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Magistratura Federal, volume 1 : questes comentadas / estratgias de estudo / coordenadores Flvia Cristina Moura de Andrade, Lucas dos Santos Pavione. So Paulo : Saraiva, 2013. (Col. carreiras especficas). Bibliografia. 1. Magistratura Federal (Brasil) - Concursos - Exames, questes etc. I. Andrade, Flvia Cristina Moura de. II. Pavione, Lucas dos Santos. III. Srie. CDU-347.962( 81)(097.1)

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Diretor editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Lgia Alves Editor Roberto Navarro Assistente editorial Thiago Fraga Produtora editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais Ana Cristina Garcia, Maria Izabel Barreiros Bitencourt Bressan e Raquel Benchimol Rosenthal Projeto grfico Mnica Landi Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas e Muiraquit Editorao Grfica Reviso de Provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati e Wilson Imoto Servios editoriais Elaine Cristina da Silva e Vinicius Asevedo Vieira Capa Guilherme P. Pinto Produo grfica Marli Rampim Produo eletrnica Know-how Editorial
Data de fechamento da edio: 19-12-2012

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Coordenadores Flvia Cristina Moura de Andrade Procuradora Federal. Professora exclusiva da Rede de Ensino LFG (telepresencial), ministrando aulas de Direito Administrativo e Direito Previdencirio nos Cursos Preparatrios para Concursos Pblicos e Exame da OAB. Coordenadora dos Cursos de Ps-Graduao em Direito Previdencirio da Faculdade Baiana de Direito. Coordenadora e autora de diversos livros jurdicos. Site: www.professoraflavia.com.br Twitter: @profaflavia Facebook: ProfessoraFlaviaCristina Lucas dos Santos Pavione Procurador Federal. Coordenador e coautor de diversas obras jurdicas voltadas preparao para concursos pblicos. Twitter: @lucaspavione Autores deste volume: Carlos Alberto Antonio Junior Diego Pereira Machado Fernando Henrique Corra Custodio Geraldo de Azevedo Maia Neto Jlio Csar Franceschet Maria Vitria Maziteli de Oliveira Raphael Jos de Oliveira Silva

SUMRIO
Apresentao Direito Administrativo 1. ADMINISTRAO PBLICA COMO FUNO DO ESTADO 2. ADMINISTRAO DIRETA (RGOS PBLICOS: CONCEITO,ESPCIES E REGIME) 3. DIREITO ADMINISTRATIVO REGULADOR 4. INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA 5. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO E DOS PRESTADORES DE SERVIOS PBLICOS 6. SERVIDORES PBLICOS. REGIME CONSTITUCIONAL 7. ATO ADMINISTRATIVO 8. PROCESSO ADMINISTRATIVO.FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS 9. CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA 10. LICITAES 11. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS 12. PODERES DA ADMINISTRAO 13. BENS PBLICOS. DOMNIO PBLICO. CONCEITO 14. SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO Bibliografia Direito Civil 1. LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO 2. DAS PESSOAS 3. BENS 4. FATOS JURDICOS 5. OBRIGAES 6. CONTRATOS EM GERAL 7. CONTRATOS EM ESPCIE 8. ATOS UNILATERAIS 9. RESPONSABILIDADE CIVIL 10. POSSE 11. DIREITOS REAIS 12. DIREITOS REAIS SOBRE COISA ALHEIA

13. FAMLIA E SUCESSES 14. OUTROS TEMAS Bibliografia Direito Empresarial 1. TEORIA GERAL DO DIREITO DE EMPRESA 2. DIREITO SOCIETRIO 3. TTULOS DE CRDITO 4. CONTRATOS EMPRESARIAIS 5. RECUPERAO DE EMPRESAS E DIREITO FALIMENTAR 6. PROPRIEDADE INDUSTRIAL 7. DIREITO CONCORRENCIAL 8. DIREITO MARTIMO Bibliografia Direito Do Consumidor 1.CONSUMIDOR Bibliografia Direito Internacional 1. A ORDEM JURDICA INTERNACIONAL E AS ORDENS INTERNAS1 2. FONTES DO DIREITO INTERNACIONAL 3. PERSONALIDADE INTERNACIONAL 4. RESPONSABILIDADE INTERNACIONAL 5. IMUNIDADE JURISDIO 6. NACIONALIDADE 7. CONDIO JURDICA DO ESTRANGEIRO 8. PROTEO INTERNACIONAL AOS DIREITOS HUMANOS 9. SOLUO PACFICA DE CONTROVRSIAS INTERNACIONAIS 10. DOMNIO PBLICO INTERNACIONAL 11. DIREITO INTERNACIONAL DO MEIO AMBIENTE 12. DIREITO INTERNACIONAL DO TRABALHO 13. DIREITO PENAL INTERNACIONAL 14. DIREITO DA INTEGRAO E DIREITO COMUNITRIO 15. DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO 16. CARTAS ROGATRIAS E SENTENAS ESTRANGEIRAS 17. CONTRATOS INTERNACIONAIS 18. PRESTAO TRANSNACIONAL DE ALIMENTOS 19. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL

Bibliografia Direito Ambiental 1. DIREITO AMBIENTAL Bibliografia Processo Civil 1. JURISDIO 2. COMPETNCIA 3. SUJEITOS DO PROCESSO 4. FASE POSTULATRIA 5. RECURSOS 6. EXECUes 7. EXECUES EM ESPCIE 8. TUTELAS JURDICA, JURISDICIONAL, PROCESSUAL, SATISFATIVA, INICIAL, FINAL E DE URGNCIA 9. PROCEDIMENTOS ESPECIAIS 10. JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS Bibliografia

Apresentao
com imensa satisfao que apresentamos esta obra, a qual, temos certeza, ser de grande valia queles que se preparam para os concursos de ingresso ao cargo de juiz federal substituto da Magistratura Federal. No se trata de mais uma coletnea de questes com gabaritos. Buscamos trazer para o leitor o estudo mais completo possvel das provas aplicadas nos ltimos anos nos concursos promovidos pelos Tribunais Regionais Federais. O livro apresenta as matrias divididas em temas e subtemas, com gabarito e comentrios ao final de cada captulo elaborados por especialistas nos respectivos assuntos. Alm do comentrio referente alternativa correta, os autores trazem, a cada questo, uma informao extra, chamando a ateno do candidato a respeito de algum(uns) aspecto(s) relevante(s) referente(s) ao tema tratado naquela questo. Ao final dos comentrios de cada captulo ou matria, so apresentados vrios tpicos de suma importncia para a preparao de nossos leitores, quais sejam: Raio-X O autor apresenta um retrato de como o tema analisado foi exigido nos concursos da Magistratura Federal, os percentuais de incidncia, a principal base da qual so retiradas as questes doutrina, legislao ou jurisprudncia e quais itens do edital correspondem quele assunto. Com isso, o candidato poder elaborar sua estratgia de estudos, de modo a obter um melhor aproveitamento de seu tempo. IMPORTANTE SABER Reservamos este espao para que o autor de cada disciplina traga ao leitor informaes doutrinrias importantes para o estudo, alm de quadros e esquemas teis para a memorizao do tema discutido. smulas e legislao pertinentes Em provas de 1 fase, o conhecimento da chamada lei seca e de smulas importantssimo. O autor nesta seo elenca as principais leis e smulas que o candidato deve se atentar. JURISPRUDNCIA SELECIONADA Nos ltimos anos, observa-se que os concursos tm exigido dos candidatos relativo conhecimento dos principais julgamentos proferidos pelo STF e pelo STJ. Por essa razo, dedicamos este espao para que o candidato possa se inteirar do que tem sido decidido

por esses Tribunais Superiores, o que certamente enriquecer ainda mais o estudo do tema. BIBLIOGRAFIA RECOMENDADA Embora bastante completa, a obra no tem a pretenso de substituir os livros doutrinrios. Esta seo vem ao final de cada uma das disciplinas e subdividida em: BIBLIOGRAFIA BSICA, na qual esto indicadas obras para a primeira fase; e BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR, em que h indicaes de leituras complementares, at mesmo para uma eventual segunda fase do concurso. Portanto, acreditamos que esta obra se constituir em uma importante ferramenta colocada disposio dos futuros magistrados. Aproveite-a! E, claro: sugestes e crticas so sempre bem-vindas! Ajude-nos a aprimorar ainda mais este livro. Bons estudos! Flvia Cristina Moura de Andrade Site: www.professoraflavia.com.br Twitter: @profaflavia Lucas dos Santos Pavione Twitter: @lucaspavione

DIREITO ADMINISTRATIVO
MARIA VITRIA MAZITELI DE OLIVEIRA
Graduada pela Pontifcia Universidade Catlica de Campinas (PUC Campinas). Especialista em Direito Administrativo Econmico pela Universidade Mackenzie. Juza Federal Seo Judiciria de So Paulo. Ex-Procuradora do Municpio de Santana de Parnaba. ExProcuradora Federal.

RAPHAEL JOS DE OLIVEIRA SILVA


Juiz Federal Seo Judiciria de So Paulo. Mestrando em Direito Constitucional pela Universidade de So Paulo. Especializado em Direito Constitucional Aplicado pela Escola de Magistrados do Tribunal Regional Federal da 3 Regio. Ps-graduado em Direitos Fundamentais pelo IBCCrim em parceria com o Centro de Direitos Humanos da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra. Procurador Federal entre agosto de 2002 e julho de 2005. Graduado em Direito pela Universidade de So Paulo.

1. ADMINISTRAO PBLICA COMO FUNO DO ESTADO


I. PRINCPIOS REGENTES DO DIREITO ADMINISTRATIVO CONSTITUCIONAIS E LEGAIS, EXPLCITOS E IMPLCITOS 1. (TRF 1 Regio 2005) O princpio da segurana jurdica, na Administrao: a) no impede aplicao retroativa de lei de ordem pblica, porque no h direito adquirido em face de norma dessa natureza; b) no veda aplicao retroativa de nova interpretao da lei; c) protege, alm do direito adquirido, expectativas legtimas e situaes em vias de constituio sob o plio de promessas firmes do Estado; d) conforme a jurisprudncia, assegura direito adquirido ao regime jurdico em que o funcionrio ingressou no servio pblico. 2 . (TRF 3 Regio 2011) Acerca dos rgos e entidades que integram a administrao pblica federal e dos princpios que informam o direito administrativo, assinale a opo correta. a) Como pessoas jurdicas criadas por lei, dotadas de capacidade de autodeterminao e de patrimnio e receita prprios, as autarquias no se submetem a controle administrativo ou legislativo, mas apenas a controle jurisdicional, tanto pelas vias comuns quanto pelas especiais. b) As empresas pblicas, criadas por lei especfica, destinam-se realizao de atividades tpicas da administrao que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. c) Apenas os rgos situados no pice da pirmide estatal, como os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, dispem de personalidade jurdica prpria e plena capacidade processual. d) As entidades da administrao indireta regem-se primordialmente por normas de direito privado, subordinando-se ao ministrio em cuja rea de competncia estiver enquadrada sua principal atividade. e) Afora os princpios constantes do texto constitucional, a legislao determina, de forma expressa, que a administrao pblica federal obedea, entre outros, aos princpios da motivao, razoabilidade, ampla defesa e segurana jurdica. 3 . (TRF 1 Regio 2011) No que se refere aos princpios que regem o direito administrativo, as organizaes sociais e as organizaes da sociedade civil de interesse pblico, assinale a opo correta. a) As instituies hospitalares no gratuitas e as cooperativas so aptas para o recebimento da qualificao de organizaes da sociedade civil de interesse pblico, nos termos da legislao de regncia. b) Na sindicncia, ainda que instaurada com carter meramente investigatrio ou preparatrio de um processo administrativo disciplinar, indispensvel a observncia dos princpios do contraditrio e da ampla defesa. c) Segundo o STJ, na hiptese em que o particular ocupa irregularmente rea pblica, no cabvel o

pagamento de indenizao por acesses ou benfeitorias, tampouco o direito de reteno, sob pena de ofensa aos princpios da indisponibilidade do patrimnio pblico e da supremacia do interesse pblico. d) O contrato de gesto, instituto oriundo da reforma administrativa, recebeu tratamento diferenciado no ordenamento jurdico nacional, a exemplo da Lei de Licitaes e Contratos, que inseriu a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto como hiptese de inexigibilidade de licitao. e) O auxlio que o poder pblico presta organizao social no pode abranger a destinao de recursos oramentrios e bens necessrios ao cumprimento do contrato de gesto, ainda que mediante permisso de uso. II. A REFORMA DO ESTADO BRASILEIRO 4. (TRF 5 Regio 2009) No meio, entre as atividades exclusivas de Estado e a produo de bens e servios para o mercado, temos hoje, dentro do Estado, uma srie de atividades na rea social e cientfica que no lhe so exclusivas, que no envolvem poder de Estado. Incluem-se nessa categoria as escolas, as universidades, os hospitais etc. Se o seu financiamento em grandes propores uma atividade exclusiva do Estado, sua execuo definitivamente no o . Pelo contrrio, estas so atividades competitivas, que podem ser controladas no apenas pela administrao pblica gerencial, mas tambm e principalmente pelo controle social e pela constituio de quase mercados. Nesses termos, no h razo para que essas atividades permaneam dentro do Estado, sejam monoplio estatal. Mas tambm no se justifica que sejam privadas. Luiz Carlos Bresser Pereira. A Reforma do Estado dos anos 90: lgica e mecanismos de controle. Lua Nova Revista de Cultura Poltica, n. 45, 1998, p. 49-95 com adaptaes. Com relao reforma do Estado brasileiro e ao tema abordado no texto acima, assinale a opo correta. a) No contexto da reforma do Estado referida no texto, publicizao surge como sinnimo de privatizao. Ambas partem da dicotomia entre o pblico e o privado e servem para caracterizar a alterao da forma de gesto pblica em que se impe a transferncia de vrios bens e atividades do Estado (ambiente pblico) para a propriedade privada (ambiente privado). b) A administrao pblica gerencial, ou nova administrao pblica, tem como uma de suas caractersticas principais a diminuio do papel da burocracia estatal, colocando em segundo plano o trabalho tcnico na formulao e gesto das polticas pblicas. c) As leis que dispem sobre a qualificao de entidades como organizaes sociais e como OSCIPs so instrumentos importantes da reforma do Estado brasileiro realizada na segunda metade da dcada passada. Essas leis, contudo, no preveem formas de controle dessas entidades, que, apesar de caracterizarem-se como privadas, so fomentadas pelo poder pblico. d) A administrao pblica gerencial deve dar nfase na avaliao que tem como parmetro os resultados obtidos, especialmente quando se trata da prestao de servios sociais e cientficos. Por essa razo, tanto a lei que trata das organizaes sociais quanto a que trata das OSCIPs preveem que o instrumento firmado entre o poder pblico e as entidades qualificadas contrato de gesto e termo de parceria, respectivamente deve estipular as metas e os resultados a serem atingidos e os critrios objetivos de avaliao e desempenho. e) O plenrio do STF deferiu medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade para suspender a

eficcia do dispositivo legal que diz ser dispensvel a licitao para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. III. INTERVENO DO ESTADO NA ECONOMIA 5. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Julgue o item seguinte, com respeito administrao pblica e interveno do Estado na economia. O monoplio uma forma de interveno do Estado na economia e est previsto expressamente, na Constituio Federal, para a hiptese de transporte de petrleo, de seus derivados e de gs natural, de origem nacional ou estrangeira, por meio de conduto. IV. OS QUATRO SETORES E SUAS CARACTERSTICAS. A PUBLICIZAO DO TERCEIRO SETOR (AS ORGANIZAES SOCIAIS E AS OSCIPS) 6. (TRF 1 Regio 2009) Assinale a opo correta, tendo como referncia as Leis n. 9.637/1998 e n. 9.790/1999. a) Uma cooperativa qualificada como OSCIP poder colaborar com o poder pblico para o fomento e a execuo das atividades de interesse pblico, aps a realizao de consulta ao conselho de polticas pblicas da respectiva rea de atuao. b) vedada a participao de servidores pblicos na composio do conselho de OSCIP. c) A desqualificao de entidade como organizao social depender de regular processo judicial movido pelo MP, com base no descumprimento das disposies contidas no contrato de gesto. d) A perda da qualificao de OSCIP ocorre a pedido ou mediante deciso proferida em processo administrativo ou judicial, de iniciativa popular ou do MP, no qual sero assegurados a ampla defesa e o contraditrio. e) Entende-se por contrato de gesto o instrumento firmado entre o poder pblico e a entidade qualificada como OSCIP, com vistas formao de parceria entre as partes para fomento e execuo de atividades relativas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. 7 . (TRF 2 Regio 2009) Assinale a opo correta a respeito dos princpios regentes do direito administrativo e da reforma do Estado. a) De acordo com o princpio da publicidade, os atos administrativos devem ser publicados necessariamente no Dirio Oficial, no tendo validade a mera publicao em boletins internos das reparties pblicas. b) De acordo com o Plano Diretor da Reforma do Estado, o segundo setor compe o chamado ncleo estratgico, que define as leis e as polticas pblicas e cobra o seu cumprimento. c) De acordo com um modelo de administrao gerencial, no setor das atividades exclusivas e de servios competitivos ou no exclusivos, o foco a nfase no controle prvio da atividade, de forma a no permitir condutas no previstas em lei. d) As organizaes sociais podero receber recursos pblicos mediante transferncias voluntrias, mas no podero receber recursos diretamente do oramento. e) No podem ser qualificadas como OSCIPs as organizaes sociais. (TRF 5 Regio 2007) Acerca dos quatro setores da economia, os quais repercutem na atuao da

administrao pblica, julgue os itens subsequentes. 8. A ao de controle do Estado sobre organizaes do terceiro setor que recebem, utilizam e gerenciam recursos pblicos est amparada na Constituio Federal. Com o controle estatal, objetiva-se assegurar no apenas a regular aplicao dos recursos pblicos transferidos, mas tambm a observncia dos princpios da legitimidade e da economicidade na aplicao desses recursos, de forma a preservar o bem pblico, a correta identificao dos beneficirios e a minimizao dos custos dos recursos utilizados na consecuo das atividades, sem comprometimento dos padres de qualidade, buscandose, em suma, a eficincia alocativa do dinheiro pblico. 9. A qualificao de entidades como organizaes sociais e a celebrao de contratos de gesto tiveram origem na necessidade de se desburocratizar e otimizar a prestao de servios coletividade, bem como de se viabilizarem o fomento e a execuo de atividades relativas s reas especificadas na Lei n. 9.637/1998, como ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. 10. O quarto setor o espao institucional que abriga um conjunto de aes de carter privado, associativo e voluntarista e, em geral, estruturado e voltado para a gerao de bens e servios pblicos de consumo coletivo. 11. O Estado compe o primeiro setor, ao passo que o mercado configura o segundo setor. 12. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Julgue o item abaixo, com respeito administrao pblica e interveno do Estado na Economia. Segundo o plano diretor da reforma administrativa do Estado, o chamado terceiro setor aquele em que a atuao do Estado ocorre de forma simultnea com entidades organizadas da sociedade civil, criando-se um espao pblico, mas no estatal, cuja forma de administrao do tipo burocrtica. 13. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Julgue o item abaixo, com respeito administrao pblica e interveno do Estado na Economia. As organizaes sociais so entidades privadas, qualificadas como tais por meio de decreto do presidente da Repblica, que passam a integrar a chamada administrao indireta, visto que podem receber recursos pblicos e servidores pblicos cedidos da administrao direta. 14. (TRF 3 Regio 2011) Assinale a opo correta, considerando a execuo de servios pblicos pelas organizaes sociais e OSCIPs, em regime de parceria com o poder pblico. a) Os conselhos de administrao das OSCIPs devem obrigatoriamente ser compostos por representantes do poder pblico, definidos pelos estatutos das entidades. b) Denomina-se contrato de gesto o instrumento que, passvel de ser firmado entre o poder pblico e as OSCIPs, seja destinado formao de vnculo de cooperao para o fomento e a execuo das atividades de interesse pblico. c) O contrato de gesto representa verdadeira cooperao entre as partes no tocante ao interesse pblico a ser perseguido, sendo vedada, porm, a contratao direta que, feita com entidade colaboradora, implique, de algum modo, dispensa de licitao. d) O termo de parceria ajuste que somente se consuma aps aprovao do ministro de Estado ou de autoridade supervisora da rea correspondente atividade fomentada. e) As organizaes sociais e as OSCIPs detm personalidade jurdica de direito privado e no tm fins

lucrativos. 15. (TRF 2 Regio 2011) Com relao ao terceiro setor e aos princpios que regem o direito administrativo, assinale a opo correta. a) As entidades que integram o terceiro setor no se sujeitam a controle de tribunal de contas, dada a natureza privada de sua organizao. b) As organizaes sociais so institudas por iniciativa do poder pblico para o desempenho de servio pblico de natureza social. c) A doutrina aponta o crescimento do terceiro setor como uma das consequncias da aplicao do denominado princpio da subsidiariedade no mbito da administrao pblica. d) Com fundamento no princpio da impessoalidade, a doutrina destaca que, no mbito do processo administrativo, a autoridade administrativa no pode invocar o seu prprio impedimento ou suspeio, ao contrrio do que ocorre nas aes judiciais. e) Aplica-se o princpio da especialidade quando a administrao pblica firma termo de parceria com organizaes da sociedade civil de interesse pblico, visto que recebe ou pode receber delegao para a gesto do servio pblico. 16. (TRF 5 Regio 2011) Entre os setores do Estado, destaca-se o denominado terceiro setor conceito surgido com a reforma do Estado brasileiro , que compreende os servios no exclusivos do Estado e abrange a atuao simultnea do Estado com outras organizaes privadas e no estatais, como as organizaes sociais (OSs) e as organizaes da sociedade civil de interesse pblico (OSCIPs). Considerando as semelhanas e as diferenas entre essas duas entidades paraestatais, assinale a opo correta. a) O poder pblico deve celebrar contrato de gesto com a OSCIP. b) O processo de habilitao de OS deve tramitar no Ministrio da Justia. c) As OSs so regidas pela Lei n. 9.790/1999. d) As OSCIPs so regidas pela Lei n. 9.637/1998. e) Nem a OS nem a OSCIP podem ter fim lucrativo ou econmico.

