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Direito Tributrio II Profa.

Daniela Borges
22/11/2012
TRIBUTOS EM ESPCIE
Basicamente, estudaremos 12 impostos e as contribuies especiais.
Estrutura da Norma Tributria
Se A, deve ser B
Hiptese de incidncia Mandamento
(descrio do Fato Gerador) (descrio da obrigao)
C. Material C. Quantitativo
C. Temporal C. Subjetivo/pessoal
C. Espacial
*Critrio pessoal
NORMA LEI: A norma a gente extrai da interpretao da lei. A norma de incidncia
(ou "regra-matriz) extrada da interpretao de mais de um dispositivo ou texto de lei. A
norma se adqua a essa estrutura acima. Se eu realizar um fato descrito na norma, eu tenho a
obrigao B. A norma de incidncia do tributo: se eu realizar o fato X, nasce a obrigao de
pagar um tributo. A questo central: a pessoa realizou ou no o fato gerador do tributo?
LEGALIDADE FORMAL E MATERIAL: Tipicidade: a norma de incidncia s extrada
de lei em sentido estrito e o fato tem que se encaixar perfeitamente na descrio normativa.
A norma, no Direito Tributrio, precisa descrever: o fato (critrio material), o momento
da sua ocorrncia (critrio temporal) e o local da sua ocorrncia (critrio espacial) e, segundo
Sacha (e Daniela concorda), quem est apto (critrio pessoal). Exemplo: a lei tem que definir
em que momento ocorre o Fato Gerador (no imposto de importao, qual o momento da
ocorrncia do FG? Quando chega na minha casa? Quando sai da China?).
Hiptese de incidncia relacionada a fato gerador.
Ex: hiptese de incidncia do IPTU de Salvador - critrio pessoal: ser proprietrio de
imvel; espacial: Salvador; temporal: 1 de janeiro de cada ano; matria: imvel urbano
tem um FG realizado a cada ano.
O critrio espacial est sempre presente, at nos tributos federais. Ex: IPI - na Zona
Franca de Manaus tem iseno, mas em Salvador, paga.
Ex: Se eu vender meu celular, no estou realizando Fato Gerador de ICMS, porque no
tenho habitualidade e nem intuito comercial isso critrio pessoal.
Se quem realiza o FG est obrigado a pagar contribuinte . Se quem est
obrigado a pagar no realizou o Fato Gerador responsvel. Ex: Pedro comprou o
imvel de Joo em 2011; o IPTU de 2010: Joo o contribuinte (ele causou o FG) e Pedro o
responsvel por sucesso.
ELEMENTOS DA OBRIGAO: causa, objeto e sujeito. No Direito Tributrio, a causa
a lei, o objeto o dinheiro* (pois tributo prestao pecuniria), os sujeitos so o passivo
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(quem deve pagar? sempre definido em lei) e o ativo (o ente federativo - Unio, Estado ou
Municpio).
FORMA DE CALCULAR O MONTANTE DO TRIBUTO: *Como vamos calcular o
montante do tributo devido? a lei que vai dar a forma de calcular.
*90% das vezes, quem cria o tributo tem a funo de arrecadar e fiscalizar; mas na
parafiscalidade, um cria e delega a outro o poder de arrecadar e fiscalizar (sujeito ativo).
OBS.: Essa estrutura muito importante!
27/11/2012
IMPOSTO DE IMPORTAO - II
1. FUNO EXTRAFISCAL
O primeiro ponto que devemos compreender, que o II imposto
predominantemente extrafiscal. O II tem como caracterstica forte a
extrafiscalidade. Da, precisamos lembrar o que fiscalidade (arrecadar) e
extrafiscalidade (estimular um comportamento). A funo fiscal remete ao
tributo como fonte de arrecadao de dinheiro. A funo extrafiscal, por sua
vez, remete ao estmulo ou inibio de um comportamento.
Inicialmente, o tributo foi criado com a funo fiscal, com a funo de arrecadar.
Mas, com a evoluo da sociedade, a gente comea a perceber o tributo
tambm com a funo extrafiscal. O Estado, ao aumentar ou diminuir um
tributo, tambm induz ou estimula um comportamento, ou seja, o Poder pblico
pretende regular a pratica de um determinado comportamento.
Hoje, se fala em predominncia da fiscalidade ou extra-fiscalidade. No se fala
mais em exclusividade. Nenhum tributo somente fiscal ou somente extrafiscal,
uma vez que um tributo fiscal pode ser utilizado eventualmente para estimular
ou inibir um comportamento. O IR, p. ex. predominantemente fiscal - a
principal funo dele arrecadar dinheiro para os cofres pblico - mas
eventualmente utilizado com a funo extrafiscal. As pessoas podero deduzir
na declarao do IR doao para programas culturais, de espeorte, conforme
regulado em lei. O poder publico quer estimular a participao das pessoas
nesses programas.
O II, por sua vez, predominantemente extrafiscal, mas claro toda vez que
ele incide, gera uma arrecadao. Obvio que a sua principal funo no
arrecadar recursos, e sim induzir um comportamento, mas toda vez que o
governo cobra o II, ele arrecada dinheiro e isso fiscalidade.
Dito isso, quais so as finalidades extrafiscais possveis? No existe um
rol de hipteses; a noo de extrafiscalidade passa pelos objetivos
constitucionais. Desde que haja uma finalidade tutelada na CF, possvel o uso
extrafiscal do tributo. Mas eu no posso ter um tributo com uma funo
extrafiscal contrria ao texto constitucional. Ex. tributao que estimula
desmatamento, pois se eu tiver uma tributao que estimula a degradao do
meio ambiente, eu terei uma tributao contrria ao texto constitucional. A
extrafiscalidade no algo palpvel; podem ser vrias, desde que no
contrarias CF.
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A funo extrafiscal do II no igual aos dos demais tributos extrafiscais. A
funo extrafiscal do II est ligada ao comrcio exterior ( sua
regulao).
Exemplo: A Ford vende uma frota de veculos (30 unidades) para
uma concessionria em Goinia-GO, e vai pagar o IPI (sobre o
produto industrializado), o ICMS (em razo da venda) e PIS e
COFINS (contribuies que incidem sobre o faturamento). Por outro
lado, se a Ford vender uma frota de veculos (550 unidades) para
uma empresa na Espanha, na exportao incidir o IPI? No, pois
existe uma imunidade na exportao. Incide ICMS, PIS ou COFINS?
Tambm no. A exportao no Brasil desonerada, pois a partir da
exportao, entrar dinheiro no Brasil. Por meio da exportao, o
pas recebe recursos que no estavam circulando no Brasil
(internalizao de riqueza). Ento, a exportao, por si s, boa
para o pas exportador, porque o bem vai e o dinheiro vem,
observando a lei da oferta e da procura. Sasha diz que seria burrice
exportar imposto, pois o fato de o bem ir o e o dinheiro vir j
bom, porque esse dinheiro novo vai circular no mercado interno e
outros tributos sero recolhidos. OU seja, seria burrice exportar
imposto, pois com a alimentao pecuniria do mercado, haver o
recolhimento de outros impostos decorrentes da circulao.
claro que o governo pode criar medidas para estimular o mercado interno,
mas existe um limite no mercado interno. Por isso bom exportar; haver
dinheiro novo circulando no pas.
Ento, no incide na exportao o IPI, o ICMS, o PIS e o COFINS, mas s vezes
pode incidir o IE. O governo quer estimular a exportao, tornando o produto
nacional mais competitivo no mercado internacional.
Nenhum pas tributa a exportao, porque quer tornar o seu produto
mais competitivo no mercado internacional, e como resposta a isso o
governo passa a tributar a importao. Ex. se a Ford importa veculos dos
EUA. A lgica aqui contrria: o bem vem e o dinheiro vai. O Brasil precisa
controlar isso, com o seguinte detalhe: os EUA no tributa exportao e se esse
veculo no for tributado na importao, o produto entrar no pas competindo
desigualmente com o produto nacional. A lgica da legislao brasileira a
seguinte; vamos tributar a importao como uma forma de controle da balana
comercial.
Ento, principal funo do II funcionar como regulador da balana
comercial, para proteger a economia nacional, para corrigir distores
cambiais (aumento do dlar - a briga para manter o dlar elevado para tornar
o produto nacional mais barato internacionalmente), por exemplo.
claro que o governo no pode elevar tanto o II a ponto de
comprometer a competitividade, pois ela que estimula a melhoria dos
produtos nacionais. Esse ponto muito delicado, portanto. Precisamos ter
uma proteo para produzir e gerar empregos no Brasil, mas no pode a
cobrana ser to exacerbada que comprometa a competitividade econmica e a
qualidade do produto nacional.
*A OMC traz limites para o II.
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Definir a alquota do II passa, sobretudo, por uma deciso poltica, mas para ser
legal precisa atender aos parmetros do direito brasileiro.
Dentro dessa estrutura, portanto, o II regulador, tendo por lgica tributar
o produto exterior como tributado o produto nacional. Ou seja, o II
extra. Quando o veiculo importado, incidiro o IPI, o ICMS, o PIS-importao,
o COFINS-importao e o II. como se o direito brasileiro considerasse que
esse produto no tenha sido tributado no exterior e, portanto, eu tenho que
tribut-lo da mesma forma que o produto brasileiro tributado, pois se no o
for, ele vai concorrer deslealmente com o produto nacional. Ento, esse produto
que foi importado tem que suportar a mesma carga tributria do produto
nacional. O II um plus da importao.
OBS. Existem situaes em que a tributao da importao no seja
interessante para o Governo? Sim. Pode ser que em determinadas situaes,
como no art. 14, do DL 37/66 (isenes de bens de interesse pblico), que
interessa ao Brasil reduzir o II. Ex. maquinrios, que sero utilizados para
estimular a indstria brasileira. Outro exemplo o de trigo, quando a produo
nacional do trigo estava em crise (escassez). A alquota do II foi reduzida.
Obvio que, em geral, o II incide sobre percentuais significativos, mas
pode ser que numa determinada situao importante do ponto de vista
poltico reduzi-lo ou extingui-lo, ou trazer uma iseno, em relao a
determinado produto, justamente por sua escassez ou por ausncia de
produto similar no mercado nacional e um bem de capital ou um
produto base.
2. COMPETNCIA - ART. 153, CF
Quem tem competncia para instituir, legislar sobre esse imposto a da Unio
Federal. Essa incompetncia indelegvel. S a Unio pode institu-lo. As
funes de arrecadar e fiscalizar poderiam ser delegadas, mas no caso
do II, a Unio que realiza (institui, arrecada e fiscaliza). um imposto
Federal.
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
I importa!o de produtos estran"eiros#
3. LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
A CF define a forma de poder do Estado e estabelece os limites mximos ao
exerccio desse poder. Basicamente isso uma Constituio material. Na parte
tributria, temos a parte de normas de outorga de poder (definindo poder -
competncia), mas existem limites a esse poder. Esses limites so aplicados, no
nosso direito, como direitos fundamentais clausulas ptreas (o rol do art.
5no taxativo), que esto previstos no art. 150, CF. As excees s limitaes
ao poder de tributar s podem estar previstas na prpria CF. Nem por EC
podem ser alteradas.
3.1. PRINCPIOS E REGRAS
A maioria dos livros chama essas limitaes de princpios. Alguns deles so
princpios, como a capacidade contributiva (o que significa que no caso concreto
podem ser sopesadas, balanceadas. Ex. pode ser afastada para aplicar outro
princpio), entretanto, outros no so princpios, como por exemplo, a
legalidade, que para a professora uma regra; as excees legalidade so
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apenas aquelas previstas na CF. O art. 150, I diz que vedado exigir ou
aumentar tributos sem que lei o estabelea.
O HI do tributo, com seus critrios material, temporal, espacial e pessoal, bem
assim o mandamento, com o calculo do tributo e os sujeitos passivo e ativo da
relao tributria devem estar previstos em lei em sentido estrito emanada do
Poder Legislativo.
No II existe uma mitigao pontual da legalidade, pois o art. 153, 1, CF
diz que $ %a&ultado ao 'oder Exe&uti(o) atendidas as &ondi!*es e limites
estabele&idos em lei alterar as al+,uotas do II. O Poder Executivo pode
alterar (aumentar ou diminuir) APENAS a alquota. Alterar no criar. S
se altera o que j existe.
- 1. / %a&ultado ao 'oder Exe&uti(o) atendidas as &ondi!*es e os limites
estabele&idos em lei) alterar as al+,uotas dos impostos enumerados nos
in&isos I) II) I0 e 0.
As limitaes do poder de tributar s podem estar pautadas ao quanto
previsto na CF, comportando, apenas, as excees nela previstas. O art.
21, do CTN foi parcialmente recepcionado, quando trata da possibilidade do
executivo alterar a alquota do II. Mas na parte que prev a possibilidade de
altera o a base de clculo, no foi recepcionado.
Art. 11. 2 'oder Exe&uti(o pode) nas &ondi!*es e nos limites estabele&idos
em lei) alterar as al+,uotas ou as bases de &l&ulo do imposto) a %im de
a3ustlo aos ob3eti(os da pol+ti&a &ambial e do &om$r&io exterior.
O II no se sujeita anterioridade ou noventena (art. 150, 1, CF),
pois assim a CF quis. Por que o constituinte colocou o II como exceo? dada a
sua importncia extrafiscal. Como regras que so, no cabe sopesamento em
relao a elas.
Ateno! Esses princpios da anterioridade e da noventena esto previsto no art.
150, III, alneas "b e "c, respectivamente, e s se aplicam a leis que criam ou
aumentam tributos. No caso do II, nem a lei que cria ou aumenta vai se sujeitar
a essas duas regras, por forma expressa do art. 150, 1, CF).
Todo imposto extrafiscal tem a capacidade contributiva mitigada.
RESUMO: O II, portanto, se sujeita legalidade com uma pequena mitigao,
se sujeita irretroatividade (a lei no pode atingir fatos ocorridos antes da sua
vigncia), isonomia (contribuintes em situaes equivalentes devem ser
tratados da mesma forma e contribuintes em situao desigual podem sofrer
tratamento diferente).
Igualdade x capacidade contributiva - no se equivalem. Igualdade um
princpio de difcil aplicao, pois deve se avaliada a partir de um critrio.
Normalmente, no direito tributrio, o critrio da capacidade contributiva. Mas
no sempre assim. Ex. lei que isenta o portador de necessidades espaciais do
IPI na compra de um carro. Haver tratamento desigual, embora a capacidade
contributiva possa ser a mesma de algum no deficiente. Os critrios, para
serem vlidos, devem estar harmonia com a CF.
Toda vez que o imposto for extrafiscal, a capacidade contributiva fica
mitigada, pois o seu principal objetivo no de arrecadao, no atingir a
capacidade contributiva do contribuinte, mas de estmulo de um
comportamento.
A vedao ao confisco, pelo pensamento peculiar da profa., incide sobre II,
sendo observada a sua finalidade extrafiscal. Ex. na crise do trigo nacional, o
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Brasil aumenta a alquota de importao do produto estrangeiro de forma
absurda. Ou seja, so produto est escasso no pas e o governo aumenta
absurdamente a alquota do II, a populao como um todo suportar uma carga
tributria excessiva sobre um bem de consumo bsico (item da cesta bsica).
uma forma de confisco, pois afetar drasticamente a capacidade contributiva do
consumidor, que adquirir um produto essencial da cesta bsica sob um valor
absurdamente elevado. A populao como um todo vai suportar uma carga
tributria excessiva sobre um componente essencial da cesta.
Todavia, pode ser que, em relao a outro produto, o aumento exacerbado da
alquota do II no represente uma pratica confiscatria. S se pode aferir o
efeito confiscatrio desse imposto se analisado em harmonia com a finalidade
extrafiscal.
Por fim, cumpre registrar que a Unio deve tributar igualmente em todo o
territrio nacional, salvo se for para promover um equilbrio entre as diversas
regies do pas. Trata-se da Uniformidade da Tributao Federal (art. 151,
I, CF). Ex. tributao diferenciada na zona franca de Manaus (pois a regio
Norte a menos desenvolvida no pas).
3.2. IMUNIDADES
So normas constitucionais que excluem uma pessoa ou bem do campo de
incidncia da norma. No h para o II nenhuma imunidade especfica. Mas as
imunidades genricas previstas na CF acabam por recair sobre o II. Ex. UFBA,
autarquia federal, vai importar um aparelho para o hospital das Clnicas. Como
autarquia federal, seria possvel pleitear a imunidade sobre o II.
Art. 154. 5em pre3u+6o de outras "arantias asse"uradas ao
&ontribuinte) $ (edado Unio) aos Estados) ao 7istrito 8ederal e aos
9uni&+pios: :...;
0I instituir impostos sobre:
a< patrim=nio) renda ou ser(i!os) uns dos outros#
b< templos de ,ual,uer &ulto#
&< patrim=nio) renda ou ser(i!os dos partidos pol+ti&os) in&lusi(e suas
%unda!*es) das entidades sindi&ais dos trabal>adores) das institui!*es
de edu&a!o e de assist?n&ia so&ial) sem %ins lu&rati(os) atendidos os
re,uisitos da lei#
d< li(ros) 3ornais) peri@di&os e o papel destinado a sua impresso.
4. ESTRUTURA NORMATIVA:
CF/88 COMPETNCIA
CTN NORMAS GERAIS
DL 37/66 INSTITUIO
A CF/88 no cria nenhum tributo. O que ela faz definir, outorgar competncia
e instituir limites ao exerccio desse poder. O art. 153, I, CF assim prev que
compete a Unio criar imposto sobre a importao de produto estrangeiro. O
art. 146, III, "a, CF diz que cabe LC estabelecer normas gerais em matria
tributria e especialmente sobre base de clculo, fato gerador e contribuinte dos
impostos discriminados na CF. O II est discriminado na CF e, portanto, cabe
LC (federal) instituir o Fato gerador, a base de calculo e o contribuinte do II.
Atualmente, sobre o II a LC a Lei 5172/66 (CTN) - O CTN prev o fato
gerador, o contribuinte e a base de calculo do II (art. 19 a 22, CTN). O CTN no
est criando o II, e sim estabelecendo norma geral. Ele tambm no cria o II.
Quem vai criar o II o DL 37/66, que atualmente a norma de instituio do
II. Instituir estabelecer a HI e seus critrios, bem assim o comando normativo
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respectivo com o estabelecimento da forma de calculo do tributo e do sujeito
passivo e sujeito ativo da relao jurdica tributria. Quem estabelece isso, em
regra, lei ordinria.
O DL 37/66 formalmente um Decreto-lei, mas em 1988, esse DL foi
recepcionado com status de lei ordinria, com tudo o que fosse conforme CF.
Por essa razo, pode instituir o II, em observncia legalidade.
Esse decreto lei deve estar em harmonia com o CTN e a CF, e o CTN deve estar
de acordo com a CF para que essa estrutura normativa do tributo seja
harmnica e correta. O nosso trabalho entender o regulamento em face do
DL, ambos em face do CTN e todos em face da CF.
As alquotas dos produtos de importao, hoje, so fixadas pela CAMEX (rgo
do Poder Executivo).
*O STF entende que h uma diferena formal entre LC e LO, alm da diferena
material. O Supremo no acolhe o entendimento de que haja uma hierarquia
entre a LC e a LO.
29/11/2012
(cont. Imposto de Importao)
5. HIPTESE DE INCIDNCIA
Estudaremos a norma de incidncia do I: Se A deve ser B. Se ocorrer a o fato
A, surge a obrigao de pagar o II. Como esse fato que ocorrendo na
realidade faz nascer a obrigao de pagar o II e analisaremos qual a
obrigao final com a ocorrncia do FG.
No podemos confundir norma com lei (em sentido estrito), apesar de o DT ser
regulado por uma lei formal. Alm disso, o DT regido pela legalidade formal e
pela material, de modo que s haver subsuno do fato norma, se o fato se
enquadrar exatamente na hiptese de incidncia; faltando um dos elementos
integrantes da HI no haver a obrigao de pagar o II.
a) Critrio material
justamente o fato em si. Existe um limite que alguns autores tratam da base
constitucional ou econmica do imposto, pois a CF diz que Unio compete
criar imposto sobre a importao de produtos estrangeiros. Isso um limite,
pois estamos num estado democrtico de direito onde o ente policito s tem
poder com base na CF. Isso importante, pois a repartio de competncia
feita pela CF, esta que rgida.
Ento, devemos raciocinar da seguinte forma: no pode a lei alterar a
competncia prevista na CF. A legislao infraconstitucional no pode ir de
encontro ao quanto previsto na CF no que concerne competncia de legislar
em DT. Por isso, o art. 110, CTN esclarece algo que no precisaria ser expresso:
conceitos previsto na CF, ou de direito privado que so utilizados pela
CF, expressa ou implicitamente para definir competncia, no podem
ser alterados por lei infraconstitucional (no podem ter sua
interpretao modificada).
Ento, a Unio s pode criar II para tributar produtos estrangeiros. Se ela
quiser tributar algo diferente disso, que no esteja em nenhuma das
competncias enumeradas, ela vai ter que exercer a competncia residual do
art. 154, I, CF.
Giovana Raposo Pgina "
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O art. 19, CTN diz que o II tem como fato gerador a entrada dos produtos
estrangeiros no territrio nacional. O Decreto-lei 37/66 quase repete essa
disposio. O CTN norma geral, que diz que o imposto de competncia da
Unio tem como FG a entrada de produtos estrangeiros no territrio nacional. O
Decreto lei diz quase isso, mas mudando uma palavra: "o II incide sobre
mercadoria estrangeira e tem como FG a sua entrada no territrio nacional.
A CF e o CTN falam em produto, enquanto o Decreto fala em mercadoria.
Produto um conceito mais amplo que mercadoria. Mercadoria advm de
direito empresarial; aquilo que objeto de mercancia, comrcio, envolvendo a
habitualidade e o intuito comercial na circulao do bem. O termo produto,
todavia, no s inclui as mercadorias como tambm aqueles bens que no
envolvem habitualidade e o intuito comercial.
Paulsen diz que a CF autorizou a tributao de produto; O CTN enquanto norma
geral previu a possibilidade do II incidir sobre produtos; mas que o Decreto lei
teria, ao institudo II, s institudo ele sobre mercadoria. (o Decreto lei est de
acordo com a CF e com o CTN). O Decreto lei est de acordo com a CF, pois
est trazendo um conceito mais estrito. Est ento dentro da legalidade. Mas
no poderia o contrrio: o decreto prever uma ampliao da competncia da
Unio.
Mas esse entendimento no acolhido nos Tribunais e pela maioria doutrinria.
Na prtica, hoje, o II incide sobre a importao de mercadorias, e produtos no
relacionados ao comrcio (ex. bem para consumo prprio, exceto livros, jornais
e revistas). Os Tribunais entendem que a maneira como o Decreto lei regula o II
fica implcito que e ele estaria utilizando um sinnimo de produto (sem exigir o
intuito comercial para a cobrana do imposto). Fazem, portanto, uma
interpretao sistemtica. A professor concorda com os tribunais, tendo como
entendimento que a "mercadoria prevista no decreto teria o significado de
produto, j que no prprio decreto prev-se a tributao do viajante (bagagem
no mercadoria).
O NCLEO DO CRITRIO MATERIAL IMPORTAR UM PRODUTO
ESTRANGEIRO, que no precisa ser objeto de comrcio. Trata-se de
promover a entrada do produto no territrio nacional. Isso considerado
importao para fins da nossa legislao. Essa ideia de promover a entrada do
produto no territrio nacional o critrio material.
PRODUTO ESTRANGEIRO - o entendimento dos tribunais e da RFB, bem
como na doutrina, que produto estrangeiro aquele produto que est vindo
do exterior (a professora concorda com essa tese). Todavia, h uma tese
minoritria de que produto estrangeiro seria o produto feito em outro pas
(made in pas estrangeiro). Ento, segundo essa teoria minoritria, o produto
brasileiro exportado que foi trazido do exterior para o territrio nacional no
seria produto estrangeiro.
Esse pensamento majoritrio desestimula a prtica de exportao para parasos
fiscais. Existem pases que tm uma carga tributria mais elevada e outros que
so chamados de parasos fiscais, por terem uma carga tributria reduzida.
Uma das formas de uma empresa brasileira exportar por menos custo
exportar para uma filial no exterior no paraso fiscal, que vende num preo alto
Giovana Raposo Pgina #
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
de mercado. O lucro alto e a tributao reduzida. Pode interessar para o
Brasil, assim, esse tipo de situao.
Paulsen entende que no deveria ser tributado o produto brasileiro importado,
apesar de entender as razes econmicas dessa tributao. Todavia, ele
entende que esse papel deveria ser realizado por um novo tributo (imposto
residual) que no o II, j que a CF s autorizaria a tributao do produto
produzido no estrangeiro.
Mas o entendimento que prevalece que "produto estrangeiro aquele que
produto proveniente do exterior, e no produzido no estrangeiro.
OBS: No h que se falar em bitributao de produto exportado e, depois,
importado, pois apesar do bem ser o mesmo, o FG diferente - para que haja
bitributao preciso que o FG seja o mesmo (importar promover a entrada
do produto no territrio nacional, enquanto exportar promover a sada do
produto no territrio nacional). Ademais, os produtos exportados so imunes
aos outros impostos.
Ex. se a importao for de presente para o nacional ele ser tributado pelo II e
cobrado do destinatrio.
PORTANTO, O CRITRIO MATERIAL DO II PROMOVER A ENTRADA DE
UM PRODUTO ESTRANGEIRO NO TERRITRIO NACIONAL. So poucas
palavras das quais surgem vrias questes a serem analisadas, pois o tributo s
pode ser exigido se a situao se enquadrar na HI em todos os seus critrios.
*Controverte-se o seguinte ponto: h um regime especial chamado trnsito
aduaneiro, por meio do qual o produto somente passa pelo territrio nacional.
Para a professora seria uma hiptese de no incidncia do II. Ocorre que pela
previso do Decreto lei parece que ele tambm incidiria sobre esse transito
aduaneiro, mas existe uma situao especial que no permite isso. Ento, essa
legislao do II vai tratar do transito aduaneiro sem que haja a tributao.
Na nossa legislao, existem regimes especiais outros alm do trnsito
aduaneiro, como p. ex., para aqueles produtos que permaneceram no territrio
brasileiro temporariamente. Esse regime o Regime de admisso
temporria - o poder Executivo pode dar uma autorizao para que um
produto ingresse no pas sem ser tributado, j que vai ficar provisoriamente em
territrio nacional, quando vai passar de um ponto a outro.
A legislao pode tributar, mesmo que o produto esteja no territrio nacional.
Para que o contribuinte seja beneficirio dos regimes especiais ele precisa
requerer e a Fazenda Pblica deve autorizar a concesso do regime.
b) Critrio temporal
O CTN diz que o FG do II a entrada do produto no territrio nacional.
A importao envolve uma srie de etapas. Para importar um produto,
primeiro faz-se um contrato de compra e venda com o empresrio exterior
(primeiro contrato com o empresrio), que vai embalar o bem, que vai levar a
um transporte, que levar a mercadoria que chegar no Brasil, atracar no
Porto no Brasil, desembarcar no Brasil e passar, finalmente, pela Aduana,
para ser fiscalizado, checado, conferido, ter a sua entrada jurdica no territrio
nacional autorizada. Na aduana ele ser checado e conferido para ser
desembaraada e entrar no Brasil.
Giovana Raposo Pgina $
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
O DL no momento de definir o momento exato do FG teria que escolher
um momento exato em que o produto entra no territrio. O aspecto
temporal importante, pois aplica-se a lei tributria vigente na poca da
ocorrncia do FG do tributo. Em que momento se considera consumado o FG? O
CTN j coloca, como norma geral, um limite, que a entrada no territrio
nacional.
Ocorre que o DL diz, no seu art. 23 que considera-se ocorrido o FG do II o
momento em que se der entrada na Repartio competente dos documentos de
desembarao aduaneiro. Veja-se, ento, que o momento da ocorrncia do FG
pelo DL o momento do desembarao aduaneiro. Mas quando que ocorre
esse desembarao aduaneiro? quando essa mercadoria registrada e
autorizada a sua entrada jurdica no territrio nacional. uma questo de
soberania estatal a questo da autorizao da entrada do produto estrangeiro,
at por questo de sade pblica.
Ocorre o FG no momento em que o Governo autoriza que aquela mercadoria
circule juridicamente dentro do territrio nacional. Todavia, h muitas
discusses em torno do tema.
Collor reduziu o imposto de importao sobre os veculos, reduzindo a alquota
e, aps a briga com a indstria nacional e a presso feita por eles, aumentou as
alquotas depois que vrios contratados j haviam sido pactuados. Por isso, tem
muitas pessoas tentando defender que o momento da ocorrncia do FG no
poderia ser o momento do desembarao. Hugo de Brito, inclusive, defende que
o momento da ocorrncia do FG deveria ser o momento do contrato firmado
entre as partes.
Com o art. 19, do CTN, todavia, no se v essa possibilidade, pois ele diz que o
momento de ocorrncia do FG o momento da entrada. Mas essa entrada
fsica ou jurdica? o posicionamento dos Tribunais de que o momento de
ocorrncia do FG o momento do desembarao aduaneiro (entrada jurdica), e
no o desembarque do produto (entrada fsica) - Smula do Tribunal federal de
Recursos - o momento de ocorrncia do FG o momento do desembarao
aduaneiro. Ocorre que existem pessoas que entendem que o momento da
ocorrncia da celebrao do contrato. Contudo, a professora entende que no
poderia ser tributado o produto que ainda no ingressou no pas. preciso ter
um critrio que traga uma segurana jurdica nesse sentido de que a alquota a
incidir vai ser sempre aquela vigente no momento do desembarao aduaneiro,
seja ela menor ou maior do que aquela do momento de celebrao do contrato.
O momento da ocorrncia do FG a entrada jurdica do produto segundo o
entendimento majoritrio, portanto. E no a sua entrada fsica, uma vez que o
produto pode no ser autorizado a entrar no pas.
OBS: Pargrafo 2 do art. 1 do Decreto Lei. A mercadoria que no foi
desembaraada quando deveria ser tributada na forma desse pargrafo.
crime de descaminho promover a entrada de produtos sem o devido pagamento
dos tributos decorrentes da importao.
OBS: No que tange tributao da importao, a nova lei de mandado de
segurana prev a vedao de concesso liminar, justamente por haver
previso no sentido de que crime de descaminho internalizar uma mercadoria
do territrio nacional sem o pagamento de tributos. Todavia, a professora
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
entender esse dispositivo da lei de MS como inconstitucional essa previso, pois
no h limitao na CF do uso desse remdio constitucional.
Inclusive, nessa mesma lei do MS, h a previso no sentido de que a sentena
de primeiro grau favorvel liberao da mercadoria s pode ser executada
quando do julgamento recurso. Por isso, a professor entende por
inconstitucional essa previso.
c) Critrio pessoal
O CTN, em seu art. 22, diz, enquanto norma geral, que o contribuinte do
imposto o importador (quem promove a entrada do produto
estrangeiro no territrio nacional), ou a quem a lei a ele equiparar, ou o
arrematante de produtos apreendidos ou abandonados ( muito comum
mercadoria abandonadas). A arrematao uma forma de aquisio
originria da aquisio do bem. muito comum, na importao, mercadorias
serem apreendidas ou abandonados e, de quando em quando, so feitos leiles
pblicos. E, aqui, h de fato uma presuno de que se o bem foi apreendido ou
abandonado no foram recolhidos os impostos relacionados importao. Desta
forma, o arrematante tambm considerado como realizador do Fg do II,
apesar de no ter sido ele quem promoveu a importao.
Para a professora, quem realiza o FG somente o importador, sendo o
arrematante apenas responsvel. Quem realiza o FG quem realiza a
importao. Se o aspecto material promover a importao, quem realiza o FG
quem promove a importao. O arrematante seria, desta forma responsvel,
pois apesar de no ter realizado a importao, e portanto no ter realizado o
FG, ele responsvel pelo pagamento do II.
De todo modo, seja o contribuinte, seja o responsvel, so sujeitos passivos da
relao jurdica tributria. O que mais importante para se assimilar que o
CTN norma geral e o decreto lei, quando trata do sujeito passivo, no elenca o
arrematante enquanto tal. Devemos aplicar, a, a lei, no sendo includo o
arrematante como sujeito passivo, seja como contribuinte seja como
responsvel.
Todavia, veremos mais adiante que existem pessoas que podem figurar como
sujeitos passivos do II.
EST OBRIGADO AO PAGAMENTO DO TRIBUTO, PORTANTO, AQUELE
QUE PROMOVE A ENTRADA DO PRODUTO E OUTRAS PESSOAS QUE
FALAREMOS MAIS TARDE.
d) Critrio espacial
o local onde ocorre o desembarao aduaneiro. Consuma-se o FG
consumado onde ocorrido o desembarao aduaneiro. Ex. se ocorrido o
desembarao em SSA, considera-se ocorrido o FG em SSA. Mas como um
tributo federal, do ponto de vista prtico, no h diferena se a entrada se seu
em diferentes regies, pois a lei federal aplica-se uniformemente em todo o
territrio federal (princpio da uniformidade de tributao). O aspecto espacial
para os tributos federais no tem mais complicaes.
A Zona Franca tem uma tributao diferenciada.
CONCLUINDO: PARA QUE HAJA A SUBSUNO DO FATO A NORMA (O
FATO PRECISA SE ENCAIXAR NA PREVISO NORMATIVA), PRECISO QUE
HAJA ALGUM QUE PROMOVA (CRITRIO PESSOAL) A ENTRADA DO
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
PRODUTO ESTRANGEIRO NO TERRITRIO NACIONAL (CRITRIO
MATERIAL), OBSERVANDO O MOMENTO DO DESEMBARAO ADUANEIRO
(CRITRIO TEMPORAL) E O LOCAL ONDE OCORRE ESSE DESEMBARAO
(CRITRIO ESPACIAL).
claro que existem algumas particularidades, mas o ncleo esse acima
indicado.
6. MANDAMENTO (OBRIGAO)
Ocorrido o FG, nasce a obrigao de pagar o II.
a) Critrio Quantitativo:
TRIBUTO = BASE DE CLCULO X ALQUOTA. O resultado dessa
multiplicao tem que ser sempre em dinheiro, porque tributo prestao
pecuniria. Base de calculo a base que ser usada para o calculo do tributo. A
BC no quantificada pela lei, somente o sendo no caso especfico. A lei s
estabelece o critrio, sem quantificar. A alquota sempre quantificada na lei e
iremos aplicar a alquota base de calculo para chegar ao valor do tributo.
OBS PARA TODOS OS TRIBUTOS:
A base de calculo uma tentativa de medir a capacidade contributiva do
contribuinte. EX. IPTU; a base de clculo o valor do imvel predial. A sua
alquota ad valorem (percentual) . Toda vez que a alquota ad valorem, a
base de clculo deve ser um critrio em moeda, pois o valor do tributo deve ser
em real.
Isso o mais comum. Mas existe tambm a alquota especfica que j o
valor em moeda. A lei vai dizer que a alquota, p. ex. 100,00. Se a alquota j
em real, a base de calculo no precisa ser necessariamente em real. A base
de clculo em unidade de medida. Ex. II; alquota de 200,00 por tonelada de
algodo importado. A alquota quantificada em lei e a base de calculo um
critrio, uma unidade de medida a ser determinada conforme a natureza do
bem.
04/12/2012
(cont. Imposto de Importao)
6. MANDAMENTO
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
a) Critrio Quantitativo (II = BC + Alquota)
Alquota - normalmente ad valorem (%) e sempre tem que ser
fixada em lei, apesar de poder ser alterada pelo Poder Executivo. Da
porque ter ateno com o art. 21, do CTN, que diz que a alquota e a BC podem
ser alteradas pelo Executivo. S que a CF, que deve ser aplicada, s prev a
possibilidade de alterao da alquota. O art. 21 foi parcialmente recepcionado
pela CF, somente na parte da alquota.
Observe-se, a CF diz que facultado ao Poder Executivo, nos limites
estabelecidos em lei alterar a alquota do II. Trata-se, pois, de uma faculdade.
Mas, faculdade de quem? Do Presidente da Repblica. Tem uma parte da
doutrina que diz que somente o Presidente da Repblica pode alterar a alquota
do II atravs do ato de Decreto. Na prtica, todavia, quem as altera um rgo
do executivo chamado CAMEX (Cmara do Comrcio Exterior). Apesar de os
autores entenderem que h uma inconstitucionalidade a, os Tribunais
entendem que no h, pois a previso constitucional abrange a faculdade ao
Poder Executivo, e no ao seu chefe apenas.
Existe uma smula do antigo Tribunal Federal de Recurso de n 97, que as
decises devem ser motivadas, de modo que a CAMEX s pode alterar a
alquota do II motivadamente. Ocorre que esse motivo no precisa ser jurdico;
a deciso dela por alterar a alquota do II pode ser de natureza totalmente
poltica.
A CF diz ainda que essas alquotas s podem ser alteradas segundo os
limites e condies estabelecidos em lei. A lei no estabelece o mximo
para o II. Mas a OMC estabelece critrios para que no haja uma tributao
exacerbada. No significa, portanto, que o II no tem uma alquota mxima,
mas ela no prevista por lei. Contudo, h um acordo internacional sobre esse
aspecto, de modo a evitar a tributao exacerbada.
SELETIVIDADE e PROGRESSIVIDADE - alguns conceitos relacionados
alquota como a seletividade e a progressividade devem ser atentamente
observados. A alterao de alquota segundo apenas um critrio
chamada de progressividade. Ex. quanto maior a BC, maior a alquota. Ela
sempre implica em alterao de alquotas, considerando um critrio, que
normalmente a BC. Mas nem sempre esse critrio para outros impostos.
Seletividade, por sua, vez se refere variao da alquota segundo ao
tipo de produto ou bem. A CF manda, p. ex., que o IPI e o ICMS seja
seletivo, em funo da essencialidade do produto. Ex. quanto mais essencial
menor a alquota, quanto mais superfulo maior a alquota. O II, por sua vez,
seletivo, pois sua alquota varia de produto para produto considerando
a regulao da balana comercial. Ou seja, o critrio que leva
variao do II a regulao da balana comercial.
Assim, a alquota do II seletiva e proporcional (porque se eu importo
uma TV, se ela for o mesmo tipo de produto, ainda que diferente o
preo, ela ser tributada na mesma inetnsidade).
Ento, no precisamos gravar todas as alquotas do II, pois elas podem ser
alteradas pelo CAMEX, no so alcanadas pela anterioridade e pela noventena
e variam de acordo com o tipo de bem ou produto.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
BC (art. 20, CTN) - traz a fixao da BC de acordo com o tipo de
alquota. Se for ad (alorem, uma; se for especfica, outra.
Esse art. traz a BC do II considerando as diferentes alquotas. Ele trabalha com
a possibilidade de uma alquota especfica. O tributo deve ser sempre uma
prestao pecuniria, para cuja BC a lei prev critrios para o seu
estabelecimento no caso concreto. A alquota, no. J fixada em lei. E isso
que o CTN diz: quando a alquota do II for especifica, a BC vai ser a unidade de
medida adotada pela lei tributria. Na alquota especifica a unidade de medida
pode variar de produto para produto. Ex. a lei poderia definir uma alquota de
1.000 reais para cada tonelada de algodo importado. A BC um critrio que s
vai ser mensurado no caso concreto, enquanto a sua alquota fixada.
Como vimos, a alquota do II geralmente ad valorem, razo pela qual a
unidade de media da BC em real. J que o imposto uma prestao
pecuniria.
O cambio utilizado na converso do dlar em real ser o do dia da
ocorrncia do FG, que neste caso o momento do desembarao
aduaneiro.
Segundo o art. 20, CTN, a BC do II se baseia, quando a alquota for ad (alorem,
no valor de mercado no produto no porto de entrega desse produto no pas. E,
quando especfica a alquota, a unidade de medida adotada pela lei tributria
ser a BC
Art. 20. A base de clculo do imposto :
I - quando a alquota seja especfica, a unidade de medida adotada
pela lei tributria;
II - quando a alquota seja ad valorem, o preo normal que o
produto, ou seu similar, alcanaria, ao tempo da importao, em
uma venda em condies de livre concorrncia, para entrega no
porto ou lugar de entrada do produto no Pas;
III - quando se trate de produto apreendido ou abandonado, levado a
leilo, o preo da arrematao.
O DL praticamente repete essa previso.
Ou seja, se a alquota for ad valorem , a BC no o valor pago pelo bem,
mas o seu valor de mercado no porto de entrega no territrio nacional.
claro que o importador, no momento da Declarao de Importao, vai
declarar o valor pelo qual ele est importando.
Mas a RFB trabalha, inclusive, com presunes acerca do preo de mercado
para fins de declarao do II. Vale lembrar que o preo de mercado deve ser
aquele no porto de entrega. Ex. importao de azeite portugus. A BC do II o
preo de mercado aqui no Brasil, e no o preo em Portugal. O azeite, para
chegar aqui, precisa ser transportado, de modo que qualquer transportadora
circular com seguro. Da porque o valor de mercado para fins de tributao do
II j integra o valor do transporte (FRETE) e do seguro.
Infelizmente, todavia, a unio trabalha com valores presumidos "chutados e
no oriundos de uma pesquisa do nosso mercado, de modo que algumas vezes
o preo de mercado por eles adotado destoa do valor real de mercado.
*nesses casos, a presuno relativa, podendo o contribuinte fazer prova do
real valor de mercado do produto importado. Porm, quando o valor presumido
se aproxima do valor real de mercado, fica mais difcil para o contribuinte fazer
prova da discrepncia.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
As tcnicas variam muito para chegar ao valor mais prximo do real, at porque
essas presunes esto associadas ao imposto de renda, onde se trabalha com
valores presumidos.
Veja-se que, seguindo essa linha de presuno de valor de mercado, o art.2 do
DL diz que a BC : o valor aduaneiro, quando a alquota for ad (alorem. muito
comum encontrarmos essa opo (tem que ser apurado de acordo com o GAT -
tratado de comrcio internacional que regula esses valores).
*O IPI vai incidir sobre o produto importado j com a incidncia do II, assim
como os demais impostos que incidem nesse produto.
OBS: Existem dois tipos de contrato. O importador no Brasil, pode importar o
azeite de modo que esse contrato tenha a clausula CIF (Custo do seguro e do
frete includo no contrato). Isso significa que quem vende o produto se
encarrega de transportar o produto, bem assim toda a responsabilidade pela
eventual perda ou acidente, dele. O importador, em verdade, est pagando
esse custo embutido no preo. Na hora que importador fizer a declarao
de importao (DI), basta colocar o valor total do contrato, que j inclui
o frete o seguro.
Mas pode ser que o importador faa o contrato com a clusula FOB, atravs
da qual quem vendeu deixar a mercadoria no porto de exportao, de
modo que o transporte ser arcado pela importadora. Quem receber o
produto, pagar apenas por ele, e pagar separado o transporte e o seguro. Da
mesma forma, ento, o importador arcar com o custo. Neste caso, o
importador deve somar o valor da mercadoria ao valor do frete e da
mercadoria na declarao de importao (DI).
Pouco importa, ento, se o contrato CIF ou FOB, a BC do II o valor do
produto somado ao transporte e ao seguro. Ocorre que, quando o contrato
CIF, esse custo j est embutido no contrato; e quando o contrato FOB, esse
custo no est embutido. Deste modo, na DI, o importador deve informar
essa soma como valor de mercado do produto para fins de fixao do
II. (BC II = VALOR DO PRODUTO+CUSTOS COM FRETE E SEGURO).
No caso do IE, segundo a lei, o preo a servir de BC o preo vista ou FOB
(sem transporte e seguro). Para o II, por sua vez, o preo a servir de BC o
preo CIF (includos transporte e seguro). E nesses dois casos trata-se de preo
de mercado.
Quando o contrato CIF, o importador coloca como BC o valor do contrato. Se o
contrato FOB, alem de informar o valor do contrato, ele deve incluir o valor do
transporte e seguro. No caso do IE, o exportador vai declarar o valor do
contrato se ele for FOB, e se for CIF o valor declarado ser o do contrato com a
deduo do valor de transporte e seguro.
*a natureza do contrato no afeta a BC do II. A BC dele sempre vai incluir
transporte e seguro, enquanto em relao ao IE, a BC nunca vai incluir o
transporte e o seguro, sendo ambos o valor de mercado.
O CTN diz que a BC no caso de arrematao seria o preo pelo qual a
mercadoria seria arrematada. O DL 37/66 no fala nada sobre esta
questo porque ele no regula a incidncia do II sobre a arrematao.
b) Critrio Subjetivo
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Sujeito Ativo - quem tem o direito de exigir o pagamento do tributo
(Unio Federal. A RFB e a Procuradoria da Fazenda so rgos da Unio e no
tem personalidade jurdica prpria).
Sujeito Passivo - aquele que est obrigado ao pagamento do
imposto. Veja-se que o DL 37/66 prev o contribuinte e responsvel nos art.
31 e 32.
Art. 31. contribuinte do II o importador, assim considerada qualquer pessoa
que promova a entrada de produto estrangeiro em territrio nacional.
Fica claro que no se exige o intuito comercial; qualquer pessoa que promova a
entrada do produto estrangeiro no territrio nacional. O inciso II diz que
tambm contribuinte o destinatrio de remessa postal internacional
indicada pelo remetente (compras pela internet para receber por
correio). Por fim, o inciso III diz que contribuinte o adquirente de
mercadoria entrepostada (entreposto aduaneiro). A figura do entreposto est
ligada aos regimes especiais aduaneiros. Mercadoria entrepostada aquela que
sai de um entreposto. Ex. regime de entreposto industrial - permite que a
empresa importe produto na conformidade do regime de Draw back e
transforma-lo sob controle aduaneiro em produtos para importao e se for o
caso haver tambm um controle interno.
