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Cr i mes em t empo de guer r a

Rogrio Born
Traio
O artigo 355, do Cdigo Penal Militar prev:
CPM,
Art. 355. Tomar o nacional armas contra o Brasil ou Estado aliado, ou prestar servio nas
foras armadas de nao em guerra contra o Brasil:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Tendo como preceito secundrio a pena de morte, no grau mximo; e
recluso, de vinte anos, no grau mnimo.
Objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e a
segurana nacional. O sujeito ativo o nacional, entendido como o brasilei-
ro nato (CF, artigo 12) ou naturalizado (CF, artigo 12, II). Quanto queles que
detm dupla nacionalidade, entendemos que somente no ser sujeito ativo
se tomar armas em nome do outro pas do qual nacional, mas ser agente
do delito se estas armas foram tomadas em nome de uma terceira nao.
Os sujeitos passivos so o Estado brasileiro e tambm o Estado aliado,
uma vez que o tipo descreve tomar armas contra o Brasil ou Estado aliado.
A tipicidade objetiva (verbo) tomar armas ou prestar servio nas foras
armadas de nao em guerra contra o Brasil (CPM, art. 355).
A tipicidade subjetiva o dolo, no havendo previso de culpa.
O preceito secundrio, ou seja, a pena de, no mnimo, 20 anos e, no
mximo, a morte.
No Brasil, a pena de morte autorizada pelo artigo 5., XLVII, da CF que
estabelece:
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Crimes em tempo de guerra
CF,
Art. 5.
o
[...]
XLVII - no haver penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX.
Havendo a pena de morte, esta ser executada por fuzilamento (art. 56,
CPM), sendo que o condenado, no momento da execuo, ter os olhos ven-
dados (CPPM, art. 707, caput), usar uniforme sem insgnias (CPPM, art. 707,
caput) e, se civil, ser decentemente vestido (CPPM, art. 707, 1.). As vozes
de fogo sero substitudas por sinais (CPPM, art. 707, caput), receber socor-
ro espiritual que necessitar (CPPM, art. 707, 2.).
O Brasil no poder ampliar as hipteses em que cabvel a pena de
morte, uma vez que se trata de um direito fundamental protegido por clu-
sula ptrea.
De acordo com o artigo 4., 3, da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica):
Art. 4. [...]
3. No se pode restabelecer a pena de morte nos Estados que a hajam abolido.
Assim, se o Brasil abolir a pena de morte para os crimes de guerra, no
poder jamais restabelec-la.
Tentativa contra a soberania do Brasil
Prev o artigo 357, do Cdigo Penal Militar:
Art. 357. Praticar o nacional o crime defnido no art. 142:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Por conseguinte, o artigo 142 do mesmo diploma legal traz:
Art. 142. Tentar:
I - submeter o territrio nacional, ou parte dele, soberania de pas estrangeiro;
II - desmembrar, por meio de movimento armado ou tumultos planejados, o territrio
nacional, desde que o fato atente contra a segurana externa do Brasil ou a sua
soberania;
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III - internacionalizar, por qualquer meio, regio ou parte do territrio nacional:
Pena - recluso, de quinze a trinta anos, para os cabeas; de dez a vinte anos, para os
demais agentes.
O objeto jurdico (bem protegido), neste caso, a soberania do Estado
brasileiro, a integridade do territrio nacional e a Federao brasileira. O su-
jeito ativo o brasileiro nato ou naturalizado e o sujeito passivo o Estado
brasileiro. A tipicidade objetiva submeter o territrio nacional, ou parte
dele, a Estado estrangeiro ou desmembrar externamente ou internacionali-
zar como, p. ex. transformar a Amaznia em territrio mundial.
A tipicidade subjetiva o dolo, no havendo previso de culpa. O pre-
ceito secundrio (penal) a recluso de 20 anos, no grau mnimo, e a morte,
no grau mximo.
Ato prejudicial efcincia da tropa
O artigo 361 do Cdigo Penal Militar prev:
Art. 361. Provocar o nacional, em presena do inimigo, a debandada de tropa, ou
guarnio, impedir a reunio de uma ou outra ou causar alarme, com o fm de nelas
produzir confuso, desalento ou desordem:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro, a
segurana nacional.