1. C O princpio da segurana jurdica pode ser analisado sob dois aspectos: 1) o objetivo, que se refere irretroatividade das normas e proteo dos atos perfeitamente acabados contra as modificaes legislativas posteriores; 2) o subjetivo diz respeito preservao das expectativas legtimas da sociedade e representa fato preponderante para a harmonia das relaes jurdicas (princpio da proteo da confiana). A questo abordada traz na assertiva c justamente o enunciado representativo do princpio da proteo. Importante ressaltar, com relao assertiva constante do item d, que constitui entendimento sedimentado nos Tribunais que o regime jurdico do servidor pblico no imutvel, porquanto a Administrao pode alterar a sistemtica de remunerao e a estrutura das carreiras e cargos visando ao aperfeioamento de sua atividade. Certamente sero resguardados os direitos adquiridos de acordo com o princpio da segurana jurdica. Comentrio Extra: O princpio da segurana jurdica representa um dos pilares do Estado de Direito. O Estado brasileiro, configurado como Estado Democrtico de Direito,

pretende conter toda a forma de arbtrio estatal. Preza, por isto, pela prtica de condutas previsveis dos administradores e com consequncias corretamente identificveis aos administrados. Portanto, o conceito de segurana jurdica est atrelado ideia de previsibilidade , regularidade e estabilidade das relaes jurdicas. 2. E Os princpios citados na alternativa e esto previstos expressamente no art. 2 da Lei n. 9.784/1999, que regula o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, sendo ratificados em outros artigos da mesma norma. Por exemplo, o art. 50 da citada lei prev situaes de fato e de direito que, quando presentes, tornam obrigatria a motivao do ato com a indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos presentes. A garantia constitucional da ampla defesa tambm encontra previso expressa no art. 143 da Lei n. 8.112/1990, que assegura ao acusado a ampla defesa na apurao de irregularidade no servio pblico, realizada mediante sindicncia ou processo administrativo. Segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, autarquia a pessoa jurdica de direito pblico integrante da Administrao Indireta, criada por lei para desempenhar funes que, despidas de carter econmico, sejam prprias e tpicas do Estado. O controle administrativo exercido sobre os atos das entidades da Administrao Indireta pelos rgos centrais da Administrao Direta denomina-se tutela ou superviso ministerial e abrange o controle finalstico (quanto obedincia finalidade para a qual foram criadas) dos atos da Administrao Indireta. Ainda segundo o autor, os atos praticados pelas Autarquias so controlados pelo Poder Judicirio tanto pelas aes de rito ordinrio, como, por exemplo, ao de indenizao, anulao, etc., quanto pelos procedimentos especiais (mandado de segurana, ao popular). A criao das empresas pblicas depende de autorizao legislativa especfica. caracterstica comum a todas as pessoas jurdicas que fazem parte da Administrao Indireta a personalidade jurdica prpria, o que lhes confere plena capacidade processual. As pessoas jurdicas da Administrao Indireta esto sujeitas a algumas normas de direito pblico, como a obrigatoriedade de concurso pblico para contratao de seu pessoal e de licitao para compras de bens e servios, alm da proibio de acumulao de cargos, empregos e funes pblicas. Comentrio Extra: As pessoas jurdicas da Administrao Indireta Federal esto sujeitas superviso ministerial, conforme previso do Decreto-lei n. 200/67. Conforme ensina Jos dos Santos Carvalho Filho, o controle ministerial funda-se na relao de vinculao j que toda pessoa da administrao indireta vinculada a determinado rgo da Administrao Direta concernente. 3. C A jurisprudncia do STJ entende no ser possvel a posse de bem pblico, pois sua ocupao irregular (ausente de aquiescncia do titular do domnio) representa mera deteno de natureza precria. Conforme o art. 2 da Lei n. 9.790/99, as instituies hospitalares privadas no gratuitas, bem como as cooperativas, no podem ser qualificadas como Organizaes da Sociedade

Civil de Interesse Pblico. O STJ j decidiu pela desnecessidade da observncia dos princpios da ampla defesa e do contraditrio quando a sindicncia for instaurada com mero propsito investigatrio ou preparatrio do procedimento administrativo disciplinar (STJ, 3 Seo, MS 10504-DF processo 2005/0041621-6, j. 13-10-2010). Dispe o art. 24, XXIV, da Lei n. 8.666/93 ser dispensvel e no inexigvel a licitao para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto (a diferena entre dispensa e inexigibilidade de licitao ser analisada no captulo sobre licitao). O art. 12 da Lei n. 9.637/98 prev que podero ser destinados recursos oramentrios e bens pblicos s organizaes sociais, desde que necessrios ao cumprimento do contrato de gesto. Comentrio Extra: So assegurados s organizaes sociais os crditos previstos no oramento e as respectivas liberaes financeiras, de acordo com o cronograma de desembolso previsto no contrato de gesto. Quanto destinao de bens, ser dispensada a licitao, mediante permisso de uso, consoante clusula expressa do contrato de gesto. 4. D A Administrao Pblica Gerencial constitui um afastamento do sistema burocrtico tradicional, mantendo-se, entretanto, alguns de seus princpios essenciais, como avaliao de desempenho, sistema de carreiras, profissionalismo e impessoalidade. O foco da administrao gerencial a satisfao do cidado, devendo o Estado assegurar a maior eficincia e qualidade dos servios pblicos. O texto apresentado trata da necessidade de redefinio do papel do Estado diante do atual cenrio econmico e poltico. Neste passo, esclarece que h mudana do conceito de Estado, que passa de intervencionista para subsidirio, aproximando-se da sociedade, na medida em que os corpos sociais possuem uma participao ativa na realizao do interesse pblico. H uma delegao social. Portanto, o texto no trata da privatizao ou de dicotomia entre pblico e privado, mas sim de uma aproximao e colaborao entre estes dois conceitos. As organizaes sociais e as Oscips so fiscalizadas e prestam contas de suas atividades ao Poder Pblico, uma vez que recebem recursos financeiros do Poder Pblico. Comentrio Extra: O Plenrio do STF, por maioria, acompanhou o voto do relator, ministro aposentado Ilmar Galvo, indeferindo a liminar na Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI), 1923, que questionava a constitucionalidade da redao dada ao inciso XXIV, art. 24, da Lei n. 8.666/93, pela Lei n. 9.648/98 (dispensa de licitao para a celebrao de contratos com as organizaes sociais para a prestao de servios pblicos de ensino, pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao ao meio ambiente, cultura e sade). O Min. Gilmar Mendes, que proferiu voto-vista, lembrou que as organizaes sociais se

inserem num contexto de reforma do Estado brasileiro, iniciado na dcada de 1990 e que ainda est sendo implantada no pas. No se trata de uma resposta neoliberal crise do estado intervencionista, ou seja, a reforma no visa reduo drstica do tamanho do estado e no prima pela predominncia do mercado. Ao contrrio, ela parte da constatao de que a soluo para a crise do Estado no estaria no desmantelamento do aparelho estatal, mas em sua reconstruo. O ministro citou exemplos de sucesso de organizaes sociais como a Associao das Pioneiras Sociais, gestora da Rede Sarah de Hospitais, que foi criada pela Lei n. 8.246/91, dentro do esprito que rege esse tipo de entidade no governamental. Destacou, tambm, que o modelo de contrato de gesto estabelecido na Lei n. 9.637/98, ora impugnada, baseou-se amplamente nesse sistema de gesto da Rede Sarah. Ao finalizar seu voto-vista, o Min. Gilmar Mendes considerou que a Lei n. 9.637/91 institui um programa de publicizao de atividades e servios no exclusivos do Estado, como o ensino, a pesquisa cientfica, o desenvolvimento tecnolgico, a proteo e preservao do meio ambiente, a cultura e a sade, transferindo-os para a gesto desburocratizada a cargo de entidades de carter privado e, portanto, submetendo-os a um regime mais flexvel, mais dinmico, enfim mais eficiente. Para o Ministro, a busca por mais eficincia justifica a implementao de um regime todo especial, regido por regras que respondem a racionalidades prprias do direito pblico e do direito privado. Hoje, disse ele, no h mais como compreender esse ramo do direito desde a perspectiva de uma rgida dicotomia entre o pblico e o privado. 5. C O monoplio do Estado para o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem est previsto no art. 177, IV, da Constituio da Repblica de 1988. Comentrio Extra: No h monoplio quanto ao transporte martimo de petrleo e seus derivados bsicos importados. 6. D A excluso da qualificao de OSCIP pode ser requerida pela prpria entidade. Tambm poder haver a perda desta qualificao no caso da entidade descumprir as condies exigidas pela lei, aps procedimento administrativo instaurado a pedido do Ministrio Pblico ou de qualquer cidado, em que a ampla defesa e o contraditrio sejam assegurados (Lei n. 9.790/99, art. 7). permitida a participao de servidores pblicos na composio de conselho de Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico, vedada a percepo de remunerao ou subsdio, a qualquer ttulo (Lei n. 9.790/99, art. 4, pargrafo nico, com a redao dada pela Lei n. 10.539/2002). O equvoco existente na assertiva c est no instrumento citado como forma de vinculao da OSCIP com o Estado, que se d por meio do Termo de Parceria e no pelo contrato de gesto. A Lei n. 9.790/99 institui o Termo de Parceria como o instrumento passvel de ser firmado entre o Poder Pblico e as entidades qualificadas como Organizaes da

Sociedade Civil de Interesse Pblico e que se destina formao de vnculo de cooperao entre as partes para o fomento e a execuo das atividades de interesse pblico previstas no art. 3 da citada lei. Referido termo discriminar direitos, responsabilidades e obrigaes das partes signatrias. Comentrio Extra: A Lei n. 9.637/98, que dispe sobre a qualificao de entidades co m o organizaes sociais, conceitua o contrato de gesto como o instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao social, com vistas formao de parceria entre as partes para fomento e execuo de atividades de pesquisa cientfica, desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade. 7. E As Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, ou simplesmente OSCIPs, esto previstas na Lei n. 9.790/99 que foi fundamentalmente elaborada para fortalecer o Terceiro Setor (aquele composto por entidades da sociedade civil, sem fins lucrativos e de finalidade pblica). Incluem-se neste setor as organizaes que visam prestao de servios nas reas de sade, educao, assistncia social, proteo ao meio ambiente, defesa dos direitos de grupos especficos da populao e que possuem uma orientao estratgica em virtude da sua capacidade de gerar projetos, assumir responsabilidades, empreender iniciativas e mobilizar pessoas e recursos necessrios ao desenvolvimento social do Pas. Segundo o art. 2 da Lei n. 9.790/99, a organizao social no poder ser enquadrada como OSCIP . O legislador pretendeu afianar que os benefcios determinados pela qualificao de uma organizao como OSCIP pudessem atingir a todos, excluindo-se, alm das organizaes sociais, por exemplo, as sociedades comerciais, partidos polticos, escolas privadas e instituies hospitalares no gratuitos, dentre outras. O Princpio da Publicidade previsto no caput do art. 37 da Constituio Federal de 1988 e visa dar conhecimento aos administrados dos atos emanados do Poder Pblico. a divulgao oficial do ato da Administrao para a cincia do pblico em geral, objetivando a gerao de efeitos jurdicos. Em regra, a publicidade do ato satisfeita por meio de publicao em rgo da imprensa oficial da Administrao, como os Dirios Oficiais e mesmo os Boletins internos das entidades pblicas, mas as unidades da federao, que no possuem imprensa oficial, podem utilizar outras formas que substituam estes peridicos, nos termos das normas legais e administrativas locais. Comentrio Extra: Organizaes Sociais so aquelas criadas com base na Lei n. 9.637, de 15 de maio de 1998, e assim passaro a ser denominadas por meio de outorga da Administrao Pblica, que possibilitar o recebimento de recursos oramentrios aps a assinatura de um contrato de gesto. 8. C Nos termos do pargrafo nico do art. 70 da Constituio Federal de 1988, as entidades integrantes do terceiro setor devem prestar contas perante o Tribunal de Contas, uma vez que recebem, gerenciam e administram dinheiro pblico. Entretanto, conforme

ressalvado na assertiva, o controle do Estado tambm de resultado e de obedincia aos princpios da economicidade e da legitimidade (previstos no caput do art. 70 da CF/88). Fiscalizao da legitimidade significa que, alm de obedecer lei, o administrador deve atender aos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil, preconizados no art. 3 da CF/88. Fiscalizao de economicidade visa verificar se o dinheiro pblico est sendo bem empregado de uma forma til sociedade. Comentrio Extra: Extrai-se da assertiva a inteno do examinador em mostrar que tambm se aplica o princpio da eficincia s entidades do terceiro setor. De acordo com o citado princpio, toda a atividade administrativa deve ser executada de forma a atender da melhor maneira os interesses da sociedade, por meio de tcnicas adequadas que proporcionem o melhor resultado possvel. 9. C Organizaes sociais so pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos, cujas atividades sejam dirigidas ao ensino, pesquisa cientfica, ao desenvolvimento tecnolgico, proteo e preservao do meio ambiente, cultura e sade (Lei n. 9.637/98, art. 1), que se vincula ao Estado por meio de um contrato de gesto. As regras aplicadas s organizaes sociais esto previstas na Lei n. 9.637/98. Comentrio Extra: O contrato de gesto e as formas de fomento previstas nos arts. 11 a 14 da Lei n. 9.637/98 (destinao de recursos oramentrios, cesso especial de servidores, entre outras medidas) visam estimular o desempenho de atividades de carter social pelas pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos. A origem desta aproximao entre Estado e sociedade civil foi a necessidade de otimizar a prestao de servios sociedade de forma desburocratizada. 10. E 11. C 12. E Primeiro setor uma terminologia sociolgica que se refere ao setor pblico, ou seja, o Estado/Governo. Considera-se o Estado como o primeiro setor, depois o Mercado como sendo o segundo setor e as Entidades da Sociedade Civil formam o Terceiro Setor. O terceiro setor formado pela atuao simultnea do Estado e da sociedade civil e engloba as entidades de utilidade pblica, as associaes civis sem fins lucrativos, as organizaes no governamentais e as entidades da Administrao Indireta que esto envolvidas com as esferas em que o Estado no atua privativamente, mas que tm um carter essencialmente pblico. A origem desta aproximao entre Estado e sociedade civil foi a necessidade de otimizar a prestao de servios sociedade de forma desburocratizada. O quarto setor formado pela economia informal que se originou dos problemas sociais atuais, bem como da insuficincia da absoro, pelo setor produtivo formal, do crescente contingente populacional. Comentrio Extra: O Estado, o mercado, as entidades privadas sem fins lucrativos que exercem atividades de interesse social e, para alguns (conforme analisado), a economia informal, compem os setores da economia nacional. Todos estes elementos colaboram,

dentro de seu mbito de atuao, para o dinamismo econmico atual do Brasil, seja por meio da atividade administrativa para satisfazer as necessidades coletivas (Estado e entidades do terceiro setor), seja por meio da busca do lucro (mercado e economia informal). 13. E As organizaes sociais no fazem parte da administrao indireta. Referidas entidades no so criadas por lei, nem sua criao depende de autorizao legislativa, tambm no so custeadas na sua integridade por recursos pblicos. Ao contrrio, so pessoas jurdicas de direito privado que se aproximam do Poder Pblico (por meio da assinatura de um contrato de gesto) com a finalidade de aperfeioar a prestao de servios de interesse da coletividade. Comentrio Extra: Por no fazer parte da administrao indireta, as organizaes sociais no esto sujeitas tutela estatal. Portanto, respondero apenas pela execuo e regular aplicao dos recursos e bens pblicos vinculados ao contrato de gesto que assinarem com o Poder Pblico. Maria Sylvia Zanella Di Pietro cita que alguns tericos da Reforma do Estado incluem as entidades que fazem parte do terceiro setor como entidades pblicas no estatais. Pblicas porque prestam atividade de grande interesse social e, por outro lado, no estatais, pois no integram a administrao pblica direta ou indireta. 14. E A alternativa e est em consonncia com os artigos primeiros das Leis n. 9.637/98 e 9.790/99, os quais dispem que as organizaes sociais e as OSCIPs so pessoas jurdicas de direito privado que no possuem finalidade lucrativa. A Lei n. 9.790/99 exige que o estatuto das pessoas jurdicas, qualificadas como Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, disponha expressamente sobre a constituio de conselho fiscal ou rgo equivalente, dotado de competncia para opinar sobre os relatrios de desempenho financeiro e contbil, bem como sobre as operaes patrimoniais realizadas, sendo permitida a participao de servidores pblicos na composio desses conselhos, vedado, porm, o recebimento de remunerao ou subsdio. Por outro lado, a lei impe que a Organizao Social possua Conselho de Administrao, do qual necessariamente deve participar representante do poder pblico. O item b, conquanto mencione expressamente o contrato de gesto, na verdade conceitua o termo de parceria realizado entre o Poder Pblico e a OSCIP (Lei n. 9.790/99, art. 9). O contrato de gesto instrumento firmado entre o Poder Pblico e a entidade qualificada como organizao social que visa formao de parceria entre as partes para fomento e execuo de atividades relativas s reas relacionadas no art. 1 da Lei n. 9.637/98. Conforme previsto no art. 24 da Lei n. 8.666/93, dispensvel a licitao a fim de contratar Organizaes Sociais para prestar servio previsto no contrato de gesto. Diversamente do que consta no item d, o contrato de gesto e no o termo de parceria dever ser submetido, aps aprovao pelo Conselho de Administrao da entidade, ao

Ministro de Estado ou autoridade supervisora da rea correspondente atividade fomentada. Comentrio Extra: A lei exige que a OSCIP possua Conselho fiscal, mas no exige que contenha Conselho de Administrao. No necessria a participao de representante do poder pblico nos rgos da entidade. 15. C O crescimento das entidades do Terceiro Setor deve-se ao redescobrimento do princpio da subsidiariedade e crise do Estado enquanto um prestador eficiente de servios pblicos. A principal forma de atuao deste princpio o fomento, um gnero de atividade jurdica destinado ao incentivo e incremento do Terceiro Setor. As entidades integrantes do Terceiro Setor da economia se submetem a controle dos Tribunais de Contas, j que recebem recursos pblicos. Conforme j analisado, as Organizaes Sociais atuam em nome prprio exercendo atividades privadas de interesse social. Vale esclarecer que uma entidade no nasce Organizao Social, mas assim pode ser qualificada quando celebra contrato de gesto com ente pblico. Diferente do que consta na assertiva b, as organizaes sociais no so institudas por iniciativa do Poder Pblico, mas a conferncia deste ttulo depende de prvia habilitao da pessoa jurdica interessada. As organizaes da sociedade civil de interesse pblico devem dedicar-se s atividades citadas no art. 3 da Lei n. 9.790/99, mediante a execuo direta de projetos, programas, planos de aes correlatas, por meio da doao de recursos fsicos, humanos e financeiros, ou ainda pela prestao de servios intermedirios de apoio a outras organizaes sem fins lucrativos e a rgos do setor pblico que atuem em reas afins (pargrafo nico, art. 3, da Lei n. 9.790/99). Ou seja, no h hiptese de delegao para a gesto de servio pblico. Comentrio Extra: O princpio da especialidade aplica-se s autarquias, uma vez que elas no podem ter funes diversas daquelas para as quais foram criadas. 16. E Conforme visto na questo anterior, as Leis n. 9.790/99 e 9.637/98 exigem que as organizaes sociais e as OSCIPs no tenham finalidade lucrativa ou econmica. As demais assertivas buscam confundir o candidato, j que mesclam conceitos aplicveis s organizaes sociais e OSCIPs. As OSCIPs firmam termo de parceria com o Poder Pblico e so regidas pela Lei n. 9.790/99, enquanto s organizaes sociais aplicada a Lei n. 9.637/98. Comentrio Extra: A concesso do status de OSCIP (Organizao da Sociedade Civil de Interesse Pblico) um ato vinculado da Administrao Pblica, desde que as entidades preencham os requisitos legais. A qualificao de uma entidade como organizao social, por sua vez, ato discricionrio do Poder Pblico. Destaque-se que as organizaes sociais no podem ser qualificadas como OSCIPs, mesmo que se dediquem a atividade tutelada pelas normas pertinentes a tais organizaes, conforme expressa previso do art. 2 da Lei n. 9.790/99.

Administrao pblica, princpios e os quatro setores da economia so matrias constantemente cobradas nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 10% das questes selecionadas; A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 1. Administrao Pblica como funo do Estado. Princpios regentes do Direito Administrativo, constitucionais e legais, explcitos e implcitos. A reforma do Estado brasileiro. Os quatro setores e suas caractersticas. A publicizao do terceiro setor (as organizaes sociais e as OSCIPS).

