) O trespassrio originrio como os sucessivos
Limitao temporal da obrigao de no concorrncia Esta uma questo problemtica porque no resulta da lei. Tem-se afirmado doutrinalmente e jurisprudencialmente que a limitao temporal h-de subsistir enquanto o trespassante puder exercer uma concorrncia diferenciada, enquanto o trespassrio no tiver criado a sua prpria organizao. Esta limitao deve ser estudada casuisticamente. Outras limitaes da obrigao de no concorrncia
Limites geogrficos ou espaciais - Dependem do tipo de estabelecimento em causa. (como os estabelecimentos esto identificados em termos geogrficas se por exemplo uma fabrica que actua em Felgueiras se mudar a sua actividade para outro concelho, pode-se dizer que a obrigao de no concorrncia foi quebrada. Limites objectivos da obrigao de no concorrncia o que est em causa uma actividade semelhante/concorrente.
Violao contratual que faz com que o trespassante incorra em responsabilidade contratual o O trespassrio pode pedir uma indemnizao pelos danos causados. o Resoluo do contrato art. 801, n.2 CC o Sanes pecunirias compulsrias art. 829CC o O trespassrio pode exigir judicialmente o cumprimento do contrato art817CC o Encerramento da empresa art8291 CC aquele que violou a obrigao de no concorrncia tem que encerrar o estabelecimento atravs do qual estabelece essa concorrncia. H quem diga que o n2 do art. 829CC no se deve aplicar ao trespasse, pois prev uma indemnizao e no o encerramento.
Esta obrigao de no concorrncia supletiva, mas as partes podem querer afast-la: O trespassante no fica obrigado a cumprir a obrigao de no concorrncia
O art1111 CC trespasse de estabelecimento que funciona em local arrendado Nesta situao, existem dois interesses em confronto: Interesse do senhorio que quer ver garantida a sua propriedade Interesse do empresrio que pretende a transmisso clere do estabelecimento
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Empresrio Proprietrio A ctt arrendamento ctt c/v C Qual juridicamente a situao? Cesso de posio contratual Regime geral da cesso da posio contratual exigiria que o senhorio (B) consentisse naquela transmisso. Idntica regra resulta do contrato de locao. No caso do trespasse, o legislador fez prevalecer o interesse do empresrio (celeridade do negcio) art11121a) neste caso o senhorio no tem que consentir. Para que se aplique o regime do art11121 tem que existir efectivamente um trespasse entrega do mbito mnimo dos elementos do estabelecimento art11122. Apesar de no haver, no trespasse a obrigao de consentimento do senhorio, h no entanto, a necessidade de lhe ser comunicada a cesso de posio contratual art11123. Sano para a no comunicao da posio contratual Tese maioritria defendida pela doutrina: Esses actos so ineficazes em relao ao senhorio e, poder esse facto constituir fundamento de despejo art1049 CC. Para que se evite essa sano, essa comunicao deve ser feita no prazo de 15 dias aps a realizao do negcio isto decorre do regime geral da locao previsto no art1038g9 CC. Por outro lado e, ao abrigo da legislao anterior Orlando de carvalho defendia que este despejo seria excessivo e que deveria encontrar-se outro tipo de sano: Para efeitos do senhorio, aquele negcio seria ineficaz e o inquilino continuaria a ser o trespassante e no o trespassrio e, assim, a aco de despejo s poderia ser realizada aps um ano. Direito de preferncia de trespasse art1112, n.4 S nos casos de dao em cumprimento e compra e venda. O senhorio ter um prazo para exercer a preferncia que supletivamente ser o prazo de 8 dias.
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Aula n. 11 17 de Abril de 2008 Sumrios: Resoluo de casos prticos. Estudo da locao de estabelecimento comercial.
Caso Prtico III O trespasse a transmisso definitiva gratuita ou onerosa da propriedade de um estabelecimento comercial por um negcio intervivos, art. 1112 e 1109 CC. H entrega do limite mnimo e portanto uma transmisso de estabelecimento. O seu regime no est estipulado na lei, mas existe o 1112 que d luzes dele no que diz respeito ao arrendamento. Na transmisso existe entrega dos elementos produtivos tais como o mbito mnimo como j dito, ou seja, tem de ser transmitidos os elementos que caracterizam aquele estabelecimento. A pastelaria foi mantida, embora tenha feito algo mais e portanto foi um trespasse de estabelecimento. No contrato que foi celebrado mostrou-se que o Joo poderia desenvolver mais uma actividade de refeies rpidas com o conhecimento da Dolores. Foi respeitada a forma por lei, que a escrita. O facto de ter outra actividade em simultneo no invalida o trespasse porque ele manteve a pastelaria e alm disso foi convencionado anteriormente pelas partes. A Cmara municipal deu razo Dolores at porque fechou o estabelecimento. Ela formalmente tem o direito, mas materialmente est a agir de m f e isto uma situao 334 CC de abuso de direito, esse direito existe por isso formal, s que o exerccio desse direito excede os limites da boa f porque ela anteriormente tinha consentido a transmisso. H uma responsabilidade contratual e se ficasse provado resolvia o contrato, art. 801 ou 802 CC e seria condenado a Dolores. Caso Prtico IV Estabelecimento comercial, presumimos que houve trespasse. No trespasse existe a obrigao de no concorrncia e esta concorrncia refere-se a qualquer tipo de concorrncia mas sendo leal. No encontramos na lei a proibio de concorrncia, no entanto possvel encontrar vrios elementos na lei tais como o princpio da boa f, 762 CC, princpio da equidade, 879 b) e 954 b) CC. Quanto limitao temporal da obrigao, a lei no estabelece e portanto da se infere que no existe qualquer limite temporal, a doutrina e jurisprudncia em Portugal tem vindo a defender que esta obrigao deve subsistir enquanto que a pessoa que trespassou tiver capacidade de concorrer, enquanto que o trespassrio no tiver criado a sua prpria organizao, s os tribunais que estaro em condies de limitar esta obrigao. Quanto ao limite objectivo este foi violado porque Catarina abriu um estabelecimento com a actividade igual que trespassou a Rodrigo e portanto no o poderia fazer, s o poderia fazer caso iniciasse uma nova actividade comercial. Quanto aos limites geogrficos ou espaciais tambm foram violados porque abriu a padaria no mesmo Dolce Vita. Como sabemos, os centros comerciais tm muitas padarias e pastelarias, e no quer dizer que seja por causa da padaria da Catarina que o Rodrigo teve resultados negativos. Compete ao Rodrigo demonstrar que a abertura da padaria de Catarina o lesou e se o conseguisse fazer haveria violao da relao contratual de trespasse, caso o no conseguisse no poderia intentar a aco declarativa em tribunal
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Aula n. 12 22 de Abril de 2008 Sumrios: Estudo da locao de estabelecimento. Natureza jurdica do contrato de utilizao de loja em centro comercial (breve referncia)
Locaodeestabelecimento
Noo A locao de estabelecimento comercial definvel como o contrato pelo qual uma das partes se obriga a proporcionar outra o gozo temporrio de um estabelecimento, mediante retribuio. Esta noo ajusta-se perfeitamente noo de locao (em geral) do art. 1022 do CC.