O sujeito ativo brasileiro nato ou naturalizado e o sujeito passivo o
Estado brasileiro.
Tipicidade objetiva provocar em presena do inimigo a debandada
de tropa, guarnio; impedir a reunio de uma ou outra ou causar alarme;
causar confuso, desalento ou desordem. A tipicidade subjetiva o dolo. O
preceito secundrio (penal) a recluso de 20 anos e a morte.
Fuga em presena do inimigo
O tipo penal previsto no artigo 365 do Cdigo Penal Militar :
Art. 365. Fugir o militar, ou incitar fuga, em presena do inimigo:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
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O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e
o servio militar. O sujeito ativo o militar das Foras Armadas e o sujeito
passivo o Estado brasileiro.
A tipicidade objetiva fugir, incitar fuga na presena do inimigo e a
tipicidade subjetiva o dolo. O preceito secundrio (penal) , no grau
mnimo, a recluso de 20 anos e, no grau mximo, a morte.
Espionagem por estrangeiro
O art. 367 do Cdigo Penal Militar prev, ainda:
Art. 367. Entrar o estrangeiro em territrio nacional, ou insinuar, se em fora ou unidade
em operaes de guerra, ainda que fora do territrio nacional, a fm de colher documento,
notcia ou informao de carter militar, em benefcio do inimigo, ou em prejuzo daquelas
operaes:
Pena - recluso, de dez a vinte anos, se o fato no constitui crime mais grave.
O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e a
segurana nacional. O sujeito ativo o estrangeiro (espio) e o sujeito pas-
sivo o Estado brasileiro. A tipicidade objetiva entrar e insinuar a fm de
colher documento, notcia ou informao de carter militar, em benefcio do
inimigo, ou em prejuzo daquelas operaes. A tipicidade subjetiva o dolo.
O local do crime o territrio nacional ou unidade no teatro de operaes.
O preceito secundrio (penal) a recluso de 10 a 20 anos.
Rendio ou capitulao
O artigo 372 do Cdigo Penal Militar prev como rendio ou capi-
tulao:
Art. 372. Render-se o comandante, sem ter esgotado os recursos extremos de ao militar;
ou, em caso de capitulao, no se conduzir de acordo com o dever militar:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
Objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e a
segurana nacional. O sujeito ativo o comandante toda autoridade com
funo de direo, conforme defnio do artigo 23, do CPM e o sujeito
passivo o Estado brasileiro.
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A tipicidade objetiva render-se sem ter esgotado os recursos extre-
mos de ao militar; ou, em caso de capitulao, no se conduzir de acordo
com o dever militar. A tipicidade subjetiva o dolo.
No preceito secundrio a pena de recluso de 20 anos, no grau mnimo,
e a morte, no grau mximo.
Envenenamento, corrupo ou epidemia
O artigo 385, do Cdigo Penal Militar prev:
Art. 385. Envenenar ou corromper gua potvel, vveres ou forragens, ou causar epidemia
mediante a propagao de germes patognicos, se o fato compromete ou pode
comprometer a preparao, a efcincia ou as operaes militares, ou de qualquer forma
atenta contra a segurana externa do pas:
[...]
O Objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro, a
segurana nacional.
O sujeito ativo qualquer pessoa, por defnio do artigo 10, CPM, que
considera os crimes militares em tempo de guerra aqueles praticado por qual-
quer que seja o agente, se no se tratar de crimes especiais. Assim, quando o
tipo penal no se referir ao militar na concepo legal, como acontece neste
crime, qualquer pessoa poder ser agente do crime e responder perante
a Justia Militar constituda no teatro de operaes. O sujeito passivo o
Estado brasileiro.
A tipicidade objetiva envenenar ou corromper ou poder comprometer
e a tipicidade subjetiva o dolo ou culpa.
No preceito secundrio, na modalidade dolosa a pena de recluso de
20 anos, no grau mnimo, e a morte, no grau mximo; e na culposa a deten-
o de dois a oito anos.
Favorecimento culposo do inimigo
O crime de favorecimento culposo do inimigo est previsto no artigo 397
do CPM, cujo preceito primrio tipifca:
Art. 397. Contribuir culposamente para que algum pratique crime que favorea o
inimigo:
Pena - recluso, de dois a quatro anos, se o fato no constitui crime mais grave.
