1 REGLAS GENERALES SOBRE EL DESARROLLO DEL JUICIO ORAL

Leonardo Moreno Holman1

INTRODUCCIN

Las presentes notas no pretenden ms que ser una primera aproximacin a las normas contenidas en el Cdigo Procesal Penal sobre cmo debe desarrollarse la audiencia del juicio oral y entregar al lector algunas consideraciones y recomendaciones bsicas sobre su desempeo y rol como litigante al interior de dicha audiencia. No pretendemos, por cierto, agotar en estas breves lneas toda la normativa legal que regla la materia, ni menos proporcionar un manual de litigacin. Por lo dicho, recomendamos que el lector acuda adems de la lectura de estos apuntes - al Cdigo mismo y a otros artculos y textos que abordan, con la debida profundidad, el tema. En especial, en lo que se refiere a las herramientas de litigacin en juicios orales.2

Hecha esta advertencia, pasemos a tratar el tema que nos ocupa.

Qu es el Juicio Oral?

El Juicio Oral es esencialmente el eje central del nuevo proceso penal. Ms all de una etapa del procedimiento, constituye el centro desde el cual se irradian los principios y dispositivos que transforman al Nuevo Proceso Penal en una formula adecuada de encausar la persecucin penal dentro de los mrgenes del moderno Estado de Derecho. Proteccin de los derechos y garantas de las partes intervinientes, mecanismos que aseguran la contradiccin como
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Abogado, docente de Drerecho Procesal, derecho procesal Penal y litigacin oralr de la Universidad Alberto Hurtado; docente de la Academia Judicial. Sobre la materia ver Baytelman, Andrs; Duce, Mauricio; Litigacin Penal Juicio Oral y Prueba, Coleccin de Derecho, Ediciones Universidad Diego Portales, 2004; Bergman, Paul; La Defensa en Juicio, segunda edicin, Editorial Abeledo Perrot, Argentina; Blanco, Rafael y otros; Litigacin Estratgica en el Nuevo Proceso Penal, primera edicin, 2005, Editorial Lexis Nexis.; Fontanet Maldonado, Julio E.; Principios y tcnicas de la Prctica Forense, segunda edicin, Jurdica Editores, Puerto Rico; Horvitz, Mara Ins y otro; Derecho Procesal Penal Chileno, T I y II, Editorial Jurdica de Chile.; Mauet, Thomas; Trial Techniques, quinta edicin, Aspen Law & Busines, Aspen Publishers, Inc.

2 elemento de control de la verdad procesal, Tribunales verdaderamente imparciales e

independientes, recepcin de nuevos medios de prueba que aporta el desarrollo de la tcnica, son algunas de las caractersticas sobresalientes con las que el Juicio Oral destaca claramente como el hecho fundamental del proceso penal.

Resulta interesante entender cmo se compatibiliza este hecho, el Juicio Oral como eje del procedimiento con el hecho tambin cierto que la expectativa, tcnicamente adecuada, es que solamente entre 5% y un 8 por ciento de las causas penales lleguen a la etapa del Juicio Oral, dejando la solucin del 90% o ms de los casos a las etapas preliminares, en funcin de los trminos facultativos del Ministerio Pblico, las salidas alternativas y el procedimiento abreviado, en circunstancias que algunos de estos estadios no pasan de ser normalmente un conjunto de actos administrativos con un ocasional control jurisdiccional. Pues bien, como decamos, el carcter preparatorio de estos estados preliminares del proceso estn modulados necesariamente por los principios que rigen el Juicio Oral, su inminencia obliga a establecer una actividad previa compatible con sus exigencias; el Fiscal conduce su investigacin desde una perspectiva estratgica que le permita reproducir su evidencia la en el Juicio Oral, las partes intervinientes al momento de ajustar los elementos probatorios de que dispongan a sus propias pretensiones, desecharn todo aquel que no pueda ser reproducido en el Juicio Oral, sabedores que la debilidad de su evidencia o su eventual ilicitud le cierra el camino a un consenso con su contradictor para arribar a una salida alternativa y lo conduce indefectiblemente a un Juicio oral que le ser necesariamente adverso. De tal modo que la mayor adecuacin de las partes, en las etapas preliminares, a los requerimientos del Juicio Oral o le otorgan paradojalmente un gran poder negociador para una favorable salida alternativa, o le asegura el xito en esa etapa del proceso.

Principios del Juicio Oral.

El conjunto de principios que informan el juicio oral conforman los mecanismos fundamentales que distinguen al Nuevo Proceso Penal, y que establecen un marco que regula el fenmeno de la facultad punitiva del estado y la hace compatible con una concepcin liberal y democrtica del ejercicio del poder. En otras palabras, el Nuevo Proceso Penal establece desde la perspectiva de la persecucin penal, un lmite claro, fundamentado en los derechos y garantas esenciales del ciudadano, para la actividad del poder central en la determinacin de la

3 responsabilidad penal. Adems restringe la incidencia del arbitrio y el error en el resultado que produce el acto jurisdiccional.

Estos principios ordenados de un modo mayoritariamente aceptado son los siguientes:

Art. 356, 1er prrafo NCPP: () rigen especialmente la oralidad, la publicidad, la inmediacin y la contradiccin en la actuacin probatoria. Asimismo, en su desarrollo se observan los principios de continuidad del juzgamiento, concentracin de los actos del juicio, identidad fsica del juzgador y presencia obligatoria del imputado y su defensor.

A. PRINCIPIO DE LA INMEDIACION.

Esto significa lisa y llanamente que el rgano jurisdiccional no delega sus funciones y percibe directamente las alegaciones y probanzas de las partes. El Tribunal en lo oral estar presente en todas las incidencias del Juicio Oral; ante l efectuaran sus alegaciones los intervinientes, declararan peritos y testigos, etc. Este principio desarrolla conjuntamente con la oralidad, un rechazo a la intermediacin que produce la delegacin de funciones y la consignacin documental y escrita de las circunstancias del proceso, buscan la formacin en el rgano jurisdiccional de una conviccin plenamente informada, un efectivo control de los relatos que establecen la verdad del proceso.

Constituyen manifestaciones positivas de este principio lo establecido en lo pertinente del artculo 284 del C.P.P. La audiencia del juicio oral se realizar con la presencia ininterrumpida de los jueces que integraren el tribunal. Por otra parte la misma disposicin es muy clara en lo que respecta a la sancin por la inobservancia de este principio: Cualquier infraccin de lo dispuesto en este artculo implicar la nulidad del juicio oral y de la sentencia que se dictare en l.
Art. 369, inc. 1 CPP 2004: El juicio se realizar con la presencia ininterrumpida de los jueces, el fiscal y de las dems partes, salvo lo dispuesto en los numerales siguientes ()

B. PRINCIPIO DE LA ORALIDAD.

Este principio otorga identidad y caracteriza al Nuevo Proceso Penal, constituye un sello ineludiblemente unido a la concepcin del proceso como garante de la proteccin de los derechos

4 inalienables de los intervinientes y como control de la certeza que emana de la actividad contradictoria de las partes. La oralidad del proceso penal acaba con la denominada Justicia de Gabinete, otorga transparencia al ejercicio de la potestad jurisdiccional y constituye el correlato material del principio de la inmediacin. Nada separa al Juez del contenido material del proceso, los relatos se desarrollan ante los sentidos del Tribunal, quien puede advertir no solamente el discurso formal de las partes, si no tambin advierte el lenguaje de los gestos, las vacilaciones, la mayor o menor versacin y el detalle de los declarantes, en general pueden percibir todos los matices que separan un verdadero elemento de conviccin de aquellos que no resisten el examen crtico a que somete el principio de contradiccin. El artculo 291 del C.P.P. expresa muy claramente este principio en todo su extensin: Oralidad. La audiencia del juicio se desarrollar en forma oral, tanto en lo relativo a las alegaciones y argumentaciones de las partes como a las declaraciones del acusado, a la recepcin de las pruebas y, en general, a toda intervencin de quienes participaren en ella. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente por el tribunal y se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar en el registro del juicio.

Artculo 361 Oralidad y registro.1. La audiencia se realiza oralmente, pero se documenta en acta. El acta contendr una sntesis de lo actuado en ella y ser firmada por el Juez o Juez presidente y el secretario. Los Jueces, el Fiscal, y la defensa de las partes pueden hacer constar las observaciones al acta que estimen convenientes. Asimismo, la audiencia podr registrarse mediante un medio tcnico, segn el Reglamento que al efecto dicte el rgano de gobierno del Poder Judicial. () 3. Toda peticin o cuestin propuesta en audiencia ser argumentada oralmente, al igual que la recepcin de las pruebas y, en general, toda intervencin de quienes participan en ella. Est prohibido dar lectura a escritos presentados con tal fin, salvo quienes no puedan hablar o no lo supieren hacer en el idioma castellano, en cuyo caso intervendrn por escrito, salvo que lo hagan por medio de intrprete. 4. Las resoluciones sern dictadas y fundamentadas verbalmente. Se entendern notificadas desde el momento de su pronunciamiento, debiendo constar su registro en el acta.

C. PRINCIPIO DE CONTINUIDAD Y CONCENTRACIN.

5 Este principio complementario de los anteriores, exige que el proceso penal debe desenvolverse continuamente en el tiempo, sin otra interrupcin que aquellas excepcionales que ordena la naturaleza de las cosas. En una misma audiencia las partes establecen sus pretensiones, allegan al proceso la evidencia que las soporta, entregan sus conclusiones finales y el rgano jurisdiccional resuelve, es decir en el referido perodo de tiempo se concentra el contenido material del proceso penal, pretensin, prueba y resolucin.

Esto otorga mayor transparencia al proceso, y constituye, conjuntamente con el principio de la oralidad, complemento del principio superior de la inmediacin. El Artculo 282 al respecto expresa: La audiencia del juicio oral se desarrollar en forma continua y podr prolongarse en sesiones sucesivas, hasta su conclusin. Constituirn, para estos efectos, sesiones sucesivas, aqullas que tuvieren lugar en el da siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del tribunal.
Art. 356 CPP 2004: () 2. La audiencia se desarrolla en forma continua y podr prolongarse en sesiones sucesivas hasta su conclusin. Las sesiones sucesivas, sin perjuicio de las causas de suspensin y de lo dispuesto en el artculo 360, tendrn lugar al da siguiente o subsiguiente de funcionamiento ordinario del Juzgado. Artculo 360 Continuidad, suspensin e interrupcin del juicio.1. Instalada la audiencia, sta seguir en sesiones continuas e ininterrumpidas hasta su conclusin. Si no fuere posible realizar el debate en un solo da, ste continuar durante los das consecutivos que fueran necesarios hasta su conclusin. 2. La audiencia slo podr suspenderse: a) Por razones de enfermedad del Juez, del Fiscal o del imputado o su defensor; b) Por razones de fuerza mayor o caso fortuito; y, c) Cuando este Cdigo lo disponga.

A su vez el artculo 283 agrega: Suspensin de la audiencia o del juicio oral. El tribunal podr suspender la audiencia hasta por dos veces solamente por razones de absoluta necesidad y por el tiempo mnimo necesario de acuerdo con el motivo de la suspensin. Al reanudarla, efectuar un breve resumen de los actos realizados hasta ese momento.

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Art 360 CPP 2004: () 3. La suspensin del juicio oral no podr exceder de ocho das hbiles. Superado el impedimento, la audiencia continuar, previa citacin por el medio ms rpido, al da siguiente, siempre que ste no dure ms del plazo fijado inicialmente. Cuando la suspensin dure ms de ese plazo, se producir la interrupcin del debate y se dejar sin efecto el juicio, sin perjuicio de sealarse nueva fecha para su realizacin. 4. Si en la misma localidad se halla enfermo un testigo o un perito cuyo examen se considera de trascendental importancia, el Juzgado puede suspender la audiencia para constituirse en su domicilio o centro de salud, y examinarlo. A esta declaracin concurrirn el Juzgado y las partes. Las declaraciones, en esos casos, se tomarn literalmente, sin perjuicio de filmarse o grabarse. De ser posible, el Juzgado utilizar el mtodo de videoconferencia. 5. Entre sesiones, o durante el plazo de suspensin, no podrn realizarse otros juicios, siempre que las caractersticas de la nueva causa lo permitan.

D. PRINCIPIO DE CONTRADICTORIEDAD

Caracterstica notable del Juicio Oral es desplegar los soportes tcnico-normativos para asegurar dentro de la audiencia la igualdad de armas, garantizar a cada una de las partes la oportunidad procesal de exhibir y controvertir; exhibir, desplegando ante el Tribunal sus argumentaciones fcticas y la evidencia que la soporta, y controvertir, discutiendo el relato de la contraparte. Es el propsito del legislador establecer un control de la informacin allegada al proceso, este control mas all que un mero control jurisdiccional de conviccin, consiste en someter la verdad procesal de la parte al embate d e su oponente, a quien precisamente esta verdad perjudica, y quien el mayor inters de desnudar sus debilidades. Queda en evidencia mediante este mecanismo, que el Tribunal no busca en el proceso una verdad histrica, por cuanto careciendo de facultades de investigacin solamente examina la verdad que le presenta el Ministerio Pblico y los contra-relatos de la defensa. El Tribunal elige entre dos relatos de certeza, hacindose cargo por supuesto del principio rector en materia de conviccin, el principio de inocencia.

