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Aula 01: Personalidade. Direitos da Personalidade. Pessoa Natural. Pessoa Jurdica.

Direitos da Personalidade - Fundamento e Conceito Fundamento: Os direitos da personalidade encontram-se positivados nos artigos 11 a 21 do Cdigo Civil, mas seu fundamento a prpria Constituio da Repblica ue trou!e uma cl"usula geral de promoo e proteo da pessoa no artigo 1#, $$$% Conceito: Os direitos da personalidade so &direitos sub'etivos ue possibilitam a atuao legal, isto , uma faculdade ou um con'unto de faculdades, na defesa da prpria pessoa, nos seus aspectos f(sico e espiritual, dentro do autori)ado pelas normas e nos limites do e!erc(cio fundado na boa-f*% +,os -aria .eoni .opes de Oliveira/ Direitos da Personalidade - Caractersticas e Modalidades Caracter(sticas0 inatos, vital(cios, perenes ou perptuos, imprescrit(veis, inalien"veis, relativamente indispon(veis e intransmiss(veis, essenciais% 1o inerentes 2 pessoa, intransmiss(veis, insepar"veis do titular, e por isso se c3amam, tambm, personal(ssimos, pelo ue se e!tinguem com a morte do titular% Conse 4entemente, sub'etivos, relativamente indispon(veis, irrenunci"veis, imprescrit(veis e e!trapatrimoniais% 5ssim e!emplificamos0 a/ 1o inatos ou origin"rios por ue se ad uirem ao nascer, independendo de ual uer vontade6 b/ so vital(cios, perenes ou perptuos, por ue perduram por toda a vida% 5lguns se refletem at mesmo aps a morte da pessoa% 7ela mesma ra)o so imprescind(veis por ue perduram en uanto perdurar a personalidade, isto , a vida 3umana% 8a verdade, transcendem a prpria vida, pois so protegidos tambm aps o falecimento6 so imprescrit(veis6 c/ so inalien"veis, ou mais propriamente, relativamente indispon(veis, por ue em princ(pio, esto fora do comrcio e no possuem valor econ9mico imediato6 d/ so absolutos, no sentido de ue podem ser opostos erga omnes. :ividem-se em modalidades como0 o direito 2 vida, corpo, liberdade f(sica, nome, 3onra, imagem e intimidade%

7ara a defesa de tais direitos o cidado conta com a tutela inibitria e ressarcitria como se pode perceber da leitura dos artigos 12 e 2; do Cdigo Civil% <ma das mais feste'adas mudanas da parte geral do novo Cdigo Civil =rasileiro consiste na insero de um cap(tulo prprio, a tratar dos direitos da personalidade +arts% 11 a 21/% 8a realidade, no se trata bem de uma novidade, tendo em vista a Constituio >ederal tra)er uma proteo at mais abrangente, principalmente no seu art% ?#, caput, ue consagra alguns dos direitos fundamentais da pessoa natural% 5 proteo da pessoa uma tend@ncia marcante do atual direito privado, o ue leva Austavo Bepedino a conceber uma cl"usula geral de tutela da personalidade +Bemas de :ireito Civil% Rio de ,aneiro0 Renovar, CD Edio/% 8esse sentido, a tutela da pessoa natural constru(da com base em tr@s preceitos fundamentais constantes no Be!to -aior0 a proteo da dignidade da pessoa 3umana +art% 1#, $$$/6 a solidariedade social, inclusive visando a erradicao da pobre)a +art% F#, $ e $$/6 e a igualdade em sentido amplo ou isonomia% Esses os regramentos orientadores da disciplina ue busca a an"lise do direito privado no s tendo como base o Cdigo Civil, mas partindo de um ponto origem indeclin"vel0 a Constituio >ederal% Essa disciplina denominada direito civil constitucional% Em v"rias uestGes 'ur(dicas esses tr@s preceitos vo aflorar, demonstrando o camin3o de proteo da pessoa, em detrimento de ual uer outro valor% Os direitos da personalidade podem ser conceituados como sendo a ueles direitos inerentes 2 pessoa e 2 sua dignidade% 1urgem cinco (cones principais0 vidaHintegridade f(sica, 3onra, imagem, nome e intimidade% Essas cinco e!pressGes-c3ave demonstram muito bem a concepo desses direitos% 8o s a pessoa natural possui tais direitos, mas tambm a pessoa 'ur(dica, regra e!pressa do art% ?2 do novo Cdigo Civil, ue apenas confirma o entendimento 'urisprudencial anterior, pelo ual a pessoa 'ur(dica poderia sofrer um dano moral, em casos de leso 2 sua 3onra ob'etiva, com repercusso social +1mula 22I do 1B,/% O nascituro tambm possui tais direitos, devendo ser en uadrado como pessoa% 5 uele ue foi concebido, mas no nasceu possui personalidade 'ur(dica formal0 tem direito 2 vida, 2 integridade f(sica, a alimentos, ao nome, 2 imagem% Conforme bem salienta Csar >i)a, professor da <>-A, sem dvidas ue faltou coragem ao legislador em prever tais direitos e!pressamente +Cdigo Civil 5notado% Coordenador0 Rodrigo da Cun3a 7ereira% 7orto 5legre0 1(ntese, 1D Edio, 2;;C, p% 2F/% -as como a lei pGe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro, somos filiados aos concepcionistas +art% 2# do CC/%