Administrao Pblica possui dois sentidos, objetivo e subjetivo. No sentido objetivo, considerada a gesto dos interesses pblicos executada pelo Estado, seja atravs da prestao de servios pblicos, seja por sua organizao interna, ou ainda pela interveno no campo privado, algumas vezes at de forma restritiva (poder de polcia) (Jos dos Santos Carvalho Filho. Manual de Direito Administrativo. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2005, p. 6). Em sentido subjetivo, Administrao Pblica o conjunto de agentes, rgos e pessoas jurdicas que tenham a incumbncia de executar as atividades administrativas (Jos dos Santos Carvalho Filho, op. cit., p. 6). Tema correlato matria a Teoria do rgo, pela qual se presume que a pessoa jurdica expressa sua vontade por meio de seus rgos, partes integrantes da estrutura da pessoa jurdica. Portanto, a vontade manifestada pelos agentes que atuam nestes rgos considerada como expressa manifestao do prprio Estado. Fala-se em imputao (e no representao) da atuao do agente, pessoa natural, pessoa jurdica. O art. 37, caput, da Constituio Federal de 1988 elenca os seguintes princpios regentes da Administrao Pblica: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. O princpio da legalidade o vetor de todo o regime jurdico administrativo. Para a Administrao Pblica, o princpio da legalidade significa que permitido ao administrador pblico fazer somente aquilo que a lei determina. Diferente o contedo do princpio da legalidade geral previsto no art. 5, inciso II, da CF/88, segundo o qual permitido fazer tudo o que no proibido pela lei. Pelo regime jurdico administrativo, so conferidas prerrogativas e sujeies Administrao Pblica, tanto direta como indireta. Nesta seara, tendo em vista os interesses resguardados pelo Poder Pblico, h afastamento das regras de direito comum para utilizao de preceitos contidos em normas previstas em leis especiais, muitas vezes editadas para conciliar os interesses do administrado e da Administrao. Um exemplo do regime jurdico administrativo a submisso do Poder Pblico ao princpio da legalidade administrativa. O princpio da impessoalidade pode ser visto sob duas vertentes: sob a tica do administrado e do administrador. No primeiro sentido, relaciona-se imparcialidade que deve condicionar o tratamento dos administrados (neste sentido, o princpio da impessoalidade serve de fundamento necessidade de prvio concurso pblico para ingresso em cargo pblico). Ou seja, a Administrao no pode conferir tratamento diferenciado aos cidados. No que se refere Administrao, o princpio da impessoalidade consagra que os atos praticados so imputados prpria Administrao e no ao servidor ou agente que o praticou. Neste sentido o contedo do 1 do art. 37 da CF/88, que veda qualquer forma de publicidade pessoal dos administradores e dos rgos, admitindo to somente aquela de carter

educativo, informativo ou de orientao social. Hely Lopes Meirelles afirma que o princpio da impessoalidade nada mais do que o princpio da finalidade, o qual impe ao administrador pblico que s pratique o ato para o seu fim legal (Direito Administrativo Brasileiro. 33. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 91). O princpio da moralidade impe ao administrador um dever de agir com tica e especial ateno aos fins sociais. Pelo princpio da publicidade busca-se a transparncia dos atos praticados pela Administrao, os quais, em regra, devem ser publicados para que produzam efeito. O princpio da eficincia foi introduzido pela EC 19/98 e visa a aproximar a Administrao Pblica da excelncia buscada pela iniciativa privada, com vistas gerao de resultados. Pode-se citar como exemplo do princpio da eficincia a norma contida no inciso III do 1 do art. 41 da CF/88. Outros princpios podem ser citados como norteadores da atividade administrativa, como, por exemplo, supremacia do interesse pblico, presuno de legitimidade e veracidade de seus atos, continuidade do servio pblico, razoabilidade e proporcionalidade, motivao e segurana jurdica. Maria Sylvia Zanella Di Pietro cita a especialidade como um dos princpios da Administrao Pblica, que estaria relacionado a ideia de descentralizao administrativa. Neste passo, a criao de pessoas jurdicas para a prestao de servios pblicos, inclusive com previso na lei criadora dos objetivos a serem alcanados pela nova entidade, um exemplo do princpio da especialidade. Os princpios da administrao pblica no podem ser confundidos com os princpios que norteiam a administrao privada. A administrao pblica possui caractersticas prprias, e ao longo do tempo evoluiu por trs modelos, quais sejam, patrimonialista, burocrtica e gerencial. Na Administrao Pblica Patrimonialista, o cidado comum est na base da pirmide, enquanto o Estado e seus agentes no topo. Os interesses do povo esto abaixo dos interesses do Estado. o modelo de Estado das antigas monarquias. Administrao Pblica Burocrtica o conjunto do capitalismo e democracia. Visa a afastar a ideia de um Estado patrimonialista e corrupto, por isso suas razes so a impessoalidade e a profissionalizao na forma de investidura de seus agentes. H rigidez e complexidade tambm com relao forma de atendimento das necessidades do povo, por isso sendo altamente burocrtica. o Estado empresrio (que se afasta da ideia de Estado social). A Administrao Pblica Gerencial o conceito mais moderno de Estado, em que este assume sua responsabilidade social, sem afastamento das funes econmicas. O objetivo do modelo gerencial a diminuio de custos e a eficincia dos servios pblicos. Trabalha definindo objetivos futuros e intervm apenas nos resultados. O Estado empresrio passa a ser o Estado gerente. No Brasil, o Governo Federal lanou em 1995 o Plano Diretor da Reforma do Aparelho do Estado, o qual definiu os objetivos e diretrizes para a reforma da administrao pblica brasileira. Os objetivos principais da citada reforma, em resumo, foram a descentralizao do Estado, o estmulo privatizao de algumas atividades econmicas (consideradas sustentveis em regime de mercado), eficincia nas atividades administrativas, surgimento do Terceiro Setor com o incentivo iniciativa privada para a prestao de servios sociais e assistenciais, simplificao dos procedimentos e tramitao de processos administrativos (desburocratizao), ampliao dos mecanismos de participao popular na atividade administrativa e de controle social da administrao pblica. CF/88, art. 37. Lei n. 9.790/99.

Lei n. 9.637/98. Por vislumbrar aparente ofensa ao princpio da impessoalidade, o Tribunal concedeu medida liminar em ao direta de inconstitucionalidade ajuizada pelo Governador do Estado da Paraba para suspender, com efeitos ex nunc, a Lei Estadual n. 8.736/2009, que institui o Programa Acelera Paraba, para incentivo aos pilotos de automobilismo nascidos e vinculados quele Estado-membro. Entendeuse que a lei impugnada singularizaria de tal modo os favorecidos que apenas uma s pessoa se beneficiaria com mais de 75% dos valores destinados ao programa (STF, ADI 4259/PB, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 23-6-2010). Turma iniciou julgamento de recurso extraordinrio interposto contra acrdo de Tribunal de Justia que mantivera sentena que julgara procedente pedido formulado em ao popular ajuizada contra prefeito, por afronta aos princpios da impessoalidade e da moralidade administrativa (CF, art. 37, 1), em razo do uso de smbolo e de slogan poltico-pessoais nas diversas formas de publicidade e/ou divulgao de obras e eventos da prefeitura. O ento prefeito reitera a alegao de ofensa ao art. 37, 1, da CF, porquanto a interpretao dada pela Corte de origem ao referido dispositivo constitucional, que no menciona o vocbulo slogan, seria errnea ao considerar a utilizao de um smbolo o elo de uma corrente e o slogan unidos seremos mais fortes como conflitantes com o aludido artigo. Aduz ser possvel a conclamao do povo por meio de palavras de ordem e afirma, ainda, que o smbolo por ele utilizado fora criado por artista local e escolhido em concurso para dar significado frase de exortao (slogan), no se enquadrando, pois, na vedao constitucional (STF, RE 281012/PI, rel. Min. Gilmar Mendes, 17-11-2009). O Min. Gilmar Mendes, relator, proveu o extraordinrio para julgar improcedente a ao popular ao fundamento de que o acrdo impugnado aplicara equivocadamente o disposto no referido art. 37, 1, da CF, violando-o. Inicialmente, asseverou que, no caso, tratar-se-ia de valorao das provas produzidas nos autos e no de seu reexame. Em seguida, reputou que, da mesma forma que se poderia proceder leitura do smbolo e do slogan de acordo com aquela feita pelo recorrido/autor popular, a saber, a letra H e sua conexo com o adjetivo fortes usado na frase do slogan (unidos seremos mais fortes) que, segundo ele, constituiria uma associao direta ao nome do recorrente, tambm seria perfeitamente possvel, de maneira legtima, interpretar-se o mesmo smbolo como se um elo de corrente representasse, e leitura do mesmo slogan como se diretamente relacionado funo do elo da corrente, ou seja, unio que leva fora. Tendo isso em conta, entendeu que as provas colacionadas, por si ss, seriam insuficientes para caracterizar a promoo pessoal do recorrente. Aps o voto do Min. Joaquim Barbosa que, na linha da jurisprudncia do STF, no conhecia do recurso por demandar reexame de provas, pediu vista o Min. Cezar Peluso (RE 281012/PI, rel. Min. Gilmar Mendes, 17-11-2009).

2. ADMINISTRAO DIRETA (RGOS PBLICOS: CONCEITO,ESPCIES E REGIME)


I. ADMINISTRAO INDIRETA: AUTARQUIAS, FUNDAES PBLICAS, SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E EMPRESAS PBLICAS. PRINCIPAIS CARACTERSTICAS DE CADA E REGIMES JURDICOS

1. (TRF 4 Regio 2007) Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. A descentralizao pressupe pessoas jurdicas diversas; a desconcentrao refere-se a uma s pessoa. II. As autarquias, cuja gnese depende de decreto especfico, somente podem ser extintas por ato de igual natureza. III. A fundao pblica espcie do gnero autarquia. IV . A responsabilidade estatal por ato omissivo sempre decorrente de comportamento ilcito, havendo, portanto, que se sindicar sobre a existncia de dolo ou culpa. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. c) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. d) Esto corretas todas as assertivas. 2. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. A descentralizao pressupe pessoas jurdicas diversas; a desconcentrao refere-se a uma s pessoa. II. As autarquias, cuja gnese depende de Decreto especfico, somente podem ser extintas por ato de igual natureza. III. Somente por lei especfica poder ser autorizada a instituio de fundao, cabendo lei complementar definir a rea de sua atuao. IV . As empresas pblicas e as sociedades de economia mista sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas quanto aos direitos e s obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrias. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. c) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. d) Esto corretas todas as assertivas. e) Nenhuma assertiva est correta. 3. (TRF 3 Regio 2010) Assinale a alternativa correta: a) Nas sociedades de economia mista no assegurada a participao dos acionistas minoritrios na constituio e funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal; b) Para a cesso ou transferncia total ou parcial de autorizao ou concesso de explorao de recursos minerais exige-se a prvia anuncia do poder concedente; c) As empresas pblicas exploradoras de atividade econmica de produo ou comercializao de bens podem ter regime jurdico tributrio distinto das empresas privadas; d) As sociedades de economia mista no se sujeitam responsabilidade pela prtica de atos contra a economia popular. 4. (TRF 1 Regio 2011) Assinale a opo correta com referncia administrao direta e indireta. a) O STF entende que a imunidade tributria recproca dos entes polticos, prevista na CF, no extensiva s autarquias. b) As sociedades de economia mista somente tm foro na justia federal quando a Unio intervm como assistente ou opoente, competindo justia federal, e no justia comum, decidir acerca da existncia de interesse que justifique a presena da Unio no processo.

c) Os empregados das empresas pblicas e das sociedades de economia mista esto sujeitos ao teto remuneratrio estabelecido para a administrao pblica, mesmo quando tais entidades no recebem recursos da fazenda pblica para custeio em geral ou gasto com pessoal. d) De acordo com o entendimento do STJ, o servidor da administrao pblica federal direta que tenha prestado servios a empresa pblica ou a sociedade de economia mista tem direito ao cmputo do tempo de servio prestado nas referidas entidades para todos os fins, inclusive para a percepo de adicional de tempo de servio. e) Os atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas e de sociedade de economia mista podem ser contestados por meio de mandado de segurana. 5. (TRF 5 Regio 2011) A respeito do regime jurdico e das caractersticas das empresas estatais empresas pblicas e sociedades de economia mista , assinale a opo correta. a) A instituio de empresa estatal pode ser realizada no mesmo ato jurdico de criao de secretaria de um estado-membro da Federao. b) As empresas estatais no esto obrigadas a obedecer aos princpios de impessoalidade, moralidade, eficincia e publicidade. c) As empresas estatais exploradoras de atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas. d) A responsabilidade civil das empresas estatais pelos atos ilcitos civis praticados por seus agentes objetiva. e) As empresas estatais podem ser dotadas de personalidade jurdica de direito privado ou de direito pblico. 6 . (TRF 2 Regio 2011) No que concerne administrao pblica direta, a rgos pblicos e a entidades da administrao indireta, assinale a opo correta. a) A sociedade de economia mista pode explorar empreendimentos e exercer atividades distintas das definidas pela lei que autorizou a sua constituio, mediante deliberao do respectivo rgo de direo. b) vedada a participao de pessoas jurdicas de direito privado no capital da empresa pblica, ainda que integrem a administrao indireta. c) No que se refere posio estatal, os rgos superiores so rgos de direo, controle e comando que gozam de autonomia administrativa, financeira e tcnica. d) As fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico submetem-se ao controle exercido pelo tribunal de contas, o qual se estende, na esfera federal, a todas as empresas de que a Unio participe tanto majoritria quanto minoritariamente. e) Embora dotada de personalidade jurdica prpria, a autarquia no dispe de capacidade de autoadministrao, caracterstica da pessoa poltica que a constituiu. II. O REGIME DAS SUBSIDIRIAS 7 . (TRF 5 Regio 2009) Acerca do regime jurdico, das caractersticas e de outros temas relacionados administrao indireta, assinale a opo correta. a) Prevalece o entendimento de que, no mbito da Unio, os contratos celebrados pelas empresas pblicas prestadoras de servio pblico, via de regra, se submetem ao controle prvio do TCU. b) vedada a participao de outras pessoas de direito pblico interno ou entidades da administrao

indireta da Unio, dos estados, do DF e dos municpios na composio do capital de empresa pblica de propriedade da Unio. c) As regras sobre aposentadoria e estabilidade, constantes dos arts. 40 e 41 da CF, se aplicam ao pessoal das sociedades de economia mista que exercem atividade econmica. d) A penhora de bens de sociedade de economia mista prestadora de servio pblico pode ser realizada ainda que esses bens sejam essenciais para a continuidade do servio. e) O TRF da 5 Regio acompanha o entendimento do STF de que os bens da ECT gozam do atributo da impenhorabilidade. III. DIREITO ADMINISTRATIVO ECONMICO. AS FORMAS DE INTERVENO DO ESTADO. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DA ORDEM ECONMICA E A CRIAO DE SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA E EMPRESAS PBLICAS 8. (TRF 4 Regio 2005) Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. Em hiptese na qual venha a autarquia a exaurir seus recursos, guarda o Estado responsabilidade subsidiria pelas obrigaes inadimplidas. II. A responsabilidade civil do Estado objetiva, mas na Administrao Indireta imprescindvel demonstrar-se ocorrncia de dolo ou culpa. III. Em face de tratar-se o Banco do Brasil S.A. de pessoa jurdica de direito privado, deve ser acionado na Justia Estadual. IV . No exerccio de atividade administrativa federal delegada, o gerente do Banco do Brasil S.A. pode ocupar posio de autoridade indigitada como coatora em mandado de segurana. a) Est correta apenas a assertiva I. b) Esto corretas apenas as assertivas I e II. c) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. d) Todas as assertivas esto corretas. 9. (TRF 1 Regio 2006) Na doutrina clssica de Lon Duguit (incio do Sc. XX), para o conceito de servio pblico: a) Utiliza-se o critrio da interdependncia ou solidariedade social. b) Utiliza-se o critrio subjetivo ou orgnico. c) Utiliza-se o critrio do regime jurdico exorbitante. d) Devem ser combinados os critrios subjetivo ou orgnico, formal e objetivo ou material.

1. B 2. B Atividade centralizada aquela desenvolvida diretamente pela entidade estatal. Diz-se desconcentrada a atividade cujo exerccio dividido entre vrios rgos de um mesmo ente, como Ministrios e Secretarias. E, finalmente, haver descentralizao da atividade administrativa quando esta for transferida, por lei ou por contrato, a outras entidades dotadas de personalidade jurdica. Fundao pblica considerada pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei, sem fins lucrativos. O STF j decidiu que as fundaes pblicas so espcies do gnero autarquia (CJ 6.728-3, RE 215.741/SE, 30-3-1999). Por realizarem, em regra, atividade econmica, o art. 173 da Constituio Federal estabelece que as empresas pblicas e sociedade de economia mista devem ter o mesmo

tratamento jurdico da iniciativa privada, inclusive no que tange s obrigaes tributrias e trabalhistas. Conquanto a criao de uma autarquia dependa de lei especfica, a sua extino pode se dar por meio de lei ordinria, no necessitando de uma lei especfica. Ou seja, para a criao de duas autarquias so necessrias duas leis distintas, mas a extino dessas mesmas duas autarquias pode se dar por uma nica lei. Comentrio Extra: Atualmente a posio majoritria que a fundao pblica pode ter personalidade jurdica de direito privado ou de direito pblico. A este respeito conclui Jos dos Santos Carvalho Filho (...) as fundaes governamentais dependem diretamente do oramento pblico e subsistem custa dos recursos pblicos oriundos do errio da respectiva pessoa poltica que as controla, ser foroso reconhecer que, luz da distino acima, restaram poucas dentre as fundaes pblicas que podem ser qualificadas como fundaes governamentais de direito privado (op. cit., p. 399). A distino a que o autor se refere diz respeito aos fatores apresentados pelo STF para distino entre fundao de direito pblico ou de direito privado, quais sejam: desempenho de servio estatal, regime administrativo, finalidade e origem dos recursos. 3. B O art. 176, 3, da Constituio Federal de 1988 permite a cesso e a transferncia total ou parcial das autorizaes e concesses referentes aos recursos minerais (alm dos demais recursos de que trata o respectivo artigo), desde que haja prvia anuncia do poder concedente. Comentrio Extra: A legislao que rege as contrataes realizadas pela Administrao Pblica admite expressamente a cesso, total ou parcial, dos contratos, desde que tenha previso no edital e sejam atendidos os requisitos que possibilitem a sua fiel execuo. A ilustrar, temos o art. 78, VI, da Lei n. 8.666/93, que disciplina as licitaes e os contratos administrativos, e deve ser lido a contrario sensu: Constituem motivo para a resciso do contrato: (...) VI. A subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contrato com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como a fuso, a ciso ou a incorporao, no admitidas no edital e no contrato (grifo nosso). Ou seja, havendo previso no edital e no contrato, nada impede a realizao da cesso contratual. 4. B 5. C Conforme o enunciado da Smula 517 do STF, a sociedade de economia mista somente ter foro na justia federal quando a Unio intervir como assistente ou opoente. A deciso sobre a existncia, ou no, de interesse da Unio que justifique a sua interveno no feito caber a Justia Federal. Segundo entendimento do STF, a imunidade recproca de impostos relacionados renda, patrimnio e servios somente se aplicar aos bens ou servios que estejam vinculados finalidade essencial das autarquias, ou dela decorrentes. Dispe o art. 37, 9, da Constituio da Repblica (includo pela EC 19/98), que se aplica o teto remuneratrio previsto no inciso XI do mesmo artigo aos empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista, desde que recebam recursos da

Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios, para pagamento das despesas de pessoal ou de custeio em geral. Entende o STJ que o tempo de servio prestado pelo servidor empresa pblica ou sociedade de economia mista somente contado para fins de aposentadoria e disponibilidade. O art. 1, 2, da Lei n. 12.016/2009 veda a impetrao do mandado de segurana contra atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas e de sociedades de economia mista e de concessionrias de servio pblico. Conforme j analisado, o art. 173 da Constituio Federal de 1988 prev a aplicao do regime prprio das empresas privadas s sociedades de economia mista e empresas pblicas exploradoras de atividade econmica. De acordo com o inciso XIX do art. 37 da Constituio Federal, a criao das empresas estatais depende de autorizao legislativa especfica. O caput do citado art. 37 da CF/88, que prev os princpios que regem a administrao pblica, faz meno expressa s pessoas jurdicas da administrao indireta. A responsabilidade objetiva somente se aplica s empresas estatais que prestem servio pblico, consoante o art. 37, 6, da Constituio. As empresas estatais devem necessariamente ser dotadas de personalidade jurdica de direito privado. Comentrio Extra: A EC 19/98 deu nova redao ao art. 37, XIX, da Constituio, consignando que a criao das empresas pblicas e sociedade de economia mista seria autorizada por lei especfica. O Decreto-lei n. 200/67 previa que as empresas pblicas e as sociedades de economia mista somente poderiam ser criadas por lei especfica. Entretanto, conforme ensina Jos dos Santos Carvalho Fiho, era preciso adequar o vetusto conceito previsto no citado decreto realidade jurdica dessas pessoas administrativas, j que possuem personalidade jurdica de direito privado e, portanto, no a lei em si que as cria, mas sim que autoriza a sua criao. 6. D As fundaes pblicas e sociedades mantidas pelo Poder Pblico submetem-se ao controle pelo Tribunal de Contas, inclusive com oferecimento de suas contas a este rgo para apreciao (arts. 70 e 71, II, da CF/88). O art. 237 da Lei n. 6.404/76 afirma que a sociedade de economia mista somente poder explorar os empreendimentos ou exercer as atividades previstas na lei que autorizou a sua constituio. O capital da empresa pblica dever ser exclusivamente pblico. De acordo com a assertiva b, o examinador entende que os recursos provenientes de uma pessoa jurdica da administrao indireta, ainda que possua natureza de direito privado, sempre ser pblico (j que no deixa de pertencer Administrao Pblica). As autarquias possuem autoadministrao, ou seja, so dotadas de bens e receita prpria que no se confundem com aqueles da pessoa poltica a qual so vinculadas.