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Crimes em tempo de guerra
O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e a
segurana nacional. O sujeito ativo qualquer pessoa e o sujeito passivo
o Estado brasileiro.
A tipicidade objetiva favorecer o inimigo e a tipicidade subjetiva est
na culpa (negligncia, imprudncia ou impercia).
O preceito secundrio (penal) somente a culpa, que sujeita o infrator
pena de recluso de dois a quatro anos, o que uma pena elevada para um
crime culposo.
Insubordinao e violncia
O Cdigo Penal Militar prev no artigo 398:
Art. 398. Prolongar o comandante as hostilidades, depois de ofcialmente saber celebrada
a paz ou ajustado o armistcio.
Pena - recluso, de dois a dez anos.
O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro e
estrangeiro, a segurana nacional e o respeito s regras de direito humanit-
rio garantido pelas Convenes de Genebra.
O sujeito ativo o comandante e os sujeitos passivos so o Estado bra-
sileiro e a nao inimiga.
A tipicidade objetiva prolongar as hostilidades aps a celebrao da
paz ou ajuste do armistcio. De acordo com artigo 84, da CF:
Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica:
XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional;
[...]
O preceito secundrio (penal) a recluso de 2 a 10 anos.
Crimes contra pessoas
O artigo 400, do Cdigo Penal Militar defne:
Art. 400. Praticar homicdio, em presena do inimigo:
[...]
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O objeto jurdico (bem protegido) a soberania do Estado brasileiro, a
segurana nacional e a integridade dos civis e militares.
Os sujeitos ativos podem ser o brasileiro nato (CF, artigo 12, I) ou o bra-
sileiro naturalizado (CF, artigo 12, II), mesmo que detenham a dupla nacio-
nalidade. Os sujeitos passivos so o Estado brasileiro e o civil ou militar que
perdeu a vida. Nos casos em que a vtima pertence tropa inimiga, o crime
somente ser confgurado se for cometido em abuso do direito humanitrio,
ou seja, se o inimigo j estiver capitulado.
A tipicidade objetiva matar algum e a tipicidade subjetiva o dolo.
No preceito secundrio (penal), na modalidade simples, a pena de re-
cluso de 12 a 30 anos.
O tipo prev, tambm, o homicdio privilegiado quando for praticado
por motivo de relevante valor social ou moral, violenta emoo aps injusta
provocao da vtima; permitindo a reduo da pena entre 1/6 a 1/3.
Tambm prev a pena qualifcada com a recluso de 20 anos, no grau
mnimo, e a morte, no grau mximo, sempre que, de acordo com o artigo
400, II, do CPM, o crime for cometido por motivo ftil, paga ou promessa de
recompensa, cupidez, para excitar ou saciar desejos sexuais, motivo torpe,
veneno, asfxia, tortura, fogo, explosivo, ou qualquer outro recurso insidio-
so, que difcultou ou tornou impossvel a defesa da vtima; para assegurar a
execuo, a ocultao, a impunidade ou a vantagem de outro crime; preva-
lecendo-se o agente em situao de servio (CPM, art. 205, 1.).
A competncia para julgamento dos crimes contra pessoa dos rgos
da Justia Militar em tempo de guerra, que podero ser criados conforme
autorizao prevista no artigo 89, da Lei 8.457/92 (Lei de Organizao Judi-
ciria Militar). So eles: os Conselhos Superiores de Justia Militar, os Conse-
lhos de Justia Militar e os Juzes-Auditores. Estes rgos no so tribunais
de exceo, uma vez que o artigo 124, pargrafo nico, da CF prev que:
Art. 124. [...]
Pargrafo nico. A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia da
Justia Militar.
No caso da no constituio destes rgos em tempo de guerra, a com-
petncia permanecer com os rgos ordinrios da Justia Militar em tempo
de paz.
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A competncia jamais recair no Tribunal do Jri. O art. 125, 4. da CF,
com a redao determinada pela Emenda Constitucional 45, de 2004, esta-
belece que:
Art. 125. [...]
4. Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos
crimes militares defnidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares,
ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente
decidir sobre a perda do posto e da patente dos ofciais e da graduao das praas.