ARTIGO1022 (Noo) Locaoocontratopeloqualumadaspartesseobrigaaproporcionaroutraogozotemporriodeumacoisa,mediante retribuio.
Art. 1022 CC (arrendamento de um estabelecimento comercial oneroso) Regime mais semelhante ao arrendamento do que ao aluguer Natureza do bem que est em causa mbitos de entrega Tal como nos casos de trespasse, a locao de estabelecimento no pode prescindir dos elementos necessrios ou essenciais para a identificao da empresa objecto do negcio, o mbito mnimo tem que ser respeitado. 1. Mnimo Tero que ser obrigatoriamente entregues todos os elementos que permitam identificar o estabelecimento 2. Natural Elementos que no silencio das partes se transmitem. 3. Convencional Elementos que se transmitem se as partes expressamente convencionarem (art. 44, n.1 RRNPC) A locao caracteriza-se na perspectiva do locatrio, como o poder de ver, porque tem que o entregar depois nas mesmas condies tal qual o recebeu, mantendo as mesmas caractersticas desse objecto locado quando o recebeu. Tem o direito de explorar, de gozar de uma forma pacfica a coisa, existe a obrigao de no concorrncia, o locador pode no exercer uma actividade concorrente do locatrio.
Limites: Limites geogrficos Limites que dependem do tipo de estabelecimento em causa Limites subjectivos No poder exercer uma actividade semelhante ao do locatrio Limites temporais Durante o perodo de tempo do contrato, o locador no poder exercer uma actividade semelhante ao do locatrio A locao de estabelecimento arrendado no carece de autorizao, no entanto tem que lhe ser comunicado (art. 1109 CC). Locao de estabelecimento e arrendamento A locao de estabelecimento, mesmo quando envolve (como normal) prdios, no um contrato de arrendamento (art. 1023 CC), apesar de o art. 1109 CC afirmar que ela se rege pelas regras da subseco VIII, logo acrescenta com as necessrias adaptaes Negocio sobre uma loja inserida num centro comercial Contrato de locao, no ser exclusivamente porque a renda inclui a cedncia do espao e as obrigaes que o explorador do centro comercial tem que prestar contrato misto Prof. Romano Martinez. Outros defendem que se trata de uma coligao de contratos: contrato de arrendamento e de prestao de servios. No misto, porque tem autonomia, a prestao de servios no suficiente, nem o de arrendamento, tm individualidades especficas. Contrato atpico: princpio da liberdade contratual, artigo 405 CC Trespasse de uma loja inserida num centro comercial. Se consideramos um contrato atpico, as partes tero liberdade para consagrar no contrato a situao que lhes for mais adequada. Se o locatrio quiser trespassar a loja, ter+a que pedir autorizao ao explorador ou gestor do centro comercial. O Centro comercial como um todo tem um fim econmico, que une todos os lojistas, se no houver autorizao do gestor, aquele fim vai ser prejudicado.
Questes para exame: 1. Quem pode ser Comerciante? 2. Um menor recebe por sucesso, determinada pela morte de familiar, um estabelecimento comercial. Quid iuris? 3. Explique o alcance da expresso as pessoas fazem (do comercio) profisso no art. 13, n.1 do Ccom 4. Na acepo do artigo 13, n.1 do Ccom, o gerente de um estabelecimento comercial comerciante? 5. Suponha que um comerciante em nome individual faleceu e responda: podem os seus sucessores continuar a explorao da empresa familiar utilizando a sua firma? 6. O Direito Comercial caracterizado como sendo o direito privado especial do comrcio ou dos comerciantes Antnio Menezes Cordeiro, Manual de direito Comercial, I Volume. Explique a assero supra e seguidamente exponha as razoes da autonomia do Direito Comercial relativamente ao Direito Civil. 7. Do ponto de vista do direito comercial, o que h em comum e o que distingue as seguintes entidades: titular de um rgo de soberania, Insolvente, Gerente de uma sociedade comercial por quotas. 8. Defina sucintamente a noo de Direito Comercial 9. Explique a integrao de lacunas no direito comercial 10. Desenvolva o seguinte tema: as fontes do direito comercial 11. Desenvolva o seguinte tema: a evoluo histrica do Direito comercial 12. Caracterize actos de comrcio e distinga acto de comrcio objectivo e acto de comrcio subjectivo e d exemplos de cada tipo 13. Qual a importncia da classificao de actos como actos comerciais 14. Refira-se s situaes duvidosas quanto aquisio da qualidade de comerciante 15. Quais os impedimentos que incidem sobre a praticas de actos de comercio 16. Quais as obrigaes que pendem sobre os comerciantes a que o Ccom se refere 17. Defina estabelecimento comercial e os elementos que o compem 18. Desenvolva o seguinte tema: as diferentes teorias sobre a natureza jurdica do estabelecimento 19. A empresa pode ou no ser objecto de direitos reais? 20. D uma noo de trespasse caracterizando as suas caractersticas 21. O grau de vinculao que vai determinar se o imvel vai ser trespassado com o estabelecimento, comente. 22. Quais os mbitos de entrega com a transmisso/trespasse do estabelecimento? 23. A obrigao de no concorrncia e sua delimitao no trespasse, comente. 24. Consequncias para a violao da obrigao de no concorrncia no trespasse. 25. D uma noo de locao de estabelecimento 26. Quais os mbitos de entrega e os limites na locao de estabelecimento? 27. Caracterize quanto sua natureza civil ou comercial o seguinte acto: A, comerciante, celebrou com B, companhia de seguros, um contrato de seguro de um estabelecimento comercial.
28. Caracterize quanto sua natureza civil ou comercial o seguinte acto: C, comerciante comprou a D, tambm comerciante, brinquedos no valor de 250 euros para oferecer a um filho no dia do seu aniversrio. 29. Caracterize quanto sua natureza civil ou comercial o seguinte acto: E, na qualidade de sacador, apresentou uma letra a F, na qualidade de sacado, para que a aceite. 30. G emprestou a H e a I a quantia de 5000 euros para estes comprassem equipamentos para o restaurante que exploram.
Aula n. 13 24 de Abril de 2008 Sumrios: 1. Estudo dos sinais distintivos do comrcio a. Conceito de sinais distintivos de comrcio b. Espcies de firmas c. Composio de firmas (comerciantes individuais, sociedades comerciais e outras entidades) d. Princpios informadores da constituio de firmas.