5ssim, no seria mais correta a afirmao de ue o nascituro tem apenas e!pectativa de direitos% ," a personalidade 'ur(dica material, relacionada com os direitos patrimoniais, essa sim o nascituro somente ad uire com vida% 5 proteo dos direitos da personalidade do nascituro deve tambm ser estendida ao natimorto, ue tambm tem personalidade, conforme recon3ece o enunciado n# 1, aprovado na $ ,ornada de :ireito Civil, promovida pelo Consel3o da ,ustia >ederal em setembro de 2;;2, cu'o teor segue0 JArt. 2 0 a proteo ue o Cdigo defere ao nascituro alcana o natimorto no ue concerne aos direitos da personalidade, tais como nome, imagem e sepulturaJ% Os direitos da personalidade so irrenunci"veis e intransmiss(veis, segundo prev@ o art% 11 do Cdigo Civil de 2;;2% 5ssim, nunca caber" afastamento volitivo de tais direitos, como da uele atleta ue se e!pGe a uma situao de risco e renuncia e!pressamente a ual uer indeni)ao futura% Bal declarao no valer"% -as sem dvidas ue o valor da indeni)ao deve ser redu)ido, diante de culpa concorrente da prpria v(tima, nos moldes dos arts% KCC e KC? da novel codificao% 5 transmissibilidade dos direitos da personalidade somente pode ocorrer em casos e!cepcionais, como na ueles envolvendo os direitos patrimoniais do autor, e!emplo sempre invocado pela doutrina% :e ual uer forma, no cabe limitao permanente e geral de direito da personalidade, como cesso de imagem vital(cia, conforme recon3ece o enunciado n# C, tambm aprovado na $ ,ornada C,>, nos seguintes termos0 JArt.110 o e!erc(cio dos direitos da personalidade pode sofrer limitao volunt"ria, desde ue no se'a permanente nem geralJ% E!emplificando, se fosse celebrado em nosso 7a(s, no teria validade o contrato celebrado pelo 'ogador Ronaldo com a empresa esportiva 8iLe, eis ue nesse negcio, pelo menos aparentemente, 3" uma cesso vital(cia de direitos de imagem% O art. 12 do novo Cdigo Civil tra) o princ(pio da preveno e da reparao integral nos casos de leso a direitos da personalidade% Continua a merecer aplicao a 1mula FI do 1uperior Bribunal de ,ustia, pela ual poss(vel cumulao de pedido de reparao material e moral, numa mesma ao% 5li"s, o prprio 1B, tem dado uma nova leitura a essa ementa, pela possibilidade de cumulao de danos materiais, morais e estticos% Esses ltimos seriam, portanto, uma nova modalidade de pre'u()o, conforme entendimento abai!o transcrito0 J5gravo regimental% Recurso especial no admitido% :ano moral e dano esttico% Cumulao% 1% 7oss(vel a cumulao da indeni)ao por dano moral com o dano esttico% 7recedentes% 2% 5 alegao de ue a condenao por danos morais e esttico, ainda ue decorrentes do mesmo fato, no foi deferida em funo de t(tulos diversos, uesto ausente do 5crdo recorrido, ficando impossibilitado o e!ame do tema face a aus@ncia de pre uestionamentoJ%