Manifestaciones claras de este principio se encuentran establecidas en el artculo 284 y 285 del C.P.P. La audiencia del juicio oral se realizar con la presencia ininterrumpida... del fiscal; El acusado deber estar presente durante toda la audiencia; y, La presencia del defensor del acusado durante toda la audiencia del juicio oral ser un requisito de validez del mismo. As tambin a propsito de la prueba seala en el artculo 329 ltimo inciso: La declaracin de los testigos se sujetar al interrogatorio de las partes. Los peritos debern exponer brevemente el

7 contenido y las conclusiones de su informe, y a continuacin se autorizar que sean interrogados por las partes. Los interrogatorios sern realizados en primer lugar por la parte que hubiere ofrecido la respectiva prueba y luego por las restantes. Si en el juicio intervinieren como acusadores el ministerio pblico y el querellante particular, o el mismo se realizare contra dos o ms acusados, se conceder sucesivamente la palabra a todos los acusadores o a todos los acusados, segn corresponda.
Art. 359 CPP 2004: 1. El juicio se realizar con la presencia ininterrumpida de los jueces, el fiscal y de las dems partes, salvo lo dispuesto en los numerales siguientes. () 3. El acusado no podr alejarse de la audiencia sin permiso del Juez. En caso de serle otorgado el permiso, ser representado por su defensor. 4. Si el acusado que ha prestado su declaracin en el juicio o cuando le correspondiere se acoge al derecho al silencio, deja de asistir a la audiencia, sta continuar sin su presencia y ser representado por su defensor () 5. Cuando el defensor del acusado, injustificadamente, se ausente de la audiencia o no concurra a dos sesiones consecutivas o a tres audiencias no consecutivas, sin perjuicio de que, en ambos casos, a la segunda sesin se disponga la intervencin de un abogado defensor de oficio, se le excluir de la defensa. El abogado defensor de oficio continuar en la defensa hasta que el acusado nombre otro defensor. Art. 378 CPP 2004 2. El examen de los testigos se sujeta -en lo pertinente- a las mismas reglas del interrogatorio del acusado. Corresponde, en primer lugar, el interrogatorio de la parte que ha ofrecido la prueba y luego las restantes. () 3. El examen al testigo menor de diecisis aos de edad ser conducido por el Juez en base a las preguntas y contrainterrogatorios presentados por el Fiscal y las dems partes. () 5. El examen de los peritos se inicia con la exposicin breve del contenido y conclusiones del dictamen pericial. Si es necesario se ordenar la lectura del dictamen pericial. Luego se exhibir y se les preguntar si corresponde al que han emitido, si ha sufrido alguna alteracin y si es su firma la que aparece al final del dictamen. A continuacin se les pedir expliquen las operaciones periciales que han realizado, y sern interrogados por las partes en el orden que establezca el juez, comenzando por quien propuso la prueba y luego los restantes.

E. PRINCIPIO DE INOCENCIA

Este principio del Juicio Penal constituye la piedra angular de un sistema basado en el pleno respeto a los derechos y garantas individuales; quien imputa a alguien un delito debe probarlo

8 a travs del proceso penal, y mientras esto no suceda debe reputarse inocente. Es una garanta que se otorga al imputado a partir de conceptos bsicos; el fenmeno del delito es una excepcin, lo normal es que los ciudadanos respeten las normas y no se sometan a los efectos reactivos del derecho. El sistema debe garantizar los derechos del imputado en la medida que no exista un pronunciamiento categrico de culpabilidad. El artculo 1 del C.P.P. expresa claramente: Ninguna persona podr ser condenada o penada, ni sometida a una de las medidas de seguridad establecidas en este Cdigo, sino en virtud de una sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico, desarrollado en conformidad con las normas de este cuerpo legal.
Artculo II. Presuncin de inocencia.1. Toda persona imputada de la comisin de un hecho punible es considerada inocente, y debe ser tratada como tal, mientras no se demuestre lo contrario y se haya declarado su responsabilidad mediante sentencia firme debidamente motivada. Para estos efectos, se requiere de una suficiente actividad probatoria de cargo, obtenida y actuada con las debidas garantas procesales. En caso de duda sobre la responsabilidad penal debe resolverse a favor del imputado. 2. Hasta antes de la sentencia firme, ningn funcionario o autoridad pblica puede presentar a una persona como culpable o brindar informacin en tal sentido.

Este principio incide directamente en el juicio oral, determinando una inversin del onus probandi. La imputacin del delito exige al Ministerio Pblico acreditar los presupuestos fcticos del hecho punible y las razones que determinan la responsabilidad penal del imputado. De tal modo que si la evidencia aportada por el Fiscal no mueve a conviccin al Tribunal no obstante permaneciere en silencio la defensa, el imputado ser absuelto. Adems, es preciso aclarar que en el proceso penal el estndar de conviccin es sensiblemente superior que en el derecho privado, lo cual se encuentra explicitado en la frmula contenida en el artculo 340 del C.P.P.: Nadie podr ser condenado por delito sino cuando el tribunal que lo juzgare adquiriere, ms all de toda duda razonable, la conviccin de que realmente se hubiere cometido el hecho punible objeto de la acusacin y que en l hubiere correspondido al acusado una participacin culpable y penada por la ley. La plena conviccin, nico fundamento de una sentencia condenatoria, se encuentra ms all de toda duda razonable. Esto constituye una significativa mejora garantista a la disposicin equivalente del antiguo C.P.P., el artculo 456 bis Nadie puede ser condenado por delito sino cuando el Tribunal que lo juzgue haya adquirido, por los medios de prueba legal, la conviccin de que realmente se ha cometido un hecho punible y que en l le ha

9 correspondido al procesado una participacin culpable y penada por la ley.

F. PRINCIPIO DE LA IMPARCIALIDAD.

Este principio dice relacin con la independencia del rgano jurisdiccional. Ausencia de prejuicio y de influencias. El Tribunal del Juicio Oral no se encuentra contaminado con los hechos, ante l se despliegan los relatos de las partes y sus fundamentos, la investigacin ha sido realizada por un instituto distinto, el Ministerio Pblico. Al Fiscal corresponde establecer conviccin respecto de la veracidad de los hechos contenidos en la acusacin, relato sometido a contradiccin por la defensa y su propia teora del caso. Al Tribunal corresponde determinar, de acuerdo a la parcela de certeza presentada por cada parte, si le asiste o no conviccin, ms all de toda duda razonable, que se ha cometido el hecho ilcito y si corresponde en l participacin culpable del imputado.
Artculo I Justicia Penal.- (TP) 1. La justicia penal es gratuita, salvo el pago de las costas procesales establecidas conforme a este Cdigo. Se imparte con imparcialidad por los rganos jurisdiccionales competentes y en un plazo razonable ()

Por ello, el Nuevo Proceso Penal ha separado al rgano jurisdiccional del Juicio Oral de toda participacin en la investigacin. No corresp onde a los sentenciadores la labor de averiguar la verdad histrica, sino juzgar si se cumple en la especie el estndar de conviccin, ajustndose estrictamente a la evidencia presentada en el juicio oral, en este caso debe condenar, en caso contrario debe absolver al imputado.
Artculo 28: Competencia material y funcional de los Juzgados Penales. Artculo 29: Competencia de los Juzgados de la Investigacin Preparatoria.

G. PRINCIPIO DE PUBLICIDAD El juicio oral es un hecho pblico. Esto garantiza la transparencia del procedimiento. La facultad de juzgar es en definitiva una facultad delegada a un Poder Pblico independiente y el pueblo establece su control con el derecho a percibir directamente la actuacin del derecho a travs del proceso. El cdigo establece este principio sin ambages cuando expresa en el artculo 289 que La audiencia oral ser pblica, admitiendo solamente excepciones a la publicidad

10 en aquellos casos en que sta pudiera ser lesiva para el honor, dignidad o seguridad de personas que participen en la audiencia, o cuando el secreto est expresamente establecido por la ley.
Artculo 357 Publicidad del Juicio y restricciones.1. El juicio oral ser pblico. No obstante ello, el Juzgado mediante auto especialmente motivado podr resolver, an de oficio, que el acto oral se realice total o parcialmente en privado, en los siguientes casos: a) Cuando se afecte directamente el pudor, la vida privada o la integridad fsica de alguno de los participantes en el juicio; b) Cuando se afecte gravemente el orden pblico o la seguridad nacional; c) Cuando se afecte los intereses de la justicia o, enunciativamente, peligre un secreto particular, comercial o industrial, cuya revelacin indebida sea punible o cause perjuicio injustificado, as como cuando sucedan manifestaciones por parte del pblico que turben el regular desarrollo de la audiencia; d) Cuando est previsto en una norma especfica; ()

En virtud de los presentes principios se pretende asegurar que el proceso penal adecue sus contenidos a un pleno respeto a los requerimientos de una Estado de Derecho. Las graves consecuencias que la reaccin penal acarrea al infractor de la ley penal, afectando normalmente derechos esenciales, se aplicar a quienes han sido condenados despus de un juicio justo, en el cual se han respetado sus derechos fundamentales, se le han otorgado reales posibilidades de defensa, y se ha sometido la tesis del acusador a un control estricto de su contenido, aminorando drsticamente las posibilidades del arbitrio y el error. As tambin, nuestro Proceso Penal adecua sus normas a una profusa legislacin internacional suscrita por nuestro pas y recepcionada en nuestro derecho interno, dejando atrs los anacronismos de un proceso inquisitivo que no se aviene al actual contenido de democrtico y liberal de nuestras instituciones fundamentales. NORMAS GENERALES El Cdigo Procesal Penal reglamenta en sus disposiciones, algunas materias referentes a la forma y condiciones en que debe realizarse la audiencia del juicio oral. Particularmente, se refiere a la forma en que los intervinientes deben desarrollar su actividad probatoria al interior de la audiencia.

Entre otras materias se reglamentan las siguientes:

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a. Las facultades de direccin y disciplina

El ejercicio de estas facultades se entrega al juez presidente de la sala del Tribunal del juicio oral en lo penal, que est conociendo del asunto. Ser ste quien dirigir el debate, ordenar la rendicin de las pruebas de los intervinientes, exigir el cumplimiento de las solemnidades que correspondieren, moderar la discusin y adoptar las medidas necesarias para mantener un adecuado orden y decoro en el debate.3
Artculo 363 Direccin del juicio.1. El Juez Penal o el Juez Presidente del Juzgado Colegiado dirigirn el juicio y ordenar los actos necesarios para su desarrollo. Le corresponde garantizar el ejercicio pleno de la acusacin y de la defensa de las partes. Est facultado para impedir que las alegaciones se desven hacia aspectos impertinentes o inadmisibles, sin coartar el razonable ejercicio de la acusacin y de la defensa. Tambin lo est para limitar el uso de la palabra a las partes y a sus abogados, fijando lmites igualitarios para todos ellos, de acuerdo a la naturaleza y complejidad del caso, o para interrumpir a quien hace uso manifiestamente abusivo de su facultad. 2. En los casos de Juzgados Colegiados, la direccin del juicio se turnar entre sus dems integrantes. Artculo 364 Poder disciplinario y discrecional.1. El poder disciplinario permite al Juez mantener el orden y el respeto en la Sala de Audiencias, as como disponer la expulsin de aqul que perturbe el desarrollo del juicio, y mandar detener hasta por veinticuatro horas a quien amenace o agreda a los Jueces o a cualquiera de las partes, sus abogados y los dems intervinientes en la causa, o impida la continuidad del juzgamiento, sin perjuicio de las acciones penales a que hubiere lugar. ()

Dentro de sus funciones, se contempla una de gran relevancia, sta es la de limitar el tiempo del uso de la palabra a los intervinientes, pudiendo fijar lmites mximos igualitarios para todas ellas o interrumpiendo la actuacin de aquellos que hicieren uso manifiestamente abusivo de su facultad.4

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Artculo 292 del C.P.P. Gran importancia tiene la facultad de impedir que las alegaciones de las partes se desven a aspectos no pertinentes o inadmisibles, pensemos por ejemplo en una lectura literal de la norma de 333, 334 o en que las partes no hagan usos de las objeciones para impedir que un testigo deponga sobre cuestiones irrelevantes o inadmisibles para el caso.

12 b. Los Incidentes. Todos los incidentes que se promuevan durante el transcurso de la audiencia del juicio oral, sern resueltos en el acto por el Tribunal, sin que su resolucin sea susceptible de ser recurrida. 5
Artculo 362 Incidentes.1. Los incidentes promovidos en el transcurso de la audiencia sern tratados en un solo acto y se resolvern inmediatamente. En su discusin se conceder la palabra a las partes, por el tiempo que fije el Juez Penal, a fin de que se pronuncien sobre su mrito. 2. Las resoluciones que recaen sobre estos incidentes son recurribles slo en los casos expresamente previstos en este Cdigo.

c. La oralidad de la audiencia. Todo el curso de la audiencia del juicio oral ser verbal, tanto en las actuaciones e intervenciones de los intervinientes y dems comparecientes a la audiencia, como respecto de las actuaciones del tribunal.
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Art. 361.- Oralidad y Registro La audiencia se realiza oralmente, pero se documenta en acta ()

d. Actuaciones prohibidas Est vedado a los intervinientes realizar una serie de actuaciones durante el curso del desarrollo de la audiencia del juicio oral, dentro de las cuales destacan: i. No se podr citar, leer ni incorporar como medio probatorio al juicio oral, antecedente alguno que se relacione con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de una suspensin condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o tramitacin de un procedimiento abreviado.7
Art. 383, 2. No son oralizables los documentos o actas que se refieren a la prueba actuada en la audiencia ni a la actuacin de sta. Todo otro documento o acta que pretenda introducirse al juicio mediante su lectura no tendr ningn valor.

de la

Esta norma se justifica plenamente, pues es muy probable que para los efectos de negociar una salida, tanto el fiscal como el defensor se hayan visto en la necesidad de modificar sus
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Artculo 290 del C.P.P. Artculo 291 del C.P.P. 7 Artculo 335 del C.P.P.