Conceitodesinaisdistintivosdecomrcio
Servem para distinguir o comerciante, bem como o seu estabelecimento e produto. Todos os sinais so autnomos no sentido jurdico, independentemente do comerciante. Por outro lado esto dependentes da existncia de um comerciante. Os sinais distintivos sero sempre instrumentais, mas tem uma tutela autnoma, tm meios de defesa prpria. O comrcio executado sob uma designao nominativa, que constitui a firma. H, porm, no direito comparado duas concepes diversas de firma: Para o conceito objectivo, a firma um sinal distintivo do estabelecimento comercial. Da decorrem, como corolrios, a possibilidade de tal designao ser composta livremente e ser transmitida com o estabelecimento, independentemente de acordo expresso. Para o conceito subjectivo, a firma um sinal distintivo do comerciante o nome que ele usa no exerccio da sua empresa: o nome comercial do comerciante. Da que, em relao ao comerciante individual, nesta concepo, a firma deva ser formada, a partir do seu nome civil e, em princpio intransmissvel. O art18 CCom, est relacionado com o estatuto de comerciante. Considera-se a firma o nome comercial do comerciante, sinal que os identifica ou individualiza tambm o faz para alguns no comerciantes sociedades civis no comerciais.
FirmaRegimeGeral
Regime do Registo Nacional de Pessoas Colectivas (RRNPC) Decreto-Lei 129/98 de 13 de Maio.
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FirmaNoo
A firma serve para distinguir e identificar o comerciante no comrcio jurdico. A firma constitui-se mediante requerimento ou recurso chamada empresa na hora, o que mais simples ou mediante requerimento de certificado de admissibilidade ao RRNPC. Firma e denominao por vezes confundem-se no entanto tecnicamente e rigorosamente a firma identifica o comerciante.
Formalizao da firma Depende do requisito, e s h direitos exclusivos, aps o registo definitivo (art35/1 RNPC). O Estado em relao s firmas passou a ter uma tutela administrativa (essencialmente), por isso necessrio que as pessoas tenham um certificado de admissibilidade de firma ou de denominao. Em todo o processo administrativo necessrio para a firma, este certificado o elemento estratgico essencial, em termos de direito para se poder iniciar os trmites necessrios para a constituio de firma ou sociedade. O certificado serve para atestar que os requisitos esto preenchidos, deste certificado que depende tudo, escritura pblica, elementos destinados constituio de pessoas colectivas de responsabilidade limitada (art54/1 RNPC). A consequncia da no existncia do certificado a nulidade (art55 RNPC), tambm a modificao do objecto da sociedade obriga a um novo certificado (art54/2 RNPC). A firma est sempre ligada ao estabelecimento (tendncia real); a firma liga-se ao comerciante (tendncia pessoal). A firma surge partida com o nome comercial, designao usada pelo comerciante no exerccio do seu comrcio.
FirmaEspcies
3 Espcies de firmas 1) Firma nome: formado pelo nome de uma ou mais pessoas 2) Firma denominao: formada com a expresso relativa a actividade (faz aluso a actividade) 3) Firma mista: formada com ambos os elementos anteriores. Tem que haver certido do registo nacional de pessoa colectiva, admitindo ou no a admisso da firma. (nome+expresso relativa a actividade)
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FirmaComposiodasfirmas
Comerciante em nome individual (Artigo 38 RRNPC Decreto-Lei 129/18 de 13 Maio) o Titular de um EIRL (Artigo 40 RRNPC) Diz respeito a uma s firma, composta por nome e onde h meno alusiva actividade social desenvolvida. Assim, s pode ser uma firma-nome ou firma mista, em relao o EIRL esta firma h-de conter a expresso EIRL (artigo 40 RRNPC) Sociedades Comerciais (Artigo 230 C.Soc.Com) Adoptar um dos tipos previstos na lei a) Sociedade em nome colectivo (Artigo 177 C.Soc.Com) Tem de adoptar obrigatoriamente uma firma nome, existe quem defenda que possvel aludir actividade social e, por isso, que pode adoptar-se a forma mista, em caso de incumprimento quem paga a divida a sociedade. No entanto, se no for possvel, sendo os scios a responder subsidiariamente, mas tambm ilimitadamente, esta situao constitui uma excepo. o Deve conter pelo menos o nome de 1 dos scios o A firma pode conter 1 expresso alusiva ao objecto social (actividade que a sociedade de prope a desenvolver). Por analogia com o Artigo 38 RRNPC b) Sociedade por quotas (Artigo 200 C.Soc.Com) Pode adoptar qualquer tipo de firma, tendo legislador sido muito mais flexvel, uma vez que a responsabilidade dos scios pelas dividas da sociedade muito mais limitada, possvel estipular-se contratualmente que um ou mais scios, alm de responderem tambm perante os credores sociais at determinado montante. o A responsabilidade limitada o No obrigatria que na firma figure o nome de 1 dos scios. Podem constar os 3 tipos definidos. c) Sociedades unipessoais por quotas (Artigo 270B C.Soc.Com) o O aditamento obrigatrio tem de ser antes do LDA. o Tem de constar sociedade unipessoal d) Sociedade annimas (Artigo 275 C.Soc.Com) Tal como na sociedade por quotas, podem as sociedades annimas adoptar qualquer tipo de firma, sendo tambm a responsabilidade dos scios pelas dividas da sociedade, muito mais limitada. o Sociedade de capitais (annima = sem nome) o Pode ser os 3 tipos de firmas o O aditamento sempre SA e) Sociedade em comandita (Artigo 467 C.Soc.Com) Existindo um scio que ir responder ilimitadamente, o seu nome h-se constar na firma, no mesmo sentido da sociedade em nome colectivo, informando os que com ela se relacionam. Neste tipo de sociedade existem os scios comanditrios e scios comanditados. A responsabilidade perante terceiros diferente. O scio comanditados responde nos mesmos termos que responde um scio de uma sociedade colectiva, j o scio comanditrio, responde de
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forma limitada ao contrrio do anterior. Este regime justifica as regras que devem ser adoptadas para a firma. o Conjuga 2 tipos de responsabilidade o Conjuga 2 scios o Figura 1 nome de 1 dos scios comanditados Nota: As pessoas colectivas podem ser scios de sociedades comerciais. H no entanto outras entidades que adoptam firmas: Cooperativas Organismos pblicos empresariais Entidades pblicos empresariais Decreto-Lei 558/99 de 17 de Dezembro Tratando-se de uma empresa do Estado tem que mencionar a sigla EPE, no caso de empresa municipal EM ou ainda EIM para empresa intermunicipal. No caso das cooperativas tem que se mencionar a expresso cooperativa, artigo 14, n1 do Cdigo Cooperativo.