Entreposto aduaneiro o local do territrio nacional onde a mercadoria ingressa
sem a incidncia do II. Quando ela sai do entreposto, o II pode incidir. Ex Zona
Franca. A ideia de sua criao ter um polo de produo voltada para a
exportao, mas isso no pode levar a um concorrncia desleal com a quebra
de outras empresas de outras regies. Ento, a figura do entreposto o de
locais especiais onde a entrada de mercadorias se faz sem tributao, apesar de
sua sada poder ser tributada. Por isso que o art. 31, do Dl diz que tambm
contribuinte o adquirente de produto entrepostado.
O artigo 32, do DL 37/66 trata do responsvel, que aquele que no
realizou o FG, mas responsvel pelo pagamento. I- o transportador ,
inclusive em percurso interno; II - o depositrio (qualquer pessoa que cuida
da mercadoria no transporte aduaneiro). Existem depsitos que podem ser
chamados a pagar o II.
O pargrafo nico diz: " responsvel solidrio:, de modo que chega-se
concluso de que a responsabilidade do caput (transportador e depositrio) no
seria solidria, mas subsidiria. Essa a interpretao de Daniela, com a qual
eu concordo.
Ento, responsvel solidrio a) o adquirente ou cessionrio de
mercadoria beneficiada por iseno do Imposto. Ex. muitas vezes as
isenes so condicionadas. Existem bens de interesse pblico que so alvos de
iseno condicionada (maquinrios), de modo que se os requisitos para tal
benefcio no forem observados, o imposto haver de ser cobrado com a
responsabilidade solidria do adquirente daquele produto. Ex. a UFBA compra
um maquinrio para laboratrio e lhe concedida a iseno do II, com a
condio de que o produto seja utilizado por no mnimo 5 anos. A UFBA no o
utiliza e o vende antes dos 5 anos; o adquirente responde pelo II antes isento.
Outro responsvel solidrio b) o representante do transportador
estrangeiro no pas. Que sentido teria o transportador responder
Giovana Raposo Pgina 1!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
subsidiariamente e o representante da empresa no Brasil responsabilizasse
solidariamente? Ento, a professora entende que o representante do Brasil
deveria responder solidariamente com o transportador que responde
subsidiariamente. Mas esse entendimento no acolhido pelos juzos de
primeiro grau.
responsvel solidrio ainda aqueles previstos nas alneas c) e d). c) O
encomendante predeterminado que adquire mercadoria estrangeira de
pessoa jurdica importadora, p. ex. Hospital faz encomenda perante a
importadora, que importa sob essa encomenda. O hospital responde
solidariamente com o importador. Outra hiptese o caso de que uma d) o
adquirente de mercadoria de procedncia estrangeira, no caso de
importao realizada por sua conta e ordem, por intermdio de pessoa
jurdica importadora. Esse adquirente tambm considerado responsvel
solidrio.
06/12/2012
7. REGIMES ADUANEIROS ESPECIAIS
O que mais importante que o DL estabelece normas gerais sobre esses
regimes, que esto regulamentados em outras normas, inclusive, infralegais.
Ademais, nenhum desses regimes automtico, precisando ser
requeridos (deve ser formalizado junto RFB, sob acompanhamento especial).
No caso do Drawback, por exemplo, temos que definir o setor que ser
beneficiado pela importao. No existe previamente um direito ao regime
especial; uma situao especial em que, provavelmente, o II no incidir. Por
isso, o cuidado para se requerer e para acompanhar o procedimento.
a) Trnsito Aduaneiro - art. 73, DL 37/66 - uma autorizao dada
para a mercadoria transitar no territrio nacional sem a incidncia do
tributo. Isso no a regra, a qual de que a mercadoria s liberada para
circular depois de demonstrado o recolhimento do tributo. Ser permitido aqui
que a mercadoria transite de uma ponta do territrio a outra sem que o II
incide. Isso pode se dar de duas formas:
i) o II no incidir de forma alguma. Ex. muitos produtos
importados pelo Paraguai chegam por portos brasileiros, uruguaios ou
argentinos. Pode-se requerer, da, a incidncia do regime para que haja a
suspenso do II. A mercadoria deve ser registrada, aps o requerimento,
devendo estar conforme a declarao.
*H problemas srios em relao ao Mercosul, pois alguns setores sofrem
grande concorrncia no Brasil com os produtos chineses que entram com
facilidade nos outros pases integrantes desse bloco econmico.
OBS: As empresas buscam a reduo da carga tributria, no s para aumentar
o lucro, mas para ter melhor participao concorrencial.
ii) o II incidir quando chegar em outra localidade. Ex. TO. O
normal que a importao se d por estados que tem portos,
sendo recolhido o II no porto de entrada. Mas, excepcionalmente,
pode ser requerido o trnsito aduaneiro para que a incidncia do II
s ocorra quando chegar em Palmas/TO.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Art. 73, DL 37/66 - o regime de transito aduaneiro o que permite o transporte
de mercadorias sob o controle aduaneiro de um ponto a outro do territrio
aduaneiro com suspenso do tributo. O FG j ocorreu, mas a sua
incidncia suspensa. Essa mercadoria fica sob o controle aduaneiro,
afinal ela no pode ficar "solta".
Art. 74, DL 37/66 - deve ser assinado um termo de responsabilidade para
que seja autorizado o regime.
*Observados os requisitos previstos nas normas regulamentares dos regimes
especiais aduaneiros, ser deferida a incidncia do regime requerido por uma
autoridade administrativa. Todavia, ainda que preenchidos os requisitos a
autoridade administrativa no deferir o requerimento, autoriza-se a impetrao
de Mandado de Segurana para questionar a arbitrariedade exacerbada do
agente aduaneiro.

b) Admisso Temporria - art. 75, DL 37/66 - um regime simples.
Ex. os veculos da formula 1 entram no territrio nacional. H a entrada de um
bem estrangeiro no territrio nacional. Envolve a situao de mercadorias
estrangeira que vo ingressar no territrio nacional por um certo
perodo e retornar para o exterior.
Esse regime est, junto com o Drawback, atrelado ideia de importaes
vinculadas a exportaes. Ex. exposies de obras de artes; competies
internacionais.
Esse regime deve ser requerido, e a mercadoria ficar sob o controle
aduaneiro, devendo o bem ser registrado e indicada a data predefinida do seu
retorno.
Art. 75, DL 37/66 - poder ser concedida suspenso de tributo sobre a
importao de bens que ingressarem no territrio nacional por um determinado
perodo de tempo.
Pargrafo nico. A aplicao desse regime ficar sujeita ao cumprimento
das seguintes condies bsicas (incisos). possvel o requerimento de
prorrogao do prazo, desde que esse requerimento seja feito dentro do prazo.
A destinao do bem sob esse regime deve ser para uma finalidade especfica.
Ex. finalidade: exposio. No possvel fazer passeios. Essa fiscalizao
complexa, mas no possvel utilizar os produtos para outras finalidades que
no a declarada.
*Extrapolado o prazo declarado, o tributo passa a incidir. Tanto
que o artigo prev a suspenso do tributo, e no sua iseno. Todavia, quando
observado o prazo, essa suspenso termina se convertendo em iseno ou no
incidncia (a depender da linha terico-tributria adotada). O FG ocorre no
momento em que se iniciou o procedimento aduaneiro de ingresso do produto e
do requerimento do regime especial.
Art. 1, do DL 37/66 prev que o produto importado, via de regra, mesmo
sendo Made in Brazil, quando retorna, sofre a incidncia do II, mas h
excees, estas previstas no pargrafo primeiro.
c) Drawback - art. 78, DL 37/66 - a importao, aqui, como no
regime anterior, est atrelado exportao. Estamos ligados aqui
produo, industrializao. Ex. tem uma industria automotiva no Brasil que
Giovana Raposo Pgina 1#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
produz, no ms, 1 mil unidades de veiculo. 500 unidades so vendidas no
mercado interno e 500 so exportadas. O preo do veiculo x significa todos os
custos da empresa na produo do veculo. E essa empresa importa o motor, no
qual incide o II, o IPI, o ICMS, o PIS-imp. e o COFINS-imp. O problema disso
que, economicamente, o Brasil quer estimular a exportao para equilibrar a
balana comercial. Por isso, ele quer que o produto a ser exportado seja menos
oneroso, para que o preo no seja alto.
Ento, a ideia do drawback de no tributar a importao de
produtos que sero utilizados como matria prima ou que sero
transformados em outros produtos que sero exportados. No exemplo
posto, o regime s ser concedido em relao s peas destinadas aos 500
veculos que sero exportados. Para os outros 500 que sero comercializados no
mercado interno, haver a incidncia do II.
*A unio s pode legislar sobre os tributos dela, mas como o ICMS incide
na importao, muitos estados aderem ao sistema do drawback para que
desonere a pea que far parte de um produto que ser exportado.
Para que seja concedido o regime, preciso que haja o requerimento e
controle, devendo observncia s regras especficas.
Existem 3 modalidades de drawback: restituio, iseno e suspenso.
(Art. 78, LC 37/66. )
Restituio - mais seguro para os entes federativos. A industria importa
e pagar os tributos, mas quando ela exportar ela requer a restituio do valor
pago. O governo s restitui depois que se verifica que houve efetivamente a
exportao
Suspenso e Iseno - so mais seguros para a empresa. So
parecidos do ponto de vista prtico, tendo o mesmo resultado. Ex. a indstria
importa sem pagar, mas fica obrigada a comprovar a ocorrncia exportao
para consumar o no pagamento do II. Se ele no comprovar o II vai incidir.
Mas do ponto de vista terico, se diferem.
A suspenso se trata da incidncia do imposto com sua exigibilidade
suspensa. Tem-se um credito tributrio com a exigibilidade suspensa. Se o
produto exportado, essa suspenso se torna uma no tributao. Se, todavia,
no h a exportao, o imposto volta a incidir.
O drawback iseno ou uma hiptese de no incidncia ou de excluso
pela norma de iseno. Nunca se trata de uma suspenso. Ser sempre sobre a
condio de que o bem seja exportado. A empresa ter que fazer a prova da
exportao. Caso contrrio, a iseno revogada e o importador perde direito
iseno. *aqui no h crdito; ele sequer chegou a existir.
*a escolha da modalidade de drawback uma deciso poltica, que pode
mudar a qualquer momento. Hoje em dia, como o governo quer atrair empresas
para o Brasil, aplica-se mais o drawback suspenso e iseno. Cada governo
tender a escolher aquela que mais atende a suas necessidades num
determinado momento, por atos infralegais regulamentadoras.
OBS: se estamos diante de um caso que no houve lanamento, o governo
obrigado a lanar mesmo que haja a sua suspenso de exigibilidade a ele
anterior, pois a o prazo decadencial est correndo. O que o governo no pode
fazer executar, ou seja, o prazo prescricional restar suspenso.
Giovana Raposo Pgina 1$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Art. 78. Poder ser concedida a restituio total ou parcial dos tributos que
hajam incidido sobre a importao de mercadoria exportada aps
beneficiamento...
Os trs tipos de DB se vinculam a uma exportao, portanto.
Outra nuance h em relao ao tipo suspenso e ao tipo iseno, no que
se refere aos bens. Quando temos o DB suspenso ele fala que ser isenta a
mercadoria a ser expostada aps o beneficiamento, ou destinada fabricao,
implementao ou acondicionamento de outra a ser exportada. No DB iseno
no haver a incidncia do II sobre a importao de mercadoria em quantidade
voltada diretamente para a realizao do beneficiamento. H, ento, uma
possibilidade de utilizao de drawback iseno para quantidades aproximadas,
e no exatamente na pea que exportada.
Do ponto de vista do empresrio, na pratica os efeitos so os mesmos.
8. ISENES
a) Bens de interesse pblico - art. 14, DL 37/66
Em relao aos regimes de iseno em geral, ainda, vale dizer que o Brasil quer
controlar a importao, mas pode ser que o produto seja de interesse pblico e
que no seja de interesse dele oner-los. Ex. maquinrio. importante a
instalao de fbricas, de indstrias. Se h uma carga tributria alta sobre esse
maquinrio, a instalao de fbricas fica dificultada.
Ou seja, possvel que haja iseno do II em relao aos bens de interesse
pblico, ainda que no seja para fins de contralar a importao no mercado
nacional.
b) Bagagem - art. 13, DL 37/66, IN n 1.059/2010.
"Poder ser concedida a iseno... - no uma obrigao do Estado. Essa
uma deciso poltica.
Livros, jornais e peridicos so imunes. Ex. a pessoa pode viajar e trazer
quanto desses produtos quiser.
O art. 13, III trata da bagagem de diplomata, do brasileiro que residiu
mais de 5 anos no exterior - podem trazer produtos que, em regra, como
bagagem, no so isentos. No h um tempo de permanncia em relao aos
diplomatas. Em todas as outras hipteses h prazo para residir no exterior (2
anos para o servidor e para brasileiros comuns, o perodo de permanncia 5
anos ininterruptos no exterior e transferir o domicilio dele para o Brasil).
*A bagagem de quem reside no exterior e vem para o Brasil s vai se beneficiar
da iseno se ele permanecer durante 5 anos no territrio estrangeiro.
No caso do viajante, a trabalho ou a passeio, o art. 13 prev que
concedida a iseno para roupas ou objeto de uso ou comum na
quantidade necessria a sua estada no exterior, e outros bens que
devem observar limite e quantidade.
O bem de uso ou consumo pessoal - a legislao permite hoje alguns itens: o
celular, o computador, a mquina fotogrfica, o relgio, as roupas.
11.12.2012
(final Imposto de Importao)
b) Bagagem - art. 13, DL 37/66, IN n 1.059/2010.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
A ttulo de curiosidade, a bagagem do viajante tem imunidade em relao aos
livros, jornais e peridicos, e as isenes envolvem os bens de uso e consumo
pessoal.
Os itens de uso e consumo pessoal, segundo a lei, so aqueles objetos
necessrios viagem. Mas a IN de 2010 inovou, permitindo que individuo
incorpore como bem de uso e consumo pessoal, um celular usado, uma
mquina usada, ou um relgio usado. Em razo da realidade social, veio essa
IN para permitir isso. Ressalta-se que esses bens devem ser usados. Ex. celular
deve ser habilitado, ainda que por plano pr-pago. Contudo, computador, Ipad,
filmadora no entram nessa previso.
Se o sujeito viajar com o seu computador do Brasil? necessrio levar a nota
fiscal para a viagem de modo a comprovar a aquisio em territrio nacional.
Antes da mudana da IN, poderia chegar na RFB no aeroporto e pedir uma
declarao no qual era discriminado o bem, em substituio nota fiscal.
*A professora entende que a extino da declarao um problema, uma vez
que o brasileiro no tem o costume de guardar nota fiscal. A inteno do
governo, entretanto, no legitimar os bens que entrarem no pas como se
fossem nacionais. O ideal, portanto, guardar a nota fiscal de tudo que
adquirimos.
*A nota fiscal o maior meio de fiscalizao da incidncia dos tributos sobre o
bem de consumo. Ex. como possvel provar que o supermercado recolheu o
ICMS? Atravs da NF. Ela no aleatria. A empresa no um recibo, ou carn.
Quando a empresa emite a nota, muito difcil fingir que a compra no ocorreu.
Uma vez emitida a NF, muito difcil para a empresa provar que a venda no
ocorreu. Por isso, a maior forma de sonegao do Brasil por subfatura ou por
no emisso de NF.
OBS: Inclusive, o ICMS paulista um estmulo para a emisso de NF (NOTA
FISCAL PAULISTA). Criado por um sistema de cadastro por CPF do adquirente,
este recebe um percentual do ICMS incidente na NF emitida. Com essa poltica,
o volume de arrecadao no global aumenta, em que pese seja uma pequena
parcela do valor do imposto repassado ao consumidor final.
Esses bens de uso e consumo pessoal gozam de iseno, pouco importando o
valor, mas devem estar de acordo com as circunstncias da viagem. Fora isso, o
individuo ainda tem uma iseno limitada a valor e quantidade:
Martimas e areas: $500,00
Terrestres: $300,00
At $10, podem ser trazidos 10 itens idnticos (se for detectado o intuito
comercial, a iseno fica afastada).
Acima de $10, 3 itens idnticos so autorizados.
Em relao a bebida, a norma fala em 12 litros.
Em relao ao fumo, 10 maos; fumo, 250g.
Todos esses valores so computados em dlares.
*No Freeshop, h uma nova quota de limite em valor de $500. Mas essa quota
se refere apenas s compras feitas quando na chegada ao Brasil em retorno da
viagem ao exterior. Se a compra for feita na ida para o exterior, ela
computada na quota dos $500 das compras estrangeiras.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
OBS: As quotas no se comunicam entre pessoas. De modo que se A e B
viajam juntos, no possvel somar as quotas individuais de cada um deles.
A declarao que recebemos ainda no voo quando estamos chegando no Brasil
do exterior dividida em duas partes: uma no tributria, onde so indicados
os bens que no podem adentrar no territrio nacional (animais, armas de fogo,
etc), e uma tributria, onde sero indicados os bens que esto ingressando e
que sero tributados. Se as compras forem superiores aos $500, o II incidir no
percentual de 50% sobre o que exceder a quota.
IMPOSTO DE EXPORTAO - IE
1. FUNO EXTRAFISCAL
um imposto logicamente parecido com o II. Ademais, um imposto com
legislao e doutrina muito menor, em razo da sua funo extrafiscal, assim
como II (reguladores de balana comercial). Tudo que o Brasil quer
estimular a exportao, da porque haver a iseno de vrios tributos. O nico
tributo que pode incidir sobre a exportao o IE, mas muitas vezes h a
iseno ou a reduo da alquota do IE a zero, pois o Brasil no quer exportar
tributo.
Mas em certas situaes, a incidncia do IE pode ser bastante relevante:
quando h a necessidade de manter o produto no Brasil (falta de algum
produto, ex. cana de aucar). O produtor tem o interesse de vender para quem
remunerar melhor. Cabe, ento, ao governo estimular a venda no mercado
interno. Ento, o IE pode ser, sim, muito relevante e, por isso, deve ser
estudado, principalmente me momentos de escassez de produtos na economia
externa.
A sua utilizao , sobretudo, poltica, tendo por objetivo a regulao da
balana comercial a zero. por conta do fato de incidir pouco, que a doutrina e
jurisprudncia do IE so diminutas.
2. LIMITAES AO PODER DE TRIBUTAR
As limitaes ao poder de tributar se refere parte constitucional do imposto.
possvel aplicar as mesmas regras do II. O IE se sujeito legalidade, tendo
sua mitigao quanto alquota, que pode ser alterada pelo Executivo.
O IE no se sujeita anterioridade de exerccio ou nonagesimal.
Entretanto, se sujeita irretroatividade. A Capacidade contributiva, no
IE, apesar de tambm poder ter sua BC em unidade de medida, a regra o
valor econmico, de modo que ela ser relativizada, mitigada. O intuito do
governo no tributar mais quem tem maior capacidade contributiva, mas de
regular a balana comercial.
A vedao ao confisco se aplica ao IE , mas nesses tributos como o II e o IE,
esse princpio deve ser observado de acordo com a sua funo extrafiscal. Se o
tributo est violando ou no esse princpio, deve ser visto em relao sua
funo extrafiscal. Ex. carro. Se o governo aumenta a alquota a 150%,
considera-se confiscatrio, entretanto, se se tratar de cana de acar que est
em escassez no mercado interno, a alquota de 150% no representa uma
alquota confiscatria.
A Uniformidade na tributao tambm incide, salvo se for orientado a
promover a igualdade das regies federativas. (Ex. Sudeste e Nordeste)
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
No h nenhuma imunidade especfica, mas aplicam-se as imunidades
genricas do art. 150, CF.
3. COMPETNCIA - ART. 153, II, CF/08
da Unio Federal, por previso expressa: ACompete Unio instituir
impostos sobre: :...; II exporta!o para o exterior de produtos na&ionais ou
na&ionali6adosB.
4. ESTRUTURA NORMATIVA
NORMAS GERAIS: ART. 23 A 26, CTN - tratam sobre o FG, BC e
contribuinte do IE.
INSTITUIO - DL 1578/77
A LC estabelece normas gerais, o que no diminui o seu papel. Ela no cria,
nem institui. Quem cria a lei do ente competente. A CF d a competncia e
no cria absolutamente nenhum tributo; o CTN estabelece normas gerais sobre
o IE, mas no o cria; o DL que vai criar o IE, mas deve estar de acordo com
as previses da CF e do CTN (formalmente uma lei ordinria, mas foi
recepcionada pela CF como lei complementar - art. 146, II, CF).
Tem decretos lei que foram recepcionados com status de LO, como o caso do
DL do IE, mas tambm tem DL que so recepcionados com o status de LC. A CF
deve dizer quem foi ou no recepcionado como LC; caso nada diga (o que o
mais comum), ser o DL recepcionado como LO.
5. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) Critrio material - art. 23, CTN
O FG a sada do produto do territrio nacional, segundo o art. 23, do
CTN. Fala-se em produtos nacionais ou nacionalizados, j previsto na CF,
trazendo um elemento novo, que o FG, consistente na sada destes produtos
do territrio nacional.
Art. 153. Compete Unio instituir impostos sobre:
II - exportao, para o exterior, de produtos nacionais ou nacionalizados;
Art. 23. O imposto, de competncia da Unio, sobre a exportao, para o
estrangeiro, de produtos nacionais ou nacionalizados tem como fato
gerador a sada destes do territrio nacional.
O produto nacional aquele originado efetivamente no Brasil, produzido no
Brasil. O produto nacionalizado aquele que ingressou no territrio nacional,
e que passou por uma nacionalizao, internalizado na economia nacional
(autorizado a ingressar e circular aqui).
Muitos acham que seria necessrio haver uma transformao, mas a professora
entende que basta a nacionalizao, que pode compreender, apenas, a afixao
de um selo autorizador. A doutrina em geral e a jurisprudncia adotam esse
ultimo pensamento.
*Se o Brasil importar o milho, que foi internalizado (ingressar com fins
comerciais na economia nacional), e, no mundo, h um racionamento deste
produto, haver uma tributao - e alta - sobre esse alimento.
No IE no h a discusso acerca da diferenciao entre produto e
mercadoria, pois ambas as previses trazem a expresso "produto".
b) Critrio temporal - art. 23, CTN
Consiste no momento em que o produto sai do territrio nacional. Ou
seja, o seu critrio temporal est ligado sada. O art. 1 do DL, no seu 1 diz
Giovana Raposo Pgina 23
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
que se considera ocorrido o FG no momento de expedio da guia de
exportao. H uma presuno de que ao emitir essa guia, realiza-se o FG.
claro que uma presuno, pois a data da emisso e do efetivo egresso
do produto do territrio nacional pode no ser a mesma.
O Brasil quer estimular tanto a exportao, que o sistema de exportao feito
pelos correios. tudo menos complicado.
c) Critrio pessoal - art. 27, CTN
Quem realiza o FG o exportador. Se a materialidade do IE a sada do
produto do territrio nacional, o contribuinte ser aquele que promover a sada
do produto do territrio nacional.
d) Critrio especial
o local da sada da mercadoria. Mas isso no to relevante do ponto de
vista prtico, pois trata-se de um imposto federal, de modo que basta o egresso
do territrio nacional.
13/12/2012
(cont. Imposto de Exportao)
6. MANDAMENTO
a) Critrio Quantitativo - no diferente do que vimos at aqui: IE =
BC x Aliquota.
BC - O art. 24, do CTN estabelece normas gerais sobre a BC do IE.
Esta BC variar de acordo com o tipo de alquota. A estrutura deste dispositivo
a mesma do II:
Quando a alquota for especfica (em real), a BC ser em unidade de
medida (T, m). ex. cana de acar, poderamos, pelo CTN, uma alquota de
300,00 reais por Tonelada de cana exportada. A cada T, 300,00 de imposto
seria recolhido. Se fossem exportadas 10 T, ele deveria
Quando a alquota for ad valorem (percentual) a BC ser o preo
normal que o produto ou seu similar alcanaria no porto no momento
da sada do mesmo. No caso do IE, o preo da BC ser o de mercado , e
no o valor da exportao (preo exato pelo qual est sendo vendido), com o
intuito de evitar frades (esconder lucro).
O Brasil no est muito preocupado muito com o fato de o produto ser vendido
por preo, para fins do IE, pois quase no tributa a exportao. A preocupao
est no que tange o IR.
O preo do IE no inclui o valor do transporte nem o seguro
internacional. O pas importador que estabelecer como ser tributada a
transportao e o seguro. O Brasil desonera o transporte e o seguro, de forma
que a BC do IE reduzida, uma vez que o pas quer exportar seus produtos, em
regra.
O pargrafo nico deixa claro que considera-se que para fins de
estabelecimento da BC, o local onde haver a sada do produto. O preo de
mercado para o IE mais enxuto que no II, pois aqui soma-se os custos da
importao, enquanto no IE deduz-se os custos.
Giovana Raposo Pgina 24
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Segundo o pargrafo nico do art. 2 do DL, o preo a vista do produto, FOB
(sem os custos de transporte e seguro), ou posto na fronteira
indicativo do preo normal do produto para fins de fixao da BC do IE.
Ex. a Ford exportando veculos para a Espanha. O carro exportado deve ser
transportado, e quem est importando dever pagar o transporte e o seguro. O
contrato entre as empresas A e B pode ser CIF ou FOB. O contrato CIF aquele
no qual quem vende se compromete a enviar ao destino, arcando com o
transporte e o seguro. O contrato FOB, contrariamente, estabelece que cabe ao
importador providencia o transporte e o seguro.
Ocorre que, no caso do IE, pouco importa se o contrato CIF ou FOB, o valor a
ser considerado para fins de fixao da BC do IE, aquele do contrato FOB
(sem o transporte e o seguro), ainda que o contrato no seja efetivamente FOB.
Se o contrato FOB, fcil identificar a BC. Mas se o contrato CIF, deve-se
pegar o valor total e deduzir o valor do transporte e do seguro para se chagar
ao valor da BC. Pouco importa, ento, se o contrato CIF ou FOB, o preo FOB
o preo indicativo do IE.
Alquota - O DL 1578 fixa como alquota do IE a de 30% (ad
(alorem).
A alquota pode ser especfica ou ad valorem, mas o DL 1578 diz no seu art. 3
que a alquota do IE de 30% sobre o valor de mercado no momento da
sada od produto do territrio nacional, sendo facultado ao Poder
Executivo reduzi-la ou aument-la para atender os objetivos da policita
cambial. Ele est de acordo com a CF/88.
O CTN diz no art. 26, que no IE o Executivo poderia alterar alquota e BC.
Ocorre que o CTN no foi recepcionado no que tange alterao da BC.
Essa alquota alterada na pratica pela CAMEX. Existem algumas pessoas
que isso seria inconstitucional, entendendo que deveria ser o Presidente da
Repblica por Decreto. Contudo, aplica-se o mesmo raciocnio elaborado para o
II, no sentido de que a norma constitucional no conferiu a competncia ao
Presidente, mas ao ente federativo como um todo (Unio).
O art. 3, do DL diz que em caso de elevao da alquota, ela no
poder ultrapassar 5x o mnimo (30%) (no caso, 150%). O limite
apenas para o aumento, e no para a reduo. Essa regra legal.
*Questo da alquota zero. No IE muito comum. A alquota zero diferente
de iseno do ponto de vista tcnico. Tem-se um imposto a pagar, mas este
imposto de valor zero. Na iseno, ao contrrio, no se tem um credito a
cobrar do contribuinte. Tem alguns poucos doutrinadores que entendem que a
alquota zero uma forma de burlar o fato da necessidade de lei para o
estabelecimento de iseno.
Ocorre que essa discusso no h que prosseguir, pois no h interesse de agir
(ningum quer pagar tributo). Por outro lado, no poderia o Estado se
beneficiar, pois seria se beneficiar da prpria torpeza (ele reduz a zero e depois
quer elev-la judicialmente por ter tido prejuzo).
A professora entende que no h nenhum problema, j que a CF prev a
possibilidade de reduo da alquota sem que, contudo, tenha estabelecido um
limite para tanto (no h nenhuma ressalva no que se refere ao zero).
Giovana Raposo Pgina 2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
b) Critrio Subjetivo
Sujeito ativo - prpria Unio, sendo titular do direito de exigir o
crdito decorrente da incidncia do IE nas operaes de exportao.
Sujeito passivo - o exportador, ou seja, aquele que promove a
sada do produto do territrio nacional (art. 5, DL).
TRIBUTOS SOBRE O PATRIMNIO
Sero estudados o ITR, o IPTU e o IPVA. Todo o territrio nacional est dividido
em reas imobilirias, que podem ser urbanas ou rurais. Por isso, se aproximam
o ITR e o IPTU, inclusive sobre o critrio espacial.
ITR - IMPOSTO TERRITORIAL RURAL
1. FUNO EXTRAFISCAL - ART. 153, 4, I, CF
O ITR predominantemente extrafiscal . Tem como principal objetivo o
estmulo a um determinado comportamento. Este comportamento est previsto
no art. 153, 4, da CF (estimular que os proprietrios dos imveis rurais
produzam nesses imveis - desestimular a existncia de propriedades
rurais inativas).
A partir da ideia de funo social do imvel rural, tem-se que o proprietrio
pode usar e fruir do objeto de sua propriedade, sem que, contudo, prejudique o
interesse coletivo.
O conceito de funo social para o imvel rural na nossa CF excelente, no
passando apenas por produtividades, mas tambm pela observncia das
normas trabalhistas, ambientais, desenvolvimentista sustentvel, etc. A CF traz
um conceito de funo social amplo no art. 186.
No ITR falaremos na produtividade do imvel rural, que est includa na
funo social, apesar de com ela no se confundir . A funo social no se
reduz produtividade. O ITR contribui na funo social sob o foco da
produtividade, o que no significa que a funo social do imvel rural no Brasil
se limite produtividade.
O ITR no pode ser visto como penalidade, at porque se assim vislumbrado,
ele deixa de ser tributo (o ITR no uma sano por ato ilcito).
Aplica-se ao ITR o princpio da vedao ao confisco e caber ao Poder Judicirio
estabelecer o limite desse confisco. A professora entende que at 20% do valor
do imvel no uma alquota confiscatria.
O calculo do ITR considera o grau de utilizao (medida da
produtividade) a lei especfica traz os critrios para calcular a produtividade
para fins do estabelecimento do seu valor.
Art. 1CD. A %un!o so&ial $ &umprida ,uando a propriedade rural atende)
simultaneamente) se"undo &rit$rios e "raus de exi"?n&ia estabele&idos em
lei) aos se"uintes re,uisitos:
I apro(eitamento ra&ional e ade,uado#
II utili6a!o ade,uada dos re&ursos naturais dispon+(eis e
preser(a!o do meio ambiente#
III obser(En&ia das disposi!*es ,ue re"ulam as rela!*es de trabal>o#
I0 explora!o ,ue %a(ore!a o bemestar dos proprietrios e dos
trabal>adores.
Giovana Raposo Pgina 2!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
*Toda vez que o ITR incide ele gera arrecadao (fiscalidade), da porque diz-se
que a sua funo predominante extrafiscal, e no exclusivamente.
2. LIMITAES AO PODER DE TRIBUTAR
a) Princpios e Regras
A capacidade contributiva fica mitigada no ITR, pois o objetivo no
tributar mais quem tem mais capacidade contributiva, mas sim estimular a
pratica de um ato. No h exceo legalidade, anterioridade
nonagesimal e de exerccio, da irretroatividade, bem assim aplica-se a
vedao ao confisco.
b) Imunidade
As imunidades genricas abarcam o ITR, pois a CF/88 assim prev no seu art.
150, VI, "a, "b e "c CF.
Imunidade Especfica - art. 153, 4, II, da CF - imunidade da
pequena gleba rural. O ITR no incidir (imunidade, porquanto prevista na
CF) sobre pequenas glebas rurais definidas em lei quando as explore o
proprietrio que no possui outro imvel. A lei do ITR quem define a
pequena gleba (art. 2) de acordo com as diferentes regies do pas. lgico
que h um enquadramento dos municpios em relao a essas reas.
Ou seja, para ter direito imunidade, o proprietrio deve ter uma pequena
gleba; tem de ser o seu nico imvel dele; e o pedao de terra deve estar
enquadrado na definio de pequena gleba previsto na lei do ITR.
3. COMPETNCIA - ART. 153, VI, CF/88
Compete Unio instituir e legislar sobre o ITR. , portanto, um imposto
federal. Essa competncia indelegvel, mas apesar de o ser, a funo
de arrecadar e fiscalizar podem ser delegadas. No ITR, temos uma norma
especfica para isso no art. 153, 4, inciso III, CF - "o ITF ser %is&ali6ado e
&obrado pelos 9uni&+pios ,ue assim optarem) na %orma da lei) desde ,ue no
impli,ue redu!o do imposto ou ,ual,uer outra %orma de renGn&ia %is&alB). Ou
seja, essas duas funes delegveis o podem em relao ao ITR para os
Municpios.
Essa questo da delegao foi regulamentada h pouco tempo (ver no site da
RFB).
4. DELEGAO DA FUNO DE ARRECADAR E FISCALIZAR - ART. 153,
4, CF/88
Impacto na repartio de Receita: art. 158, II, CF
Essa funo de fiscalizar e arrecadar tem um impacto na distribuio da receita.
No caso do ITR, se a Unio arrecadar e fiscalizar, o municpio fica com
50% do tributo. Se o municpio recolhe e fiscaliza ele fica com 100% do
tributo recolhido.
18/12/2012
(cont. ITR)
5. ESTRUTURA NORMATIVA
Giovana Raposo Pgina 2"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
a) CF/88 - Art. 153, III: Competncia. (j falado). A CF no cria
tributo. A nica coisa que a CF estabelece a competncia para tratar de
tributos.
b) CTN: Normas gerais. Arts. 29 a 31, CTN. Um fala sobre FG, outro
sobre BC e outro sobre contribuinte. O CTN estabelece as normas gerais do ITR.
c) Lei 9.393/96: Instituio. quem cria o ITR, devendo estar em
harmonia com o CTN e com a CF/88 para que seja o ITR legal e constitucional.
6. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) Critrio Material
So importantes os conceitos utilizados pela CF para delimitar a competncia,
pois no podem ser alterados para fins de tributao. Os entes federativos s
tm a competncia que a CF estabeleceu. No se pode mudar um conceito da
CF para fins de tributao, uma vez que estaria ampliando
inconstitucionalmente a sua competncia. S uma EC poderia ampliar essa
competncia, ou no (h uma teoria de que a repartio de competncia seria
inaltervel).
Diz-se isso, pois se por um lado a CF prev em seu art. 153, VI, ,ue ACompete
Unio instituir impostos sobreB: 0I - propriedade territorial rural; por
outro, o art. 29, do CTN prev que: "2 imposto) de &ompet?n&ia da Unio)
sobre a propriedade territorial rural tem &omo %ato "erador a propriedade, o
domnio til ou a posse de imvel por natureza, como definido na lei
civil, localizado fora da zona urbana do MunicpioB.
Apenas os imveis por natureza sero atingidos pelo ITR. Os imveis por fico,
no. Imvel rural aquele que est fora da zona urbana.
O elemento central de incidncia do ITR a propriedade e a posse do imvel.
S que a CF s prev a propriedade. Propriedade no o mesmo que a posse.
A primeira envolve uma serie de faculdades: uso, gozo, fruio e disposio,
alem da reivindicao. Essas atribuies so inerentes propriedade de um
imvel. O individuo que tem a propriedade do imvel pode ceder uma dessas
faculdades, de forma gratuita ou onerosa. Ex. na locao o sujeito tem a posse
do imvel (uso, gozo e, vezes, fruio). A posse no caso da locao
precria, pois se d com base num contrato que pode ser recindido a qualquer
tempo.
Com base nisso uma discusso surgiu: como aplicar o CTN se posse e
propriedade no se equivalem? Os radicas de um extremo entendem que a
definio do CTN deve ser aplicada, devendo interpretar a CF conforme o CTN.
Esse entendimento minoritrio, pois a CF fala em propriedade e temos que
interpretar o CTN conforme a CF, e no o contrrio.
Os radicais do outro extremo, que tambm um ramo minoritrio (Luciano
Amaro), entendem que a Unio s poderia tributar propriedade, no tendo sido
o CTN recepcionado no que lhe ultrapassa. S a propriedade poderia ser
considerada FG do ITR. O que a lei poderia fazer estabelecer alguns
possuidores (titular do domnio til) como responsveis pelo pagamento em
algumas situaes.
Os Tribunais, incluindo o STF, contudo, entendem: a CF fala apenas em
propriedade. Portanto devemos interpretar o CTN conforme a CF, sendo
recepcionado o art. 29. Ocorre que a posse e o domnio til s so FG
Giovana Raposo Pgina 2#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
do ITR quando elas forem uma exteriorizao da propriedade (o
possuidor tem o animus de proprietrio) . Ex1. usucapio. Inclusive uma
prova do animus domini para a declarao da usucapio a juntada dos
comprovantes de pagamento de impostos. Ex2. Promessa de compra e venda
na qual o promitente comprador se obriga a pagar e o promitente vendedor se
obriga a transferir a propriedade. muito comum que o p. comprador pague
tudo, o p. vendedor passe as chaves; aqueloutro j est na posse do imvel h
tempos sem, contudo, registrado a escritura de compra e venda. Ex3.
Enfiteuse. um direito real que no existe mais no direito brasileiro desde
2002. O CC/02 no extinguiu, entretanto, a enfiteuse que j existiam. A
enfiteuse muito comum. Quem recebe o imvel enfiteuto recebe os direitos de
usar, gozar, fruir e dispor. Inclusive, o enfiteuta deve pagar o for anualmente ao
nu proprietrio e, quando da disposio do imvel deve pagar o laudmio.
A crtica da professora em relao a essa tese que, na hiptese da usucapio,
h um proprietrio e um possuidor, de modo que no podemos considerar a
existncia de dois FG para uma mesma situao. O imvel um s; o ITR um
s. O mesmo raciocnio se aplica ao contrato de promessa de compra e venda e
enfiteuse (concordo com a professora e entendo que somente deveria ser
tributada a propriedade).
*Pode-se considerar o locatrio como algum que pode vir a concretizar o FG do
ITR? Ele realiza o FG? No, pois a sua posse precria.
O art. 29, fala em propriedade, posse e domnio til. Mas o art. 31, quando fala
do contribuinte prev: "o proprietrio do im@(el) o titular de seu dom+nio Gtil)
ou o seu possuidor a ,ual,uer t+tuloB. Ora, se interpretamos o art. 29 conforme
a CF, o mesmo se dar em relao ao art. 31. Pode-se pensar em
responsveis, mas no como contribuinte.
CASO PRTICO: existia um imvel que foi invadido pelos sem terra. Joo o
proprietrio do imvel, podendo usar,gozar, fruir, dispor e reivindicar. Com o seu
atributo de reivindicar, entra com uma ao reivindicatria cuja liminar
pleiteada foi deferida para retirar os sem terra de seu imvel. Ocorre que
passado alguns nos, a liminar no foi cumprida. Contudo, a fazenda pblica
ainda continuava a cobrar o ITR dele. A partir da, Joo entrou com uma ao
para no pagar pelo ITR desse perodo. O STJ entendeu que realmente ele no
deveria pagar, pois o estado no promoveu o cumprimento da liminar, de modo
que ele cerceou um dos atributos inerentes sua propriedade; lhe foram
negados os atributos da propriedade.
A partir desse precedente, passa-se questionar se sempre o ITR dever ser
lanado em nome do proprietrio registrado. s vezes, de fato, o proprietrio
no est exercendo os atributos inerentes propriedade. Ou seja, por esse
precedente, pode-se explorar a discusso no que tange incidncia do ITR
tendo como contribuinte o proprietrio. Ser que o proprietrio destitudo de
suas atribuies, pode ser considerado contribuinte para fins de incidncia do
ITR? uma tese a ser desenvolvida em outros casos, que no o no
cumprimento da liminar pelo Estado.
b) Critrio temporal
O critrio temporal a propriedade no perodo de 1 ano. O FG a soma de
todos os aspectos. No propriedade somente, mas sim a propriedade de um
Giovana Raposo Pgina 2$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
imvel rural durante o perodo de 1 ano. A cada novo ano tem-se um novo
FG realizado.
Considera-se consumado o FG, no dia 1 de janeiro de cada ano. Ou
seja, o ITR um imposto de apurao anual, considerando-se ocorrido o seu FG
no dia 1 de janeiro de cada ano.
Quem realiza o FG do ITR o proprietrio em 1 de janeiro. Se a compra
feita ao longo do ano, haver uma sucesso de contribuintes, ou seja, o
adquirente substitui o vendedor do imvel. O novo adquirente quem
responde pelo ITR.
c) Critrio espacial
O critrio espacial o imvel rural. Todo o territrio nacional est dividido em
imveis. E o imvel, estando no territrio brasileiro, ser alvo do ITR ou do
IPTU. Ser um ou outro a depender do fato de ser o imvel urbano ou rural. A
lei do ITR diz que imvel rural aquele que est fora da zona urbana,
repetindo a previso do CTN.
Ento, O QUE A ZONA URBANA? Municpio um ente poltico que integra a
RFB. Cidade, diferentemente, no a mesma coisa. Um municpio pode ter
varias zonas urbanas, uma sede e outras.
Art. 32, 1 - zona urbana o que a lei municipal define como tal.
Inclusive, a CF prev que compete ao municpio regular a ocupao do espao
urbano. E quando ele faz isso, ele define as zonas urbanas. A lei municipal
poderia definir que uma determinada rea, tipicamente rural, como urbana?
Para a lei municipal ser vlida, deve a lei municipal preencher
requisitos bsicos para se classificar como zona urbana.
Art. 32, CTN: (...)
1 Para os efeitos deste imposto, entende-se como zona urbana a
definida em lei municipal; observado o requisito mnimo da existncia de
melhoramentos indicados em pelo menos 2 (dois) dos incisos seguintes,
construdos ou mantidos pelo Poder Pblico:
I - meio-fio ou calamento, com canalizao de guas pluviais;
II - abastecimento de gua;
III - sistema de esgotos sanitrios;
IV - rede de iluminao pblica, com ou sem posteamento para
distribuio domiciliar;
V - escola primria ou posto de sade a uma distncia mxima de 3
(trs) quilmetros do imvel considerado.
2 A lei municipal pode considerar urbanas as reas urbanizveis,
ou de expanso urbana, constantes de loteamentos aprovados pelos rgos
competentes, destinados habitao, indstria ou ao comrcio, mesmo
que localizados fora das zonas definidas nos termos do pargrafo anterior.
O melhoramento do inciso I deve ter sido construdo ou beneficiado pelo poder
pblico. Mas esses melhoramentos devem ser aqueles previstos em no mnimo
dois incisos. Isso no significa que devem ser dois melhoramentos, j que
existem melhoramentos que englobam ao mesmo tempo dois incisos. Esse
um aspecto que os municpios interpretam de forma equivocada.
O que est fora da zona urbana, ento, sofrer a incidncia do ITR.
*Existe um Decreto-lei 57/66 (tem status de LC), posterior e criado no
mesmo ano do CTN (que na poca era LO), que diz que para fins do ITR,
seria considerado rural o imvel que tivesse uma finalidade econmica
rural. Isso muda muito o entendimento at aqui delineado. Nesse caso,
a finalidade econmica rural faz com que o ITR incida sobre imvel, em
Giovana Raposo Pgina 3%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
detrimento do IPTU, ainda que aquele esteja situado dentro da zona
urbana. Esse decreto s serve para impor o ITR na zona urbana. O contrrio
nunca poderia ser pensado. Se estiver fora da zona urbana nos termos da Lei
municipal, incidir o ITR, e NUNCA o IPTU.
Resumindo: se o imvel estiver fora da zona urbana, nos termos da lei
municipal, incidir o ITR necessariamente; se o imvel estiver na zona urbana,
poder incidir o IPTU ou o ITR, sendo que o ITR s incidir se o imvel explorar
uma atividade econmica rural.
CUIDAD! "ara #ue se ten$a uma atividade econ%mica rural para fins
de incid&ncia do I'(, ) preciso ter uma atividade de e*plora+,o da
atividade com finalidade lucrativa-
d) Critrio Pessoal
O pessoal foi falado junto com o critrio material.
20/12/2012
(ITR - continuao)
7. MANDAMENTO
a) Critrio Quantitativo
ITR = BC x alquota
ITR = VTNt x alquota: rea do imvel
Art. II, lei 9393/96 GU
BC do ITR: Art. 30, CTN
VTNt: lei 9393/96: arts. 10 e 11
VTNt = VTN x rea tributvel
rea total do imvel
Alquota: progressiva -> tabela anexa lei 9393/96
GU: rea efetivamente utilizada
rea aproveitvel
O ITR vai ser calculado como o tributo de modo geral. A lei 9.393 que diz o que
est ali nas frmulas - art. 11. VTNt: valor da terra nua tributvel a base
de clculo. A alquota est no anexo. Ento base de clculo vezes alquota.
As alquotas variam de acordo com a rea total do imvel e tambm
com o grau de utilizao.
A rea total do imvel o tamanho do imvel, e est, em princpio, no registro.
A lei vai dizer como se calcula o VTNt e o GU.
O CTN no norma geral, mas ele estabelece uma norma geral. O art. 30 diz
que a base de clculo do ITR o valor fundirio. H uma grande diferena
entre o ITR e o IPTU, inclusive de competncia: ITR - compete a Unio tributar
A TERRA (propriedade territorial); enquanto que no PITU pode tributar tanto a
propriedade territorial quanto a predial.
A lei 9393 delimita como chega-se ao valor. O par. 1 do art. 10, inciso III: VTNt
igual multiplicao do VTN pelo cociente entre a rea tributvel e a rea
total do imvel.