13 pretensiones originales, con el propsito de alcanzar un acuerdo en la salida a negociar, todo lo cual pierde su justificacin en el evento en que luego no se logre el acuerdo y se deba arribar al juicio oral en el cual defenderemos y sostendremos nuestros planteamientos. primitivos

Desde la perspectiva de un imputado, esta norma lo ampara cuando se trata de su juicio, pero no cuando un sujeto que fue coimputado por un delito comparece como testigo en el juicio de otro coimputado. En ese caso s se le podrn hacer preguntas a ese testigo ex coimputado sobre si llego a algn acuerdo con la Fiscala y los trminos generales del mismo. Se trata ac de un tema de credibilidad de su testimonio, en caso alguno se le quiere volver a perseguir por el hecho o vulnerar la norma de 335.

ii. Mtodos vedados de interrogacin:

Se prohbe todo mtodo de investigacin o de interrogacin que afecte, de cualquier modo, la libertad del imputado para declarar. Se refiere el legislador, a que no se podr emplear sobre la persona del imputado ningn instrumento de coaccin, amenaza o promesa. Hace excepcin a la norma, el caso en que se pueda negociar con el imputado alguna promesa de obtener algn beneficio en su favor, de aquellos previstos expresamente en la ley positiva.
Artculo 472 Acuerdo de beneficios.1. El Ministerio Pblico podr celebrar un acuerdo de beneficios y colaboracin con quien, se encuentre o no sometido a un proceso penal, as como con quien ha sido sentenciado, en virtud de la colaboracin que presten a las autoridades para la eficacia de la justicia penal.

En definitiva, lo que prohbe el legislador, es la utilizacin de cualquier medio de carcter psicolgico o fsico que pueda afectar la declaracin libre e informada del imputado.

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Artculo 376 Declaracin del acusado.2. Si el acusado acepta ser interrogado, el examen se sujetar a las siguientes reglas: a) El acusado aportar libre y oralmente relatos, aclaraciones y explicaciones sobre su caso;

ACTUACIONES PREVIAS A LA AUDIENCIA DEL JUICIO ORAL

El Juez de Garanta enva la acusacin y dems antecedentes al Tribunal Oral en lo Penal competente, dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes al momento en que quedare a firme el auto de apertura del Juicio Oral, lo cual se produce, por regla general, al trmino de la audiencia de preparacin del juicio oral, luego de dictado el auto de apertura.8
Artculo 354 Notificacin del auto de enjuiciamiento.() 2. Dentro de las cuarenta y ocho horas de la notificacin, el Juez de la Investigacin Preparatoria har llegar al Juez Penal que corresponda dicha resolucin y los actuados correspondientes, as como los documentos y los objetos incautados, y se pondr a su orden a los presos preventivos.

El Presidente del Tribunal Oral en lo Penal proceder, si corresponde, a la distribucin de la causa entre las diversas salas que lo conforman. El Presidente de la sala respectiva, determinar la fecha en que se llevar a efecto el juicio, audiencia que tendr lugar no antes de quince das, ni despus de sesenta das contados desde la notificacin de la resolucin ms arriba indicada.
Artculo 355 Auto de citacin a juicio.1. Recibidas las actuaciones por el Juzgado Penal competente, ste dictar el auto de citacin a juicio con indicacin de la sede del juzgamiento y de la fecha de la realizacin del juicio oral, salvo que todos los acusados fueran ausentes. La fecha ser la ms prxima posible, con un intervalo no menor de diez das. 2. El Juzgado Penal ordenar el emplazamiento de todos los que deben concurrir al juicio. En la resolucin se identificar a quien se tendr como defensor del acusado y se dispondr todo lo necesario para el inicio regular del juicio.

Ordenar tambin el Presidente de la sala, que se cite para el da de la audiencia, a todas

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Las Excepciones son el artculo 278 y la apelacin deducida por el Ministerio Pblico de conformidad al Art. 276

15 aquellas personas que deban concurrir a la misma, esto es: intervinientes, testigos, peritos, funcionarios policiales etctera. En el caso del acusado, su citacin debe practicarse con a los menos siete das de anticipacin a la fecha de realizacin de la audiencia.9 La citacin del acusado se har bajo apercibimiento de decretarse, en caso de no comparecer a la audiencia, su detencin o prisin preventiva.10
Artculo 355 Auto de citacin a juicio.4. El emplazamiento al acusado se har bajo apercibimiento de declararlo reo contumaz en caso de inconcurrencia injustificada.

DESARROLLO DE LA AUDIENCIA DEL JUICIO ORAL

I. INICIO DE LA AUDIENCIA

Llegado el da y hora fijado para la realizacin del juicio oral, y en presencia del fiscal, del acusado, del defensor pblico o particular, de los dems intervinientes y verificada la disponibilidad de las personas citadas a la audiencia, el Presidente de la sala correspondiente del Tribunal Oral en lo Penal, declarar iniciado el juicio.11
Artculo 369 Instalacin de la audiencia.1. La audiencia slo podr instalarse con la presencia obligatoria del Juez Penal o, en su caso, de los Jueces que integran el Juzgado Penal Colegiado, del Fiscal y, con las prevenciones fijadas en el artculo 366, del acusado y su defensor. 2. El Juez Penal verificar la correcta citacin a las partes, as como la efectiva concurrencia de los testigos y peritos emplazados. La inasistencia de las dems partes y de los rganos de prueba citados no impide la instalacin de la audiencia. El Auxiliar Jurisdiccional realizar las acciones conducentes a la efectiva concurrencia de estos ltimos en la oportunidad que acuerde el Juez Penal.

A continuacin, el Presidente de la sala proceder a exponer verbalmente la o las acusaciones contenidas en el auto de apertura del juicio oral que sern objeto del juicio, para luego advertir al o a los acusados, que debern prestar atencin a lo que ocurra durante la audiencia y dispondr
Inc. tercero. Artculo 281 del C.P.P. 10 Ver Artculos 33 y 141 Inc. 4 del C.P.P. 11 Se refiere a la disponibilidad, no a la presencia fsica. Lo anterior es muy relevante, pues muchos juicios pueden durar varios das y no tendra sentido tener a todos los declarantes presentes fsicamente durante todo el juicio, lo que importa es que cuando llegue su turno de declarar estarn presentes. Ac al Juez Presidente le interesa si los declarantes van a concurrir a deponer, es decir, si estn disponibles para prestar su testimonio dentro del juicio, pese a que no estn al inicio del juicio.
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16 finalmente, que los testigos y peritos procedan a abandonar la sala del tribunal.12
Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.1. Instalada la audiencia, el Juez enunciar el nmero del proceso, la finalidad especfica del juicio, el nombre y los dems datos completos de identidad personal del acusado, su situacin jurdica, el delito objeto de acusacin y el nombre del agraviado. 3. Culminados los alegatos preliminares, el Juez informar al acusado de sus derechos y le indicar que es libre de manifestarse sobre la acusacin o de no declarar sobre los hechos. (..) Artculo 377 Declaracin en caso de pluralidad de acusados.1. En este caso el examen se realizar individualmente. El Juez, de oficio o a solicitud de las partes, podr disponer que se examine separadamente a los acusados, a cuyo efecto los acusados restantes sern desalojados de la Sala de Audiencias. () Artculo 378 Examen de testigos y peritos.()Antes de declarar, los testigos no podrn comunicarse entre s, ni debern ver, or o ser informados de lo que ocurriere en la sala de audiencia. ()

II.

ALEGATO DE APERTURA

Se trata de la primera intervencin de los intervinientes durante el curso de la audiencia del juicio oral, en ella presentan al Tribunal su teora del caso y le indican a los jueces cmo, durante el curso de la audiencia, demostrarn que dicha teora del caso es la que se conforma a las pruebas que se rendirn y al derecho aplicable al caso. Este alegato ser, en general, breve; nuestro objetivo se limitar a presentar a los miembros de la sala un relato coherente y razonado de hechos que demostraremos en el curso de la audiencia. Expondremos qu pas y por qu.

Corresponder en primer lugar hacer uso de la palabra, a indicacin del presidente de la sala, al fiscal, luego al querellante para que sostenga su acusacin y eventual accin civil, finalmente se concede la palabra al abogado defensor para que exponga sus argumentos de defensa. 13

12

Artculo 325 C.P.P. Se comprende en esta enumeracin la vctima mientras no haya prestado declaracin.

17

Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.() 2. Acto seguido, el Fiscal expondr resumidamente los hechos objeto de la acusacin, la calificacin jurdica y las pruebas que ofreci y fueron admitidas. Posteriormente, en su orden, los abogados del actor civil y del tercero civil expondrn concisamente sus pretensiones y las pruebas ofrecidas y admitidas. Finalmente, el defensor del acusado expondr brevemente sus argumentos de defensa y las pruebas de descargo ofrecidas y admitidas. ()

Concluidos los alegatos de apertura, el acusado tiene derecho a hacer uso de la palabra libremente para manifestar lo que estime conveniente respecto de las acusaciones formuladas. Naturalmente, el hacer uso o no de este derecho en esta oportunidad corresponder a una decisin puramente estratgica del acusado y su defensor. Por lo mismo, la decisin respecto de hacer uso de este derecho en esta etapa temprana del juicio, en la que an la Fiscala no ha presentado la prueba que sustenta su acusacin, debe ser fundada en alguna consideracin razonada sobre cmo presentar los argumentos de la defensa o en pretender configurar desde ya una atenuante de responsabilidad penal14, y no puede, en caso alguno, quedar entregada a la mera improvisacin del acusado.
Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.3. Culminados los alegatos preliminares, el Juez informar al acusado de sus derechos y le indicar que es libre de manifestarse sobre la acusacin o de no declarar sobre los hechos. El acusado en cualquier estado del juicio podr solicitar ser odo, con el fin de ampliar, aclarar o complementar sus afirmaciones o declarar si anteriormente se hubiera abstenido. Asimismo, el acusado en todo momento podr comunicarse con su defensor, sin que por ello se paralice la audiencia, derecho que no podr ejercer durante su declaracin o antes de responder a las preguntas que se le formulen.

Una vez prestada la declaracin del acusado en forma libre, ser sometido al interrogatorio directo del fiscal, del querellante y su defensor, para finalmente, poder ser objeto de interrogacin por alguno de los miembros del Tribunal, a fin de aclarar sus dichos. 15 Es importante destacar, que el eventual interrogatorio, por parte de los miembros del Tribunal, slo puede contener preguntas destinadas a aclarar la declaracin ya prestada por el acusado, no puede referirse a otros tpicos, pues en caso contrario, el Tribunal estara realizando una
13 14

Artculo 325 C.P.P. Por ejemplo el artculo 11 N 9 del C.P. 15 Artculo 326 en relacin al Art. 8 Inc. segundo del C.P.P.

18 labor de coadyuvante de la labor propia de la Fiscala o la defensa, afectando con ello la imparcialidad que le es propia.

Artculo 375 Orden y modalidad del debate probatorio.3. El interrogatorio directo de los rganos de prueba corresponde al Fiscal y a los abogados de las partes. Artculo 376 Declaracin del acusado.4. El ltimo en intervenir ser el abogado del acusado sometido a interrogatorio.

Artculo 375 Orden y modalidad del debate probatorio.4. El Juez durante el desarrollo de la actividad probatoria ejerce sus poderes para conducirla regularmente. Puede intervenir cuando lo considere necesario a fin de que el Fiscal o los abogados de las partes hagan los esclarecimientos que se les requiera o, excepcionalmente, para interrogar a los rganos de prueba slo cuando hubiera quedado algn vaco.