Note-se que no existe esta ressalva em relao Justia Militar da Unio
no artigo 124 da CF, quando dispe:
Art. 124. Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares defnidos em lei.
Pargrafo nico. A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia da
Justia Militar.
Genocdio
Em tempo de guerra, o genocdio est previsto pelo artigo 401 do CPM:
Art. 401. Praticar, em zona militarmente ocupada, o crime previsto no art. 208:
[...]
Genocdio:
Art. 208. Matar membros de um grupo nacional, tnico, religioso ou pertencente a
determinada raa, com o fm de destruio total ou parcial desse grupo:
Pena - recluso, de quinze a trinta anos.
Casos assimilados:
Pargrafo nico. Ser punido com recluso, de quatro a quinze anos, quem, com o mesmo
fm:
I - infige leses graves a membros do grupo;
II - submete o grupo a condies de existncia, fsicas ou morais, capazes de ocasionar a
eliminao de todos os seus membros ou parte deles;
III - fora o grupo sua disperso;
IV - impe medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
V - efetua coativamente a transferncia de crianas do grupo para outro grupo.
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O objeto jurdico (bem protegido) a soberania dos Estados e naes e
a preservao das raas, etnias e culturas.
Os sujeitos ativos so os brasileiros natos (CF, artigo 12, I) ou naturaliza-
dos (CF, artigo 12, II) e aqueles que detm a dupla nacionalidade; e sujeitos
passivos so os grupos nacionais, tnicos, religiosos ou pertencentes de-
terminada raa, com o fm de destruio total ou parcial desse grupo.
A tipicidade objetiva matar membros de um grupo e subjetiva o
dolo de dizimar grupos de seres humanos.
No preceito secundrio (penal) a pena prevista de recluso, de quinze
a trinta anos.
A competncia a mesma do crime de homicdio, dos rgos da Justia
Militar em tempo de guerra (Lei 8.457/92, art. 89).
Em caso de insufcincia na atuao dos rgos nacionais da Justia Mili-
tar, a competncia poder ser avocada pelo Tribunal Penal Internacional,
de acordo com o Estatuto de Roma do Tribunal Penal Internacional, 1998,
(Decreto Legislativo 112/2002 e Decreto 4.388/2002) conforme autorizao
do artigo 5., 4., da CF.
O Estatuto de Roma prev, no artigo 6., o genocdio como a prtica
contra membros de um grupo, dos crimes de homicdio; contra a integrida-
de fsica; a sujeio a condies a provocar a destruio; o impedimento de
nascimentos e a transferncia forada de crianas a outro grupo.
Saque
O artigo 406, do Cdigo Penal Militar tipifca:
Art. 406. Praticar o saque em zona de operaes militares ou em territrio militarmente
ocupado:
Pena - morte, grau mximo; recluso, de vinte anos, grau mnimo.
O objeto jurdico (bem protegido) o patrimnio do inimigo de acordo
com as disposies protetivas das Convenes de Genebra.
Os sujeitos ativos so os brasileiros natos (CF, artigo 12, I) ou naturaliza-
dos (CF, artigo 12, II) e aqueles que detm a dupla nacionalidade e os sujei-
tos passivos so o Estado brasileiro e os Estados inimigos.
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Crimes em tempo de guerra
A tipicidade objetiva praticar o saque e a tipicidade subjetiva
o dolo.
O preceito secundrio (penal) recluso de 20 anos, no grau mnimo, e
a morte, no grau mximo.
Violncia carnal
A violncia carnal consiste, de acordo com o artigo 408 do CPM, em prati-
car estupro ou atentado violento ao pudor em lugar de efetivas operaes
militares.
O objeto jurdico (bem protegido) a dignidade sexual.
Os sujeitos ativos so os brasileiros natos (CF, artigo 12, I) ou naturaliza-
dos (CF, artigo 12, II) e aqueles que detm a dupla nacionalidade; os sujeitos
passivos so a mulher brasileira, aliada ou inimiga, ou qualquer pessoa, no
caso de atentado violento ao pudor. No ocorreram as alteraes como ocor-
reu com o Cdigo Penal comum.
A tipicidade objetiva estuprar ou praticar atentado violento ao pudor
e a subjetiva o dolo.