VTN: valor da terra nua. Isso diferente de VTNt (valor da terra nua
tributvel). Valor da terra nua: art. 10, 1, inciso I: ver. Valor da terra sem
nada, sem considerar qualquer tipo de acrscimo que possa estar sobre esta
terra. No se considera o valor da edificao. No importa se a fazenda tem
Giovana Raposo Pgina 31
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
uma manso, no computado para fins de valor da terra nua; gado, rvore
com frutos de ouro (...) no entram! Exclui construes, instalaes,
benfeitorias.... culturas permanentes e temporrias, nem florestas plantadas....
o valor da terra; a terra varia de lugar para lugar, tem terra que mais frtil.
O VTN vem em real. o valor em moeda de um hectare, sem considerar
o valor desses acrscimos. O VTN fixado em moeda, em real.
VTNt: valor da terra nua tributvel: pegar o valor da terra e
multiplicar pela relao entre a rea tributvel e rea total do imvel
(essas duas vem em hectare, no em real).
O esprito excluir a rea de preservao ambiental - no tributar as APA, para
no desestimular o fazendeiro a manter a rea de preservao ambiental em
sua fazenda.
rea tributvel a rea total do imvel menos as reas permanentes de
reserva legal... ver artigo. Todas as alneas so relacionados questo
ambiental.
Pode ser que a rea tributvel seja a rea total do imvel - isso acontece
quando no tem rea de preservao. rea tributvel rea total menos a rea
de preservao.
O VTNt nunca ser superior ao VTN. A rea tributvel sempre joga o VTNt pra
baixo; vai ser, no mximo, igual. Ex: a rea total do imvel 200 e tem 50 de
rea de preservao - ento a rea tributvel 150.
O VTNt vai ser calculado em real, porque multiplica o VTN, que em real, por
um nmero.
Para saber quanto ser o ITR no basta saber o VTNt, precisa ver a alquota,
que est de acordo com o grau de utilizao e a rea. Quanto maior o imvel,
maior a alquota - visa desestimular a grande concentrao de terras. Quanto
maior a utilizao, menor a alquota.
O grau de utilizao - GU- eu preciso calcular. O art. 10, par.1, inciso VI: ver.
rea aproveitvel: a pergunta que tem que fazer: como posso considerar
improdutiva a rea que a lei probe ele de desmatar? Como ele no vai ter sede,
casa do vaqueiro...?
A rea aproveitvel diferente de rea tributvel.
Na rea aproveitvel, tambm se exclui as reas ocupadas por benfeitorias
teis e necessrias. Se tiver celeiro, sede, casa dos trabalhadores e tal, exclui.
Mas se tiver um campo de futebol, no exclui.
rea efetivamente utilizada: a rea que ele efetivamente plantou, utilizou.
GU analisar quantos por cento da rea aproveitvel foi efetivamente utilizada
no ano anterior. Tem que ser calculada ano a ano; e aqui onde mais difcil a
fiscalizao, porque vai muito do que o proprietrio declara.
Achei o GU, vejo a alquota, que vai variar.
Produtividade: quanto ele realmente usou do que ele poderia usar. quantos
por cento da rea aproveitvel, que a rea total menos as APAs e as
benfeitorias teis e necessrias.
Ento GU a relao entre a rea efetivamente utilizada e rea aproveitvel.
b) Critrio Subjetivo
Sujeito ativo
Giovana Raposo Pgina 32
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Sujeito passivo
Calculou-se quanto se deve, quem deve pagar e a quem deve pagar?
Em regra, deve-se apagar a Unio, porque o ITR federal. Mas vimos que a
Unio pode delegar ao Municpio. Ento o sujeito ativo: Unio e Municpio.
Sujeito passivo: em regra, o proprietrio do imvel. Pode ser contribuinte ou
responsvel. Art. 4 da lei 9393.
No qualquer possuidor ou titular do domnio til. O art. 5 traz o responsvel
- que como a sucesso do CTN (adquirente, por morte...).
O estado quer que o ITR seja propter rem, ele acompanha o bem.
O imvel pode vir a ser penhorado, ir a leilo se no pagar.
8. ASPECTOS GERAIS
Modalidades de lanamento: a apurao e o pagamento do ITR sero efetuados
pelo contribuinte... -> tributo sujeito a lanamento por homologao; o
proprietrio paga antes de qualquer coisa, e cabe a administrao homologar se
o pagamento estiver correto.
O ITR tem obrigao acessria, mas isso no significa que no seja tributo
sujeito a lanamento por homologao.
O proprietrio tem que declarar e pagar; ento alm do pagamento, o
sujeito que entregar uma declarao - DIAC. Todos os proprietrios esto
obrigados a fornecer a declarao, exceto os isentos e imunes.
O art. 8 - ver. E o 2 diz: o VTN ..... VER.
O proprietrio declara o valor, e tem que ser o valor de mercado. E isso fcil
de controlar.
ISENO
As duas isenes do ITR esto no art. 3, e esto ligadas a imunidade de alguma
maneira; na verdade, ligada pequena gleba.
A pequena gleba rural tem imunidade especfica. Ex: Joo tem um imvel
de 30 ha e o nico imvel dele; ele imune (em qualquer lugar do Brasil,
porque 30 hectares). Jos tem dois de 10 hectares - no imune, porque no
tem s um. A lei vem corrigir isso, e estabelece uma iseno a Jos. Para a
iseno tem um requisito a mais: tem que explorar o imvel sozinho ou
com a famlia ou com a ajuda eventual de terceiros.
A do inciso I tambm est ligada a pequena gleba, mas no programa de
reforma agrria. O imvel explorado por 10 famlias em regime de
cooperativa.
As isenes do art. 3 giram em torno do que pequena gleba.
15/01/2013
IPTU - IMPOSTO PREDIAL E TERRITORIAL URBANO
muito parecido com o ITR em sua estrutura, apesar de suas peculiaridades.
Os dois impostos incidem sobre a propriedade de imveis, sendo que um
incidir sobre o imvel rural e o outro sobre o imvel urbano.
1. COMPETNCIA
Est prevista no art. 156, I, CF. um imposto municipal.
Giovana Raposo Pgina 33
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Vale dizer que enquanto o ITR incide apenas sobre a propriedade territorial
rural, o IPTU incide sobre a propriedade predial e territorial urbana. A CF
um marco de competncia, de modo que ela deu aos municpios a
competncia de tributar a propriedade territorial e predial urbana, enquanto em
relao ao ITR, a CF conferiu Unio a competncia de tributar apenas a
propriedade territorial rural.
Em relao aos tributos municipais como um todo, preciso lembrar a
diversidade e a multiplicidade de municpios, de modo que cada um deles tem
seu IPTU com suas particularidades. Focaremos aqui, pois, no que diz respeito
ao que diz a CF e o CTN.
2. LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
O IPTU se sujeita totalmente legalidade; anterioridade e noventena, mas
as BC do IPTU no se sujeita noventena ( uma particularidade e uma
"casca de banana essa exceo do IPU. Basta esperar o exerccio financeiro
para que entre em vigor a nova BC. O IPVA tem a mesma exceo.) Quando a
lei fixa a BC do IPTU, ou posteriormente a altera, isso pode levar ao seu
aumento. Ento, em tese, alteraes na BC do IPTU se sujeitariam
anterioridade e noventena. Mas por fora do art. 150, 1, CF, afasta-se a
aplicao da noventena nestes casos em relao ao IPTU (fixao da BC deste
imposto).
Exemplo: ainda no governo de Joo Henrique, ele fez uma atualizao do valor
venal dos imveis em 20% por lei, o que significou que o imvel que valia 100
mil passasse a valer 120 mil. Essa lei, para ser aplicada neste exerccio, deveria
ser promulgada at 31 de dezembro de 2012 (anterioridade, sem noventena,
portanto).
Sujeita-se, o IPTU, ademais a todos os princpios tributrios.
Frise-se, ainda, que se a alquota do IPTU for aumentada, deve ser observada a
anterioridade e a noventena. Ou seja, a exceo da noventena s se aplica
alterao da BC do IPTU.
Outra particularidade a questo da legalidade, que no h nenhuma
exceo.mas existe muitas discusses acerca da sua legalidade, pois muitos
municpios definem toda a estrutura do IPTU atravs de decreto. A lei quem
tem que definir os critrios do IPTU, ainda que regulamentados por decreto;
mas a lei deve trazer os critrios predefinidos.
*Existem diversas decises no sentido de que possvel atualizar
monetariamente o IPTU por decreto (corrigir a perda de poder aquisitivo
decorrente da inflao). Essa questo da possibilidade de correo monetria do
tributo por meio de decreto no s ocorre no mbito do IPTU, como tambm em
relao a outros tributos.
O art. 97, CTN trata da reserva legal. O 1 prev que a alterao da BC de
modo a aumentar o tributo, vedada seno por lei. S que o 2 diz que no
constitui majorao de tributo a atualizao do valor monetrio da respectiva
BC. esse pargrafo que utilizado para fundamentar as decises dos
Tribunais mencionadas acima.
Como essa atualizao no considerada majorao do tributo, no precisa
observar a anterioridade e a noventena, chegando ao extremo de se entender
pela possibilidade de previso dessa "correo monetria por meio de decreto.
Giovana Raposo Pgina 34
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Na prtica, se o ndice que o Governo aplicou for maior que o ndice de inflao,
pode-se arguir o aumento ilegal do tributo se feito por decreto, pois o valor da
correo deve ser o mesmo que o ndice da inflao.
Vale ressaltar, tambm, que o IPTU tambm alcanado pelas imunidades
gerais previstas na CF/88 (art. 150, III, a, b e c. a imunidade da alnea d no
alcanada pois se refere a livros, revistas e peridico, que no so alcanados
pelo IPTU).
3. ESTRUTURA NORMATIVA - a CF tem algumas normas especiais tambm
(art. 146, III, CF).
3.1. NORMAS GERAIS: art. 32 a 34, CTN. O CTN no cria tributo;
quem cria o IPTU a lei municipal, aprovada pela Assembleia legislativa.
3.2. INSTITUIO: LEI MUNICIPAL - cada municpio tem a
competncia para criar a sua lei instituidora do IPTU que incidir sobre a
propriedade predial e territorial urbana de sua circunscrio.
4. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) Critrio Material - o seu marco est na CF: "propriedade predial e
territorial urbana. Eis que vem o art. 32 do CTN e diz, como fez no ITR:
"propriedade, posse ou domnio til de bem imvel localizado na zona urbana
do municpio. E a vem a discusso: como interpretar o art. 32 do CTN?
A mesma discusso do ITR existe para o IPTU: .i) a corrente radical entende
que deve ser interpretada a CF luz do CTN (??!!); .ii) no outro extremo, de
forma minoritria, entende-se que o CTN deve ser interpretado conforma a CF,
de modo que s poderia ser considerado o FG do IPTU a propriedade,
considerando o possuidor ou detentor do domnio til seria responsvel
(obrigado ao pagamento, at excluindo o contribuinte); .iii) o entendimento
que prevalece que deve ser salvo o art. 32, mas em harmonia com a CF
(interpretao conforme a CF), no sentido de quem a posse e o domnio til
aptos a serem FG somente se essa posse ou domnio til seja uma
exteriorizao da propriedade (no h o registro da propriedade, mas h o
animus de proprietrio).
Ex. a doutrina majoritria traz como situaes de posse e domnios teis que
seria FG do IPTU: posse mansa, pacfica, de boa f, pelo tempo exigido para
usucapir de imvel urbano; promessa de compra e venda registrada em
cartrio, na qual se fixe as condies da compra e venda. Isso afasta, por
exemplo a locao, que posse precria; inclusive, o locatrio nem responsvel
por IPTU .
b) Critrio Espacial -
H alguns autores que colocam a discusso do imvel urbano e rural no critrio
material. O IPTU s incide sobre imvel predial territorial urbano. O que seria
esse imvel urbano?
A primeira premissa da incidncia do IPTU que, para ter o FG do IPTU de
Salvador, devemos ter o imvel localizado em Salvador (dentro dos limites
territoriais do municpio; dentro da sua jurisdio. No importa se o imvel de
propriedade privada, do Municpio, do Estado ou da Unio, mas sim o local onde
est situado). Mas o conceito de imvel urbano, que a segunda premissa,
ponto de discusso, a qual foi apresentada quando estudado o ITR.
Giovana Raposo Pgina 3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
*Caso venham a ser cobrados dois IPTUs de municpios diferentes (ex. Lauro
de Freitas e Salvador), cabe ao de consignao em pagamento do valor mais
alto ( o mais comum), ou do valor que se entenda devido (contudo, neste
ultimo caso, pode ser que o valor seja maior e o contribuinte torne-se
inadimplente em relao diferena, com a incidncia de juros e multa).
A discusso em torno do conceito de imvel urbano a seguinte: o 1/ do art.
32 deixa claro que quem define a zona urbana a lei municipal, em harmonia
com a previso do art. 130, da CF. ao estabelecer os limites da zona urbana, o
municpio est definindo o que imvel urbano. (Municpio um ente poltico,
que no corresponde, necessariamente, a uma cidade. Um municpio pode
comportar mais de uma cidade). A zona urbana, no necessariamente, a zona
urbana sede, mas todas as zonas urbanas da sua circunscrio. A lei municipal
pode definir qualquer coisa como zona urbana? No. O prprio art. 32, 1 CTN
prev alguns requisitos para a configurao da zona urbana: a) melhoramentos
construdos ou mantidos pelo Poder Pblico, no precisando ser
simultaneamente; b) a lei deve observar naquela zona a ser definida como
urbana a presena de pelo menos melhoramentos previstos em, pelo menos,
dois incisos (neste ponto a lei de salvador ilegal).
OBS: Vale lembrar que a finalidade do imvel se for rural impe a incidncia do
ITR, em detrimento do IPTU. Ou seja, se um imvel est situado em zona
prevista como urbana, mas desenvolve atividade econmica rural com fins
lucrativos, incidir o ITR. O contrario, entretanto, no verdadeiro. Se o
imvel estiver na zona no urbana, mas no exerce funo rural, no se pode
falar em incidncia de IPTU. Incidir o ITR, ainda que em valor alto devido ao
grau de sua produtividade.
O 2, do art. 32, fala das zonas de expanso urbana. Como o municpio
cresce? As reas rurais vo sendo loteadas e se tornando reas urbanas. O
crescimento da cidade de forma organizada de interesse pblico. Em salvador,
todavia, esqueceram disso, como, por exemplo, na Paralela. Ex. os
empreendimentos privados da paralela no entraram com uma contrapartida
para o desenvolvimento virio. O impacto na mobilidade urbana ser e j
grande.
O 2 diz autoriza a equiparar a rea de extenso zona urbana. O CTN
autoriza, mas no determina. lei municipal caber determinar se ser ou no
equiparada. uma situao especial. A lei municipal quem deve determinar a
equiparao. Se a lei municipal considerar urbanas as reas de expanso
urbana, ser dispensada a observncia dos melhoramentos previsto no 1
(todavia, pode o municpio estabelecer a exigncia desses melhoramentos).
c) Critrio Temporal - considera-se consumado o FG do IPTU no prazo
de um ano (o FG propriedade no perodo de um ano). A cada novo ano, tem-
se um novo FG. Considera-se consumado o FG em 1 de janeiro de cada ano.
Se o imvel adquirido em junho, considerado como contribuinte o
proprietrio em 1 de janeiro, sendo o adquirente o seu sucessor (se o antigo
proprietrio no pagou o IPTU do ano da aquisio, o sucessor passa a
responder por aquela dvida).
d) Critrio Pessoal - contribuinte do IPTU, segundo o art. 24, o
possuidor a qualquer ttulo (dando margem errnea incluso do locador como
Giovana Raposo Pgina 3!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
contribuinte), o titular do domnio til e o proprietrio. Neste caso, aplica-se o
raciocnio apresentado para o critrio material.
<!> devemos ter ateno, pois a lei municipal copia o CTN, razo pela qual
devemos interpret-las conforme a CF.
17/01/2013
(Cont. IPTU)
5. MANDAMENTO
a) Critrio Quantitativo - o IPTU = BC x alquota.
- Base de Clculo - A BC dele deve ser definida em lei, apesar de ser
admitida a atualizao monetria em Decreto. O art. 33, do CTN diz que a BC
o valor venal do imvel (valor de mercado). Como se chegar a esse valor
venal, quais os critrios para determin-lo devem estar definidos em lei. Uma
vez definido, o Poder executivo pode, por Decreto fazer a atualizao
monetria.
O valor venal no s do terreno, mas da edificao tambm. Contudo, o IPTU
sobre o imvel, e no sobre bens mveis que venham a ser inseridos no
imvel, de modo que eles no podem ser considerados para a determinao do
valor venal do imvel (art. 33, CTN).
possvel fazer a diferenciao do terreno e da edificao? Os municpios,
geralmente, fazem o valor do metro quadrado construdo e multiplica pelo
espao construdo e soma-se ao valor do metro quadrado no construdo
multiplicado pelo espao no construdo para a determinao do valor venal do
imvel.
O que se altera, conforme a lei municipal, a alquota, como veremos a seguir.
O municpio, em tese, se organizado, tem todas as condies de fazer o valor
venal, pois quem procede expedio de alvar de autorizao para construir e
o do "habite-se para autorizar a moradia o municpio, oportunidades estas
em que o municpio poderia fazer uma fiscalizao, acompanhamento dos
imveis, atravs dos seus fiscais.
O CTN diz que a lei municipal quem vai regulamentar e apresentar critrios
gerais para se chegar ao valor venal, mas a forma de estabelecer esse valor
venal variam a cada municpio. Muitos municpio colocam vrios critrios nos
quais so analisados: piso (qualidade de revestimento do piso - a, b, c,...),
paredes, teto, etc. e em cada critrio desse o imvel vai ganhando uma
pontuao. A localizao tambm interfere muito, assim como a existncia de
rea de lazer. A partir desse calculo, estabelece-se o valor do metro quadrado,
podendo variar por andar do edifcio, no mximo.
Ex. apartamentos na Graa com 150 m, mas 1 tem 30 anos, no tem
revestimento de pastilha, no tem rea de lazer, 1 garagem; o outro tem todos
aqueles aspectos. No critrio utilizado como exemplo acima, apesar de terem a
mesma metragem e serem vizinhos, um vai tem um valor venal diferente do
outro.
O critrio de salvador no esse, e a professora considerada muito ruim.
estabelecido o valor do m por regio (ex. quarteiro), correndo o risco de dois
apartamentos como os acima demonstrados valerem a mesma coisa para fins
de determinao da BC do IPTU.
Giovana Raposo Pgina 3"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Na viso de Daniela, numa cidade grande, daria muito mais trabalho um
sistema complexo como o primeiro, mas traria uma justia fiscal muito maior.
*o municpio no pode reavaliar o imvel e cobrar retroativo, mas pode
reavaliar, porque tem ele o direito de tributar o valor real do imvel.
*OBS: o IPTU sujeito a lanamento de ofcio. Somente aps a notificao do
contribuinte pode-se considerar iniciada a cobrana do tributo (carn).
VUP (Valor de Unidade Padro que consta em tabela anexa lei, podendo
ser regulamento por decreto, trazendo seus pormenores).
Como o IPTU no est sujeito noventena, mas apenas anterioridade,
possvel a atualizao da BC do IPTU at 31 de dezembro, podendo produzir
seus efeitos no exerccio seguinte.
- Alquota:
Progressividade: a CF d a faculdade da alquota ter uma
progressividade fiscal ou extrafiscal, mas no se trata de uma
obrigatoriedade.
- Extrafiscal- desde 88, que a CF, no art. 182, 4, II,
determina que essa progressividade, que est ligada funo social
do imvel urbano. A CF diz mais ou menos o que a funo social
do imvel urbano, remetendo, todavia, ao Plano Diretor (2, do
art. 182, CF). para a CF o imvel urbano atinge sua funo social
quando ele segue o Plano Diretor (Diretrizes de crescimento do
municpio, que determinar os interesses e objetivos de
crescimento) da cidade. Na medida em que no atingido o Plano
Diretor, poder ser ele cobrado do IPTU progressivamente no tempo.
Para que haja a progressividade extrafiscal preciso: i) o
Plano Diretor; ii) uma lei especifica fixado a progressividade
extrafiscal do IPTU (ex. SSA - 1% ao ano a mais em relao
alquota normal, at 5 anos - 1% no primeiro ano, 2% no segundo
ano, etc.); iii) deve haver um imvel que descumpra a funo
social; iv) verificando esta situao, o municpio precisa notificar o
contribuinte para no prazo de 1 (um) ano para se adequar ao Plano
Diretor (para construir ou edificar); v) se neste prazo no o fizer
incidir o IPTU progressivo (o prazo do IPTU progressivo em SSA, p.
ex., tem o prazo de 5 anos); vi) se, ainda assim, no prazo de
progressividade (5 anos em SSA) no for atendida a funo social,
poder o Poder Pblico municipal adotar medidas de
desapropriao.
- Fiscal - O municpio de BH comeou a cobrar o IPTU com
alquotas variando de acordo com o valor venal do imvel. At 96, o
normal era que o individuo que tinha o imvel que valia 100 mil e
outro tinha um imvel que valia 300 mil, aplicando-se a alquota
igual. "A pagaria, portanto, 3x menos que "B. ocorre que foi criada
uma lei em BH que dizia que a alquota do IPTU variaria de acordo
com a capacidade contributiva.
Contudo, muitas aes foram movidas contra essa lei, sob o
argumento de que o IPTU um imposto real, que incide sobre a
Giovana Raposo Pgina 3#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
coisa e no sobre a pessoa do proprietrio. Deste modo, o valor do
imvel no reflete a capacidade contributiva do contribuinte
proprietrio (ex. pode ser que o individuo de patrimnio de 1 milho
tenha 10 imveis de 50 mil). Esse entendimento foi acolhido pelo
STF (com smula, inclusive).
EC 29/2000 trouxe expressamente a autorizao de
progressividade fiscal a partir da. Ento, a sumula do STF passou a
ser redigida com a ressalva de que aplicada at a EC 29/00. Ou
seja, o clculo do IPTU pode variar conforme o valor venal do imvel
(art. 156, 1, I, CF).
O inciso II, do art. 156, 1 est atrelado mais a uma funo fiscal que
extrafiscal.
O IPTU afasta o bem de famlia, de modo que se for devido o IPTU, possvel
alcan-lo por meio da execuo fiscal.
Para finalizar, em SSA, o clculo do IPTU se da seguinte maneira; a alquota
pode variar de acordo com o tempo, do valor venal, da localizao e do uso.
Salvador faz a considerao do valor imvel por presuno, atravs do VUP, e
formula uma tabela na qual variado com base no padro de cabamento do
imvel. Onde est a autorizao da CF para alterar o IPTU com base no padro
de acabamento do imvel? No h.
Como salvador pode aplicar alquotas diferentes em imveis que, segundo o
VUP, valem a mesma coisa? Para Daniela esse calculo totalmente
inconstitucional. Ssa deveria calcular melhor o valor venal dos imveis pra que
fosse possvel varia a alquota conforme o padro de qualidade do imvel?
b) Critrio Subjetivo
- Sujeito ativo - normalmente o prprio municpio, no havendo
parafiscalidade.
- Sujeito passivo - contribuinte o proprietrio ou usurio ou
possuidor com animus de dono; o principal responsvel do IPTU o sucessor da
titularidade da propriedade do imvel.
O IPTU um tributo 'F2'TEF FE9, e pode alcanar o bem de famlia caso no
seja pago o IPTU referente ao bem de famlia.
Alm disso, poder-se-ia, em tese, ter outras hipteses de responsabilidade, mas
o que interessa ao municpio, de verdade, o dinheiro, e no o imvel, j que
nas execues fiscais os imveis so penhorados (quando o so, o proprietrio
logo paga o valor do dbito).
IPVA - IMPOSTO SOBRE A PROPRIEDADE DE VECULOS AUTOMOTORES
1. COMPETNCIA
O IPVA um imposto estadual e sua competncia est no art. 155, III, CF.
temos, portanto, 27 IPVAs.
2. LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
Se sujeita a todas as limitaes constitucionais (legalidade, isonomia,
capaciadade contribuitiva, etc.), inclusive noventena, com a mesma
observao do IPTU, que a fixao da BC uma exceo noventena.
H outra limitao, todavia, previsto no art. 152, CF (no pode haver alquotas
diferentes somente por conta da procedncia do veculo). Inclusive, j existe
Giovana Raposo Pgina 3$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
jurisprudncia no sentido de que tambm no pode haver alquotas diferentes
somente pelo fato de o veiculo se importado. Entendeu-se que se trataria de
uma bitributao.
3. ESTRUTURA NORMATIVA
a) AUSNCIA DE LEI COMPLEMENTAR SOBRE NORMAS GERAIS:
normalmente, o CTN quem traz essas normas gerais. Ocorre que o PIVA
mais novo dos impostos. Foi criado pela EC de 85 (A BA criou o IPVA em 91), de
modo que o CTN no tem normas gerais sobre normas gerais, e nenhuma outra
LC que as trate. De modo que temos apenas a CF e as leis estaduais.
Tentou-se criar neste momento o raciocnio no sentido de que a norma de
competncia prevista na CF seria de eficcia limitada de modo que a lei
estadual no teria eficcia por inexistir a norma federal. Contudo, esse
entendimento no vingou.
O raciocnio que deve ser aplicado o do art. 24, CF (competncia concorrente
da Unio e Estados e DF - cabe aos estados suplementar a lei federal no que
couber, e na ausncia de lei federal, os estados legislaro plenamente. A
supervenincia da lei federal suspender os efeitos da lei estadual no que lhe
for contrria).
O IPVA o "caula dos impostos, de modo que no est previsto no CTN e no
possui normas gerais. Temos, portanto, apenas a CF (o art. 155, III e o 6,
bem como o art. 158, III, todos da CF).
b) INSTITUIO: LEI ESTADUAL:
22/01/13
4. REPARTIO DA RECEITA - ART. 158, III, CF
A parte geral do IPVA j tratamos. Devemos lembrar, agora, no que tange ao
direito financeiro, que o estado deve repassar 50% da receita decorrente do
IPVA para o municpio que o arrecada.
5. HIPTESE DE INCIDNCIA
Os estado podem ter IPVA diferentes, ainda mais por no existir lei federal que
trata de normas gerais do referido imposto. A competncia do estado nesse
caso plena, at que uma lei federal venha a regular a matria.
a) Critrio material - A CF deu aos Estados a competncia para tributar
a propriedade dos veculos automotores.
Discute-se, hoje, acerca de uma deciso do STF que gira em torno do conceito
de "veculo automotor. O estado da Bahia, compreende como veiculo os
automveis, aeronaves e embarcaes; outros estados s incluram o veiculo
terrestre nesse conceito.
Se a gente tivesse uma lei federal tratando disso, o tratamento seria mais
uniforme. Mas Daniela concorda com o critrio da Bahia. O veculo existe desde
o sculo XIX, mormente o veiculo automotor, que utilizado para locomoo e
tem um meio prprio de propulso. Quando se tornou um bem de massa, de
acesso classe media, passou-se a representar o veiculo automotor como uma
forma de demonstrao da capacidade contributiva. E se assim , o que dir da
capacidade contributiva do proprietrio de uma lancha, de uma aeronave, de
um helicptero, etc. ento, Daniela fala que se trata de veiculo automotor,
apenas, sem determinar se terrestre ou no.
Giovana Raposo Pgina 4%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
O STF, H cerca de 2 ano, julgou que o IPVA s poderia incidir sobre veculos
automotores terrestres, sob o fundamento de que a CF traz a expresso
"licenciamento do veculo, e s o veiculo automotor licenciado. Daniela,
contudo, acha esse entendimento fraco. A deciso do STF foi inter partes, de
modo que a lei do estado da Bahia ainda tem eficcia. No foi feito um controle
concentrado e no h uma sumula vinculante quanto a isso.
Todavia, possvel sustentar isso na pratica com grandes chances de xito,
inclusive liminar.
b) Critrio temporal - perodo de um ano. O FG do IPVA a propriedade
do veiculo no perodo de um ano, considerando-se o momento de sua
ocorrncia o dia 1 de janeiro do ano.
Quando que o automvel vira veculo? As concessionrias no pagam IPVA
sob o veculo no ptio, por exemplo. O critrio temporal, na maioria dos
estados, envolve essas particularidades (o que no ocorre com o IPTU).
O critrio temporal dos veculos usados o 1 dia do ano.
Para os veculos novos, a lgica a mesma, mas o veiculo s se torna veiculo
para fins de incidncia do IPVA quando sai da concessionria.
O IPVA, na verdade, pago antecipadamente. Projeta-se a propriedade do
veculo no ano seguinte. O FG praticado referente ao ano seguinte. O FG
ocorre quando adquirido o veiculo, ou no dia 1 de janeiro. No se pode
confundir data do vencimento do pagamento com data da ocorrncia do FG. Na
Bahia, o momento do pagamento varia com o numero da placa judicial do
automvel.
*Na Bahia, em caso de roubo ou perda total do veculo, se a pessoa j tiver
pago o IPVA, pode-se pleitear a restituio proporcional, j que o indivduo no
era proprietrio em todo o ano.
O IPVA, na Bahia, antecipado. O FG do IPVA ter o veiculo no perodo de um
ano. Ento, para a Bahia, presume-se que no dia 1 de janeiro 2013 j ocorreu
o FG do ano de 2013 (ou seja, paga-se o IPVA antecipadamente).
*Comprei o carro em setembro de 2012; pagarei o ipva em 4/12 do IPVA de
2012. Paga-se o tributo no dia da compra.
No caso de uma pessoa vender o carro ao longo do ano e j tiver pagado o
imposto, no ter dierito a restituio, pois ele realizou o FG daquele ano. Cabe,
no mximo, que ele resolva essa questo com o comprador.
A legislao da BA diz que o IPVA Serpa devido, nos casos onde no tiver
licenciamento ou matricula, no domicilio do proprietrio.
*A lei diz que o IPVA dever ser pago onde o veiculo deveria ser licenciado. O
proprietrio do veculo s pode licenciar o veculo onde tiver domiclio.
Entretanto, muito comum na pratica, p. ex. em relao aos paulistas, que
licenciam seus carros no Paran, onde o IPVA mais barato, forjando o
comprovante de residncia.
Contudo, a pessoa que passa trs dias em ssa e 4 em Aracaju, pode escolher
qual ser o seu domicilio para fins de licenciamento do veculo.
*algumas locadoras de veculos de ssa fingiram que abriram filiar em Tocantins
para licenciar l e pagar IPVA mais barato. Outro caso, porm, aquele em que
locadoras que existem em mais de um lugar e, nesse caso, para Daniela, no
Giovana Raposo Pgina 41
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
fraude (ex. localiza de BH, mas ela mudou sua sede para o Paran e pleiteou
o direito de licenciar todos os veculos de sua frota no local de sua sede.
Para Daniel, hoje, no h mais sentido de tributar o veiculo automotor, pois ele
deixou de ser uma propriedade para se tornar um bem de consumo (s gera
custo, deprecia, perde seu valor com rapidez).
c) Critrio espacial
d) Critrio pessoal - o contribuinte aquele que realiza o FG, e este
proprietrio do veiculo no dia 1 de janeiro do ano.
6. MANDAMENTO
a) Critrio quantitativo - calculado da seguinte forma: BC x alquota.
A BC do IPVA o valor de mercado veiculo (valor venal do veiculo). Apesar de
no termos essa previso no ctn, podemos extrair dele essa concluso. Para o
carro novo, o valor da NF; no que tange ao veiculo usado, o quadro se
complica, e como no h uma maneira de fiscalizar caso a caso, trabalha-se
com uma tabela baseada numa presuno tida como absoluta (se no o fosse
traria grandes problemas) - Tabela FIP.
A fixao da BC do IPVA exceo noventena.
O IPVA 2,5% (alquota) do valor venal do veiculo.
O estado quem vai fixar a alquota do IPVA, mas o 6, do art. 155, da CF
prev que possvel que o senado federa fixe uma alquota mnima. Por outro
lado, os estado podem fixar as alquotas de forma variada de acordo com o tipo
de veiculo e a utilizao do veiculo.
No possvel variar a alquota com base no valor real. No possvel, por isso,
uma progressividade fiscal do IPVA. o que no significa que a alquota no
possa variar, (pode haver, ento, uma seletividade do IPVA de acordo com o uso
e o tipo do veiculo)
A tabela para fixao do IPVA publicada pelo SEFAZ, e entende Daniela que
isso ofende a legalidade, pois quando introduz um veiculo novo est fixando
uma nova BC. Porm, ainda se entende que o SEFAZ faz apenas uma
atualizao do valor venal.
b) Critrio subjetivo
o sujeito ativo o prorpio estado. Em princpio, o sujeito passivo o
proprietrio e o IPVA um imposto propter rem 9 o adquirente sucede o
vendedor em relao ao IPVA). geralmente, no se consegue transferir o veiculo
sem o pagamento do ipva; mas se ocorrer, h a sucesso.
RESPONSVEIS PELO IPVA NO ESTADO DA BAHIA - O primeiro responsvel o
adquirente; o segundo o funcionrio, que responde pelos IPVAs no
recolhidos quando do exerccio da sua funo (Daniela trata essa
responsabilidade como subsidiria, de acordo com a previso do art. 136 (?) do
CTN); o terceiro responsvel o possuidor (ex. se o carro seta no nome da
financiadora) e o estado pode, inclusive, executar essa pessoa (a
responsabilidade do proprietrio e do possuidor solidria, conforme o art. 125,
CTN).
ISENES: veiculo com mais de 15 anos est isento do IPVA.
Giovana Raposo Pgina 42
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
UNIDADE II
IMPOSTO SOBRE TRANSMISSO CAUSA MORTIS E DOAO - ITCMD
(Na Bahia, chama-se ITD) E IMPOSTO SOBRE A TRANSMISSO DE BENS
IMVEIS - ITBI (Em Salvador, chama-se de ITIV)
1. HISTRICO
Antes da CF/88, s existia o imposto estadual sobre toda e qualquer
transmisso de bens imveis e direitos reais sobre esses imveis, exceto
hipoteca. O CTN de 66, de modo que ele trata desse imposto, ainda (art. 35).
A CF/88 mudou essa realidade, pois no caso de transmisso &ausa mortis e
doao de bens imveis, mveis e direitos seria tributado pelos estados. O
municpio, por sua vez passou a tributar a transmisso onerosa de bens
imveis, alm de direito reais e cesso do direito de aquisio.
A forma de transferncia do imvel essencial para a determinao do imvel
que incidir sobre essa transferncia. Se a transmisso for causa mortis ou
doao, incidir o ITD (ITCMD); se a transmisso for onerosa, incidir o ITIV
(ITBI). Os Estados ganharam o direito de tributar a transmisso de qualquer
tipo de bem: mveis, imveis e direitos.
Se a transmisso for onerosa e s de bens imveis, direito reais, e a cesso do
direito de aquisio de bem imveis, ser tributada pelo municpio atravs do
ITIV.
Art. 35, CTN. apesar do CTN ter sido recepcionado, devemos saber que quando
ele fala em "doao ou herana, a gente deve aplicar o ITCMD, e quando fala
de transmisso onerosa ITIV - art. 35 a 38, CTN (aplica-se no que couber a
cada um).
2. COMPETNCIA ATUAL E APLICAO DO CTN
3. LIMITAES CONSTITUCIONAIS AO PODER DE TRIBUTAR
No so exceo a nada! Aplicam-se todos os princpios e no h repartio de
receita.
4. IMUNIDADE - ART. 184, 5, CF
Afeta tanto o ITCMD quando o ITBI. A transferncia de imveis desapropriados
para fins de reforma agrria so imunes a esses impostos de transmisso (o
5 fala em iseno, mas trata-se de uma imunidade). A desapropriao
onerosa (porque se d mediante indenizao), incidiria ITBI, mas tem a
imunidade se for para fins de reforma agrria, e se o estado doa tais imveis,
seria tributado pelo ITCMD, o que tambm no vai incidir em razo dessa
imunidade.
24/01/2013
ITCMD
1. HIPTESE DE INCIDNCIA
um imposto estadual (na Bahia ITD), sobre transmisso &ausa mortis e
doaes de quaisquer bens ou direitos.
a) CRITRIO MATERIAL - S incide se i) a transmisso do bem ou
direito for &ausa mortis (morte real ou presumida), extinguindo a personalidade
jurdica do indivduo que no mais pode ser titular da propriedade, passando
automaticamente os bens (transferncias), gerando este imposto estadual; ii)
Giovana Raposo Pgina 43
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
ou doao, contrato gratuito assim como o primeiro, sendo comum nos livros
falar que o ITCMD incide sobre a tramisso gratuita de quaisquer bens ( mveis
ou imveis) e direitos, lembrando que aqui entra crditos e, inclusive, dinheiro.
Para o estado fcil fiscalizar, pois essa transmisso tem que ser registrada. O
juiz no homologar partilha antes de serem pagos os impostos devidos. Todos
os bens do de &u3us devem ser arrolados no inventrio, caso isso no ocorra h
irregularidade, ajudando no controle do estado.
Na doao de imveis e direitos reais de imveis mais fcil, pois tem de
haver o registro em cartrio para que haja a transferncia, o que no pode ser
feito sem a prova de quitao do tributo, ou o prprio funcionrio se
responsabilizar pessoalmente pelo tributo no pago.
Com os bens mveis j mais complicada a fiscalizao, mas no
significa que no haja o fato gerador. Se h uma doao de dinheiro por ex, no
incide IR, mas DEVE incidir ITCMD.
A base disto est no art. 35 CTN, mas com cuidado, pois o artigo fala de
qualquer transmisso.
b) CRITRIO TEMPORAL - Existem vrios julgados dizendo que
considera-se ocorrido o fato gerador no momento em que fica aberta a
sucesso (morte). No caso da doao de bens imveis, se d com o
registro em cartrio (o que vale tanto pro ITCMD quanto pro ITBI), mas na
prtica no se consegue registrar em cartrio sem pagar o imposto, ou seja, a
data de pagamento anterior a ocorrncia do fato gerador. J nos bens
mveis se consuma com a tradio.
c) CRITRIO ESPACIAL - preciso ter ateno por ser estadual,
havendo grande chance de haver, por isso, conflito de competncia (ex: morreu
em mG, da BA e tem bens em SP). Est no Art. 155, 1, I, II e III.
Se a transmisso causa mortis for de bens imveis e direitos reais sobre
estes imveis o imposto SEMPRE caber ao estado da situao do imvel,
aplicando-se a lei local pelo FG ter ocorrido la e indo para este estado os valores
arrecadados. J se forem bens mveis, direitos e crditos depende:
- Se for transmisso causa mortis, no estado onde est sendo
processado o inventrio.
- Se for doao, no estado onde tem domiclio o doador.
Obs: em relao ao veculo no importa onde emplacado, mas onde
esta o inventrio, por ser bem mvel.
d) CRITRIO PESSOAL - Quem realiza o FG? O CTN tem norma geral
para o ITCMD e o ITBI (art 42) sendo qualquer das partes da operao
tributria (ou o donatrio ou o doador), o que deve ser definido pela lei
estadual. Na herana, por bvio, ser o herdeiro.
2. MANDAMENTO
a) CRITRIO QUANTITATIVO: BC x Alquota. A BC est no CTN, Art
38 "valor venal dos bens ou direitos transferidos". o valor de mercado
dos bens. Mas como se chega a esse valor? A lei do estado da Bahia diz que
cabe a SEFAZ fazer a avaliao. No inventrio tem de haver o arrolamento e
nele tem a avaliao do bem; geralmente estes valores so utilizados. Nos
casos de bens imveis, muitas vezes o valor usado o do cadastro do IPTU.
Giovana Raposo Pgina 44
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
A questo que a transmisso gratuita (diferente do ITBI) sendo mais
difcil aferir o valor do bem recebido pela transmisso.
A CF no 1551, IV diz que o senado fixar uma alquota mxima (no IPVA
a mnima que ainda no existe) a qual se da por resoluo, estando
atualmente fixada em 8%. Esta resoluo no revoga lei estadual que fixe
alquota superior, mas suspende sua eficcia no que exceder.
Na Bahia a lei de 89 (anterior resoluo) com alquota de 2% sobre
doao e com uma tabela varivel progressiva de acordo com o quinho
herdado e com o grau de parentesco.
possvel a progressividade em razo do quinho herdado? A resoluo,
alm de fixar o mximo, diz que o ITCMD ser progressivo em razo do
montante do quinho herdado. Alguns alegam ser inconstitucional, pois
existe a smula 657 STF dizendo que o ITBI no pode ter alquotas variveis
com o valor do imvel, mas o mesmo STF est entendendo ser constitucional.
Na Bahia j h uma outra discusso: progressividade de acordo com o
grau de parentesco, sendo menor quanto menor o grau de parentesco.
b) CRITRIO SUBJETIVO: O contribuinte, em regra, o herdeiro ou
qualquer das partes na doao. O responsvel o inventariante, os
funcionrios responsveis pelos registros (caso o registro seja feito sem o
recolhimento).
ITBI
1. HIPTESE DE INCIDNCIA:
o imposto sobre Transmisso de Bens Imveis (Salvador usa a sigla ITIV).
um imposto municipal.
a) CRITRIO MATERIAL: a transmisso inter vivos por ato
oneroso, de bens imveis e os direitos a ele relacionados, a qualquer
titulo, EXCETO hipoteca (direito de garantia).
b) CRITRIO TEMPORAL: o momento da transmisso, em regra no
momento do registro em cartrio (considerando concomitante, mesmo
ocorrendo o pagamento antecipado).
c) CRITRIO ESPACIAL: sempre devido no municpio da situao
do imvel (Art. 156, 2, II, CF)
d) CRITRIO PESSOAL: Aplica-se o art. 42 do CTN, podendo ser tanto
o alienante quanto o adquirente. O municpio de salvador escolheu o
adquirente.
OBS1: Transmisso onerosa no s compra e venda, pode ser permuta,
integralizao de cotas em sociedade, etc.
OBS2: No caso da permuta entre imveis so duas transmisses, ento devem
incidir dois ITBIs.
31/01/2013
(cont.) ITBI
2. MANDAMENTO:
a) CRITRIO QUANTITATIVO
Segue-se o mesmo art. 38 do CTN, que diz que a BC vai ser o valor venal do
bem. Essa regra vale tanto para o ITCMD quanto para o ITBI. Aqui, a
Giovana Raposo Pgina 4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
transmisso onerosa, sendo mais fcil a identificao da BC. Contudo, neste
ponto, surge um problema: a base de clculo o valor de mercado ou o valor
exato da operao? E esse um ponto importante.
Existem municpios que querem sempre o valor mais alto; se voc tentar
vender o bem com um valor menor do que o valor de mercado, eles no
aceitam (o municpio vai cobrar o ITBI de acordo com o valor de mercado). Na
prtica, como que funciona? Na maioria dos municpios, o ITBI sujeito a
lanamento por declarao, ou seja, eu declaro as informaes, inclusive o valor
da transmisso e, com base nessas informaes, o municpio calcula o valor do
ITBI. imediato, no tem aquele tempo que declara e espera meses, mas
feito o lanamento com base nas informaes declaradas.
Ento, observe que surge, aqui, o primeiro conflito: Segundo Daniela, o
CTN fala em valor venal, portanto, valor de mercado do bem, no
necessariamente idntico ao valor da venda. Isso me daria o direito a
declarar um valor menor que o da venda, desde que dentro do valor de
mercado, e daria o direito ao municpio de, caso eu venda com o valor menor
do que o mercado, me cobrar o ITBI. Na prtica, os municpios aceitam o valor
que o contribuinte declara desde que no seja menor que o valor declarado
para fins de IPTU. Em princpio, os municpios trabalham com o valor da venda,
desde que observada a referida exigncia.
Ex: voc tem um contrato de compra e venda, ou um contrato de incorporao,
ai tem l o valor do bem (inclusive voc no vai conseguir registrar em cartrio
aquele contrato se o ITBI no for de acordo com o valor do contrato); ento,
em princpio, a maioria dos municpios trabalha com o valor da operao em si,
da compra e venda em si. Ento, por quanto esse imvel est sendo
vendido? Essa a base de clculo do ITBI, desde que no seja menor
do que o valor do IPTU. Na prtica, muita gente subavalia o imvel para
pagar menos ITBI. Ocorre que, essa prtica traz uma serie de consequncias
quando tratamos de IR. Atravs do cruzamento de informaes entre a RFB, os
municpios e os estados, cada vez mais fcil identificar essas prticas atravs
da conferncia de informaes.
Ex. uma casa fica superavaliada em razo da pessoa que morou naquele lugar.
Voc pode discutir o ITBI, porque, por exemplo, a casa, por ter sido do famoso
tal, fica com um valor bem maior, ai o advogado pode discutir, por exemplo, que
a casa no contrato tem o valor de 1,5 milho, mas o valor venal do imvel 1
milho e que o CTN diz que a base de clculo o valor de mercado, e este no
1,5 milho, mas 1 milho. Esse gio a vem de uma particularidade que no
diz respeito ao imvel. Outra coisa vender por 1,5 milho, e esse valor ser
dentro do valor de mercado e eu tentar registrar um contrato como se o imvel
tivesse sido vendido por 1 milho - isso fraude.
Identificada a BC do ITBI, aplica-se a alquota, que fixada pelas leis
municipais. Apesar de no existir um mximo e um mnimo a ser observado
para a fixao da alquota, deve, sempre, ser observado o princpio da proibio
do confisco (esse limite da alquota s o juiz, no caso concreto, determinar).
Cada Municpio tem um percentual diferente. Ex. Em SSA, a alquota 3%.
Giovana Raposo Pgina 4!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
PROGRESSIVIDADE DO ITBI - Outra questo relativa alquota a da
progressividade do ITBI: a alquota do ITBI pode variar de acordo com o valor
venal do imvel? "Quanto mais caro o imvel, maior a alquota. possvel essa
progressividade? H uma sumula do STF (656)
1
que diz ser vedada a
progressividade da alquota com base no valor venal do imvel do ITBI.
Ou seja, no pode variar de acordo com o valor venal do imvel.
Diferentemente do que foi visto em relao ao ITCMD, em relao ao qual ainda
h discusso acerca da possibilidade de progressividade, apesar de haver uma
tendncia de que seja possvel (a maioria dos votos no sentido de que seria
constitucional a progressividade em razo do quinho herdado).