+1uperior Bribunal de ,ustia, 5CMR:NO0 5A5 F;?OOOHR, +2;;;;;CFK21?/, FIC;PI 5AR5QO REA$-E8B5. 8O 5AR5QO :E $81BR<-E8BO, :5B5 :5 :EC$1NO0 2KH;PH2;;;, ORANO ,<.A5:OR0 - BERCE$R5 B<R-5, RE.5BOR0 -$8$1BRO C5R.O1 5.=ERBO -E8ERE1 :$RE$BO, >O8BE0 :, :5B50 2FH1;H2;;; 7A0 ;;1C1, QE,50 RE17 1O2?OO-17, RE17 1K2P2F-R,, RE17 21KP;I-17 +1B,//% Em complemento, sobre o art% 12 do CC, foi aprovado enunciado na $$$ ,ornada de :ireito Civil, reali)ada pelo mesmo Consel3o da ,ustia >ederal, em de)embro de 2;;C, no sentido de ue Ja primeira parte do art% 12 do Cdigo Civil refere-se 2s tcnicas de tutela espec(fica, aplic"veis de of(cio, enunciadas no art% CO1 do Cdigo de 7rocesso Civil, devendo ser interpretada com resultado e!tensivoJ% :esse modo, plenamente poss(vel a fi!ao de preceito cominatrio, multa di"ria +astreintes/, para fa)er cessar a leso a direitos da personalidade% Esse mesmo art% 12 consagra os direitos do morto, prevendo o seu par"grafo nico a legitimidade de ascendentes, descendentes, c9n'uge e colaterais at uarto grau pleitearem indeni)ao no caso de danos 2 personalidade de pessoa falecida% 1o os denominados lesados indiretos, ue sofrem muitas ve)es um dano refle!o, indireto, comumente denominado dano em ricoc3ete% 8o se trata de legitimao concorrente, sendo certo ue o parentesco mais pr!imo deve e!cluir o mais remoto, de acordo com as regras de direito sucessrio% -esmo no 3avendo previso no dispositivo legal, estendemos a legitimidade tambm ao compan3eiro, assim como o c9n'uge, '" ue o convivente tambm 3erdeiro pelo novo Cdigo Civil, conforme o seu art% 1%IK;% O art. 1! do novo Cdigo veda a disposio de parte do corpo, a no ser em casos de e!ig@ncia mdica e desde ue tal disposio no traga inutilidade do rgo ou contrarie os bons costumes% Esse artigo en uadra-se perfeitamente nos casos envolvendo o transe!ualismo% -as leitura cuidadosa deve ser feita do dispositivo0 3avendo e!ig@ncia mdica, no se discute a segunda parte do comando legal% 1obre tal dispositivo, entendeu o corpo de 'uristas ue participou da $ ,ornada do C,> ue deve ser inclu(do o bem estar ps( uico da pessoa ue suportar" a disposio +Enunciado n# O0 J5rt% 1F0 a e!presso Se!ig@ncia mdicaS, contida no art%1F, refere-se tanto ao bem-estar f(sico uanto ao bem-estar ps( uico do disponenteJ/% 5li"s, uanto 2 situao do transe!ual, pessoa ue tem a forma de um se!o +masculino/, mas a mentalidade de outro +feminino/, muito '" evoluiu a 'urisprud@ncia% To'e comum ue se'a deferida a reali)ao da cirurgia de mudana de se!o em nosso 7a(s, 3avendo 'ulgados determinando a mudana de nome e registro do transe!ual, entendimento esse ue merece aplausos% :iante da dignidade da pessoa 3umana, no se pode defender ual uer tipo de discriminao uanto 2 opo se!ual% Uuanto ao assunto, cabe transcrever 'ulgado do Bribunal de ,ustia de 1o 7aulo0

JREA$1BRO C$Q$. - Retificao - 5ssento de nascimento - Branse!ual 5lterao na indicao do se!o - :eferimento - 8ecessidade da cirurgia para a mudana de se!o recon3ecida por acompan3amento mdico multidisciplinar ConcordVncia do Estado com a cirurgia ue no se compatibili)a com a manuteno do estado se!ual originalmente inserto na certido de nascimento - 8egativa ao portador de disforia do g@nero do direito 2 ade uao do se!o morfolgico e psicolgico e a conse 4ente redesignao do estado se!ual e do prenome no assento de nascimento ue acaba por afrontar a lei fundamental $ne!ist@ncia de interesse genrico de uma sociedade democr"tica em impedir a integrao do transe!ual - 5lterao ue busca obter efetividade aos comandos previstos nos artigos 1#, $$$, e F#, $Q, da Constituio >ederal - Recurso do -inistrio 7blico negado, provido o do autor para o fim de acol3er integralmente o pedido inicial, determinando a retificao de seu assento de nascimento no s no ue di) respeito ao nome, mas tambm no ue concerne ao se!oJ% +Bribunal de ,ustia de 1o 7aulo, 5pelao C(vel n% 2;K%1;1-C Espirito 1anto do 7in3al - 1D CVmara de :ireito 7rivado - Relator0 Elliot 5Lel ;K%;C%;2 - Q% <%/ O art. 1" da atual codificao veda ual uer disposio de parte do corpo a t(tulo oneroso, sendo apenas poss(vel a uela ue assuma a forma gratuita, com ob'etivo altru(stico ou cient(fico% 5 uesto ainda regulamentada pela legislao espec(fica, particularmente pela .ei n# K%CFIHKI, ue trata da doao de rgos para fins de transplante% Os direitos do paciente encontram-se consagrados no art. 1# do CC, bem como o princ(pio da benefic@ncia% 8ingum pode ser, assim, constrangido a tratamento mdico ou interveno cirrgica ue impli ue em risco de vida% -ais uma ve), leitura detal3ada e cuidadosa deve ser feita desse dispositivo% .ogicamente, se a pessoa est" necessitando de uma cirurgia, 2 beira da morte, deve ocorrer a interveno, sob pena de responsabili)ao do profissional de sade, nos termos do art% K?1 do mesmo diploma civil em vigor% -as, nesse mesmo e!emplo, se o paciente, por convicGes religiosas, nega-se 2 interveno, mesmo assim, deve o mdico efetuar a operaoW Bal uesto foi enfrentada por 7ablo 1tol)e Aagliano e Rodolfo 7amplona >il3o, apontando tais autores ue Jnen3um posicionamento ue se adotar agradar" a todos, mas parece-nos ue, em tais casos, a cautela recomenda ue as entidades 3ospitalares, por intermdio de seus representantes legais, obten3am o suprimento da autori)ao 'udicial pela via 'udicial, cabendo ao magistrado analisar, no caso concreto, ual o valor 'ur(dico a preservarJ +8ovo Curso de :ireito Civil% Qolume $% 1o 7aulo0 1araiva, CD Edio, p% 1OF/% Com todo o respeito em relao a posicionamento em contr"rio, entendemos ue, em casos de emerg@ncia, dever" ocorrer a interveno cirrgica, eis ue o direito 2 vida merece maior proteo do ue o direito 2 liberdade, inclusive uanto 2 uele relacionado com a opo religiosa% 1alientamos ue esse e!emplo no visa captar opiniGes sobre o tema, mas somente demonstrar ue um direito da personalidade pode ser relativi)ado, principalmente se entrar em conflito com outro direito da personalidade% 8o caso em uesto, relembramos, foram confrontados o direito 2 vida e o direito 2 liberdade%