La norma del artculo ha sido objeto de varios debates, pero hoy existe consenso en dos cuestiones fundamentales: primero que ella no determina el nico momento en que un imputado puede declarar en juicio, es decir, un imputado consultado por el tribunal puede negarse a declarar luego de efectuados los alegatos de apertura y conservar su derecho a declarar en cualquier estado del juicio particularmente durante la rendicin de prueba de la defensa, por aplicacin del artculo 98 del C.P.P., que establece que el derecho a declarar como mecanismo de defensa del imputado puede ejercerse por ste, durante todo el procedimiento y en cualquiera de sus etapas; y segundo, que la norma en comento no altera la forma en que ha de interrogarse a un declarante, sino el orden. En el ordenamiento Procesal Penal Chileno, no se utiliza la expresin examen directo, proveniente del trmino anglo americano Direct Examination, por lo que la palabra directamente del Inc. tercero del Art. 326 significa slo primero por el Ministerio Pblico, pero jams debe entenderse que se este limitando al Fiscal, para utilizar en su interrogatorio las preguntas propias de un contra examen, esto es preguntas cerradas y sugestivas.
16

Sostener lo contrario, esto es que la expresin directamente, significa

examen directo, implicara que slo podra el Fiscal utilizar preguntas abiertas, sin poder recurrir a las sugestivas, con lo que las posibilidades de xito de su interrogacin se reducen al
16

Sin perjuicio de lo dicho, no se ve obstculo alguno para que, adems las partes con acuerdo del tribunal, establezcan que el interrogatorio del imputado se har en el orden ms natural, a saber, primero por su abogado defensor, luego por el Ministerio Pblico y finalmente por el querellante si existiere.

19 mnimo, casi al punto de que quedara habilitado para sostener en su alegato de clausura que las declaraciones del imputado sean castigadas fuertemente por el tribunal al valorarlas, toda vez, que el Fiscal se ha visto impedido de efectuar un control de calidad sobre las mismas, lo que conlleva necesariamente a que el tribunal oral no est en condiciones de valorar adecuadamente esa declaracin por no haber pasado el tamiz de un contra examen.
Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.() El acusado en cualquier estado del juicio podr solicitar ser odo, con el fin de ampliar, aclarar o complementar sus afirmaciones o declarar si anteriormente se hubiera abstenido ()

Se restringe por el Cdigo, el derecho que tiene todo acusado de comunicarse libremente con su defensor durante el curso del juicio, mientras no perturbe con ello el orden de la audiencia; en efecto, no podr comunicarse con su abogado mientras se encuentre prestando declaracin. 17
Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.Asimismo, el acusado en todo momento podr comunicarse con su defensor, sin que por ello se paralice la audiencia, derecho que no podr ejercer durante su declaracin o antes de responder a las preguntas que se le formulen.

Se establece adems, que habiendo prestado declaracin el acusado, podr durante el curso de la audiencia, solicitar en cualquier momento ser odo con el propsito de complementar o aclarar sus dichos.
Artculo 371 Apertura del juicio y posicin de las partes.() El acusado en cualquier estado del juicio podr solicitar ser odo, con el fin de ampliar, aclarar o complementar sus afirmaciones o declarar si anteriormente se hubiera abstenido. ()

III. LA PRUEBA

Se trata de uno de los momentos cruciales de todo juicio oral, pues es aqu donde los relatos de los intervinientes y antecedentes probatorios que los sustentan, deben ser sometidos al control de la contraparte y del propio Tribunal.

Ello es as sin duda alguna para la Fiscala, sobre la cual recae la carga de la prueba en juicio,
17

Artculo 327 C.P.P.

20 pero tambin para la defensa, cualquiera sea la estrategia que adopte el abogado defensor del acusado. sta puede consistir en una defensa negativa, basada en desacreditar o introducir una duda sobre los presupuestos fcticos que configuran la teora del caso de la Fiscala, o en una defensa afirmativa, en que la defensa opondr a la teora del fiscal, su propio relato alternativo para explicar los hechos imputados. En este ltimo caso, deber acompaar los antecedentes y elementos probatorios suficientes para acreditar su propia teora del caso.

Sobre el particular, debemos sealar que en el nuevo proceso penal es admisible cualquier medio de prueba que sea capaz de producir fe en el Tribunal, consagrndose como principio rector del juicio oral la libertad de prueba. As, se podrn acompaar a la audiencia en la forma sealada por la ley para el medio probatorio correspondiente, o de la manera en que se incorpore el medio probatorio regulado en el Cdigo ms semejante al que se presenta, videos, grabaciones, pelculas u otros sistemas de reproduccin de imagen o sonido. 18
Artculo Vlll. Legitimidad de la prueba: 1. Todo medio de prueba ser valorado slo si ha sido obtenido e incorporado al proceso por un procedimiento constitucionalmente legtimo. 2. Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, con violacin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona. 3. La inobservancia de cualquier regla de garanta constitucional establecida a favor del procesado no podr hacerse valer en su perjuicio.

Por otra parte, el orden de presentacin de su prueba, que har cada interviniente durante el transcurso de la audiencia, depende de una decisin estratgica de cada litigante. La ley no dispone un orden preestablecido para la rendicin de la prueba. En efecto, se establece que el orden de recepcin de las pruebas lo determinan las partes , con la nica limitacin normativa, consistente en que, en primer lugar se rinden las pruebas de cargo, esto es, en primer lugar deber proceder a probar su teora del caso la Fiscala, cuestin que guarda estricta correspondencia con la presuncin de inocencia que ampara al acusado.19 La actividad probatoria de los intervinientes debe desarrollarse durante el curso de la audiencia del juicio oral; es precisamente este estadio procesal, aquel dispuesto por el legislador para la recepcin de la prueba de los intervinientes, por parte de los integrantes del Tribunal Oral en lo
18

Artculo 295 en relacin al 323 del C.P.P.

21 Penal, conforme a los principios de inmediacin, contradictoriedad y oralidad.

Excepcionalmente, podr tratarse de prueba rendida durante la etapa de investigacin; nos referimos a la denominada institucin de la prueba anticipada, que se encuentra reglada a propsito de la prueba de testigos y peritos o a otras situaciones de excepcin regladas en el artculo 331.20
Artculo 242 Supuestos de prueba anticipada.1. Durante la Investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal o de los dems sujetos procesales, podr instarse al Juez de la Investigacin Preparatoria actuacin de una prueba anticipada, en los siguientes casos: a) Testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia ante la presencia de un motivo fundado para considerar que no podr hacerse en el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento, o que han sido expuestos a violencia, amenaza, ofertas o promesa de dinero u otra utilidad para que no declaren o lo hagan falsamente. El interrogatorio al perito, puede incluir el debate pericial cuando ste sea procedente. b) Careo entre las personas que han declarado, por los mismos motivos del literal anterior, siempre que se cumplan los requisitos establecidos en el artculo 182. c) Reconocimientos, inspecciones o reconstrucciones, que por su naturaleza y caractersticas deben ser considerados actos definitivos e irreproducibles, y no sea posible postergar su realizacin hasta la realizacin del juicio. 2. Las mismas actuaciones de prueba podrn realizarse durante la etapa intermedia.

En cuanto a la valoracin de la prueba recepcionada por el Tribunal Oral, se establece que sta ser valorada libremente por el tribunal. Ello no significa, en caso alguno, entregar al mero capricho del tribunal la valoracin de los antecedentes probatorios o exponer a los intervinientes a decisiones arbitrarias de los tribunales. En efecto, el legislador se preocup de establecer, por una parte, que todas las resoluciones de los tribunales deben ser debidamente fundadas y en el caso de la resolucin que se dicte estableciendo el mrito probatorio de las probanzas de las partes, ella no puede contradecir los principios de la lgica, las mximas de experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados.
Artculo 158 Valoracin.1. En la valoracin de la prueba el Juez deber observar las reglas de la lgica, la ciencia y las mximas de la experiencia, y expondr los resultados obtenidos y los criterios adoptados. ()

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Artculo 328 del C.P.P.

22

AP 2-2005/ CJ - 116, FJ 6 Si bien el Juez o la Sala sentenciadora son soberanos en la apreciacin de la prueba, sta no puede llevarse a cabo sin limitacin alguna, sino que sobre la base de una actividad probatoria concreta nadie puede ser condenado sin pruebas y que stas sean de cargo-, jurdicamente correcta las pruebas han de ser practicadas con todas y cada una de las garantas que le son propias y legalmente exigibles-, se ha de llevar a cabo con arreglo a las normas de la lgica, mximas de la experiencia determinadas desde parmetros objetivos- o de la sana crtica, razonndola debidamente. Artculo 244 Trmite de la solicitud.5. La resolucin que dispone la realizacin de la prueba anticipada especificar el objeto de la prueba, las personas interesadas en su prctica y la fecha de la audiencia, que, salvo lo dispuesto en el caso de urgencia, no podr ser antes del dcimo da de la citacin. Se citar a todos los sujetos procesales, sin exclusin.

"La libre conviccin exige la fundamentacin o motivacin de la decisin, esto es, la expresin de los motivos por los cuales se decide de una u otra manera, y con ello, la mencin de los elementos de prueba que fueron tenidos en cuenta para arribar a una decisin y su valoracin crtica" 21

LOS MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR.

Researemos aqu, algunas de las normas contenidas en el Cdigo respecto de medios probatorios en particular, pero slo aquellas que digan relacin con la actividad de los litigantes en la audiencia, por lo que el lector deber recurrir al texto legal o a otros textos dogmticos para el anlisis pormenorizado de las normas relativas a la obligacin de comparecer y declarar o reglas especiales sobre ciertos testigos, etctera.

Analizaremos aqu, fundamentalmente, las normas y reglas que rigen el examen directo y el contra examen de los testigos, como tambin el de los peritos.

Entendemos por examen directo aquel que efecta el fiscal, querellante o defensor, respecto de un testigo o perito que ha sido llevado al juicio oral por su propia iniciativa y, por contra examen, el interrogatorio que el abogado tiene derecho a realizar, a continuacin de la
20 21

Artculo 296 en relacin al art. 280 del C.P.P. Julio B. J. Mayer, Derecho Procesal Penal, I. Fundamentos, Editores del Puerto, Buenos Aires, 1999, Pg. 662 y 870 y sgts.

23 declaracin de un testigo o perito presentado por otro interviniente, quien naturalmente acta como contradictor.

Esta forma de rendir la prueba testimonial y pericial, permite plasmar en el juicio la aplicacin del principio de la contradictoriedad, el cual permite al Tribunal obtener de esas declaraciones una informacin que sea de la mejor calidad posible, toda vez que ha pasado por el control de la contraparte, tanto en lo referente a la calidad del testigo o perito, cuanto en lo referente a la calidad del testimonio o conclusiones del mismo.

En primer lugar, nos referiremos a la prueba testimonial y de peritos, distinguiendo como partes fundamentales en el anlisis de ese medio probatorio, las etapas de acreditacin, examen directo y contra examen, para culminar con un acpite comn sobre las objeciones, que constituyen un lmite a la facultad de interrogar y que es aplicable no slo a los testigos y peritos, sino que tambin en el evento en que el acusado o la vctima presenten testimonio ante los jueces del Tribunal Oral en lo Penal. Luego se analizarn las reglas contenidas en el Cdigo para la utilizacin de declaraciones previas. En seguida, se analizarn las normas sobre incorporacin de documentos u objetos a la audiencia del juicio oral, para terminar reseando las normas sobre incorporacin de prueba nueva y prueba sobre prueba.

1. LOS TESTIGOS.

Se trata de personas que deponen ante el tribunal sobre hechos que son relevantes para la resolucin del asunto sometido a su decisin. Esta prueba es de fundamental trascendencia en materia penal, toda vez que es precisamente a travs de ella, que en muchos casos se logra la acreditacin del hecho tpico y su imputacin a un sujeto determinado. Los testigos son personas que han percibido a t ravs de sus sentidos hechos que son relevantes para la resolucin del caso. En consecuencia - y en principio - los testigos concurren a declarar sobre hechos. Sus opiniones o conclusiones no son materia de testimonio; salvo excepciones no resultan relevantes y por lo general, dan lugar a una legtima objecin de la contraparte 22

22

Andrs Baytelman A., El Juicio Oral, en Nuevo Proceso Penal, VV AA, Editorial Jurdica Cono Sur Ltda., Santiago de Chile, Octubre de 2000, Pg. 263.

24 1.1. LA ACREDITACIN

En forma previa al relato de hechos que deber realizar el testigo, deberemos demostrar al tribunal la imparcialidad, credibilidad y capacidad de percibir los hechos sobre los que va a deponer. Para ello, deberemos utilizar la primera parte del interrogatorio, a fin de que esta persona informe al Tribunal sobre ciertos atributos y caractersticas personales que le permiten ser un individuo que puede declarar cuestiones de inters para la causa y que su testimonio ser imparcial.
Artculo 170 Desarrollo del interrogatorio.1. Acto seguido se preguntar al testigo su nombre, apellido, nacionalidad, edad, religin si la tuviera, profesin u ocupacin, estado civil, domicilio y sus relaciones con el imputado, agraviado o cualquier otra persona interesada en la causa. ()

Sobre el particular, cabe sealar que en el proceso penal no existen testigos inhbiles, cualquier persona es hbil para declarar en la audiencia. Ser a travs de las preguntas que le formulen los abogados y de las respuestas del testigo que se demostrar en la audiencia su falta de credibilidad, de idoneidad o imparcialidad.23 Sern entonces, los integrantes del Tribunal Oral quienes, al dictar sentencia, darn mayor o menor crdito a la declaracin del testigo.

Artculo 162 Capacidad para rendir testimonio.1. Toda persona es, en principio, hbil para prestar testimonio, excepto el inhbil por razones naturales o el impedido por la Ley. 2. Si para valorar el testimonio es necesario verificar la idoneidad fsica o psquica del testigo, se realizarn las indagaciones necesarias y, en especial, la realizacin de las pericias que correspondan. Esta ltima prueba podr ser ordenada de oficio por el Juez.