FirmaPrincpiosinformadoresdaconstituiodefirmas
Cujo cumprimento ser verificado pelo RNPC. 1. Princpio da verdade (art. 32 RNPC) - A firma deve corresponder situao real do comerciante a quem pertence, no podendo conter elementos susceptveis de a falsear ou de provocar confuso, quer quanto identidade do comerciante em nome individual e ao objecto do seu comrcio, quer, no tocante s sociedades, quanto identificao dos scios, ao tipo e natureza da sociedade, (s) actividade (s) objecto do seu comrcio e outros aspectos a ele relativos. 2. Princpio da distintividade ou capacidade distintiva - A firma deve possuir distintividade, esta no se limita a ser uma designao genrica. O art. 32/3 RNPC, exclui os vocbulos de uso corrente. Quanto s firmas dos comerciantes individuais e s firmas nome, mistas das sociedades e dos ACEs, so compostos por nomes de pessoas ou pelos scios dos associados, tm a capacidade distintiva. As firmas de denominao por quotas das Sociedades Annimas, dos ACEs, das Empresas Pblicas, das Cooperativas e dos AEIE, as denominaes devem dar a conhecer o respectivo objecto, sob pena de incapacidade distintiva, a referncia ao objecto no se basta com designaes genricas (como sociedade de seguros) nem com vocbulos de uso corrente ou de provenincia. 3. Princpio da novidade (art. 33 RNPC) - Marca a prioridade da firma j registada ou licenciada procurando evitar surgir outra firma com a mesma denominao da existente. aferida no mbito da exclusividade, podendo haver firmas semelhantes se tiver mbito
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de exclusividade diferente, a racio legis, no haver firmas iguais. O juzo de confundibilidade (fundamentao de recurso) tem que ser de fundamentao global, tem que atender aos elementos fundamentais da firma. o nome da firma que o juzo de valor tem-se de fundamentar. 4. Princpio da exclusividade (art. 35 RNPC) - A firma goza dum mbito territorial de proteco, no necessariamente o mbito nacional. No comerciante individual, se ele usar o seu nome, o mbito de proteco correspondente territorial da conservatria onde est registado (art. 38/4 RNPC). Se ele aditar ao nome uma expresso distintiva j pode ser reconhecida extenso em todo o territrio nacional. A firma das Sociedades Comerciais goza de um mbito nacional de proteco (art. 37/2 RNPC). Os arts. 39 e 40 RNPC, estendem a outros empresrios individuais a responsabilidade limitada as regras fundamentais relativas ao comerciante individual. As associaes e fundaes, o mbito de proteco se no for local tem proteco nacional, se nos estatutos referir que local, ento s tm proteco local. 5. Princpio da licitude (residual) Consubstancia num conjunto de limitaes que a lei impe, que se revelam contrarias moral, bons costumes e prpria lei. 6. Princpio da unidade - O comerciante deve gerir a sua actividade sob uma nica firma. O empresrio individual no pode usar mais do que uma firma (art. 38/1 RNPC). Este princpio tem de ser confrontado com o fenmeno da transmisso da firma, se houver transmisso de firma, afecta os princpios que a lei refere? Poria-se em causa o princpio da novidade se o alienante continuar a usar a firma alienada. Pressupe-se que o alienante perde a firma anterior, para continuar, tem que formar uma nova firma princpio da novidade. O princpio da unidade atingido se o alienante puder continuar a utilizar a firma anterior? Resposta negativa, se algum quiser adquirir a firma do alienante, deve criar nova firma. Pode continuar a firma que tem, tendo que exercer simultaneamente a explorao da firma adquirida. S pode utilizar a firma do alienante se continuar a explorar a firma do alienante (art. 38/2 RNPC), no se permitindo a subsistncia de firmas independentes. A lei permite a transmisso da firma (art. 44 RNPC), mas para isso que preencher determinados requisitos: i. Transmisso tem que ocorrer em conexo com a transmisso do estabelecimento (art. 44/4 RNPC); ii. Acordo das partes nesse sentido (negcio entre vivos); iii. A indicao tem que ser dada ao novo titular de que sucedeu ao antigo titular; iv. A subsistncia do estabelecimento adquirido, exigindo-se a indicao da transmisso (art. 38/2 RNPC). Por transmisso mortis causa (art. 38/2 RNPC), os sucessores tambm devem continuar gerir o estabelecimento. A lei exige que haja/impe uma conexo da firma ao estabelecimento para que a continuidade na identificao no se torne enganosa. Preocupao de defesa de terceiros, porque eles recebem a garantia de que se trata do exerccio do mesmo estabelecimento.
1. Mini-Teste
Aula n. 15 13 de Maio de 2008 Sumrios: 1. Continuao do estudo dos sinais distintivos do comrcio (firma) a. Alterao das firmas b. Transmisso das firmas c. Tutela do direito firma d. Extino do direito firma. e. Natureza jurdica.
FirmaPossibilidadedealteraodasfirmas
Podem livremente ser alteradas desde que se respeitem todos os princpios subjacentes a este tema. Existem, no entanto, casos em que esta alterao obrigatria: Alterao do nome do comerciante em nome individual, art. 38 RNPC No caso da sociedade colectiva, se um scio ou nome deste, mais concretamente, integra o nome da firma, e este sair da sociedade, a menos que autorize, ter o nome da firma de ser alterado. No caso da alterao do objecto social, quando este objecto conste no nome da firma para firmas de denominao mistas (54, n. 2 RRNPC, 200, n.3 e 225, n.3 CSC) No caso de transformao da sociedade comercial, a firma tem de ser alterada (54, n.3 RRNPC) No caso de a sociedade comercial se encontrar em liquidao, a expresso em liquidao deve acompanhar o nome da firma (146, n.2 do CSC)
FirmaTransmissodafirma
S admissvel esta transmisso se cumpridos determinados requisitos (art. 44 RRNPC). A transmisso da firma encontra-se associada transmisso do estabelecimento, pois se certo que a finalidade da firma identificar o comerciante, certo tambm que, por vezes, esta se encontra ligada a um estabelecimento. Os requisitos a serem preenchidos so: Transmisso da firma com o estabelecimento comercial, quer a ttulo definitivo (trespasse) ou temporrio (locao) Acordo entre as partes, tendo o transmitente que autorizar, mediante declarao escrita, a respectiva sucesso na firma O adquirente deve aditar sua firma, a firma que sucede A firma enquanto colector de clientela pode ter um considerado valor econmico, muito embora assim seja. Regra: todavia no possvel transmitir a firma sem se transmitir o respectivo estabelecimento ou empresa. Ver Artigo 44 RNPC (transmisso de estabelecimento).
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Dois tipos de estabelecimento: o Inter vivos obedece a alguns requisitos (Artigo 44n4 RNPC) o Mortis causa - obedece a alguns requisitos (Artigo 44n3 RNPC) H sempre um acordo de ambas as partes (Artigo 44n1 RNPC). Tratando-se de uma firma de sociedade onde figure o nome de scio necessrio a autorizao deste (Artigo 44n2 RNPC)
FirmaProtecolegaldafirmaTuteladodireitofirma
Tutela preventiva Resulta da existncia do Certificado de admissibilidade da firma, emitido pelo RNPC (artigo 45 ss) que , desde logo, uma forma de proteco da firma permitindo a sua constituio. Qualquer alterao depende da exibio deste documento, estando esta limitada ao certificado e, quando no respeite, sendo invalida. Tutela Repressiva Tem como finalidade combater situaes relativas a firmas que se encontram constitudas apesar da violao dos princpios imperativos, existindo, por isso, e nos termos do art. 68 RNPC. O caso do art. 62 pode mesmo dar origem a aco criminal. Esta tutela depende do registo da firma. Existem no entanto, firmas notrias s quais corresponde a dispensa do seu registo no RNPC, sendo estas, protegidas e igual forma.