Uuanto ao assunto, o Bribunal de ,ustia de 1o 7aulo tem seguido o posicionamento por ns defendido, afastando eventual direito 2 indeni)ao do paciente ue, mesmo contra a sua vontade, recebeu a transfuso0 J$8:E8$R5BMR$5 - Reparao de danos - Bestemun3a de ,eov" Recebimento de transfuso de sangue uando de sua internao - ConvicGes religiosas ue no podem prevalecer perante o bem maior tutelado pela Constituio >ederal ue a vida - Conduta dos mdicos, por outro lado, ue pautou-se dentro da lei e tica profissional, posto ue somente efetuaram as transfusGes sang4(neas aps esgotados todos os tratamentos alternativos $ne!ist@ncia, ademais, de recusa e!pressa a receber transfuso de sangue uando da internao da autora - Ressarcimento, por outro lado, de despesas efetuadas com e!ames mdicos, entre outras, ue no merece acol3ido, posto no terem sido os valores despendidos pela apelante - Recurso no providoJ% +Bribunal de ,ustia de 1o 7aulo, 5pelao C(vel n% 12F%CF;-C - 1orocaba - FD CVmara de :ireito privado - Relator0 >l"vio 7in3eiro - ;I%;?%;2 - Q% <%/ Os arts. 1$ a 1% confirmam a proteo do nome da pessoa natural, sinal ue representa a mesma no meio social, bem como do pseud9nimo, nome atr"s do ual esconde-se o autor de uma obra cultural ou art(stica% $sso, em sintonia com as previsGes anteriores da .ei de Registros 7blicos +.ei n# O%;1?HIF/ e da .ei de :ireito 5utoral +.ei n# K%O1;HKP/% O nome, com todos os seus elementos, merece o alento legal, indeclin"vel, por ser direito inerente 2 pessoa% O art. 20 consagra e!pressamente a proteo da imagem, sub-classificada em imagem retrato +aspecto f(sico da imagem, a fisionomia de algum/ e imagem atributo +repercusso social da imagem/% Esse dispositivo tem redao truncada ue merece ser esclarecida, com o devido cuidado% 8a verdade, a utili)ao de imagem retrato al3eia somente poss(vel mediante autori)ao do seu leg(timo detentor% -as o comando legal prev@ duas situaGes de e!ceo0 a primeira nos casos envolvendo a administrao da 'ustia, a segunda nos casos envolvendo a ordem pblica% 5 ui, caber" discusso se a pessoa investigada ou ue teve imagem e!posta sem autori)ao interessa ou no 2 sociedade como um todo% .ogicamente, caber" an"lise casu(stica pelo magistrado, ue dever" utili)ar-se da e 4idade, em aGes em ue se pleiteia indeni)ao por uso indevido de imagem al3eia ou e!posio pblica de determinada pessoa% -as no sX Em se tratando de morto ue sofreu leso 2 imagem, tero legitimidade para promover a ao indeni)atria os descendentes, ascendentes e o c9n'uge, inserido o convivente pelo nosso entendimento% Curioso ue, no caso de leso 2 imagem, a lei no recon3ece legitimidade aos colaterais at uarto grau% Ora, elencada a imagem como direito inerente 2 pessoa natural, no poderia 3aver um tratamento diferenciado% -as assim o , infeli)mente% 8ecess"ria portanto uma confrontao entre os arts% 12, par"grafo nico, e 2;, par"grafo nico, ambos do CC, conforme uadro a seguir0

5rt% 12, par"grafo nico, CC - direitos da personalidade em geral% par"grafo nico, CC - direito 2 imagem%