Comentrio Extra: O controle administrativo exercido sobre os atos das entidades da Administrao Indireta pelos rgos centrais da Administrao Direta, denomina-se tutela ou superviso ministerial e abrange o controle finalstico (quanto obedincia finalidade para a qual foram criadas) dos atos da Administrao Indireta. Cada um destes rgos se vincula a um ente da Administrao Direta, entretanto, possuem personalidades jurdicas prprias. Portanto, so sujeitos de direito, respondendo por seus atos. 7. E Conforme j decidiu o STF, inconstitucional norma local que estabelea a competncia do Tribunal de Contas para realizar exame prvio de validade de contratos firmados com o Poder Pblico (ADI 916/MT, Informativos 534 e 537 do STF). Com relao ao capital da empresa pblica da Unio, desde que a maioria do capital com direito a voto permanea de propriedade da Unio, admite-se a participao de outras pessoas de direito pblico interno, bem como de entidades da administrao indireta. O s empregados pblicos das empresas pblicas e sociedades de economia mista, conforme determinado pela Constituio Federal de 1988, esto sujeitos s normas trabalhistas, no se aplicando as regras referentes aposentadoria e estabilidade dos servidores pblicos regidos pelo regime estatutrio. Comentrio Extra: Conforme noticiou o Informativo 534 do STF, entendeu-se que a lei objeto da ADI 916 ofende a norma prevista no art. 71 da CF/88, a qual tambm se aplica aos Tribunais de Contas estaduais, pela regra da simetria (CF, art. 75). Isto porque no previsto como atribuio do Tribunal de Contas da Unio o controle prvio e amplo dos contratos celebrados pela Administrao Pblica. 8. ANULADA Analisando os itens de I a IV no h nas alternativas de a a d nenhuma hiptese que esteja correta. O item I est correto, uma vez que a responsabilidade do Estado subsidiria em relao Autarquia e somente ser acionado quando se esgotar todos os recursos destas pessoas jurdicas de direito pblico. O item II, da forma como est colocada a premissa, no est correto. O Banco do Brasil, ainda que seja uma pessoa jurdica de direito privado, ser acionado na Justia Comum por ser uma sociedade de economia mista, conforme o art. 109, caput, da CF/88 e a Smula 556 do STF. O simples fato de ser uma pessoa jurdica de direito privado no desloca a competncia para a Justia Estadual (por exemplo, as empresas pblicas federais que so pessoas jurdicas de direito privado, como a CEF, so acionadas na Justia Federal). O item IV est correto. A Smula 510 do Supremo Tribunal Federal prev que praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o mandado de segurana ou medida judicial. Desse modo, o Gerente-Geral do Banco do Brasil S/A pode ser acionado como autoridade coatora em mandado de segurana. Ele poder estar

no exerccio de funo delegada federal. O item II no est em consonncia com o disposto no 6 do art. 37 da CF/88. 9. A Lon Duguit foi um jurista francs especializado em direito pblico e responsvel por influenciar significativamente este ramo do direito nas primeiras dcadas do sculo XX. Sua lio estabelece a ideia de servio pblico como fundamento do Estado, reconhecendo na solidariedade e interdependncia as regras para a vida em sociedade. Na viso de Duguit, o Estado no um poder soberano, mas sim derivado da necessidade de organizao social da humanidade. Neste passo, foram substitudos os conceitos de soberania e direito subjetivo pelos de servio pblico e funo social. Comentrio Extra: Para Duguit o servio pblico deveria ser assegurado, disciplinado e controlado pelos administradores, j que indispensvel efetivao e ao desenvolvimento da interdependncia social, que s poder ser realizada com a interveno governamental.
Administrao Indireta matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 4,8% das questes selecionadas; A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 2. Administrao Direta (rgos pblicos: conceito, espcies, regime); Administrao Indireta: Autarquias, Fundaes Pblicas, Sociedades de Economia Mista e Empresas Pblicas. Principais caractersticas de cada e regimes jurdicos. O regime das subsidirias. Direito Administrativo Econmico. As formas de interveno do Estado. Os princpios constitucionais da ordem econmica e a criao de sociedades de economia mista e empresas pblicas.

As entidades que fazem parte da Administrao Indireta so autarquias, fundaes pblicas, sociedades de economia mista e empresas pblicas. So caractersticas comuns a todas as pessoas jurdicas que fazem parte da Administrao Indireta: personalidade jurdica prpria; patrimnio prprio; e vinculao a rgos da Administrao Direta. A vinculao destas pessoas jurdicas Administrao Pblica denomina-se tutela. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, tutela a fiscalizao que os rgos centrais das pessoas pblicas polticas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) exercem sobre as pessoas administrativas descentralizadas, nos limites definidos em lei, para garantir a observncia da legalidade e o cumprimento de suas finalidades institucionais. Para melhor visualizao das caractersticas de cada entidade da Administrao Indireta, apresentamos o quadro abaixo:
Autarquias personalidade jurdica de direito pblico criao por lei especfica realizao de atividades especializadas (capacidade Fundaes Pblicas personalidade jurdica de direito pblico (h divergncia doutrinria) criao por autorizao legislativa especfica desempenham atividade atribuda ao Estado no Sociedades de Economia Mista personalidade jurdica de direito privado criao por autorizao legislativa especfica realizao, em regra, de atividades econmicas Empresas Pblicas personalidade jurdica de direito privado criao por autorizao legislativa especfica realizao de atividades econmicas

especfica), em regra descentralizao administrativa e financeira

mbito social ,capital pblico e privado revestimento da forma de Sociedade Annima derrogaes (alteraes parciais) do regime de direito privado por normas de direito pblico capital exclusivamente pblico revestimento de qualquer forma admitida em Direito derrogaes (alteraes parciais) do regime de direito privado por normas de direito pblico

Com relao natureza jurdica das fundaes, para Celso Antnio Bandeira de Mello, aps o advento da Constituio Federal de 1988, no h mais dvidas de que se trata de pessoas jurdicas de direito pblico. Entende o doutrinador que a prpria CF/88, ao se referir expressamente que os servidores das fundaes pblicas estariam sujeitos ao mesmo teto remuneratrio dos servidores da administrao direta e autrquica (CF/88, art. 37, XI), considerou-as como pessoa jurdica de direito pblico. Ressalva o autor que este tratamento no foi dispensado pelo constituinte s pessoas jurdicas de direito privado que fazem parte da administrao indireta (sociedade de economia mista e empresa pblica). Em sentido contrrio o entendimento de Maria Sylvia Zanella Di Pietro e Hely Lopes Meirelles, para os quais a fundao pblica pode ser de direito pblico ou privado, dependendo da lei instituidora. Em regra, a explorao da atividade econmica realizada pelo setor privado, mas, excepcionalmente, tal atividade pode ser realizada diretamente pelo setor pblico. As sociedades de economia mista e empresas pblicas, que so pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de atividade econmica, devem observar o disposto no art. 173 da CF/88. Portanto, o Estado s poder explorar diretamente atividade econmica quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou relevante interesse coletivo, conforme definido em lei. Os pargrafos do art. 173 da CF/88 preveem um sistema que dever ser obedecido pela pessoa jurdica de direito privado exploradora de atividade econmica: exigncia de lei detalhada para a constituio de cada empresa pblica; isonomia tributria entre a empresa pblica e as demais empresas privadas; regulamentao das relaes da empresa pblica com a sociedade (aplicao, por exemplo, das regras do Cdigo de Defesa do Consumidor s empresas pblicas e sociedades de economia mista); imposio de responsabilidade empresarial, reprimindo prticas abusivas do poder econmico. s pessoas jurdicas de direito privado exploradoras de atividade econmica no se aplicam integralmente as regras de direito privado, as quais so derrogadas em boa parte pelas normas de direito pblico. Por exemplo, h obrigatoriedade de prvia licitao para compras e obras, alm da necessidade de concursos pblicos para provimento de seus cargos. As causas em que haja interesse das empresas pblicas federais (por exemplo, a CEF), conforme preceitua o art. 109 da CF/88, sero julgadas pela Justia Federal, ao passo que as causas de interesse das sociedades de economia mista federais (por exemplo, o Banco do Brasil) sero julgadas pela Justia Estadual. Decreto-lei n. 200/67. CF/88, art. 37, incisos I a XXII e 6. CF/88, art. 49, inciso X. CF/88, arts. 70 e 71. Cdigo Civil, art. 41, inciso IV. Smula 517 do STF: As sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal, quando a Unio

intervm como assistente ou opoente. Smula 556 do STF: competente a Justia Comum para julgar as causas em que parte sociedade de economia mista. Smula 39 do STJ: Prescreve em vinte anos a ao para haver indenizao, por responsabilidade civil, de sociedade de economia mista. Smula 42 do STJ: Compete Justia comum estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. O Tribunal, por maioria, concedeu liminar em ao cautelar para conferir suspenso dos efeitos de deciso de 1 instncia que, em execuo, determinara a penhora dos recursos financeiros da Companhia do Metropolitano de So Paulo METR , at o julgamento de recurso extraordinrio por esta interposto, e para restabelecer esquema de pagamento antes concebido na forma do art. 678, pargrafo nico, do CPC. Sustenta a ora requerente, no recurso extraordinrio, que no se lhe aplica o regime jurdico prprio das empresas privadas (CF, art. 173, 1 , II), porquanto no exerce atividade econmica em sentido estrito, razo pela qual pleiteia a prerrogativa da impenhorabilidade de seus bens, tal como concedida pela Corte Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT no julgamento do RE 220906/DF (DJU de 14-11-2002). Tendo em conta tratar-se de empresa estatal prestadora de servio pblico de carter essencial, qual seja, o transporte metrovirio (CF, art. 30, V), e que a penhora recai sobre as receitas obtidas nas bilheterias da empresa que esto vinculadas ao seu custeio, havendo sido reconhecida, nas instncias ordinrias, a inexistncia de outros meios para o pagamento do dbito, entendeu-se, com base no princpio da continuidade do servio pblico, bem como no disposto no art. 620 do CPC, densa a plausibilidade jurdica da pretenso e presente o periculum in mora. Vencido o Min. Marco Aurlio que indeferia a liminar ao fundamento de que a empresa em questo sociedade de economia mista que exerce atividade econmica em sentido estrito, no lhe sendo extensvel a orientao fixada pelo Supremo em relao ECT (STF, AC 669 MC/SP, rel. Min. Carlos Britto, 6-10-2005). (...) Inexigncia de concurso pblico para a admisso dos contratados pela OAB, Autarquias Especiais e Agncias. Carter jurdico da OAB. Entidade prestadora de servio pblico independente. Categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. Autonomia e independncia da entidade. Princpio da moralidade. Violao do art. 37, caput, da Constituio do Brasil. No ocorrncia. 1. A Lei n. 8.906/94, art. 79, 1 , possibilitou aos servidores da OAB, cujo regime outrora era estatutrio, a opo pelo regime celetista. Compensao pela escolha: indenizao a ser paga poca da aposentadoria. 2. No procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos administrao pblica direta e indireta. 3. A OAB no uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A ordem um servio pblico independente, categoria mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. 4. A OAB no est includa na categoria na qual se inserem essas que se tem referido como autarquias especiais para pretender-se afirmar equivocada independncia das hoje chamadas agncias. 5. Por no consubstanciar uma entidade da administrao indireta, a OAB no est sujeita a controle da administrao, nem a qualquer das suas partes est vinculada. Essa no vinculao formal e materialmente necessria. 6. A OAB ocupa-se de atividades atinentes aos advogados, que exercem funo constitucionalmente privilegiada, na medida em que so indispensveis administrao da Justia [art. 133 da CF/88]. entidade cuja finalidade afeita a atribuies, interesses e seleo de advogados. No h ordem de relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo pblico. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas caractersticas so autonomia e independncia, no pode ser tida como congnere dos demais rgos de fiscalizao

profissional. A OAB no est voltada exclusivamente a finalidades corporativas. Possui finalidade institucional. 8. Embora decorra de determinao legal, o regime estatutrio imposto aos empregados da OAB no compatvel com a entidade, que autnoma e independente. 9. Improcede o pedido do requerente no sentido de que se d interpretao conforme o art. 37, inciso II, da Constituio do Brasil ao caput do art. 79 da Lei n. 8.906/94, que determina a aplicao do regime trabalhista aos servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de concurso pblico para admisso dos contratados sob o regime trabalhista pela OAB. 11. Princpio da moralidade. tica da legalidade e moralidade. Confinamento do princpio da moralidade ao mbito da tica da legalidade, que no pode ser ultrapassada, sob pena de dissoluo do prprio sistema. Desvio de poder ou de finalidade. 12. Julgo improcedente o pedido (STF, ADIN 3026 Informativo 430 8-6-2006, deciso publicada no DJ de 19-6-2006).

3. DIREITO ADMINISTRATIVO REGULADOR


I. AGNCIAS: REGULADORAS E EXECUTIVAS. O REGIME JURDICO DAS AGNCIAS REGULADORAS: NATUREZA JURDICA, CARACTERSTICAS, CONTRATO DE GESTO, PESSOAL E PODER NORMATIVO 1 . (TRF 5 Regio 2009) Quanto s agncias reguladoras, concesso de servios e s parcerias pblico-privadas, assinale a opo correta. a) As agncias reguladoras tm permisso constitucional expressa para editar regulamentos autnomos que ultrapassem a mera elaborao de normas tcnicas. b) Na concesso de servio pblico, aps a apresentao da proposta, a criao, alterao ou extino de quaisquer tributos ou encargos legais, ressalvados os impostos sobre a renda, implicar a reviso da tarifa do servio concedido quando comprovado seu impacto. Essa alterao, contudo, no pode determinar a reduo do valor da tarifa. c) Apesar de o no recolhimento da contribuio previdenciria pela concessionria configurar descumprimento de disposio legal o que poderia ensejar declarao de caducidade da concesso , a autoridade mxima do rgo pode, com as devidas justificativas, manter o contrato quando o servio for essencial e prestado sob o regime de monoplio. d) A concessionria poder contratar com terceiros o desenvolvimento de atividades acessrias ou complementares ao servio concedido. Essa contratao se confunde com a subconcesso, uma vez que a legislao impe os mesmos requisitos para ambos os institutos. e) Assim como no prego, o edital de licitao para a contratao de parceria pblico-privada dever prever a inverso da ordem das fases de habilitao e julgamento. 2. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere ao direito administrativo regulador, s parcerias pblico-privadas e s concesses de servio pblico, julgue o item que segue. O poder normativo das agncias reguladoras encontra-se fundado em normas jurdicas lineares, as quais no revelam muito espao interpretativo para a administrao pblica. II. AS PARCERIAS DA ADMINISTRAO PBLICA. PARCERIAS PBLICO-PRIVADAS 3. (TRF 1 Regio 2006) As parcerias pblico-privadas, de acordo com a Lei n. 11.079/2004:

a) So contratos administrativos de concesso; b) No so contratos de concesso, mas contratos administrativos especiais, que envolvem, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios, contraprestao pecuniria do parceiro pblico; c) So contratos de concesso apenas na modalidade patrocinada; d) So contratos de concesso apenas na modalidade administrativa. 4. (TRF 2 Regio 2009) Assinale a opo correta a respeito do direito administrativo regulador. a) Deciso de agncia reguladora pode ser alterada por meio de recurso hierrquico. b) As agncias executivas podem ser transformadas em agncias reguladoras, por meio de contrato de gesto. c) Os contratos de concesso de servio pblico devem ser precedidos de procedimento licitatrio de concorrncia, no qual a anlise da habilitao dos licitantes deve ser obrigatoriamente anterior de classificao das propostas e oferecimento de lances. d) Ser obrigatria autorizao por meio de lei especfica para uma concesso patrocinada, no mbito das parcerias pblico-privadas, em que mais de 70% da remunerao do parceiro privado deva ser paga pela administrao pblica. e) De acordo com a lei de regncia atual, os contratos de franquia postal podem ser celebrados por meio de credenciamento. 5. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere ao direito administrativo regulador, s parcerias pblico-privadas e s concesses de servio pblico, julgue o item que segue. O contrato de parceria pblico-privada deve ser firmado entre o poder pblico e uma sociedade de propsito especfico, a qual poder adotar a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos a negociao no mercado. 6. (TRF 1 Regio 2009) Assinale a opo correta com referncia s parcerias pblico-privadas, de acordo com a Lei n. 11.079/2004. a) permitida a celebrao de contrato de parceria pblico-privada que tenha como objeto nico o fornecimento de mo de obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica, desde que o perodo de prestao do servio seja superior a cinco anos. b) Antes da celebrao do contrato de parceria pblico-privada, dever ser constituda sociedade de propsito especfico, que ter de assumir a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos negociao no mercado. c) Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a administrao pblica seja a usuria direta ou indireta, desde que no envolva o fornecimento e a instalao de bens. d) A contraprestao da administrao pblica ter de ser obrigatoriamente precedida da disponibilizao do servio objeto do contrato de parceria pblico-privada. e) A contratao de parceria pblico-privada ter de ser precedida de licitao, nas modalidades de concorrncia ou tomada de preos, estando a abertura do processo licitatrio condicionada autorizao da autoridade competente.

1. ANULADA Conforme ser analisado, muito se discute na doutrina a respeito do limite do poder regulamentar das agncias reguladoras. certo, todavia, que a Constituio Federal no previu a competncia destas agncias para expedio de regulamentos autnomos. Portanto, errada a assertiva a.

A assertiva b, da mesma forma, est incorreta. O art. 65, 5, da Lei n. 8.666/93 afirma que a incidncia de quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a supervenincia de disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para mais ou para menos, conforme o caso. A assertiva c no deixa de estar correta. De fato, a caducidade do contrato de concesso na hiptese ali descrita no necessariamente ensejar a revogao do ajuste. Trata-se de discricionariedade da Administrao a manuteno ou no do contrato ( uma opo do poder concedente). Entretanto, no se faz necessria para a continuidade do contrato a circunstncia de se tratar de servio essencial, ou de regime de monoplio. Depender, sim, da anlise do caso concreto e do bom senso do administrador pblico. A Lei n. 8.987/95 prev em seus arts. 25 e 26, respectivamente, os institutos da terceirizao dos servios complementares e da subcontratao no contrato de concesso. A assertiva d est errada, uma vez que a lei prev requisitos distintos para estas modalidades, como, por exemplos, a subcontratao dever ser precedida de concorrncia e a terceirizao no implicar vnculo com a empresa e o Poder Pblico. Conforme analisado no captulo referente licitao, o prego, utilizado para a aquisio de bens e servios comuns, prev a inverso das fases do procedimento licitatrio (Lei n. 10.520/2002, art. 4, VII, X e XII). Esta inverso de fases foi admitida tambm para as licitaes de contratos de parcerias pblico-privadas (Lei n. 11.079/2004, art. 13). Comentrio Extra: Certamente a questo foi anulada devido possibilidade da existncia de duas alternativas corretas, quais sejam, c e e. 2. E O poder normativo conferido s agncias reguladoras permite que elas estabeleam normas aplicveis aos setores que regulam e regulamentem aspectos tcnicos constantes de leis. Este poder no se confunde, porm, com o poder regulamentar do chefe do Executivo, por ser mais restrito, restringindo-se ao esclarecimento de conceitos tcnicos indeterminados contidos nas leis aplicveis ao setor regulado, as quais devem prever expressamente esse poder por parte de cada agncia. No obstante, alguns doutrinadores da rea de direito regulatrio entendem ser essa competncia normativa das agncias uma espcie de poder regulamentar. Comentrio Extra: Entre as justificativas para o poder normativo das agncias est a crescente especializao de nossa sociedade. Como resultado dessa crescente complexidade, observa-se uma tendncia aceitao de que rgos ou entidades especializadas em determinada rea tcnica editem normas sobre tais assuntos, desde que exista uma lei autorizadora (PAULO, Vicente e ALEXANDRINO, Marcelo. Direito Administrativo. 13. ed. Niteri: Impetus, 2007, p. 105). A regulao realizada pelas agncias reguladoras reveste-se de carter gerencial sobre os entes regulados, na medida em que a edio de atos normativos especficos e a resoluo dos conflitos na rea tcnica que regula contribuem para a pacificao dos litgios do

mercado e a harmonizao da atividade econmica regulada. 3. A 4. D As parcerias pblico-privadas so modalidades especficas de contratos de concesso, institudas e reguladas pela Lei n. 11.079, de 30-12-2004. A chamada parceria pblico-privada (PPP) ocorrer quando atividades e servios que esto em mos do Poder Pblico e que, em regra, implicam a destinao de vultosos recursos, passam a ser realizados por particulares, com a diviso do nus financeiro e tambm dos riscos entre as partes administrao pblica e particular executor. As parcerias pblico-privadas encontram previso na Lei n. 11.079, de 30-12-2004, que as conceitua como o contrato de concesso na modalidade patrocinada ou administrativa. Diz-se que a concesso patrocinada quando envolver servios e obras pblicas com o pagamento de contraprestao pecuniria pelo parceiro pblico ao particular contratado, alm da tarifa paga pelos usurios, e depender de autorizao legislativa especfica quando mais de 70% da remunerao for paga pela Administrao. Por sua vez, a concesso administrativa cuida do contrato de prestao de servios em que a administrao a usuria direta ou indireta. Comentrio Extra: As parcerias pblico-privadas tm como objetivo atrair o setor privado nacional e estrangeiro, para investimentos em projetos de infraestrutura de grande vulto, necessrios ao desenvolvimento do Pas, cujos recursos envolvidos excedem a capacidade financeira do setor pblico. A contratao de entidades particulares para a parceria com a administrao pblica ser antecedida de licitao, na modalidade de concorrncia. 5. E A sociedade de propsito especfico o instrumento, segundo a Lei n. 11.079/2004, pelo qual se deve concretizar uma parceria pblico-privada. Constitui-se da formao de uma nova pessoa jurdica entre o ente privado e o Estado para a consecuo do fim proposto. E, de acordo com o art. 9, 2, da Lei n. 11.079/2004, esta sociedade poder assumir a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos negociao no mercado. 6. D A assertiva d reproduz o contedo do art. 7 da Lei n. 11.079/2004; o pargrafo nico deste mesmo artigo acrescenta que ser facultada Administrao Pblica, nos termos do contrato, efetuar o pagamento da contraprestao relativa parcela fruvel de servio objeto do contrato de parceria pblico-privada. O art. 2, 4, incisos II e III, da lei probe a celebrao de contrato de parceria pblicoprivada cujo perodo de prestao do servio seja inferior a 5 (cinco) anos, ou que tenha como objeto nico o fornecimento de mo de obra, o fornecimento e instalao de equipamentos ou a execuo de obra pblica. Conforme analisado na questo anterior, a sociedade de propsito especfico poder (no h obrigatoriedade) assumir a forma de companhia aberta, com valores mobilirios admitidos a negociao no mercado. Concesso administrativa o contrato de prestao de servios em que a Administrao

Pblica a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo de obra ou fornecimento e instalao de bens (Lei n. 11.079/2004, art. 2, 2). Conforme preceitua o art. 10 da Lei n. 11.079/2004, a contratao de parceria pblicoprivada ser precedida de licitao na modalidade de concorrncia, no sendo admitida a modalidade de tomada de preos. Comentrio Extra: As obrigaes pecunirias contradas pela Administrao Pblica em contrato de parceria pblico-privada podero ser garantidas mediante: vinculao de receitas, observado o disposto no inciso IV do art. 167 da Constituio Federal; instituio ou utilizao de fundos especiais previstos em lei; contratao de segurogarantia com as companhias seguradoras que no sejam controladas pelo Poder Pblico; garantia prestada por organismos internacionais ou instituies financeiras que no sejam controladas pelo Poder Pblico; garantias prestadas por fundo garantidor ou empresa estatal criada para essa finalidade ou outros mecanismos admitidos em lei (Lei n. 11.079/2004, art. 8).
Direito Administrativo Regulador matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 4,1% das questes selecionadas; A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 3. Direito Administrativo Regulador. Agncias: Reguladoras e Executivas. O regime jurdico das Agncias Reguladoras: natureza jurdica, caractersticas, contrato de gesto, pessoal e poder normativo. As parcerias da Administrao Pblica. Parcerias pblico-privadas.