O preceito secundrio (penal), na modalidade simples, a recluso de 4
a 12 anos; se qualifcado pela leso grave, recluso de 8 a 20 anos; e se qua-
lifcado pela morte, a pena ser, no grau mnimo, a recluso de 15 anos e, no
grau mximo, a morte.
Atividades de aplicao
1. (STM) Em que diferem os Direitos Humanos do Direito Internacional
Humanitrio?
a) Os Direitos Humanos aplicam-se apenas em tempo de paz e suas
regras fcam derrogadas em tempo de guerra.
b) A paz a condio primordial para o pleno respeito aos Direitos
Humanos, sendo a guerra a negao desses direitos, razo pela
qual fcam suspensos durante as hostilidades.
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c) O conceito de Direito Internacional Humanitrio consiste no con-
junto de Direitos Humanos em perodo de confito armado.
d) Direitos Humanos aplicam-se exclusivamente a civis e o Direito In-
ternacional Humanitrio a militares.
2. (STM) A declarao de guerra :
a) inconstitucional, j que a Constituio Federal estabelece a defesa
da paz como um dos princpios que regem as relaes internacio-
nais do Brasil.
b) competncia da Unio, podendo ser feita, em caso de agresso es-
trangeira, pelo presidente da Repblica, mediante autorizao ou
referendo do Congresso Nacional.
c) competncia do presidente da Repblica, ouvido o Conselho de
Defesa Nacional.
d) competncia do Congresso Nacional, mediante decreto legislati-
vo, sancionado pelo presidente da Repblica, ouvido o Conselho
de Defesa Nacional.
3. (STM) Nos termos da Constituio Federal, assinale a hiptese correta:
a) no haver pena de carter perptuo, exceto nos casos de crimes
hediondos.
b) no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada.
c) no haver pena de confsco de bens, salvo nos crimes de respon-
sabilidade fscal.
d) no haver pena de trabalhos forados, exceto nos casos de crimes
inafanveis e imprescritveis.
4. (TJSC) correto afrmar que o Cdigo Penal Castrense estabelece:
a) No concurso de crimes, material ou formal, a pena a ser aplicada
ser a soma das previstas para cada um, sejam da mesma espcie,
sejam de espcies diferentes.
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Crimes em tempo de guerra
b) O mesmo critrio que o Cdigo Penal comum para o apenamento
do crime continuado, ou seja, a aplicao da pena de um s dos
crimes, se idnticas, com sua elevao, conforme o caso, de um
sexto a dois teros.
c) A covardia, consistente em subtrair-se o militar, mesmo em tempo
de paz, s operaes perigosas para as quais for destacado, como
o enfrentamento a rebelio de presos, o combate armado ao trf-
co e operaes similares em que esteja sujeito ao perigo de morte,
crime punido com pena acessria de suspenso da corporao.
d) Como penas principais, a priso, a recluso, a reforma e a pena de
morte.
e) No caso de tentativa para os crimes punidos com pena de morte, a
pena ser de priso perptua ou exlio, conforme o iter percorrido.
Dicas de estudo
Para lembrar...
A Constituio Federal permite a aplicao da pena de morte nos ca-
sos de crime militar praticado em tempo de guerra.
Se a pena de morte for abolida no Brasil, no poder ser restabelecida.
As competncias para o julgamento dos crimes militares em tempo de
guerra dos rgos judiciais especiais, se criados. Estes rgos no so
tribunais de exceo.
Em caso de insufcincia dos rgos jurisdicionais nacionais, no caso de
genocdio, o Tribunal Penal Internacional poder avocar a competncia.
Quase todos os tipos apenados com a morte, no grau mximo, preve-
em a recluso no grau mnimo.
Referncias
ASSIS, Jorge Cesar de. Comentrios ao Cdigo Penal Militar: Comentrios Dou-
trina Jurisprudncia dos Tribunais Militares e Tribunais Superiores Parte Geral
Artigos 1. a 135 | Parte Especial - Artigos 136 a 410. 7. ed. Curitiba: Juru, 2010.
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BORN, Rogrio Carlos. Direito Eleitoral Militar. Curitiba: Juru, 2010.
______. Sentena no Direito Penal Militar: teoria e prtica: Juru, 2011.
Gabarito
1. C
2. B
3. B
4. D
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