FirmaExtinodofirma.
No caso dos comerciantes em nome individual, pode ocorrer: o Cessao da actividade, com a liquidao do estabelecimento o Morte, se os sucessores no prosseguirem com a actividade de cujus e se no alienarem a firam ou estabelecimento o Insolvncia Se o comerciante falecer e no tiver deixado qualquer empresa mercantil, a firma extingue-se. Se por outro lado, a empresa mercantil existe, e se mantm, numa primeira fase, esta vai integrar a herana indivisa. Nesta fase vamos ter uma nova firma, extinguindo-se a anterior (art. 41, n. 2 RNPC) composta por o nome do autor da sucesso e sucessores, herdeiros. Feita a partilha, o estabelecimento transmite-se, mas sem a firma do falecido, uma vez que, tratando-se de comerciante em nome individual, esta ser uma firma denominao. Se o estabelecimento no for transmitido, mas sim liquidado, esta firma tambm se extingue. Em concurso, o falecimento do comerciante vai levar, mais cedo ou mais tarde, extino da firma. No caso de o comerciante ter simplesmente decidido cessar a sua actividade comercial, a actividade cessa nele, mas transmite-se para outro, uma vez que ocorreu a transmisso. A firma vai extinguir-se e nasce uma nova firma.
Na hiptese de no existir estabelecimento comercial propriamente dito, ou se este liquidado, partida a consequncia que a firma perdurar mas, no decurso do tempo, pode o RNPC fazer perder ou requerer o direito ao uso da firma (art. 61, n.1 b)). No caso das sociedades comerciais, se h transmisso do estabelecimento transmite-se tambm a firma, mediante acordo e diferentes referencias, caso contrrio, esta extingue-se. Na situao de no existir qualquer transmisso do estabelecem neto, a firma extinguir-se- se a sociedade comercial se extinguir, ou se no usarem a firma, durante certo lapso de tempo, pode existir tambm perda do direito firma (art. 61 RNPC)
FirmaNaturezajurdica
Natureza jurdica do direito firma Duas teorias
Personalista Faz equivaler a natureza do direito firma natureza do direito ao nome Patrimonial - Diz que a natureza do direito firma no o direito ao nome mas ao direito de um bem material. Neste caso o bem material transmissvel, tem um certo valor. Reunio das duas teorias Em que primeiramente, este direito tutela a personalidade do comerciante, semelhante tutela do nome civil. Para alm desta, o direito firma tutela tambm a organizao empresarial. A predominncia de cada teoria ou corrente varia conforme os ordenamentos jurdicos. Sendo certo que consoante a teoria adoptada, diferem as consequncias mesmo a nvel prtico. A que, no entanto, oferece mais segurana a ltima, a dupla teoria que comporta as duas primeiras.
RESOLUO
I a) Estamos perante um comerciante em nome individual, logo teremos que atender s regras especficas da constituio das firmas em nome individual, a firma serve para identificar no comrcio jurdico mercantil. Existem trs espcies de firma, independentemente do tipo de comrcio, a firma nome (do respectivo comerciante), a firma denominao (actividade) e a firma mista. Para cada uma destas firmas existem regras especiais. No que diz respeito ao comerciante em nome individual, este pode ter uma firma nome ou uma firma mista (38 DL 129/98 de 13 de Maio RRNPC). Esta firma no possvel pois no respeita um dos cinco princpios que ser o princpio da Verdade, o nome que constitui a firma ter de ser o do prprio comerciante de modo a no induzir em erro os clientes ou fornecedores (32 RRNPC). Aps toda esta anlise, podemos afirmar que esta firma seria ento recusada pelo Registo Regime Nacional de Pessoas Colectivas. b) Mais uma vez no pode, pois no est a respeitar as regras de constituio de uma firma em nome individual, tem que ter o nome do seu comerciante (38 RRNPC), isto tem de ser uma firma nome ou uma firma mista (nome mais a denominao). c) Perante a morte de Diogo Batista a firma partida ser adquirida por sucesso dos seus herdeiros que podem fazer uma de trs coisas, prosseguir a actividade, encerrar ou vender. No caso da venda, que o que os herdeiros fazem a Nuno Oliveira, que quer manter a mesma firma. Para fazer ter que segundo o art 320 n 5 parte final RRNPC, ao fim de um ano tem que alterar a denominao ou ento, prossegue a actividade com o nome de Diogo se os seus herdeiros assim o consentirem. d) O que est em causa, neste caso o mbito territorial que a firma abrange, este caso diz respeito a um facto que tem que estar referido no registo. A firma em nome individual s extensvel rea de competncia geogrfica da conservatria em que esta inscrita, neste caso no Porto (38 n 4). H ainda uma excepo presente no n 5, deste mesmo artigo, se se verificar o requisito (o facto de solicitar/pedir na conservatria que a firma seja extensvel a todo o territrio) pode exercer a sua actividade em Coimbra, se no se verificar este requisito, no pode. e) Nesta alnea estamos perante as sociedades em nome colectivo, esta ter que ser uma firma nome em que dever referir o nome de um dos scios ou respectivas abreviaturas ou ento a denominao e companhia (177 CsC), logo o RRNP no aprovar este nome para a firma. f) Neste caso estamos perante uma sociedade por quotas prescrita nos arts 197 e ss CsC, esta pode dar uma firma nome, firma denominao ou firma mista. Em relao a este caso em concreto estamos perante uma firma denominao (200 CsC). O que est em causa o principio da capacidade distintiva que violado logo que se pretenderia adoptar, no viria a ser aprovada pela RRNPC. g) O que est aqui em causa o princpio da verdade, o artigo 200 n 2 e 3 CsC no violado porque a actividade anterior prevalece apenas se for acrescentado uma outra actividade ao objecto. 54 n 2 tem que ser pedido o certificado de sociedade da firma mas no alterada a prpria firma, isto porque o objecto anterior se mantm, apenas se acrescenta o facto de
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alugar tambm. Se o objecto fosse totalmente diferente teria que mudar a firma, sob pena de violao do princpio da verdade. a) Um dos princpios que est aqui em causa o princpio da novidade e exclusividade (33 RRNPC e 10 CsC), a firma deve ser nova e no idntica, confundvel com uma j existente. A partir do momento em que Bernardo e Antnio adquirem o registo definitivo da usa firma obtm ento o direito exclusivo sob a sua utilizao (novidade e exclusividade). Estamos ento perante certos critrios com confundibilidade, critrios de grafismo, imagem e foneticabilidade (33 a 35 RRNPC) que violam o princpio acima referido. Para alm do que est tambm em causa o principio da capacidade distintiva. H tambm que ter em conta o facto de que o objecto diferente, mas este facto no pe em causa a violao do princpio da novidade. II As firmas s podem ser transmitidas se verificados trs requisitos do art 44 n 1 RRNPC:
A transmisso da firma s possvel se houver transmisso do estabelecimento. Autorizao expressa (por escrito) do transmitente; A firma h-de tambm de fazer referncia de que sucedeu de uma outra firma. Cumpridos estes trs requisitos Hugo poder faze-lo.