O que a smula fala que a alquota do ITBI no pode variar de acordo com o
valor venal. Salvador, por exemplo, no varia, como maioria, 3% (no IPTU,
varia por causa da localizao e at valor venal...). Pode ser que outros
municpios queiram estabelecer a progressividade em razo de outros critrios,
o que, para Daniela, no seria possvel, sem a previso expressa da CF; mas a
smula s afasta a progressividade em razo do valor venal.
*Vale frisar que a referida smula s afasta a progressividade em
relao ao valor venal.
ISENES - Os municpios podem estabelecer isenes, desde que observado
o princpio da igualdade. Ex. bem de famlia de funcionrio pblico isento de
ITBI. A professora entende ser inconstitucional essa previso, j que o CTN
probe o estabelecimento de critrios diferenciadores para esta classe.
As isenes devem vir sempre orientadas por valores constitucionais; por
exemplo, aqui em Salvador tem uma iseno inconstitucional para Daniela:
funcionrio do municpio tem iseno do ITBI quando o imvel bem de famlia.
A igualdade diz que vedada a distino em razo de cargo, ocupao ou
funo; se tivesse iseno com base no bem de famlia, a tudo bem, porque ai
valeria para todos, independente de ser funcionrio. No plano das isenes, a
igualdade um dos princpios de mais difcil aplicao no caso concreto.
*O ITBI municipal, cada municpio segue sua maneira, cada um pode criar
as suas isenes.
b) CRITRIO SUBJETIVO
O sujeito ativo do ITBI o Municpio (que normalmente no delega a
arrecadao do ITBI). O sujeito passivo (aquele que est obrigado ao
pagamento - contribuinte ou responsvel), segundo o art. 42 do CTN,
qualquer das partes da relao tributada na forma da lei (lei municipal).
Esse dispositivo se aplica ao ITBI e ao ITCMD. Ex compra e venda - partes:
alienante e adquirente. Quando o municpio o adquirente, aplica-se a lei do
municpio do imvel.
Ento, o sujeito passivo do ITBI qualquer das partes na operao tributada,
como dispuser a lei municipal. Na compra e venda, as partes so o alienante e o
adquirente. O Municpio de Salvador escolhe o adquirente, mas tem municpios
1 " inconstitucional a lei que estabelece alquotas progressivas para o imposto de transmisso inter
vivos de bens imveis - ITBI com base no valor venal do imvel.
Giovana Raposo Pgina 4"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
em que o contribuinte o alienante. Isso no d confuso, porque aplica-se a
lei do municpio da situao do imvel. Mas tem que ser uma das partes da
operao tributada.
Ex: a lei no pode definir o inquilino como contribuinte na tributao de uma
compra e venda de imvel, porque a operao tributada no locao, mas a
transmisso do imvel. A maioria da lei municipal, de forma esperta, coloca o
outro como responsvel, como Salvador faz: o contribuinte o adquirente e a
lei municipal diz que o alienante responde solidariamente (responsvel). Ento
tem que ter esse cuidado com tributos municipais.
*O inquilino, por no ser uma das partes da operao tributada, no sujeito
passivo.
A maioria das leis municipais coloca o alienante como responsvel do ITBI. Ou
seja, por um lado coloca o adquirente como contribuinte e por outra
responsabiliza o alienante pelo ITBI. Tambm eleito como responsvel, pelo
CTN, o servidor tabelio ou escrivo, do cartrio se ele registra a transferncia
do imvel sem a comprovao do pagamento do ITBI, sendo esta
responsabilidade subsidiria.
A lei de SSA, todavia, diz que a responsabilidade o funcionrio escrivo, tabelio
solidaria (o credor pode ir atrs de qualquer devedor, sem benefcio de
ordem) s que o art. 134 do CTN fala da responsabilidade subsidiria, e ele fala
desse servidor/escrivo, como sendo responsvel subsidirio. Na viso de
Daniela, como o CTN norma geral, a lei do municpio de salvador no deve ser
aplicada, devendo ser observa a previso do CTN.
Na prtica, os procuradores dos municpios no esto nem a e, se precisar,
executam, cabendo ao advogado alegar isso, at porque presume-se a
legalidade e a constitucionalidade da lei, at que deciso judicial as afaste.
RESUMO: O art. 42 fala em "contribuinte, que quem realiza o fato gerador, e
vai ser qualquer das partes da relao tributada, como dispuser a lei municipal.
Vale lembrar, contudo, que contribuinte no igual a sujeito passivo; este
mais amplo, e aquele que est obrigado ao pagamento (contribuinte ou
responsvel); o tabelio entra como responsvel. Mesmo que no tivesse essa
lei de Salvador, os funcionrios j responderiam, por causa do art. 134 do CTN.
O tabelio no tem uma relao direta com o fato gerador e, justamente por
isso, ele no contribuinte, mas sim, responsvel.
*O ITBI incide sobre transmisso por atos inter vivos, oneroso, de bens
imveis, direitos reais sobre os imveis, exceto os de garantia
(hipoteca). Ex: compra e venda, usufruto oneroso - vai incidir (se o usufruto for
por doao, no incide o ITBI, mas o ITCMD). Veja-se que a CF fala: "exceto os
de garantia: o direito de garantia que recai sobre o bem imvel a hipoteca,
por isso, quando fala-se em "hipoteca, leia-se "os de garantia.
E por ltimo ele fala que o ITBI tambm incide sobre a cesso de direitos
de aquisio, desde que registrados em cartrio, e ai pode haver
cobrana do ITBI, se for oneroso.
IMUNIDADE ESPECFICA - ART. 156, 2, I, CF
Giovana Raposo Pgina 4#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Em relao Imunidade: "so imunes (e no "isentas como est no par. 5 do
art. 184 da CF/88) a impostos federais, estaduais e municipais a transmisso
dos imveis desapropriados para fins de reforma agrria. Esse dispositivo se
aplica tanto para o ITBI, quanto para ITCMD.
O ITBI, por seu turno, tem uma Imunidade Especfica: Essa imunidade s
alcana o ITBI e se relaciona com o raciocnio do constituinte de que o DT no
deve ser um obstculo s formaes e reorganizaes societrias. A realizao
de capital das empresas se d, muitas vezes, com imveis, tem imveis em seu
patrimnio.
O ITBI, como custo, no deve ser um empecilho para as reorganizaes
societrias, de modo que o referido imposto no vai incidir na transmisso
onerosa de bens imveis nesses tipos de incorporaes (operaes de
fuso, de incorporao, ciso, extino etc - formas de reorganizao
societria), se h integralizao do capital social com imveis com a
transferncia destes para a sociedade, que no uma transmisso
gratuita.
*Operaes societrias: fus,o - as empresas que se fundem deixam de
existem para formar outra; incorpora+,o - uma sociedade se incorpora
outra, deixando de existir a incorporada e remanescendo a incorporadora.
Ex: Antrtica e Brahma se fundiram, com certeza elas tinham bens imveis, e
estes passaram para o nome da AMBEV, mas no vai incidir o ITBI ai, por causa
dessa imunidade.
Art. 156, 2 - O imposto previsto no inciso II: I - no incide sobre a
transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa
jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou
direitos decorrente de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa
jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente
for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou
arrendamento mercantil;
Ento, em regra, se eu integralizei minha quota parte numa sociedade, ou se
houve fuso, ciso ou incorporao, o ITBI no vai incidir.
EXCEO: H uma exceo a essa imunidade, que quando esses imveis
deixam de ser patrimnio - o esprito da norma estimular as empresas terem
bens/patrimnio e isso no ser empecilho s reorganizaes societrias. Agora
quando o objeto social da empresa , por ex., aluguel: o imvel para ela no
patrimnio, uma mercadoria, o prprio objeto social dela. Ento, a exceo
vem nesses casos: quando a atividade preponderante da empresa [adquirente]
for: compra e venda de imveis, locao ou arrendamento mercantil, ai no se
aplica a imunidade e volta a incidir o ITBI. [A imunidade uma norma de
exceo e deve ser aplicada literalmente.]
No CTN h os desdobramentos dessa imunidade. O que atividade
preponderante prevista na CF? Pode ser que uma empresa tenha como objeto
social vrias atividades, ento quem vai regulamentar as imunidades o CTN.
O CTN, ento, regula essa imunidade, que j existia nas CF anteriores. Prev o
art. 36, do CTN a imunidade de forma mais restrita, de forma que devemos
aplicar a CF, que diz que imune fuso, incorporao, ciso e extino. Se o
CTN est trazendo menos, aplicamos a CF (o Cdigo de 1966), por se tratar
de uma limitao ao poder de tributar.
Art. 36. Ressalvado o disposto no artigo seguinte, o imposto no incide
sobre a transmisso dos bens ou direitos referidos no artigo anterior:
Giovana Raposo Pgina 4$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
I - quando efetuada para sua incorporao ao patrimnio de pessoa jurdica
em pagamento de capital nela subscrito;
II - quando decorrente da incorporao ou da fuso de uma pessoa jurdica
por outra ou com outra.
Pargrafo nico. O imposto no incide sobre a transmisso aos mesmos
alienantes, dos bens e direitos adquiridos na forma do inciso I deste artigo,
em decorrncia da sua desincorporao do patrimnio da pessoa jurdica a
que foram conferidos.
Ficou de fora, ai, a ciso e a extino, ento interpretamos a imunidade como
est a CF. O artigo foi recepcionada, mas temos que entender que tem mais
hipteses aqui contempladas.
O pargrafo nico do referido artigo um limitador para evitar fraude. Ele prev
que na extino, o ITBI no incide se o imvel retornar para quem o alienou.
Ou seja, na integralizao do capital no incidiria e a extino tambm no
incidiria se o scio que alienou o imvel para a PJ voltasse sua propriedade.
Ex: Joo tem uma fazenda de 10 milhes de reais e no quer pagar o ITBI, e
quer vender a fazenda para Pedro, ai eles poderiam montar uma sociedade,
cujo capital social fosse 20 milhes; Joo integralizaria sua parte com a fazenda
e Pedro, com 10 milhes em dinheiro, e colocaria qualquer objeto social, que
no fosse compra e venda, aluguel ou arrendamento. Ai depois de um ms, eles
extinguiriam a pessoa jurdica, e ai Pedro sairia com a Fazenda e Joo com o
dinheiro - isso fraude. Para Daniela, o fiscal tem o poder de desconsiderar o
negcio jurdico e lanar como se de fato fosse uma compra e venda. Ai para
prevenir isso, o pargrafo nico diz que na extino o ITBI se o bem retornar
para quem alienou, ou seja, no haveria incidncia do ITBI quando da extino
da PJ do exemplo se o imvel ficasse com Joo e Pedro, com o dinheiro. No
incidiria nem na integralizao nem na desincorporao.
Para Daniela, acaba generalizando a exceo, porque acaba punindo pessoas
que fizeram isso de boa-f (ex: a empresa durou 20 anos e tal...).
O art. 37 fala da atividade preponderante: O disposto no artigo anterior no se
aplica quando a pessoa jurdica adquirente tenha como atividade preponderante
a venda ou locao de propriedade imobiliria ou a cesso de direitos relativos
sua aquisio. Estabelece, ento, uma exceo imunidade e, portanto, um
retorno tributao.
E os pargrafos vo dizer o que essa atividade preponderante, que
aleatria, mas clara:
1 Considera-se caracterizada a atividade preponderante referida neste
artigo quando mais de 50% (cinqenta por cento) da receita operacional da
pessoa jurdica adquirente, nos 2 (dois) anos anteriores e nos 2 (dois) anos
subseqentes aquisio, decorrer de transaes mencionadas neste
artigo.
2 Se a pessoa jurdica adquirente iniciar suas atividades aps a
aquisio, ou menos de 2 (dois) anos antes dela, apurar-se- a
preponderncia referida no pargrafo anterior levando em conta os 3 (trs)
primeiros anos seguintes data da aquisio.
3 Verificada a preponderncia referida neste artigo, tornar-se- devido o
imposto, nos termos da lei vigente data da aquisio, sobre o valor do
bem ou direito nessa data.
4 O disposto neste artigo no se aplica transmisso de bens ou
direitos, quando realizada em conjunto com a da totalidade do patrimnio
da pessoa jurdica alienante.
Ex: a minha empresa est sendo incorporada por outra, o imvel vai sair do
nome da minha empresa para ir para o nome da outra empresa. Eu quero
Giovana Raposo Pgina %
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
registrar em cartrio essa transmisso e os cartrios no vo registrar sem o
recolhimento do ITBI, ai os municpios organizam: vou ter que requerer ao
Municpio a imunidade, para isso terei que comprovar meu objeto social e o do
aquirente e pleitear a imunidade. O Municpio j pode exigir que eu apresente a
comprovao da minha receita operacional nos ltimos dois anos, porque
menos de 50% da minha receita operacional tem que ter sido com alienao ou
aluguel de imveis. Ai o municpio vai dar um despacho que vai dar direito a
operadora a registrar a transferncia sem o recolhimento do ITBI, mas ele vai
ficar acompanhando, porque essa empresa tambm no pode ter 50% da
minha receita operacional tem que ter sido com alienao ou aluguel de imveis
pelos prximos dois anos. S ento que a imunidade seria consumada; caso
contrrio, ele no satisfez o requisito necessrio para ele gozar da imunidade.
Para Daniela, no uma restrio imunidade, porque a CF j tinha ressalvado
a "atividade preponderante e cabe ao CTN definir, e o critrio utilizado no
desarrazoado.
Se a minha empresa nova, no tem os dois ltimos anos de receita, para
poder provar que no atividade preponderante, ai tem o pargrafo 2, que diz
que acompanha os 3 anos subsequentes.
7H0I7A: $ s@ &om rela!o empresa ad,uirente ,ue existe essa restri!oI Isto $) se a alienante ti(er
&omo ati(idade preponderante a aliena!o de im@(eis) mesmo assim in&ide a imunidadeI
IMPOSTO DE RENDA
1. COMPETNCIA
A competncia para a tributao da renda e provento de qualquer natureza da
Unio (art. 153, III, CF).
2. LIMITAES CONSTITUCIONAIS
O IR exceo noventena, mas sujeita-se s demais limitaes. O IR vai se
sujeitar legalidade, anterioridade, irretroatividade, vedao ao confisco,
capacidade contributiva, isonomia, uniformidade na tributao federal... tudo!
Exceto a noventena. Ento, a lei que cria ou aumenta o Imposto de Renda no
precisa esperar noventa dias para produzir efeitos, basta esperar o exerccio
financeiro seguinte, porque se sujeita anterioridade, mas no se sujeita
noventena.
O IR um imposto eminentemente fiscal, tendo por sua principal funo
arrecadar recursos para custear as despesas gerais do Estado e alcanar a
capacidade contributiva. um imposto que mais tem possibilidade de realizar a
justia fiscal, a principal ferramenta de distribuio de renda. Porque alm de
ele ser eminentemente fiscal, ele tem outra caracterstica muito importante: ele
tambm o imposto mais pessoal de todos (imposto pessoal por
excelncia), viabilizando a redistribuio de renda da forma mais justa (mais
do que o IPTU, pois pode ter uma famlia morando apertada num apartamento);
o IR vai analisar a renda da pessoa.
um imposto muito importante, principalmente num pas como o Brasil, como
ferramenta de distribuio de renda. Contudo, ele vem sendo mal usado, pois
classe mdia quem est redistribuindo renda, e no quem realmente
Giovana Raposo Pgina 1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
concentra a renda. A tributao da renda no Brasil poderia ser mais justa do
que .
Em relao s imunidades, no h nenhuma especfica, mas as imunidades
gerais alcanam o IR. A CF diz: " vedado Unio instituir impostos sobre a
renda dos demais entes polticos, a renda dos partidos polticos...
3. CRITRIOS ESPECFICOS - ART. 153, 2, I, CF
O IR regido por 3 critrios especficos: universalidade, generalidade e
progressividade. O IR ser informado por esses critrios.
2 - O imposto previsto no inciso III:
I - ser informado pelos critrios da generalidade, da universalidade e da
progressividade, na forma da lei;
A generalidade se refere a pessoas, de modo que todo mundo que aufere
renda deve ser tributado (generalidade das pessoas), enquanto a
universalidade se refere s rendas e aos proventos (toda a universalidade de
renda e provento deve ser tributada); toda renda ou provento,
independentemente da forma que foi adquirido, ser tributada.
claro que o IR vai conviver com algumas imunidades e isenes, mas a regra
que inspira esse imposto a generalidade e a universalidade. Ento, havendo
acrscimo patrimonial, deve-se recolher o IR, pouco importa a origem desse
acrscimo (se eu ganhei na Mega Sena, ou uma Ferrari no sorteio do Iguatemi,
advindo do meu salrio, advindo de aluguel...) - no porque no trabalho
que no vai renda. E, em princpio, vai alcanar a generalidade das pessoas:
no porque funcionrio pblico que no vai pagar IR.
A progressividade uma ordem constitucional em relao ao IR. A CF manda
que o IR seja progressivo. No clculo do IR ser explicado com mais detalhes. A
progressividade uma ordem constitucional, e justamente essa
progressividade que vai permitir a redistribuio de renda.A alquota ser
aumentada quanto maior a BC.
4. ESTRUTURA NORMATIVA
CTN, ART. 43 a 45 - NORMAS GERAIS - um fala sobre o fato gerador,
outro fala de BC e o outro fala do contribuinte, cumprindo o art. 146 da CF, que
diz que cabe lei complementar estabelecer tais aspectos.
Ento, as normas gerais do IR esto no CTN, e ns temos vrias leis regulando
o IR; o IR altamente legislado e regulado.
LEIS FEDERAIS: INSTITUIO - existem varias leis acerca do IR. Temos
ainda a lei 7689/88, mas as mais importantes 9.249 (PJ) e 9.250 (Pessoa
fsica). [Temos a lei 7.689/88, que foi a lei instituidora do IR ps-Constituio;
mas temos duas leis mais importantes: a 9.249 (Pessoa Jurdica) e 9.250/95
(Pessoa Fsica), que j sofreram alteraes posteriores.]
Existe, tambm, o Regulamento do IR (RIR n 3000/99), que imenso. Mas
no focamos muito nele porque ele infralegal - tem que cumprir, decreto
vincula, mas no pode inovar, s no cumpre se estiver contra a lei; por isso
mais importante saber CF, CTN e lei, porque a quando tiver algo contrrio no
decreto voc vai saber que ilegal.
05/02/2013
Giovana Raposo Pgina 2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
(IMPOSTO DE RENDA - IR)
5. CONCEITO DE RENDA E PROVENTO
O conceito de renda importante, pois a maioria das pessoas tem uma
compreenso completamente equivocada do que renda. Renda diferente de
rendimento bruto e diferente de receita.
Renda Rendimento Bruto
Renda Receita
CONCEITO IMPLCITO DE RENDA NA CF/88 - isso o que os
primeiros autores que tratam do IR gostam de tratar. A CF, atravs da forma
que ela regulamenta o Direito Tributrio, traz implicitamente o conceito de
renda. Ademais, considerando que a CF repartiu competncia em relao aos
impostas de forma a evitar uma bitributao, a renda no pode ser confundida
com patrimnio at porque existem impostos prprios sobre o patrimnio (ITR,
IPTU e IPVA). A CF vai repartindo a CF e de acordo com essa repartio extrai-
se o conceito de renda. Renda no , portanto, patrimnio e isso uma
limitao implcita contida na CF.
CONCEITO EXPRESSO NO ART. 43, CTN - esse art. traz o conceito
expresso do que renda. Dele possvel extrair um conceito em harmonia com
a CF. Afinal, para uma correta interpretao do sistema jurdico, a lei
infraconstitucional deve estar em harmonia com a CF. Tanto assim que se o
CTN nos trouxesse um conceito contrrio Cf, ele no teria, neste ponto, sido
recepcionado.
Prev esse artigo que: "o imposto de &ompet?n&ia da Unio sobre a renda e
pro(entos de ,ual,uer nature6a tem &omo 8J a a,uisi!o da disponibilidade
e&on=mi&a ou 3ur+di&a: I- de renda) assim entendido o produto do &apital) do
trabal>o) ou da &ombina!o de ambos# e II- de pro(entos de ,ual,uer
nature6a) assim entendidos os a&r$s&imos patrimoniais no &ompreendidos no
in&iso anterior. Ou seja, o FG do IR no simplesmente a renda ou o provento
a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica da renda ou do
provento.
Primeiro, vamos entender o que renda e provento, para depois sabermos o
que a aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica da renda e do
provento.
RENDA - o produto do trabalho, do capital ou da combinao de
ambos. Disse-nos muito pouco o artigo. Por incrvel que parea, o conceito de
provento mais importante para o conceito de renda, do que o prprio inciso I.
Vejamos.
PROVENTOS - so os acrscimos patrimoniais no compreendidos no
inciso anterior (I- renda). O art. 43 traz uma informao importante acerca do
inciso anterior: a renda um acrscimo patrimonial. Por isso que o inciso II
mais importante que o inciso I, pois dele se extrai implicitamente mais uma
informao sobre a renda (esse o ncleo da compreenso do imposto sobre a
renda).
S HAVER FG DO IR QUANDO HOUVER ACRSCIMO PATRIMONIAL. A
renda no pode recair sobre patrimnio. Por isso a FG do IR o acrscimo
patrimonial e no o patrimnio em si.
Giovana Raposo Pgina 3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Ex. a herana gera um acrscimo patrimonial, que ser tributado pelo imposto
da herana (ITCMD). Vamos imaginar que uma pessoa herdou 200 mil reais.
No incidir o IR, apesar de ser um acrscimo patrimonial, pois incidir o
ITCMD. Ocorre que, com esse dinheiro ela compra um apartamento no valor da
herana e, depois de 5 anos, ela vende esse bem por 280 mil reais. Ela teve um
acrscimo patrimonial quando ela vendeu esse imvel? Sim. Temos, aqui, o FG
do IR, pois o patrimnio dela, que era de 200 mil, passou a ser 280 mil. Nesse
caso, a BC do IR ser 80 mil, que foi o acrscimo patrimonial. Contudo, vale
observar que esse acrscimo patrimonial ser tributado e, uma vez tributado,
integrar o patrimnio do contribuinte, de modo que nunca mais poder ser
tributado pelo IR. Por outro lado, se essa mesma pessoa vende o imvel de 280
mil por esse mesmo valor, no incidir o IR, pois ela s trocou o bem pelo
dinheiro, no havendo acrscimo patrimonial (o patrimnio dele continuou
igual). Quando ele compra o apartamento, ele est imobilizando o dinheiro;
enquanto que quando ele vende o apartamento, ele est liquidando o dinheiro.
A declarao do IR visa conhecer a realidade patrimonial do individuo,
justamente porque o IR incide sobre acrscimo patrimonial.
Esse acrscimo patrimonial pode ter diversas fontes (vrias podem ser as
origens do acrscimo patrimonial) e da surge a diferena entre renda e
provento. Tanto a renda quanto o provento so acrscimos patrimoniais. Mas se
o acrscimo advm do trabalho, do capital ou da combinao de ambos, chama-
se o acrscimo patrimonial de renda. Por outro lado, se esse acrscimo tem
outra origem, ser chamado de provento. Todavia, na prtica, no h
importncia nessa distino, uma vez que a tributao para ambos a mesma
(no existe uma tributao diferenciada por esta razo), no sendo diversa a
tributao da renda e do provento.
No exemplo acima dado, pode-se chamar de renda ou provento o acrscimo
patrimonial obtido pelo herdeiro? Vejamos.
O trabalho, aqui, deve ser entendido como trabalho humano, seja intelectual,
seja braal. Capital, por sua vez, o dinheiro gerando dinheiro; o dinheiro
trabalha para voc; o prprio capital se multiplica. Isso um ganho de capital.
Assim, no exemplo apresentado, o acrscimo patrimonial renda, pois o
decorreu de um investimento da pessoa num imvel (o dinheiro trabalhou para
ela; ele sozinho produziu um acrscimo). a mesma coisa que a acontece com
as aes (mercado de capital; mercado financeiro). Veja que o imvel uma
forma de investimento, por meio do qual o dinheiro trabalha para voc.
*Quando falarmos de IR sobre o ganho de capital, veremos que se eu tiver uma
casa de um andar e construir um segundo andar, na hora de declarar o IR sobre
o ganho de capital eu terei o direito de abater os custos com a construo
(somente obras de acrscimo), pois a valorizao do imvel, no decorreu
apenas de uma simples valorizao; houve um investimento no imvel. Agora,
se eu peguei o dinheiro, comprei o apartamento, no fiz nada e vendi por um
valor menor, o dinheiro sozinho se valorizou em razo de mercado ( um ganho
de capital).
Outros exemplos. Ex. um individuo trabalha, ganha 20 mil reais por ms e
desses 20 mil teve um acrscimo patrimonial. Esse dinheiro ser renda ou
provento? Esse acrscimo ser renda.
Giovana Raposo Pgina 4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Ex. se um indivduo ganha na loteria, o acrscimo patrimonial provento, pois
o acrscimo no decorre nem da renda, nem do trabalho.
Ex. se a pessoa recebe aposentadoria (mas nem sempre a aposentadoria
tributada) e obteve acrscimo patrimonial em decorrncia da aposentadoria.
Esse acrscimo provento, pois no decorre nem do trabalho, nem do capital.
A pessoa trabalhou l atrs, mas em troca desse trabalho ele recebeu o salrio,
de modo que no podemos dizer que a aposentadoria decorre do trabalho. O
que tributado o acrscimo patrimonial decorrente da aposentadoria, mas h
uma faixa que isenta de IR. Contudo, como hoje existe um teto da
aposentadoria, os aposentados acabam pagando pouco IR.
OBS: na maioria das vezes, o acrscimo patrimonial renda.
Dito isso, pergunta-se: imaginemos que um indivduo demitido sem ter
gozado as frias dele. Vai a juzo e o juiz concede a indenizao pelas frias no
gozadas. possvel (constitucional) a incidncia de IR sobre as frias
indenizadas? Devemos saber aqui se houve ou no acrscimo patrimonial (este
o ncleo do IR). A pergunta que se deve fazer para responder a essa pergunta
: "qual a natureza jurdica da indenizao? Deve-se analisar o que significa
essa indenizao. Se ela representar um acrscimo patrimonial, haver a
subsuno do fato norma e vai haver a incidncia do IR. Por outro lado, se
no ocorrer acrscimo patrimonial, no haver subsuno do fato norma.
Ento, vejamos. Qual a natureza jurdica da indenizao? A indenizao uma
recomposio patrimonial. Quando no foram gozadas as frias, a indenizao
envolve a frustrao do direito de usufruir das suas frias. Esse direito
indisponvel, de modo que essa esfera patrimonial intangvel.
A legislao do IR previa a tributao das indenizaes trabalhistas de maneira
geral. De tanto perderem no STJ e STF, mudou-se a legislao. que a Unio
sempre se movimenta no sentido de tributar rendimento e receita; cabe a ns
cham-la para o conceito constitucional de renda e de que, se eu tenho uma
recomposio patrimonial, eu no tenho um acrscimo patrimonial. Assim, se se
trata, pois, de uma recomposio patrimonial, no deve incidir IR sobre a
indenizao pelas frias no gozadas.
OBS: Toda advogado trabalhista deve ter ateno, porque quando o juiz
discrimina a verba como de natureza indenizatria, no haver desconto do IR;
mas se o juiz no discriminar, incidir o IR sobre tudo, o que pode significar
muito dinheiro.
Outro exemplo: indenizao por dano moral. H grandes discusses acerca do
tema. O STF caminha no sentido de que no incide IR sobre a indenizao
decorrente do dano moral, pois representaria uma recomposio do patrimnio
intangvel. Os nossos tribunais esto consagrando essa compreenso de que s
incidir o IR quando houver acrscimo patrimonial.
<!> claro que ns devemos ter cuidado, pois no s o fato de uma verba
ter a denominao de indenizao que ela afastar a incidncia do IR; devemos
observar a essncia da verba (recomposio do patrimnio intangvel).
*O STF entendeu que no caso de indenizao, h um patrimnio intangvel
sendo reparvel, de modo que no se encaixa na HI do IR, razo pela qual no
deve incidir o imposto neste caso.
Giovana Raposo Pgina
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
O Brasil est internalizando a teoria do "puniti(e dama"es - teoria
americana envolve a ideia da possibilidade de se cobrar ou aplicar uma
indenizao mais alta do que houve de dano com a inteno de punir, tendo em
vista os desequilbrios que existem nas relaes jurdicas e s vezes a
circunstncia de que algumas empresas preferem continuar violando alguma
norma do que reparar o dano. Ento, para esses casos, existe uma teoria
americana no sentido de aplicar as indenizaes no apenas com efeito de
recompor, mas tambm com efeito de punir.
OBS: Na declarao, o individuo deve declarar todo o seu patrimnio, pois o
Poder Pblico (RFB) deve conhecer o seu patrimnio para saber o que tributar.
Ex. se voc ganhar na Loteria, declare tudo, pois o IR neste caso retido na
fonte. Assim, mesmo que voc declare, a RFB no poder cobrar mais nada,
pois ele j foi tributado na fonte e incorporou ao seu patrimnio, de modo que
no poder nuca mais ser tributado. Claro que o que poder ser tributado o
ganho de capital decorrente do dinheiro investido. A RFB pode tributara
poupana, por exemplo, mas ela decidiu assim no fazer por meio de iseno.
Noutra ponta, se a pessoa, ao invs de colocar na poupana, decide investir em
aes, o ganho de capital em razo do premio ser tributado pelo IR.
FG DO IR - aquisio da disponibilidade econmica ou jurdica de um
acrscimo patrimonial (renda ou provento).
AQUISIO DE DISPONIBILIDADE ECONMICA - o dinheiro entrar no
caixa. Ex. o imvel foi comprado por 200 mil; depois de um ano, o imvel j se
valorizou para 280 mil. Eu sou obrigada a pagar o IR sobre os 80 mil desde j?
No, pois apesar de ter havido o ganho, no houve a aquisio da
disponibilidade econmica, ou seja, o dinheiro no entrou em caixa.
*Na declarao do IR voc pode atualizao do seu patrimnio, como, por
exemplo, do valor do imvel. No pagar nada sobre a atualizao do imvel,
pois ainda no houve a aquisio da disponibilidade econmica da renda.
A pessoa fsica s paga imposto de renda em razo da aquisio da
disponibilidade econmica. Inclusive, isso teve uma repercusso na esfera
trabalhista. Depois de muitos anos de processo, a sentena trabalhista
condenava ao pagamento de horas extras (o trabalho foi feito h anos, mas s
recebeu agora); havia, portanto, uma discusso: a declarao deveria
retroagir? No. Entendeu-se que FG do IRPF a aquisio da disponibilidade
econmica, de modo que se essa aquisio s ocorreu na poca da sentena,
far parte da declarao daquele ano.
*H formas de pagar menos IR, como, por exemplo, na distribuio de lucro
no incide IR. Quando as pessoas vo montar um escritrio de advocacia em
sociedade, a sociedade para IR sobre o lucro dela, mas quando ela distribui
lucros para os scios, no incide IR. Ento, o scio pode declarar 1 milho de
distribuio de lucro que no vai incidir IR, pois o lucro j foi tributado quando
pelo IRPJ. A distribuio dos lucros tem a ver com o investimento que o scio
fez na sociedade; enquanto que a PL uma gratificao dada ao trabalhador e,
Giovana Raposo Pgina !
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
portanto tributada, assim como o pro labore (que uma remunerao
decorrente do trabalho).
AQUISIO DA DISPONIBILIDADE JURDICA - significa pagar o IR
independentemente do dinheiro ter entrado no caixa. Basta ter direito ao
acrscimo para que j seja considerado ocorrido o acrscimo patrimonial. As PF
no so tributadas assim; somente as PJ. Tributa-se de acordo com a
contabilidade da PJ. A tributao pela disponibilidade jurdica diz respeito
tributao da pessoa apenas pelo fato de ter direito ao acrscimo ainda que no
o tenha ainda em dinheiro. Ex. contador vai lanar todas as entradas (dbitos)
ainda que no tenham entrada em caixa de fato.
IRPJ - Regime de caixa (tributa-se de acordo com o que efetivamente entrou no
caixa da PJ) x Regime de competncia (tributa-se de acordo com a
contabilidade, ainda que o dinheiro no tenha entrado efetivamente em caixa).
Neste ltimo caso, existe um perodo em que se o dinheiro que foi tomado
como base para o regime de competncia no entrar em caixa, a PJ poder
pedir o estorno do valor do IR correspondente a esse dinheiro.
RESUMO: o FG do IR, ento, a aquisio da disponibilidade econmica ou
jurdica de um acrscimo patrimonial. se a origem desse acrscimo patrimonial
for o trabalho, o capital ou a combinao de ambos, eu o chamarei de renda; se
for qualquer outra origem que no trabalho, capital ou a combinao de ambos,
chamaremos de provento, sendo que, na prtica, no h diferena na tributao
da renda ou provento.
IMPOSTO DE RENDA DA PESSOA FSICA
1. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) CRITRIO MATERIAL - j foi explicado. Trata-se da renda ou
provento de qualquer natureza. A legislao estabeleceu regras especficas
quando se tem pessoas fsicas sendo tributadas. O conceito de renda no muda,
mas sim o clculo.
Como saber o acrscimo patrimonial de uma pessoa natural? A renda eu sei que
no pode ser salrio bruto, porque rendimento bruto no igual a renda. Mas
um individuo que trabalha e ganha salrio, como calcular a renda dele? Para
saber o acrscimo patrimonial de uma pessoa natural, precisamos subtrair a
receita da despesa (ACRSCIMO = RECEITA - DESPESA).
Eu posso considerar acrscimo patrimonial todo o dinheiro que entra na minha
conta, sendo uma parte disso eu gasto para me alimentar e se eu no me
alimentar eu no sobrevivo? No.
Na PJ o acrscimo patrimonial o lucro (RECEITA - DESPESA). Por que na PJ
isso fcil? Porque a PJ vai buscar maximizar a receita e diminuir as despesas
e, ainda que ela seja sem fins lucrativos, ele tem que sobreviver. Ento, na PJ,
essa lgica de maximizar a recita e minimizar as despesas faz parte da prpria
lgica das empresas. Assim, o acrscimo patrimonial da PJ obtido atravs da
operao de subtrao da receita pela despesa. mais fcil de identificar.
Ocorre que esse quadro de difcil visualizao na PF. Ser que eu posso
subtrair receita menos despesa para cegar ao acrscimo patrimonial da PF?
Como calcular o IRPF? A ideia da empresa (RECEITA - DESPESA) que s
Giovana Raposo Pgina "
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
acrscimo patrimonial aquilo que, de fato acresce ao meu patrimnio. O que eu
gasto para manter o que eu j tenho no acrscimo patrimonial. de alguma
maneira, devemos transpor essa ideia para a PF. Quer dizer, no se pode
tributar a PF no que ela gasta para sobreviver.
Portanto, quanto s PF, no podem ser tributadas as despesas. Contudo, no
pode ser deduzido todos os gastos realizados, pois geralmente quanto mais o
indivduo ganhar mais ele vai gastar. A lgica do IR da PF no essa lgica pura
e simplesmente RECEITA - DESPESA, pois existe um limite fictcio presumido
pela lei de um homem mdio. A legislao vai presumir quais so os
gastos bsicos de um homem mdio (alimentao, transporte, moradia,
sade, educao, etc.). Assim, o que sobrar desse limite ser tributado, pois
ser considerado acrscimo patrimonial. A PF no vai pagar IR sobre o salrio
bruto; vai pagar IR sobre o que exceder os gastos de um homem mdio. Ela
tem direito de abater os gastos de um homem mdio, porque ningum pode ser
tributado no mnimo existencial.
b) CRITRIO TEMPORAL - pode-se pensar a noo de acrscimo
patrimonial de forma instantnea? No. preciso ter dois momentos no tempo
para fazer uma comparao. O critrio temporal do IRPF o perodo de um ano
(exerccio financeiro, que vai de 1 de janeiro a 31 de dezembro de um ano).
Mas por que a PF sofre reteno na fonte? A reteno na fonte uma
antecipao do IR. Imaginem um individuo que ganha 5 mil por ms, tem 3
filhos e no sofreu reteno na fonte ao longo do ano. Quando chega no ano
seguinte, ele descobre que tem que pagar 6 mil reais de IR. Qual a chance
desse cidado pagar? Zero. Ento, o legislador, espertamente, entendeu por
obrigar a fonte pagadora dessa remunerao a descontar todo ms um
percentual a ttulo de IRRF. O IRRF cobrado por antecipao do IR devido
(cobrana parcial), que, na verdade, s se conhecer quando o ano acabar.
Desconta-se todo ms um percentual a ttulo de IRRF.
Ex: no h como tributar o IR de 2012 antes de 2012 acabar, pois pode ser que
em 31 de dezembro eu ganhe um premio ou contraia uma grande despesa
mdica (a despesa mdica no sofre limitao na declarao, podendo ser
declarada em qualquer valor). S se pode calcular definitivamente o IR de 2012
quando o ano acaba. por isso que a lei obriga que seja feita em maro e abril
de 2013 a declarao do IR para ajuste. Ento, em 2012 eu vou antecipando o
IR, e quando chega no ano seguinte faz-se a declarao do IR. E a eu vou
descobrir quanto eu realmente deveria ter pago.
Depois de declarado ser feita a seguinte comparao com o IRRF pago
antecipadamente e o valor realmente devido. O que realmente deveria ter pago
igual ao que foi pago realmente? Se sim, ok! Se foi maior o que eu paguei,
dever ser complementado; se o que eu deveria ter pago for menor do que eu
paguei, haver a restituio.
*A tributao do IRPF sempre anual.
Ex1. uma pessoa trabalhou janeiro, fevereiro e maro, ganhando 5 mil reais.
Em maro, ela foi demitida, mas ainda recebeu 2500 de resciso, embora tenha
passado o resto do ano desempregada. Quando a empresa pagou a ela em
janeiro, fevereiro e maro, ela descontou o IRRF, mas a pessoa passou o resto
do ano sem trabalhar. Quando chega em maro/abril, na hora de fazer a sua
Giovana Raposo Pgina #
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
declarao, os 17500,00 que ela recebeu ao longo do ano estar na faixa de
iseno, de modo que todo o IRRF nos trs primeiros meses, tero de ser
restitudos. Isso se d porque a tributao ms a ms parcial; a tributao
definitiva vem ao final do ano.
Ex2. uma enfermeira ganha 1 mil reais em cada um dos 4 hospitais que
trabalha; pagando 1 mil reais, o hospital no obrigado a reter o IRRF por
fora da lei, mas a renda ms da enfermeira de 4 mil. Desta forma, ela vai
passar o ano inteiro sem sofrer reteno, mas quando chegar o momento da
declarao anual ela ter muito IR a pagar, porque a tributao da renda ano.
Claro que ela pode pagar carne leo (antecipao voluntria do IR - como se
fosse o IRRF), mas isso no obrigatrio.
c) CRITRIO ESPACIAL - em regra, paga-se o IR em razo do
acrscimo patrimonial auferido no Brasil, mas pode-se pagar tambm o IR em
razo do acrscimo patrimonial auferido no exterior, em virtude de um
elemento de conexo. A Unio no vai tributar um argentino que mora na
Argentina e trabalha na Argentina e ganha dinheiro na Argentina. Mas um
advogado que vai para a Alemanha prestar uma consultoria para uma empresa
alem e ganha 30 mil euros. Querendo dar uma de esperto, deposita o valor
numa conta na Sua. Ele est, por lei, obrigado a declarar o IR referente a esse
30 mil euros aqui no Brasil, pois existe o vnculo da cidadania.
* possvel o brasileiro deixar de pagar o IR no Brasil, desde que se declare sua
sada definitiva do pas. Para tanto, precisar encerrar todos os negcios dele no
pas (conta, imveis, o CPF fica cancelado, etc.), o que no significa que ele no
vai mais voltar.
Mas sendo brasileiro, em razo do vnculo da cidadania, no h outro jeito para
deixar de pagar IR. Ex. alguns jogadores de futebol tem problemas em relao
a isso, porque muitos deles tem que declarar o IR em dois pases diferentes
(bitributao da renda na economia globalizada).
Claro que muitos pases j elaboram Tratados para evitar essa bitributao. O
Brasil, inclusive, tem tratados com alguns pases para evitar a bitributao da
renda. Com os pases que o Brasil no tem tratado, existe uma regra no Brasil
muito importante: "o brasileiro poder dedu6ir o IF pa"o em outro pa+s se a
norma deste pa+s der tratamento re&+pro&o em &aso &ontrrio. Essa norma
importante, pois por ser uma norma interna brasileira, independe de Tratado,
que vale a depender da lei interna de outro pas.
d) CRITRIO PESSOAL - ser pessoa natural no empresria. Esse
um ponto importante, pois o empresrio individual deve pagar IR como PJ. Ele
equiparado PJ para fins de tributao. As pessoas naturais em atividade
empresarial so obrigadas a ter CNPJ, pois se equiparam PJ para fins de
tributao.
14/02/2013
IMPOSTO DE RENDA DA PESSOA FSICA
Giovana Raposo Pgina $
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
2. MANDAMENTO
CRITRIO QUANTITATIVO
A noo de renda na PF uma noo de um homem mdio; renda sempre
uma noo de acrscimo patrimonial, nunca de rendimento bruto. Agora, como
medir o acrscimo patrimonial numa pessoa fsica? Numa PJ fcil, pois ela
visa, pelo menos, fechar a conta, diferentemente da PF. mais difcil, portanto,
calcular o Imposto de Renda das Pessoas Jurdicas. Tanto assim, que
construiu-se a ideia no Brasil e no mundo de que a renda, na PF, o que excede
as despesas de um homem mdio (a lei vai presumir as despesas de um
homem mdio).
Vale lembrar, aqui o Critrio temporal do IRPF - dissemos que para
entendermos o acrscimo patrimonial temos que ter dois momentos no tempo
para comparar. Para saber se o patrimnio da pessoa cresceu ou no, eu preciso
ter dois momentos no tempo. Na pessoa fsica, a renda mensurada no perodo
que vai de 01 de janeiro a 31 de dezembro.
Todavia, apesar disso, no curso do ano de recebimento da renda exigida uma
antecipao do imposto. Eu s posso conhecer minha renda de 2013 quando o
ano acaba, pois pode ser que no dia 31/12/2013 eu ganhe na mega sena ou eu
tenha uma grande despesa. E justamente por isso que a gente tem a
declarao do IR em maro ou abril do ano seguinte. Ex. Em maro/abril de
2013 as pessoas declaram a renda de 2012.
Mas, se uma pessoas que recebe 4 mil reais por ms s tivesse que recolher o
IR em maro ou abril no ano seguinte, e ela descobrisse que tem que pagar 6
mil reais de IR, ela no ia ter dinheiro para pagar. Ento, a legislao exige das
pessoas naturais uma antecipao mensal do IR.
A professora explicar o calculo, tanto da tributao mensal, quanto da
definitiva. Vale lembrar que renda na PF no rendimento bruto/salrio, mas o
que excede os gastos de um homem mdio. A renda compreendida no perodo
de um ano, de modo que a aferio definitiva da renda s pode ser feita quando
o ano acaba. Ento, a tributao definitiva do IR 2013 ser em feita em
maro/abril de 2013, mas em 2012, a maioria das pessoas fsicas esteve sujeita
a uma reteno na fonte, o que se chama de IRRF.
a) ANTECIPAO MENSAL - IRRF (Imposto de Renda Retido na Fonte)
A Unio, espertamente, manda a fonte pagadora descontar o IR do salrio do
trabalhador. Dessa maneira o trabalhador no tem a opo. Se o dinheiro chega
s minhas mos, eu posso pagar ou no pagar. Mas no caso da reteno da
fonte, maravilhoso para a Unio, pois a fonte pagadora do salrio j desconta
e o trabalhador no tem a opo de pagar ou no pagar, porque j foi
descontado do salrio dele. E claro que ele no vai pagar duas vezes. Assim,
na hora da tributao definitiva, calcular-se- quanto ele realmente deveria ter
pago e compara-se com o que ele pagou retido na fonte.
Se ele pagou retido na fonte mais do que ele deveria ter pago, ele vai ter direito
restituio; mas se ele pagou menos do que ele deveria ter pago, ele vai ter
que complementar; por fim, se o pagamento for igual ao que deveria ter pago
(o que muito raro), ele no precisa pagar mais nada, e nem tem a restituir.
Ele pode, assim, ter direito a restituio ou o dever de complementao.
muito raro que a Renda Real e Presumida seja a mesma.
Giovana Raposo Pgina !%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Pois bem. Essa antecipao mensal no definitiva, por isso que ela no
perfeita, no permite que o indivduo deduza suas despesas. uma tributao
temporria, mas existe uma frmula de calculo ms para viabilizar essa
tributao mensal.
Mesmo nesta tributao mensal, renda no igual a salrio. A BC do IR, seja
PF, PJ ou ganho de capital sempre o montante do acrscimo patrimonial.
Lembre-se que a BC dos impostos visa mensurar a capacidade contributiva
demonstrada, que neste caso o acrescimento patrimonial. Ento, a BC do IR
o montante do acrscimo patrimonial.
Como calcular o acrscimo patrimonial? (art. 44 do CTN)
- Forma Real
- Forma Presumida
- Forma Arbitrada
O art. 44 do CTN vai dizer que BC do IR o montante real, presumido ou
arbitrado da renda ou do provento, ou seja, do acrscimo patrimonial.
No calculo ms, que uma tributao presumida, temporria, parcial, a BC o
rendimento bruto pago pela fonte pagadora menos as despesas legalmente
dedutveis, ms a ms.