- 5rt% 2;,

Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela lei, os descendentes, ascendentes, c9n'uge e colaterais at uarto grau% 7elo nosso entendimento est" inclu(do o compan3eiro ou convivente% Em se tratando de morto, tero legitimidade, pela lei, os descendentes, ascendentes e c9n'uge% 7elo nosso entendimento est" inclu(do o compan3eiro ou convivente% 5pesar de com ela no concordar, essa a interpretao mais comum na doutrina, conforme recon3ecido na $ ,ornada de :ireito Civil do C,>, pelo teor do seu enunciado n# ? pelo ual0 J5rts% 12 e 2;0 1/ as disposiGes do art% 12 t@m car"ter geral e aplicam-se inclusive 2s situaGes previstas no art% 2;, e!cepcionados os casos e!pressos de legitimidade para re uerer as medidas nele estabelecidas6 2/ as disposiGes do art% 2; do novo Cdigo Civil t@m a finalidade espec(fica de regrar a pro'eo dos bens personal(ssimos nas situaGes nele enumeradas% Com e!ceo dos casos e!pressos de legitimao ue se conformem com a tipificao preconi)ada nessa norma, a ela podem ser aplicadas subsidiariamente as regras institu(das no art% 12J% :e ual uer forma, foi essa a opo do legislador0 nos casos de leso a direitos da personalidade - e!ceto de leso 2 imagem -, os colaterais at uarto grau devem ser considerados como lesados indiretos% O 7ro'eto de .ei O%KO;H2;;2 visa igualar tais dispositivos, incluindo tambm a legitimao do compan3eiro e convivente, o ue plenamente 'ustific"vel, pela previso constante do art% 22O da C>HPPI% >inali)ando o tratamento uando aos direitos da personalidade, confirma o art% 21 do novo Cdigo Civil o direito 2 intimidade, '" recon3ecido na C>HPP, sendo inviol"vel a vida privada da pessoa natural e cabendo sempre medidas visando proteger essa inviolabilidade% 5 intimidade no de ser concebida somente no plano f(sico, mas tambm no plano virtual, do ambiente da $8BER8EB, sendo inviol"vel o domic(lio eletr9nico de uma determinada pessoa% Bornou-se pr"tica comum criticar o novo Cdigo Civil, por no tra)er regras espec(ficas uanto aos contratos eletr9nicos, uanto ao mundo digital, uanto 2 barriga de aluguel, uanto ao biodireito e biotica% 8a verdade, acreditamos ue essas cr(ticas no procedem% Conforme ensina -oreira 5lves em suas costumeiras e!posiGes pelo =rasil, bem como o 7rofessor -iguel Reale, no a codificao privada a sede ade uada para regulamentar tais uestGes, o ue cabe 2 legislao ordin"ria% 7arcialmente, isso foi confirmado por outro enunciado, aprovado na $ ,ornada de :ireito Civil do Consel3o da ,ustia >ederal0 J5rt% 2#0 sem pre'u()o dos direitos da personalidade nele assegurados, o art% 2# do Cdigo Civil no sede ade uada para uestGes emergentes da reprogentica 3umana, ue deve ser ob'eto de um estatuto prprioJ% Encerrando, acreditamos ue o novo Cdigo Civil no supre todo o tratamento esperado em relao aos direitos da personalidade, ue se uer podem ser concebidos dentro de um modelo ou rol ta!ativo de regras e situaGes% :e

ual uer forma, os on)e artigos ue constam da atual codificao privada '" constituem um importante avano uanto 2 matria, merecendo estudo aprofundado pelos aplicadores do direito% Direitos da Personalidade e a &eoria da Pondera'(o de )nteresses Em inmeras situaGes os referidos direitos +bens/ entram em rota de coliso, e!igindo do operador do direito a devida ponderao dos interesses em 'ogo, como, por e!emplo, na situao em ue uma fam(lia devota de uma religio ue defende ser pecado a transfuso de sangue e um dos seus membros, criana, necessita do referido e!pediente para salvar a sua vida, dentre outros e!emplos% 5 ponderao de interesses uma tcnica cada ve) mais empregada pela 'urisprud@ncia brasileira, na soluo de conflitos constitucionais% Os Bribunais 1uperiores utili)am a tcnica da ponderao, aplicando o princ(pio da proporcionalidade em sua tripla dimenso +ade uao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito/% Bendo em vista ue a ponderao envolve avaliaGes de car"ter sub'etivo, ue variam de acordo com as circunstVncias do caso concreto, a :outrina vem alertando para o fato de ue a aplicao da tcnica pode atribuir ampla discricionariedade ao 'ui), ocasionando, inclusive, a fle!ibili)ao de direitos fundamentais consagrados pela Constituio >ederal% 7or isso, fa)-se necess"rio o aprimoramento da tcnica da ponderao de interesses, a fim de ordenar a estrutura do mtodo% 8esse sentido, a doutrina defende a elaborao de parVmetros na ponderao de interesses como um dos instrumentos para redu)ir a sub'etividade do intrprete, preservar o contedo prprio dos elementos normativos envolvidos, sobretudo os constitucionais, de modo a assegurar maior previsibilidade ao processo% :esta forma, o processo de ponderao ser" racional, ob'etivo e amplamente 'ustificado, permitindo um controle pela sociedade de legitimidade das decisGes obtidas mediante ponderao% Direitos da Personalidade +undamentais - Colis(o de Direitos entre *arantias