III s firmas esto inerentes cinco princpios, o da verdade, o da exclusividade e da novidade, da capacidade distintiva, da licitude e unidade. O principio da verdade consiste no facto de o nome da firma ser verdadeiro, de forma a que no se induza terceiros em erro, mesmo quanto actividade exercida, o que no est em causa (32 n1); o da exclusividade e novidade o que est em causa pois foneticamente as firmas so muito semelhantes, o que leva confuso por parte dos consumidores, ainda em relao a este princpio h que ter em conta que a actividade a mesma o que leva violao deste princpio, h ainda a questo de que a actividade igual, pois mesmo que fosse diferente este princpio continuaria a ser violado pois podia haver a ideia de que ambas as firmas pertenciam ao mesmo grupo; o princpio da capacidade distintiva no est em causa pois a denominao da firma no contem expresses susceptveis de criar alguma confuso aos consumidores; o princpio da unidade tambm no estar em causa pois o enunciado nada refere quanto a possveis firmas do dono das firmas em anlise; o principio da licitude tambm no esta em causa. Numa primeira fase, poderamos afirmar que o RNPC que competente para aferir da validade das firmas, logo este o responsvel. Trata-se ento de um erro, um lapso ou mesmo uma falha humana do RNPC. A Tetrapel, Lda pode ento intentar a dita aco a solicitar que a Petrapel, Lda fosse condenada a no utilizar esta denominao; em termos de prejuzos materiais o RNPC quem tem a responsabilidade de pagar os ditos 250.000,00.
Aula n. 17 27 de Maio de 2008 Sumrios: 1. Estudo dos contratos comerciais a. Princpios gerais b. Clusulas contratuais gerais
ContratoscomerciaisPrincpiosgerais
Contratao comercial e contratos comerciais: Princpios gerais aplicveis - No h grande discrepncia entre os princpios de direito civil, o que muda o mbito Autonomia das partes art405 - Os comerciantes podem celebrar contratos celebrados na lei, atpicos, podem alterar os tipos legais atravs de clusulas. No direito comercial portugus, este ganha pouca amplitude, pois tal como sabemos, o nosso Cdigo comercial antigo e j comea a estar desactualizado quanto a esta matria da liberdade contratual. Para atenuar esta antiguidade, o legislador produz legislao avulsa. Liberdade de forma art219 - As partes no so s livres de celebrar o contrato e o seu contedo como tambm a sua forma, esta ganha grande amplitude pois o direito comercial muito clere j que os interesses dos comerciantes so sempre a maior rapidez. Ao prescindir-se da forma, est a fugir-se da certeza, da prova e da segurana. Esta liberdade mais ampla no direito comercial que no direito civil. Exemplo: no penhor civil necessria a entrega material da coisa e no penhor mercantil basta a entrega simblica. A forma escrita utilizada para que se readquiria uma segurana e certeza e tambm ajuda a demonstrar e a provar a existncia do contrato entre as partes. Requisito do objecto negocial art280 - Deve ser fsica e legalmente possvel, no pode, ou melhor, no deve ser contrria lei nem indeterminvel; no pode ainda ser ofensivo dos bons costumes.
ContratoscomerciaisClausulascontratuaisgerais
Clausulas contratuais gerais - (DL446/85 de 25 de Outubro) tem especial aplicao no direito comercial Caractersticas: Est aqui em causa um conjunto de clusulas que so impostas de forma genrica e abstracta; 2. Apesar de a lei afirmar que certas clusulas podem ser modificadas, elas tm que aceites em bloco, da se falar em rigidez, caso no sejam aceites desta forma, so rejeitadas;
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Desigualdade entre as partes; So complexas pois regulam uma multiplicidade de aspectos; Tm uma natureza formulria, h um texto amplo que regula todos os aspectos e depois o aderente limita-se a incluir o nome e a morada, nada mais; 6. O recurso por parte dos prestadores gerais a este tipo de clusulas pode potenciar para o aderente situaes de abuso que se manifesta pelo facto do aderente no estar suficientemente informado das clusulas. Por exemplo, as pessoas no conhecem a punio para o incumprimento 7. A insero destas clusulas, que no so muito explcitas so um limite liberdade de fixao contratual do contedo
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mbito de aplicao amplo pois est em causa um sem nmero de situaes art1 e 2 DL446/85 de 25 de Outubro Aspectos fundamentais Deveres impostos:
Comunicao art5. A parte que prope aquele clausulado deve previamente comunicar outra parte todas as clusulas, isto , tem de comunicar integralmente e com certa antecedncia. Cabe parte que props aquelas clusulas, provar que comunicou antecipadamente. Informao art6. No basta comunicar, deve tambm esclarecer e, cabe a quem props este tipo de clusula esclarecer qualquer tipo de dvidas que possam surgir, dvidas estas que se justifiquem aclarar. Est aqui presente o desvio regra da mera aceitao pois esta tem de ser precedida de comunicao e informao.
O art8 menciona as consequncias para a inobservncia dos deveres acima mencionados. Excluso de determinadas clausulas dos contratos singulares, isto , consideram-se no escritas. De acordo com o art9, o contrato mantm-se sem a parte excluda, aplicando-se nestas partes as normas supletivas, sendo certo que sempre que a clusula excluda essencial, o contrato torna-se nulo. Clausulas proibidas art17 e 18, 20 e 21 Em qualquer tipo de contrato, independentemente das partes que o integram (art15), atendendo-se que sejam contrrias boa f; Clusulas relativas a relaes entre empresrios ou entidades equiparadas (art17 e 18); Clusulas relativas a relaes com consumidores finais (art20 e 21), estas clausulas podem ser absolutamente proibidas ou relativamente proibidas, em que utilizado o critrio do quadro negocial padronizado, aplicadas casusticamente (art19)
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Os artigos 12, 13 e 14 tratam de consequncias da incluso das clusulas proibidas em contratos, regra geral a nulidade do contrato no entanto, h excepes. Pode optar-se manuteno dos contratos desde que recorra s normas legais supletivas aplicveis relao contratual em causa ou integrao do negcio jurdico (art13) Se esta no poder ser feita ou for invivel, aplica-se o regime geral da reduo do negcio jurdico (art292 CC), de acordo com o art14 Consequncias absolutamente proibidas - Art18 a d) o contedo tem a ver com a excluso (art809) f), g), h) e i) tem a ver com a garantia do cumprimento das obrigaes Consequncias relativamente proibidas art19 e b) prazo do cumprimento das obrigaes Aco inibitria art25 e 26 Para alm do prprio outorgante do contrato, o Ministrio Pblico e as entidades do art26 podem requerer esta aco.
