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TRANSFORMAO, INCORPORAO, FUSO E CISO

Srgio Albino Vitria Weber*

Resumo: Este artigo tem por objetivo demonstrar que os institutos da transformao, incorporao, fuso e ciso representam um importante instrumento de planejamento tributrio. Nesse sentido, verificou-se que a reorganizao societria, quando utilizada como planejamento tributrio, trar benefcios tributrios desde que realizada corretamente atravs de um planejamento estratgico que vise utilizao correta dos procedimentos legais societrios e fiscais para a obteno dos resultados a que se prope. Palavras-chave: Reorganizao societria. Planejamento tributrio. Procedimentos societrios e fiscais.

INTRODUO

A globalizao que toma conta do mundo dos negcios e o crescente desenvolvimento tecnolgico, aliado ao avano do movimento de Governana Corporativa, traz tendncias fortes no mbito da economia mundial. As atividades produtivas esto cada vez mais concentradas em pequenos grupos econmicos, esta tendncia ocorre em virtude da acirrada luta pela concorrncia em

Gerente Administrativo Contbil h 20 anos na Moschetti S/A Embalagens. Perito Contbil e Consultor Tributrio. Professor da Faculdade So Francisco de Assis UNIFIN. (sergio@moschetti.com.br)

otimizar o mximo de sua produo possibilitando crescimento competitivo no mercado. Atravs destas tendncias, surge a necessidade de realizar um planejamento tributrio que tenha retorno financeiro satisfatrio com o investimento que se pretenda efetuar. Dentro desta seara, surge a figura da transformao, incorporao, fuso ou ciso no mbito da reorganizao societria com o intuito principal de obter vantagem econmica e fiscal, esta ltima devido ao seu pesado sistema tributrio que onera demais as atividades de qualquer organizao. O planejamento tributrio o procedimento pelo qual o contribuinte atravs da eliso fiscal busca o resultado econmico-fiscal que possibilite obter resultado satisfatrio para sustentar e alavancar o seu negcio. Por outro lado, o Fisco, com a sua feroz vontade arrecadatria, no v com agrado esta tendncia de reorganizao societria, visto que haver reduo da carga tributria. A transformao, incorporao, fuso e ciso um instrumento que se pode utilizar como planejamento tributrio, um meio eficiente de reduzir a carga tributria, o processo produtivo e at mesmo a logstica, aumentando a sua competitividade. Nesse sentido, tem este artigo como objetivo fundamental demonstrar e analisar a modalidade da transformao, incorporao, fuso e ciso no mbito da legislao societria e fiscal como planejamento tributrio.

1 AS FORMAS DE REORGANIZAO SOCIETRIA Quando se faz um planejamento tributrio atravs de uma reorganizao societria, existem controvrsias quanto a estes atos, quer sejam eles lcitos (eliso fiscal) ou ilcitos (evaso fiscal), devido a divergncias quanto matria doutrinria sua aplicao.

O planejamento tributrio est inserido na seara do direito tributrio. O art. 110 do Cdigo Tributrio Nacional dispe sobre a impossibilidade de alterar a definio, conceitos e formas de direito privado na legislao tributria, vejamos:
Art. 110 A Lei tributria no pode alterar a definio, o contedo e o alcance de institutos, conceitos e formas de direito privado, utilizados expressa ou implicitamente, pela Constituio Federal, pelas Constituies dos Estados, ou pelas Leis Orgnicas do Distrito Federal ou Municpios, para definir ou limitar competncias tributrias. (BRASIL, 1966)

Segundo Young:
muitas vezes, as empresas no esto organizadas ou preparadas para enfrentar este novo mercado e para isso, recorrem a reestruturaes de suas empresas, juntando suas foras com as de outras empresas, ou at mesmo, desmembrando-se total ou parcialmente para poderem manter-se ativas, visando reduzir custos e, se possvel, ampliar mercados. (YOUNG 2005, p.15)

Para isto, tem-se no ordenamento jurdico a figura da transformao, incorporao, ciso e fuso, mesmo existindo divergncias quanto a matrias doutrinrias no mbito da eliso fiscal ou evaso fiscal, pois nem sempre esta tcnica vantajosa para o fisco em virtude da queda de arrecadao. Nesse sentido, faz-se mister a conceituao e definio de eliso fiscal e evaso fiscal. H duas espcies de eliso fiscal, a decorrente de lei e a que resulta de lacunas e brechas existentes na prpria lei. Na primeira hiptese, o prprio comando legal permite ou induz a realizao do ato que se pretende, quando no se tem nenhuma dvida sobre a vontade do legislador, ela clara e objetiva. A segunda quando no se tem clara a vontade do legislador, ele deixa dubiedade na lei, o que chamamos de lacuna, a qual tem sua legitimidade e at mesmo a sua legalidade bastante discutveis. Segundo Marins eliso Fiscal a adoo pelo contribuinte de condutas lcitas que tenham por finalidade diminuir, evitar ou retardar o pagamento do tributo, considerada como prtica elisa (MARINS, 2002, p.31) J para Fabretti:

o mtodo de planejamento tributrio que consiste na escolha da melhor alternativa legal (portanto lcita), visando maior economia de impostos possvel. A adoo dessa melhor alternativa deve ser feita antes de ocorrido o fato gerador. ( FABRETTI, 2001, p.148)