Por que "rendimento bruto pago pela fonte pagadora? Pois, uma fonte
pagadora no obrigada a saber quanto outra paga ao indivduo (ex: mdicos,
enfermeiros que trabalham em vrios hospitais; os hospitais no tem o dever
de saber quanto os outros pagam; seria demais exigir da PJ esse tipo de
conhecimento). Ento a BC do IR neste calculo ms o rendimento bruto que a
fonte pagadora est pagando (aquilo que a fonte est pagando) - menos o que
a lei permite deduzir. No , portanto, a renda ms do individuo; eu no pego o
rendimento bruto ms do individuo; pega-se exatamente aquele montante que
a fonte pagadora est pagando quele individuo e vou deduzir o que a lei
permite.
BC do IRRF = rendimento bruto pago pela fonte pagadora -
despesas mensais
DESPESAS MENSAIS LEGALMENTE DEDUTVEIS: vamos pontuar as mais
importantes.
1 - Contribuio Previdenciria ( um tributo): o valor descontado
do segurado para fins de aposentadoria. Existem duas contribuies
previdencirias: uma da empresa (que 20% sob a folha; ela paga do dinheiro
dela) e existe um do empregado (8% ou 9% do rendimento bruto, que
descontado do salrio do trabalhador, mas quem recolhe, tambm, a
empresa). * engraado que, s vezes, o empresrio mais leigo acha que
ambas as contribuies so pagas por ele. Mas na verdade, so duas
contribuies previdencirias diferentes.
Uma patronal (porque a empresa paga com o dinheiro dela) e a outra do
empregado (a empresa desconta do salrio dele). Tanto que se a empresa
no pagar o do empregado h um crime de apropriao indbita. Todavia, se a
empresa no pagar sua parte, no h prtica de crime algum, apesar de
constituir um ilcito.
Giovana Raposo Pgina !1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Observem, ento, que a BC do IRRF ms o rendimento bruto menos, pelo
menos, essa contribuio previdenciria. Comentaremos mais frente que
existe um teto (3916,00), pois ningum se aposenta e ganha de rendimento de
aposentadoria mais do que esse teto. Ento, h um entendimento de que se o
aposentado no pode receber mais do que o teto, no se pode, tambm,
contribuir sobre um valor maior do que o teto. No seria justo.
Ex: Joo tem um rendimento bruto de 5 mil reais (ou seja, tem uma fonte
pagadora que lhe paga 5 mil reais). Paga 400 reais de contribuio
previdenciria. A BC do IRRF, aqui, j no 5 mil, mas 4.600,00.
2 - Dependentes - Continuando o exemplo acima... Alm disso, Joo
tem direito a abater um valor fixo por dependente (quem so os dependentes
que podem ser deduzidos ms a ms? Os dependentes so os filhos menores;
por isso que as empresas pedem cpia de certido de nascimento. Vai haver
esse valor fixo, que pode ser de filho com at 24 anos quando esto
estudando).
Existem outros dependentes que entram no clculo anual, mas no no mensal
(para no dificultar para a empresa, a fonte pagadora, essa conta. Seria
extremamente oneroso para a empresa fiscalizar todos os vnculos do
empregado). So cnjuges, companheiro em unio homoafetiva, unio estvel,
ascendentes, incapazes, etc.
Esse valor atualizado todo ano. No ano passado era de 159,00. O que
precisamos saber que deduz-se um valor fixo por dependente. O valor
fixado anualmente por lei.
Ex. Imaginemos que Joo, tendo 3 filhos, abater 150 reais (arredondando) por
cada um (ou seja, 450, ao todo). A BC de Joo j passa a 4.150,00 (5.000 [RB]
- 400 [CP] - 450 [D]).
Observa-se, assim, que Joo pode ter um colega de trabalho com o mesmo
cargo, que ganha o mesmo salrio bruto, mas a BC desse colega pode ser
maior (no caso, 4600 - [RB]-[CP]), como por exemplo se ele no tiver filho
nenhum. SALRIO BRUTO, PORTANTO, NO IGUAL A BC NEM DO IR MS.
3- Penso alimentcia - Outro valor que pode ser descontado a
penso alimentcia que descontada na folha (se no for descontada em
folha, o abatimento ser feito apenas no IR anual). Mas aquela que a fonte
pagadora, por ordem judicial obrigada a descontar e pagar ao alimentado
abatida. Mais uma vez ajuda pensar que isso d para a empresa saber.
Ento, vejamos o que a empresa pode deduzir: a contribuio previdenciria
(que ela tem que calcular mesmo, j que ela vai descontar do salrio do
trabalhador), o valor fixo por dependente (dependente, este, filho que ela
tambm tem como aferir) e essa penso alimentcia descontada em folha (que
ela tambm tem como ter controle, afinal existe uma ordem que manda ela
descontar do salrio do trabalhador e pagar para outra pessoa - beneficiria da
penso).
Ex2: Imaginemos que Jos ganha 5000. Abate 400 e ainda tem 2 filhos sob sua
guarda, e mais um sob a guarda de uma ex mulher que recebe penso de 1200
reais. *vale ressaltar que se Joo paga penso alimentcia a um dos seus filhos,
o valor a ser deduzido ser somente o valor da penso, e no o valor fixo por
dependente (este valor ser deduzido para cada filho que esteja sob sua
Giovana Raposo Pgina !2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
guarda). A BC, ento, 3100. Iremos para a tabela, ento, como valor da BC, e
no com o valor do rendimento bruto.
TABELA DO IR MS: tabela 2012 (ano de 2012 declarando em 2013)
BC ms Alquota
At 1566,61 -
De 1566,62 at 2347,85 7,5%
De 2347,86 at 3130,51 15%
De 3130,52 at 3911,63 22,5%
Acima de 3911,64 27,5%
Como que a alquota do IRRF incide? Joo tem por BC, como vimos, R$
4.150,00;
Ento, na verdade, o que acontece que os 4150 de Jos sero decompostos. A
maneira que a Receita faz, apesar de ser por meio de outro clculo, com este
objetivo.
O indivduo vai ser tributado progressivamente. Isso porque a lei no vai
permitir a ningum deduzir gastos com alimentao, transporte, moradia,
vesturio e lazer. A lei no diz isso. Porque quem ganha at 1566,61 isento?
Porque esses so os gastos de um homem mdio (esses 1566,61 sero isentos
de IRRF).
Agora se ele ganhar acima disso, ele pagar o IR sobre o que excede. Afinal,
TODO MUNDO TEM O DIREITO DE NO SER TRIBUTADO NO MNIMO, que no
acrscimo patrimonial, mas as despesas bsicas de um homem mdio, de modo
que ningum pode ser tributado nessa faixa.
Sugesto para o calculo: deve subtrair os intervalos de valores: 2347,00 -
1566,00 = cerca de 700,00. Ento, dos 1566,00 de Joo, ele no vai pagar
nada; e de cerca de 700,00 (resultado daquela subtrao) ele pagar 7,5%. Da
mesma forma, dos outros 700 e poucos reais (resultado da subtrao de
3130,00 e 2347,00), ele pagar 15%. Joo s vai pagar, por sua vez, 27,5%
sobre 4150,00 menos 3911,00, que vai dar 270,00 mais ou menos. Essa a
faixa que vai tributada com 27,5%.
O primeiro raciocnio: Ex. Antonio ganhava 1500,00 e recebeu um aumento e
passou a ganhar 1700,00. Antonio est preocupado em ter reduo salarial,
pois com a mudana de faixa e com a incidncia da alquota de 15%, ele
passaria a ganhar antes do aumento. E a a pergunta: o receio dele tem
fundamento? No, pois apesar de passar a ser tributado, ele somente o ser no
que excede 1566,00. Ento, ele vai pagar 7,5% sobre 144,00, o que dar
menos de 15,00 reais de imposto.
Esse raciocnio vale para todas as faixas. Vamos l: vamos imaginar uma BC de
10.000,00. 1566,61 desses 10 mil no sero tributados (faixa isenta); 781,23
(2347,85 - 1566,62) ser tributada com a alquota de 7,5%; 782,66 (3130,51-
2347,86) ser tributado com 15%; 781,01 (3911,63 - 3130,52) com 22,5%; e
6.088,87 (10.000,00 - 3911,64) com 27.5%. A soma de 1566,61 + 781,23 +
782,66 + 781,01 + 6,088,87 ser igual a 10.000,00. Esses 10.000,00 esto
sendo tributados, portanto, de forma progressiva. O nico valor que variar de
Giovana Raposo Pgina !3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
uma BC para a outra o ultimo (no exemplo, os 6.088,87), pois os demais so
fixos.
Se a BC for 2.500,00, por exemplo? At 1566,61 no incidir nada; entre
1566,62 e 2347,85, 7,5%. A eu pegaria 2.500,00 e abateria dos 2347,86, que
dar 152,15, o que seria multiplicado pela alquota de 15%.
Quando compreendemos isso, para a professora, possvel concluir que a lgica
do IR brasileiro absurda. A lgica a seguinte: 1566,00 so os gastos do
individuo e ningum tributado. Afinal, todos tem o direito de no ser tributrio
no mnimo existencial, qual seja R$ 1566,61. Entre os 1566,00 e os 2347,00, j
h tributao, mas com uma alquota baixa, pois os gastos apesar de no
serem superficiais, ainda no so to suprfulos. Quando voc reflete sobre
isso, conclui-se que a legislao entende que quem tem uma BC acima de
3911,64 muito rico, pois tributado com a maior alquota do IR (presume-se
que ele pode suportar a maior carga tributria do IR). O que no verdade.
Por isso que ela defende que a classe mdia tem que parar com a conversa de
que a alquota do IR alta. O problema no a alquota, a faixa. A classe
mdia quem est distribuindo renda no Brasil. O que resolve o problema para
a classe mdia no a diminuio da alquota, porque diminui para todo
mundo, mas a mudana da faixa.
O discurso que interessa a classe mdia "vamos aumentar as faixas. A
reduo da alquota s interessa a quem tem muito dinheiro. Para Daniela seria
possvel at aumentar a alquota (ex: 35% para quem ganha mais do que R$
60.000) desde que mudem a faixa de 3911 reais. Ela acha, inclusive, que
deveramos ter muito mais alquotas.
Esse o calculo do IRRF (IR ms). Quem faz o clculo a fonte pagadora, que
obrigada a descontar do trabalhador e pagar esse IRRF. Se o que ela paga ao
trabalhador na hora que ela calcula a BC d menos de 1566,00, ela no
obrigada a pagar nada a ttulo de 1566,00. Se a BC for maior do que 1566,61
nasce para a fonte pagadora a obrigao de reter e recolher. Ento, quem faz a
reteno no o trabalhador, mas fonte pagadora.
CARN LEO
E a enfermeira que trabalha em 3 hospitais e ganha 1500 em cada um? Ela no
vai sofrer reteno em nenhum dos hospitais, mas a renda ms dela 4500,00.
Por mais que deduzam as despesas legalmente dedutveis ela vai ter que pagar
o IR. Ela tambm no obrigada a antecipar, mas poder faz-lo se assim o
quiser. o chamado carn leo. Ela vai fazer o calculo, somando os
rendimentos. Isso interessante, porque ela no ter que pagar tudo de vez no
momento da declarao anual. Ela foi antecipando ao poucos e a vai ter direito
restituir, ter que complementar, da mesma forma.
Hoje, os sistemas da RFB no so complicados para fazer o clculo, mas a
maioria das pessoas, infelizmente, teriam que contratar um contador para fazer
essa reteno. Outra opo, tambm, ela ir poupando para pagar no ano
seguinte.
Mas, na viso da professora, a contratao de um contador, para a maioria das
pessoas no se faz necessria, pois essa declarao se faz de uma maneira
fcil. s baixar um programa no site da receita.
Giovana Raposo Pgina !4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
b) TRIBUTAO DEFINITIVA ANUAL
Temos que esquecer, aqui, o clculo mensal. O maior erro das pessoas e achar
que a pessoa que sofreu reteno na fonte no ser mais tributada pelo IR. Na
hora da tributao anual, comea-se a conta do zero. Ignora-se se a pessoa fez
ou no reteno e comea do zero.
Aqui, temos que somar todo o rendimento bruto do individuo - "ah, Daniela,
mas eu sofro reteno. No importa, porque voc tambm vai abater as
despesas de novo e, l no final, haver um encontro de contas (a
compensao).
O contribuinte obrigado a declarar tudo (maro/abril). As pessoas so
obrigadas a declarar todo o tipo de rendimento bruto tenha ou no tenha sido
pago por fonte pagadora; tenha ou no tenha sofrido reteno.
Ex: Professor de matemtica trabalha em 02 colgios que retm na fonte -
quem trabalhador assalariado no tem como escapar do IR. Hoje, toda PJ
obrigada em janeiro e fevereiro a declarar a receita federal quanto foi pago para
cada CPF. Ento, se a enfermeira no declarar que ela tinha 4500,00 de
rendimento ms, a empresa no sabe disso, de modo que RFB ao puxar um
mero relatrio, pode identificar a sonegao. Ocorre que tem gente que pega
essa informao e acha que s deve declarar o que a fonte declarou que pagou.
No. Ns estamos aqui para estudar o "dever ser; a pessoa obrigada a
declarar tudo.
Ento o professor, por exemplo, que elem de ensinar nas escolas, dava aula
particular obrigado a declarar o que recebeu a ttulo de aula particular (mas,
claro, que geralmente ningum o faz).
Hoje em dia a RFB est pegando muitas situaes que envolvem ns estudantes
universitrios. Ex2: O filho faz estgio remunerado; Se o pai coloca o CPF como
dependente, ele obrigado a somar o salrio de estagirio do filho por ms.
Muita gente tem cado na malha fina por isso. Do ponto de vista legal, o titular
da declarao est obrigado a declarar a fonte de renda dos dependentes tenha
ou no a fonte pagadora desses dependentes declarado.
A depender do rendimento do dependente, melhor que ele no seja
considerado dependente.
Aqui, na declarao anual, para efeitos de deduo do valor fixo por dependente
no inclui s filho, mas cnjuge, unio homo afetiva (desde 2008 aceita),
unio estvel, ascendentes, etc. A pessoa pode declarar tudo, mas se a recita
questionar a deduo, preciso comprovar o vinculo de dependncia (fotos,
contas no mesmo endereo, etc).
OBS: S SE PODE INCLUIR COMO DEPENDENTE ALGUM QUE VOC DETENHA
A GUARDA LEGAL (ex: av que cria o neto - no pode colocar como
dependente se no tiver a guarda legal). Esse um grande problema nas
famlias que tem divrcio.
Ex3: Em casos de casais divorciados - se a guarda da criana est com a me,
s ela poder coloca-lo como dependente. O pai poder, no mximo, abater
aquilo que paga como penso. No caso da me a penso paga pelo pai, entra
como rendimento para ela, que poder deduzir as despesas do filho (taxa fixa
por dependente, sade, educao, etc.). Ocorre que, muitas vezes, o pai paga a
Giovana Raposo Pgina !
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
penso para o filho, mas na declarao deduz escola, plano de sade, alm da
penso e, a, cai na malha fina.
Ex4: no caso do dependente que ascendente, devemos ter o seguinte
raciocnio: ele entra como dependente e poder ter suas despesas deduzidas na
declarao do filho; porm a sua aposentadoria deve entrar como rendimento.
*De maneira geral, alm do que se abate, pode-se abater sade e educao,
sendo que o gasto com sade ILIMITADO. Se algum gastar 1 milho de reais
numa cirurgia ela poder deduzir a despesa.
O indivduo pode deduzir despesas mdicas sua e de seus dependentes SEM
LIMITES. O que entra aqui um conceito de sade em sentido intermedirio:
no entra medicamento e despesas estticas (claro que aqui no se fala de
cirurgias estticas reparadoras). Aqui entra fisioterapia, dentista, psicoterapia,
terapia ocupacional, etc. A Receita est sempre expandindo a lista,
acrescentando novos itens.
Quem tem plano de sade s poder deduzir o que gastou a mais. No se pode
deduzir o que o plano gastou. Inclusive alguns seguros fazem reembolso. S se
pode deduzir o que no foi restitudo, o que, de fato, se gastou.
Com educao existe um limite. H um valor fixo no ano (R$ 3091,00/ano
ano passado, todo ano muda). Isso por dependente. Esse um dos pontos
mais criticados no IR. Daniela concorda com o limite. Se voc chegar em pases
que tem um ensino pblico de qualidade nem existe essa deduo. No Brasil,
permite-se a deduo com escola privada, mas, se voc permitir que o
indivduo deduza todo o gasto com a educao o estado estaria reforando a
desigualdade. O Estado, de fato, precisa de dinheiro para investir em
educao. Daniela acha que seria interessante discutir esses valores (muitos
interiores tm escolas baratas, que no d pra comparar com cidades como
Salvador).
Educao, aqui, s entra educao em sentido estrito (no entra escola de
ingls, de musica, cursinho vestibular, pr concurso, etc).
19/02/2013
(cont. IR) CRITRIO QUANTITATIVO
- Renda real (Declarao Completa)
Na renda real, como vimos na aula passada, o contribuinte vai declarar todos os
seus rendimentos e os rendimentos de seus dependentes, deduzindo todas as
despesas permitidas por lei. a chamada declarao completa.
A PF vai auferir a renda ao longo de um exerccio. IR Ano base 2012 a renda
auferida entre 1 de janeiro e 31 de dezembro do mesmo ano. Mas a declarao
desse IR 2013. tanto que muito comum ver a referencia do IR 2012 (ano
base)/2013 (ano do exerccio, que vai se apurar e recolher o tributo)
*Ano exerccio aquele em que vai ser declarado o IR.
A PF quando escolhe a declarao, j sabe quanto teve de renda no ano
anterior. De fato, ela pode escolher o sistema de tributao que lhe for mais
benfico e ela tem certeza disso, porque ela j conhece a renda dela. Inclusive,
no programa da RFB tem a opo de migrar de sistema, alterar o tipo de
declarao (da tradicional para a declarao simplificada, se esta for mais
Giovana Raposo Pgina !!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
benfica). o que alguns autores chamam de um planejamento tributrio na
lei, pois a lei nos oferece uma opo de se pagar menos imposto.
A linguagem que se usa "declarao completa e "declarao simplificada,
mas,na verdade, o que ocorre que quando fao a declarao e opto por fazer
a declarao completa, eu opto por pagar o IR de acordo com a minha renda,
meu acrscimo patrimonial real. Ento, eu sou obrigada a somar todos os meus
rendimentos e s tenho o direito de deduzir as despesas que eu realmente tive
e as despesas que eu tive com o que a lei permite eu deduzir.
- Renda presumida (Declarao Simplificada)
Agora, quando se fala sobre a renda presumida, a lei prev uma hiptese de
presuno de quanto foi a sua despesa (veja-se que na PJ se presume o lucro, e
no a despesa). Faz-se, ento, uma presuno das despesas da pessoa natural
e essa presuno, quando a pessoa opta pela declarao simplificada, no pode
declarar nenhum gasto real que ela teve no ano. Ela deduz apenas a despesa
presumida.
Ex. "A teve o rendimento bruto anual de 50 mil reais e 20% desse valor (10
mil) despesa, de acordo com a lei da declarao simplificada. Ento, esse
indivduo vai ter o direito de abater 10 mil reais de despesa (as despesas
presumidas somam 10 mil). Sendo assim, a BC dele, ento, ser de 40 mil
reais. E a vamos para a aplicao da tabela de alquotas do IR. Pouco importa
se ela teve 10 mil reais de despesa real. Importa apenas se ele no teve mais
despesas, pois se ele teve mais, seria melhor ele ter optado pela declarao
completa. Mas se as despesas reais forma menores ou iguais s presumidas,
pouco importa.
OBS: se, ao fazer a declarao simplificada ou completa, for pagar a mesma
coisa, a simplificada melhor, porque no preciso comprovar nada, no
precisa juntar documentos declarao (claro que voc no pode sonegar
rendimento, sob pena de ser autuado), no se sujeito s glosas da RFB (quando
ela recusa a despesa deduzida). Ento, a declarao simplificada tem uma serie
de benefcios.
Ocorre que preciso ficar atento ao teto da declarao simplificada. Se eu
tenho um rendimento bruto de 100 mil, pensamos num primeiro momento que
ser possvel deduzir 20 mil e a BC ficar 80 mil. Mas existe um teto e este teto
dos muitos valores que so atualizados anualmente (ano passado era cerca de
14 mil e hoje est em 15 mil).
Se os 20% de deduo for maior que o teto, o indivduo s tem direito de
deduzir o teto. Ainda assim a declarao simplificada pode ser interessante,
mas depende da realidade da pessoa. Ex se a pessoa no tem mais gastos com
escola, tem plano de sade e no tem filhos. Nesses casos, porque s pode
deduzir o plano de sade e a contribuio previdenciria, pode ser que a
declarao simplificada represente uma boa alternativa, mesmo com o teto
(mesmo no podendo deduzir os 20%).
Resumo: A lei faculta s pessoas fsicas realizar a declarao simplificada
tomando-se como presuno de despesas a serem declaradas no percentual de
20%. Vale ressaltar que existe um teto para esse tipo de declarao (mais ou
menos 16 mil), que varia ano a ano, de modo que os 20% referidos na lei
Giovana Raposo Pgina !"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
devem observar o teto de legal. Ou seja, se os 20% forem superiores a 16 mil,
s podero ser deduzidos os 16 mil de despesa.
Veja-se que esses 20% so a presuno das despesas. Calcula-se essa
presuno com base em 20% do rendimento bruto at o teto. A BC, ento ser
o rendimento bruto menos a despesa presumida.
BC DO IR (na decl. simplificada) = RENDIMENTO BRUTO - DESPESA
PRESUMIDA.
Encontrada a BC, passaremos aplicao da tabela de alquotas. Ex. no
exemplo acima, se consideramos que o teto 15 mil, a BC ser 85 mil (100 mil
[RB] - 15 mil [DP]).
OBS: Em relao declarao completa, ela no visa apenas analisar
rendimento bruto e despesa dedutvel; hoje, a RFB quer um histrico de sua
vida financeira e patrimonial. Ento, em princpio voc tem que declarar o
emprstimo contrado (declara o montante do emprstimo em 1 de janeiro e o
montante em 31 de dezembro, esperando que ele tenha decresicdo), imveis,
veculos, etc. no que voc tenha que pagar o IR sobre isso, mas a RFB quer
acompanhar a sua evoluo patrimonial justamente porque o IR incide sobre o
acrscimo patrimonial.
Ex. acontece muito das pessoas que se declaram a vida toda isentas, em um
belo dia aparecerem com um apartamento de 500 mil reais. E, agora, de onde
veio esse dinheiro? a primeira coisa que a RFB vai pensar. Ento, a professora
no aconselha as pessoas a no declarar renda ( sonegao, crime, vai dar
dor de cabea). A pessoa pode tentar outras formas de planejamento, com
advogado (constituir uma sociedade, pois no h tributao na distribuio de
lucro). A depender do montante de dinheiro que voc gire perigoso no
declarar renda, pois a RFB tem acesso a transaes bancrias e de carto de
credito acima de determinado valor.
O fato que pagar imposto uma coisa ruim mesmo, muito desagradvel, mas
no vale a apena sonegar. O que vale realmente o planejamento tributrio,
por meio de um advogado, pensando em alternativas dentro da ilicitude.
*Veja-se que o individuo tem a obrigao de declarar tudo e seu patrimnio
deve estar em harmonia com a sua renda declarada. Ex. a pessoa passa anos
declarando uma determinada renda e pagando o imposto; um belo dia ela
aparece com um apartamento. Ok, ela tem uma renda que justificou a aquisio
daquele imvel. O que no d a pessoa "brotar o imvel do nada. Do ponto
de vista lega, do dever ser, devem ser declarados os bens imveis dos quais
voc dono.
O emprstimo gera um acrscimo patrimonial? No, gera um passivo. A doao
geraria, mas no incide o IR, pois j incide o ITCMD. Devemos desconstruir a
ideia de que dinheiro entrando em caixa representa acrscimo patrimonial;
afinal, eu posso vender um imvel exatamente pelo valor que eu comprei;
vendo por "x reais e comprar outro pelo mesmo preo. No houve acrscimo
patrimonial, apenas foram trocados os bens. Agora, claro que eu preciso ter a
declarao do imvel no meu nome e a declarao do imvel saindo e o
dinheiro entrando,; devemos, pois, ter documentos que demonstrem essa
transao.
Giovana Raposo Pgina !#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Fesposta a uma per"unta: Caso o indivduo no declare os seus rendimentos
integrais, cair na malha fina, porque o rendimento do declarante deve
compreender o dele prprio e de seus dependentes. O que acontece, como j
vimos, se o dependente tem algum rendimento, obrigao do declarante
declarar, mesmo que a fonte pagadora do dependente no declare. Agora, se a
fonte pagadora do dependente declarar RFB que pagou `x quele CPF, no
preciso nem de um fiscal para verificar isso; eles puxam um relatrio, pois as
informaes, hoje, so cruzadas. Ento, fica registrado l que aquele rgo
pagou "x para aquele CPF. A RFB j tem essa informao, de forma que
quando o seu pai ou me coloca o seu CPF como dependente, quando o sistema
cruzar as informaes, vai faltar a renda que o seu empregador declarou.
*a RFB tem comeado a cruzar informaes, e esse sistema de
acompanhamento de gastos com carto de crdito, operaes acima de
determinado valor, quebra do sigilo fiscal, de modo que fica mais fcil identificar
os casos de sonegao. Apesar disso, no possvel alcanar todos os
sonegadores. Os autnomos, por exemplo, tm muita facilidade para sonegar,
ainda mais se ele no fizer nenhuma operao extravagante. Contudo, ele fica
"encalacrado, porque na hora que ele quer comprar um imvel o que ele far?
A professora entende - mas no orienta, frise-se - que se a pessoa vai fazer
uma coisa erra de forma inteligente melhor que declara alguma coisa, pelo
menos para ter rendimento.
A RFB, hoje, tem parmetros de controle. Quem declara mais de x% do
rendimento bruto de despesa mdica, automaticamente, cai na malha fina. Por
via das dvidas, a RFB chama para comprovar. Isso tambm no precisa de um
ser humano; basta criar um parmetro no sistema e puxar aqueles que
declararam mais de x% de despesa mdica.
*uma coisa que acontece no Brasil que as pessoas no trabalham com a ideia
de que sonegar crime, de forma que o crime da sonegao acaba por ser
considerado, pela sociedade, inferior a um roubo, furto.
O trabalhador assalariado no tem escapatria; quem tem carteira assinada
pela fonte pagadora no tem sada e acabam pagamento, tambm, por aqueles
que no pagam, pois o Governo termina no aumentando as faixas de IR para
manter uma base de arrecadao.
Desta forma, a sonegao, a cultura do "jeitinho brasileiro deveria ser, aos
poucos, extinta.
OBS: CASO DOS DEPUTADOS E SENADORES - ISENES DIVERSAS. A
professora entende que essas isenes ferem a constituio. Vejamos. O
aposentado portador de doenas graves. A RFB tem uma lista de doenas, de
forma que quando a pessoa se aposenta, se ela for portadora de alguma
daquelas doenas, ela ter iseno do IR. O IR, portanto, no atinge a
generalidade das pessoas, mas importante que as excees estejam em
harmonia com a CF. Tanto assim que a CF, em seu art. 150, II diz que
vedado tratar desigualmente contribuintes que se encontram em situao
equivalente e traz que vedado, inclusive, diferenciar em razo da funo,
cargo, ocupao. Ento, na viso da professora no poderia haver uma
tributao diferenciada para os deputados e senadores. Poderia, contudo, por
Giovana Raposo Pgina !$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
obvio ser diferenciado em razo da natureza da verba que aquele servidor vai
receber (verba de carter indenizatrio). Mas a remunerao, em si, pelo
trabalho, entendo que fere a igualdade.
CRITRIO SUBJETIVO
A quem se deve pagar o IR? Unio federal. A unio federal o sujeito ativo do
IR. Quem deve pagar, no caso do IRPF, o contribuinte ou declarante (quem
teve o acrscimo patrimonial). Existe uma responsabilidade da fonte pagadora
de reter. Quando a fonte pagadora do trabalhador assalariado retm o IRRF, a
RFB no pode mais cobr-lo do contribuinte, ainda que a fonte pagadora no
tenha pago. E razovel que seja desta forma, pois caso contrrio a pessoa
fsica seria tributada/onerada duas vezes (bitributao), em razo de uma
norma que interessa e facilita a vida da fazenda pblica. Se a fonte pagadora
no retm, ou no houve reteno integral da renda, o declarante tem a
obrigao de declarar todo o seu rendimento, seja na declarao real, seja na
renda presumida; e ele s pode abater o IRRF que foi retido na fonte. Se no
houve reteno na fonte, na hora que ele declara, o IRRF devido e ele est
obrigado a pagar, porque ele no excludo.
Desta forma, o grande sujeito passivo do IR aquele que aufere o acrscimo
patrimonial. Todavia, devemos entender o IRPF junto com essa obrigao que
tem a fonte pagadora de reter. A fonte pagadora tambm sujeito passivo (ela
est obrigada a reter e pagar), de modo que se ela no retiver, a Unio pode
execut-la. Mas, nesse caso, o contribuinte que no teve o IRRF retido continua
respondendo (no excludo; ambos podem ser acionados). Por outro lado, se
a fonte reteve e no pagou, tratar-se- de crime de apropriao indbita. Nesse
caso, o contribuinte excludo da responsabilidade de pagar o IRRF, desde que
prova que sofreu a reteno. Normalmente, se prova a reteno atravs dos
contracheques.
OBS: o estrangeiro, no Brasil, auferindo renda no Brasil, obrigado ao
pagamento do IR. Se ele residente no Brasil, vamos mudando o foco, pois
existem situaes em que ele pode vir a pagar IR no Brasil mesmo auferindo no
exterior. Mas, em princpio, o estrangeiro que veio para o Brasil e realizou um
negcio aqui, se a renda foi auferida ainda aqui, ele deve recolher o IR no
Brasil. H os casos, tambm, que, o individuo com cidadania brasileira, ao
auferir renda em qualquer lugar do mundo, est obrigado a pagar o IR em
razo desses rendimento. Falei mais sobre isso no critrio espacial.
Observe que a nica hiptese em que voc, enquanto cidado brasileiro, no
tem a obrigao de pagar o IR se voc fizer a declarao de sada definitiva
do Brasil. Essa sada definitiva no quer dizer que voc no vai voltar nunca
mais, mas representa que voc est encerrando as suas atividades aqui; seu
CPF suspenso, no ter contas, bens, etc. essa situao, com algumas
particularidades, acontecia em alguns pases, como p. exemplo, o caso do scio
do Mark Zuckerberg (Facebook) que abriu da cidadania americana para pagar
menos impostos (uma forma de planejamento tributrio). Ento, vejam que
essa questo do vnculo da cidadania no uma forma adotada somente pelo
Brasil para trazer a tributao.
Giovana Raposo Pgina "%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
IMPOSTO DE RENDA DA PESSOA JURDICA
1. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) CRITRIO MATERIAL - o IRPJ, na verdade, tem a HI muito
semelhante do IRPF. O IRPJ, todavia, sobretudo o IRPJ-lucro real,
extremamente complexo a ponto de conseguirmos explic-lo sem, por exemplo,
explicar conceitos de contabilidade (no d para entrar em todos os detalhes, o
programa extenso).
O critrio material do IRPJ o acrscimo material (lucro), com uma
particularidade, pois as empresas visam lucro (ainda aquelas PJ que no
perseguem o lucro, devem se manter, pois se a PJ tiver prejuzo em cima de
prejuzo, e no fechar o caixa, pode caminhar para a sua extino). Ento,
quando a gente fala em PJ, na sua maioria, estamos nos referindo a empresas,
que visam lucro (acrscimo patrimonial), mas existe uma parte das PJ que no
visam lucro.
*As instituies sem fins lucrativos so isenta de IR. Observe que no
uma imunidade, e sim iseno, pois a PJ sem fins lucrativos pode auferir lucro,
j que ser sem fins lucrativos no significa no ter lucro; significa, em verdade,
no distribuir lucro. A entidade pode obter lucro e reinvestir esse lucro nela
prpria. Ento, em tese, poder-se-ia cobrar o IRPJ dessas pessoas sem fins
lucrativos. claro que tendo prejuzo e sendo optante do lucro real, ela no vai
pagar IR nunca, pois o FG do IR o acrscimo patrimonial, que na PJ se chama
LUCRO. Portanto, se a instituio sem fins lucrativos ou a empresa tem prejuzo
e ela optante pelo lucro real, ela no vai pagar IR nenhum. Sendo assim, as
instituies sem fins lucrativos poderiam, sim, pagar o IR. Ocorre que a
legislao especfica isenta essas pessoas, desde que observada uma srie de
condies, requisitos.
*Lembrar! A empresa que s obtm prejuzos e optante do lucro real
no paga IR, pois no tem acrscimo patrimonial (lucro).
E a imunidade? A imunidade s atinge os entes polticos, igrejas (em
relao renda destinada s finalidades essenciais), partidos polticos,
sindicatos dos trabalhadores, instituies de educao e assistncia social sem
fins lucrativos (Art. 150, VI, a, b, c, CF). Essas instituies sem fins lucrativos
s so imunes ao IR se forem sobre assistncia social ou educao. Ou seja, a
imunidade que atinge as instituies sem fins lucrativos, atinge as instituies
de educao e assistncia social. Ex. Fundao que promove o desenvolvimento
da cultura no nem do ramo de educao, nem da assistncia social, no
sendo imune, portanto; todavia, ser isenta se ela no tiver fins lucrativos.
mais importante ser imune do que ser isento, pois a imunidade uma
garantia constitucional. A iseno pode ser revogada, seus requisitos podem ser
mais complexos, porque esse benefcio decorre de uma manifestao da Unio
Federal, diferentemente da imunidade, que decorre de uma manifestao de
vontade do poder constituinte originrio.
RESUMO: o critrio material do IRPJ o acrscimo patrimonial, que na PJ,
LUCRO.
b) CRITRIO TEMPORAL - tem uma grande particularidade. O aspecto
temporal na PJ pode ser trimestral ou anual. O IR-lucro presumido tem por
critrio temporal o critrio trimestral. O acrscimo patrimonial a cada trs
Giovana Raposo Pgina "1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
meses tributado e naquele momento considera-se ocorrido o FG do IR. A
apurao do IR-lucro real pode ser trimestral ou anual, sendo que, no anual, a
empresa fica obrigada a antecipar o IR, como se fosse uma reteno na fonte
vista no IRPF, com o seguinte detalhe: ela prpria quem antecipa (por
estimativa).
c) CRITRIO ESPACIAL - em princpio, as PJ vo pagar o IR sobre todo
o acrscimo patrimonial que elas tiverem, seja em razo de rendimentos
auferidos no Brasil, seja no exterior. Inclusive, existe um julgado interessante
do ano passado a respeito da questo da tributao da distribuio de lucro,
porque s vezes a empresa brasileira scia-acionista de uma empresa no
exterior, ou tem uma filial l. E o que interessante: A legislao do IRPJ diz
que a PJ no Brasil deve pagar o IR sobre esse lucro vindo do exterior no
momento da escriturao contbil, ainda que esse dinheiro no venha
efetivamente (no seja inserido de fato no patrimnio da empresa).
Observe que a lei clara e o STJ manteve a aplicao da lei em harmonia
com a ideia de que o FG do IR pode ser a aquisio da disponibilidade
econmica, mas tambm pode ser a aquisio da disponibilidade jurdica. E a lei
era clara neste ponto, dispondo que, nesse caso, as PJ, ao receberem lucro do
exterior, pagariam no pelo recebimento do dinheiro, mas pela simples
contabilidade daquilo. Ou seja, o lucro vindo do exterior tributado pelo IR no
pelo seu ingresso no patrimnio da empresa, mas pela simples contabilizao
desse lucro.
d) CRITRIO PESSOAL - quem realiza o FG da IRPJ a PJ.
interessante observar que quem est sujeito ao IRPJ no s PJ; so as PJ e as
PF no exerccio da atividade empresarial. No que ela vai fazer incidir a IRPJ
nas atividades dela enquanto pessoa fsica, mas se a PF exerce uma atividade
empresarial, em relao a esta atividade, a PF obrigada a fazer a declarao
do IRPJ. Inclusive, muito comum que ela tenha que fazer a declarao do IRPJ
(em relao sua atividade empresarial) e do IRPF (em relao sua atividade
pessoal). Alis, os bens da PF no devem ser confundidos com os bens da
empresa ainda que ela seja uma empresaria individual. As PF, nessas condies,
so equiparadas s PJ.
Essa informao importante, porque muitas outras leis, como a do
COFINS, diz que deve ser pago pelas PJ e pelas pessoas a ela equiparadas pela
legislao do IR. Ento, essa equiparao que o IR faz termina valendo para
muito tributos.
O objetivo do legislador tributar qualquer empresa de forma igual. At
porque se houvesse distino na tributao entre as sociedades e os
empresrios individuais, haveria um estimulo constituio de uma
determinada forma de organizao empresarial. Ento, a inteno do legislador
que a atividade empresarial seja tributada com os mesmos tributos dentro do
mesmo sistema, seja PJ, seja empresrio individual.
OBS: o SIMPLES uma substituio de vrios tributos que j estudamos,
de modo que falar do SIMPLES antes disso no nos possibilita o seu
entendimento (pois voc no entende o que ele substitui).
RESUMO: quem realiza o FG do IRPJ so as PJ e as PF a ela equiparadas
para fins de incidncia do IR.
Giovana Raposo Pgina "2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
2. MANDAMENTO
CRITRIO QUANTITATIVO
LUCRO REAL
BC - LUCRO PRESUMIDO
LUCRO ARBITRADO
Como se d o clculo do IRPJ?
BC - A BC do IRPJ, segundo o art. 44, do CTN o montante do acrscimo
patrimonial (lucro) real, presumido ou arbitrado. A BC do IR sempre
acrscimo patrimonial, pois a BC dos impostos sempre essa medio da
capacidade contributiva demonstrada. Se a capacidade contributiva
demonstrada acrscimo patrimonial, a BC a medio (qual o montante
deste acrscimo). Mas como chegamos ao montante desse acrscimo
patrimonial? Essa denominao "real, "presumido ou "arbitrado so as
formas de calcular o valor do acrscimo patrimonial. Eu posso calcular o
acrscimo patrimonial de uma forma rela, de uma forma presumida, ou de uma
forma arbitrada.
O lucro real se d pela aferio do acrscimo real que a empresa obteve. O
lucro presumido aquele lucro tomado como base a partir de uma previso
legal.
Neste ponto, temos a questo das opes. Em princpio, a empresa opta pelo
lucro real, ou pelo lucro presumido. O lucro arbitrado geralmente utilizado
quando os documentos da empresa foram destrudos, quando no existem
documentos, quando foram perdido os livros contbeis da empresa; so
situaes extremas, no a regra.
Em regra, as empresas optam pelo lucro real ou pelo lucro presumido. Mas
algumas PJ so obrigadas ao lucro real (ex. instituies financeiras, empresas
com acionistas estrangeiros). Por outro lado, vale registrar que no dado ao
Estado obrigar a empresa ao lucro presumido, pois o Estado no pode obrigar a
PJ a cobrar tributo do contribuinte em montante superior ao que representa a
sua capacidade contributiva. Tratar-se-ia de uma inconstitucionalidade. *eu
(empresa) posso escolher por isso, de modo que eu posso escolher o lucro
presumido e me dar mal, mas uma faculdade (eu assumi o risco).
Ento, observe que a PJ no pode ser obrigada ao lucro presumido. Todavia, o
Estado pode obrigar a empresa ao lucro real, pois ele vai estar obrigando a
empresa a pagar o IR de acordo com a real capacidade contributiva dela.
Pois bem, o principal critrio de obrigatoriedade do lucro real ter receita bruta
anual superior a 48 milhes de reais. Ou seja, as empresas que tem receita
bruta anual superior a 48 milhes esto obrigadas ao lucro real. H
outras hipteses de obrigatoriedade do lucro real, como por exemplo, em
relao maioria das instituies financeiras, empresas que tenham acionistas
estrangeiros, etc. Existe, portanto, uma srie de situaes em que a legislao
obriga o IR-lucro real.
*ESSES 48 MILHES NO SO LUCRO, MAS RECEITA BRUTA.
Por bvio, na apurao trimestral, no vo ser 48 milhes; o clculo vai ser
feito com base no valor ms (existe um valor ms para essa aferio) que ser
dividido.
Giovana Raposo Pgina "3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Em geral, as empresas que tenha uma receita bruta igual ou inferior a 48
milhes, podero optar pelo lucro real ou presumido, observadas as ressalvas
feitas acima.
OBS: no podemos estabelecer, como regra, que o lucro presumido sempre
melhor. S podemos afirmar isso com certeza fazendo o clculo no caso
concreto. H uma tendncia dos contadores em empurrar as empresas para o
lucro presumido. Mas se, no primeiro ano voc acredita que pode ter prejuzo,
pode ser interessante optar pelo lucro real. Mas por que o contador empurra o
lucro presumido? Porque d menos trabalho para ele.
Agora, de fato, no caso da advocacia, a tendncia que o lucro presumido seja
melhor. Mas a gente deve sempre trabalhar com os numero do caso concreto.
LUCRO REAL - a sua apurao pode ser trimestral ou anual. Seu clculo tem a
seguinte lgica: o lucro real (BC do IR) no igual ao lucro contbil
(rendimentos/entrada - despesas; neste calculo o contador no est
preocupado com o IR apenas; ele tem regras as seguir), mas ele calculado
a partir do lucro contbil.
A partir do lucro contbil, faz-se as adies e excluses. As adies so as
parcelas que a RFB no aceita deduzir do rendimento bruto. A ideia de lucro
receita - despesa. E o que significa a RFB mandar somar? "o que a
contabilidade deduz para fins contbeis, no se pode deduzir para fins de IR.
Ento, achando o lucro contbil, soma-se de volta as despesa que no podem
ser deduzidas para efeito de IR. Ex. a legislao do IR no permite a deduo
de despesa com brindes para clientes para fins de IRPJ, pois no est ligada
sua finalidade principal. Da porque a RFB manda somar.
As excluses, por sua vez, se referem quelas parcelas que no foram
deduzidas para fins contbeis, mas que para fins de IR podem ser deduzidas.
Ex. o prejuzo de exerccio anterior pode ser compensado, apesar de ter um
limite para isso.
Exemplo: uma empresa teve um lucro contbil de 1.000.000,00; ela gastou
com brinde 100.000,00. Neste caso, para chegar ao lucro real, ela ter que
somar esses 100.000,00 ao 1 milho. Ademais, ela gastou com um de seus
scios 50.000,00 com beneficio cuja deduo no permitida pela lei tributria;
ento, soma-se 0s 50.000,00. No total, chegamos a 1.150.000,00.
Imaginemos, por outro lado, que no exerccio anterior, a empresa teve um
prejuzo de 200.000,00; a empresa vai, ento, deduzir para fins de chegar ao
lucro real. Nesse caso, ento, a BC do IR ser de 950.000,00.
*Quanto a essa questo da deduo do prejuzo, h um limite de 30% do
imposto devido, porque a RFB no quer abrir mo de receber o dinheiro. Ento,
no possvel deduzir a integralidade do seu prejuzo. S possvel deduzir o
prejuzo que represente at 30% do imposto devido.
LUCRO PRESUMIDO - diferentemente da PF, aqui a presuno feita em
relao ao lucro e quem faz essa presuno a lei. A lei presume que x% da
receita bruta lucro. No estamos trabalhando, aqui, com o calculo receita -
despesa; toma-se, sim, como base a receita bruta; toma-se a receita bruta da
empresa, analisa o percentual fixado em lei - percentual, este, que o legislador
presume como margem de lucro para aquele setor - aplica-se sobre a receita
Giovana Raposo Pgina "4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
bruta para calcular a BC do IR (lucro) e sobre essa BC que vai incidir as
alquotas.
Por exemplo, na advocacia a margem de lucro presumida de 32%. Ento, se o
escritrio de advocacia tiver uma recita bruta de 100.000,00, presume-se que
32.000,00 lucro, valor este que ser a BC do IR.
OBS: prestao de servios de maneira geral tem o percentual de lucro
presumido de 32%; em geral, o percentual de 8%; h algumas atividades que
so 16%, etc.
BC IRPJ-lucro presumido = RECEITA BRUTA X PERCENTUAL DE MARGEM
DE LUCRO PRESUMIDO PARA A ATIVIDADE
Muita gente confunde o resultado desta operao com o IR a pagar.
ENTO, MELHOR O LUCRO REAL OU PRESUMIDO? Depende. Se o lucro real
for maior que o presumido, ser melhor o presumido. Se o lucro real for menor
que o presumido, ser melhor optar pelo real. A melhor opo ser aquela que
te far pagar menos imposto.
A empresa tem a faculdade de escolher a forma de calculo (real ou presumido),
salvo queles que esto obrigadas ao lucro real. Ocorre que, para a PF essa
escolha pode ser feita na hora da declarao (ela j sabe qual foi o acrscimo
patrimonial dela), mas no caso da PJ a escolha previa declarao (ela corre
o risco). claro que o empresrio tem que ser esperto. Se ele sabe que a
margem de lucro dede muito prxima da presumida e a economia do setor
dele est sinalizando declnio, ele deve migrar para o lucro real.
Parece simples, mas no to simples assim, porque essa escolha entre o lucro
real e o lucro presumido interfere na incidncia cumulativa ou no cumulativa
do COFINS. Ento, na hora que a pessoa vai analisar se vale pena o lucro real
ou presumido ela j no olha s o que vai se pagar de IR; ela tem analisar
tambm o que vai se pagar de COFINS.
Ex. um escritrio de advocacia no seu primeiro ano de funcionamento teve
prejuzo e optante pelo lucro presumido e que 32.000,00 serve de BC.
Lenhou-se. Se ele fosse lucro real, ele no precisaria pagar nada. Pelo lucro
presumido, ele obrigado a pagar 15% de 32.000,00, que cerca de 5.000,00.