O art. 174 da Constituio Federal de 1988 prev que o Estado, como agente normativo e regulador da atividade econmica, exercer as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. A norma constitucional apresentou as premissas da funo do Estado como ente regulador da atividade econmica. Insta salientar que a presente matria possui direta relao com o tema da reforma poltica e administrativa do Estado, tratada no captulo pertinente. O programa de desestatizao foi regulamentado pela Lei n. 9.491/97. Algumas atividades que at ento eram exercidas exclusivamente pelo Estado passaram a ser compartilhadas com a iniciativa privada. Entretanto, o controle direto destas atividades continuou a ser exercido pelo Poder Pblico. Com as privatizaes de setores importantes da economia surgiram as agncias reguladoras, que so autarquias de regime especial, dotadas de poder fiscalizatrio e regulamentar. A Constituio Federal instituiu a matriz desses rgos reguladores nos arts. 21, XI, e 177, 2 , III, para os setores de telecomunicaes e petrolfero. Aps, a Lei n. 9.427/96, que dispe sobre o regime de concesses dos servios pblicos de energia eltrica criou a Agncia Nacional de Energia Eltrica, a ANEEL; a Lei n. 9.472/97 instituiu a Agncia Nacional de Telecomunicaes, a ANATEL; a Lei n. 9.478/97 criou a Agncia Nacional do Petrleo, ANP, dentre outras.

Jos dos Santos Carvalho Filho esclarece que a essas autarquias reguladoras foi atribuda a funo principal de controlar, em toda a sua extenso, a prestao dos servios pblicos e o exerccio de atividades econmicas, bem como a prpria atuao das pessoas privadas que passaram a execut-los, inclusive impondo sua adequao aos fins colimados pelo Governo e s estratgias econmicas e administrativas que inspiraram o processo de desestatizao (op. cit., p. 435). O poder normativo das agncias reguladoras se instrumentaliza por meio dos decretos regulamentares. Muito se discute na doutrina e jurisprudncia a respeito dos limites deste poder regulamentar, uma vez que estes atos so de observncia obrigatria do concessionrio do servio pblico. H na doutrina quem defenda que esta situao implicaria uma crise de legalidade, pois somente lei cabe prever sanes ou ditar normas de conduta aos particulares. Por outro lado, os defensores da teoria da delegiferao afirmam que no h bice para que a lei atribua a esses entes certas funes regulatrias (existiria uma delegao do prprio Poder Legislativo, motivo pelo qual no haveria ilegalidade). Discute-se, ainda, a respeito da constitucionalidade destas normas, uma vez que da competncia privativa do chefe do Poder Executivo a expedio de regulamentos na forma do art. 84, inciso IV , da Constituio Federal. Celso Antnio Bandeira de Mello assim se pronuncia a respeito do tema de toda sorte, ditas providncias, em quaisquer hipteses, sobre deverem estar amparadas em fundamento legal, jamais podero contravir o que esteja estabelecido em alguma lei ou por qualquer maneira distorcer-lhe o sentido, maiormente para agravar a posio jurdica dos destinatrios da regra ou de terceiros; assim como no podero tambm ferir princpios jurdicos acolhidos em nosso sistema, sendo aceitveis apenas quando indispensveis, na extenso e intensidade requeridas para o atendimento do bem jurdico que legitimamente possam curar e obsequiosas razoabilidade. Alexandre Mazza recusa-lhes, inclusive, a possibilidade de uma competncia regulamentar propriamente dita, fundado na singela mas certeira observao de que esta , pelo Texto Constitucional, declarada privativa do Chefe do Poder Executivo (op. cit., p. 173). CF/88, art. 174. CF/88, art. 21, XI. CF/88, art. 177, 2, III. Lei n. 11.079/2004. Lei n. 9.649/98, art. 51. Lei n. 9.491/97. Lei n. 9.472/97. Lei n. 9.478/97. Lei n. 9.427/96. A regulao das atividades pro populo exercida pelas agncias reguladoras, mediante normas secundrias, como, v.g., as Resolues, so impositivas para as entidades atuantes no setor regulado. Sob esse enfoque leciona a abalizada doutrina sobre o tema: (...) Dado o princpio constitucional da legalidade, e consequente vedao a que os atos inferiores inovem inicialmente na ordem jurdica (v. Captulo II, n. 7 a 10), resulta claro que as determinaes normativas advindas de tais entidades h de cifrar a aspectos estritamente tcnicos, que estes, sim, podem, na forma da lei, provir de providncias subalternas, conforme se menciona no Captulo VI, n. 35-38, ao tratar dos regulamentos. Afora isto, nos casos em que suas disposies se voltem para concessionrios ou permissionrios de servio pblico,

claro que podem, igualmente, expedir, as normas e determinaes da alada do poder concedente (cf. Captulo XII, n. 40-44) ou para quem esteja incluso no mbito domstico da administrao. Em suma: cabe-lhes expedir normas que se encontrem abrangidas pelo campo da chamada supremacia especial (cf. Captulo XIV , n. 12 a 15) ... (Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo , Malheiros, 2006, p. 172). 3. A presuno de legitimidade desses atos equipara-se a de qualquer ato administrativo, por isso que, enquanto no revogados, produzem os seus efeitos. As Resolues no so consideradas lei federal para o fins de conhecimento de Recurso Especial e a no incidncia de seus ditames somente pode operar-se por declarao de inconstitucionalidade em controle difuso ou concentrado. da exclusiva competncia das agncias reguladoras estabelecer as estruturas tarifrias que melhor se ajustem aos servios de telefonia oferecidos pelas empresas concessionrias. O Judicirio sob pena de criar embaraos que podem comprometer a qualidade dos servios e, at mesmo, inviabilizar a sua prestao, no deve intervir para alterar as regras fixadas pelos rgos competentes, salvo em controle de constitucionalidade. Precedente do STJ: AgRg na MC 10915/RN, DJ 14-8-2006. O ato normativo expedido por Agncia Reguladora, criada com a finalidade de ajustar, disciplinar e promover o funcionamento dos servios pblicos, objeto de concesso, permisso e autorizao, assegurando um funcionamento em condies de excelncia tanto para fornecedor/produtor como principalmente para o consumidor/usurio, posto urgente no autoriza que os estabelecimentos regulados sofram danos e punies pelo cumprimento das regras maiores s quais se subsumem, merc do exerccio regular do direito, sendo certo, ainda, que a ausncia de nulificao especfica do ato da Agncia afasta a interveno do Poder Judicirio no segmento, sob pena de invaso na seara administrativa e violao da clusula de harmonia entre os poderes. Consectariamente, no h no cumprimento das regras regulamentares violao prima facie dos deveres do consumidor. O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos transindividuais, como soem ser os direitos dos consumidores do servio de telefonia celular pr-pago, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Constituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor, e o art. 1 da Lei n. 7.347/85. Precedentes do STF (AgRg no RE 424.048/SC, DJ de 25-11-2005) e STJ (REsp 799.669/RJ, DJ 18-2-2008; REsp 684.712/DF, DJ 2311-2006 e AgRg no REsp 633.470/CE, DJ de 19-12-2005). 9. In casu, a pretenso veiculada na Ao Civil Pblica ab origine, qual seja, o reconhecimento da ilegalidade do item 4.6 (e subitens 4.6.1 e 4.6.1.1) da Norma 03/98 da ANATEL, notadamente no que pertine restrio de prazo de validade de 90 dias para a utilizao de crditos, adquiridos mediante cartes pr-pagos, imposta aos consumidores/usurios do servio de telefonia celular pr-pago, bem como a condenao das empresas demandadas reativao do servio aos usurios que, em razo da no reinsero dos crditos remanescentes aps o escoamento do lapso temporal in foco, sofreram interrupo na prestao do mencionado servio, revela hiptese de interesse nitidamente coletivo e por isso apto legitimao do Parquet. A nova ordem constitucional erigiu um autntico concurso de aes entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. O novel art. 129, III, da Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de reparao de danos. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. Em consequncia, legitima-se o Parquet a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o ngulo material ou imaterial. Deveras, o Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos. Nas aes que

versam interesses individuais homogneos, esses participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em que o Ministrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas individuais. A assertiva decorre do fato de que a ao no se dirige a interesses individuais, mas a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no tiver promovido ao prpria. A ao civil pblica, na sua essncia, versa interesses individuais homogneos e no pode ser caracterizada como uma ao gravitante em torno de direitos disponveis. O simples fato de o interesse ser supraindividual, por si s j o torna indisponvel, o que basta para legitimar o Ministrio Pblico para a propositura dessas aes. A admisso do Recurso Especial pela alnea c exige a demonstrao do dissdio na forma prevista pelo RISTJ, com a demonstrao das circunstncias que assemelham os casos confrontados, no bastando, para tanto, a simples transcrio das ementas dos paradigmas. Recurso Especial interposto pelo Ministrio Pblico Federal (fls.1398/1409) e recursos adesivos apresentados por BCP S/A INCORPORADORA DA TELET S/A (1537/1549) e TIM CELULAR S.A (fls. 1558/1571) desprovidos (REsp 200502124091, REsp Recurso Especial 806304, Relator(a) Luiz Fux, 1 Turma, DJE, 17-12-2008). O Ministrio Pblico insurge-se contra a fixao da Anatel, estabelecida pela Norma n. 3/1998 e substituda pela Resoluo n. 316/2002, de prazo de validade de noventa dias para a fruio, pelo usurio, dos crditos da telefonia mvel pr-paga. Ante o exposto, a Turma negou provimento ao recurso do Ministrio Pblico e aos adesivos, por considerar que da exclusiva competncia das agncias reguladoras estabelecer as estruturas tarifrias que melhor se ajustem aos servios de telefonia oferecidos pelas empresas concessionrias. O Judicirio, sob pena de criar embaraos que podem comprometer a qualidade dos servios e, at mesmo, inviabilizar sua prestao, no deve intervir para alterar as regras fixadas pelos rgos competentes, salvo em controle de constitucionalidade. O ato normativo expedido por agncia reguladora criada com a finalidade de ajustar, disciplinar e promover o funcionamento dos servios pblicos, objeto de concesso, permisso e autorizao, assegurando um funcionamento em condies de excelncia tanto para fornecedor/produtor como, principalmente, para o consumidor/usurio, posto que urgente, no autoriza que os estabelecimentos regulados sofram danos e punies pelo cumprimento das regras maiores s quais se subsumem, merc do exerccio regular do direito. certo, ainda, que a ausncia de nulidade especfica do ato da agncia afasta a interveno do Poder Judicirio no segmento sob pena de invaso na seara administrativa e violao da clusula de harmonia entre os poderes. Consectariamente, no h, no cumprimento das regras regulamentares, violao prima facie dos deveres do consumidor. Destacou o Ministro Relator que o Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de ao civil pblica em defesa de direitos transindividuais, como so os direitos dos consumidores do servio de telefonia celular pr-pago (art. 129, III, da CF/1988 e art. 1 da Lei n. 7.347/1985). In casu, a pretenso veiculada na ao civil pblica ab origine, qual seja, o reconhecimento da ilegalidade do item 4.6 (e subitens 4.6.1 e 4.6.1.1) da Norma n. 3/1998 da Anatel, notadamente no que concerne restrio de prazo de validade de 90 dias para a utilizao de crditos adquiridos mediante cartes pr-pagos, imposta aos consumidores/usurios do servio de telefonia celular pr-pago bem como a condenao das empresas demandadas reativao do servio aos usurios que, em razo da no reinsero dos crditos remanescentes aps o escoamento do lapso temporal in foco, sofreram interrupo na prestao do mencionado servio, revela hiptese de interesse nitidamente coletivo e por isso apta legitimao do Parquet (STJ, REsp 806.304-RS, Rel. Min. Luiz Fux, j. em 2-12-2008).

4. INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE PRIVADA


I. FORMAS DE INTERVENO DO ESTADO NA PROPRIEDADE. LIMITAES ADMINISTRATIVAS, TOMBAMENTO, REQUISIO, SERVIDO E DESAPROPRIAO 1. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) A respeito do instituto do tombamento, julgue o item a seguir. O tombamento, por constituir limitao administrativa, amolda-se ao conceito de imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bem-estar social. O tombamento de bens imveis de particulares, por causar, sempre, prejuzos aos seus proprietrios, gera a obrigao estatal de indenizar. 2. (TRF 2 Regio 2009) Acerca da interveno do Estado na propriedade, assinale a opo correta. a) As limitaes administrativas, mesmo tendo por contedo preceitos normativos em geral e de ordem pblica, podem ser indenizadas. b) A Unio pode tombar as peas de um museu estrangeiro que estejam sendo expostas comercialmente no Brasil, sob o fundamento de que so imprescindveis memria histrica e cultural brasileira. c) De acordo com os precedentes do STJ, na hiptese de o proprietrio questionar o valor atribudo ao bem pelo Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria, nos autos de ao de desapropriao para fins de reforma agrria, a determinao de produzir prova pericial ato processual que demanda, obrigatoriamente, o impulso da parte. d) De acordo com o novo entendimento do STJ, a tredestinao, seja lcita ou ilcita, autoriza a retrocesso. e) Considerando que, em uma grande fazenda particular, seja construdo, pelo poder pblico municipal, um grande aude para fornecer gua durante o perodo de estiagem e que a construo no seja precedida de processo de desapropriao, o proprietrio da fazenda ter, conforme entendimento do STJ, o prazo de cinco anos para promover ao de indenizao pela ocupao irregular de sua propriedade. 3. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: I. Podem ser objeto de tombamento bens que possuem valor ambiental, histrico, paisagstico, inclusive nomes e smbolos. II. Possuem competncia concorrente para promover tombamento de bens a Unio, os Estados e os Municpios. III. O tombamento pode ser realizado pela Administrao, admitindo-se tambm, excepcionalmente, no direito brasileiro o tombamento judicial. IV . O tombamento provisrio ato discricionrio da administrao que produz efeitos equiparados ao tombamento definitivo, salvo quanto ao registro imobilirio e ao direito de preferncia reservado ao Poder Pblico. a) Esto corretas as afirmaes I, II e IV; b) Esto corretas as afirmaes II, III e IV;

c) Esto corretas as afirmaes I, II e III; d) Esto corretas as afirmaes I, III e IV. 4. (TRF 5 Regio 2007) A respeito do instituto do tombamento, julgue o item a seguir. A declarao, pelo poder pblico, do valor histrico, artstico, paisagstico, turstico, cultural ou cientfico de coisas ou locais que, por essa razo, devam ser preservados, deve ser inscrita em livro prprio. O processo administrativo que culmine na deciso de proceder ao tombamento de um bem imvel prescinde da demonstrao do motivo de fato, qual seja, o valor cultural do bem, dado que tal valor presumido. 5. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) A Constituio Federal de 1988 outorga a todas as pessoas jurdicas de direito pblico a competncia para o tombamento de bens de valor histrico e artstico nacional. Tombar significa preservar, acautelar, sem que importe o ato em transferncia da propriedade, como ocorre na desapropriao. O municpio, por competncia constitucional comum, deve proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos. Como o tombamento no implica transferncia da propriedade, possvel ao municpio tombar bem do Estado. 6. (TRF 3 Regio 2006) Sobre o tombamento, correto afirmar-se que: a) o bem tombado pela Municipalidade pode ser objeto de desapropriao, desde que por ente federado superior, e por motivo de interesse pblico, ainda que no relacionado preservao do patrimnio histrico, cultural ou artstico; b) o tombamento configura desapropriao indireta, passvel de indenizao, quando, alm de limitar e interditar o uso e o gozo regular do bem, suprime-os, isoladamente, de molde a afetar tambm a sua utilidade econmica, onerando o seu proprietrio, de forma individual e concreta; c) o tombamento provisrio, embora no previsto em lei, tem sido admitido como providncia prpria de medida cautelar, quando seja necessrio assegurar, desde logo, a eficcia do ato definitivo, nos termos do Decreto-lei n. 25/37; d) o dever de preservar e reparar o bem particular tombado do Poder Pblico, uma vez que a este interessa a sua conservao, como patrimnio histrico, cultural ou artstico, cabendo ao proprietrio o direito de requerer o cancelamento do tombamento se as obras necessrias no forem realizadas, colocando em risco a integridade do bem. 7 . (TRF 5 Regio 2011) Com base na CF e no Decreto-lei n. 25/37, assinale a opo correta a respeito de tombamento de bens. a) Somente os bens privados constituem objeto de tombamento. b) Os bens privados podem ser tombados a pedido do proprietrio desde que a coisa se revista dos requisitos necessrios para constituir parte integrante do patrimnio histrico e artstico nacional. c) O tombamento compulsrio ocorre mediante determinao do presidente do IPHAN, com a anuncia do particular proprietrio do bem. d) O ato de tombamento pode ser revogado, mas no anulado. e) Esto autorizados a proceder ao tombamento de bens a Unio e os municpios, mas no os estadosmembros da Federao. 8. (TRF 3 Regio 2011) No que se refere s limitaes e s servides administrativas e s diversas espcies de desapropriaes, assinale a opo correta.

a) A expropriao de terras em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas alcana todas as culturas de plantas consideradas psicotrpicas, mas abrange apenas a rea efetivamente cultivada, no a propriedade em seu conjunto. b) O ato declaratrio de utilidade pblica ou interesse social, na desapropriao, tanto pode advir do Poder Executivo, por meio de decreto, quanto do Poder Legislativo, por meio de lei, mas a segunda fase do procedimento da desapropriao a executria somente pode se dar no curso de processo judicial em que se reconhea a legalidade do ato. c) Limitaes administrativas so determinaes de carter geral que impem obrigaes positivas, negativas ou permissivas e se dirigem a proprietrios indeterminados, com o fim de condicionar a propriedade funo social que dela exigida. d) A servido administrativa, como direito real que autoriza o poder pblico a usar a propriedade imvel ou mvel para permitir a execuo de obras e servios de interesse coletivo, instituda sobre bens privados, no sobre bens pblicos. e) A desapropriao sancionadora ocorre em razo do descumprimento da funo social da propriedade urbana, sendo de competncia exclusiva dos municpios, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro. 9 . (TRF 1 Regio 2011) No que concerne s formas de interveno do Estado na propriedade, assinale a opo correta. a) Na desapropriao indireta, a indenizao deve abranger as mesmas parcelas que incidem na desapropriao legal, inclusive os juros compensatrios. b) Segundo o STJ, se o imvel sobre o qual tenha sido constituda servido administrativa no produzia rendas, no so devidos os juros compensatrios sobre a indenizao fixada em decorrncia da limitao do uso da propriedade, j que estes se destinam a remunerar os possveis lucros que o proprietrio tenha deixado de auferir com a utilizao econmica do bem expropriado. c) A transcrio no registro de imveis constitui ato exigvel tanto no tombamento provisrio quanto no definitivo. d) Quando a servido administrativa constituda mediante acordo, o ato declaratrio de utilidade pblica dispensvel. e) Em se tratando de glebas de terra onde se cultivem plantas psicotrpicas, o ato expropriatrio, segundo o STF, deve ficar adstrito s reas de efetivo cultivo, no podendo abranger toda a propriedade. 10. (TRF 2 Regio 2011) No que diz respeito aos bens pblicos e s limitaes administrativas, assinale a opo correta. a) A faixa de fronteira bem de uso especial da Unio pertencente ao seu domnio indisponvel, razo pela qual vedada a alienao de terras nela situadas. b) A autorizao de uso de bem pblico ato administrativo bilateral e discricionrio, por intermdio do qual a administrao consente que o particular utilize a coisa sem exclusividade. c) Consoante o STJ, ilegal a cobrana, pelo poder pblico, da concessionria de servio pblico, pelo uso do solo, subsolo ou espao areo para a instalao de postes, dutos ou linhas de transmisso. d) De acordo com posicionamento do STJ, as benfeitorias realizadas em bem pblico que se incorporam ao imvel devem ser indenizadas quando h a resciso do contrato de concesso de uso por inadimplemento das prestaes mensais, ainda que o contrato contenha clusula em sentido contrrio.