Sendo assim, eliso fiscal se caracteriza pela falha do legislador em no prever determinadas situaes que poderiam ser consideradas tributveis. Para ratificarmos o conceito de eliso fiscal, tomamos por base a jurisprudncia que foi proferida na Ementa do Acrdo do 1 Conselho de Contribuintes 101-77.837/88 DOU 30/08/1988:
Eliso Fiscal Se os negcios no so efetuados com o nico propsito de escapar dos tributos, mas sim, efetuados com objetivos econmicos e empresariais verdadeiros, embora com recursos s formas jurdicas que proporcionam maior economia tributria, h eliso fiscal e no evaso fiscal. De se aceitar, portanto, a ciso como regular e legtima, no caso dos autos. (BRASIL, 1988)

J a evaso fiscal todo o ato ou omisso que tende a evitar, reduzir ou retardar o pagamento de um tributo de forma dolosa, com o intuito de burlar o Fisco, portanto, um ilcito tributrio, conforme a Lei 8.137/90 conjugada com a Lei 9.249/95 que dispe sobre crimes contra a ordem tributria. Segundo Marins:
sempre que o contribuinte se utiliza de comportamentos proibidos pelo ordenamento jurdico para diminuir, deixar de pagar ou retardar o pagamento de tributos, diz-se que est se utilizando de prtica evasiva. A evaso tributria a economia ilcita ou fraudulenta de tributos porque sua realizao passa necessariamente pelo incumprimento de regar de conduta tributria ou pela utilizao de fraudes. (MARINS, 2002, p.30)

Pode-se definir eliso fiscal e evaso fiscal quanto ao seu aspecto temporal. Na primeira, a conduta ocorre antes do fato gerador. Na segunda, a conduta ocorre aps o fato gerador.

2.1 TRANSFORMAO

Transformao a operao pela qual a legislao societria permite que a sociedade mude, altere ou modifique o seu tipo societrio. Pode-se citar, como exemplo, que quando uma sociedade empresria (LTDA) transforma-se em sociedade annima, os bens sero absorvidos pela nova empresa, que assumir tambm os direitos e as obrigaes da extinta. A sociedade obedecer a preceitos quanto nova constituio, exige consentimento unnime dos scios ou acionistas no podendo prejudicar em hiptese alguma os direitos de seus credores. O ato de transformao obedecer sempre s formalidades legais constituio e registro do novo tipo a ser adotado pela nova sociedade. O art. 220, nico da Lei 6.404/1976 diz:
Art. 220. A transformao e a operao pela qual a sociedade passa, independentemente de dissoluo e liquidao, de um tipo para outro. Pargrafo nico. A transformao obedecer aos preceitos que regulam a constituio e o registro do tipo a ser adotado pela sociedade. (BRASIL, 1976)

Para a transformao de uma sociedade empresria para uma sociedade annima naquilo que a Lei 6.404/1976 no for o suficiente, pode-se recorrer do art. 1.113 ao art. 1.115 da Lei 10.406/2002, diz:
Art. 1.113 - O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se. Art. 1.114 - A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031. Art. 1.115 A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores. Pargrafo nico. A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar. (BRASIL, 2002)

2.1.1 Exemplo de transformao

Empresa Alfa Sociedade Empresria (LTDA)

TRANSFORMAO

Empresa Alfa Sociedade Annima (S/A)

Extinta

2.2 INCORPORAO Incorporao empresarial aquela em que uma empresa j existente absorve outra, ou quando ocorre a aquisio de uma ou mais empresas por outra, em que a incorporadora no perde a sua identidade. As que foram incorporadas deixam de existir. A empresa incorporadora continuar com a sua personalidade jurdica, absorvendo todo o patrimnio e dvidas existentes da empresa incorporada, e esta ltima desaparece juridicamente, enquanto a empresa incorporadora realizar alterao contratual com o aumento do capital social e do patrimnio. A incorporao pode ser operada entre sociedades personificadas de tipos jurdicos iguais ou entre tipos jurdicos diferentes. Segundo Miranda:
na incorporao e na fuso de sociedade h persistncia do vnculo social, e a finalidade da lei, ao regul-las, foi a de evitar soluo de continuidade que abrisse abismo entre o ontem e o hoje, e implica que se admitam na sociedade incorporante ou fundente os acionistas ou scios da incorporada ou fundida. (MIRANDA, 1983, p.66-77)