Se ele fosse optante pelo lucro real, ele no teria que pagar nada de IR, mas
teria que pagar um COFINS de 7,6% sobre a receita bruta, o que daria, de cara,
7.600,00 (lembre-se da receita bruta do exemplo anterior). Na COFINS no
cumulativa, ele pode abater algumas despesas, crditos referentes a algumas
despesas, mas num escritrio de advocacia so poucos os crditos. Ento,
observe que a depender do caso, iriam ficar "elas por elas, ou at, talvez, ele
pagando at mais COFINS do que ele pagaria pelo IR e pelo COFINS com a
alquota de 3%. Ento, seria uns 4 mil pouco mais os 3 mil.
No primeiro ms de cada exerccio (janeiro de cada ano) a PJ pode fazer essa
escolha, que vincula o ano inteiro. A nica possibilidade de migrar do lucro
presumido para o lucro real ao longo do ano se a PJ ultrapassar o rendimento
bruto de 48 milhes.
RESUMO: BC do IR sempre lucro, mas ele pode ser calculado de forma real
ou de forma presumida.
Giovana Raposo Pgina "
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
LUCRO ARBITRADO - seu calculo semelhante ao do lucro presumido;
acresce-se 20% sobre o percentual previsto em lei para o lucro presumido. Ou
seja, ser 20% a mais do percentual utilizado para o lucro presumido.
Ex. Escritrio de advocacia. No lucro presumido, presume-se que 32% da
receita bruta lucro. Se o escritrio de advocacia cair no lucro arbitrado, no
vai ser 32%; ser 32% + 20% de 32% = 38,4%. Ento, como o calculo do
lucro arbitrado de um escritrio de advocacia: pega-se o rendimento bruto e
aplica 38,4%. Mas esse nmero varia, pois a regra : 20% A MAIS DO
PERCENTUAL USADO NO LUCRO PRESUMIDO.
Ex. o hospital sujeito a lucro presumido de 8% teve a receita bruta de
1.000.000,00; a BC do IR ser 80.000,00. Agora, se ele cair no lucro arbitrado
(pegou fogo no hospital e todos os livros contbeis foram destrudos; ou o
hospital no tem livro nenhum), a BC do IR ser 8% + 20% de 8% = 9,6%.
Ento, o lucro arbitrado nesse caso ser de 9,6% de 1.000.000,00, que totaliza
96.000,00. Essa ser a BC do IR-lucro arbitrado.
A RFB entende que s ela pode aplicar o lucro arbitrado, pois ele s viria em
casos de situaes em que a empresa no escriturou corretamente, que a
empresa no deduziu o que devia. Ento, a Fazenda Pblica, no tendo todas as
informaes, iria l e arbitraria. *lembrar do arbitramento do Direito Tributrio I
- "quando as informaes fornecidas pelo contribuinte no merecerem f, ou
so omissas, pode o fiscal lanar por arbitramento. Ento, as hipteses de
lucro arbitrado envolvem esses casos.
Mas os Tribunais entendem que o contribuinte pode escolher o arbitramento,
nas situaes como aquela em que o contribuinte zeloso sofreu um assalto ou
teve seus documentos contbeis destrudos, de forma que ele no tem como
apurar o lucro real. Mas ele no quer ficar inadimplente, pois se ele ficar
inadimplente ele vai pagar multa. Ento, hoje, os Tribunais entendem que o
contribuinte teria direito ao lucro arbitrado nesses casos, pois se o contribuinte
no tiver como trabalhar como lucro real ou presumido, ele tem direito, porque
ele tem direito de pagar o tributo no prazo certo (direito de no ficar
inadimplente com as suas obrigaes).
*Muitos advogados consideram que seria inconstitucional esse extra, pois o
tributo estaria funcionando para punir o contribuinte (carter punitivo), mas os
Tribunais aceitam que o lucro arbitrado seja calculado desta forma.
Ex. um fiscal chega numa empresa e v uma TV LED 42 polegadas sendo
vendida por 200,00. O fiscal vai presumir que essa nota fiscal subfaturada, de
modo que ele no vai confiar nessa contabilidade. S que a empresa apurou
como receita bruta baseando-se nos 200,00 de venda da TV. Ento, o valor que
a empresa pagou de IR, vai ser presumido como correto? No. Eu posso pegar
o percentual de lucro presumido e aplicar sobre essa receita brita? No, pois a
receita bruta est inferior realidade. Neste caso, a RFB pode vir e fazer um
arbitramento. Mas esse exemplo dado diferente do anterior, pois nesse caso
apesar de ser conhecida a recita bruta, ela est sendo rejeitada (no condiz
com a realidade).
Giovana Raposo Pgina "!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
21/02/2013
(cont.) IRPJ - CRITRIO QUANTITATIVO
Alquota - sempre igual, independentemente da forma pela qual eu
acho a BC. Pouco importa se eu acho a BC por lucro real, ou se eu calculei a BC
pelo lucro presumido ou pelo lucro arbitrado, a alquota ser sempre igual. A BC
do IRPJ lucro, sempre, seja real, presumido ou arbitrado. Como devemos
aplicar a alquota? O lucro at 240 mil, 15% a alquota; no que exceder esse
valor, alm dos 15% incide mais 10%. O que se quer dizer que at 240 mil
incide 15%; no que exceder, incide 25%.
LUCRO (BC) ALQUOTA
AT 240 MIL REAIS 15%
A PARTIR DE 240 MIL REAIS 25%
Na verdade, o que temos a uma progressividade do IRPJ (ridcula, pois
pequena).
Ex. uma empresa que teve 150 mil de lucro (BC). IRPJ = 15% x 150 mil.
Mas se a empresa teve um lucro de 1 milho (BC), 15% incidir sobre 240 mil e
25% incidir sobre o restante, ou seja, sobre 760 mil.
Ento, aquela progressividade que vimos na PF acontece aqui no mesmo
raciocnio. Desta forma, a alquota do a IRPJ, por ser em menor variao,
portanto, mais simples que no IRPF.
CRITRIO SUBJETIVO
Em regra, quem paga o IRPJ a prpria PJ. Mas importante saber que,
eventualmente, as PJ tambm esto sujeitas ao IRRF.
- IMPOSTO DE RENDA RETIDO NA FONTE - IRRF
Eventualmente, as PJ estaro sujeitas ao IRPJ retido na fonte. Como acontece
com a PF - que a fonte pagadora vai reter uma parte do salrio -, o
contribuinte do IR o trabalhador, mas a fonte pagadora retm uma parte,
paga, e l na frente, o contribuinte, quando vai fazer o ajuste dele, tem o
direito de abater o que j foi pago. Em relao s PJ, esse mecanismo tambm
pode acontecer, apesar de no ser regra. A regra para as PJ que cada PJ
pague o seu IR.
Mas a Unio, de olho nas atividades em que mais comum a sonegao,
principalmente prestao de servio, passou a exigir que o contratante retenha,
na NF, um percentual fixado em lei na nota fiscal a ttulo de IRRF.
Ex. uma empresa de publicidade contratada por uma empresa de cerveja;
essa empresa entregar a propaganda (servio) e a empresa de cerveja, em
troca, vai pagar pelo servio. A empresa publicitria vai emitir a NF da
prestao de servio e a empresa de cerveja obrigada a reter do valor da NF
um percentual fixado em lei; no caso especfico da publicidade, o percentual de
1,5%. Ento, se essa empresa de publicidade, por exemplo, cobrou 100.000,00,
ele no vai receber esse valor, mas sim 98.500,00. A NF vai ser emitida no valor
de 100.000,00, mas ele destaca que 1.500,00 vo ser retidos na fonte, de
modo que a fonte pagadora s entrega a ele 98.500,00. Ele, na verdade, cobrou
pelo servio 100.000,00, mas ele s recebeu 98.500,00, porque a lei obrigou a
Giovana Raposo Pgina ""
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
fonte pagadora a reter um percentual devido por ele a ttulo de IRPJ. A, essa
empresa, na hora que ela for declarar o IR dela (trimestral ou anual), seja lucro
real, seja lucro presumido, ela abate/deduz esse valor retido na fonte. Esse no
um exemplo comum, mas ocorre.
*A nota fiscal indicar o valor cheio, mas haver uma observao de que h um
percentual que ser retido, pois devido por ele a ttulo de IRRF.
*Ou seja, no h imposto de renda retido na fonte apenas em relao ao
empregado; pode haver a reteno de percentual a titulo de IR pela PJ, na
forma da lei. A lei obriga uma PJ a reter de outra PJ o IRRF a depender da
atividade desenvolvida.
OBS: as pessoas que ganham na loteria, j recebem o prmio com o IR retido
na fonte, pois quem paga o premio obrigado a reter na fonte o IR. uma
obrigao imposta por lei. Ex. prmio do BBB sofre a reteno do IRRF. A Globo
obrigada a reter, por fora da lei, mas quem est tendo o acrscimo
patrimonial no ela, o ganhador. Outra possibilidade de reteno do IRRF
a remessa de dinheiro para o exterior de forma lcita/legal (neste caso, a
instituio bancria est obrigada a reter na fonte o IR). Uma serie de
investimentos financeiros sofrem reteno do IRRF, apesar de a poupana ser
isenta de IR. No que a Unio no poderia tributar. So, portanto, vrios os
casos de IRRF.
- IR SOBRE GANHO DE CAPITAL - "a questo dos bens imveis"
A ideia do ganho de capital colocar o dinheiro para trabalhar para voc
(dinheiro gerando dinheiro e o dinheiro gerado o ganho de capital). O IR, por
exemplo, com aplicao em aes ganho de capital (investimento ganho de
capital).
Focando na parte imobiliria, j que possvel ter ganho de capital atravs de
imvel (ex. comprar um imvel por 100.000,00 e vender esse imvel por
200.000,00), existe uma regulamentao dos valores dos imveis que podem
ser atualizados (o contribuinte no pode atualizar o valor do imvel
aleatoriamente, pois existe uma regulamentao da RFB a respeito disso).
Ex. o imvel que valia 100 reais em 94, com a atualizao monetria (recompor
o valor de acordo com a perda do valor aquisitivo da moeda), deve observar a
regulamentao da RFB.
Ademais, possvel abater no ganho de capital os gastos com obras que
levaram, de fato, ao aumento do valor do imvel. No entra, aqui, pintura, etc.
Ex. comprei a casa por 100 mil reias; construi um novo andar, fiz piscina; o
imvel se valorizou em razo do que eu gastei, de modo que posso deduzir do
ganho de capital as despesas referentes a esses acrscimos.
A ideia do ganho de capital gira em torno da ideia da valorizao imobiliria. E
tem gente que vive disso.
Dito isso, como que calcularemos o IR sobre o ganho de capital? A BC do IR
sempre o montante do acrscimo patrimonial. Como que fazemos para saber
o montante do acrscimo patrimonial em relao a um imvel? Eu pego o valor
pelo qual eu vendi e abato do valor pelo qual eu comprei, feitas as observaes
anteriores (a depender do caso, eu vou poder deduzir gasto com obra e a
depender do caos eu tenho direito a atualizar o valor monetariamente). Mas,
Giovana Raposo Pgina "#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
em princpio, a lgica : "estou vendendo por 200 mil, eu abato 200 mil do
valor que eu comprei (150 mil), de forma que o ganho de capital 50 mil. Isso
o acrscimo patrimonial que eu tive. Portanto, isso vai ser a minha BC para o
IR do ganho de capital.
A alquota, por sua vez, sempre ser de 15% (o que no pouca coisa). A
legislao prev, ainda, a possibilidade de ser deduzido da BC o valor pago a
ttulo de corretagem, sendo necessrio para tanto que seja indicado o CNPJ ou
CPF do corretor. Veja que isso uma jogada da Unio, porque corretor, por
exemplo, tambm so grandes sonegadores.
*As pessoas fsicas acham, de modo equivocado, que esse IR pode ser
declarado junto com a declarao anual. A apurao do IR sobre ganho de
capital deve ser imediata; quando o individuo vende um imvel, tem ele 30 dias
aps a alienao para declarar e recolher o imposto. Existe um programa no
site da RFB, no qual ele vai declarar, ali mesmo j e gerado o DARF e ele paga.
Agora, o que ele pode fazer na declarao, por exemplo, quando ele vendeu um
imvel por 300.000,00 e vai receber 3 parcelas de 100.000,00 (30/60/90),
informar isso na declarao e, com isso, ele vai pagando o IR proporcional s
parcelas. Mas a apurao, a declarao tem que ser com 30 dias. A gente no
pode confundir a declarao com o pagamento. Agora, chegando na declarao
anual, eu vou informar de novo, s que eu vou informar que o imposto j foi
recolhido, porque a declarao anual como se fosse uma consolidao de
dados, das informaes.
Vale observar, ainda, que h uma diferena quando o ganho de capital obtido
pela PF e quando obtido pela PJ (s vezes, melhor ter um imvel no nome
da empresa do que no nome da PF).
Ex. Joo teve, em abril de 2012, o IR ganho de capital; quando chega em 2013,
ele vai fazer sua declarao anual. Rendimento bruto - despesas = IR anual a
pagar. Vamos imaginar que ele vendeu o imvel por 200.000,00 e tinha
comprado por 150.000,00, sendo o seu ganho de capital de 50.000,00 que ele
pagou 15% desse valor (7.500,00). Por outro lado, vamos supor que pela
declarao do IR ele tenha a BC de 100.000,00 e o total do IR a pagar
20.000,00. Quando chega a declarao anual, ele vai declarar o IR do ganho de
capital novamente, mas os valores no se misturam; a BC de Joo no vai
passar a ser 150 mil, vai continuar sendo 100 mil. Em compensao, Joo tem
que pagar 20 mil e ele no tem direito de abater os 7.500,00 que ele j pagou.
Portanto, na pessoa fsica, a declarao do ganho de capital exclusiva
(separada), ou seja, o ganho de capital no somado ao rendimento do
individuo e o imposto pago a ttulo de IR sobre ganho de capital no abatido
da declarao anual. No caso da PJ, no assim; ela pode, de fato, lana o
ganho de capital no rendimento bruto dela. Nesse caso, ela pode deduzir o IR
sobre ganho de capital na declarao anual (ser somada BC o acrscimo
patrimonial decorrente da valorizao do imvel).
*Iseno - o mercado imobilirio que esquentou desde 2004 foi o residencial.
Nesse contexto foi editada uma MP que foi chamada de "MP do bem, pois
trouxe uma srie de benefcios - antes dela, havia a iseno do IR sobre ganho
de capital para o imvel caracterizado como bem de famlia (aquele imvel cujo
valor era at 240 mil e que o individuo tivesse h mais de 5 anos e fosse o seu
Giovana Raposo Pgina "$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
nico imvel). Essa iseno continua existindo, mas deve observar alguns
requisitos: a) tem que ter o imvel h mais de 5 anos; b) tem que ser o seu
nico imvel; e c) esse imvel tem que ser vendido por at 240 mil reais.
A MP do bem veio e disse que possvel a iseno do imvel residenciais,
vendidos por brasileiros residentes no Brasil, se eles usarem todo o dinheiro da
venda na compra de um outro imvel no prazo de 6 meses, no precisando
observar os demais requisitos estabelecidos pela MP. Mas s possvel gozar
desse beneficio uma vez a cada 5 anos para evitar, tambm, que a pessoa fsica
passe a virar um especulador imobilirio. Isso tem a ver com planejamento
tributrio.
Ex. o indivduo comprou um imvel por 150 mil e hoje o valor dele 350 mil.
Essa iseno pode ser revogada? Pode. Para esse individuo, vale a pena vender
um imvel por 350 mil para comprar outro se ele usar todo o dinheiro no prazo
de 6 meses? Sim. Ele tem um imvel residencial, vendeu para comprar outro
imvel residencial, usando todo o dinheiro, no tinha gozado do benefcio nos
ltimos 5 anos, no vai pagar o IR. Ele teve um ganho de capital de 200 mil.
Passados 3 anos disso, a iseno revogada e ele quer vender o imvel dele de
350 mil e ele vende por 400 mil; ele vai pagar o IR sobre quanto? Sobre 50 mil,
porque o ganho de capital, uma vez tributado, incorpora no seu patrimnio e
nunca mais poder ser tributado. Ento, em relao aos 200 mil quando vendo
o imvel e uso todo o dinheiro para comprar outro imvel, a norma vigente na
poca no est tributando. Ento, incorporando esse ganho de capital ao
patrimnio, nunca mais ele poder ser tributado. O que ser tributado sero os
ganhos obtidos a partir dali e eu no vou gozar mais da iseno.
Isso gerou um aquecimento imobilirio, pois estimulou as pessoas a comprar
novos imveis.
Neste caso, a pessoa tem 30 dias para declarar a venda do imvel (para fins do
benefcio) e com 6 meses, tem que ir apresentar a comprovao da compra do
outro imvel.
Caso a pessoa queira vender o imvel, mas no queira utilizar o dinheiro para
adquirir outro, deve observar se se enquadra nos requisitos da iseno antiga
(mais restrita, com mais limitaes).
IMPOSTO SOBRE PRODUTOS INDUSTRIALIZADOS - IPI
1. FUNO
A funo do IPI, para a professora extrafiscal e fiscal (muitos autores,
todavia, consideram-no como predominantemente extrafiscal). Pode-se dizer
que o IPI tem uma forte funo fiscal ( significativo em arrecadao). Dos
impostos, ele o segundo mais relevante em arrecadao, depois do IR. O
governo no consegue mexer tanto no IPI sem considerar este aspecto, pois ele
precisa considerar o impacto das renuncias do IPI no oramento. A sua funo
extrafiscal, que tambm forte, pode ser vista quando o governo reduz a
alquota do IPI incidente sobre veculos, sobre eletrodomsticos, de forma a
estimular o crescimento do mercado interno, para manter os empregos.
O mundo est passando por uma crise financeira, o mercado internacional de
veculos caiu, as empresas brasileiras diminuram as exportaes e iriam
Giovana Raposo Pgina #%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
diminuir seu quadro de funcionrios. Ento, o Governo diminuiu a alquota do
IPI para aquecer o mercado interno. Estimular as pessoas a trocar a geladeira,
fogo, carro, de modo a manter os empregos (troca-se a exportao pela venda
no mercado interno).
Toda vez que o Governo reduz a alquota do IPI, a primeira coisa que ele faz
aumentar a alquota do IPI sobre bebidas alcolicas e tabaco. O tabaco, hoje,
tem um escalonamento que gira em torno de 400%. A funo extrafiscal do IPI
sobre o tabaco e bebida desestimular o seu consumo desses produtos, por
exemplo. Contudo, apesar do IPI sobre o tabaco e a bebida ser extrafiscal, o
aumento teve tudo a ver com a perda da arrecadao por conta da alquota
zero em outros produtos. Ou seja, temos uma questo fiscal por traz.
RESUMO: o IPI tem uma forte funo extrafiscal e uma forte funo fiscal.
*A renncia fiscal tem uma serie de requisitos (obrigatrios e alternativos,
sendo estes ltimos: estar contemplado na LOA ou h medidas de
compensao). S que no pargrafo deste artigo, est previsto o IPI como
exceo a essa regra. Ocorre que, por mais que o governo possa renuncia sem
adotar medida de compensao, em verdade, o governo no pode ignorar isso,
porque ele vai ter que cortar de algum lugar.
2. COMPETNCIA
Art. 153, IV, CF - trata-se de um imposto de competncia federal. Compete
Unio instituir impostos sobre produtos industrializados.
3. LIMITAES AO PODER DE TRIBUTAR
O IPI se sujeita s limitaes de maneira geral, mas tem algumas observaes.
Ele pode ter sua alquota alterada pelo Poder Executivo (APENAS A ALQUOTA),
se juntando ao II e ao IE como excees ao que se refere alquota.
Alm disso, o IPI se sujeita noventena, mas exceo anterioridade ( o
contrrio do IR, pois este se sujeita anterioridade e se sujeita noventena).
Isso significa que uma lei que cria ou aumenta o IPI precisa observar o prazo de
90 dias para produzir efeitos, sem que, contudo, tenha que esperar o ano
exerccio seguinte para entrar em vigor. Ex. o Presidente pode, por Decreto,
aumentar a alquota do IPI, mas esse Decreto s poder produzir efeitos 90
dias aps a publicao.
Inclusive, na opinio da professora, houve um erro gravssimo do Governo. O
Governo est deslocando a funo do IPI para ajud-lo no controle da
importao, pois a tributao da importao tem limites (o Brasil signatrio da
OMC). Ento, o Brasil se sujeita a uma srie de normas, de modo a evitar um
protecionismo exacerbado. O Brasil no pode aumentar a alquota do II
aleatoriamente, sob pena de ferir algumas normas que regem os pases
signatrios da OMC. A, o que o Governo fez? Por que o Brasil trabalha com a
poltica de tributao da importao? Para trazer as empresas para c; para no
sermos apenas um mercado consumidor. O Brasil quer que as empresas se
instalem aqui, de forma que a riqueza continue aqui e, de preferncia, at que
exporte, porque a a gente vai trazer riqueza do exterior para o pas.
Ento, com a crise financeira, o Brasil a enfrentou bem, e o nmero de
exportao caiu, mas o mercado interno foi aquecido, o que atraiu os
investidores estrangeiros (empresas estrangeiras vieram para o pas apenas
Giovana Raposo Pgina #1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
com suas montadoras, o que no gerava muito emprego). Para que no
prejudicasse a economia interna, o governo resolveu aumentar a alquota do IPI
para todos, sem observar a noventena (o que gerou grande problema) e
concedeu um beneficio para quem produz mais de x% do produto no Brasil.
Desta forma, as empresas estrangeiras comearam a ampliar suas indstrias no
Brasil, gerando mais empregos. Isso importante, de alguma forma, para o
pas, pois se queremos os produtos mais baratos, tambm queremos mais que
sejam gerados empregos.
Ento, o IPI vai se sujeitar legalidade, mas a alquota poder ser alterada pelo
Executivo; sujeitar-se- noventena, mas no anterioridade.
A capacidade contributiva fica mitigada quando a funo extrafiscal do IPI se
aflora. Como dito anteriormente, quando o imposto tem uma extrafiscalidade
forte, essa capacidade contributiva fica mitigada,apesar de no ser possvel
afirmar que ela totalmente afastada.
<!> A anterioridade e a noventena s se aplicam s leis que criam ou ampliam
tributo. Para a reduo do imposto no preciso observar a anterioridade e a
noventena, mas bvio que se o legislador, neste caso, quiser estabelecer uma
(a&atio, ele pode (no h nenhuma ilegalidade ou inconstitucionalidade nisso).
*IMUNIDADE ESPECFICA DO IPI - ainda no plano das limitaes, o IPI tem
uma imunidade especfica, atravs da qual estabelece-se que o IPI no incidir
sobre a exportao. A exportao imune ao IPI.
As imunidades gerais aqui tambm so consideradas.
4. ESTRUTURA NORMATIVA
O CTN estabelece normas gerais sobre o IPI nos art. 46 a 51 do CTN. A lei do
IPI n 4.502 de 1964, portanto, anterior ao CTN e ela quem cria o IPI. Por
isso temos que ter muito cuidado, pois quando ela fala de sujeito passivo, ela
traz a expresso contribuinte substituto o quer dizer "responsvel; a lei no
fala em contribuinte e responsvel, porque esses conceitos vieram em 66.
Inclusive, o IPI, na lei, chamado de "Impsto sobre o consumo.
5. HIPTESE DE INCIDNCIA
a) CRITRIO MATERIAL
Vamos explicar os critrios material e temporal juntos, pois na verdade o
CTN tem uma redao pssima no art. 46. Veja-se que o marco constitucional
: "compete Unio criar imposto sobre produtos industrializados. A vem o
art. 46 do CTN e diz que "o FG do IPI a sada da mercadoria do
estabelecimento industrial, o desembarao aduaneiro e a arrematao do
produto. Esse artigo trabalha, neste caso, o aspecto temporal (em que
momento se considera consumado o FG do IPI). O seu pargrafo nico, que vai
dizer o que produto industrializado, que vai tratar do critrio material, de
fato, pois o aspecto material do IPI o produto industrializado. O aspecto
material a industrializao dos produtos.
Lembre-se que FG aspecto material, temporal, espacial e temporal.
*Uma indstria automobilstica paga IPI quando do carro no ptio? Pelo
aspecto temporal, no basta a industrializao; necessria a venda (IPI no
incide sobre estoque). S se considera consumada a industrializao quando o
produto vendido, quando ele circula juridicamente.
Giovana Raposo Pgina #2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
b) CRITRIO TEMPORAL
Mas, em que momento considera-se consumado o FG? A tem sentido a
previso do art. 46 do CTN.
Na industria nacional, considera-se consumado o FG quando o produto
industrializado sai da industria, vendido pela industria; se o produto
industrializado estrangeiro, o momento em que o Brasil se interessa em
tributar o produto industrializado produzido no exterior o momento do
desembarao aduaneiro; por fim, no caso de bem apreendido, abandonado e
levado leilo (forma originria da aquisio da propriedade), o FG se consuma
no momento da arrematao do bem.
Art. 46 do CTN: "o Imposto da Unio sobre produtos industrializados tem
como FG: I - o seu desembarao aduaneiro, quando de procedncia
estrangeira; II - a sua sada do estabelecimento industrial; e III - a sua
arrematao, quando apreendido, ou abandonado e levado leilo.
H um autor que defende que o IPI sobre o produto industrializado vindo do
exterior seria um bis in idem. Ocorre que o FG do IPI no igual ao do II; o
que semelhante o aspecto temporal. O aspecto material do IPI na
importao no a importao; o produto industrializado. tanto que se for
um bem in natura o IPI no vai incidir, porque s se pode cobrar o IPI na
importao de produtos que so industrializados. Ento, a professora no
consegue ver a incidncia do II e do IPI como bis in idem, pois os FG so
diferentes. A nica coisa que eles tm de semelhante o aspecto temporal,
que, alis, igual em relao ao II, IPI e ICMS (momento do desembarao
aduaneiro).
*vale lembrar que o II no substitutivo de toda a tributao na importao.
Na importao incide II, IPI, ICMS, PIS e COFINS. Ento, qual a lgica do
Governo: "vamos regular a importao atravs do II. Feito isso, vamos tributar
o produto estrangeiro como tributado o produto nacional, de forma que no
haja concorrncia desleal. Afinal, assim como o Brasil imuniza a exportao,
outros pases tambm fazem isso. O consumidor fica revoltado porque v o
produto muito barato nos EUA, por exemplo, mas que l, alm de uma srie
de fatores, a tributao menor, s que a gente tem que entender que
indstria nacional no tem aquelas mesmas condies. Na verdade, a nossa
briga deveria ser qual? Que o IPI fosse menor mesmo, que a tributao do
consumo fosse realmente menor, mas no s ligado importao, mas a tudo,
porque assim o produto nacional sairia mais barato e o produto estrangeiro
tambm, e o produto estrangeiro no concorreria deslealmente com o produto
nacional.
26/02/2013
(cont.) IPI
*Vale registrar, antes de tudo, que o IPI, o ICMS e o ISS so trs impostos
sobre o consumo. Ou seja, os FG deles demonstram, presumidamente, a
capacidade contributiva. O seu objetivo final, portanto, alcanar a capacidade
contributiva do consumidor, apesar do FG envolver o processo produtivo. Isso
porque consumir uma das principais formas de demonstrar capacidade
contributiva num Estado capitalista; eu s compro algo, se eu tiver, em tese,
Giovana Raposo Pgina #3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
capacidade contributiva para comprar. E como fazer para tributar
individualmente as pessoas (sendo que todo mundo consome)? Impossvel.
Ento, a legislao prev a tributao do consumo na cadeia produtiva, de
forma que o consumidor final esteja pagamento pelo bem e pelos impostos
embutidos no preo ao longo da cadeia produtiva. E quando o consumidor paga
pelo servio, ele est pagando pelo servio e pelo imposto do servio ali
embutido. Essa a lgica dos impostos sobre consumo.
O modelo brasileiro inspirado no modelo francs (IVA - Imposto sobre Valor
Agregado, da Unio Europeia). Na UE, o comrcio, a indstria e o prestador de
servio pagam IVA, no havendo dvida de qual imposto deve ser pago sobre o
consumo. Trata-se de imposto nico para a tributao do consumo, que ter
sua alquota variada de acordo com o produto ou servio.
No Brasil, inventaram de dividir a tributao do consumo entre os entes
federativos (industria, comercio e servio), o que todavia, nem sempre to
divisvel assim. Onde termina a industria e comea o comercio? Determinou-se
que a indstria seria tributada pela Unio, o comrcio, pelos Estados, e os
servios, pelos municpios. Isso, na realidade, no to divisvel assim; afinal,
quando termina o servio e comea a industrializao? H inmeras situaes:
ex: hospital: servio e mercadoria (o mdico prescreve remdio - o hospital vai
pagar ICMS ou ISS?).
Os fatos no se ajustam para se adequar ao direito; ns temos que ter um
trabalho hermenutico para tanto.
H um entendimento doutrinrio antigo no sentido de que o IPI e o ICMS
caminhariam juntos, pois o FG do IPI no basta a industrializao, haja vista o
seu critrio temporal, que exige, alm da materialidade (industrializao do
produto), a circulao jurdica do bem (a industria no paga IPI sobre o
estoque), que o produto mude de proprietrio; por outro lado, a circulao
jurdica do bem FG do ICMS. Esses produtos andam juntos, portanto, pois
quando se industrializa um bem, estar-se- comprando um bem.
Ex: a indstria A cria o algodo e vende a B, que uma indstria de tecido -
houve um processo de industrializao; vai haver a incidncia do IPI e do ICMS:
o IPI porque houve a industrializao e o ICMS porque houve a circulao;
quando B vende o tecido para C, que uma fbrica de roupa, tem novamente a
incidncia do IPI e novamente a incidncia do ICMS, porque a fbrica de tecido
pegou o algodo e transformou em tecido (houve industrializao). Alm disso,
ele circulou juridicamente (saiu da propriedade de B e foi para C). A fbrica de
roupa comprou o tecido e transformou em um vestido, e vendeu o tecido para
D, que uma loja - a fbrica de roupa vai pagar IPI e ICMS, porque
transformou o tecido em vestido (industrializao) e teve a circulao jurdica
do vestido. Agora, a loja de roupa vende o vestido para uma menina,
consumidora final - nessa operao s vai haver a incidncia do ICMS, e no do
IPI, porque a loja de roupa no industrializou a roupa, ela vendeu exatamente
como ela comprou, e vai incidir ICMS porque houve uma circulao jurdica da
mercadoria.
E por que IPI e ICMS andam juntos? Porque industrializar igual a
despersonificar o bem, quando tem uma industrializao, estou contratando
um bem, estou comprando um bem, e essa a grande questo quando se vai
Giovana Raposo Pgina #4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
diferenciar o IPI do ISS. Apesar de andarem juntos, o IPI e o ICMS no podem
andar junto com o ISS, pois enquanto os FG do IPI e do ICMS envolvem uma
obrigao de dar, o FG do ISS consistir numa obrigao de fazer, e numa
obrigao de fazer o que prevalece justamente o modo, o "fazer, e no o
bem em si. Apesar de s vezes voc ter como resultado de um "fazer a entrega
de um bem.
Ex: eu contrato um pintor para pintar meu retrato - estou contratando um
servio, mas ele vai me entregar um bem fsico como resultado do servio, eu
no estou comprando um bem, mas sim, contratando um servio. diferente se
eu chegar numa loja e comprar uma reproduo da Monalisa - a a indstria
est vendendo o bem, no o servio.
A respeito do IPI, do ICMS e do ISS tem havido grandes discusses. A Receita
Federal vem cobrando IPI de algumas atividades tributadas pelo ISS. Tem tido
alguns problemas, sobretudo, no que se refere a fabricao de mveis
modulares (cozinha, armrios), em que em princpio h cobrana do ISS e a
RFB est cobrando tambm o IPI. Ocorre que, dentro dessa teoria clssica, no
seria possvel que o IPI caminhasse junto do ISS, porque ou teria um processo
de industrializao, no qual o carter pessoal do servio estaria ausente, ou eu
teria de fato um servio e, a sim, tributado pelo ISS. At o momento no
temos uma soluo jurisprudencial para essa discusso, mas ainda vai chegar l
no STJ ou STF.
OBS: na construo civil, sempre haver a incidncia do ISS, podendo incidir,
ainda, em algumas situaes, o ICMS, porque uma mercadoria, de fato, muitas
vezes, fornecida. Em princpio, algumas atividades realizadas pela construo
civil poderiam ser tributadas pelo IPI (ex: concretagem - o contrato fica
rodando ali seno ele seca, e h a um processo de industrializao), mas
geralmente existe para esses casos a no tributao (alquota zero, iseno), de
forma a incentivar o mercado da construo civil. H empresas que chegam at
a recolher o IPI, porque so empresas que so fornecedoras de construo civil,
mas j entregam o produto acabado. Ento na cadeia da construo civil, vem
embutido o IPI. Mas o governo vai, muitas vezes, retirar a incidncia do IPI,
estabelecer iseno... at porque o Governo usa muito o IPI como forma de
incentivo - por ex., reciclagem tem alquota zero, assim como a maioria dos
insumos. H situaes outras em que o IPI est embutido no preo do servio.
Ento, de fato, se tivssemos um tributo nico sobre o consumo a
realidade no Brasil seria muito mais fcil, pois s haveria a diferena de
alquotas, variando de acordo com as atividades. E hoje o que acontece uma
briga muito grande, porque Unio quer arrecadar, assim como o Estado e o
Municpio, e o contribuinte muitas vezes sendo oprimido dentro dessa realidade.
CRITRIOS MATERIAL E TEMPORAL
A materialidade do IPI o produto industrializado, a industrializao do
produto. Mas em que momento se considera consumada essa industrializao
para fins de incidncia do IPI? a) Se a industrializao feita nacionalmente, no
momento da sada da indstria; b) se a industrializao feita no exterior, no
momento do desembarao aduaneiro; e c) se eu tenho um produto
Giovana Raposo Pgina #
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
industrializado, apreendido/abandonado e levado a leilo, considera-se
consumado o fato gerador no momento da arrematao.
O art. 46 do CTN trata muito mais do aspecto temporal do que o material. A
norma geral sobre o critrio material est no pargrafo nico deste artigo:
"&onsiderase industriali6ado o produto ,ue ten>a sido submetido a ,ual,uer
pro&esso ,ue l>e modi%i,ue a nature6a ou %inalidade) ou le> aper%ei!oe para o
&onsumo.
Art. 46. O imposto, de competncia da Unio, sobre produtos
industrializados tem como fato gerador:
I - o seu desembarao aduaneiro, quando de procedncia estrangeira;
II - a sua sada dos estabelecimentos a que se refere o pargrafo nico do
artigo 51;
III - a sua arrematao, quando apreendido ou abandonado e levado a
leilo.
Pargrafo nico. Para os efeitos deste imposto, considera-se industrializado
o produto que tenha sido submetido a qualquer operao que lhe modifique
a natureza ou a finalidade, ou o aperfeioe para o consumo.
O conceito de industrializao amplo, porque ele envolve o produto que passe
por qualquer operao que lhe modifique a natureza ou a finalidade ou o
aperfeioe para o consumo. A industrializao, no necessariamente, envolve
processos de transformao e montagem, podendo ser um simples processo
(beneficiamento, recauchutagem, armazenamento - embalagem - p. ex.). A
industrializao envolve, sobretudo, produo em srie (em escala).
Ento, industrializao no s o processo de transformao e montagem,
tambm o processo de beneficiamento (ex: um saco de feijo que voc
compra no mercado - industrializado). Claro que se for vendido o bem in natura
no haver incidncia do IPI (ex: peguei a laranja do p e vendi naqueles sacos
vazados); mas se o bem for beneficiado (ex. cacau), haver incidncia do IPI,
pois houve beneficiamento. Para Daniela, contudo, esse beneficiamento tem
que ser em escala. Ex. Se eu tiver um p de caf em casa e torro o caf para
consumo prprio, no industrializao; mas nem todo autor concorda com
isso.
Industrializao envolve tambm armazenamento: colocar o feijo no saco
embalado industrializao. Reciclagem, recauchutagem; tudo isso pode ser
enquadrado como processo de industrializao para incidncia desse imposto.
*Esses conceitos esto no pargrafo nico do art. 46 e na lei e em
regulamentos do IPI.
*Na legislao do IPI, tem-se uma srie de isenes, por ex., em relao ao
artesanato. Artesanato um problema absurdo, uma vez que h, de certa
forma, uma produo em escala. Mas, a partir de que momento deixa de ser
artesanato e passa a ser industrializao? A h um problema porque foi
separado IPI, ICMS e ISS, porque se tivesse uma tributao nica, ia ser aquele
imposto e pronto, mas como tem essa tributao fragmentada, tem
possibilidade de conflito. Mas a legislao federal, por ex., estabelece uma
iseno para o artesanato.
c) CRITRIO ESPACIAL
Considera-se ocorrido o FG do IPI no local onde se deu a industrializao, ou
no caso do IPI na importao, no local do desembarao aduaneiro; ou se for
o caso do IPI na arrematao, no local da arrematao. Todavia, como o
Giovana Raposo Pgina #!
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tributo federal, pouco importa, na prtica, onde ocorre efetivamente essa
industrializao (critrio espacial), porque vamos aplicar uniformemente o IPI
em todo territrio nacional.
d) CRITRIO PESSOAL
Quem realiza o FG do IPI quando a industrializao feita dentro do pas a
industria (que industrializa e vende); no caso da importao do produto
industrializado vindo do exterior, quem realiza o FG do IPI o importador
(justamente pela dificuldade de cobrar de quem industrializou no exterior e
vendeu para o importador no Brasil); e no caso do leilo, quem realiza o FG o
arrematante.
O ponto delicado o seguinte: o inciso III do art. 51 do CTN fala que se
considera contribuinte "o &omer&iante de produto su3eito ao imposto ,ue os
%orne!a aos &ontribuintes ditos no in&iso anteriorB.
Art. 51. Contribuinte do imposto :
I - o importador ou quem a lei a ele equiparar;
II - o industrial ou quem a lei a ele equiparar;
III - o comerciante de produtos sujeitos ao imposto, que os fornea aos
contribuintes definidos no inciso anterior;
Mas a no foi dito que comerciante no paga IPI? Realmente, no paga, a loja
naquele exemplo no pagar IPI. Mas o inciso III est escolhendo como
contribuinte do IPI o comerciante. Em que situao o comerciante, que no
industrializou nada (s comprou e vendeu) pode ser chamado a pagar o IPI?
Quando ele fornecer produto industrializado industria - o inciso III fala.
Ento, no ex., a loja est fornecendo um produto industrializado? Sim. Mas ela
est fornecendo um produto industrializado para uma indstria? No, ela no
vai pagar IPI.
Mas, pode ser, por ex., que na economia as fbricas de tecidos vendam em
preo menores quando a venda em quantidade. Suponha que h vrias
fabricas de roupa que querem comprar tecidos de fbricas diferentes e um
compra um pouco de cada, de modo que daquela fbrica de tecidos ela no
consegue o preo reduzido. Nesse caso, pode fazer surgir a figura do
intermedirio, que um comerciante, que compra o tecido das fbricas em
quantidade e vender as peas aos poucos para as fbricas de roupa em
quantidades menores. Nesse caso, o comerciante estar fornecendo um produto
industrializado para indstria. E ele pode ser chamado a pagar o IPI. Ele pode
escolher pagar o IPI. Por que? Vamos acompanhar um raciocnio:
Quando A industrializa o algodo e vende o algodo para B, A paga o IPI 1 e
ICMS 1; quando a fbrica de tecido pega o algodo e transforma em tecido e
vende, a fbrica de tecido vai pagar exatamente IPI2 e ICMS2? No, por causa
da no cumulatividade, vai pagar IPI2 menos IPI1, e ICMS2 menos ICMS1 -
isso a no cumulatividade. A a fbrica de roupa quando faz o vestido e o
vende, ela vai pagar IPI3 menos IPI2 e ICMS3 menos ICMS2. Mas quando a
fbrica de tecido vende para X [comerciante], vai haver a incidncia do IPIx e
ICMSx - isso porque ela industrializou e vendeu, realizando o FG do IPI e do
ICMS. O comerciante no industrializou, ele s vai comprar o tecido e vender
como ele comprou, e a ele s paga ICMSx [leia-se ICMS xis 2]; a a [uma
outra] fbrica de roupa que comprou o tecido do comerciante, na hora que
vende o vestido para a loja, vai pagar IPI3 menos o qu? Menos nada! Porque
Giovana Raposo Pgina #"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
na operao que antecedeu no houve recolhimento do IPI, e o abatimento do
IPI feito com base na nota fiscal, e se na nota fiscal do comerciante no
houve incidncia do IPI, no h crdito do IPI, ento essa fbrica de roupa vai
ter que recolher o IPI3 integral e o ICMS3 menos o ICMSx. E como se resolve
isso? Resolve se o comerciante escolher pagar o IPI; a ele vai ter que pagar o
IPIx, e a fbrica de roupa pagar o IPI3 menos o IPIx.
Por que pode ser importante para o comerciante recolher o IPI? Para manter a
relao de credito com os seus clientes, onerando menos a cadeia produtiva.
Quando ele fornece produto industrializado para indstria, para manter a
relao de creditamento relacionado ao sistema de no cumulatividade do IPI,
porque quando o comerciante recolhe o IPI, ele vai gerar crdito para o
comprador, evitando a cumulatividade e onerando menos a cadeia produtiva.
Houve uma questo da OAB em que uma empresa e ela conclua que comprar
da indstria era melhor do que comprar do comerciante o mesmo bem, porque
se comprasse da indstria ela teria crdito e, se comprasse do comerciante, no
teria. Ento perguntou-se o que o comerciante poderia fazer para ganhar
aquele cliente e concorrer com a indstria e a resposta era essa.
*Para Daniela isso tem que ser sempre uma faculdade, porque o comerciante
no realizou o FG, no houve industrializao. Ento a Unio no poderia
obrigar o comerciante a recolher o IPI, porque ela no ter competncia se ele
no tiver um processo de industrializao.
<!> No h cumulatividade do IPI na cadeia produtiva. Ou seja, o IPI pago no
inicio da cadeia ser abatido no seguinte e assim sucessivamente.
Se o comerciante no pagar o IPI, isso ser pior para a indstria (o comprador).
No exemplo dado: A recolhe 100 reais de IPI e embute no preo; B recolhe 200
reais, mas no vai pagar 200, vai pagar 200 - 100 = 100; X (comerciante) iria
recolher 300 de IPI pela venda, mas ai vai recolher 300 - 200 = 100; C teria
que recolher 400 de IPI, mas s vai recolher 400 - 300 = 100. ento A, B, X e
C recolheram 100 cada um - 400 de IPI foram recolhidos.
Mas em outra situao: A recolheu 100, B recolheu 200 - 100 = 100; X no
recolhe nada, ai C, na hora de recolher os 400, vai recolher quanto? 400! Sendo
que, ao longo da cadeia, j foram recolhidos 200 de IPI. Isso porque o IPI
recolhido embutido ao preo, ento quando o comerciante no recolhe o IPI, ao
longo da cadeia, no exemplo, foram recolhidos 600 de IPI. E quando ele recolhe
o IPI, ele no suporta o nus, ele repassa, ele s a pessoa que vai ao banco
recolher; quem suporta o IPI so os consumidores finais (ele recolhe e embute
no preo). E ai ele ajuda a cadeia produtiva, porque a indstria que comprou
dele, na hora de vender, vai ter o crdito.
Mas isso nem sempre ocorre: s vezes o comerciante repassa indstria sem
ter recolhido o IPI, e, para Daniela, a Unio no poderia autu-lo, porque uma
faculdade dele, apesar de no estar assim na lei e de o tributo ser pagamento
obrigatrio (este caso seria uma anomalia).
6. MANDAMENTO
a) CRITRIO QUANTITATIVO
Giovana Raposo Pgina ##
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Alquota - deve ser fixada em lei, mas pode ser alterada pelo Poder Executivo
(mitigao da legalidade em relao alquota, porque, uma vez fixada em lei,
ela pode ser aumentada ou diminuda pelo Executivo). Quem faz essa alterao
o prprio Presidente por meio de Decreto.
O IPI regido pela seletividade (art. 153, 4, CF), que deve ser em funo da
essencialidade do produto. diferente do ICMS, para o qual a CF traz a
expresso "poder ser. Aqui, a seletividade uma ordem. Quanto mais
essencial o produto, menor a alquota, quanto menor a essencialidade, maior a
alquota. A seletividade do IPI uma variao da alquota de acordo com o
produto, e ela vai variar em razo da essencialidade do produto (Temos uma
tabela do IPI, chamada TIPI, que imensa). Para a professora, essa
seletividade do IPI tem por objetivo alcanar a capacidade contributiva do
consumidor.
4 - O imposto previsto no inciso IV:
I - ser seletivo, em funo da essencialidade do produto;
*A seletividade sempre em funo da essencialidade do produto? No.
Por exemplo, no imposto de importao, a seletividade em funo da
regulao da balana comercial. A seletividade variar a alquota de acordo
com o produto.
A alquota do IPI pode ser alterada pelo Poder Executivo, est sujeita
noventena, mas exceo anterioridade.
Esse conceito de produto essencial deve ser pensado do ponto de vista objetivo,
no o que essencial para a pessoa, mas para um ser humano, de maneira
objetiva (necessidades bsicas, higien pessoal...) - ex: perfume no produto
essencial.
<!>Para a professora, essa seletividade do IPI em funo da essencialidade do
produto tem por objetivo alcanar a capacidade contributiva do consumidor.
Como assim? Porque o objetivo do tributo onerar o consumidor final, mas no
se sabe quem est comprando o que, ento, como alcanar a capacidade
contributiva do consumidor - quando se coloca alquotas menores para
produtos essenciais, estar-se- poupando no consumo do que essencial;
quando se coloca alquotas maiores para produtos suprfluos, vai se alcanar
numa proporo maior a capacidade contributiva de quem tem condies de
adquirir aquele bem. Ento quando aumenta a alquota do jet ski, por exemplo,
a inteno do Governo no inibir a compra do jet ski, mas onerar num
percentual maior aquela pessoa que tem capacidade econmica para adquiri-
lo.]