Aula n. 18 29 de Maio de 2008 Sumrios: 1. Estudo dos contratos de comrcio electrnico
Comrcioelectrnico
Comeou essencialmente pelas mquinas de venda automtica. Mais tarde, surgiram os parques de estacionamento em que existe um interlocutor fsico. Esta ltima situao mais complexa. Teorias da formao de contratos: Teoria da oferta automtica em que a mquina est disponvel e possibilita uma proposta de contrato Teoria da aceitao automticaem que a aceitao se deve a um conjunto de factos materiais e no pela simples presena da mquina que possibilita o contrato. Se a mquina no tiver o produto que se escolhe, trata-se, no de um incumprimento mas de uma mera no aceitao do contrato, isto na segunda teoria enunciada. Na primeira, estaremos, portanto, perante um incumprimento. Problemtica imposta pelo direito portugus A barreira que o nosso direito impe a este tipo de comrcio a forma que, por via da contratao electrnica poder ser desviada. No entanto, j existem mecanismos que atenuam
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este problema, por exemplo o DL 143/01 que regula no s o comrcio electrnico como tambm a contratao fora de estabelecimento.
Decreto-Lei 143/01 Tem um mbito de aplicao apenas para pessoas singulares o que no faz sentido pois, as pessoas colectivas tambm fazem este tipo de comrcio art1 Contratos celebrados distncia art. 2 a) Esta regulamentao tem uma srie de excepes: Impe a obrigao de dar ao consumidor informaes prvias (art.4) Chamado direito ao arrependimento, em que o consumidor tem um prazo de 14 dias para resolver o contrato celebrado, este prazo pode ser aumentado.(art.6) Se for revogado o contrato, o consumidor obrigado a restituir o objecto do contrato (art6 e 8). Tem um prazo de execuo de 30 dias (art9) Havendo pagamento atravs de carto de crdito ou dbito, o riso corre por conta do banqueiro (art10) O nus da prova compete ao fornecedor, prova dos elementos enunciados no art12 Contratos ao domiclio ou equiparados H necessidade do fornecedor estar devidamente representado, estes contratos devem ser celebrados por escrito e devem constar destes contratos os elementos enunciados no art16 H tambm um direito ao arrependimento nos mesmos termos do contrato celebrado distncia art18 e 19. No devem ser exigidos aos consumidores pagamentos antecipados, se existirem tm-se como sendo por conta do preo. Este pagamento ser ento um elemento de prova de existncia de contrato. Vendas automticas art21 Impe uma srie de regras e mesmo obrigaes que devero ser observadas pelo fornecedor O equipamento utilizado tem que estar programado para devolver o dinheiro introduzido no caso de no poder ser entregue o produto escolhido art221 H uma responsabilidade solidria entre o dono de equipamento e o proprietrio do local onde o mesmo foi locado art23 Certos casos de vendas proibidas art27 a 30
Vendas foradas aquelas em que se compara a falta de resposta do consumidor a uma aceitao art28 Fornecimentos que no so solicitados art29 Vendas em cadeia ou pirmide o valor depende de outras vendas que sejam angariadas pelo consumidor art27
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O problema do comrcio electrnico ou fora do estabelecimento a forma, tal como j foi enunciado. Este foi colmatado com os documentos electrnicos que consiste no no suporte fsico mas sim electrnico. No entanto, aplicvel o regime dos documentos fsicos e ainda pelas assinaturas digitais que so uma espcie de certificado que tem um cdigo e s poder ser descodificado se a entidade que a recebeu tiver uma chave, esta tem o mesmo valor que uma assinatura. Esto reguladas no DL290-D/99 de 2 de Agosto que foi revogado pelo DL62/2003 de 3 de Abril e, mais tarde, pelo DL165/04 de 6 de Julho. A factura electrnica est regulada especificamente no DL375/99 de 18 de Setembro O DL 7/04 de 7 de Janeiro regula, por sua vez, a prestao de vrios servios da sociedade de informao que consiste em qualquer servio prestado distancia mediante remunerao ou prestado no mbito de uma actividade econmica, na sequncia de um pedido individual. Os prestadores de servios em rede esto sujeitos a uma responsabilidade comum art11 Tm um mbito de comercialidade ilimitado exceptuando os negcios familiares e sucessrios que exijam a interveno de entidades judiciais pblicas e notrias e ainda, os negcios imobilirios art25. Havendo o cumprimento das formalidades legais documentos electrnicos e assinaturas electrnicas, estas satisfazem a existncia legal de fornecimento art26 A ordem de encomenda electrnica deve ser confirmada pela mesma via - art29
Aula n. 18 03 de Junho de 2008 Sumrios: 1. Estudo dos contratos de organizao a. Associao em participao b. Consrcio c. Estudo do regime da representao e mandato comerciais
Estudodoscontratosdeorganizao:AssociaoemparticipaoeConsrcio
So vrios os contratos comerciais que esto tipificados na lei: Contratos, operaes de banca, emprstimo, penhor, escambo entre outros. 1. Tipo contrato comercial - contratos de associao e contrato de consrcio 2. Tipo contrato comercial contratos de mediao (DL 211/04 de 20 de Agosto) e imobiliria e seguros (DL 144/06 de 31 de Julho) 3. Tipo contrato comercial contratos de distribuio comercial, contrato de agncia (DL 178/86 de 3 de Julho alterado pelo DL 118/93 de ...), contratos de franquia e contratos de concesso comercial. 4. Tipo contrato comercial contratos financeiros, leasing (DL 149/95 de 24 de Junho alterado pelo DL 265/97 de 2 de Outubro) 5. Tipo contrato comercial cesso financeira (DL 171/95 de 18 de Julho)
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Contratos de organizao
Decreto-Lei 231/81 de 28 de Julho So contratos em que h colaborao comercial entre duas ou mais partes, que apresenta como caracterstica a sua estabilidade e durabilidade. Permitem a colaborao entre duas ou mais partes sem que nasa uma nova entidade jurdica e h que ter em conta tambm que, apenas um associante desenvolve a actividade. Associao em participao art21 a 31 do Decreto-Lei 231/81 de 28 de Julho Natureza jurdica (deste contrato) No societria pois no nasce uma nova entidade, sim um contrato de natureza associativa. Noo Artigo 21. - (Noo e regulamentao) - 1 - A associao de uma pessoa a uma actividade econmica exercida por outra, ficando a primeira a participar nos lucros ou nos lucros e perdas que desse exerccio resultarem para a segunda, regular-se- pelo disposto nos artigos seguintes. 2 - elemento essencial do contrato a participao nos lucros; a participao nas perdas pode ser dispensada. 3 - As matrias no reguladas nos artigos seguintes sero disciplinadas pelas convenes das partes e pelas disposies reguladoras de outros contratos, conforme a analogia das situaes. Partes Associante e associado, o primeiro aquele que vai desenvolver a actividade econmica, o comerciante. Forma um contrato consensual no esta sujeito a forma especial (artigo 23) h no entanto uma excepo, por exemplo, no caso do bem em causa ser imvel h a necessidade de fazer escritura publica. Contribuio do associante De natureza patrimonial (artigo 24, n.1), obrigatria (a obrigao na participao nos lucros) ou pode ser dispensado (quando o associado participar nas perdas, artigo 24, n.2) Deveres do associante Artigo 26, n.1 a) a d) e 31. Extino Artigo 27 a) a g) e 28 que salienta o facto da morte do associante ou associado no causar a extino de associao em participao. Deveres do associante (aquele que vai desenvolver a actividade): art261 Diligencia e critrio Conservar as bases essenciais da associao No concorrer com a empresa... Prestar todas as informaes ao associado N2 o associante deve ouvir o associado antes da prtica de certos actos Art31 Dever de prestar contas
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Consrcio art1 a 20 do Decreto-Lei 231/81 de 28 de Julho Noo art 1 e 2 Elementos essenciais que caracterizam este contrato:
Sujeitos duas ou mais pessoas, singulares ou colectivas Devero desenvolver uma actividade econmica que, em princpio, ter um fim lucrativo Este contrato ter sempre uma contrapartida A actividade exercida ser sempre exercida de forma concertada, h uma organizao comum s partes que pressupe um comportamento de facere, uma obrigao de agir positivamente, concretizada no objecto que resulta do art2 Forma deve ser reduzido a escrito (art3), excepto no caso de existir a transmisso de bens que caream dessa forma.