Para realizao do processo de incorporao necessria a aprovao da operao pela incorporada e pela incorporadora atravs da reunio de scios para as sociedades empresrias ou assemblia geral dos acionistas para sociedade annima. Quando existir bens, devem ser avaliados atravs de laudos tcnicos por peritos especializados e aprovados por ambas as partes (incorporada e incorporadora). A lei no impede que os bens sejam incorporados pelo valor inferior ao de mercado. A incorporao somente ser realizada entre sociedades que tenham o patrimnio positivo, isto quer dizer que no h incorporao entre sociedades com o patrimnio negativo. A incorporadora dever providenciar o arquivamento e publicao dos atos de incorporao no rgo competente assim como declarar a extino da pessoa jurdica incorporada. O caput do art. 227 e seus da Lei 6.404/1976 define e delimita as obrigaes para as empresas na forma de sociedades annimas:
Art. 227. A incorporao e a operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes. 1. A assemblia geral da companhia incorporadora, se aprovar o protocolo da operao, dever autorizar o aumento de capital a ser subscrito e realizado pela incorporada mediante verso do seu patrimnio lquido, e nomear os peritos que o avaliaro. 2. A sociedade que houver de ser incorporada, se aprovar o protocolo da operao, autorizar seus administradores a praticarem os atos necessrios incorporao, inclusive a subscrio do aumento de capital da incorporadora. 3. Aprovados pela assemblia geral da incorporadora o laudo de avaliao e a incorporao, extingue-se incorporada, competindo primeira promover o arquivamento e a publicao dos atos da incorporao. (BRASIL, 1976)

Os art. 1.116 a 1.118 da Lei 10.406/2002 tratam da figura de incorporao para as sociedades empresrias:
Art. 1.116 - Na incorporao, uma ou vrias sociedades so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todas aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos. Art. 1.117 - A deliberao dos scios da sociedade incorporada dever aprovar as bases da operao e o projeto de reforma do ato constitutivo. 1. A sociedade que houver de ser incorporada tomar conhecimento desse ato, e, se o aprovar, autorizar os administradores a praticar o necessrio incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da diferena que se verificar entre o ativo e o passivo. 2. A deliberao dos scios da sociedade incorporadora

compreender a nomeao dos peritos para a avaliao do patrimnio lquido da sociedade, que tenha de ser incorporada. Art. 1.118 - Aprovados os atos da incorporao, a incorporadora declarar extinta a incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio. (BRASIL, 2002)

2.1.1 Exemplo de incorporao

Empresa Alfa Incorporada

Empresas Alfa e Beta so extintas e seus ativos e passivos so incorporados pela empresa Gama.

Empresa Gama Incorporadora ser sucessora da Empresa Alfa e da Empresa Beta, ambas extintas.

Empresa Beta Incorporada

2.2.2 Balano na incorporao Na data da incorporao a sociedade incorporada levantar um balano que servir para os lanamentos a serem realizados pela incorporadora. O balano patrimonial levantado pela incorporadora servir de base para os lanamentos contbeis da incorporao, apurao do lucro tributvel e clculo em relao de substituio de aes.

A sociedade incorporadora dever observar os critrios de avaliao dos investimentos relevantes em capital da incorporada, que obedecer ao mtodo da equivalncia patrimonial. Quadro 1: BALANO PATRIMONIAL ALFA (incorporada) EM 200X Ativo Passivo Circulante 1.000 Circulante Realizvel a Longo Prazo 500 Exigvel a Longo Prazo Permanente Patrimnio Lquido Imobilizado 500 Capital Social Total do Ativo 2.000 Reservas Total do Passivo Quadro 2: BALANO PATRIMONIAL BETA (incorporadora) EM 200X Ativo Passivo Circulante 2.000 Circulante Realizvel a Longo Prazo 300 Exigvel a Longo Prazo Permanente Patrimnio Lquido Imobilizado 1.700 Capital Social Total do Ativo 4.000 Reservas Total do Passivo

800 200 700 300 2.000

1.000 300 2.000 700 4.000

Quadro 3: BALANO PATRIMONIAL BETA em 200X APS A INCORPORAO CONTAS ALFA BETA ANTES DA BETA APS A INCORPORAO INCORPORAO ATIVO Circulante 1.000 2.000 3.000 Realizvel a Longo Prazo 500 300 800 Permanente Imobilizado 500 1.700 2.200 Total do Ativo 2.000 4.000 6.000