Isso no se deve ser confundido com o Governo coloca a alquota de 400%
sobre o tabaco. Quando o governo coloca a alquota de 400% no tabaco, o
objetivo no alcanar a capacidade contributiva de quem est comprando
cigarro, mas inibir o seu consumo. Ou seja, a seletividade do IPI pode ser fiscal
ou extrafiscal.
Ou seja, para Daniela, a seletividade do IPI pode ser fiscal ou extrafiscal. Ela
extrafiscal quando ela visa a inibir ou estimular um comportamento, e fiscal
quando ela tenta alcanar a capacidade contributiva, ainda que de forma
indireta, do potencial comprador do produto.
OBS: A alquota media do IPI 10%, mas no absoluta, pois existe uma
variao a depender do produto sobre o qual incide.
Giovana Raposo Pgina #$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
BC -
No IPI, vamos fazer dois clculos:
(1) IPI = BC x Alquota
(2) IPI devido no ms = IPI Sadas - IPI Entradas
A no cumulatividade do IPI gera esse segundo clculo: vai recolher o IPI
devido pelas sadas menos os crditos de IPIs decorrentes das entradas.
Primeiro explicaremos o (1) e depois o (2).
Art. 47. A base de clculo do imposto :
I - no caso do inciso I do artigo anterior, o preo normal, como definido no
inciso II do artigo 20, acrescido do montante:
a) do imposto sobre a importao;
b) das taxas exigidas para entrada do produto no Pas;
c) dos encargos cambiais efetivamente pagos pelo importador ou dele
exigveis;
II - no caso do inciso II do artigo anterior:
a) o valor da operao de que decorrer a sada da mercadoria;
b) na falta do valor a que se refere a alnea anterior, o preo corrente
da mercadoria, ou sua similar, no mercado atacadista da praa do
remetente;
III - no caso do inciso III do artigo anterior, o preo da arrematao.
Art. 47, CTN - A BC do IPI, no caso de arrematao (quando ele incide no
leilo), o preo da arrematao; quando a industrializao feita no Brasil,
a BC o valor da operao de sada da mercadoria - valor da
mercadoria (ou o valor de mercado quando no houver o valor na nota fiscal).
Ex: a fiscalizao pega um caminho com vrios produtos industrializados sem
nota fiscal, a, como no h nenhum valor, tem-se que trabalhar com o valor de
mercado daquele bem. Mas, em regra, a BC do IPI o valor da operao.
Vale observar que o IPI "&orre por %ora: Ex. uma indstria vende uma TV por
1000,00 reais, tendo 10% de IPI - a nota fiscal vai ter: 1000 reais a TV, 10%
de IPI, 100 reais de IPI. O preo final do produto ser o valor da operao + o
IPI, ou seja, 1100,00 reais (o IPI somado ao valor do produto).
Ex. Quando voc compra do supermercado, o supermercado no vai pagar IPI,
mas quando a indstria vendeu pra ele, ela pagou IPI, ento o IPI vai estar
embutido no preo, mas a no vai vir na nota. Mas isso vai mudar agora, que
vai ter que na nota fiscal de cada produto quanto de imposto estamos pagando.
Quando no caso da importao, por fim, a BC do IPI o valor aduaneiro (preo
normal que o produto ou seu similar alcanaria no porto de chegada, ou seja,
incluindo transporte e seguro), acrescido do II e de qualquer imposto, taxa ou
encargo incidente na importao. Ou seja, a BC no IPI importao incha mais
ainda. Ex. importao cujo valor aduaneiro seja 10 mil dlares, j includo o
transporte e o seguro (1500) e a alquota do II de 30%. Ter que ser
recolhido de II 3000 reais. A BC do IPI, na importao desse produto, j
comea em 13 mil reais, porque a BC do IPI na importao vai considerar o II
pago.
O dispositivo fala que a BC do IPI na importao aquela que se refere o art.
20, inciso II, que o artigo da BC do I.I. Por isso que a BC do IPI na
importao a BC do I.I (valor aduaneiro), acrescida do prprio I.I. e de outros
impostos e encargos relacionados importao. No bitributao, porque
Giovana Raposo Pgina $%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
bitributao importa em ter o mesmo fato gerador; se eu importar um produto
in natura, no vai ter o FG do IPI.
[o tributo tem que ser pago em real]
Achei a BC do IPI, achei a alquota, multipliquei e achei o IPI devido em
relao quela operao. Lembrar da no cumulatividade.
3 - O imposto previsto no inciso IV:
II - ser no-cumulativo, compensando-se o que for devido em cada
operao com o montante cobrado nas anteriores;
Ex (naquele exemplo): A (indstria de algodo) vende o algodo beneficiado
(no in natura) por 1000 reais. A nota fiscal vai ter: 10% = 100 reais de IPI,
preo final: 1100. quando A vende esse algodo para B, que a fbrica de
tecido, B no est pagando s pelo algodo, ele est 1100, ou seja, A foi ao
banco recolher os 100 de IPI, mas ele repassou esse valor no preo. Ento B
est pagando tambm pelo IPI embutido no preo, e com a nota fiscal para
comprovar isso. A a fbrica de tecido pega esse algodo transforma em tecido
e vende para C, que a fbrica de roupa. A fbrica de tecido vai comprar pelo
valor que vendeu? No, ele vai pegar o algodo, transformar em tecido e vende
uma pea de tecido para a fbrica de roupa por 2000 reais - a nota fiscal vai
ter: 2000 x 10% = 200 reais de IPI, preo final= 2200 reais. Mas a fbrica de
tecido vai recolher 200 reais de IPI? No! Ela tem um crdito, ela vai recolher
200 - 100. Olha que interessante: quando a fbrica de roupa compra esse
tecido por 2200, ela est pagando quanto de imposto embutido pela nota? 200.
Mas desses 200, B recolheu 100 e A recolheu 100, e repassaram no preo -
tudo certo, porque o objetivo do IPI tributar/onerar o consumidor final. S
que na contabilidade da fbrica de tecido, o contador vai lanar 200 a pagar
pela venda, menos o crdito de 100. ento B realmente vai pagar de IPI 100
reais. A fbrica de roupa pegou a pea e fez um vestido e vendeu para a loja,
que vai vender esse vestido por 3000 reais - 10% de IPI = 300 reais, ento o
preo final 3300. Mas a fbrica de roupa vai recolher 300 de IPI? No, ela vai
abater do IPI devido pela venda/sada o crdito decorrente da entrada. E qual
esse crdito? Sempre o da nota fiscal; tem 200 reais de Ipi destacado, ento
ele vai abater 200 dos 300 e a vai recolher 100 de IPI. Ento A recolheu 100,
B recolheu 100 e C recolheu 100 - tem 300 reais de IPI embutido. Ento o
objetivo da regra do art. 153, pargrafo 3, inciso II garantir que o IPI seja
neutro na cadeia produtiva (no cumulatividade), porque o objetivo dele no
onerar a cadeia produtiva, mas onerar o consumidor final.
*A conta no feita de forma individual como foi feito aqui, vai ser feita por
ms, globalmente. A o contador vai pegar todas as notas fiscais de venda e
somar todo o IPI devido por todas as sadas de vendas no ms. E a vai pegar
as notas fiscais de compra e somar os crditos decorrentes da compra no ms.
Pode ser, inclusive, que a empresa, em um ms, compre muita matria-prima e
venda pouco, e no pague nada de IPI; o crdito, inclusive, pode ir pro ms
seguinte. Em um outro ms pode acontecer o contrrio, ela comprou pouca
matria-prima e vendeu muito, e a vai pagar muito IPI. Ento a contabilidade
nunca feita pea a pea.]
Devemos observar que o IPI, o sistema de creditamento fsico - ex: a fbrica
de roupa, na hora de fazer essa compensao, ela no pode abater os crditos
decorrentes de toda e qualquer nota fiscal - ex: essa fbrica de roupa comprou
Giovana Raposo Pgina $1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
um computador para o seu escritrio - ela pode pegar o IPI embutido no
computador que ela adquiriu e abater do IPI devido pelas vendas? No! Porque
a nossa legislao diz que a indstria s pode aproveitar os crditos dos
produtos adquiridos que integrem fisicamente os produtos tributados na sada.
Ento, numa fbrica de roupa, o que pode gerar crdito? Tecido, linha, boto,
zper, etiqueta, a embalagem da roupa (.) porque tudo isso tributado na
sada. Mas, por ex., material do escritrio ou mesmo o maquinrio, sem o qual
no posso gerar a roupa, mas ele no integra fisicamente a roupa - tem uma
discusso sobre isso, alguns dizem que ofensa a no cumulatividade
constitucional... Mas na legislao do IPI, s se permite o aproveitamento dos
crditos daqueles bens que integram fisicamente o produto tributado na sada.
b) CRITRIO SUBJETIVO
O IPI um tributo federal, a Unio quem o arrecada. Quem deve pagar o IPI,
em princpio, o contribuinte (a indstria, o importador e o arrematante). O
TRANSPORTADOR (se d mal) responde pelo IPI devido pelos produtos que no
tenham sido transportados com nota fiscal (o transportador entra como
responsvel). Ex. a empresa que transporta a mercadoria sem a nota fiscal
responde pelo IPI devido em relao quela mercadoria.
Um outro responsvel aquela empresa que tem matria-prima e produtos
industrializados no seu estoque sem nota fiscal. Isso porque o que a Receita
Federal quer amarrar as pessoas. Ex: um fiscal chega numa fbrica de roupa
e encontra vrios tecidos no estoque sem nota, ai ele vai presumir que quando
ela vendeu o tecido, no recolheu o IPI, no emitiu nota, isto , sonegou, e
por isso que o responsvel o possuidor, quem est na posse de mercadoria
sem nota. [Uma vez emitida a nota, muito difcil a sonegao]. Por isso que o
transportador responde pelo IPI (se transportar mercadoria desacompanhada
de nota) e a indstria tambm, se mantiver produtos industrializados sem nota
que comprove a sua propriedade. Vai se presumir que houve uma sonegao no
momento da compra desses bens.
muito comum a substituio tributria no IPI e tambm no ICMS,
quando algum vai substituir anterior uma etapa posterior.
28/02/2013
ICMS - IMPOSTO SOBRE A CIRCULAO DE MERCADORIAS E SERVIOS
1. CARACTERSTICAS
O ICMS o imposto mais complexo do ordenamento jurdico brasileiro,
sobretudo acerca das questes que envolvem a guerra fiscal, j que o ICMS
um imposto estadual.
O ICMS predominantemente fiscal, tendo por principal objetivo arrecadar
recursos para alimentar os cofres pblicos, mas claro que pode ter uma
finalidade extrafiscal.
um imposto sobre o consumo e um imposto indireto, porque a pessoa que
recolhe o imposto transfere para o outro o encargo financeiro, fazendo isso com
base na lei do ICMS (assim como o ISS). O que o estado quer tributar no a
cadeia produtiva, mas o consumidor final.
Giovana Raposo Pgina $2
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Quando a indstria A fabrica a TV e a vende para a loja, tem a incidncia do
ICMS. Quando a loja vende a TV para o consumidor final, tem a incidncia do
ICMS tambm. Mas observe que A recolhe o ICMS e embute no preo, e B
tambm recolhe o ICMS e embute no preo. O consumidor final, como ele
destinatrio final do produto, ele no tem para quem repassar, ento ele
suporta o nus do imposto. Ento, o ICMS um imposto indireto por isso,
porque quem o sujeito passivo do ICMS, quem est obrigado a pagar,
transfere o encargo financeiro desse imposto para outra pessoa. E isso est
contemplado na prpria lgica desse imposto, ele sobre consumo, quer
realmente onerar o consumidor final.
*O consumidor final, como parte final da cadeia de circulao suporta a
carga tributria, apesar do sujeito passivo no ser ele (o sujeito passivo
recolhe o ICMS e transfere o nus para o consumidor final). Isso faz parte da
prpria lgica do ICMS.
Como o IPI, ele regido pela no cumulatividade. Ento, B no vai pagar o
ICMS 2, ele vai ICMS2 - menos ICMS1. direito da empresa, na hora de
pagar o ICMS, aproveitar o crdito j pago pelo agente anterior da cadeia
produtiva. Trata-se de uma presuno legal, de modo que ainda que o primeiro
agente no tenha recolhido o ICMS1, o ICMS2 ser abatido do valor que deveria
ter sido pago. Esse, inclusive, o entendimento do STJ.
No cumulatividade: o direito da empresa, na hora de pagar o ICMS pela
venda que est fazendo, aproveitar o crdito decorrente da operao anterior.
Isso porque A, quando pagou ICMS 1, embutiu no preo, ento A foi ao banco e
pagou esse ICMS1, mas repassou no preo do produto para B, ento B, quando
comprou o produto, ele no pagou s pelo produto, mas tambm pelo ICMS1,
ento para evitar que o ICMS2 incida sobre o ICMS1 - o direito de abater do
ICMS2, que o ICMS devido pela venda, o que j foi recolhido na operao
anterior.
Esse imposto plurifsico - incide em vrias fases da cadeia produtiva. Em
regra, tantas vezes a mercadoria circular, tantas vezes o ICMS incidir.
*Contribuinte de direito: as empresas, a cadeia produtiva. E contribuinte
de fato: consumidor final; mas para a lei, o consumidor final no
contribuinte, ele suporta o nus, mas, para lei, ele no est obrigado ao
pagamento, exceto no caso especial da importao, que veremos depois - na
importao, qualquer um que importar vai ter que pagar - mas isso a
exceo, a regra quem desenvolve a atividade.
O ICMS um imposto indireto especial, porque na prpria
regulamentao dele, essa transferncia est contemplada. [ claro que
a empresa repassa todos os custos dela - no s tributrios - mas no tem
uma previso legal pra isso; j o ICMS no, na prpria estrutura dele previsto
isso. Tanto que o STJ entende que para B abater o ICMS1 do ICMS2, no
necessrio que A tenha recolhido o ICMS 1. A lgica que pressupe-se que A
pagou, mas o STJ entende que mesmo ele no tenha recolhido, tem direito ao
crdito, porque , de fato, uma presuno legal.] no fim das contas, sempre
quem paga toda a carga tributria o consumidor, mas o ICMS, o IPI e o ISS
tm essa particularidade (dentro da prpria lgica deles), porque esse o
objetivo deles, a prpria lei contempla essa transferncia.
Giovana Raposo Pgina $3
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Outra caracterstica do ICMS: trata-se de um imposto real, visto que na sua
incidncia ele considera as caractersticas do bem e no da pessoa. Alm disso,
o ICMS no progressivo (ex: no posso ter uma alquota maior porque o arroz
mais caro - arroz de risoto). seletivo e proporcional, portanto. Seletivo,
porque pode ter para produtos diferentes alquotas diversas;
proporcionalidade, porque se um produto custa x ou y, 7% de x maior ou
menor que 7% de y. Todavia, no possvel ter alquota variando de acordo
com o preo do produto, o que caracterizaria a progressividade no autorizada
aqui.
Ex. de Proporcionalidade: se o arroz custa 3 reais e o outro custa 20 reais,
claro que 17% de 3 menor do que 17% de 20. Ento o ICMS seletivo e
proporcional. Mas no posso ter alquota variando por conta do preo de arroz,
ou de acordo com o preo da TV; s pode ter alquota variando de acordo com o
produto.
2. COMPETNCIA
Tem competncia para instituir o ICMS os Estados. A Unio ficou com a
competncia de tributar a os produtos industrializados, os Estados ficaram com
a tributao de circulao de mercadorias (comrcio) e prestao de servios de
transporte interestadual, intermunicipal ou de comunicao (art. 155, II, CF).
Aos Municpios restou a tributao dos demais servios.
Art. 155. Compete aos Estados e ao Distrito Federal instituir impostos
sobre: (...)
II - operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de
servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao,
ainda que as operaes e as prestaes se iniciem no exterior;
3. LIMITAES CONSTITUCIONAIS
3.1. PRINCPIOS
O ICMS se sujeita aos princpios gerais do Direito Tributrio sem nenhuma
exceo, de maneira geral. Todavia, existe uma exceo: a do ICMS monofsico
sobre combustvel (o combustvel desde a origem s sofre uma nica incidncia
de ICMS). possvel que o Confaz fixe a alquota do ICMS ( uma mitigao da
legalidade e da anterioridade). O Confaz o Conselho das Fazendas Estaduais,
formado por representantes das 27 Fazendas estaduais (26 dos Estados e 1 do
DF) - integrantes, pois, do Executivo dos Estados (art. 155, 4, IV, "c CF), e
no do Legislativo (mitigao legalidade).
Art. 155, par. 4, inciso IV, alnea c.
4 Na hiptese do inciso XII, h, observar-se- o seguinte:
IV - as alquotas do imposto sero definidas mediante deliberao dos
Estados e Distrito Federal, nos termos do 2, XII, g, observando-se o
seguinte:
c) podero ser reduzidas e restabelecidas, no se lhes aplicando o disposto
no art. 150, III, b.
Alm disso, o ICMS deve observar princpio de vedao de distino de
bens e servios em razo da procedncia ou do destino (art. 152, CF). Os
Estados no podem estabelecer uma alquota para os produtos que vierem de
um estado ou de outro e, para outro estado, determinar outra alquota. O
estado tem autonomia para fixar a alquota, mas essa fixao no pode ser
distinta em razo da procedncia ou do destino do produto. Por exemplo, o
Giovana Raposo Pgina $4
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
IPVA: no pode dizer que se o veculo for fabricado na Bahia 1%, se for fora,
2%; o estado da Bahia no pode fazer isso]. Art. 152 da CF.
Art. 152. vedado aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios
estabelecer diferena tributria entre bens e servios, de qualquer
natureza, em razo de sua procedncia ou destino.
Isso se aplica tambm aos Estados, claro, em relao ao ICMS. No
pode estabelecer uma alquota se o bem vem de um estado e outra se vem de
outro, se no teria o comprometimento da prpria unidade nacional, porque os
estados poderiam formar blocos econmicos. O estado vai ter autonomia para
fixar sua alquota, mas esta no pode ser distinta em razo da procedncia ou
destino.
*Tributao monofsica: o combustvel, desde a origem, s sofre uma
incidncia, l no comeo, quando ele vendido. Ento, quando o posto de
gasolina vende pra voc, no h incidncia do ICMS porque ele j incidiu l no
comeo. A lei complementar que vai definir quais so os combustveis que vo
tributados monofasicamente. No necessariamente todo combustvel, isso
pode ser alterado por lei complementar. A CF diz: o combustvel que a lei
complementar definir como de tributao monofsico, ter essas excees.
Quando a lei complementar incluir um combustvel como de tributao
monofsica, tem as excees. a lei complementar que vai definir.
3.2. IMUNIDADES
H 4 imunidades especficas para o ICMS, todas previstas no art. 155, 2, V,
"a, "b, "c e "d:
Todas as 4 imunidades esto no art. 155, par. 2, inciso X, alneas a, b, c e
d.
2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
X - no incidir:
a) sobre operaes que destinem mercadorias para o exterior, nem sobre
servios prestados a destinatrios no exterior, assegurada a manuteno e
o aproveitamento do montante do imposto cobrado nas operaes e
prestaes anteriores;
b) sobre operaes que destinem a outros Estados petrleo, inclusive
lubrificantes, combustveis lquidos e gasosos dele derivados, e energia
eltrica;
c) sobre o ouro, nas hipteses definidas no art. 153, 5;
d) nas prestaes de servio de comunicao nas modalidades de
radiodifuso sonora e de sons e imagens de recepo livre e gratuita;
a) A primeira imunidade na exportao - alnea a. Ex: a Ford produz 500
veculos e vai vender no mercado interno - incide ICMS; se for pro mercado
externo, no vai haver incidncia do ICMS - imunidade.
b) trata das operaes interestaduais com combustvel derivado do petrleo
e energia eltrica (alnea b) - o objetivo dessa imunidade no foi de imunizar
o combustvel ou a energia eltrica, mas sim alcanar a operao interestadual.
OBS: Operao interestadual = operao entre uma pessoa que est num
estado e uma outra pessoa que est em outro estado (no entre um estado e
outro) Ex: uma distribuidora de combustvel na Bahia vendendo combustvel
para uma rede de postos de gasolina em Gois - isso uma operao
interestadual - tem duas pessoas jurdicas de direito privado, uma em cada
estado, e vendendo pra outra. Mas quando o combustvel vendido pela
distribuidora para uma rede de postos de gasolina na Bahia, vai haver
incidncia do ICMS!
Giovana Raposo Pgina $
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Quando o posto de gasolina em Gois, vende pro consumidor final de Gois, vai
incidir ICMS, porque operao interna. Para ter imunidade, tem que ser
interestadual, entre contribuintes em estados diferentes. operao
interna (no mesmo estado) no se aplica.
Vale registrar, tambm, que s incide a imunidade se aplica no caso do
comprador que o esteja fazendo para comercializar ou armazenar o
combustvel. Ou seja, s se aplica a imunidade se o destinatrio (quem est
comprando) est comprando para industrializar ou comercializar. O comprador
tem que estar comprando para industrializar ou comercializar. Se for para
consumo prprio, no vai gozar da imunidade.
Ex1: uma pessoa que mora em Juazeiro abastecia o carro de gasolina em
Petrolina e no queria pagar ICMS - operao interestadual, mas ela t
comprando para consumo prprio, ento no vai gozar da imunidade nos
termos que est hoje definido.
Ex2: uma empresa de nibus de transporte intermunicipal interestadual -
ela at contribuinte do ICMS, mas quando ela compra combustvel, ela no
compra o combustvel para comercializar ou industrializar, ela consumidora
final, porque ela no est comprando para industrializar ou comercializar. Ento
no tem a imunidade ai. Ento se a empresa for domiciliada em Juazeiro e
entrar com ao para comprar combustvel em Petrolina e no haver incidncia
ICMS, ela no vai fazer jus a isso, conforme entendimento que se pacificou.
*Tem que ser o local da ocorrncia do FG, e o local da ocorrncia do FG onde
se inicia a prestao do servio, ento ainda que todos os nibus saiam de
Juazeiro, ou seja, ainda que o servio se inicie em Juazeiro, que o FG ocorra...
c) o ICMS no incidir sobre operaes com ouro financeiro - o ouro
financeiro se distingue do ouro mercadoria, que o ouro usado na fabricao de
joias, tratamento de beleza, obras de arte, utilizado para ser transformado.
Esse ouro mercadoria e sobre ele incide ICMS. Todavia, h o ouro financeiro
que o ouro para transao financeira (artigo financeiro). Trata-se de um
investimento (papel) sobre o qual no incidir o ICMS, mas o IOF.
O ouro financeiro consiste naquele ouro que vai lastrear os investimentos
financeiros. Sai todos os dias na bolsa de valores a cotao do ouro financeiro.
um investimento; eu saio do banco com um papel, no com o ouro. Sobre o
ouro financeiro no vai incidir ICMS, mas sim o IOF, que o imposto sobre
operaes financeiras.
d) o ICMS ao incidir nas prestaes de servio de comunicao nas
modalidades de rediodifuso sonora (rdio aberto) e nas de radio difuso
de sons e imagens de recepo livre e gratuita (TV aberta).
Observe que rdio e TV servio de comunicao, mas incidiria o ICMS porque
o ICMS incide sobre circulao de mercadoria, prestao de servio de
comunicao, transporte interestadual ou intermunicipal.
RESUMO: Ento, as 4 imunidades so: exportao; operaes interestaduais
com combustveis, ouro financeiro, rdio e TV de recepo livre e gratuita.
4. ESTRUTURA NORMATIVA
CF/88 - Competncia - art. 146, III, a, CF - cabe a LC estabelecer normas
gerais sobre FG, base de calculo e contribuinte dos impostos institudos.
Art. 146. Cabe lei complementar:
Giovana Raposo Pgina $!
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
III - estabelecer normas gerais em matria de legislao tributria,
especialmente sobre:
a) definio de tributos e de suas espcies, bem como, em relao aos
impostos discriminados nesta Constituio, a dos respectivos fatos
geradores, bases de clculo e contribuintes;
Normalmente, essa lei complementar o CTN [a maioria dos impostos que
vimos tinham 3 ou 4 artigos no CTN - um sobre norma geral do fato gerador,
outro sobre base de clculo e outro sobre contribuinte]. O ICMS um imposto
discriminado pela CF, da porque deve haver uma lei complementar
estabelecendo normas gerais sobre fato gerador, base de clculo e contribuinte
do ICMS. Mas, no ICMS, alm de sujeitar a essa norma do art. 146, inciso III,
alnea a, temos tambm o art. 155, par. 2, inciso XII. O art. 155 trata dos trs
impostos estaduais, o pargrafo 2 trata apenas do ICMS - todos os incisos do
par. 2 se referem ao ICMS. Ento, a lei complementar federal que estabelece
normas gerais sobre o ICMS no vai tratar s do fato gerador, base de clculo e
contribuinte, e essa uma das razes pelas quais o ICMS no est no CTN, ele
ganhou lei complementar prpria - lei 87/96.
2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
XII - cabe lei complementar:
a) definir seus contribuintes;
b) dispor sobre substituio tributria;
c) disciplinar o regime de compensao do imposto;
d) fixar, para efeito de sua cobrana e definio do estabelecimento
responsvel, o local das operaes relativas circulao de mercadorias e
das prestaes de servios;
e) excluir da incidncia do imposto, nas exportaes para o exterior,
servios e outros produtos alm dos mencionados no inciso X, "a";
f) prever casos de manuteno de crdito, relativamente remessa para
outro Estado e exportao para o exterior, de servios e de mercadorias;
g) regular a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito
Federal, isenes, incentivos e benefcios fiscais sero concedidos e
revogados.
h) definir os combustveis e lubrificantes sobre os quais o imposto incidir
uma nica vez, qualquer que seja a sua finalidade, hiptese em que no se
aplicar o disposto no inciso X, b;
i) fixar a base de clculo, de modo que o montante do imposto a integre,
tambm na importao do exterior de bem, mercadoria ou servio.
A LC 87/96 no cria o ICMS, pois compete aos Estados criar e instituir esse
imposto. A Unio, atravs da LC est apenas trazendo normas gerais do ICMS.
Ele ganhou uma lei complementar prpria, porque a prpria CF previu que a lei
complementar sobre normas gerais do ICMS tinha que tratar de mais matrias,
seria mais detalhada. Isso porque o ICMS estadual, mas ele tributa fatos que
o tempo inteiro ocorrem entre pessoas em estados diferente, dando ensejo a
uma srie de conflitos de competncia, guerra fiscal. Ento previu essa lei mais
detalhada visando dar uma uniformidade maior em relao ao ICMS. Mas
claro essa lei complementar federal no cria o ICMS, porque a CF diz que
compete aos estados e ao DF instituir o ICMS. A Unio no est criando o ICMS,
est estabelecendo normas gerais. A lei estadual que vai criar o ICMS - criar:
hiptese de incidncia e mandamento.
Por outro lado, claro que a lei estadual, ao criar o ICMS, ter que observar a
lei complementar sempre - lei complementar 87/96. A maior parte copia a lei,
mas tem que ter a lei estadual para poder cobrar o ICMS.
Giovana Raposo Pgina $"
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
<!> Esta lei complementar to detalhada que parece uma lei instituidora,
mas no , porque o ICMS estadual e tem que ser criado por meio de lei
estadual.
mais importante agora estudar a CF e a lei complementar, porque essa lei
complementar vale para todos os estados e requisito de validade da lei
estadual, que s legal se estiver em harmonia com a LC 87/96.
Lei estadual - Instituio. Ao criar o ICMS, deve observar a LC 87/96. O estado
no pode cobrar ICMS apenas com base na LC; ele deve criar uma lei para
tanto. A lei estadual s ser legal se estiver em harmonia com a LC 87/96.
*H uma questo polmica, aqui no Brasil, acerca da alnea g, do art. 155, 2,
XII, que traz que cabe LC estabelecer a forma como, mediante deliberao
dos estados e DF, as isenes, benefcios e incentivos sero concedidos e
revogados. Ateno: Quem vai regular a forma como as isenes, incentivos e
benefcios fiscais sero concedidos uma Lei Complementar, mas a CF j
estabelece aqui que tem que ser mediante deliberao dos estados e do DF.
Isso j numa antecipao do constituinte para tentar evitar a guerra fiscal - se
o estado quer conceder o benefcio, isso tem que se dar de uma maneira que a
maioria dos entes federativos concorde.
A vem a Unio e regula isso numa LC (que no a 87/96). Essa LC diz que os
estados e DF s podero conceder benefcios fiscais, isenes e incentivos, nos
termos de um Convnio do Confaz, provado por unanimidade. Ento, para o
estado da Bahia conceder uma iseno, necessrio que essa iseno encontre
amparo em um convnio celebrado no mbito do CONFAZ, esse convnio tem
que ser aprovado por unanimidade. Todavia, no isso que se observa na
prtica. O estado da Bahia no observou essa regra para estabelecer a iseno
fiscal para a Ford; at ano passado, o estado concedia uma srie de benefcios
fiscais sem encontrar amparo nos convnios do CONFAZ.
Ai, em 2011, o STF julgou, mantendo o inciso XII, a alnea g e entendeu que o
benefcio concedido pelo estado sem o amparo do convnio do CONFAZ
aprovado por unanimidade ilegal e inconstitucional. A lenhou-se, porque a
Ford, por ex., investiu no estado da BA contando com o benefcio fiscal.
Nesse contexto, os Estados comearam a um autuar empresas do outro. Ex: a
Ford, quando vende pra Minas, a Bahia recolhe o ICMS e gera um crdito, de
forma que a concessionria em Minas quando vende o veculo, vai pagar o ICMS
abatendo o crdito do ICMS pago na Bahia, s que o ICMS com o benefcio
fiscal. S que a comeou a ter uma srie de autuaes: MG autuou a Ford em
milhes, e a BA atuou a Fiat em milhes.
Hoje, o que est sendo decidido nos tribunais? Isso que a BA e MG fizeram est
errado. Segundo o posicionamento do STJ: o estado, antes de proceder a
autuao, tem que ter reconhecido a inconstitucionalidade da lei estadual que
concedeu o benefcio. Tem todo o sentido, porque presume-se a legalidade e
constitucionalidade das leis at que uma deciso judicial as afaste. Ento o
estado da BA no pode desconsiderar uma lei de outro estado, por conta
prpria, dizendo que inconstitucional; ai precisa ter uma deciso judicial
reconhecendo isso. Ento Ai qual o caminho que os estados tm que seguir? Os
estados tm que entrar com ADINs contra essas leis estaduais que concederam
Giovana Raposo Pgina $#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
o benefcio, porque essas leis no tinham amparo do convenio do CONFAZ. Uma
vez reconhecida a inconstitucionalidade dessa lei, ai sim, os estados poderiam
autuar.
O STF est na iminncia de editar uma sumula vinculante acerca do tema
(dizendo que leis estaduais que concedam benefcios sem amparo no Convnio
so inconstitucionais), o que dispensaria a declarao de inconstitucionalidade
da lei estadual (ADIN) que no observe o Convnio, j que o alcance da sumula
vinculante er"a omnes.
Ento, hoje existe um movimento poltico no Brasil, tentando atrasar a
aprovao da smula do STF e esto tentando contornar a situao. Inclusive,
um dos projetos que venha uma lei complementar, modificando a forma de
aprovao do Convnio, deixando de exigir a unanimidade e prevendo a
retroatividade.
uma situao delicada: a LC foi feita errada, mas, ao mesmo tempo, varias
empresas contam com esse benefcio, o que pode gerar prejuzos e fazer com
que essas empresas at mesmo saiam do Brasil, por causa da insegurana
jurdica.
Hoje, o estado tem que entrar com ADIN contra a lei estadual que concedeu
uma iseno/ benefcio sem amparo do Convnio. A inconstitucionalidade
precisa ser declarada pelo Poder Judicirio. Isso importante para a segurana
jurdica.
Mas hoje, enquanto ainda no h a smula, o estado tem que entrar com ADIN
contra a lei do outro estado que concedeu o benefcio sem amparo em
Convnio, que seria inconstitucional, mas que tem que ser declarado por
deciso judicial.
Vai autuar no o estado, mas as empresas que gozaram do benefcio com base
naquela lei que foi reconhecida inconstitucional. Porque quando a lei passa a ser
reconhecida inconstitucional, todos os benefcios concedidos com base nela
passam a ser indevidos.
OBS: Quem celebra o convnio o Conselho formado por representantes das
Fazendas.
5. HIPTESE DE INCIDNCIA
Vamos estudar a HI do ICMS com base na CF e na lei complementar 87/96, o
que no significa que essas normas criam o ICMS.
a) CRITRIO MATERIAL - a CF o marco de competncia. Falaremos
primeiro sobre a operao de circulao de mercadorias e depois sobre
prestao de servio de transporte interestadual ou intermunicipal, depois sobre
servios de comunicao. Vale lembrar que o prprio inciso II diz que esse
imposto incidir ainda que a prestao ou circulao se inicie no exterior (ou
seja, o ICMS incidir sobre a importao).
- Sobre operao relativa circulao de mercadoria:
O que mercadoria? [Os conceitos utilizados pela Constituio para
definir competncia no podem ser alterados por lei infraconstitucional, sob
pena de mudar, indiretamente, a competncia]. O estado s pode tributar
operao relativa circulao de mercadoria, que o objeto de
comrcio/mercncia. Para ter uma mercadoria, tenho que ter um bem
Giovana Raposo Pgina $$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
relacionado ao prprio objeto social da empresa. Ex: uma fbrica fabrica e
vende sapatos - seu objeto social fabricao e venda de sapato. Mercadoria,
para essa empresa, sapato. Mas essa empresa tem computadores, mas
computador, para essa empresa, no mercadoria. Se essa empresa resolver
renovar os computadores, na hora que ela vende esses computadores, estes
no so mercadorias para ela, e por isso, no vai incidir ICMS. A indstria
consumidora final em relao a esse computador.
Ento, esse o primeiro ponto: tem que ser mercadoria.
Ex: se eu vender meu carro, no incide ICMS, porque ele no mercadoria para
mim. Mas para a concessionria de veculos semi-novos, quando ela vender
meu carro, para ela mercadoria, porque ela faz isso com habitualidade e
intuito comercial.
Mas basta a mercadoria? No. O ICMS no incide sobre a mercadoria, mas
sobre a operao de circulao jurdica da mercadoria, de sorte que a
cada nova circulao, eu terei um novo FG. Muito j se discutiu para se
concluir que quando a CF fala em operao, falaria em contrato, negocio
jurdico, de modo que s haveria circulao jurdica quando houvesse
transferncia de propriedade da mercadoria de uma pessoa para outra.
Quando a CF fala de "Operao, ela quer se referir a contrato, a Negcio
Jurdico. Ento essa circulao jurdica, ou seja, mudar de propriedade - isso
circular juridicamente, sair da esfera patrimonial de uma pessoa e ir para a
esfera patrimonial de outra.
Ento a materialidade do ICMS-mercadoria a circulao jurdica da
mercadoria - essa mercadoria sair da propriedade de uma pessoa e ir pra
outra. Ex: a mercadoria saiu do depsito/estoque e foi pra loja - no incide
ICMS, porque o bem continua na esfera patrimonial da mesma pessoa.
Tem, inclusive, a Smula 166 do STJ: "No &onstitui %ato "erador do IC95 o
simples deslo&amento de mer&adoria de um para outro estabele&imento do
mesmo &ontribuinte.
*Se para outra pessoa jurdica, vai incidir o ICMS, ainda que elas estejam
dentro do mesmo grupo de empresas; se so duas pessoas com personalidades
distintas, incide, ainda que elas sejam controladas pela mesma empresa -
porque tem circulao jurdica, porque elas tm personalidades jurdicas
prprias e distintas.
H um detalhe: mercadoria no anda desacompanhada de nota fiscal. Existe
um tipo de nota fiscal para deslocamento, para autorizar a transferncia da
mercadoria de um lugar para outro, sem o recolhimento do imposto. Em razo
da contabilidade, h contadores que lanam o ICMS nos deslocamentos entre os
estabelecimentos de uma mesma PJ. No fere a smula do STJ esse tipo de
escriturao, que no leva ao recolhimento a maior do ICMS.
Segundo ponto: Em razo das operaes de contabilidade, a empresa lana o
ICMS quando a mercadoria sai de um estabelecimento e vai para o outro. Ex: o
hiperideal - tem um estabelecimento na pituba e tem patamares - todos
integram a mesma pessoa jurdica. O que possvel e no fere a smula do
STJ? Pode estar faltando um produto em Patamares, ai ele sai da Pituba e vai
pra l, ele sai com nota fiscal e com ICMS; o valor de venda do produto 100
reais, ai o Hiperideal de Patamares vende o produto pro consumidor por 100
Giovana Raposo Pgina 1%%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
reais, porque a mesma PJ. Dentro da contabilidade das empresas, ele lana a
sada do estabelecimento da Pituba para Patamares por 100 e na hora de
vender pro consumidor, ele vende por 100. ai vem o detalhe: quando A for
recolher o ICMS, ela vai recolher quanto? Nada, porque pagaria o ICMS da
venda menos o ICMS da entrada, ento quando o contador lanasse o ICMS a
pagar de 10, ele teria 10 a abater de crdito. Ento s vezes acontece essa
escriturao, que no vai implicar num recolhimento a maior do ICMS - para
Daniela, no h FG. E a lei 87/96 exige isso, principalmente para fins das
operaes interestaduais. Por que qual o problema? Se eu tiver uma
distribuidora em MG vendendo para os mercados dos outros estados, correria o
risco de todo o ICMS ser recolhido e arrecadado em MG, ento, com esse
sistema, possibilita-se que haja uma redistribuio do ICMS.
*Apesar de a smula dizer que no constitui fato gerador do ICMS o simples
deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento da mesma
pessoa jurdica, a lei 87/96 diz que o ICMS incide quando a mercadoria sai de
um estabelecimento e vai para outro da mesma pessoa jurdica. Mas em que
situao isso legal e no ofende a smula? Nesse exemplo que foi dado. Caso
o estado queira tributar a operao de outra forma que no seja essa, fere-se a
smula 166 e a ilegal e abusivo].
No exemplo do Hiperideal, so a mesma pessoa jurdica, mas, s vezes, os
estabelecimentos fazem a contabilidade separada. Tem o CNPJ da matriz e o
CNPJ das filiais, com a variao no final do nmero. Ento pode ser que essa
empresa queira transferir a mercadoria da matriz para a filial, agora ela vai
transferir com lucro? No, ento no tem sentido ela vender por um preo e pra
filial, vender por outro. Ento dentro dessa lgica, tem esse sistema: quando o
estabelecimento da Pituba manda um produto pro de Patamares, emite a nota
do produto: 100 reais o preo do produto, 10% de ICMS = 10 reais de ICMS a
ser recolhido e recolhido; a quando o estabelecimento de Patamares vende
pro consumidor, vende por 100 reais - ele teria que recolher 10% = 10 reais.
Mas esse vai recolher duas vezes? No! Porque na hora de pagar esses 10, ele
tem o crdito de 10. Ento, no fim das contas, ele pagou 10].
Tudo isso vale para operaes nacionais, internamente. Porque na importao,
tem que ter a circulao jurdica, mas, mesmo que no haja intuito comercial,
haver incidncia do imposto. Na importao, qualquer um de ns que
comprarmos o bem, teremos de pagar ICMS na importao. Diferentemente de
quando a circulao nacional, que a s paga ICMS quem tem habitualidade e
intuito comercial.
05/03/2013
*ICMS na importao
Ex: Quando a concessionrio, cujo objeto social a venda de veculos, vende o
carro para o consumidor final, incide ICMS. Mas ai as pessoas naturais,
consumidoras finais, resolveram importar diretamente o veculo e entrar com
aes, dizendo que, como o veculo para elas no seria mercadoria (porque elas
so consumidoras finais), elas no teriam que pagar ICMS na importao. Mas
pela redao original da Constituio, o ICMS incide sobre a importao: art.
155, inciso II: "(.) ainda que essa operao ou prestao se inicie no exterior.
Giovana Raposo Pgina 1%1
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Ento a CF est autorizando a tributao na importao. Ex: a concessionria
que vai vender carros importados: quando ela importa esse veculo, ela vai
pagar ICMS; quando ela vende esse veculo para o consumidor final, ela paga
outro ICMS - ou seja, ela paga dois ICMS: um em razo da importao, outro
em razo da venda para consumidor final.
Ai os consumidores finais tentaram "dar uma de espertos, porque, com o
veculo para eles no era mercadoria, eles no iriam pagar ICMS ao fazer a
importao direta. E eles ganharam essas causas.
O STF entendeu que, de fato, a CF s deu aos estados a competncia para
tributar mer&adoria e o bem importado pelo consumidor final direto no era
mercadoria. Isso tambm englobaria, por ex., o hospital que importaria um
equipamento de tomografia - isso no mercadoria para ele, ele consumidor
final. Ento comeou a pipocar aes. E, normalmente, quando os entes
federativos perdem alguma coisa na justia, a eles mudam a lei. Mas nesse
caso tinha que mudar a CF, o que de fato aconteceu. Nesse contexto, por
presso dos estados, houve uma EC para alterar o texto constitucional para a
tributao sobre "a entrada de bens e mercadorias vindos do exterior (art.
155, 2, IX, "a), levando modificao do entendimento do Supremo.
Em outras palavras, houve uma alterao na CF, e o art. 155, par. 2, inciso IX,
alnea a, que diz que o ICMS vai incidir na importao sobre bens e mer&adorias
- ou seja, no fala s de mercadoria. E ainda diz: ainda que importado por
pessoa que no tenha habitualidade e intuito comercial. Ento, com a Emenda
Constituio, o STF mudou o posicionamento, no sentido de que agora a CF
autoriza a tributao do importador, seja ele qual for, seja pessoa natural,
consumidor final, seja um contribuinte do ICMS.
Ento, hoje, depois da EC n33/2001, na importao, qualquer pessoa que
importe contribuinte do ICMS. Da porque devemos separar o ICMS
mercadoria-operaes nacionais e ICMS mercadoria-importao. Para o
primeiro, para ter o FG do ICMS, eu tenho que ter, de fato, a mercadoria e
tenho que ter tambm a circulao jurdica da mercadoria. Mas se estiver
tratando de ICMS na importao de bens, ai, seja bem, seja mercadoria, o
ICMS incidir.
Inclusive, a LC 74/96, que LC de normas gerais do ICMS, no caput do art. 4
diz: "em regra, o contribuinte do ICMS aquele que exerce, com habitualidade
e intuito comercial, as operaes de circulao de mercadoria, prestao de
servio de transporte interestadual ou intermunicipal e de comunicao. O
caput a regra, ou seja, em regra, s realiza o FG se houver habitualidade e
intuito comercial. E o pargrafo nico traz a exceo, ligada importao.
(cont.) ICMS - HIPTESE DE INCIDNCIA
(cont. CRITRIO MATERIAL
ICMS transporte: o critrio material do ICMS transporte envolve,
necessariamente, um contrato de prestao de servio de transporte
intermunicipal e interestadual (apenas; no qualquer servio de transporte).
Por isso que se fala que o ICMS incide sobre a circulao de mercadoria e trs
servios: transporte interestadual, transporte intermunicipal e comunicao.
No qualquer transporte! A CF s d ao estado a competncia para tributar a
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prestao de servio de transporte interestadual e intermunicipal, ou seja, o
transporte entre municpios ou entre estados. Ento, o transporte intramunicipal
ficou de fora do ICMS: ex: eu contrato uma empresa de mudana para fazer
minha mudana da Graa para a Pituba, no vai haver incidncia de ICMS; mas
se eu a contrato para fazer minha mudana da Pituba para Lauro de Freitas, a
eu tenho transporte intermunicipal.
Outro ponto importante que a materialidade desse ICMS no pura e
simplesmente o servio de transporte; trata-se, sim, de um contrato de
prestao de servio de transporte que pode ser de bens, de pessoas, de
animais, de valores, etc. Ex: se eu for em Lauro de Freitas e comprar uma TV e
colocar no meu carro e trouxer para casa, no h fato gerador do ICMS. Ou
seja, o FG do ICMS no basta o transporte, tem que ter um contrato de
prestao de servio de transporte e esse transporte que pode ser de bens, de
pessoas, de mercadorias, de animais, de valores, etc. Ex: se eu comprei uma
passagem de nibus de Salvador para Aracaju, eu contratei uma empresa para
me levar at l.
Ex. a empresa "a uma empresa de calados em SSA e seu objeto social
fabricar e vender calados. Ela vende 100 pares de calados para a empresa "b
em Barreiras, que um lojista na rea de calados. Quando "a vende os
sapatos para "b temos o FG do ICMS-mercadoria, pois os sapatos para "a so
mercadoria e eles circulam juridicamente, saindo da sua propriedade para a
propriedade de "b - tem o FG do ICMS-mercadoria. Nesse caso, a BC do ICMS-
mercadoria ser o valor do sapato (valor que foi vendido, cobrado por "a). Para
que cheguem empresa "b preciso que os sapatos comprados sejam
transportados para Barreiras. A empresa "b vai, ento, contratar a empresa "t,
cujo objeto social a prestao de servio de transporte. Esse contrato ser FG
do ICMS-transporte e sua BC ser o preo do transporte. Veja-se que tratam-se
de relaes jurdica diferentes, de FG diferentes, nas quais incidir ICMS
diferentes. O que existe entre "t e "b? um contrato de prestao de servio de
transporte - as partes do contrato no so "a e "b, mas sim "b e "t. Esse
contrato ser FG do ICMS-transporte e sua BC ser o preo do transporte,
pouco importa o valor do sapato, porque outro fato gerador. Tem gente que
acha que uma bitributao, mas no , porque so FG diferentes, contratos
diferentes: relao jurdica entre "a e "b envolvendo sapatos, e outra entre
"b e "t envolvendo a prestao de servio de transporte intermunicipal.