e) A afetao de bens pblicos no pode ser tcita. II. FUNDAMENTOS E REQUISITOS CONSTITUCIONAIS PARA AS DESAPROPRIAES. ESPCIES DE DESAPROPRIAES. DESAPROPRIAES POR UTILIDADE OU NECESSIDADE PBLICA OU POR INTERESSE SOCIAL, DESAPROPRIAES POR INTERESSE SOCIAL PARA FINS DE REFORMA AGRRIA. O ART. 243 DA CF/88. RETROCESSO. DESAPROPRIAO INDIRETA. PROCEDIMENTO EXPROPRIATRIO 11. (TRF 1 Regio 2009) No que concerne s desapropriaes, assinale a opo correta. a) Ao imvel desapropriado para implantao de parcelamento popular destinado s classes de menor renda no se dar outra utilizao, embora seja legalmente cabvel a retrocesso. b) No processo de desapropriao, cabe ao Poder Judicirio decidir se os casos de utilidade pblica se verificam ou no. c) Se a coisa expropriada por necessidade ou utilidade pblica ou por interesse social no tiver o destino para que se desapropriou, ou no for utilizada em obras ou servios pblicos, caber ao expropriado direito de preferncia, pelo preo da coisa na poca da expropriao. d) No caso de imisso prvia na posse, na desapropriao por utilidade pblica, no sero devidos juros compensatrios quando o imvel possuir graus de utilizao da terra e de eficincia na explorao iguais a zero. e) De acordo com expressa disposio legal, no processo judicial de desapropriao por utilidade pblica, a contestao somente poder versar sobre vcio processual ou impugnao do preo; qualquer outra questo dever ser decidida por ao direta. 12. (TRF 1 Regio 2006) O direito de extenso, na desapropriao, refere-se: a) possibilidade de a desapropriao abranger a rea contgua necessria ao desenvolvimento da obra; b) possibilidade de desapropriao de zonas que se valorizem extraordinariamente em consequncia do servio implantado, para efeito de revenda pelo expropriante; c) desapropriao para fins de ampliao de distritos industriais e atividades correlatas; d) Ao prejuzo extraordinrio na destinao econmica do bem, em razo da desapropriao parcial ou de reas contguas, ensejando, na desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, reclamao de perdas e danos e, na desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria, requerimento para que a rea remanescente tambm seja desapropriada. 13. (TRF 1 Regio 2006) Na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: a) No subsiste orientao anterior Constituio de 1988 de que s a perda da propriedade, ao final da ao de desapropriao e no a imisso provisria na posse do imvel est compreendida na garantia da justa e prvia indenizao; b) Subsiste, no regime da Constituio Federal de 1988, a jurisprudncia firmada sob a gide das Constituies anteriores, assentando que s a perda da propriedade, no final da ao de desapropriao e no a imisso provisria na posse do imvel est compreendida na garantia da justa e prvia indenizao; c) A primeira alternativa no s correta, como est revogado o art. 15 do Dec.-lei n. 3.365/45, que admite, em casos de urgncia, a imisso provisria na posse do bem expropriado sem a necessidade do pagamento prvio e integral da indenizao;

d) A primeira alternativa no s correta, como est revogado o art. 15 do Dec.-lei n. 3.365/45 e, tendo-se consumado a imisso provisria na posse sem o cumprimento do pressuposto da avaliao judicial prvia, deve-se corrigir a falha mediante laudo pericial e depsito posterior. 14. (TRF 1 Regio 2006) O Supremo Tribunal Federal: a) Considerou constitucional a expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, contida no art. 14 da LC n. 76/93, porque em relao s benfeitorias teis e necessrias, mesmo na desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria, a indenizao deve ser prvia e em dinheiro; b) Declarou a inconstitucionalidade da expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, contida no art. 14 da LC n. 76/93, porque o pagamento mediante precatrio no contraria a regra de indenizao prvia e em dinheiro; c) Deu interpretao conforme a Constituio expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, porque no significa subtrair o pagamento em dinheiro, nesse caso, ao regime dos precatrios; d) Considerou constitucional a expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, contida no art. 14 da LC n. 76/93, devendo, em caso de reforma da sentena, com aumento do valor da indenizao, o expropriante ser intimado a depositar a diferena no prazo de quinze dias. 15. (TRF 2 Regio 2009) Quanto ao direito de propriedade e desapropriao, assinale a opo correta. a) A CF contempla hiptese de desapropriao de imvel urbano no edificado mediante pagamento em ttulos da dvida pblica municipal. b) De acordo com a jurisprudncia do STF, a justa indenizao na desapropriao de imvel urbano deve ser observada no momento da imisso provisria na posse e no quando ocorre a transferncia do domnio. c) Segundo o STF, o decreto que declara um imvel de utilidade pblica para fins de desapropriao ato normativo, que pode ser objeto de ADI. d) Considerando a competncia da Unio para desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, as operaes de transferncia desse bem so isentas exclusivamente de impostos federais. e) facultado ao poder pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos de lei estadual, que o proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado promova seu adequado aproveitamento. 16. (TRF 3 Regio 2006). Sobre a desapropriao, correto afirmar-se que: a) so devidos juros compensatrios, salvo na desapropriao destinada instituio de servido administrativa, contados, no caso da desapropriao direta, desde a imisso na posse, e na indireta, a partir da efetiva ocupao do bem; b) o esbulho possessrio, para impedir a desapropriao (art. 2, 6, da Lei n. 8.629/93, com a redao da Medida Provisria n. 2.183/2001), deve preceder vistoria do imvel e ser significativo, de modo a influir e alterar a medio dos graus de utilizao da terra e de eficincia em sua explorao, comprometendo os ndices fixados em lei; c) extingue-se em cinco anos o direito de propor ao de indenizao por apossamento administrativo

ou desapropriao indireta, bem como ao que vise indenizao por restries decorrentes de atos do Poder Pblico; d) para a imisso provisria na posse, o depsito no pode ser calculado por estimativa unilateral do expropriante, pois deve representar o valor integral equivalente justa indenizao, nos termos da Smula 652 do Supremo Tribunal Federal. 17. (TRF 4 Regio 2005) Determinada empresa possua um terreno rural cuja rea se deixava em parte atingir pelas mars. O Estado do Paran decretou o bem de utilidade pblica, na inteno de construir um estdio esportivo, requerendo em juzo imediata imisso na posse, depositando o quantum do preo e desde j anuindo com o levantamento de 60% do valor oferecido. Chamada a manifestar-se, a Unio asseverou seu interesse no feito, aduzindo impossibilidade de ser expropriada a rea que, a seu sentir, lhe pertencia. O juiz, em despacho inicial, declinou da competncia. Ocorre que, enquanto tramitava o feito, o Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes (DENIT) invadiu a propriedade privada, nela construindo uma estrada. A empresa particular, ento, peticionou na ao desapropriatria j existente aduzindo perda de objeto; ao mesmo tempo em que ajuza ao contra a autarquia, a fim de que esta indenize tanto a parte concernente ao leito da rodovia quanto o restante da propriedade, que se tornou invivel com a presena da estrada. O Estado do Paran requer, ento, a desistncia da ao, o levantamento do depsito, e que se faa a retrocesso, porquanto invivel que se atinja o escopo final da ao, a construo do estdio. Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. Segundo a legislao especfica, no h hierarquia no processo desapropriatrio, sendo possvel ao Estado expropriar bem pertencente Unio. II. Bens pblicos no so passveis de desapropriao. III. Segundo a lei especfica, o desapropriado pode levantar percentual maior do que aquele proposto pelo Estado do Paran. IV . O ingresso na rea com a construo da estrada constitui desapropriao indireta, que induz direito indenizao. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. c) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III. d) Todas as assertivas esto corretas. 18. (TRF 4 Regio 2005) Determinada empresa possua um terreno rural cuja rea se deixava em parte atingir pelas mars. O Estado do Paran decretou o bem de utilidade pblica, na inteno de construir um estdio esportivo, requerendo em juzo imediata imisso na posse, depositando o quantum do preo e desde j anuindo com o levantamento de 60% do valor oferecido. Chamada a manifestar-se, a Unio asseverou seu interesse no feito, aduzindo impossibilidade de ser expropriada a rea que, a seu sentir, lhe pertencia. O juiz, em despacho inicial, declinou da competncia. Ocorre que, enquanto tramitava o feito, o Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes (DENIT) invadiu a propriedade privada, nela construindo uma estrada. A empresa particular, ento, peticionou na ao desapropriatria j existente aduzindo perda de objeto; ao mesmo tempo em que ajuza ao contra a autarquia, a fim de que esta indenize tanto a parte concernente ao leito da rodovia quanto o restante da propriedade, que se tornou invivel com a presena da estrada. O Estado do Paran requer, ento, a desistncia da ao, o levantamento do depsito, e que se faa a retrocesso, porquanto invivel que se atinja o escopo final da ao, a construo do estdio.

Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. O expropriado detm o direito de extenso, no sendo obrigado a permanecer com rea restante economicamente insignificante. II. Mesmo com a construo da estrada, deve o juiz deferir a imisso provisria na posse ao Estado do Paran. III. A indenizao, na hiptese, deve ser justa e em dinheiro, vedada a substituio do valor pecunirio por ttulos da dvida pblica. IV . A retrocesso deve, in casu, ser indeferida, pois figura de direito cuja ocorrncia presume que a desapropriao j tenha ocorrido. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. c) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. 19. (TRF 4 Regio 2005) Determinada empresa possua um terreno rural cuja rea se deixava em parte atingir pelas mars. O Estado do Paran decretou o bem de utilidade pblica, na inteno de construir um estdio esportivo, requerendo em juzo imediata imisso na posse, depositando o quantum do preo e desde j anuindo com o levantamento de 60% do valor oferecido. Chamada a manifestar-se, a Unio asseverou seu interesse no feito, aduzindo impossibilidade de ser expropriada a rea que, a seu sentir, lhe pertencia. O juiz, em despacho inicial, declinou da competncia. Ocorre que, enquanto tramitava o feito, o Departamento Nacional de Infraestrutura de Transportes (DENIT) invadiu a propriedade privada, nela construindo uma estrada. A empresa particular, ento, peticionou na ao desapropriatria j existente aduzindo perda de objeto; ao mesmo tempo em que ajuza ao contra a autarquia, a fim de que esta indenize tanto a parte concernente ao leito da rodovia quanto o restante da propriedade, que se tornou invivel com a presena da estrada. O Estado do Paran requer, ento, a desistncia da ao, o levantamento do depsito, e que se faa a retrocesso, porquanto invivel que se atinja o escopo final da ao, a construo do estdio. Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. A hiptese acima (construo de estdio) constitui caso de desapropriao por utilidade pblica. II. A contestao em desapropriao ampla, podendo o expropriado discutir sobre a real existncia de interesse pblico. III. A construo da estrada constituiu, no caso narrado, atentado, implicando desvio de finalidade, devendo a autarquia restabelecer o statu quo ante, modificando o traado da rodovia. IV . Caso transcorressem 6 (seis) anos aps o desapossamento, prescrito estaria o direito a pleitear indenizao decorrente da construo da estrada. a) Est correta apenas a assertiva I. b) Esto corretas apenas as assertivas I e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. d) Todas as assertivas esto incorretas. 20. (TRF 4 Regio 2007) Decreto considerando de utilidade pblica determinada rea para efeito de reforma agrria foi publicado. Enquanto tramitava o processo judicial expropriatrio, a empresa proprietria do terreno entabulou negociaes com empresa imobiliria, objetivando loteamento, desde j construindo ruas internas e ajardinamento. Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta.

I. A declarao de utilidade pblica que antecede a desapropriao guarda por si mesma o condo de transferir a propriedade do futuro expropriado ao Estado, em razo do que se deve inibir a realizao das benfeitorias. II. O licenciamento para realizao de obras na rea expropriada no pode ser negado; todavia, a Administrao no ser obrigada a indeniz-las quando efetivada a desapropriao. III. A declarao de utilidade pblica no pode perdurar indefinidamente, havendo prazo de caducidade a ser respeitado, mesmo que subsista o interesse pblico na expropriao do bem. IV . Caso seja alienado o imvel incorporadora imobiliria antes de concludo o processo expropriatrio, tal ato jurdico padecer de vcio insanvel, no guardando sequer existncia no universo jurdico. a) Esto corretas apenas as assertivas I e III. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. 21. (TRF 3 Regio 2010) Assinale a opo correta: a) Na ao de desapropriao aplicam-se os juros compensatrios de 12% ao ano, a partir da imisso na posse, cumulados com os juros moratrios, mesmo aps a edio da Medida Provisria 2.183/2001, que introduziu os arts. 15-A e 15-B no Decreto-lei n. 3.365/41; b) A jurisprudncia majoritria do Superior Tribunal de Justia no sentido de que caber sempre a retrocesso quando for dada a destinao diversa ao imvel expropriado; c) A justa indenizao tal qual estabelecida na Constituio Federal de 1988, ser sempre paga em dinheiro, mediante o preenchimento pelo expropriado dos requisitos estabelecidos no art. 34 do Decreto-lei n. 3.365/41; d) Tanto o tombamento, como a ocupao temporria, restringem o direito de propriedade e por esta razo geram o direito indenizao. 22. (TRF 2 Regio 2011) Assinale a opo correta acerca do instituto da desapropriao. a) A indicao precisa do proprietrio requisito indispensvel para o ajuizamento da ao de desapropriao, sob pena de nulidade do processo. b) Nos casos de desapropriao por interesse social, a legitimao ativa conferida com exclusividade aos entes federativos, sendo vedada a atribuio de poder expropriatrio s entidades da administrao indireta. c) Na hiptese de expropriao de glebas de terra em que sejam cultivadas plantas psicotrpicas, o expropriado tem direito indenizao concernente s reas que no foram objeto de efetivo plantio. d) Segundo entendimento do STF, a desapropriao de imveis rurais para fins de utilidade pblica e de reforma agrria de competncia exclusiva da Unio. e) O terceiro atingido pelo ato de desapropriao tem direito respectiva indenizao, que pode ser postulada em ao prpria. 23. (TRF 4 Regio 2010) Considere o seguinte enunciado. Um Decreto considerando de interesse social determinada rea para fins de reforma agrria foi publicado. Enquanto tramitava o processo judicial expropriatrio, a empresa proprietria do terreno celebrou negociaes com a empresa imobiliria, com o objetivo de loteamento, e desde logo construiu ruas internas e fez ajardinamento.

Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. A declarao de interesse social que antecede a desapropriao guarda por si mesma o condo de transferir a propriedade do futuro expropriado ao Estado, em razo do que se deve inibir a realizao das benfeitorias. II. O licenciamento para a realizao de obras na rea expropriada no pode ser negado; todavia, a administrao no ser obrigada a indeniz-las quando efetivada a desapropriao. III. A declarao de interesse social no pode perdurar indefinidamente, havendo prazo de caducidade a ser respeitado, mesmo que subsista o interesse pblico na expropriao do bem. IV . Caso seja alienado o imvel incorporadora imobiliria antes de concludo o processo expropriatrio, tal ato jurdico padecer de vcio insanvel, no guardando sequer existncia no universo jurdico. a) Esto corretas apenas as assertivas I e III. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, III e IV. e) Esto corretas todas as assertivas. 24. (TRF 4 Regio 2010) Assinale a alternativa INCORRETA em matria de desapropriao. a) Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. b) Os juros compensatrios, na desapropriao direta, incidem a partir da imisso na posse, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. c) Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios so sempre fixados em 12% (doze por cento) ao ano a partir da ocupao. d) A base de clculo de honorrios de advogado em desapropriao a diferena entre a oferta e a indenizao, corrigidas ambas monetariamente. e) Nas aes de desapropriao, incluem-se no clculo da verba advocatcia as parcelas relativas aos juros compensatrios e moratrios, devidamente corrigidas.

1 . E A competncia para produo de ato administrativo de tombamento est prevista no art. 23, III, da Constituio da Repblica que dispe sobre a competncia material comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Difere, todavia, da competncia legislativa disposta no art. 24, VII e 1 a 4, uma vez que compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal competncia concorrente para legislar sobre proteo do patrimnio histrico, cultural, artstico e paisagstico, cabendo primeira estabelecer normas gerais; aos Estados e Distrito Federal, competncia suplementar. Por sua vez, o Municpio no tem competncia legislativa sobre a matria, mas pode promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observadas a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual (CF/88, art. 30, IX). O tombamento uma forma parcial de restrio do Estado sobre a propriedade privada que no impede o particular de exercitar direitos inerentes ao domnio. Disto se abstrai que no h, em regra, direito indenizao. A exceo ocorrer se o proprietrio demonstrar que sofreu prejuzo com o tombamento.

Segundo Odete Medauar, no caber indenizao se o tombamento tiver alcance geral, como, por exemplo, Ouro Preto e Olinda. No caso de imvel tombado isoladamente cabvel indenizao, desde que demonstrado prejuzo direto e material. Comentrio Extra: Veja-se jurisprudncia do TRF da 4 Regio a respeito do assunto: AO CIVIL PBLICA. IMVEL TOMBADO. ESTAO FERROVIRIA DE CAXIAS DO SUL/RS. RESTAURAO. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DO PROPRIETRIO DO BEM, DA UNIO, DO ESTADO E DO MUNICPIO. Embora o prdio em que se encontra a antiga Estao Ferroviria de Caxias do Sul, tenha sido tombado pelo IPAHE Instituto de Patrimnio Histrico e Artstico Estadual, de competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios a proteo dos bens de valor histrico, nos termos do que determina o art. 23, III, da CF. Assim, presente o interesse da Unio no feito, fica definida a legitimidade ativa do Ministrio Pblico Federal, bem como a competncia da Justia Federal para conhecer e julgar a causa. No merece reparos a sentena que condenou o proprietrio do bem tombado (RFFSA) implementao das obras de conservao e manuteno da Estao Ferroviria de Caxias do Sul, e a Unio, o Estado do Rio Grande do Sul e o Municpio de Caxias efetivao das providncias, de forma subsidiria (TRF 4 Regio, 3 Turma, Relatora Maria Lcia Luz Leiria, APELREEX 199971070005321, fonte de 1 -7-2009, Informativo Semanal do TRF 4 Regio n. 405) 2. ANULADA O gabarito preliminar apontou como correta a alternativa a. De acordo com a lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, As limitaes podem, portanto, ser definidas como medidas de carter geral, impostas com fundamento no poder de polcia do Estado, gerando para os proprietrios obrigaes positivas ou negativas, com o fim de condicionar o exerccio do direito de propriedade ao bem-estar social (op. cit., p. 128). Tendo em vista a generalidade das limitaes administrativas, a doutrina sustentava a impossibilidade de indenizao do proprietrio eventualmente lesado. Entretanto, a jurisprudncia vem aceitando a indenizao do proprietrio que tiver a funo econmica de sua propriedade prejudicada pelas limitaes de ordem administrativa. O STF, por exemplo, denomina desapropriao indireta a limitao administrativa que praticamente retira o contedo econmico da propriedade (STF RE 134.297-8 SP 1 T. Rel. Min. Celso de Mello DJU 22-9-1995). Nestes casos, entende a Jurisprudncia que, havendo dano ao proprietrio, dever ser realizada a indenizao de forma proporcional ao prejuzo causado. Quando da publicao do gabarito definitivo, a banca examinadora decidiu anular a questo, apontando a seguinte justificativa: No h opo correta, haja vista que as limitaes administrativas somente sero indenizadas se causarem prejuzos, fato no explicitado na opo. Sendo assim, deve prevalecer a regra de que as limitaes administrativas gerais no comportam indenizao, salvo excees, como, por exemplo,