PASSIVO Circulante Exigvel a Longo Prazo Patrimnio Lquido Capital Social Reservas Total do Passivo

800 200 700 300 2.000

1.000 300 2.000 700 4.000

1.800 500 3.000 700 6.000

2.3 CISO a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se totalmente ou parcialmente a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a ciso. Existem duas formas de ciso: total e parcial, no primeiro caso todo o patrimnio passa para outra empresa extinguindo-se a outra sociedade. No segundo caso, parte do patrimnio passa para outra empresa e a outra empresa subsiste reduzindo o seu capital. O art. 229 e seus da Lei 6.404/1976 diz:
Art. 229. A ciso e a operao pela qual a companhia transfere parcelas do seu patrimnio para uma ou mais sociedades, constitudas para esse fim ou j existentes, extinguindo-se a companhia cindida, se houver verso de todo o seu patrimnio, ou dividindo-se o seu capital, se parcial a verso. 1. Sem prejuzo do disposto no Art. 233, a sociedade que absorver parcela do patrimnio da companhia cindida sucede a esta nos direitos e obrigaes relacionados no ato da ciso, no caso de ciso com extino, as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sucedero a esta, na proporo dos patrimnios lquidos transferidos, nos direitos e obrigaes no relacionados. 2. Na ciso com verso de parcela do patrimnio em sociedade nova, a operao ser deliberada pela assemblia geral da companhia a vista de justificao que inclura as informaes de que tratam os nmeros do Art. 224, a assemblia, se a aprovar, nomear os peritos que avaliaro a parcela do patrimnio a ser transferida, e funcionar como assemblia de constituio da nova companhia. 3. A ciso com verso de parcela de patrimnio em sociedade j existente obedecer s disposies sobre incorporao (Art. 227). 4. Efetivada a ciso com extino da companhia cindida, caber aos administradores das sociedades que tiverem absorvido parcelas do seu patrimnio promover o arquivamento e publicao dos atos da operao, na ciso com verso parcial do patrimnio, esse dever caber aos administradores da companhia cindida e da que absorver parcela do seu patrimnio. 5. As aes integralizadas com parcelas de patrimnio da companhia cindida sero atribudas a seus titulares, em substituio s extintas, na proporo das que possuam, a atribuio em proporo diferente requer aprovao de todos os titulares, inclusive das aes sem direito a voto. (BRASIL, 1976)

Tem-se utilizado a ciso muitas vezes como transferncia de propriedade de bens imveis sem o pagamento do imposto de transmisso. Neste caso, a cindida fica somente com o imvel, distribuindo todos os demais bens, direitos e deveres para os scios sendo posteriormente vendida para outro scio ou grupo de scios, sem alterao do nome do proprietrio do imvel. Estas novas empresas podero adotar outra forma de tributao diferente da empresa da qual resultaram, conforme estabelece a legislao tributria, a qual amparada pela seguinte deciso SRF conforme transcrio a seguir:
Ciso parcial. Regime de tributao. A pessoa jurdica parcialmente cindida no ano-calendrio de 1998 poder optar, para o perodo restante ao evento, pelo regime de tributao do imposto de renda e da contribuio social sobre o lucro com base no lucro real, embora tenha apresentado declarao de rendimentos, relativa ciso, com base no lucro presumido, conforme Lei 9.430/1996, arts. 1, 6 e 26. (BRASIL, 1996)

Segundo Higuchi:
A ciso de sociedade figura nova no Direito Brasileiro, tendo surgido com a Lei n 6.404/1976. Pouco trabalho tem sido produzido a respeito e por isso mesmo no pacfico o entendimento entre os doutrinadores quanto forma de se proceder ciso. ( HIGUCHI, 2006, p. 431)

O PN CST n 21/87 define, para efeitos fiscais, que no descaracteriza a ciso o fato de a diviso do patrimnio da pessoa jurdica resultar em composio societria diferente daquela anterior ao evento. Isto quer dizer que pode a empresa X ter os scios A, B, C e D e esta empresa ser cindida para as empresas X e Y, tendo a primeira os scios A e B, e a segunda ter scios C e D. Ao efetuar a ciso, podemos citar as seguintes vantagens: a) Descentralizar determinadas atividades operacionais; b) Reduo nos custos operacionais; c) Reduo de impostos; d) A nova empresa cindida poder optar por outro regime tributrio;

e) Transferncia de imvel, a empresa A quer vender o seu imvel a valor de mercado para a empresa B, o scio da empresa B poder ser scio da empresa A atravs de uma ciso parcial e posteriormente transferir este imvel para a empresa B sem que haja incidncia de tributao; 2.3.1 Ciso Total Pode-se citar como exemplo de uma ciso total: A empresa A e a empresa B so scias respectivamente em 50% da empresa C, que tem como atividade o comrcio de roupas e eletrodomsticos. Resolvem de comum acordo terminar a sociedade extinguindo a empresa C. A empresa A cria a empresa D com 100% do seu capital e fica com a atividade da empresa C extinta, no ramo de comrcio de roupas. A empresa B cria a empresa E com 100% do seu capital e fica com a atividade da empresa C extinta, no ramo de comrcio de eletrodomsticos.