Todavia, se a empresa "a se encarregar do transporte sem cobrar nada
separado no transporte, incidir somente o ICMS-mercadoria sobre o valor de
venda dos sapatos; isso porque o ICMS j est imbutido. Por outro lado, se "a
cobra um valor pelo transporte (o valor da mercadoria "x, mas com o
transporte fica "x+y), haver a incidncia dos ICMS-mercadoria sobre o valor
de venda dos sapatos e o ICMS-transporte sobre o valor do transporte cobrado
por "a (a tributao separada). Mas, se eu no tiver essa separao, observe
que o ICMS incide sobre o valor cobrado, porque a empresa que vende est
embutindo no preo o custo do transporte. Ento quando o ICMS incide sobre o
valor cobrado pelo bem, j est incidindo tambm sobre o valor cobrado pelo
transporte.
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Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Mas eu transportar para mim mesma, isso no um contrato. Ex: a Insinuante
leva mercadoria da loja em Lauro para a loja em Salvador - ela est
transportando para ela mesma, no caminho da prpria empresa - no tem um
contrato de prestao de servio. Mas pode ser que ela terceirize... Nesse
mbito, tem muito planejamento tributrio e tal... s vezes a empresa faz um
planejamento para ela transportar para ela mesma, com caminho alugado,
motorista terceirizado... ou seja, no ela que realmente est transportando, e
s vezes o estado autua, e ai tem vrios desdobramentos.
A lgica do ICMS , via de regra, de que: " /uem pa0a, em re0ra, )
#uem vende " . Quem est obrigado ao pagamento do ICMS quem presta o
servio, quem vende - essa a regra. Mas tem situaes em que quem paga
ser o comprador/contratante - isso exceo.
ICMS-Comunicao : A CF diz que compete aos estados e DF tributar os
servios de comunicao. Vale lembrar, aqui, que a CF imuniza a prestao de
servio de comunicao de TVs e rdios de recepo livre e gratuita - muito
especfica a imunidade.
A LC 87/96, quando estabelece normas gerais do ICMS em relao
comunicao, diz que o ICMS-comunicao s incide sobre a prestao de
servios de comunicao onerosos, apesar da CF no ter previsto essa limitao
da onerosidade. Mas como a LC norma geral no pas todo, e regulamenta o
ICMS, s so tributados com esse ICMS-comunicao os servios de
comunicao onerosos.
Em relao aos outros servios de comunicao, a Unio, em princpio, no
estaria obrigada a se limitar a essa exigncia da onerosidade. Mas a LC, ao
estabelecer as normas gerais, estabelece que o ICMS-comunicao s incide
sobre a prestao onerosa desses servios de comunicao, e, como a LC
norma geral no pas todo, todos os estados s podem tributar a prestao
onerosa do servio de comunicao. Lembre-se que, quando eu contrato uma
prestao de servio de comunicao, eu no necessariamente quero me
comunicar com quem eu contratei; a maioria das vezes eu quero que o
contratado me fornea os meios para que eu me comunique com outra pessoa.
Ex: Telefonia - servio de comunicao e tributado pelo ICMS; TV fechada,
via satlite ou a cabo; internet, etc.
H outras figuras que tambm poderia ser tributadas pelo ICMS, mas no vo
ser em razo da dificuldade dos estados de correr atrs/cobrar dos fatos
geradores. H exemplos de meios de comunicao que no so tributados seja
pela gratuidade do servio de comunicao, seja pela dificuldade que encontram
os estados de tributar esses meios. Ex. Facebook - um meio de comunicao,
gratuito; a gente bate papo pelo face. Pela internet, eu tenho uma troca de
informaes, e pelo facebook, eu tenho outro tipo de comunicao, eu no
consigo bater papo pela internet. Ento os estados nem sempre conseguem
acompanhar a evoluo tecnolgica, e a a gente tem boa parte desses servios
sendo prestados de forma gratuita. E at boa parte foram levados a juzo - ex:
provedor de internet, que lhe d acesso a internet - os estados tributavam os
provedores, e estes entraram com aes para no pagar ICMS, e defendiam que
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no era servio de comunicao e, de fato, o entendimento dos Tribunais foi de
que realmente no era servio de comunicao. Ento esses servios so novos,
e ainda vo vir muitas discusses, inclusive, sobre o ICMS-mercadoria no
comrcio eletrnico.
A BC de clculo desse ICMS ser o valor da prestao do servio de
comunicao - quanto eu pago pela telefonia, por exemplo.
OBS: O ICMS, na verdade, so muitos. Tem autor que diz que so 9 ICMS! Aqui
a gente v ICMS-transporte, ICMS-mercadoria e ICMS-Comunicao.
*Vale dizer que o ICMS-transporte e o ICMS-comunicao incidem, tambm,
sobre o transporte ou comunicao que se iniciaram no exterior (previso
constitucional), de modo que podemos afirmar que existe tributao da
importao de servios - o ICMS incide sobre a "importao de servios
(especificamente em relao aos servios de transporte e de comunicao). Na
exportao no incide, porque h imunidade.
<!> O ICMS tem vrias bases de clculos, vrios critrios materiais.

b) CRITRIO PESSOAL
Cuida-se de quem est apto a realizar o FG do ICMS. A LC 87/96 do ICMS, no
seu art. 4, diz que contribuinte ",ual,uer pessoa ,ue exer&e &om
>abitualidade ou intuito &omer&ial a &ir&ula!o da mer&adoria ou do ser(i!o -
grande regra geral. O pargrafo nico do 4 traz a exceo regra em que
no se exige habitualidade ou intuito comercial: " tambm contribuinte a
pessoa que... - traz a exceo regra em que no se exige habitualidade ou
intuito comercial. Isso vale tanto para a mercadoria, tanto para a prestao de
servio de transporte, quanto para a comunicao.
Ex: dois alunos moram em Lauro de Freitas e um d carona ao outro todos os
dias. Ainda que o dono do carro cobre pela carona, isso no vai ser fato gerador
do ICMS, mesmo o transporte sendo intermunicipal, porque no h
habitualidade e intuito comercial.
Ento, em regra, s h FG do ICMS se o comerciante ou o prestador de
servios tiver essa habitualidade e esse intuito comercial. Mas o
pargrafo nico traz excees:
a) tambm realizar FG o contribuinte Pessoa fsica ou Pessoa Jurdica
que, mesmo sem habitualidade ou intuito comercial, importe mercadorias ou
bens do exterior, qualquer que seja a sua finalidade (inciso I),
b) seja destinatrio de servios prestados no exterior ou cuja prestao
tenha se iniciado no exterior (inciso II)
c) adquira (?) mercadorias ou bens apreendidos abandonados (inciso III)
e
d) inciso IV (lubrificantes e tal, quando compra de outro estado - com
relao a isso, tudo diferente).
Ento, quem realiza o FG do ICMS , em regra, quem, com habitualidade e
intuito comercial, realiza operao de circulao de mercadoria, prestao de
transporte interestadual ou intermunicipal e comunicao. Mas tambm
realizar o FG do ICMS quem, mesmo sem habitualidade ou intuito comercial,
importar bens e mercadorias e servios ou adquirirem bens e mercadorias em
licitaes.
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Pode ser contribuinte do ICMS a PJ ou a PF.
c) CRITRIO TEMPORAL
Em suma, a LC 87/96 escolhe como momento da ocorrncia do FG o momento
da sada da mercadoria do estabelecimento, o momento do inicio da prestao
de servio de transporte e o momento do inicio da prestao de servio de
comunicao. Em regra, o momento de ocorrncia do FG est ligado ao
incio da operao . Isso muito importante.
Ex. A mercadoria sai da empresa "a no dia 30/12/2012 e s foi entregue ao
seu destino em 02/01/2013, qual ser a alquota a ser aplicada? Se se
considera o momento do FG o momento da sada da mercadoria do
estabelecimento, a alquota aplicada seria aquela prevista no dia da sada, ou
seja, 30/12/2012. Vamos imaginar que a alquota em 30/12 era 17% e em
01/01 passou a ser 20%. Se eu considero ocorrido o FG no momento da sada
da mercadoria do estabelecimento, a alquota aplicada ser 17%. Isso seria
assim mesmo que tivesse havido uma reduo da alquota, porque reduo da
alquota no tem retroatividade; a retroatividade das leis s a relao a
penalidades e infraes. Ento, mesmo que tivesse havido uma reduo da
alquota nesse caso, a alquota aplicada seria 17%.
Ento, para o ICMS-mercadoria de circulao interna, considera-se
ocorrido o FG no momento da sada da mercadoria do estabelecimento
industrial; no momento do incio da prestao de servio de transporte
interestadual ou intermunicipal; no momento do incio da prestao de
servio de comunicao.
No caso de ICMS-importao, considera-se o aspecto temporal o mesmo
aspecto temporal do II, ou seja, o momento do desembarao
aduaneiro. Considera-se consumado o FG no momento do desembarao
aduaneiro. E, em se tratando de servio que se iniciou no exterior, considera-se
consumado o FG no momento do termino da prestao do servio aqui no
Brasil.
OBS: Tem-se uma bitributao do I.I, do IPI e do ICMS? No. O aspecto
temporal do ICMS na importao e do IPI na importao coincide com o aspecto
temporal do Imposto de Importao (I.I), mas o FG no igual (porque o FG
do I.I a importao, o do ICMS a circulao de mercadoria e o do IPI a
industrializao). Considera-se consumado o FG no momento do desembarao
aduaneiro.
E, em se tratando de prestao de servio que se iniciou no exterior, considera-
se ocorrido o FG no momento do recebimento do servio, ou seja, do trmino
da prestao do servio aqui no Brasil.
Por sua vez, quanto aos ICMS-leilo (mercadoria abandonada ou apreendida,
levada a leilo), considera-se consumado o FG no momento da arrematao
(este o aspecto temporal). - Artigos 11 e 12.
*O FG a circulao jurdica da mercadoria. Se por um acaso a mercadoria for
devolvida no meio do caminho, h procedimento especficos para reverter a
tributao - cancelamento (ajuste na contabilidade, pedir compensao ou
restituio tributria).
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A mercadoria s pode circular pelo pas acompanhada de nota. Em que
momento se considera essa sada? quando a mercadoria sai fisicamente do
estabelecimento? Para fins contbeis e de fiscalizao, muito mais fcil
considerar a sada como a data da emisso da nota, s que haveria o risco de a
empresa emitir a nota e a mercadoria demorar para sair, e isso interessante,
e a poderia haver autuaes, porque o Estado poderia presumir que, naquele
intervalo de tempo, o caminho estava indo e voltando com a mesma nota, e a
teria havido sonegao.
*Considera-se, inicialmente, a data da sada da mercadoria a data da emisso
da NF. E o estado fiscaliza porque o transportador no pode estar com uma nota
que no seja prxima do real no que se refere ao tempo necessrio para
transportar aquela mercadoria. Para fins de fiscalizao, ento, inicialmente,
considera-se a data da sada da mercadoria da data de emisso da NF relativa
mercadoria.
Se houver cancelamento, a pessoa vai ter que fazer um ajuste na contabilidade
e pedir, conforme for o caso, restituio ou compensao. o que acontece com
vendas canceladas, por ex. - s vezes a empresa vende a mercadoria, mas a
venda cancelada. Ento, h situaes especficas em que, havendo o
cancelamento da venda da mercadoria, eu posso tambm ter o cancelamento
no que se refere prestao de servio que j foi faturado e, portanto, j foi
contabilizado o ICMS, ento a empresa vai ter que buscar uma forma de
recuperar esse ICMS antecipado.
A lei diz que o momento o momento da sada. Agora, que momento exato?
o momento em que o caminho deixa o estabelecimento? Ento, em regra,
considera-se, para fins de fiscalizao, a emisso da nota, por uma questo de
contabilidade, de fiscalizao. Mas claro que a data da emisso da nota tem
que estar mais prxima possvel do real com a sada fsica. E quando h uma
discrepncia muito grande entre a data da nota fiscal e a data em que a
mercadoria est sendo transportada, os estados tendem a autuar, entendendo
que aquela nota no vale para aquela mercadoria.
d) CRITRIO ESPACIAL
Em que local se considera ocorrido o fato gerador? Considera-se ocorrido o
FG no local em que a mercadoria est no momento da ocorrncia do FG.
Por isso que temos que saber em que momento considera-se ocorrido o FG,
porque, a depender do momento em que ocorre o FG, eu vou delimitar em que
estado se considera ocorrido o FG. O critrio espacial muito importante, pois
se trata de uma briga por dinheiro.
De modo geral, considera-se o FG do ICMS consumado no momento da sada
da mercadoria do estabelecimento vendedor, da porque dizer que o
ICMS incide na origem (Estado de origem da mercadoria). A mercadoria
sai do vendedor com destino ao comprador. Ento, a regra adotada no Brasil a
tributao na origem. O aspecto temporal est sempre ligado ao incio, sada;
e exatamente nesse estado a gente vai considerar consumado o FG.
Quanto prestao de servio, em regra, considera-se ocorrido o FG no
estado x, e para o qual ser devido o ICMS (estado onde se iniciou a
prestao do servio).
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No caso de importao, como nem todo o pas banhado pelo mar ou no
possuem portos, seria injusto tributar no estado onde feito o desembarao. O
entendimento, neste caso, aplicando o inciso (Art. 155, 2, IX, "a, CF) que
veio com a EC 33 j falada, prev que o ICMS devido no estado onde est
localizado o destinatrio final da mercadoria ou do bem importado. Ou
seja, no caso de importao, o ICMS ser devido para o estado onde est
localizado o destinatrio final da mercadoria, bem ou servio (estabelecimento,
no caso de PJ, ou domiclio, quando PF).
Ento, pouco importa que o desembarao se d no porto de Santos; o ICMS
ser devido para aquele estado que est o destinatrio final daquela
mercadoria. 1nt,o, no ICM2-importa+,o, o aspecto temporal e aspecto
espacial ficam separados, porque considera-se ocorrido o FG no momento do
desembarao, mas o ICMS devido ao estado onde est localizado o
destinatrio final da mercadoria. Esse artigo fala tanto do ICMS-importao
mercadoria, quanto do ICMS-importao bens. Quando ele fala de mercadoria,
ele fala de estabelecimento; quando ele fala de bem, ele fala de domiclio,
porque a pessoa natural no tem estabelecimento.
2. O imposto previsto no inciso II atender ao seguinte:
IX - incidir tambm:
a)sobre a entrada de bem ou mercadoria importados do exterior por pessoa
fsica ou jurdica, ainda que no seja contribuinte habitual do imposto,
qualquer que seja a sua finalidade, assim como sobre o servio prestado no
exterior, cabendo o imposto ao Estado onde estiver situado o
domiclio ou o estabelecimento do destinatrio da mercadoria, bem
ou servio;
Fala-se em domiclio ou estabelecimento, porque, justamente, pode ser bem ou
mercadoria. Quem compra e vende mercadoria a empresa, tem
estabelecimento. Quem no exerce a atividade de compra e venda de
mercadoria, no tem estabelecimento, mas, como todo mundo, tem domiclio.
<!> Lembre que nas operaes entre estabelecimentos, sobretudo em razo
das operaes interestaduais, h incidncia justamente para permitir que os
dois estados arrecadem. No se arrecada a mais, porque o valor o mesmo,
mas evita que haja manipulao para que todo o ICMS seja recolhido em um s
estado. Ento, nas operaes entre estabelecimentos de uma mesma empresa
em operaes interestaduais, h incidncia do ICMS, o que no significa que vai
ter um imposto a maior recolhido.
No caso de prestao de servio, em regra, considera-se ocorrido o FG no
momento do incio da prestao de servio. Ex: se eu pego um avio Salavador-
Rio de Janeiro, considera-se ocorrido o FG do ICMS-transporte na Bahia. Mas se
eu pego avio Rio-Salvador, considera-se ocorrido o FG no estado do Rio de
Janeiro. Ento, h, em regra, uma relao entre o aspecto temporal e o aspecto
espacial. O local onde a mercadoria est ou o servio prestado, considerando
o aspecto temporal, nesse local que considera-se ocorrido o FG, ainda que se
compre a passagem de ida e volta.
Se for Salvador-Miami, o ICMS vai incidir sempre sobre a importao do servio,
porque na exportao do servio, no vai haver incidncia do ICMS. Ento, na
exportao, seja na mercadoria, seja no servio de transporte, seja no servio
de comunicao, no h incidncia. Mas na importao vai haver incidncia.
Giovana Raposo Pgina 1%#
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Nesta questo do transporte areo internacional, deve-se considerar o destino
final, justamente naquela mesma explicao da importao: na importao, no
o local de sada, mas o de chegada, e isso vale para mercadoria e tambm
para servio. E deve-se computar o local da passagem. muito comum s
vezes, num voo nacional, Salvador-So Paulo e, em So Paulo, pega um voo
para o outro pas.
*Em caso de conflito quanto competncia para tributar, cabe ao STF decidir,
conforme o art. 102, I, "f - compete ao STF processar e julgar originariamente
as causas e os conflitos entre os Estados.
14/03/2013
E-mail: daniela@andradeborges.com.br
(cont. ICMS)
6. MANDAMENTO
a) CRITRIO QUANTITATIVO (ICMS = BC X ALQUOTA)
O ICMS muito parecido com o IPI, mas um pouco mais complicado, uma vez
que ele tem mais regras especiais. Veja-se que vamos ter que fazer duas contas
para chegar ao seu valor: i) vamos calcular primeiro o ICMS = BC x Alquota; e
ii) achando esse ICMS, no exatamente esse valor que vai ser recolhido pela
empresa, porque ela tem o direito de abater do ICMS da sada, o crdito
decorrente da entrada, que representa a no cumulatividade do ICMS.
1: ICMS SIDA = BC X ALQUOTA
2: ICMS A RECOLHER = ICMS SADA - ICMS DA ENTRADA
BC - vai variar de acordo com as diferentes materialidades (lembremos que, na
verdade, existem 9 ICMS). A depender do ICMS (ICMS-mercadoria, ICMS-
importao, etc.), teremos diferentes BC.
Temos trs ideias principais da BC do ICMS. A BC do ICMS-mercadoria o valor
da mercadoria (o valor da operao); no ICMS-servio o valor do servio de
transporte ou comunicao. No caso da importao, seja mercadoria, seja
prestao de servio de transporte ou comunicao, ser o preo da mercadoria
ou do servio de transporte acrescido de todos os encargos relacionados
importao (II, encargos cambiais, etc.), de modo que a BC desse ICMS fica
"inchada.
No caso de transporte interestadual, intermunicipal ou comunicao nacional, a
BC ser o preo do servio.
Dito isso, observe que em relao ao ICMS, o que novidade e um pouco mais
complicado que o ICMS "corre por dentro. Vejamos. Quando vimos IPI,
dissemos que ele "corre por fora; se uma empresa vende um bem por
1.000,00 e o IPI de 10% (100,00), preo final desse produto na NF ser de
1.100,00. Ou seja, o IPI corre por fora, o que significa dizer que o empresrio,
na hora de calcular o preo do bem, no precisa considerar o IPI, pois esse
imposto vai incidir depois e vai ser somado ao preo. Claro que ele no pode
ignorar essa incidncia, at por questes de concorrncia, mas ele no precisa
computar o IPI para chegar ao custo do bem.
Giovana Raposo Pgina 1%$
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Para calcular o preo do bem, o empresrio deve considerar todos os custos
envolvidos no bem, sejam eles diretos, ou indiretos, tributos e a sua margem
de lucro,mas ele no precisa considerar o IPI, pois, como vimos, o IPI vai ser
somado posteriormente. Ento, o PREO FINAL DO PRODUTO = PREO DO BEM
+ IPI (no exemplo, 1000,00 + 100,00 = 1.100,00).
O ICMS, por sua vez, no assim. Vamos imaginar, por exemplo, que uma TV
vendida por 10 mil reais com ICMS de 17% (1.700,00). A TV ser vendida por
quanto? 10 mil reais, o que significa dizer que o ICMS integra o preo do
produto. O empresrio, ao fixar o preo do produto (10 mil) deve levar em
considerao (computar) que ele vai pagar aquele percentual de ICMS
(1.700,00). Por isso podemos falar que o ICMS "corre por dentro", pois ele
integra a prpria formao do preo do bem. claro que o empresrio no
vai ignorar o ICMS, porque ele de 17%. Mas j que ele recolhe o ICMS e no
soma ao preo, ele deve considerar esse percentual antes de chegar a esse
preo. Ou seja, ele tem que calcular o preo do produto j computando que ele
vai pagar aquele percentual de ICMS.
Ocorre que h um problema: o ICMS incide sobre ele mesmo. Se o
empresrio vai pagar 1.700,00 de ICMS, quanto que realmente est custando
a TV? 8.300,00. E 17% de 8.300,00 1.700,00? No. Ento, o ICMS, da
maneira como ele funciona, termina incidindo sobre ele mesmo. Ou seja, a
alquota real do ICMS maior; ela no de 17%.
bvio que a alquota do ICMS seletiva, de modo que possvel a sua
variao. Mas a alquota de 17% uma alquota comum, frequente.
No existe uma frmula para o empresrio fixar o preo dele. Mas na hora de
chegar a esse preo, ele tem que considerar que ele vai ter que pagar os 17%
de ICMS. Ento, ele tem que chegar a um nmero de preo final, em que ele
cubra todos os custos, pague o ICMS e ainda tenha margem de lucro.
Vale lembrar, aqui, que no final das contas, o empresrio repassa esse custo do
ICMS para o consumidor final. Ex. se voc comprar um bem de 10 mil reais,
1.700,00 provavelmente ser s de ICMS que voc estar pagando. Ou seja, o
bem que voc est comprando poderia ser 1.700,00 mais barato.
RESUMO: o IPI "corre por fora, pois o empresrio fixa o preo do bem, o IPI
incide, e o montante do IPI somado ao preo do bem, de forma que o preo
final visivelmente o preo do bem mais o IPI (PREO FINAL = PREO DO BEM
+ IPI). No ICMS no assim; quando ele incide, o seu valor no somado ao
valor do bem; o valor do ICMS j tem que estar embutido no preo. Por isso
que se fala que o ICMS "corre por dentro. Isso significa que o empresrio no
considera o ICMS? Claro que no, pois seno ele vai quebrar; mas ele considera
o ICMS para fixar o preo. O que certo que se o bem custa 10 mil, 17% de
ICMS; ento 1.700,00 de ICMS ser recolhido. Se o empresrio calculou mal,
ele vai ter prejuzo, porque ele vai ter que recolher esses 1.700,00 de ICMS.
Ainda h um detalhe: se essa TV vendida pela fbrica, alm de pagar o ICMS
ela vai pagar o que? IPI. E qual a BC do IPI, nesse exemplo? 10 mil, o que
significa dizer que o IPI est incidindo tambm sobre o ICMS.
Ento, o ICMS incide sobre ele mesmo e o IPI incide sobre o ICMS. Se o
ICMS vai incidir ou no sobre o IPI, veremos mais adiante.
Giovana Raposo Pgina 11%
Direito Tributrio II Profa. Daniela Borges
Ex. se a TV vendida por 10 mil e o empresrio est pagando 1.700,00 de
ICMS, significa que ele poderia vender essa TV por 8.300,00. Ou seja, nesse
preo de 10 mil, 1.700,00 significam ICMS. A quando paramos para pensar: "se
o valor do bem 8.300,00, 1.700,00 mais de 17% de 8.300,00. 1700,00
17% de 10 mil. Por isso que dizem que a alquota efetiva do ICMS termina por
ser maior que 17%. Por outro lado, o IPI termina incidindo no ICMS na medida
em que entende-se que o ICMS integra a BC do IPI.
O ICMS SEMPRE INTEGRAR A BC DO IPI (o IPI sempre incide sobre o
ICMS). Agora, o IPI integra ou no a BC do ICMS? Depende. s vezes
integra e, s vezes, no. H uma norma constitucional expressa sobre isso que
define a situao em que o IPI integrar ou no a BC do ICMS.
A CF diz expressamente em que situao o IPI no integrar, de modo que
regra que o IPI integre a BC do ICMS (Art. 155, 2, XI, CF): "O ICMS no
compreender na sua BC o montante do IPI quando (est implcito que quando
no estiverem configuradas estas situaes, o IPI integrar a BC do ICMS):
a) quando a operao realizada entre contribuintes do ICMS e
relativa a produto destinado industrializao ou
comercializao configure FG dos dois impostos. (nas demais
situaes, o ICMS incidir sobre o IPI)
claro que essa discusso s se d quando eu tenho o FG dos dois impostos.
Quem contribuinte do ICMS? So aqueles que realizam com habitualidade e
com intuito comercial a compra e venda de mercadoria, a prestao de
servios, etc.
Observe, ento, .3) que uma indstria venda TV para um atacadista (uma loja
que vende TV em quantidade); ambos so contribuintes do ICMS (porque a
indstria industrializa e vende e a outra comerciante) e a indstria vai, em
razo desta venda, pagar tanto o IPI quanto o ICMS. Por que? Porque ela
industrializou e vendeu. Vamos imaginar, assim, o IPI de 10%, o ICMS de 18%
e a TV custa 1000,00. Observe que, nesse caso, eu tenho uma i) situao que
FG dos dois impostos; ii) que a operao se d entre contribuintes do ICMS;
iii) e que quem compra, compra para revender ou industrializar. Essa chave:
no adianta nada a situao ser FG dos dois impostos, a relao se dar entre
contribuintes do ICMS e o comprador no comprar para industrializar ou
revender. Tem que satisfazer os trs requisitos. Nesse caso, o IPI no integra a
BC do ICMS.
Ento, qual vai ser a BC do IPI? 1.000,00 Quanto ser recolhido de IPI? 100,00.
Qual o preo final do produto? 1.100,00. E qual a BC do ICMS? 1000,00,
porque, nesse caso, o IPI no integra a BC do ICMS. Ento, aqui, o ICMS
recolhido vai ser de 180,00 (18% de 1000,00).
OBS: O ICMS NUNCA AUMENTA O VALOR DO PRODUTO! Quem aumenta
o valor do produto o IPI.
Outra situao: (2) A mesma indstria, que deve pagar IPI e ICMS em razo
dessa venda, vende para uma pessoa que consumir o produto, pouco
importando se ela contribuinte ou no do ICMS. Essa pessoa est comprando
para consumir; no est comprando nem para industrializar, nem para revender.
Neste caso, o ICMS incidir no IPI (o IPI integrar a BC do ICMS). Observe que
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essa pessoa pode ser uma pessoa como ns, que quer comprar uma TV para
sua casa, ou uma indstria de sapato que quer comprar TV de vigilncia (o
objeto social dela compra e venda de sapato). Esta ultima, quando compra a
TV - apesar de ser contribinte do ICMS - ela est figurando como consumidora
final. Nessas duas hipteses (venda para consumidor final comum, ou venda
para um contribuinte do ICMS que em relao a esse bem consumidor final),
considerando o valor do bem 1000,00, a BC do IPI ser 1000,00, de forma que
o montante do IPI recolhido ser 100,00 e o preo final do bem ser 1100,00.
A vem o detalhe; qual ser a BC do ICMS nesse caso? 1100,00. Ento,
podemos concluir que, aqui, a BC do ICMS ser 1100,00, de modo que o
montante recolhido ser de 198,00 (18% de 1100,00).
H, portanto, diferena entre o primeiro caso e o segundo. No primeiro caso foi
pago 180,00 de ICMS, enquanto no segundo caso, o montante foi de 198,00.
Veja que a diferena entre eles (18,00) justamente os 10% do IPI,
justamente porque no ultimo caso o ICMS est incidindo sobre o montante do
IPI.
Ex. a loja compra a TV da indstria; a loja no faz nada com a TV e vende para
o consumidor final. Ela vai pagar IPI? No, ela s vai pagar o ICMS. Mas quando
a indstria vendeu a TV para a loja o IPI veio embutido no preo. Nesse caso, a
loja pode desconsiderar o IPI na hora de vender o produto para o consumidor
final? No, porque apesar de essa operao no venha discriminada na NF como
na operao da indstria, de alguma forma o IPI integrar a BC do ICMS da TV
quando ela vendida para o consumidor final.
OBS: Os impostos sobre o consumo oneram o consumidor final; no a ideia
desses impostos onerar a cadeia produtiva.
*na energia eltrica, que um bem industrializado, no incide IPI (art. 155,
3, CF) - sobre energia eltrica, recursos minerais, no incide o IPI. Poderia
at ser tributada, mas o legislador constitucional preferiu no tribut-la.
ALQUOTA - marcada pela seletividade (a alquota do ICMS pode ser
seletiva). Os Tribunais vm entendendo que a seletividade no ICMS uma
faculdade; o Estado no estaria obrigado a trazer a seletividade do ICMS. H
autores, todavia, que contestam essa interpretao, ao argumento de que essa
interpretao limita todo o objetivo constitucional da seletividade, que fazer
com que aqueles que tm uma capacidade contributiva menor suportem uma
carga tributria menor ao consumir. E, como no ICMS, a seletividade no
atendida como obrigao, a gente acaba tendo itens da cesta bsica tributados
por este imposto, onerando o individuo naquela alimentao mais essencial.
No existe uma alquota nica para o ICMS. Ela pode variar de produto
para produto. Normalmente, as alquotas do ICMS variam entre 17% e 18%,
mas existem casos em que a alquota 12%, 7%, 27%, etc. na Bahia, por
exemplo, ao ICMS da energia eltrica 27%; sobre telefonia 27%.
Lembrando que como o ICMS incide sobre ele mesmo, a alquota efetiva um
pouco maior do que 27%.
Como imposto estadual, em princpio cada Estado fixa suas alquotas
internas.
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Alquota Interna - aquela fixada pelo Estado, por meio de lei, e
que ser aplicada quando em operaes ocorridas dentro do prprio
Estado (operao interna). Operao interna aquele em que comprador e
devedor esto localizados no mesmo Estado; aquela em que o prestador do
servio e contratante esto dentro do mesmo Estado.
Ex. Se eu tenho uma empresa em SSA vendendo para uma empresa em
Barreiras, no h dvidas que devemos olhar para a alquota do Estado da
Bahia para calcular o ICMS do produto.
Ento, quando temos o ICMS nas operaes internas, aplica-se a alquota
interna do Estado respectivo.
Alquota Interestadual - quando a operao interestadual (uma
empresa num Estado vendendo para outra em Estado diferente: comprador e
vendedor em Estados diferentes, ou prestador de servio e contratante em
Estados diferentes) a histria muda.
Houve no Brasil um momento de tomada de uma deciso poltica. Na Europa, o
IVA incide no destino (o imposto arrecadado fica com Estado de destino -
estado do consumidor final), pois o ICMS, no final das contas, quer onerar
quem? O consumidor final. No Brasil, na poca da constituinte, esse foi um dos
grandes entraves da aprovao da nossa CF, pois o nosso ICMS devido no
estado de origem, pois o momento da ocorrncia do FG do ICMS considerado
o momento da venda, porque o FG considera-se ocorrido no Estado da venda.
Nesse contexto, os estados consumidores brigaram muito at que se chegou a
um consenso: As operaes interestaduais sero tributadas de forma
diferente, de modo que uma parte da arrecadao do ICMS fique com o
estado de origem e outra parte fique com o estado de destino (haver
uma repartio da arrecadao).
Esse foi o resultado de uma briga por dinheiro (porque muitas vezes as
operaes de compra e venda de produtos e servios se do entre pessoas de
estados diferentes), apesar da lgica do sistema brasileiro ser no sentido de que
todo o dinheiro arrecadado pela incidncia do ICMS ficaria com o estado de
origem.
EXEMPLO: a empresa "X est situada em So Paulo/SP e uma indstria de
computadores (objeto social dela a fabricao de computadores); existem
vrias possibilidades de venda dessa empresa em operaes interestaduais:
A) Vamos imaginar, primeiro, que essa empresa venda o
computador para uma fbrica de sapatos localizada em SSA/BA. A
caracterstica principal dessa operao que quem compra contribuinte
do ICMS, mas em relao a esse computador ela consumidor final.
Deste modo, nessa operao, "X vende para um consumidor final, que
tem por caracterstica especial o fato de ser contribuinte do ICMS.
B) vamos imaginar que um de ns resolva abrir um escritrio de
advocacia situado em Salvador e compremos um computador de "X. Este
escritrio no um contribuinte de ICMS, porque apesar de prestar
servio, no presta servio de transporte interestadual, intermunicipal ou
de comunicao; ele est sujeito ao ISS. Em relao a esse computador, o
escritrio consumidor final.
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*Muito similar a esta situao, aquela em que um de ns entra no
site da fbrica e efetua a compra do computador pela internet. Ns somos
consumidores finais e no somos contribuintes do ICMS. ento, o cidado
comum se encaixa nessa situao B).
C) a situao mais comum, que falamos agora por ltimo, aquela
em que a empresa de SP "X vende para uma loja de computadores
localizada em SSA/BA. Essa loja no consumidor final do computador,
pois ela est comprando o produto para revender. Por outro lado,
contribuinte do ICMS.
Eu dei trs exemplos, porque, em cada um desses casos, a tributao
diferente apesar de serem todos operaes interestaduais.
Os casos A) e B) esto regulados pela CF, enquanto o C) est regulado pela
legislao infraconstitucional (LC), razo pela qual os dois primeiros casos se
tornam mais importante, j que derivam de normas constitucionais. Na
verdade, todavia, o mais comum na prtica o exemplo C).
No caso A), temos uma operao interestadual que destina o bem a um
consumidor final contribuinte do ICMS. Nesse caso, o estado de origem, que o
estado onde est situada o vendedor, fica com a alquota interestadual; o
estado de origem vai tributar a operao pela alquota interestadual.
Essa alquota interestadual fixada pelo Senado Federal, porque esse rgo
formado por representantes dos Estados. Hoje, temos duas alquotas
interestaduais: i) 7%, quando a mercadoria destinada aos Estados das
regies Norte, Nordeste, Centro Oeste, mais Esprito Santo; e 12%, quando a
mercadoria destinada para os Estado do Sul e Sudeste, exceto o Esprito
Santo.
O estado de origem, ento, fica com a alquota interestadual, que ser
determinada com base no Estado para o qual est sendo vendida a mercadoria.
No nosso exemplo, a empresa "X est vendendo para algum do Estado da
Bahia (Fbrica de sapatos) e o Estado da BA integra a regio NE, de sorte que
So Paulo vai ficar com 7% de ICMS.
A Bahia (estado de destino), por sua vez, fica com a diferena entre sua
alquota interna e a alquota interestadual que j incidiu. Vale lembrar que
encontramos a alquota interna do Estado da Bahia, assim como em qualquer
estado, na lei estadual. Ento, no nosso exemplo, vamos imaginar que na BA, a
alquota interna seja de 17% para computadores e, em SP, vamos imaginar que
a alquota interna seja 18%. Sendo assim, a Bahia vai ficar com a alquota de
10% (pois a alquota interna da BA 17% e, como j incidiu 7% de alquota
interestadual, a BA fica com 10%).
Deste modo, quando a empresa na operao interestadual destina a mercadoria
para o consumidor final localizado em outro Estado e que contribuinte do
ICMS, o estado de origem fica com a alquota interestadual, que varia de acordo
com o destino da mercadoria; e o Estado de destino fica com a diferena entre
a sua alquota interna e a alquota interestadual que j incidiu.
OBS: As alquotas internas no podem ser menores do que as alquotas
interestaduais.
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No caso B), quando a empresa em So Paulo destina a mercadoria a um
consumidor final no contribuinte do ICMS na Bahia, a CF diz que, neste caso, o
Estado de origem tributa sozinho pela sua alquota interna (s o Estado do
vendedor arrecada e arrecada pela sua alquota interna). No nosso exemplo,
So Paulo vai ficar com 18% e a Bahia com nada.
Observe que quando essa regra foi pensada (em 1988), a chance de eu
comprar uma coisa em So Paulo era quando eu estivesse l, ou no mximo
ligar. Naquela poca tinha todo sentido ser assim: "consumidor final no
contribuinte do ICMS alquota interna do estado de origem. Ocorre que tudo
mudou aps a internet. E todas as vezes que ns compramos de uma empresa
pela internet, provavelmente So Paulo que arrecada todo o ICMS. Ou seja,
ns estamos transferindo o nosso dinheiro para a SP.
Nesse contexto, foi gerada uma briga entre os Estados. Na Bahia, inclusive, foi
ignorada a previso da CF, de modo que determinou a tributao do ICMS na
venda pela internet. Ento, os Estados de SP e RJ tributavam o ICMS e aqui no
posto fiscal, o Estado da BA comeou a apreender as mercadorias, segurar os
caminhes. Vrios Estado seguiram esse caminho.
Veja-se, portanto, que a discusso muito profunda e legtima a pretenso
dos Estados, porque hoje a movimentao de dinheiro em compras pela
internet imensa. Por outro lado, temos uma norma constitucional. Ento,
precisamos rediscutir o assunto. H discusses acerca da unificao da alquota
do ICMS para 4%, como a criao de um Fundo de Rateio e Compensao para
evitar um desequilbrio e tentar, por meio dele, reequilibrar a concentrao de
arrecadao em alguns estados (est tramitando no Senado essa discusso).
*Essa questo do ICMS muito atual e importante, pois a realidade mudou e
precisamos refletir sobre a atual conjuntura da internet.
OBS: no caso da passagem rea, mesmo comprando pela a internet, voc tem
como verificar a operao interestadual e aplicar o raciocnio do exemplo A).
Veja-se, ento, que essas duas primeiras hipteses (A e B) estudadas esto
previstas na CF, no art. 155, 2, VII e VIII. VII - "o IC95 em rela!o s
opera!*es e presta!*es ,ue destinem bens e ser(i!os a &onsumidor %inal
lo&ali6ado em outro estado) adotarse: AbB al+,uota interna ,uando o
destinatrio no %or &ontribuinte dele (Caso B)# AaB adotarse a al+,uota
interestadual ,uando o destinatrio %or &ontribuinte do IC95 (Caso A). a vem
o inciso VIII complementando: "na hiptese da alinea "a do inciso anterior,
caber ao Estado da localizao do destinatrio o imposto correspondente
diferena entre a alquota interna e a alquota interestadual..
A situao C), por sua vez, apesar de no ser contemplada na CF a regra.
Uma industria de Sp vende para um lojista em SSA. A loja em SSA no
consumidora final do computador; ela est comprando para revender. A
tributao, nesse caso, se dar da seguinte forma: o Estado de origem (SP) fica
com a alquota interestadual (7%) e o Estado de destino (BA) no ficar com
nada. Ocorre que, diferentemente na situao B), aqui no haver qualquer
problema em relao a isso. que a loja um varejista, de modo que, quando
ela vender, haver a incidncia do ICMS-BA.
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Ento, observe que quando a empresa em um Estado vende para um
contribuinte do ICMS de outro Estado e esse contribuinte est comprando para
industrializar ou revender, em princpio s o Estado de origem fica com a
alquota interestadual e o Estado de destino no tributa esta operao. Isso
porque quando o varejista vender, a sim o Estado de destino vai recolher o
ICMS dele. Ento, o objetivo permitir que o estado de destino arrecade
alguma coisa, que nesse caso, arrecada.
A nica situao em que o Estado de destino no arrecada a situao B), em
que o consumidor final no contribuinte do ICMS, que no era a regra, pois o
volume dessas vendas no era to grande em 1988.
Visto isso, podemos dizer que assim que se calcula o ICMS? No. Isso no
suficiente. Peguei a BC e apliquei sobre ela a alquota, de modo a achar o ICMS
devido. Mas isso que ser recolhido a ttulo de ICMS? No, porque existe a
regra da no cumulatividade.
NO CUMULATIVIDADE (ICMS = ICMS SADA - ICMS ENTRADA)
A empresa, na hora de recolher o ICMS decorrente da venda, tem o direito de
abater o ICMS (crdito) decorrente da entrada.
No ICMS h uma exceo a essa no cumulatividade, que no h
expressamente para o IPI. O art. 155, 2, I diz que "o ICMS ser no
cumulativo, compensando-se o que for devido em cada operao relativa
circulao de mercadoria ou prestao de servio com o montante cobrado nas
operaes anteriores. Ento, eu compenso o ICMS devido com o montante
cobrado nas operaes anteriores.
O inciso II do mesmo pargrafo traz uma exceo, por que ele diz que "a
iseno ou a no incidncia, salvo determinao em contrrio, no implicar
crdito para compensao com o montante devido nas operaes ou prestaes
seguintes e acarretar anulao de credito relativo s operaes anteriores.
Expliquemos.
Exemplo: "A est vendendo um bem por 1000,00 com 17% de ICMS; ele vai
recolher de ICMS 170,00. "B comprou o bem e vendeu por 2000,00; 17% de
2000,00 = 340,00. "B vai recolher exatamente 340,00 de ICMS? No. Na
contabilidade ele vai deduzir dos 340,00 os 170,00 j recolhidos anteriormente
e vai recolher, de fato, a ttulo de ICMS 170,00. "B vende para "C, que vai
vender para outra pessoa por 3000,00; 17% de 3000,00 = 510,00. "C vai
recolher 510,00 - 340,00 (que j foram recolhidos por "A e "B) = 170,00.
Veja-se que na cadeia toda, foi recolhido de ICMS o montante de 510,00
(170,00 + 170,00 + 170,00).
Detalhe: o inciso II diz que iseno ou a no incidncia anula os creditos das
operaes anteriores e no gera crdito. Vamos ento refazer o exemplo acima.
Exemplo: Imaginemos que "A isento ou no tributado e que algum vendeu
um bem para ele, operao na qual incidiu o ICMS. Como "A isento, no
haver crdito para "Bdo ICMS recolhido pelo vendedor do inicio da cadeia e se
por acaso algum ICMS for recolhido antes ele fica anulado. Significa dizer que
"B, na hora de recolher o ICMS vai recolher 340,00, pois no tem crdito. "C,
por sua vez, vai recolher 170,00, porque ele tem um credito de "B.
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Vale lembrar, aqui, que a cadeia produtiva no perde nunca, pois ela sempre
repassa para o consumidor final. O correto pensar que o consumidor final no
ganha. Alis, h uma crtica da doutrina dizendo que a iseno dessa maneira,
termina sendo mero diferimento do pagamento, porque o nus do tributo na
cadeia produtiva continua o mesmo. Veja-se que o Governo s consegue
desonerar o bem se ele retira a tributao de toda a cadeia. Se ele desonera s
um ponto da cadeia, no h efeito nenhum para o consumidor final. Agora,
norma do poder constituinte originrio, da porque no podemos falar em
inconstitucionalidade dela.
*Vale lembrar que a iseno no pessoal; para um determinado tipo de
produtor ou comerciante.
b) CRITRIO SUBJETIVO
O sujeito passivo do ICMS, em regra, quem realiza o FG com habitualidade e
intuito comercial, lembrando que na importao o sujeito passivo qualquer
um, mesmo que sem habitualidade ou intuito comercial.
Fora isso, no ICMS h vrios responsveis, como o transportador, o depositrio;
a lei estadual vai eleger uma srie de responsveis. O mais importante deles
o SUBSTITUTO TRIBUTRIO.
Em regra, voltando-se ao exemplo acima, quem recolhe o ICMS 1 "A e quem
recolhe o ICMS 2 "B. ento, se agente pensar que eu tenho "a como
pecuarista vendendo gado para um frigorfico; quem recolhe o ICMS 1, em
regra, o pecuarista. S que muito difcil para os Estados fiscalizarem os
pecuaristas, de modo que muitos Estados estabelecem que "B (o frigorfico) vai
recolher o ICMS 1, s quem em relao ao ICMS 1, "B no contribuinte, e
sim substituto. No foi ele quem realizou o FG (no foi ele quem vendeu); ele
est comprando. Inclusive, na prtica, o frigorfico vai recolher o ICMS 1 e o
ICMS 2, s que o ICMS 1 ele recolhe na condio de substituto (responsvel) e
o ICMS 2 ele recolhe na condio de contribuinte. NESSE CASO, A
SUBSTITUIO CHAMADA SUBSTITUIO TRIBUTRIA REGRESSIVA,
pois quem substitui, substitui quem est atrs dele na cadeia produtiva.
A no cumulatividade, aqui continua valendo; quando ele vai recolher o ICMS 2
ele abate o valor do ICMS 1.
Por fim, pode ser que "A seja uma montadora de veculos e "b seja uma
concessionria de veculos; existem mais concessionrias no Brasil do que
montadoras. Ento, interessa aos Estados colocar a concessionria para
substituir a montadora no recolhimento do ICMS 1? No. Mas interessaria
colocar a montadora para substituir a concessionria no recolhimento do ICMS
2? Sim. Nesse caso, a lei para veculos (inclusive existe um Convnio do Confaz
regulando essa situao) determina que "A recolhe o ICMS 1 e o ICMS 2. S
que o ICMS! ele recolhe na condio de contribuinte, enquanto o ICMS 2 ele
recolhe na condio de responsvel (substituto). ESSA A CHAMADA
SUBSTITUIO TRIBUTRIA PROGRESSIVA, pois quem substitui, substitui
algum que est na frente dele na cadeia produtiva.
O problema desse modelo que "A, quando vende o carro para a
concessionria, no sabe ainda se a concessionria vai vender o carro ou por
qual valor ela vai vender o carro. Nessa substituio progressiva, ento, eu
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trabalho com presunes. A LC traz vrios artigos determinando como presumir
a BC do ICMS-substituio progressiva. Inclusive, no caso de cancelamento da
venda, o estado obrigado a restituir a montadora integralmente e
preferencialmente. Mas, se a concessionria vender por menos do que o
presumido, o STF entendeu que o estado continua tendo direito ao ICMS pela
BC presumido (o que para Daniela um absurdo). Antigamente, no era assim;
a alquota do ICMS sobre veculos incidia sobre o valor da venda do veiculo e
no sobre uma BC presumida pelo Estado.
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