Com efeito, a abrang@ncia dos direitos fundamentais pode ser determinada tanto por via interpretativa, no e!erc(cio da 'urisdio constitucional das liberdades, uanto via legislativa% Em ambos os casos pode 3aver restrio de um direito fundamental, mas com a cautela de no esva)iar seu contedo% <ma das formas em ue se evidencia a limitao ao e!erc(cio dos direitos fundamentais uando ocorre coliso entre eles, ou se'a, uando um direito fundamental, em uma mesma situao, entra em c3o ue com outro direito fundamental%

Em um Estado :emocr"tico de :ireito a Constituio >ederal reflete inmeras ideologias diferentes% Essas ideologias, por diversas ve)es acabam c3ocandose entre si% Como afirma -armelstein +2;;P, 7% FO?/0 &as normas constitucionais so potencialmente contraditrias, '" ue refletem uma diversidade ideolgica t(pica de ual uer Estado democr"tico de :ireito% 8o de se estran3ar, dessa forma, ue elas fre 4entemente, no momento aplicativo, entrem em rota de coliso%* E!istem muitos casos cl"ssicos de coliso de direitos fundamentais, como por e!emplo, o direito a informao ue entra comumente em conflito com o direito a intimidade6 a liberdade de imprensa com o direito a privacidade, uma faceta dos direitos da personalidade, entre outros% Os conflitos surgem em ra)o dos direcionamentos opostos de cada desses princ(pios, uma ve) ue o direito a informao, a liberdade e!presso seguem o camin3o da transpar@ncia, da livre circulao informao, '" os direitos da personalidade, orientam-se no camin3o tran 4ilidade, do sigilo, da no e!posio% um de de da

$ndependente da soluo a ser adotada nesses conflitos sempre e!istir" a restrio, por ve)es total, de um ou dois valores% 7osto ue, todas as circunstancias envolvendo coliso de direitos fundamentais so de comple!a soluo, dependendo para se determinar o rumo a ser seguido das informaGes do caso concreto e dos argumentos fornecidos pelas partes envolvidas% :essa forma, evidencia-se a necessidade de se ponderar para se c3egar a soluo do conflito% Como ficou demonstrado, os direitos fundamentais no possuem nature)a absoluta, portanto, em caso de conflito, no e!iste preval@ncia inata de um sobre o outro, mais uma ra)o para se reali)ar a ponderao% 8a lio de 1armento +2;;O, p% 2KF/0 &apesar da relevVncia (mpar ue desempen3am nas ordens 'ur(dicas democr"ticas, os direitos fundamentais no so absolutos% 5 necessidade de proteo de outros bens 'ur(dicos diversos, tambm revestidos de envergadura constitucional, pode 'ustificar restriGes aos direitos fundamentais%* 8o mesmo sentido, =arroso +2;;K, p% F2K/ afirma ue &no e!iste 3ierar uia em abstrato entre princ(pios, devendo a preced@ncia relativa de um sobre o outro ser determinada 2 lu) do caso concreto*% :essa forma, conclui-se ue os direitos fundamentais no so absolutos e, como conse 4@ncia, seu e!erc(cio est" su'eito a limites, e, por serem geralmente estruturados como princ(pios, os direitos fundamentais, em inmeras situaGes, so aplicados mediante ponderao%

7ara, -armelstein +2;;P, p% FOP/, deve-se buscar a m"!ima otimi)ao da norma, o agente concreti)ador deve efetiv"-la at onde for poss(vel atingir ao m"!imo a vontade constitucional sem sacrificar outros direitos igualmente protegidos% =arroso +2;;K, p% FF2/ ensina ue0 &Os limites dos direitos constitucionais, uando no constarem diretamente da Constituio, so demarcados em abstrato pelo legislador ou em concreto pelo 'ui) constitucional% :"i e!istir a necessidade de proteg@-los contra a abusividade de leis restritivas, bem como de fornecer parVmetros ao interprete 'udicial%* 7ois, afirmar ue os direitos fundamentais no so absolutos, ue toda norma de direito fundamental relativa pode levar a uma falsa noo de ue as proteGes constitucionais so fr"geis e ue podem ceder sempre ue assim ditar o interesse pblico, e!presso, por demais, vaga% :eve ficar claro ue a regra a observVncia dos direitos fundamentais e no sua restrio, na lio de -armelstein +2;;P, FOK/% Bodas as limitaGes a direitos fundamentais devem ser consideradas possivelmente irregulares e, por essa ra)o, devem sofrer um e!ame constitucional mais rigoroso, cabendo ao ,udici"rio e!igir a demonstrao de ue a limitao se 'ustifica diante de um interesse mais importante% :esta uese ue somente ser" leg(tima a restrio ao direito se for atendido o princ(pio da proporcionalidade, pois a ponderao entre princ(pios se operacionali)a atravs desse princ(pio% E!emplos0 5rt% ?#, CR>= Y &Bodos so iguais %%% , nos termos seguintes0 $Q - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato6 Q - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indeni)ao por dano material, moral ou 2 imagem6 $Z - livre a e!presso da atividade intelectual, art(stica, cient(fica e de comunicao, independentemente de censura ou licena6 Z - so inviol"veis a intimidade, a vida privada, a 3onra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indeni)ao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao6 Pessoas Jurdicas - Conceito e &eoria adotada no Direito ,rasileiro &Entidades a ue a lei empresta personalidade, isto , so seres ue atuam na vida 'ur(dica, com personalidade diversa da dos indiv(duos ue os compGem, capa)es de serem su'eitos de direitos e obrigaGes na ordem civil%* 1(lvio Rodrigues% 1o basicamente duas as teorias e!plicativas da e!ist@ncia da pessoa 'ur(dica, uais se'am0 a teoria ne*ati-ista e a teoria a+irmati-ista%