Empresa A 50% Empresa C Extinta 50% Empresa B

Empresa D 100% da A

Empresa E 100% da B

2.3.2 Ciso Parcial A ciso parcial tem o seguinte exemplo:

A empresa A tem como atividade o comrcio de gneros alim entcios e agrcolas. Devido a sua rea de atuao e logstica, resolve vender 40% do seu patrimnio que est vinculado ao comrcio de gneros agrcolas. O comprador assume os 40% do patrimnio da empresa A e constitui a empresa B, permanecendo a empresa A com o comrcio de gneros alimentcios, mas com a reduo do seu patrimnio em 40%. Empresa B formada com 40% do patrimnio de A que representa 100% do PL de B Empresa A 100% Transferncia de 40% do patrimnio da empresa A

Empresa A continua com os 60% do seu PL que representa 100% do PL de A aps a ciso parcial

2.4 FUSO a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. Na fuso, todas as sociedades fusionadas se extinguem para dar lugar formao de nova sociedade com personalidade jurdica distinta das que foram extintas. Esta nova sociedade que surge assumir todas as obrigaes ativas e passivas das sociedades fusionadas. Neste tipo de operao, ocorre a transmisso total do patrimnio da empresa bem como a extino da empresa fusionada. A nova sociedade ser composta pelos scios e pelo patrimnio das empresas fusionadas.

A KPMG Corporate Finance publicou em seu site uma pesquisa de fuses e aquisies no Brasil que demonstra o crescimento destas operaes a partir de 1995 at o 2 trimestre de 2006. Segundo Coelho:
Essas operaes se realizam, normalmente, com o objetivo de alcanar a economia de escala. As empresas possuem capacitao que, unidas, podem ser otimizadas e potencializadas. Alm disso, as operaes permitem a eliminao de departamentos burocrticos de uma delas, concentrados os servios no da outra, e a reduo do tamanho ou quantidade de estabelecimentos. (COELHO, 2004, p.482)

Deve-se ter o cuidado ao realizar a operao de fuso para no ocorrer monoplio das atividades operacionais destas empresas, caso ocorra, o CADE far a verificao com base na Lei 8.884/1994. Um exemplo notrio de fuso, que se submeteu averiguao do CADE, foi o caso da AmBev, a qual resultante da operao realizada entre a Brahma e a Antarctica. O art. 228 da Lei 6.404/1976, diz:
Art. 228. A fuso e a operao pela qual se unem duas ou mais sociedades para formar sociedade nova, que lhes suceder em todos os direitos e obrigaes. 1. A assemblia geral de cada companhia, se aprovar o protocolo de fuso, dever nomear os peritos que avaliaro os patrimnios lquidos das demais sociedades. 2. Apresentados os laudos, os administradores convocaro os scios ou acionistas das sociedades para uma assemblia geral, que deles tomar conhecimento e resolver sobre a constituio definitiva da nova sociedade, vedado aos scios ou acionistas votar o laudo de avaliao do patrimnio lquido da sociedade de que fazem parte. 3. Constituda a nova companhia, incumbir aos primeiros administradores promover o arquivamento e a publicao dos atos da fuso. (BRASIL, 1976)

Maia (1972, p. 44) define fuso como uma forma de unio, tal como a incorporao, onde h o desaparecimento de uma ou mais pessoas jurdicas, para que surja outra, com maior dimenso e maior capacidade econmica.

2.4.1 Exemplo de fuso

Empresa A do Grupo MXZ As empresa A, B e C do Grupo MXZ so extintas para criao da empresa D do Grupo MXZ

Empresa B do Grupo MXZ

Empresa D do Grupo MXZ que assumir todos os ativos e passivos das trs empresas extintas

Empresa C do Grupo MXZ

3 VALOR DE INCORPORAO, FUSO OU CISO

O valor dos bens a serem tomados para a realizao de incorporao, fuso ou ciso perante os doutrinadores no era pacfico se pudessem ser avaliados atravs de

laudo tcnico a preo de mercado ou se estes seriam os valores que constavam na contabilidade. O caput do art. 21 e seus da Lei 9.249/1995 definiu que os bens e direitos podem ser avaliados a valores de mercado ou pelo valor contbil.