A veces lo que permite al tribunal optar entre dos relatos, que han sido presentados por testigos de cada una de las partes, es precisamente el grado de acreditacin de unos y otros. Su acreditacin y por tanto su mayor grado de credibilidad puede permitir a los miembros del tribunal el optar por un relato sobre otros, cuando el resto de la prueba no es concluyente a favor de uno de ellos.

23

Artculo 309 del C.P.P.

25 1.2. EL EXAMEN DIRECTO Se trata aqu, de la forma en que se deber desarrollar el interrogatorio de un testigo del litigante que lo presenta. El abogado presentar su teora del caso o aspectos relevantes de la misma, a travs de la declaracin de sus propios testigos. Para ello se utilizarn, fundamentalmente, preguntas abiertas; esto es, aquellas que permitan que la informacin que queremos sea conocida por el Tribunal, fluya de la declaracin del testigo. En este tipo de interrogatorio, son absolutamente objetables las preguntas sugestivas, toda vez que por su uso, la informacin que llega al Tribunal fluye de las preguntas del interrogador y no de la declaracin del testigo, restando con ello credibilidad al testimonio.
Artculo 170 Desarrollo del interrogatorio.6. No son admisibles las preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes. El Fiscal o el Juez, segn la etapa procesal que corresponda, las rechazar, de oficio o a pedido de algn sujeto procesal.

El abogado en este caso, slo debe preocuparse de guiar el testimonio del testigo, para que ste se explaye, con sus propias palabras, sobre todos y cada uno de los puntos de su testimonio que coadyuven a acreditar ante el Tribunal su teora del caso. Se utilizarn preguntas tales como: podra indicarnos qu sucedi el da.... ? Qu sucedi despus? , Y qu ms? , Qu hizo entonces? , Recuerda alguna otra cosa?, etctera. El interrogatorio directo de algn declarante, fundamentalmente la vctima, el imputado o los funcionarios policiales, ser usualmente, el medio que utilizaremos para incorporar a la audiencia y con ello al juicio oral, evidencias materiales; tales como documentos y objetos materiales, que apoyen nuestra teora del caso.24 25

24 25

Ver artculos 323 y 333 del C.P.P. Pinsese en la utilidad que para este efecto cumple la declaracin del polica que llego al sitio del suceso.

26

Artculo 382.- Prueba material 1. Los instrumentos o efectos del delito, y los objetos o vestigios incautados o recogidos, que obren o hayan sido incorporados con anterioridad al juicio, siempre que sea materialmente posible, sern exhibidos en el debate y podrn ser examinados por las partes. 2. La prueba material podr ser presentada a los acusados, testigos y peritos durante sus declaraciones, a fin de que la reconozcan o informen sobre ella. Artculo 383 Lectura de la prueba documental.1. Slo podrn ser incorporados al juicio para su lectura: ()

1.3. EL CONTRAEXAMEN.

Esta etapa es de la mayor importancia, pues permite que la informacin de hechos proporcionada por el testigo al tribunal, sea sometida a una especie de control de calidad por el interrogatorio de la contraparte. El tribunal hasta este momento, slo ha escuchado una versin sobre cmo ocurrieron los hechos o, dicho de otra manera, ha escuchado una manera de narrar los hechos (en boca del testigo), cuyo relato puede adquirir otra forma (como veremos, prcticamente en boca del abogado contradictor, por medio de las preguntas sugestivas).

Ser una regla bsica del contra examen, el evitar que el testigo vuelva a repetir ante los jueces la declaracin que ya prest, pues ello slo contribuira a formar conviccin en el Tribunal, de que esa narracin de los hechos es la que ms se acerca a la verdad.

Quien no ha presentado al testigo puede enfrentarlo con una versin distinta de los hechos u obtener de su declaracin, aquellos antecedentes favorables para su propia teora del caso y que el testigo omiti involuntariamente o en forma intencionada.

Para poder enfrentar en forma exitosa esta etapa del interrogatorio, el abogado litigante deber tener muy clara su teora del caso, conocer todos los antecedentes recopilados durante la investigacin por todos los intervinientes y la polica. Slo de esa manera podr determinar, luego de escuchar la declaracin del testigo, aquellos puntos especficos de la misma sobre los que versar su contra interrogatorio.

La forma de desarrollar este interrogatorio, a diferencia del examen directo, no es a travs de

27 preguntas abiertas, sino que utilizando fundamentalmente preguntas cerradas y, en particular, preguntas sugestivas. Ello porque de lo que se trata aqu es que el testigo no haga una repeticin de la declaracin ya prestada, sino de enfrentarlo slo con aquellos puntos de su declaracin a los que falte coherencia con el resto de la misma o que se contradigan con relatos anteriores o extraer puntos omitidos en aquella, que pueden servir a nuestra teora del caso.

Artculo 378 Examen de testigos y peritos.8. Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas en el juicio.

Los objetivos de un contra examen, pueden ser mltiples, sealaremos a modo ejemplar, algunos de ellos:

1. Atacar la credibilidad del testigo. Trataremos de demostrar al Tribunal, que el testigo carece de imparcialidad por tener vinculaciones con el acusado o con la vctima, por sus caractersticas personales, o por tener intereses personales involucrados en el asunto sometido al conocimiento del Tribunal.

2. Atacar la capacidad de percepcin del declarante; esto es, asentar ante el Tribunal, que el testigo no estaba en condiciones de percibir, en la forma que ha declarado, los hechos sobre los que ha depuesto.

3. Reforzar nuestra Teora del Caso. De lo que se trata es de obtener aquellas porciones de informacin del relato prestado por el testigo, que refuerzan o sostienen proposiciones fcticas que integran nuestro relato. Es decir, al tribunal que nuestra versin se sustenta en nuestra prueba, pero tambin en la de la contraria.

4. Incorporar informacin nueva.

Lo que haremos en este caso es incorporar mediante

preguntas sugestivas, informacin que el testigo omiti en su examen.

5. Evidenciar contradicciones. Demostraremos al tribunal como el testimonio del declarante presenta contradicciones con su propio relato, con otros testimonios ya rendidos o con declaraciones previas prestadas por el declarante sea ante el Ministerio Pblico o un Juez

28 de Garanta.

6. Testear el nivel de detalle de la declaracin. Aqu lo que haremos es analizar el testimonio prestado, para impugnar su credibilidad en atencin al nivel de conocimiento de detalles que manejaba el declarante. Demostraremos al tribunal o que el nivel de conocimiento de informacin de detalle o ms especifica manejado por el declarante en su examen, no se corresponde o con las mximas de experiencia o reglas de la lgica o con las

circunstancias que rodearon la ocurrencia de los hechos sobre los que depone. No existe aqu una regla sino que se debe constatar un grado de manejo de detalles que sea razonable a las circunstancias y condiciones en que el testigo o declarante percibi los hechos.

Cabe consignar, que el contra examen de un testigo no slo debe limitarse a confrontar, esto es, cotejar o enfrentar, la declaracin del testigo con sus propias aseveraciones o dichos, sino que tambin con las dems versiones de los hechos presentadas durante la audiencia por otros testigos, por la vctima o por el inculpado. 26 Se trata de desarrollar un contra examen que forma parte de una estrategia global del litigante , destinada a acreditar su teora del caso o a desacreditar la de la contraria. Por ello, no basta analizar la declaracin del testigo en forma aislada, sino que debe hacerse dentro del contexto de todo lo ocurrido en la audiencia.

Artculo 378 Examen de testigos y peritos.8. Durante el contrainterrogatorio, las partes podrn confrontar al perito o testigo con sus propios dichos u otras versiones de los hechos presentadas en el juicio.

Evidentemente, la forma de guiar un testimonio para lograr los objetivos propuestos, es hacerlo con preguntas inductivas o sugestivas; por ello, debemos siempre evitar que con nuestras preguntas el interrogado llene los vacos que hubieren quedado en su examen directo, cuestin que le sera muy fcil de lograr a un testigo si le formulsemos preguntas abiertas. Por lo mismo, evitaremos realizar preguntas respecto de las cuales ignoremos la respuesta que pueda darnos el testigo.

En cuanto a la forma en que desarrollaremos nuestro interrogatorio, ser sta una decisin estratgica que deberemos adoptar al comienzo del mismo. Podremos entonces desarrollarlo en

29 orden cronolgico27, atacando directamente el punto ms dbil de la declaracin del testigo, tocando diferentes puntos de su declaracin en un orden distinto al del testimonio prestado 28, partir de la ltima pregunta formulada en el examen directo, etctera.

Un buen interrogador debe saber el momento justo en que debe terminar su interrogatorio. La regla esencial aqu, es buscar la inconsistencia de la declaracin del testigo o su falta de imparcialidad, asentarla ante el Tribunal y luego culminar el interrogatorio para sacar las conclusiones de ello en el alegato de clausura. No debemos jams, como parecieran indicar las numerosas pelculas que todos hemos visto, forzar al testigo hasta que ste se quiebre y confiese que miente o que su versin no es ntegra o que tiene un inters comprometido en el asunto; ello no es lo que ocurre en la prctica. Si forzamos el interrogatorio hasta ese punto, lo ms probable es que el testigo dar una explicacin que parecer satisfactoria a los jueces y nuestro eventual triunfo en el contra examen terminar en una derrota, pues no habremos logrado desacreditar el testimonio del testigo.

Resumiendo lo antes expresado: utilizaremos fundamentalmente preguntas sugestivas o inductivas, esto es, que lleven implcita su respuesta; no usaremos, por regla general preguntas abiertas, jams preguntaremos por qu29, ni haremos preguntas dems, ni aquellas en que desconozcamos la respuesta que dar el testigo.

Sealemos aqu, que el contra examen es la expresin viva en la audiencia, del principio de contradictoriedad, en virtud del cual toda informacin o antecedentes entregados por uno de los intervinientes, puede ser contradicho por la actuacin de su contraparte, y que junto a los principios de inmediacin del tribunal y de oralidad, permiten que la informacin que es percibida por el Tribunal, sea de una alta calidad y sea - por lo mismo - til para resolver el asunto. Ser tambin tarea de un buen litigante, entender que esta labor slo debe acometerla cuando efectivamente est en condiciones de obtener algn dividendo positivo para su representado, en
26 27

28

29

Artculo 330 del C.P.P. Esta forma es recomendable, permite ir demostrando al tribunal que la declaracin del testigo no era completa o tena inconsistencias, tocando los mismos puntos de su declaracin original, le da la idea de una labor acuciosa y razonada del litigante que por lo mismo es fcil de percibir por el tribunal. Ser til cuando nos enfrentemos a un testigo preparado. Trataremos entonces de desordenar el libreto que tena preparado. Eventualmente podra sostenerse que se puede utilizar este tipo de preguntas si quien las formula tiene absoluta

30 caso contrario deber adoptar una de las decisiones ms difciles para todo abogado, esto es, no contra examinar. Si la declaracin del testigo de la contraria ha sido coherente, imparcial, verosmil, completa y no vislumbramos, al trmino de su declaracin, ningn punto que podamos explorar tendiente a refutar sus dichos o su credibilidad, deberemos renunciar a nuestro derecho a repreguntar. Esta decisin ser, en la prctica, la mejor forma de enfrentar su declaracin, no seremos nosotros quienes reforzaremos an ms la credibilidad de su testimonio ante el tribunal con nuestro contra examen.

2) LOS PERITOS.

Se trata de personas que concurren a declarar a la audiencia del juicio oral por tener conocimientos tcnicos en una ciencia, arte u oficio determinado, que les permiten emitir opiniones sobre materias de relevancia para la resolucin del juicio.

Los peritos no han percibido los hechos materia del juicio en forma directa, sino que por sus conocimientos, estn en condiciones de emitir sobre ellos o sobre otra circunstancia relevante del caso, un juicio u opinin que permitir a los jueces un mejor y cabal entendimiento de esos hechos o circunstancias. El litigante, al presentar al perito, debe destacar que la apreciacin de los hechos por l presentados- as como las opiniones por l vertidas- exigen de un conocimiento especializado, en donde la mirada comn del lego resulta abiertamente insuficiente para su adecuada comprensin. Ser importante entonces hacerle ver al Tribunal que ellos tambin estn en la categora de legos respecto de dicho conocimiento, por lo que, s le creen al perito, debern preferir sus conclusiones tcnicas a las que los propios jueces puedan detentar30

Como lo sealbamos al referirnos a los testigos, no existen peritos inhbiles, ni listas de peritos.31 Cada parte podr presentar informes confeccionados por peritos de su confianza, los cuales debern ser citados a la audiencia del juicio oral para exponer sus conclusiones. Ser en la audiencia donde los peritos debern demostrar que tienen la experticia y conocimientos que
certeza sobre la respuesta que dar el testigo. Andrs Baytelman A., Mauricio Duce J., Litigacin Penal en Juicio Orales, Textos de Docencia Universitaria, Universidad Diego Portales, Santiago de Chile, enero de 2000, Pg. 150. Artculo 318 del C.P.P.

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31

31 se le suponen por quien los presenta.

Artculo 162 Capacidad para rendir testimonio.1. Toda persona es, en principio, hbil para prestar testimonio, excepto el inhbil por razones naturales o el impedido por la Ley.