5 primeira +Beria 8egativista/ apenas negava a e!ist@ncia da pessoa 'ur(dica% 5 segunda +teoria 5firmativista/, por sua ve), desdobra-se em outras tr@s correntes0 -teoria da +ic'(o -teoria da realidade social ob.eti-a -teoria da realidade t/cnica :e acordo com os ensinamentos do 7rof% 7ablo 1tol)e, na teoria da +ic'(o a pessoa 'ur(dica no teria e!ist@ncia social, mas somente e!ist@ncia ideal, sendo produto da tcnica 'ur(dica% Em outras palavras, a pessoa 'ur(dica seria uma abstrao, sem realidade social% 7ara a teoria da realidade social ob.eti-a, contrariando a idia anterior, a pessoa 'ur(dica teria e!ist@ncia social e consiste em um organismo vivo na sociedade +ou se'a, com atuao na sociedade/% Esta teoria nega a personalidade tcnica% 5 terceira teoria, da realidade t/cnica, e uilibra as anteriores, '" ue recon3ece a atuao social da pessoa 'ur(dica, admitindo ainda ue a sua personalidade fruto da tcnica 'ur(dica% Recon3ece-se a adoo desta terceira teoria afirmativista pelo novo Cdigo Civil ao dispor sobre a tecnicidade 'ur(dica deste ente no artigo C? ue dispGe0 Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autori ao ou aprovao do !oder "xecutivo, aver#ando$se no registro todas as altera%es por que passar o ato constitutivo. !argra&o 'nico. (ecai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por de&eito do ato respectivo, contado o pra o da pu#licao de sua inscrio no registro. O direito civil brasileiro adotou a teoria da realidade tcnica, mediante o estabelecimento de ue a pessoa 'ur(dica no uma mera fico, mas sim um ente ue, uma ve) criado segundo as leis vigentes, possui personalidade distinta da de seus membros% Desconsidera'(o da Personalidade Jurdica - 0a1(o de 23istir Finalidade: 5 utili)ao da desconsiderao da personalidade 'ur(dica deve ser aplicada aos casos previstos em lei, e no de forma ampla ou genrica% Em muitas situaGes os scios ou acionistas administradores das sociedades, se'am elas de capital ou pessoas, acabam agindo com e!cesso de poder ou

m"-f, contrariam o contrato e estatuto social da sociedade, ou at mesmo as leis% 8estas situaGes seria 'usta a utili)ao da desconsiderao da personalidade, para alcanar os bens particulares dos representantes da pessoa 'ur(dica% :iante da m" utili)ao da pessoa 'ur(dica a teoria da desconsiderao da personalidade 'ur(dica visa a servir de escudo protetivo aos credores, para coibir os scios e administradores a no agirem de forma fraudulenta contra terceiros% 5 teoria da penetrao, como tambm denominada, ense'a ai corrigir o abuso praticado% Entretanto, em ra)o da referida separao de direitos e obrigaGes, cometeram-se inmeros abusos, causando pre'u()o a terceiros, notadamente credores ue no encontravam patrim9nio para a devida alienao forada e com o seu produto satisfa)er a uem de direito% 8otou-se ue no raro, de modo fraudulento, o patrim9nio pessoal dos scios era vasto e a pessoa 'ur(dica estava em penria% Desconsidera'(o da Personalidade Jurdica - 2+eito 2F2)&4 :iante desse uadro foi desenvolvida al3ures a teoria da desconsiderao da personalidade 'ur(dica +disregard o& legal entit)/ tambm c3amada de teoria da penetrao ou da superao da pessoa 'ur(dica e, por meio desta, o 'ui) est" autori)ada a levantar o vu protetor da personificao e atingir o patrim9nio pessoal dos scios% Desconsidera'(o da Personalidade Jurdica - &eoria Maior e Menor Com relao 2 desconsiderao da personalidade 'ur(dica das sociedades no direito brasileiro, e!istem duas teorias da desconsiderao, a maior e a menor% 5 teoria maior somente recon3ece o afastamento da desconsiderao da personalidade uando ocorrer 2 manipulao fraudulenta ou abusiva do instituto, diferenciando assim, dos demais institutos ue atingem o patrim9nio particular dos scios por obrigaGes da sociedade% E de outro lado 2 teoria menos elaborada, ou se'a, a teoria menor, ue trata da desconsiderao em ual uer 3iptese de e!ecuo de patrim9nio de scio por obrigao social, afastando o princ(pio da autonomia patrimonial sempre ue ocorrer a insatisfao do crdito% 8o direito ambiental, trabal3ista e consumerista basta ao credor provar a insufici@ncia de recursos +re uisito ob'etivo/ da pessoa 'ur(dica para o fim de penetrar no patrim9nio pessoal do scio +artigo 2P, [ ?#, da lei P;IPHK;/% :i)se, ento, ue a lei de consumo adotou a teoria menor da desconsiderao da personalidade 'ur(dica%