Art. 21. A pessoa jurdica que tiver parte ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de incorporao, fuso ou ciso dever levantar balano especfico para esse fim, no qual os bens e direitos sero avaliados pelo valor contbil ou de mercado. 1. O balano a que se refere este artigo dever ser levantado at trinta dias antes do evento. 2. No caso de pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido ou arbitrado, que optar pela avaliao a valor de mercado, a diferena entre este e o custo de aquisio, diminudo dos encargos de depreciao, amortizao ou exausto, ser considerada ganho de capital, que dever ser acionado base de clculo do imposto de renda devido e da contribuio social sobre o lucro lquido. 3. Para efeito do disposto no pargrafo anterior, os encargos sero considerados incorridos, ainda que no tenham sido registrados contabilmente. 4. A pessoa jurdica incorporada, fusionada ou cindida dever apresentar declarao de rendimentos correspondente ao perodo transcorrido durante e ano-calendrio, em seu nome, at o ltimo dia til do ms subseqente ao do evento. (BRASIL, 1995)

4 OBRIGAES FISCAIS NA INCORPORAO, CISO OU FUSO As empresas que realizarem as operaes de incorporao, ciso ou fuso devem observar as seguintes obrigaes fiscais em decorrncia da legislao vigente:
Lei 9.249/1995:Art. 21. A pessoa jurdica que tiver parte ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de incorporao, fuso ou ciso dever levantar balano especfico para esse fim, no qual os bens e direitos sero avaliados pelo valor contbil ou de mercado. 1. O balano a que se refere este artigo dever ser levantado at trinta dias antes do evento. 2. No caso de pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido ou arbitrado, que optar pela avaliao a valor de mercado, a diferena entre este e o custo de aquisio, diminudo dos encargos de depreciao, amortizao ou exausto, ser considerada ganho de capital, que dever ser acionado base de clculo do imposto de renda devido e da contribuio social sobre o lucro lquido. 3. Para efeito do disposto no pargrafo anterior, os encargos sero considerados incorridos, ainda que no tenham sido registrados contabilmente.

4. A pessoa jurdica incorporada, fusionada ou cindida dever apresentar declarao de rendimentos correspondente ao perodo transcorrido durante e ano-calendrio, em seu nome, at o ltimo dia til do ms subseqente ao do evento. (BRASIL, 1995)

Decreto 3.000/1999: Art. 235 - A pessoa jurdica que tiver parte ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de incorporao, fuso ou ciso dever levantar balano especfico na data desse evento (Lei n 9.249, de 1995, art. 21 e Lei n 9.430, de 1996, art. 1, 1). 1. Considera-se data do evento a data da deliberao que aprovar a incorporao, fuso ou ciso. 2. No balano especfico de que trata o caput deste artigo, a pessoa jurdica que tiver parte ou todo o seu patrimnio absorvido em virtude de incorporao, fuso ou ciso, poder avaliar os bens e direitos pelo valor contbil ou de mercado (Lei n 9.249, de 1995, art. 21). 3. O balano a que se refere este artigo dever ser levantado at trinta dias antes do evento (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 1 e Lei n 9.430, de 1996, arts. 1, 1 e 2, 3). 4. No caso de pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido ou arbitrado, que optar pela avaliao a valor de mercado, a diferena entre este e o custo de aquisio, diminudo dos encargos de depreciao, amortizao ou exausto, ser considerada ganho de capital, que dever ser adicionado base de clculo do imposto devido e da contribuio social sobre o lucro lquido (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 2). 5. Para efeito do disposto no pargrafo anterior, os encargos sero considerados incorridos, ainda que no tenham sido registrados contabilmente (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 3). 6. O imposto dever ser pago no prazo estabelecido no art. 861 (Lei n 9.430, de 1996, art. 5, 4). 7. A pessoa jurdica incorporada, fusionada ou cindida dever apresentar declarao de rendimentos correspondente ao perodo transcorrido durante o ano-calendrio, em seu prprio nome, at o ltimo dia til do ms subseqente ao do evento, com observncia do disposto no art. 810 (Lei n 9.249, de 1995, art. 21, 4). (BRASIL, 1999) Lei 9.430/1996:Art. 1. A partir ao ano-calendrio de 1997, o imposto de renda das pessoas jurdicas ser determinado com base no lucro real, presumido ou arbitrado, por perodos de apurao trimestrais encerrados nos dias 31 de maro, 30 de junho, 30 de setembro e 31 de dezembro de cada ano-calendrio observada a legislao vigente, com as alteraes desta Lei. 1. Nos casos de incorporao, fuso ou ciso, a apurao da base de clculo e do imposto de renda devido ser efetuada na data do evento, observado o disposto no art. 21 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995. 2. Na extino da pessoa jurdica, pelo encerramento da liquidao, a apurao da base de clculo e do imposto devido ser efetuada na data desse evento. (BRASIL, 1996) Lei 9.959/2000: Art. 5 - Aplica-se pessoa jurdica incorporadora o disposto no art. 21 da Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995, e no 1 do art. 1 da Lei n 9.430, de 1996, salvo nos casos em que as pessoas jurdicas, incorporadora e incorporada, estivessem sob o