Artculo 177 Perito de parte.1. Producido el nombramiento del perito, los sujetos procesales, dentro del quinto da de notificados u otro plazo que acuerde el Juez, pueden designar, cada uno por su cuenta, los peritos que considere necesarios. 2. El perito de parte est facultado a presenciar las operaciones periciales del perito oficial, hacer las observaciones y dejar las constancias que su tcnica les aconseje. 3. Las operaciones periciales deben esperar la designacin del perito de parte, salvo que sean sumamente urgentes o en extremo simples.

Estos peritos deben emitir sus informes en forma imparcial y con sujecin a las reglas de su ciencia o arte.32
LA PERICIA Artculo 172 Procedencia.3. No regirn las reglas de la prueba pericial para quien declare sobre hechos o circunstancias que conoci espontneamente aunque utilice para informar las aptitudes especiales que posee en una ciencia, arte o tcnica. En este caso regirn las reglas de la prueba testimonial.

Pese a que los peritos emiten un informe escrito que debe ser acompaado por los intervinientes en la audiencia de preparacin del juicio oral, conjuntamente con los comprobantes que acrediten la idoneidad del perito, este informe no constituye un medio de prueba por s solo. Es la declaracin del perito sobre las conclusiones de su informe, prestada en la audiencia del juicio, de acuerdo a los principios de inmediacin, oralidad y contradictoriedad, la que puede constituir o no prueba para el Tribunal, segn si este perito ha sido capaz de sostener las conclusiones de su informe luego de ser contra examinado. Los peritos, en trminos generales, se rigen por todas las normas que reglamentan la prueba de testigos, salvo en lo que se refiere a que su actuacin en el juicio oral se inicia con la exposicin breve que deben hacer, personalmente, de las conclusiones contenidas en su

32 informe, para luego pasar a ser interrogados por los litigantes.33

Artculo 378 Examen de testigos y peritos.5. El examen de los peritos se inicia con la exposicin breve del contenido y conclusiones del dictamen pericial. Si es necesario se ordenar la lectura del dictamen pericial.

2.1. LA ACREDITACIN Esta labor es fundamental. Antes de proceder al interrogatorio directo de un perito, es necesario demostrar al Tribunal que, para una adecuada comprensin de ciertos hechos del juicio, es necesario tener un conocimiento experto sobre los mismos y que el sujeto que se encuentra frente a ellos en la audiencia tiene dichos conocimientos, por lo que las opiniones y conclusiones que ste les presente, son de gran importancia para resolver en forma adecuada el caso. Slo una vez que hayamos cumplido este objetivo, procederemos a interrogar al perito, pues si hemos convencido de su experticia al Tribunal, ste tendr particular inters en escuchar sus opiniones. Ocuparemos entonces algunos minutos de nuestro interrogatorio, a fin de que el perito d cuenta al Tribunal y a la contraparte por qu se trata de una persona con conocimientos sobre la materia en que va a deponer. Mostraremos entonces, sus estudios, publicaciones, investigaciones, su experiencia en la materia del informe etctera.34

2.2. EL EXAMEN DIRECTO.

Una vez que el perito ha expresado en la audiencia, en forma verbal, las conclusiones contenidas en su informe, el litigante que lo presenta proceder a formularle todas aquellas preguntas que juzgue pertinentes para sustentar la conclusin contenida en dicho informe. En esta tarea, es conveniente que el interrogador tenga presente que debe lograr que las conclusiones y el procedimiento utilizado para obtenerlas, sean expresados por el perito en un lenguaje claro y sencillo, que pueda ser claramente entendido por los miembros del Tribunal. Ordinariamente, como el perito declara sobre hechos que no percibi directamente, se trabajar, en su interrogatorio, con preguntas que van a adoptar la forma de hiptesis sobre las cuales
32 33 34

Artculo 314 del C.P.P. Artculo 319 en relacin al 329 del C.P.P. Esta ltima circunstancia puede ser muchas veces de mayor relevancia para el juzgador que los estudios que

33 stos [los peritos] emiten una opinin35.

2.3. EL CONTRAEXAMEN.

Ser en este momento del juicio, cuando el perito presentado por alguno de los litigantes, deber demostrar que tiene realmente la experticia que lo habilita para emitir una conclusin sobre aspectos relevantes del juicio. Tambin deber sortear con xito las preguntas que le formule el abogado de la parte contraria tratando de desvirtuar, ya sea sus conclusiones o los mtodos empleados para obtenerlas. De lo dicho se desprende que es esencial, para realizar un adecuado contra examen de un perito, por una parte haber verificado todos los comprobantes que acreditan su experticia, y por otra, que el abogado estudie y analice, debidamente asesorado, no slo las conclusiones del informe, sino que tambin los procedimientos tcnicos utilizados para obtener dichas conclusiones. Slo teniendo conocimiento de la materia contenida en el informe pericial, es posible contra examinar adecuadamente al perito.

El contra examen de un perito, ordinariamente abordar dos mbitos; en primer lugar, la experticia del perito, esto es, se intentar demostrar que quien es presentado como un experto en una determinada materia, en realidad no lo es, ya sea porque no tiene los conocimientos que dice tener, o porque, teniendo grandes conocimientos sobre el tema, su experiencia en la materia especfica sobre la cual recae el informe, no es sustancial. ste es un error en el que comnmente incurren algunos litigantes, presentando como peritos a personas con grandes estudios acadmicos pero insuficiente experiencia prctica sobre la materia en la que su opinin resulta gravitante.

La otra va de impugnar la declaracin del perito es controvertir las conclusiones que presenta. As, ser posible, por ejemplo, sostener que esa opinin no es la nica que podra desprenderse de los hechos analizados, que ella no es coherente con la lgica y el sentido comn, que si bien puede concluirse lo sealado por el perito, esa opinin no tiene un alto grado de certeza, que los procedimientos utilizados por el perito no son los nicos para analizar los hechos, que existen otros mtodos que otorgan mayor certeza a las conclusiones que pudieren obtenerse, que de utilizar otro procedimiento se llega a una conclusin diversa a la presentada por el perito en su informe, etctera.
tenga el perito.

34 LAS OBJECIONES.

Constituyen una limitacin a la facultad de interrogar. Son expresin de la contradictoriedad de la audiencia. Durante el curso de las declaraciones, ya sea de testigos, de peritos, del imputado o de la vctima, deberemos preocuparnos no slo de cuestiones de fondo en relacin con el asunto debatido en el juicio, sino tambin de aspectos formales de la declaracin, a fin de evitar que la informacin que proporcione ese declarante al tribunal se vea contaminada en alguna forma, en particular por las intervenciones del abogado que lo interroga. Esta materia ha sido objeto de profundos y numerosos estudios en el extranjero, cuestin que contrasta con el tratamiento legal minimalista que hace nuestro Cdigo al respecto, por ello nos remitiremos fundamentalmente a la doctrina extranjera para poder esclarecer cuando deberemos hacer uso de nuestro derecho a objetar, esto es, a discutir la procedencia y pertinencia de las preguntas realizadas por el abogado interrogador, a un testigo o perito.

Para estos efectos, en doctrina se distinguen variadas clases de preguntas que pueden dar origen a una objecin, entre ellas se destacan:

1. Las preguntas capciosas, que son aquellas formuladas en trminos tales que inducen a error al testigo, favoreciendo con ello a la parte que las formula.

2. Las preguntas sugestivas, esto es, aquellas que se formulan de tal manera que llevan implcitas en ellas mismas la respuesta buscada por el interrogador.

Este tipo de preguntas estn absolutamente vedadas durante el examen directo, ello porque lo que se pretende mediante el juicio, es la obtencin de informacin relevante del mismo por medio de la declaracin del testigo y no de la actuacin de su abogado.

Una cosa radicalmente distinta ocurre durante el contra examen, en que este tipo de preguntas es precisamente, la mejor forma de estructurarlo adecuadamente, pues permite controlar la declaracin del testigo, circunscribindola exclusivamente a los puntos que el contra
35

Andrs Baytelman A., Mauricio Duce J. Obra citada, Pg. 154

35 interrogador quiere tratar, sin permitir que el testigo se explaye sobre otros temas que ya trat en el examen directo.

La pregunta sugestiva es entonces, la forma idnea de estructurar un interrogatorio en base a preguntas cerradas, cuestin que es propia del contra examen.

En el contra examen, ordinariamente nos encontraremos con un testigo hostil a aquel que lo contra interroga y dispuesto a defender su versin de los hechos ya relatada durante el examen directo.

3. Las preguntas de opinin o conclusivas. En este caso no estamos frente a una posibilidad de objecin absoluta, pues en muchas situaciones ser procedente este tipo de preguntas. Lo que ocurre, es que en trminos generales, se entiende que la declaracin de los testigos tiene por finalidad hacer una relacin de hechos al tribunal, los cuales ha percibido directamente por sus sentidos; entonces, resulta que sus opiniones o conclusiones - en principio - son irrelevantes. Esta regla sin embargo, no ser aplicable en determinados casos respecto del testimonio presentado, por ejemplo, por un polica con muchos aos de experiencia, en que puede ser de inters para el Tribunal escuchar su opinin sobre un tema determinado. 36 Lo mismo podemos decir respecto de los testigos de carcter o de aquellos que, por su cercana con la vctima o con el acusado, pueden entregar informacin al Tribunal sobre circunstancias personales de los mismos.

Distinto es el caso de los peritos, en que precisamente, lo que interesa es que se pronuncien sobre las conclusiones del informe, por lo que no sera razonable aceptar objeciones a preguntas destinadas precisamente a obtener que perito entregue sus conclusiones.
Artculo 378 Examen de testigos y peritos.5. El examen de los peritos se inicia con la exposicin breve del contenido y conclusiones del dictamen pericial. Si es necesario se ordenar la lectura del dictamen pericial. Luego se exhibir y se les preguntar si corresponde al que han emitido, si ha sufrido alguna alteracin y si es su firma la que aparece al final del dictamen. A continuacin se les pedir expliquen las operaciones periciales que han realizado, y sern interrogados por las partes en el orden que establezca el juez, comenzando por quien propuso la prueba y luego los restantes.

36

El polica puede opinar, por ejemplo sobre el modus operandi habitual de los delincuentes en determinado

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4. Las preguntas repetitivas, entendiendo por tales, aquellas preguntas que recaen sobre un punto respecto del cual el testigo ya ha dado una respuesta suficientemente clara. Lo que se busca en trminos generales con este tipo de preguntas es lograr que el testigo se contradiga o equivoque. Cabe destacar ac que el carcter repetitivo o no de una pregunta depende de dos consideraciones, en primer lugar de que haya sido respondida claramente o no por el declarante, por lo que si ello no ocurre es absolutamente vlido reiterar la pregunta hasta que sea contestada con claridad por el deponente; y segundo, que el carcter repetitivo debe ser analizado en cada interrogatorio al que es sometido el declarante, es decir es perfectamente vlido, que quien contra examina a un testigo vuelva preguntar cuestiones ya tratadas en el examen directo, sea porque que quiere dar un punto de vista distinto o porque puede estar preparando la confrontacin del testigo con una declaracin anterior.

5. Las preguntas que tergiversan la prueba rendida, esto es, que se hacen bajo supuestos que no se han introducido al juicio oral o de un modo que no se ajusta a la realidad.

6. Las preguntas formuladas en forma ambigua, confusa o vaga . En este caso, lo que se pretende con la objecin, es evitar que el testigo incurra en algn error derivado de la manera de formular las preguntas. Es una especie pregunta capciosa.

7. Las preguntas compuestas; esto es, aquellas que contienen ms de una pregunta. Ellas pueden generar confusin en el testigo o impedirle contestar directamente o provocar que no quede claro al tribunal a cul de las preguntas comprendidas en la interrogacin se refiere la respuesta dada.

Ahora desde el punto de vista de nuestra normativa, el artculo que regula las objeciones es el 330, que contempla como objetables las sugestivas, engaosas, coactivas, poco claras. Las preguntas que doctrinariamente pueden ser objetables y que no aparecen mencionadas expresamente, pueden ser reconducidas a la categora general de engaosas.

tipo de delitos.

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Artculo 376 Declaracin del acusado.Inc. 2 d) No son admisibles preguntas repetidas sobre aquello que el acusado ya hubiere declarado, salvo la evidente necesidad de una respuesta aclaratoria. Tampoco estn permitidas preguntas capciosas, impertinentes y las que contengan respuestas sugeridas. Artculo 378 Examen de testigos y peritos.4. El Juez moderar el interrogatorio y evitar que el declarante conteste preguntas capciosas, sugestivas o impertinentes, y procurar que el interrogatorio se conduzca sin presiones indebidas y sin ofender la dignidad de las personas.

Finalmente, debemos sealar que las objeciones deben ser conocidas y resueltas como un incidente dentro del juicio.