quando implicarem impossibilidade de utilizao da propriedade O art. 3 do Decreto-lei n. 25 discrimina os bens que no podem ser objeto de Tombamento, ou seja, que no pertencem ao patrimnio histrico e artstico nacional. Entre eles esto as obras de origem estrangeira que sejam trazidas para exposies comemorativas, educativas ou comerciais. Para confirmar a incorreo da alternativa C, confira a seguinte deciso do Superior Tribunal de Justia: A ao de desapropriao para fins de reforma agrria, sujeita a procedimento especfico estabelecido pela LC n. 76/93, impe a realizao de prova pericial pelo juzo, quando o expropriado contestar a oferta. A determinao da percia em desapropriao direta, quando contestada a oferta, ato de impulso oficial (art. 262 do CPC), porquanto a percia imprescindvel para apurao da justa indenizao, muito embora no vincule o juzo ao quantum debeatur apurado. A LC n. 76/93, no seu art. 9, 1, I, dispe que se o expropriado contestar a oferta do expropriante, o juiz determinar a realizao de prova pericial (arts. 6, II; 9, 1, da LC n. 76/93), cujos valores devem ser adiantados pelo autor (art. 33 do CPC c.c. a Smula 232/STJ), que ser ressarcido no caso de sair vencedor (art. 19 da LC n. 76/93) omissis (STJ, 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, REsp 992115/MT, DJe 15-10-2009). O STJ entende que o prazo para pedido de indenizao em desapropriao indireta vintenrio. No caso de delimitao administrativa, o prazo prescricional ser quinquenal. Comentrio Extra: Segundo o STJ, a prova tcnica, na ao de desapropriao, s dispensvel quando h expressa concordncia com o valor da oferta inicial, em todos os seus termos. Do contrrio, o magistrado pode determinar, at mesmo de ofcio, a realizao da percia tcnica visando apurao da justa indenizao constitucionalmente assegurada (REsp 930212/RO). 3. C A afirmao III trata da chamada desapropriao judicial, cujos pressupostos especficos foram sendo construdos e sedimentados pela jurisprudncia. Se o Poder Executivo no toma as medidas necessrias para o tombamento de um bem, o Ministrio Pblico (por meio de ao civil pblica) ou o cidado (por meio de ao popular) provocam o Poder Judicirio para se manifestar e determinar ao Executivo que realize a proteo. De igual forma, se houver o retardamento na concluso de processo de tombamento por omisso administrativa, poder o mesmo ser anulado pelo Judicirio. A afirmao IV trata do tombamento sob a perspectiva da eficcia, podendo, assim, ser classificado como provisrio ou definitivo. A abertura do processo de tombamento, por deliberao do rgo competente, assegura a preservao do bem at a deciso final, ficando sustada, desde logo, qualquer modificao ou destruio. o que se denomina tombamento provisrio, cujos efeitos so comparados ao tombamento definitivo, salvo quanto ao registro no cartrio imobilirio e o direito de preferncia reservado ao Poder Pblico. Todavia, o equvoco da questo se encontra na assertiva de que o

tombamento provisrio ato discricionrio, uma vez que o tombamento realiza-se por meio de procedimento administrativo vinculado, que conduz ao ato final de inscrio num dos Livros do Tombo. Comentrio Extra: A despeito das divergncias doutrinrias sobre a natureza vinculada ou discricionria do procedimento de tombamento, a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho traz esclarecimentos sobre o tema: Tambm em relao natureza do ato, cabvel o estudo a respeito de ser ele vinculado ou discricionrio. A despeito de haver controvrsia entre os autores, que se colocam de um lado ou de outro, quanto natureza do ato, entendemos que preciso fazer uma distino quanto ao motivo do ato. Sob o aspecto de que o tombamento h de ter por pressuposto a defesa do patrimnio cultural, o ato vinculado, o que significa que o autor do ato no pode pratic-lo apresentado motivo diverso. Todavia, no que concerne valorao da qualificao do bem como de natureza histrica, artstica etc. e da necessidade de sua proteo, o ato discricionrio, visto que essa avaliao privativa da Administrao (op. cit., p. 614). 4. E 5. E O equvoco da assertiva est na afirmao de que todas as pessoas jurdicas de direito pblico tm competncia para o tombamento, j que somente Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios foi outorgada esta competncia administrativa (art. 23, III, da Constituio). Da estariam afastadas as pessoas jurdicas de direito pblico da Administrao Indireta . Quanto ao tombamento realizado pelo Municpio sobre bem do Estado, o entendimento do Superior Tribunal de Justia abona a possibilidade, afastando a aplicao da restrio prevista no art. 1, 2, do Decreto-lei n. 3.365/1941 (pacto federativo) ao instituto do tombamento, sob o argumento da ausncia de carter extintivo da propriedade. Comentrio Extra: Veja-se a ementa do entendimento citado: ADMINISTRATIVO TOMBAMENTO COMPETNCIA MUNICIPAL. 1. A Constituio Federal de 88 outorga a todas as pessoas jurdicas de Direito Pblico a competncia para o tombamento de bens de valor histrico e artstico nacional. 2. Tombar significa preservar, acautelar, preservar, sem que importe o ato em transferncia da propriedade, como ocorre na desapropriao. 3. O Municpio, por competncia constitucional comum art. 23, III , deve proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos. 4. Como o tombamento no implica em transferncia da propriedade, inexiste a limitao constante no art. 1, 2, do Decreto-lei n. 3.365/1941, que probe o Municpio de desapropriar bem do Estado. 5. Recurso improvido (STJ, 2 Turma, Ministra Eliana Calmon, RMS 18952/RJ, 26-4-2005). 6. B Conforme j analisado nas questes anteriores, o tombamento poder ser caracterizado como desapropriao indireta quando afetar a utilizao econmica do bem. Neste caso, ser devida indenizao ao particular afetado. A indenizao pode ser amigvel ou efetivada mediante processo de desapropriao,

realizado pela prpria entidade pblica que realizar o tombo, pois esta que ir considerar a hiptese de utilidade pblica do bem pela necessidade de preservao e conservao dos monumentos histrico e artstico, como pelo fundamento da necessidade da proteo de paisagens e locais particulares dotados pela Natureza. A desapropriao sobre bens tombados s cabvel com a finalidade de manuteno do prprio tombamento, ou seja, com o intuito de preservao dos bens tombados. Comentrio Extra: A respeito da desapropriao indireta, assim se manifesta Maria Sylvia Zanella Di Pietro: Diante do 1 do art. 216, o tombamento um dos institutos que tm por objeto a tutela do patrimnio histrico e artstico nacional. O dispositivo prev ainda a desapropriao, que ser utilizada quando a restrio afeta integralmente o direito do proprietrio; o tombamento sempre restrio parcial, conforme se verifica pela legislao que o disciplina; se acarretar a impossibilidade total de exerccio dos poderes inerentes ao domnio, ser ilegal e implicar desapropriao indireta, dando direito indenizao integral dos prejuzos sofridos (op. cit., p. 132). 7. B A afirmao constante da alternativa b est correta tendo em vista a leitura do art. 7 do Decreto-lei n. 25/36: Art. 7 Proceder-se- ao tombamento voluntrio sempre que o proprietrio o pedir e a coisa se revestir dos requisitos necessrios para constituir parte integrante do patrimnio histrico e artstico nacional, a juzo do Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, ou sempre que o mesmo proprietrio anuir, por escrito, notificao, que se lhe fizer, para a inscrio da coisa em qualquer dos Livros do Tombo. Em relao alternativa c, o tombamento compulsrio ocorrer diante da no anuncia do proprietrio do bem quanto respectiva inscrio no livro tombo, de acordo com o art. 8 do Decreto-lei n. 25/36: Art. 8 Proceder-se- ao tombamento compulsrio quando o proprietrio se recusar a anuir inscrio da coisa. As incorrees nas demais alternativas foram analisadas nas questes anteriores. 8. C A alternativa correta tem respaldo na lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, As limitaes podem, portanto, ser definidas como medidas de carter geral, impostas com fundamento no poder de polcia do Estado, gerando para os proprietrios obrigaes positivas ou negativas, com o fim de condicionar o exerccio do direito de propriedade ao bem-estar social (op. cit., p. 128). As limitaes administrativas no se confundem com a servido administrativa. Aquelas impem obrigao de no fazer ou deixar de fazer, objetivando, por meio do poder de polcia, a restrio ao direito de propriedade com base na supremacia do interesse pblico. Decorrem de normas gerais e abstratas, que se dirigem a propriedades indeterminadas cujo fim satisfazer interesses coletivos. Se a propriedade afetada por uma disposio genrica e abstrata, pode ou no ser o caso de servido. Ser limitao, e no servido, se impuser apenas um dever de absteno: um non facere . Ser servido se impuser um pati: obrigao de suportar

(Celso Antnio Bandeira de Mello, Curso de Direito Administrativo , Malheiros, 15. ed., 2003, p. 777-778). O equvoco da alternativa d tem explicao no art. 40 do Decreto-lei n. 3.365/41, fundamento legal genrico do instituto da servido. A servido tem como objeto a propriedade imvel, normalmente privada, sem perder de perspectiva que, em situaes especiais, pode incidir sobre bem pblico, desde que respeitado o princpio de hierarquia federativa: o Municpio no pode instituir servido sobre imveis estaduais ou federais, nem pode o Estado faz-lo em relao aos bens da Unio. A recproca NO verdadeira; Unio pode instituir a servido administrativa em relao a bens estaduais e municipais e o Estado, em relao aos bens municipais (a questo da autorizao legislativa tratada no art. 2, 2, do supracitado decreto-lei). A alternativa e menciona a desapropriao com carter sanciontrio que, alm do descumprimento da funo social da propriedade urbana (CF/88, art. 182, 4, e Lei n. 10.257/2001), tem outros dois fundamentos: 1) o descumprimento da funo social da propriedade rural (LC n. 76/93, alterada pela LC n. 88/96); e 2) a reas em que sejam cultivadas substncias psicotrpicas (CF/88, art. 243, e Lei n. 8.257/91). O ato sancionador facultado ao Municpio, tratado no art. 182, 4, III, da Constituio da Repblica, prev a desapropriao do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. Desta forma, incorreta a assertiva de que a indenizao ser prvia e em dinheiro. Comentrio Extra: O art. 243 da Constituio determina que as glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas, ou seja, no apenas a exata rea da cultura ilegal, conforme teor da alternativa a. Com base no entendimento de que cabe ao proprietrio o dever de vigilncia e na presuno de que conhecia o cultivo, o STF proveu recurso extraordinrio interposto pela Unio contra acrdo proferido pelo TRF da 1 Regio que conclua que apenas a rea onde era efetivamente cultivada a planta psicotrpica deveria ser expropriada (RE 543974/MG, rel. Min. Eros Grau, 26-3-2009). 9. A A alternativa correta tem respaldo na lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro (op. cit.): A indenizao, no caso de desapropriao indireta, inclui as mesmas parcelas mencionadas para a desapropriao legal, inclusive os juros compensatrios, que so devidos a contar da ocupao. nesse sentido o entendimento mais recente do STF (RTJ 80/525, 106/473, 68/74). Saliente-se a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, segundo o qual a desapropriao indireta se trata de fato administrativo pelo qual o Estado se apropria de bem particular, entretanto, no observa os requisitos da declarao e da indenizao prvia.

A jurisprudncia do STJ sedimentou o entendimento de que os juros compensatrios so contados a partir da ocupao do imvel, gerando o enunciado da Smula 114 daquela Corte: Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Confira-se: (...) Os juros compensatrios, nas desapropriaes indiretas, incidem a partir da ocupao, nos moldes da Smula 114/STJ. O termo inicial dos juros moratrios o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, consoante o art. 100 da CF. 6. Recurso Especial de que se conhece parcialmente e, nessa parte, a que se d parcial provimento. (RE 959499, Rel. Herman Benjamin). A alternativa b contraria a jurisprudncia do STJ conforme se depreende do seguinte precedente: So devidos juros compensatrios sobre a indenizao fixada pela limitao do uso da propriedade em decorrncia da instituio de servido administrativa (Smula 56/STJ). 4. Os juros compensatrios remuneram o capital que o expropriado deixou de receber desde a perda da posse, e no os possveis lucros que deixou de auferir com a utilizao econmica do bem expropriado (REsp 1.048.586/SP, Rel. Ministra Denise Arruda, Primeira Turma, julgado em 4-6-2009, DJe de 1-7-2009). Irrelevante a alegao de que o imvel sobre o qual fora constituda a servido administrativa no produzia rendas. 5. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, no provido (STJ, 2 Turma, Relatora Eliana Calmon, REsp 1169792 SP, DJE 26-3-2010). Alternativa c. O tombamento, sob a perspectiva da eficcia, classificado como provisrio ou definitivo. A abertura do processo de tombamento, por deliberao do rgo competente, assegura a preservao do bem at a deciso final, ficando sustada, desde logo, qualquer modificao ou destruio. o que se denomina tombamento provisrio, cujos efeitos so comparados ao tombamento definitivo, todavia a transcrio no Cartrio de Registro de Imvel ser exigvel para a segunda hiptese. A alternativa d est equivocada porque o ato declaratrio de utilidade pblica necessrio para a constituio de servido por meio de acordo. 10. C A cobrana pelo uso de vias pblicas, inclusive, solo, subsolo e espao areo, para a instalao de equipamentos que permitem a prestao dos servios pblicos no pode ser considerada como de natureza tributria de taxa, porque no h prestao de nenhum servio pelo ente concedente, nem o exerccio do poder de polcia. O STJ afastou a cobrana decorrente da colocao v.g. de postes de iluminao em vias pblicas e equipamentos que permitem a prestao dos servios de telecomunicaes, especialmente porque a utilizao se reveste em favor da coletividade. PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. OFENSA AO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. BENS PBLICOS. USO DE SOLO, SUBSOLO E ESPAO AREO POR CONCESSIONRIA DE SERVIO PBLICO (IMPLANTAO DE POSTES, DUTOS E LINHAS DE TRANSMISSO, P. EX.). COBRANA. IMPOSSIBILIDADE.

1. (...) omissis 2. Pacfico o entendimento desta Corte Superior no sentido de que a cobrana em face de concessionria de servio pblico pelo uso de solo, subsolo ou espao areo ilegal (seja para a instalao de postes, dutos ou linhas de transmisso, p. ex.) porque (i) a utilizao, neste caso, reverte em favor da sociedade razo pela qual no cabe a fixao de preo pblico e (ii) a natureza do valor cobrado no de taxa, pois no h servio pblico prestado ou poder de polcia exercido. Precedentes. 3. Recurso especial parcialmente provido. (STJ, 2 Turma, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, REsp 863577, DJe 10-92010) Diferentemente da afirmao contida na alternativa b, a autorizao de uso instrumento para a transferncia do uso de bem pblico para particulares, por meio de ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio. A alternativa d no est em consonncia com a jurisprudncia do STJ. Conforme o julgamento do REsp 1169109/DF (Relatora Ministra Eliana Calmon) no se indenizam benfeitorias realizadas em bem pblico se expressamente estabelecido no contrato de concesso de direito real de uso, que seriam incorporadas ao imvel, sem direito indenizao, em caso de resciso por inadimplemento das prestaes mensais. Desta forma o STJ confirmou a validade da clusula de no indenizar as benfeitorias e acesses incorporadas ao imvel. Alternativa e. No conceito de Cretella Jr., desafetao o fato ou a manifestao de vontade do poder pblico mediante a qual o bem do domnio pblico subtrado dominialidade pblica para ser incorporado ao domnio privado, do Estado ou do administrado. J a afetao, para esse mesmo autor, o fato ou o pronunciamento do Estado que incorpora uma coisa dominialidade da pessoa jurdica. Com base nesses conceitos, pode-se dizer que a afetao/desafetao podem ser expressas ou tcitas (de fato). Porm, parte da doutrina discorda da validade da desafetao de fato, de tal sorte que se impe, para a desafetao, ato do parlamento. Comentrio extra: A faixa de fronteira bem de uso especial da Unio pertencente a seu domnio indisponvel, somente autorizada a alienao em casos especiais desde que observados diversos requisitos constitucionais e legais. Compete ao Conselho de Defesa Nacional, segundo o art. 91, 1, III, da CF/88, propor os critrios e condies de utilizao da faixa de fronteira. Trata-se de competncia firmada por norma constitucional, dada a importncia que a CF/88, bem como as anteriores a partir da Carta de 1891, atribuiu a essa parcela do territrio nacional. Nos termos da Lei n. 6.634/79, recepcionada pela Constituio, a concesso ou alienao de terras pblicas situadas em faixa de fronteira depender, sempre, de autorizao prvia do Conselho de Segurana Nacional, hoje Conselho de Defesa Nacional. O ato de assentimento prvio consiste em uma autorizao preliminar essencial para a prtica de determinados atos, para o exerccio de certas atividades, para a ocupao e a utilizao de terras ao longo da faixa de fronteira, considerada fundamental para a defesa do territrio nacional e posta sob regime

jurdico excepcional, a teor do disposto no 2 do art. 20 da Constituio Federal. por meio do assentimento prvio que o Estado brasileiro busca diagnosticar a forma de ocupao e explorao da faixa de fronteira, a fim de que se possam desenvolver atividades estratgicas especficas para o desenvolvimento do pas, salvaguardando a segurana nacional. Qualquer alienao ou onerao de terras situadas na faixa de fronteira, sem a observncia dos requisitos legais e constitucionais, nula de pleno direito, nos termos da Lei n. 6.634/79. 11. E A alternativa e reproduo do disposto no art. 20 do Decreto-lei n. 3.365/41. No curso do processo judicial, s podem ser discutidas questes relativas ao preo ou a vcio processual, uma vez que citado artigo determina que a contestao s poder versar sobre vcio do processo judicial ou impugnao do preo; qualquer outra questo dever ser decidida por ao direta. Esse dispositivo deve ser analisado em conjunto com a regra prevista no art. 9 do Decreto-lei n. 3.365/41, visto ser vedado ao Poder Judicirio, no processo de desapropriao, decidir sobre a ocorrncia, ou no, dos casos de utilidade pblica. Da o equvoco da alternativa b. Exemplificando quais poderiam ser as aes diretas mencionadas no art. 20 da Lei de Desapropriao, Maria Sylvia Zanella Di Pietro faz o seguinte esclarecimento: se houver alguma ilegalidade no ato declaratrio de utilidade pblica ou interesse social, quanto competncia, finalidade, forma ou mesmo quanto aos fundamentos (casos de utilidade pblica ou interesse social), o expropriado ter que propor ao direta, que poder ser tanto uma ao ordinria declaratria da nulidade, como mandado de segurana, se houver leso a direito individual lquido e certo, como at mesmo ao popular, se se verificarem os pressupostos previstos no art. 5, inciso LXXIII, da Constituio (leso ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural) (op. cit., p. 161). A alternativa a requer a compreenso do conceito de retrocesso. Novamente, para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a retrocesso cabe quando o Poder Pblico no d ao imvel a utilizao para a qual se fez a desapropriao, estando pacfica na jurisprudncia a tese de que o expropriado no pode fazer valer o seu direito quando o expropriante d ao imvel uma destinao pblica, ainda que diversa daquela mencionada no ato expropriatrio. Alternativa c comete equvoco na parte final, uma vez que o art. 519 do Cdigo Civil prev que caber ao expropriado o direito de preferncia pelo preo atual da coisa, e no pelo preo da coisa na poca da expropriao. Comentrio Extra: Jos dos Santos Carvalho Filho esclarece que a expresso vcio processual deve ser entendida de acordo com a poca da edio da citada norma. Portanto, de acordo com o sistema processual atual, na defesa do ru poder ser alegada, em preliminar, questes referentes s condies da ao e aos pressupostos

processuais. Para Maria Sylvia Zanella di Pietro, no h nessa limitao (restrio do mbito de discusso no processo judicial) nenhuma ofensa aos direitos do proprietrio, de modo que caracterize infringncia aos preceitos constitucionais que garantem o direito de propriedade (art. 5, XXII) e, aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, o direito ao contraditrio e ampla defesa (art. 5, LV), pois o que a lei quer impedir que outras questes, que no as indicadas no art. 20, sejam discutidas no processo expropriatrio, remetendo as partes para outras vias judiciais abertas ao interessado. 12. D O direito de extenso, conforme prescrito no item d, visa a evitar o esvaziamento do contedo econmico da parcela remanescente do bem desapropriado. Portanto, na desapropriao parcial, quando a parcela restante do bem se tornar inaproveitvel, poder ser requerido pelo interessado que a desapropriao (e, consequentemente, a indenizao) alcance a totalidade do bem. As alternativas a e b tratam da chamada desapropriao por zona, tambm conhecida como desapropriao extensiva, que so, na verdade, modalidades de desapropriao que tm por fundamento a utilidade pblica, nas quais o bem no expropriado para integrar o patrimnio pblico, mas para ser revendido a terceiros. Por sua vez, a alternativa c, trata da desapropriao para fins de construo ou ampliao de distritos industriais, prevista no art. 5, i, in fine, do Decreto-lei n. 3.365/41, entre as modalidades de desapropriao por utilidade pblica. Comentrio Extra: A Lei Complementar n. 76/93, que cuida do procedimento de desapropriao para fins de reforma agrria, prev o direito de extenso, possibilitando ao proprietrio o requerimento para que a desapropriao atinja todo o imvel, quando a rea remanescente ficar reduzida superfcie inferior da pequena propriedade rural, ou prejudicada substancialmente em suas condies de explorao econmica, caso seja seu valor inferior ao da parte desapropriada. 13. B Segundo o STF, no h incompatibilidade do art. 3 do Decreto-lei n. 1.075/70 (que regula a imisso provisria na posse em imveis residenciais urbanos) e pargrafos do art. 15 do Decreto-lei n. 3365/41 com as disposies constitucionais que tratam da desapropriao (arts. 5, XXII, XXIII e XXIV, e 182, 3). Na vigncia da Constituio de 1967, a jurisprudncia do STF j havia se consolidado no sentido de que o princpio constitucional da prvia e justa indenizao seria observado com o pagamento do valor definitivo da desapropriao aps a transferncia do domnio. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal confirma o teor da alternativa b: Conforme pacfica jurisprudncia consolidada neste Supremo Tribunal Federal, a imisso na posse de imvel objeto de pedido de desapropriao prescinde do prvio pagamento da indenizao cabvel, pois se entende que a justa remunerao pelo desapossamento do bem apenas se verificar, de forma cabal, ao final do processo

(STF, Rel. Min. Dias Toffoli, RE 185796-SP, Julgamento: 4-6-2010). Comentrio Extra: Celso Antnio Bandeira de Mello, ao definir o momento em que se consuma a desapropriao, apresenta a seguinte lio: Tendo em vista o texto do art. 5 , XXIV, da Carta Constitucional, que subordina a desapropriao a prvia e justa indenizao..., desde logo depreende-se que no se pode consumar antes do pagamento da indenizao. Em consequncia, o Poder Pblico s adquirir o bem e o particular s o perder com o pagamento da indenizao (op. cit., p. 858). 14. B O valor da indenizao, estabelecido por sentena, dever ser depositado pelo expropriante ordem do juzo, em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais e, em Ttulos da Dvida Agrria, para a terra nua (LC n. 76/93, art. 14). O artigo est previsto na Lei Complementar n. 76/93 e trata do valor de indenizao para fins de reforma agrria ao qual o expropriante condenado em sentena. Lembre-se que este valor resulta no pagamento de uma complementao em relao ao valor j oferecido na inicial, o qual j constava em verba oramentria especfica. Ora, por no haver previso de verba oramentria, a complementao dever ser fixada em quantia certa e referendada num determinado exerccio financeiro, fato que impe a adstrio ao processo do precatrio previsto no art. 100 da Constituio. No por outra razo, o Supremo Tribunal apreciou o disposto no art. 14 da Lei Complementar n. 76/93 no julgamento do Recurso Extraordinrio 247.866-1/CE, declarando a inconstitucionalidade da expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais. O acrdo adota o raciocnio de que o sistema de pagamento de indenizao decorrente de sentena em processo de desapropriao para fins de reforma agrria, das benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, dar-se- mediante precatrio nos termos do art. 100 da Constituio. Comentrio Extra: De outro lado, o pagamento da indenizao por meio de precatrio no incompatvel com as previses constitucionais da prvia e justa indenizao (CF/88, arts. 5 , XXIV, e 184). Isto porque a desapropriao, conforme entendimento pacfico do STF, somente consumada pela integralizao do pagamento da indenizao, momento em que o domnio transmitido ao expropriante. Neste sentido, o processamento do precatrio sempre preceder a transferncia da propriedade para o patrimnio do expropriante. O Senado, com base no art. 52, X, da Constituio da Repblica, editou a Resoluo n. 17, de 2007, e suspendeu a execuo de parte do art. 14 da Lei Complementar n. 76, de 6 de julho de 1993, referente expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais e, em virtude de declarao de inconstitucionalidade em deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal, nos autos do Recurso Extraordinrio n. 247.866-1/CE.