mesmo controle societrio desde o ano-calendrio anterior ao do evento. (BRASIL, 2000)

Podem-se citar resumidamente as seguintes obrigaes: a) Levantamento, at 30 dias antes do evento (data da ata que aprovar a deliberao), com balano especfico, no qual os bens e direitos podero ser avaliados pelo valor contbil ou de mercado; b) Apurao da base de clculo do Imposto de Renda e da Contribuio Social sobre o Lucro na data do evento, computando os resultados apurados at essa data; c) Apresentao da DIPJ pela incorporada, fusionada ou cindida correspondente ao perodo transcorrido no ano-calendrio, em seu prprio nome, at o ltimo dia til do ms subsequente ao da data do evento; d) Se houver Imposto de Renda e Contribuio Social sobre o Lucro correspondente letra C, estes devero ser recolhidos em quota nica, at o ltimo dia til do ms subsequente ao do evento; e) Apresentao, pela incorporadora, da DIPJ tendo por base balano especfico tambm levantado at 30 dias antes do evento, obedecendo a entrega da DIPJ e do pagamento conforme letras C e D; f) Se ainda no foi entregue a DIPJ relativa ao ano-calendrio anterior, esta dever obedecer ao mesmo prazo da letra C, como antecipao automtica do prazo. Se houver pagamento do Imposto de Renda e da Contribuio Social sobre o Lucro, estes obedecero aos prazos previstos pela legislao na data original; g) Quanto ao IPI, Cofins e Pis, estes obedecero aos prazos originalmente previstos; h) Baixa da empresa extinta por incorporao, fuso ou ciso total na Junta Comercial e no Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica (CNPJ); i) Apresentao das declaraes (DCTF, DIRF, DACON, DIMOB), observados os prazos especficos de cada um.

5 COMPENSAO DE PREJUZOS FISCAIS O art. 514 do Decreto 3.000/1999 diz:


Art. 514 - A pessoa jurdica sucessora por incorporao, fuso ou ciso no poder compensar prejuzos fiscais da sucedida (DecretoLei n 2.341, de 1987, art. 33). Pargrafo nico. No caso de ciso parcial, a pessoa jurdica cindida poder compensar os seus prprios prejuzos, proporcionalmente parcela remanescente do patrimnio lquido (Decreto-Lei n 2.341, de 1987, art. 33, pargrafo nico). (BRASIL, 1999)

claro que ao se realizar uma incorporao, fuso ou ciso, a empresa que est sucedendo no poder compensar os prejuzos fiscais destas. Quando ocorrer uma ciso parcial, a pessoa jurdica cindida poder compensar os seus prprios prejuzos fiscais na proporo da parcela remanescente do patrimnio lquido. O caput do art. 514 do decreto n 3.000/1999 expressamente diz que a sucessora no poder compensar prejuzos fiscais da sucedida, mas no probe que a empresa sucessora deficitria incorpore uma empresa superavitria, no ocasionando impedimento incorporadora quanto manuteno do direito de compensar seus prprios prejuzos, desde que a incorporadora no assuma a personalidade jurdica e o endereo da pessoa jurdica incorporada. Isto quer dizer que os lucros da incorporada, a partir da incorporao, passam a abater os prejuzos da incorporadora. O 1 Conselho de Contribuinte, atravs do Acrdo n 103-21047/2002, decidiu:
a incorporao de empresa superavitria por outra deficitria, embora atpica, no vedada por lei, representando negcio jurdico indireto, na medida em que, subjacente a uma realidade jurdica, h uma realidade econmica no revelada. (BRASIL, 2002)

Ao realizar esta operao, o Contribuinte deve observar todos os requisitos legais atravs do planejamento tributrio que no desvirtue da operao de eliso fiscal para evaso fiscal. O nico do art. 116 da Lei 5.172/1966 CTN diz:
A autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria. (BRASIL, 1966.)

Tais procedimentos devem ser observados com a mxima ateno para que no haja desconsiderao dos atos ou negcios jurdicos.