UTILIZACIN DE DECLARACIONES PREVIAS

La norma general que rige la declaracin de testigos y peritos - y que es plenamente concordante con el principio de inmediacin - es que stos deben ser interrogados durante el curso de la audiencia del juicio oral en forma personal, no siendo posible sustituir su declaracin por la lectura de los registros en que consten sus declaraciones anteriores u otros documentos que las contuvieren. 37
Artculo 378 Examen de testigos y peritos.5. El examen de los peritos se inicia con la exposicin breve del contenido y conclusiones del dictamen pericial. Si es necesario se ordenar la lectura del dictamen pericial. Luego se exhibir y se les preguntar si corresponde al que han emitido, si ha sufrido alguna alteracin y si es su firma la que aparece al final del dictamen. A continuacin se les pedir expliquen las operaciones periciales que han realizado, y sern interrogados por las partes en el orden que establezca el juez, comenzando por quien propuso la prueba y luego los restantes. Artculo 383 Lectura de la prueba documental.c) Los informes o dictmenes periciales, as como las actas de examen y debate pericial actuadas con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes, siempre que el perito no hubiese podido concurrir al juicio por fallecimiento, enfermedad, ausencia del lugar de su residencia, desconocimiento de su paradero o por causas independientes de la voluntad de las partes. Tambin se darn lectura a los dictmenes producidos por comisin, exhorto o informe;

37

Por ejemplo, las declaraciones prestadas ante el Fiscal, el Juez de Garanta.

38 Excepcionalmente, el Cdigo contempla la posibilidad de que puedan utilizase declaraciones prestadas en forma previa al juicio oral. Dado su carcter de excepcin, todos estos casos deben interpretarse restrictivamente y ser tarea de los litigantes verificar que en cada caso se cumplan efectivamente los supuestos legales que habilitan para hacer uso de tales declaraciones. Siempre debemos tener a la vista que estos casos pueden alterar la inmediacin y a veces la contradictoriedad que son propias del juicio oral.

Las situaciones de excepcin que habilitan a los litigantes para utilizar declaraciones previas de testigos, peritos o del imputado, en la audiencia del juicio oral son las siguientes:

1. En los caso en que se hubiere rendido, por alguno de los intervinientes, prueba anticipada de testigos o peritos. 38

En este caso en particular, los derechos de los litigantes se ven afectados en menor escala, pues dicha prueba, que se rinde en general ante el Juez de Garanta, 39 se hizo conforme a los principios que informan el juicio oral, esto es, cumpliendo los principios de inmediacin, contradictoriedad y oralidad. Sin perjuicio de lo dicho, podemos considerar afectada la contradictoriedad, toda vez que el contrainterrogatorio habr sido practicado en una etapa de la investigacin en que, normalmente, no contbamos con muchos de los antecedentes que s poseemos al momento de la audiencia del juicio oral.
Artculo 242 Supuestos de prueba anticipada.1. Durante la Investigacin Preparatoria, a solicitud del Fiscal o de los dems sujetos procesales, podr instarse al Juez de la Investigacin Preparatoria actuacin de una prueba anticipada, en los siguientes casos: a) Testimonial y examen del perito, cuando se requiera examinarlos con urgencia ante la presencia de un motivo fundado para considerar que no podr hacerse en el juicio oral por enfermedad u otro grave impedimento, o que han sido expuestos a violencia, amenaza, ofertas o promesa de dinero u otra utilidad para que no declaren o lo hagan falsamente. El interrogatorio al perito, puede incluir el debate pericial cuando ste sea procedente.

En este caso, lo que se incorpora a la audiencia del juicio oral, es la lectura del acta levantada ante el Juez de Garanta, en que consta la declaracin del testigo o perito o la reproduccin del
38 39

Ver artculo 331 letra a) del C.P.P. Hace excepcin a lo dicho la prueba anticipada de testigos rendida en el extranjero contemplada en el artculo 192 del C.P.P.

39 medio que sirvi de soporte a la declaracin.

Si hubieren desaparecido los supuestos legales que habilitaron la rendicin de la prueba conforme a las reglas sealadas, deber el litigante exponer tal circunstancia en la audiencia de preparacin del juicio oral, a fin de que el testigo o perito sea citado a dicho juicio. 40
Artculo 242 Supuestos de prueba anticipada.Inc. 1: a) (...) El interrogatorio al perito, puede incluir el debate pericial cuando ste sea procedente.

2. Cuando sobre el punto exista acuerdo de todas las partes y cuenten adems, con la aquiescencia del Tribunal. 41

3. Cuando la imposibilidad de rendir la prueba de testigos o peritos o de presentar a declarar a un coimputado sea de responsabilidad del acusado (v.gr.: impide que un testigo concurra a la audiencia).
Artculo 270 Peligro de obstaculizacin.- Para calificar el peligro de obstaculizacin se tendr en cuenta el riesgo razonable de que el imputado: 2. Influir para que coimputados, testigos o peritos informen falsamente o se comporten de manera desleal o reticente.

4. Cuando se trate de declaraciones de coimputados rebeldes, prestadas ante el juez de garanta.

5. Cuando se trata de refrescar la memoria del testigo o perito o imputado, superar las contradicciones entre su actual declaracin y el registro, o solicitar las aclaraciones que correspondan.42

40

41 42

Ser entre otros, el caso de un testigo que declar anticipadamente porque iba a estar ausente del pas en la fecha del juicio pero que volvi anticipadamente. El artculo 331 letra b), se refiere a registros o dictmenes. Artculo 332 del C.P.P.

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Artculo 378 Examen de testigos y peritos.6. Si un testigo o perito declara que ya no se acuerda de un hecho, se puede leer la parte correspondiente del acto sobre su interrogatorio anterior para hacer memoria. Se dispondr lo mismo si en el interrogatorio surge una contradiccin con la declaracin anterior que no se puede constatar o superar de otra manera

Esta posibilidad slo puede utilizarse cuando ya se ha prestado declaracin en la audiencia del juicio, sobre el punto en que la declaracin no es consistente con la contenida en el registro. Adems, no puede ocuparse para la confrontacin o ayuda de memoria cualquier registro, sino que slo aquellas declaraciones que se hubieren prestado ante el Juez de Garanta o ante el fiscal. Est vedado entonces, el utilizar para tales efectos las declaraciones contenidas en registros policiales.
Artculo 383 Lectura de la prueba documental.() e) Las actas levantadas por la Polica, el Fiscal o el Juez de la Investigacin Preparatoria que contienen diligencias objetivas e irreproducibles actuadas conforme a lo previsto en este Cdigo o la Ley, tales como las actas de detencin, reconocimiento, registro, inspeccin, revisin, pesaje, hallazgo, incautacin y allanamiento, entre otras.

La declaracin previa no constituye prueba, de lo que se trata es de utilizarla para que el declarante complete su declaracin cuando hubiere olvidado mencionar en ella algn tpico de importancia para la teora del caso de quien lo presenta, o para que, cuando sea contra examinado, se puedan demostrar ante el tribunal las deficiencias o carencias de su declaracin. Siempre es la declaracin prestada en la audiencia la que constituye el medio probatorio , lo que ocurre es que ella se podr ver afectada en su credibilidad definitiva ante el tribunal, cuando no sea coincidente con la contenida en los registros.

De lo dicho se desprende que no utilizaremos todo el registro de la declaracin, sino precisamente aquella parte en que se presenta la inconsistencia, procediendo a formular algunas preguntas destinadas a que el declarante seale al Tribunal que efectivamente haba prestado tal declaracin, que lo hizo libremente, que es completa e ntegra, que por ser presentada en un tiempo relativamente cercano a la ocurrencia de los hechos lo que recordaba en ese momento era lo ms cercano a la verdad, que ley la declaracin y que luego la firm. Luego tomaremos

41 materialmente la declaracin que corresponda y solicitaremos autorizacin al Tribunal para proceder a la lectura del prrafo o frase correspondiente, exhibiremos la declaracin a la parte contraria y luego al declarante, obteniendo de ste que la reconozca; finalmente, le pediremos que lea la parte que nos interesa. Luego de establecer la inconsistencia de la declaracin actual con la del registro, no deberemos hacer otra pregunta, sino que procederemos a dar por terminado el contra examen o pasaremos a otro punto de su declaracin. Nunca se debe preguntar al declarante la razn de la inconsistencia entre las declaraciones. Las conclusiones sobre la falta de credibilidad del testimonio las haremos durante el desarrollo del alegato de clausura.

La utilizacin de una declaracin previa de aquellas que legtimamente pueden ser utilizadas, se har ya sea para ayudar a nuestro declarante, cuestin que ocurrir cuando dentro de nuestro interrogatorio, quien depone olvide alguna porcin de informacin relevante para nuestra teora del casos y pese a nuestros esfuerzos esa informacin no fluya de su interrogatorio; o podr hacerse para afectar la credibilidad de un declarante, evento en el cual nos encontraremos en la lgica de un contrainterrogatorio, y por tanto normalmente a un testigo hostil a nuestras intenciones, que son demostrar que l en el juicio oral ha omitido informacin o la ha alterado.

Es de gran utilidad - para emplear en forma adecuada y productiva tales declaraciones previas que los abogados conozcan los registros de las declaraciones hechas por los testigos, el imputado o la vctima en la etapa de instruccin, pues les permitir darse cuenta de la existencia de diferencias o incongruencias con las declaraciones de estas mismas personas prestadas en el juicio oral; ello nos permitir entonces ayudarlos o enfrentarlos con su anterior declaracin.

Prohibicin de lectura de ciertos registros y documentos.

1. Relativa: Salvo las situaciones mencionadas ms arriba, no es posible incorporar como medios de prueba, o dar lectura en la audiencia, a registros y documentos que den cuenta de diligencias efectuadas por los funcionarios policiales o por el Ministerio Pblico.

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Artculo 383 Lectura de la prueba documental.1. Slo podrn ser incorporados al juicio para su lectura: a) Las actas conteniendo la prueba anticipada; b) La denuncia, la prueba documental o de informes, y las certificaciones y constataciones; c) Los informes o dictmenes periciales, as como las actas de examen y debate pericial actuadas con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes, siempre que el perito no hubiese podido concurrir al juicio por fallecimiento, enfermedad, ausencia del lugar de su residencia, desconocimiento de su paradero o por causas independientes de la voluntad de las partes. Tambin se darn lectura a los dictmenes producidos por comisin, exhorto o informe; d) Las actas conteniendo la declaracin de testigos actuadas mediante exhorto. Tambin sern ledas las declaraciones prestadas ante el Fiscal con la concurrencia o el debido emplazamiento de las partes, siempre que se den las condiciones previstas en el literal anterior; y, e) Las actas levantadas por la Polica, el Fiscal o el Juez de la Investigacin Preparatoria que contienen diligencias objetivas e irreproducibles actuadas conforme a lo previsto en este Cdigo o la Ley, tales como las actas de detencin, reconocimiento, registro, inspeccin, revisin, pesaje, hallazgo, incautacin y allanamiento, entre otras. () 3. La oralizacin incluye, adems del pedido de lectura, el de que se escuche o vea la parte pertinente del documento o acta.

2. Absoluta: i. El Cdigo prohbe utilizar declaraciones o registros previos cuando dichos instrumentos se refieren a actuaciones o diligencias que hubieren sido declaradas nulas, o en cuya obtencin se infringieron garantas fundamentales. Cuestiones que pueden haber dado lugar, en la audiencia de preparacin del juicio oral, a un incidente de exclusin de prueba. 43
Artculo Vlll. Legitimidad de la prueba: 2. Carecen de efecto legal las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, con violacin del contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona. Artculo 383 Lectura de la prueba documental.2. No son oralizables los documentos o actas que se refieren a la prueba actuada en la audiencia ni a la actuacin de sta. Todo otro documento o acta que pretenda introducirse al juicio mediante su lectura no tendr ningn valor.
43

Artculo 334 en relacin al 276 Inc. tercero del C.P.P.

43
Artculo 155 Actividad probatoria.2. Las pruebas se admiten a solicitud del Ministerio Pblico o de los dems sujetos procesales. El Juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado, y slo podr excluir las que no sean pertinentes y prohibidas por la Ley. Asimismo, podr limitar los medios de prueba cuando resulten manifiestamente sobreabundantes o de imposible consecucin.

ii. Todo antecedente que diga relacin con la proposicin, discusin, aceptacin, procedencia, rechazo o revocacin de la suspensin condicional del procedimiento, de un acuerdo reparatorio o de la tramitacin de un procedimiento abreviado.44

3. PRUEBA MATERIAL (documental e incorporacin de objetos a la audiencia) Los documentos45 u objetos, deben incorporarse a la audiencia del juicio oral, mediante su lectura o exhibicin, en su caso. Tratndose de objetos, el reconocimiento que de ellos efecte un testigo o perito, para luego incorporarlo como prueba al juicio, es fundamental, ya que mediante la declaracin del testigo se ubica el objeto dentro del sitio del suceso o el contexto para el cual resulta til, se establece que corresponde especficamente al objeto que sirve de antecedente probatorio y no a otro, e incluso, particularmente en el caso de declaraciones de funcionarios policiales, resulta indispensable su declaracin para establecer la cadena de custodia de dicho elemento hasta el momento de la audiencia. 46
Artculo 185 Clases de documentos.Son documentos los manuscritos, impresos, fotocopias, fax, disquetes, pelculas, fotografas, radiografas, representaciones grficas, dibujos, grabaciones magnetofnicas y medios que contienen registro de sucesos, imgenes, voces; y, otros similares. Artculo 184 Incorporacin.1.Se podr incorporar al proceso todo documento que pueda servir como medio de prueba. Quien lo tenga en su poder est obligado a presentarlo, exhibirlo o permitir su conocimiento, salvo dispensa, prohibicin legal o necesidad de previa orden judicial. Artculo 382.- Prueba material 1. Los instrumentos o efectos del delito, y los objetos o vestigios incautados o recogidos, que obren o hayan sido incorporados con anterioridad al juicio, siempre que sea materialmente posible, sern exhibidos en el debate y podrn ser examinados por las partes.
44 45

46

Artculo 335 del C.P.P. Nos referimos aqu a los instrumentos pblicos o privados, que tienen relevancia para la resolucin del asunto pero que no se han producido durante el proceso de investigacin, sino que fuera de l. Ser el caso de un contrato privado, de una carta, etctera. Ver artculo 333 del C.P.P.