Contudo, se a relao 'ur(dica for de direito comum, o credor ter" ue demonstrar ue o scio provocou confuso patrimonial, agiu com fraude, desvio de finalidade ou, de alguma forma, abusou da personalidade 'ur(dica da pessoa 'ur(dica +re uisito sub'etivo/% 8essa 3iptese, tem-se a aplicao da teoria maior da desconsiderao da personalidade 'ur(dica adotada pelo artigo ?; do Cdigo Civil%

Caso Concreto +O5= $Z 2;1F adaptada/ -aria de 1ousa, casada com 7edro de 1ousa, desapareceu de seu domic(lio, locali)ado na cidade de >lorianpolis, sem dar not(cias e no dei!ando representante ou procurador para administrar seus bens% 7assados de) anos do trVnsito em 'ulgado da sentena de abertura da sucesso provisria dos bens dei!ados por -aria, seu marido re uereu a sucesso definitiva% Considerando o caso relatado, utili)ando os argumentos 'ur(dicos apropriados e a fundamentao legal pertinente ao caso, responda aos itens a seguir% a% Em ual momento 3aver" a presuno de morte de -ariaW E!pli ue sua resposta em no m"!imo cinco lin3as% b% 5 sucesso definitiva a primeira fase da declarao de aus@nciaW E!pli ue sua resposta em no m"!imo de) lin3as, destacando uais seriam as demais fases, se e!istentes, e os respectivos pra)os% c% 5 presuno de morte de -aria tem o condo de dissolver o casamento entre ela e 7edroW E!pli ue sua resposta em no m"!imo cinco lin3as% 5abarito: a% 5 presuno de morte ocorrer" apenas na abertura da sucesso definitiva +art% FI, CC/% b% 5 primeira fase da aus@ncia denominada arrecadao de bens, fase em ue se declara a aus@ncia e se nomeia um curador para os bens do ausente% 5 segunda fase a da sucesso provisria, ue pode ser aberta conforme os pra)os estabelecidos no art% 2O, CC% 5 terceira fase a da sucesso definitiva ue pode ser aberta conforme os pra)os do art% FI, CC% c% 1im, conforme art% 1?I1, [1o%, CC%

6uest(o 4b.eti-a 1 +B,1C 2;;P/ 1obre a capacidade civil das pessoas naturais, considerando as proposiGes abai!o, assinale a alternativa correta0 i% 5 antecipao da capacidade civil plena no poss(vel no ordenamento brasileiro% ii% Os e!cepcionais, com absolutamente incapa)es% desenvolvimento mental incompleto, so

iii% 5 personalidade civil comea com o nascimento com vida, ra)o pela ual os direitos do nascituro no go)am de proteo 'ur(dica% iv% 7ode ser declarada a morte presumida, sem decretao de aus@ncia, uando for e!tremamente prov"vel a morte de uem estava em perigo de vida% a% 1omente as proposiGes $, $$ e $$$ esto incorretas% b% 1omente a proposio $Q est" correta% c% Bodas as proposiGes esto incorretas% d% Bodas as proposiGes esto corretas% e% 1omente as proposiGes $, $$ e $Q esto corretas% 5abarito0 .etra = - art% Io%, CC% 6uest(o 4b.eti-a +BRB 1a% Regio 2;1;/ 5 respeito da disciplina da pessoa 'ur(dica, assinale a opo correta0 a% :e acordo com entendimento do 1B,, a pessoa 'ur(dica, desde ue sem fins lucrativos, benefici"ria da gratuidade de 'ustia% b% 5 pessoa 'ur(dica pode ser demandada no domic(lio de ual uer de seus estabelecimentos, independentemente do local onde for praticado o ato gerador de responsabilidade% c% 5 autonomia patrimonial da pessoa 'ur(dica pode ser desconsiderada para responsabili)"-la por obrigaGes assumidas por seus scios% d% 7ara fins de desconsiderao da autonomia patrimonial da pessoa 'ur(dica, o Cdigo Civil adotou a teoria menor% e% 7ara desconsiderar a personalidade 'ur(dica, no se tratando de relao de consumo, o magistrado deve verificar se 3ouve inteno fraudulenta dos scios ue aponte para o desvio de finalidade ou confuso patrimonial% 5abarito0 .etra C - art% ?;, CC%