CONCLUSO Ao se tomar a deciso de promover a operao de reorganizao societria, seja atravs de transformao, incorporao, ciso ou fuso, deve-se observar a legislao societria e fiscal para que no haja desconsiderao do ato ou negcio jurdico. Todavia, o que se observa que ao realizar estas operaes, todas esto direcionadas para o fim especfico econmico, que pode ser reduo de seus custos operacionais ou diminuio da carga tributria. Nessas operaes, pode-se afirmar que cada vez mais os grandes grupos econmicos tomam conta de determinadas atividades produtivas, concentrando o poder da economia. Porm, de outro lado, existem as operaes de fuses por empresas que esto necessitando de ingresso de receitas atravs de acionistas minoritrios para fortalecer o seu caixa a fim de se readequarem ao cenrio econmico. Estas mesmas empresas que procuram no mercado estes acionistas minoritrios e que lhes ofertam vantagens a fim de captar estes recursos, quando chega o momento

de lhes pagar dividendos, criam situaes ou operaes que reduzem o percentual a ser distribudo. Utilizar a reorganizao societria como planejamento tributrio um procedimento correto e lcito, desde que seja realizado dentro das normas legais. A organizao jurdica, ao proceder tais operaes, evidente que est procurando obter um resultado positivo de determinada operao, seja ela ligada diretamente ao custo de sua operao ou reduo de sua carga tributria. Com intuito de sobrevivncia devido acirrada disputa no mercado, fundamental que as empresas procurem se adequar s realidades impostas diariamente no mbito econmico-financeiro. Desta forma, ao efetivar a reorganizao societria seja ela atravs da transformao, incorporao, ciso ou fuso, o resultado de qualquer uma destas operaes resultar em benefcios tributrios para a empresa. A simples transformao de uma sociedade empresria para uma sociedade annima permitir que a partir da data do evento a nova razo jurdica poder optar pela troca do sistema tributrio do imposto de renda e da contribuio social sobre o lucro na forma de lucro real para presumido ou vice-versa. Portanto, pode-se afirmar que tico o planejamento tributrio dentro dos limites da legislao, aproveitando todos os mtodos cabveis para se beneficiar seja na reduo tributria ou na parte operacional produtiva, contribuindo assim com o crescimento da economia do Pas.

REFERNCIAS BRASIL. Decreto n 3.000, de 26 de maro de 1999. Regulamenta a tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao do Imposto sobre a Renda e Proventos de Qualquer Natureza. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 26 mar. 1999. BRASIL. Ementa do Acrdo do 1 Conselho de Contribuintes 101-77.837/88. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 30 ago. 1988. BRASIL. Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966. Dispe sobre o Sistema Tributrio Nacional e institui normas gerais de direito tributrio aplicveis Unio, Estados e Municpios. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 27 out. 1966. BRASIL. Lei n. 6.404, de 15 de dezembro de 1976. Dispe sobre as sociedades por aes. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 17 dez. 1976. BRASIL. Lei n 9.249, de 26 de dezembro de 1995. Altera a legislao do imposto de renda das pessoas jurdicas, bem como da contribuio social sobre o lucro lquido, e d outras providncias. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 27 dez. 1995. BRASIL. Lei n 9.430, de 27 de dezembro de 1996. Dispe sobre a legislao tributria federal, as contribuies para a seguridade social, o processo administrativo de consulta e d outras providncias. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 30 dez. 1996. BRASIL. Lei n 9.959, de 27 de janeiro 2000. Altera a legislao tributria federal e d outras providncias. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 28 jan. 2000. BRASIL. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o Cdigo Civil. Dirio Oficial Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, 11 jan. 2002. COELHO, F. U. Curso de direito comercial. So Paulo: Saraiva, 2004.

FABRETTI, L. C. Incorporao, fuso e outros eventos societrios. So Paulo: Atlas, 2001. HIGUCHI, H. Imposto de renda das empresas. So Paulo: IR Publicaes, 2006. KPMG. Corporate finance. Disponvel em: <www.kpmg.com.br>. Acesso em: 26 jan. 2009. MAIA, J. M. Fuso e incorporao de empresas. So Paulo: Bushatsky, 1972. MARINS, J. Eliso tributria e sua regularizao. So Paulo: Dialtica, 2002. MIRANDA, P. Tratado de direito privado. So Paulo: RT, 1983. PEREZ JUNIOR, J. H.; OLIVEIRA, L. M. de. Contabilidade avanada. 3.ed. So Paulo: Atlas, 2001. SANTOS, J. L.; SCHIMIDT, P. Contabilidade societria: atualizada pela Lei n 10.303/01. So Paulo: Atlas, 2002. YOUNG, L. H. B. Planejamento tributrio. Curitiba: Juru, 2005.