44
Artculo 186 Reconocimiento.1. Cuando sea necesario se ordenar el reconocimiento del documento, por su autor o por quien resulte identificado segn su voz, imagen, huella, seal u otro medio, as como por aqul que efectu el registro. Podrn ser llamados a reconocerlo personas distintas, en calidad de testigos, si estn en condiciones de hacerlo. 2.Tambin podr acudirse a la prueba pericial cuando corresponda establecer la autenticidad de un documento. Artculo 191. Reconocimiento de cosas.1. Las cosas que deben ser objeto del reconocimiento sern exhibidas en la misma forma que los documentos. 2.Antes de su reconocimiento, se invitar a la persona que deba reconocerlo a que lo describa. En lo dems, regirn anlogamente las reglas previstas en el artculo 189. Artculo 220 Diligencia de secuestro o exhibicin.4. Sin perjuicio de lo anterior, si se trata de incautacin de bienes muebles se proceder de manera que se tomen bajo custodia y -si es posible- se inscribir en el registro correspondiente. Si se trata de bienes inmuebles o de un derecho sobre l, adicionalmente a su ocupacin, se operar de manera que se anote en el registro respectivo dicha medida, en cuyo caso se instar la orden judicial respectiva. 5. La Fiscala de la Nacin, a fin de garantizar la autenticidad de lo incautado, dictar el Reglamento correspondiente a fin de normar el diseo y control de la cadena de custodia, as como el procedimiento de seguridad y conservacin de los bienes incautados.

Slo una vez que el referido instrumento u objeto sea exhibido en la audiencia, reconocido por el declarante, fijado en el sitio del suceso o en el contexto de la declaracin, acreditada la cadena de custodia del mismo, desde su recoleccin hasta su incorporacin a la audiencia, podremos solicitar al Tribunal que sea incorporado como medio probatorio y, por lo mismo, podremos referirnos al l por su nombre y manipularlo durante la audiencia en los diversos interrogatorios que efectuemos. Desde luego, hay documentos cuyo origen es suficientemente pblico o institucionalizado como para que no sea necesaria mayor acreditacin, por ejemplo, la pagina de un diario conocido o un mapa de la gua de telfonos 47

4. LA PRUEBA NUEVA.

Esta institucin permite a los litigantes proponer al Tribunal que se rinda en el juicio oral una prueba que no fue oportunamente ofrecida en la audiencia de preparacin del juicio y por lo
47

Andrs Baytelman A., Mauricio Duce J. Obra citada, Pg. 270.

45 mismo, que no se consign como tal en el auto de apertura que fij el objeto del juicio oral, ello, siempre y cuando el solicitante justifique no haber sabido de la existencia de dicho medio probatorio sino hasta el momento de la audiencia.48

Evidentemente, ser tarea de las partes el exigir que la contraria justifique adecuadamente al Tribunal que se produce la situacin de excepcin que habilita la rendicin de esta prueba desconocida. La exigencia ser mayor en el caso que sea la Fiscala la que pretenda hacer uso de esta institucin. El Tribunal deber tener presente que estar ingresando una prueba respecto de la cual la defensa no tuvo tiempo de trabajar, investigar independientemente y asumir dentro de su modo de encarar el juicio. Se trata pues de una facultad delicadsima de cara a la seriedad del derecho a defensa y a la contradictoriedad del juicio; del uso que le den los jueces se generarn las prcticas del sistema, pues si los jueces no hacen fuertes exigencias de admisibilidad a esta prueba nueva, entonces la Fiscala entender que no es necesario abrir todas sus cartas en la audiencia de preparacin del juicio oral; podr y ser muy conveniente- guardarse algunas para ingresarlas sorpresivamente como prueba nueva minimizando la posibilidad de respuesta por parte de la defensa.49 Este tipo de prueba puede afectar seriamente la igualdad de armas entre los litigantes y puede constituir una seria violacin al derecho de defensa del acusado, al infringir un principio elemental de una audiencia en que debe ser posible la contradictoriedad como es el de prohibicin de sorpresa.

5. La prueba sobre prueba

Nos referimos con esta expresin al caso en que habindose rendido una prueba dentro de la audiencia de juicio oral, se levanta por uno de los intervinientes un controversia relacionada exclusivamente con la veracidad, autenticidad o integridad de la prueba que se est rindiendo, el tribunal podr autorizar la presentacin de nuevas pruebas aportadas por los litigantes, tendientes a esclarecer dicha controversia, an cuando las probanzas ofrecidas no hayan sido
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Artculo 336 Inc.1 del C.P.P. Andrs Baytelman A., Mauricio Duce J. Obra citada, Pgs. 271 y 272

46 ofrecidas en la audiencia de preparacin de juicio oral, siempre y cuando se acredite por quien las invoca que no era posible para l prever la necesidad de ellas.

Lo relevante de esta institucin es que permite una vez ms el control de la informacin que en definitiva servir de insumo al tribunal para resolver, en efecto, la regla general que debe regir una litigacin adversarial es la buena fe en la actuacin de los litigantes, por lo que es esperable que si alguien declara en un juicio no mentir, o que si se acompaa un documento como prueba se lo har ntegramente, sin perjuicio de la facultad de acordar una lectura resumida y que si se acompaa algn documento ms formalizado o pblico ste gozar de autenticidad. Si ello, no ocurre es no slo vlido sino necesario que el litigante pueda hacer ver ese hecho al tribunal en la audiencia y que pueda acreditarlos a travs de la figura de la prueba nueva.

Pero no slo debe resguardarse el derecho de quien impugna la prueba que se rinde, sino tambin a aquel que la presenta, pues el debe tener tambin la posibilidad de defender su prueba ante el tribunal para demostrar que nada de lo argumentado por la contraria afecta a su medio de prueba, por ello en algunas ocasiones el tribunal no slo tendr que aceptar la prueba nueva sino que deber hacer un receso en la audiencia de juicio o derechamente suspenderla para garantizar la contradictoriedad y la igualdad de armas entre los litigantes.

IV. ALEGATO DE CLAUSURA.

Se trata normalmente de la ltima intervencin del litigante durante la audiencia del juicio oral y que se produce luego de rendida toda la prueba de los intervinientes y odo, si ste lo hubiese solicitado, el acusado.

Ser en este momento en que deberemos demostrar, argumentativamente, que nuestra teora del caso anunciada en el alegato de apertura, result probada durante el transcurso de la audiencia, tal como lo prometimos a los jueces en el inicio del juicio oral.

En efecto, mediante una relacin razonada de cada una de las proposiciones fcticas que componen nuestra teora del caso, demostraremos cmo todos nuestros medios de prueba confirman nuestra teora y cmo hemos desvirtuado los medios de prueba de la contraria o cmo hemos establecido su impertinencia o falta de credibilidad.

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Para construir este alegato final, como ya lo habr deducido el lector, es indispensable basarse en todo aquello que ha ocurrido durante el desarrollo de la audiencia del juicio oral. Se trata entonces, de un relato que se va articulando y tomando forma durante todo el desarrollo de la audiencia. Es absolutamente inaceptable aparecer al trmino de una audiencia con un alegato de clausura prefabricado, que slo contendr nuestra propia teora del caso sin considerar lo que pueda haber sucedido en la audiencia, ste, difcilmente ser un relato creble para los miembros del tribunal que han tenido oportunidad de escuchar dos relatos distintos y probablemente antagnicos.

El objetivo de este alegato de clausura es persuadir al Tribunal de que las proposiciones fcticas de nuestra teora del caso fueron probadas, esto es, que nos ampara el derecho, pero no slo eso, sino que tambin que la solucin, basada en nuestra teora del caso, es la ms justa En definitiva, lo que haremos al estructurar nuestro alegato final, es construir el razonamiento que debe seguir el tribunal para dictar sentencia en nuestro favor; entregaremos al Tribunal todas las argumentaciones y antecedentes legales que le permitan fundar su fallo.

En cuanto a la duracin del alegato final, no existe una regla nica, slo debemos estar a la complejidad del caso y, por otra parte, a las instrucciones dadas por el juez Presidente al comienzo de la audiencia, sobre la duracin de estos alegatos. Sin embargo, es recomendable que este alegato sea lo menos extenso posible. Recordemos que estamos al final de una audiencia que puede no slo haber durado algunas horas, sino que incluso uno o ms das, por lo que no debemos agotar y sobrestimar la capacidad de concentracin y percepcin del Tribunal.
Artculo 386 Desarrollo de la discusin final.() 4. El Juez Penal conceder la palabra por un tiempo prudencial en atencin a la naturaleza y complejidad de la causa. Al finalizar el alegato, el orador expresar sus conclusiones de un modo concreto. En caso de manifiesto abuso de la palabra, el Juez Penal llamar la atencin al orador y, si ste persistiere, podr fijarle un tiempo lmite, en el que indefectiblemente dar por concluido el alegato. ()

48 Si bien no existe un modelo de alegato perfecto, sino que ste evidentemente depender de la naturaleza y complejidad de cada caso en particular, podemos enunciar a modo de ejemplo, una estructura de alegato tipo, que recoge lo que la experiencia comparada ha determinado como esencial en todo alegato de clausura, estos elementos son:

1 Introduccin: En los primeros minutos de nuestro alegato de clausura haremos un resumen de nuestra teora del caso y de las razones de por qu debe ser acogida.

2 Contenido especfico: Luego, deberemos proceder a analizar cada una de las proposiciones fcticas de nuestra teora del caso, a la luz de la evidencia presentada en la audiencia, demostrando al Tribunal cmo toda ella confirma nuestras proposiciones. Particular importancia presenta al analizar la prueba, el tratamiento que debemos hacer de la que tiene el carcter de indiciaria, esto es la que no demuestra directamente un hecho, sino que requiere de un razonamiento por parte del Tribunal; pues bien, en tal caso, debemos entregar al sentenciador todos los elementos necesarios para construir tal razonamiento.

Demostraremos al Tribunal la coherencia de nuestra teora del caso, su credibilidad, a la luz no slo de la prueba rendida por nuestra parte, sino tambin por las concesiones hechas por la contraria, o los hechos no probados o aquellos, que fluyen de la experiencia y sentido comn. Asimismo, demostraremos las refutaciones de las argumentaciones y proposiciones que sustentan la teora del caso de la contraria.

Deberemos tambin, dotar a nuestra teora del caso de todos los fundamentos legales que la confirmen y, finalmente, debemos proporcionar al Tribunal un incentivo moral, esto es, razones de equidad, a fin de que el fallo que dicte no sea slo ajustado a derecho, sino que tambin sea una decisin justa.

3 Conclusin:

Esto es, que dado el razonamiento expuesto, los jueces del Tribunal Oral deben dictar sentencia acogiendo nuestra teora del caso decretando, segn corresponda, la absolucin o condena del

49 acusado.

5. EL DERECHO A RPLICA.

Culminados los alegatos de clausura, el juez Presidente, conceder al fiscal y al defensor la posibilidad de replicar, la cual debe circunscribirse a las conclusiones de las otras partes, para, finalmente, ofrecer la palabra al acusado a fin de que ste exponga lo que estime pertinente y luego dar por cerrado el debate.50

En Per no hay Derecho a rplica en los alegatos finales Artculo 386 Desarrollo de la discusin final.1. Concluido el examen del acusado, la discusin final se desarrollar en el siguiente orden: a) Exposicin oral del Fiscal; b) Alegatos de los abogados del actor civil y del tercero civil; c) Alegatos del abogado defensor del acusado; d) Autodefensa del acusado. 2. No podrn leerse escritos, sin perjuicio de la lectura parcial de notas para ayudar a la memoria o el empleo de medios grficos o audio visuales para una mejor ilustracin al Juez. 3. Si est presente el agraviado y desea exponer, se le conceder la palabra, aunque no haya intervenido en el proceso. En todo caso, corresponder la ltima palabra el acusado. 4. El Juez Penal conceder la palabra por un tiempo prudencial en atencin a la naturaleza y complejidad de la causa. Al finalizar el alegato, el orador expresar sus conclusiones de un modo concreto. En caso de manifiesto abuso de la palabra, el Juez Penal llamar la atencin al orador y, si ste persistiere, podr fijarle un tiempo lmite, en el que indefectiblemente dar por concluido el alegato. 5. Culminada la autodefensa del acusado, el Juez Penal declarar cerrado el debate.

6. LA RESOLUCIN DEL TRIBUNAL.

Finalmente, se producir la deliberacin y fallo del tribunal oral, cuestin que no trataremos en detalle por exceder el sentido de estos apuntes.

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Artculo 338 del C.P.P.