Tipos de Consrcio: Consrcio interno e Consrcio externo Esta distino prende-se sobretudo com o tipo de relaes que vo ser levadas a cabo com os terceiros Consrcio interno o Os bens, actividades ou servios so fornecidos a apenas um dos membros do consrcio e s este vais estabelecer relaes com terceiros. o Os bens, actividades ou servios so fornecidos a terceiros por todos ou alguns dos membros, simplesmente no indicam a qualidade em que o fazem. Para efeitos de terceiros, estes desconhecem que esto a ser fornecidos por um consrcio. Consrcio externo o Todas as partes do consrcio prestam actividades, bens ou servios mas ao fazlo fazem meno expressa que integram um consrcio art5 Deveres dos membros do consrcio - art8 Abster-se de fazerem concorrncia com o consrcio Dever de informao Dever de permitir exames s actividades ou bens Segundo o artigo 15, no caso de consrcio externo, tm de adoptar uma regra especfica relativamente firma. As partes tm liberdade de criao de regras do prprio contrato de comrcio.
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Nota: Todo o regime legal supletivo, excepto quando as regras forem imperativas Formas de extino art9, 10 e 11 Exonerao dos seus membros Resoluo do contrato Extino do contrato As duas primeiras formas correspondem a um direito potestativo atribudo a cada um dos coassociados, impe-se a outra parte que nada pode fazer.
Exonerao, a lei estabelece as razes pelas quais se pode verificar art9 Impossibilidade superveniente de cumprir certas obrigaes, sem culpa Comportamento que traduza um incumprimento perante outro co-associado bem como a impossibilidade de outro membro que no permita a resoluo Resoluo art10 Baseia-se numa justa causa: Subjectiva inerente s partes Objectiva exterior s partes
Extino do contratou art11 Se houver um acordo unnime de todos os membros Em casos de caducidade Por decurso do prazo previsto Por extino da pluralidade dos membros Por impossibilidade Porque a razo de criao do consrcio se extingui
Regimedarepresentaoemandatocomerciais
Ganharam importncia a partir do momento em que os comerciantes ganharam determinados estatutos e no podiam por isso desempenhar, todas as funes que exerciam ate ento, da a
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necessidade da criao destas figuras jurdicas que esto presentes no artigo 231 e ss do Cdigo Comercial. A natureza subjectiva do mandato no diverge muito daquele do direito civil No mandato comercial existiro sempre poderes de representao, no caso de no existirem poderes de representao, o contrato j no ser contrato de mandato mas contrato de comisso artigo 266 Ccom. Os actos praticados pelo mandatrio seroa feitos em nome de outrem e os efeitos jurdicos repercutem-se na esfera jurdica de outrem, do comerciante. Quanto proteco de terceiros esta est prevista no artigo 242 Ccom em que necessrio o mandatrio exibir o mandato e no pode opor-se s instrues que forem dadas pelo comerciante parte do mandato, o artigo 10 a) do CRC impem uma forma, a explicada atrs, de proteger os terceiros. Em termos supletivos a regra do mandato civil aplicam-se ao mandato comercial como o caso de, por exemplo, a forma deste ser a forma do acto que ir praticar. As actos jurdicos a praticar pelo mandatrio comercial so apenas comerciais. O mandato comercial pressupe-se oneroso e as remuneraes est prevista no artigo 232 do Ccom, este contrato no pressupe uma aceitao expressa da outra parte, assim unilateral. No caso do mandatrio querer aceitar o mandato este tem um conjunto de obrigaes que esto previstas nos artigos 238 a 241 As obrigaes do mandante so fornecer ao mandatrio os meios necessrios execuo do mandato (artigo 234); pagar a remunerao (232) e ainda o disposto no artigo 234 e 246. Forma A regra do direito civil aplicvel ao mandato comercial: Escrita para actos escritos (escritura pblica) No escrita para actos no escritos
Art245 revogao e renuncia no justificada no mandato Mandato pode implicar no apenas actos jurdicos mas tambm actos materiais Enquanto no mandato civil, o interesse apenas do mandante, no mandato comercial ser do mandante e do mandatrio. As obrigaes que esto subjacentes no mandato civil e mandato mercantil so muito semelhantes.
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Aula n. 19 05 de Julho de 2008 Sumrios: 1. Estudo dos contratos de distribuio comercial: agncia e concesso comercial.
Contratosdedistribuiocomercial
Distribuio directa o bem passa directamente do produtor para o consumidor. Distribuio indirecta o bem passa do produtor para o grossista, depois para o retalhista e s depois para o consumidor, podendo esta ser: o Distribuio indirecta integrada - Quando colaboram os produtores e grossistas e retalhistas. o Distribuio indirecta no integrada - Quando o distribuidor no tem qualquer relao com o produtor Esta distribuio prende-se com o facto de haver a colaborao do produtor e os intervenientes.
ContratosdeAgncia
Decreto-lei 178/86 de 3 de Julho
Artigo 1. - Noo e forma 1 - Agncia o contrato pelo qual uma das partes se obriga a promover por conta da outra a celebrao de contratos, de modo autnomo e estvel e mediante retribuio, podendo ser-lhe atribuda certa zona ou determinado crculo de clientes. 2 - Qualquer das partes tem o direito, a que no pode renunciar, de exigir da outra um documento assinado que indique o contedo do contrato e de posteriores aditamentos ou modificaes.