15. A O art. 182, 4, III, da Constituio da Repblica prev a desapropriao do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, com pagamento mediante ttulos da dvida pblica de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurados o valor real da indenizao e os juros legais. A declarao de utilidade pblica ou interesse social representa deciso executria do Poder Pblico, de tal sorte que se o particular se sentir lesado, ante a existncia de vcio d e ilegalidade ou inconstitucionalidade do ato, dever impugn-lo pela vias ordinrias ou por mandado de segurana. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, essa impugnao possvel ainda que a declarao de utilidade pblica seja feita por lei, j que nesse caso se trata da chamada lei de efeito concreto (lei em sentido formal, porque emana do Legislativo, mas ato administrativo em sentido material, porque alcana determinada pessoa). Desta forma, no h que se falar em propositura de Ao Direta de Inconstitucionalidade contra o decreto. Comentrio Extra: Visando efetividade da poltica urbana, o art. 182, 4, da Constituio facultou ao Poder Pblico municipal, mediante lei especfica para rea includa no plano diretor, exigir, nos termos da lei federal, do proprietrio do solo urbano no edificado, subutilizado ou no utilizado, que promova seu adequado aproveitamento, sob pena de utilizao de mecanismos de coero que conduzissem o proprietrio ao cumprimento da funo social de sua propriedade. Entre estas medidas est prevista a desapropriao (chamada pela doutrina como desapropriao-sano art. 182, 4, III, da CF/88), que est regulamentada pela Lei n. 10.257/2001 (Estatuto da Cidade). O Estatuto da Cidade dispe que, se o proprietrio do solo urbano j submetido ao regime de parcelamento, edificao ou utilizao de compulsrios no o urbaniza, nem lhe d a adequada utilizao nos prazos e fases previstos na lei, poder (e no dever) o Poder Pblico Municipal valer do recurso extremo da desapropriao-sano. 16. B A alternativa correta se baseia na interpretao que o Supremo Tribunal Federal conferiu ao art. 2, 6, da Lei n. 8.629/93, no tocante ao esbulho possessrio de imvel submetido declarao expropriatria por interesse social, para fins de reforma agrria. Conforme o precedente formulado no julgamento do MS 23.759 (Relator o Min. Celso de Mello, DJ 22-8-2003), o esbulho possessrio que impede a desapropriao deve ser significativo e anterior vistoria do imvel, a ponto de alterar os graus de utilizao da terra e de eficincia em sua explorao, comprometendo os ndices fixados em lei. A Jurisprudncia recente do Superior Tribunal de Justica comprova a incorreo da alternativa c. Veja-se: In casu, o recurso pretende saber se a interveno da Unio na propriedade particular sub judice caso de desapropriao indireta, cujo prazo para posterior indenizao vintenrio, ou de delimitao administrativa, com prazo prescricional quinquenal. Noticiam os autos que o recorrido ajuizou a ao de

desapropriao indireta em 8-4-2006, devido s restries de sua propriedade na Mata Atlntica impostas pelo Dec. n. 750/93, o que se caracteriza como limitao administrativa, tendo ocorrido a consumao da prescrio da ao indenizatria, pois proposta a mais de 13 anos do citado decreto. Precedentes citados: EREsp 901.319-SC, DJe 3-8-2009, e AgRg no REsp 801.591-SP, DJe 15-5-2009 (REsp 1.015.497-SC, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9-2-2010). Em relao alternativa d, o entendimento do STF no sentido de que continuam em pleno vigor o art. 15 e seu 1 do Decreto-lei n. 3.365/41, tendo em vista que o depsito do valor venal do imvel para viabilizar a imisso na posse no incompatvel com a exigncia constitucional da indenizao justa e prvia. Esse entendimento foi consolidado com o enunciado da Smula 652 do STF: no contraria a Constituio o art. 15, 1, do Decreto-lei 3.365/41 (lei da desapropriao por utilidade pblica). Comentrio Extra: Ainda sobre a inexistncia de bice desapropriao se a invaso ocorre aps a vistoria, temos os seguintes precedentes do Supremo Tribunal Federal: Desapropriao por interesse social para fins de reforma agrria. (...) Invaso do imvel por movimento de trabalhadores rurais aps a realizao da vistoria do INCRA. Inexistncia de bice desapropriao. Art. 2, 6, da Lei n. 8.629/93. (...) A jurisprudncia desta Corte fixou entendimento no sentido de que a vedao prevista nesse preceito alcana apenas as hipteses em que a vistoria ainda no tenha sido realizada ou quando feitos os trabalhos durante ou aps a ocupao [MS n. 24.136, Rel. o Min. Mauricio Corra, DJ de 8-11-2002]. (MS 24.984, Rel. Min. Eros Grau, julgamento em 17-3-2010, Plenrio, DJE de 14-5-2010.) No mesmo sentido: MS 27.327-MC, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, deciso monocrtica, julgamento em 20-5-2008, DJE de 27-52008. 17. B A Assertiva III est correta tendo em vista a previso do art. 33, 2 , do Decretolei n. 3.365/41 (Lei de Desapropriao por utilidade pblica), segundo a qual o expropriado poder levantar at 80% do valor depositado, desde que apresente a prova do domnio e a da quitao de dbitos fiscais sobre o imvel. Em relao assertiva IV, saliente-se a lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, segundo o qual a desapropriao indireta se trata de fato administrativo pelo qual o Estado se apropria de bem particular, entretanto, no observa os requisitos da declarao e da indenizao prvia. A jurisprudncia do STJ sedimentou o entendimento de que os juros compensatrios so contados a partir da ocupao do imvel, gerando o enunciado da Smula 114 daquela Corte. Veja-se: (...) Os juros compensatrios, nas desapropriaes indiretas, incidem a partir da ocupao, nos moldes da Smula 114/STJ. O termo inicial dos juros moratrios o primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ser feito, consoante o art. 100 da CF. 6. Recurso Especial de que se conhece parcialmente e, nessa parte, a que se d parcial provimento (RE 959499, Rel. Herman Benjamin).

As assertivas I e II esto incorretas pelas seguintes razes: Segundo o art. 2, 2, do Decreto-lei n. 3.365/41, os bens pblicos de domnio dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios podem ser desapropriados pela Unio; os dos Municpios, pelos Estados. Todavia, a desapropriao deve ser precedida de autorizao legislativa da pessoa jurdica expropriante. Vale reproduzir a lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro: quer dizer que a entidade poltica maior ou central pode expropriar bens da entidade poltica menor ou local, mas o inverso no possvel: disso resulta a concluso de que os bens pblicos federais so sempre inexpropriveis e a de que os Estados no podem desapropriar os bens de outros Estados, nem os Municpios desapropriar bens de outros Municpios (op. cit., p. 165). Comentrio Extra: Se o proprietrio permite que a administrao d ao imvel uma destinao pblica, no mais poder reivindicar o imvel. Caber apenas indenizao por perdas e danos. Neste passo, havendo a incorporao do bem ao patrimnio pblico independentemente do desrespeito ao devido processo legal pelo ente expropriante caber ao ex-proprietrio a indenizao devida, sem o retorno do bem ao seu patrimnio. 18. D Direito de extenso, conforme j analisado, o direito que assiste ao proprietrio de exigir que, na desapropriao de seu imvel, se inclua a parte restante do bem expropriado, a qual se tornou intil ou de difcil utilizao. Assertiva III est correta, pois alm de se tratar de hiptese de desapropriao indireta perpetrada pelo DNIT, no houve nenhuma meno aos pressupostos que autorizariam a desapropriao sancionatria com pagamento de dvida pblica, seja na modalidade de desapropriao por descumprimento da funo social da propriedade urbana (arts. 182 e 183 da Constituio da Repblica) ou na desapropriao por descumprimento de funo social da propriedade rural (CF/88, art. 184). Assertiva IV est correta, pois a retrocesso corresponde ao direito do proprietrio de exigir a devoluo do bem, ou o pagamento de indenizao, em razo de o Poder Pblico no ter dado ao imvel o destino apontado para a desapropriao. Todavia, no caso concreto no ocorreu o pressuposto da retrocesso, que a efetivao da desapropriao. A assertiva II est incorreta porquanto a imisso na posse implicaria violao pelo Estado da regra prevista no art. 2, 2, do Decreto-lei n. 3.365-41, especialmente da ideia do domnio iminente da Unio resultante da construo da estrada. Comentrio Extra: Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ao comentar o prazo para o direito retrocesso do imvel pelo expropriado quando o Poder Pblico no se utiliza do imvel para qualquer fim, afirma que o direito retrocesso ocorre no prazo de cinco anos, por analogia com o prazo de caducidade previsto no art. 10 do Decreto-lei n. 3.365/41; para outros, no existe possibilidade de retrocesso, nesse caso, porque a lei no estabelece prazo para a utilizao do imvel. E, na verdade, assim . Para que se entenda infringido o direito de preferncia do expropriado, preciso que se revele, por

alguma forma concreta, a inteno do Poder Pblico de no utilizar o bem para qualquer finalidade de interesse coletivo (op. cit., p. 181). 19. A A assertiva I est correta, j que a construo da estrada representa hiptese de utilidade pblica, ao invs de interesse social que se caracteriza pela justa distribuio ou condicionamento da propriedade em benefcio da coletividade ou de categorias sociais. A assertiva II, do mesmo modo, est correta, j que, no curso do processo judicial, s podem ser discutidas questes relativas ao preo ou a vcio processual, conforme j analisado. A assertiva IV est incorreta porque a Jurisprudncia do STJ sedimentou posio sobre o prazo de prescrio para o interessado pleitear a indenizao, no caso da desapropriao indireta, culminando com o enunciado da Smula 119, in verbis: A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. Comentrio Extra: A propsito do tema, conforme a jurisprudncia do STJ, vale destacar a diferena entre o prazo prescricional da limitao administrativa e da desapropriao indireta: A jurisprudncia do STJ unnime, sem divergncias, de que as limitaes administrativas propriedade gera obrigao de no fazer ao proprietrio, podendo ensejar direito indenizao, o que no se confunde com a desapropriao. A desapropriao indireta exige, para a sua configurao, o desapossamento da propriedade, de forma direta pela perda da posse ou de forma indireta pelo esvaziamento econmico da propriedade. A proibio do corte, da explorao e da supresso de vegetao primria ou nos estgios avanado e mdio de regenerao da mata atlntica (Decreto n. 750/93) no significa esvaziar-se o contedo econmico. Discusso quanto aos institutos que se mostra imprescindvel quando se discute o prazo prescricional. Na limitao administrativa a prescrio da pretenso indenizatria segue o disposto no art. 1 do Dec. n. 20.910/32, enquanto a desapropriao indireta tem o prazo prescricional de vinte anos (ERESP 901319, Rel. Eliana Calmon). 20. B A assertiva II est correta, tendo em vista o enunciado da Smula 23 do STF: verificados os pressupostos legais para o licenciamento da obra, no o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao do imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a desapropriao for efetivada. A assertiva III est correta ante o disposto no art. 3 da Lei Complementar n. 76/93. Art. 3 A ao de desapropriao dever ser proposta dentro do prazo de dois anos, contado da publicao do decreto declaratrio. A assertiva I est equivocada, j que, na fase declaratria do procedimento de desapropriao, o Poder Pblico apenas manifesta o interesse em realizar a desapropriao, ao passo que, na fase executria, sero adotadas as providncias para consumar a transferncia do bem objeto da declarao. A assertiva IV est equivocada, uma vez que a declarao de utilidade pblica, para fins de desapropriao, no retira do proprietrio do imvel o direito de usar, gozar e

dispor do seu bem, podendo at alien-lo. Comentrio Extra: Confirma o entendimento citado no comentrio ao item I, no contexto do procedimento de desapropriao de imvel rural para fins de reforma agrria, a seguinte manifestao do STF: A ausncia de efeito suspensivo no recurso administrativo contra o laudo agronmico de fiscalizao no impede a edio do decreto do Presidente da Repblica, que apenas declara o imvel de interesse social para fins de reforma agrria, mera condio para a propositura da ao de desapropriao [art. 184, 2 , da CB/88]. A perda do direito de propriedade ocorrer somente ao cabo da ao de desapropriao (grifo nosso, MS 24484, Tribunal Pleno, Rel. Min. Eros Grau). 21 . ANULADA Tornou-se entendimento sedimentado na jurisprudncia do STJ compatvel com a orientao traada pela Smula Vinculante 17 do STF o de que o termo inicial dos juros moratrios na desapropriao o dia 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ter sido feito (CF/88, art. 100, e DL n. 3.365/41, art. 15-B). Tais juros so devidos na porcentagem de 12% ao ano, nos termos da Smula 618 do STF, exceto entre 11-6-1997, data do incio da vigncia da MP n. 1.577, que reduziu esse percentual a 6% ao ano, e 13-9-2001, dia da publicao da deciso em medida liminar concedida pelo STF na ADIn 2.332-DF, que suspendeu a eficcia da expresso de at seis por cento ao ano constante do caput do art. 15-A do Decreto-lei 3.365/41 (vide Smula 408 do STJ). Tambm conforme a jurisprudncia assentada no STJ, aqueles juros somente incidem at a data da expedio do precatrio original, orientao que agora consta da novel redao do art. 100, 12, da CF/1988, em razo da EC n. 62/2009. Assim, no h que se falar em cumulao de juros compensatrios e moratrios (anatocismo), pois incidem em perodos diferentes: os primeiros, at a data da expedio do precatrio, e os segundos, se o precatrio expedido no for pago no prazo constitucional (Precedente: REsp 1.118.103-SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 24-2-2010). 22. E Se a dvida sobre o domnio estiver situada entre a parte expropriada e um terceiro particular, que tambm diz ter o domnio do bem expropriado e, por esse motivo, pretende entrar na disputa da indenizao que vier a ser fixada , deve predominar a regra contida no pargrafo nico do art. 34 do Decreto-lei n. 3.365/41, que ressalva aos interessados a ao prpria para disputa do preo, o qual dever ficar em depsito. No se cogita de nulidade processual, como asseverado na alternativa a, se no ocorrer a indicao precisa do proprietrio conforme se depreende da dico do art. 18 do Decreto-lei n. 3.365: A citao far-se- por edital se o citando no for conhecido, ou estiver em lugar ignorado, incerto ou inacessvel, ou, ainda, no estrangeiro, o que dois oficiais do juizo certificaro. Tanto que no se discute, na ao de desapropriao,

questo atinente ao domnio. Havendo fundada dvida sobre o domnio, o preo ficar em depsito disposio do Juzo, ressalvada aos interessados a ao prpria (vias ordinrias) para disput-lo. A anlise dos equvocos constantes nas alternativas c e d demanda consideraes sobre o tema da competncia. 1) Competncia para legislar sobre desapropriao: conforme disposto no art. 22, II, da Constituio da Repblica, a competncia de legislar sobre desapropriao privativa da Unio. 2) Competncia para promover a desapropriao: denomina-se sujeito ativo a pessoa qual deferido, nos termos da CF e da legislao ordinria, o direito subjetivo de expropriar. Segundo o Decreto-lei n. 3.365 podem ser sujeitos ativos da desapropriao por utilidade pblica: a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e os Territrios. Quanto desapropriao por interesse social, h que se distinguir: a) para a desapropriao por interesse social ordinria (art. 5, XXIV, da CF), so sujeitos ativos as mesmas pessoas jurdicas mencionadas acima; b) para desapropriao extraordinria, a competncia restrita: imvel urbano (art. 182, da CF), sujeito ativo o Municpio; imvel rural para fins de reforma agrria (art. 184), sujeito ativo a Unio. Desta forma, a desapropriao de imveis rurais s ser de competncia exclusiva da Unio se for para fins de reforma agrria. Como os sujeitos ativos esto definidos em lei, no h impedimento a que outra lei tambm federal atribua o mesmo poder expropriatrio a outras entidades da Administrao Indireta. Ateno: o art. 3 do Decreto-lei n. 3.365 menciona as entidades que podem promover (fase executria) a desapropriao, como, por exemplo: os concessionrios de servios pblicos, estabelecimentos de carter pblico ou que exeram funes delegadas de poder pblico, se autorizados por lei ou por contrato. Frise-se que no se trata de sujeitos ativos, sendo apenas beneficirios da desapropriao. Quanto alternativa c, vide comentrio extra questo 8. 23. B A assertiva II est correta, tendo em vista o enunciado da Smula 23 do STF: verificados os pressupostos legais para o licenciamento da obra, no o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao do imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a desapropriao for efetivada. A assertiva III est correta ante o disposto no art. 3 da Lei Complementar n. 76/93. Art. 3 A ao de desapropriao dever ser proposta dentro do prazo de dois anos, contado da publicao do decreto declaratrio. A assertiva I est equivocada, j que, na fase declaratria do procedimento de desapropriao, o Poder Pblico apenas manifesta o interesse em realizar a desapropriao, ao passo que, na fase executria, sero adotadas as providncias para consumar a transferncia do bem objeto da declarao. A assertiva IV est equivocada, uma vez que a declarao de utilidade pblica, para fins de desapropriao, no retira do proprietrio do imvel o direito de usar, gozar e

dispor do seu bem, podendo at alien-lo. Comentrio Extra: Confirma o entendimento citado no comentrio ao item I, no contexto do procedimento de desapropriao de imvel rural para fins de reforma agrria, a seguinte manifestao do STF: A ausncia de efeito suspensivo no recurso administrativo contra o laudo agronmico de fiscalizao no impede a edio do decreto do Presidente da Repblica, que apenas declara o imvel de interesse social para fins de reforma agrria, mera condio para a propositura da ao de desapropriao [art. 184, 2, da CB/88]. A perda do direito de propriedade ocorrer somente ao cabo da ao de desapropriao (grifo nosso, MS 24.484, Tribunal Pleno, Rel. Min. Eros Grau). 24. C Na desapropriao direta, os juros compensatrios incidiro sobre o valor da diferena eventualmente apurada entre 80% do valor ofertado na inicial (o qual pode ser levantado de logo pelo desapropriado) e o valor da indenizao apurada na sentena, bem como sero calculados a contar da imisso na posse conforme o art. 15-A do Decreto-lei n. 3.365/41. Na desapropriao indireta, os juros compensatrios incidem a partir da ocupao. Tais juros so devidos na porcentagem de 12% ao ano, nos termos da Smula 618 do STF, exceto entre 11-6-1997, data do incio da vigncia da MP n. 1.577, que reduziu esse percentual a 6% ao ano, e 13-9-2001, dia da publicao da deciso em medida liminar concedida pelo STF na ADIn 2.332-DF. Citada deciso suspendeu a eficcia da expresso de at seis por cento ao ano constante do caput do art. 15-A do Decreto-lei n. 3.365/41. O entendimento foi consolidado no enunciado da Smula 408 do STJ: Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de 11-6-1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13-9-2001, e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula 618 do Supremo Tribunal Federal. A alternativa e corresponde ao enunciado da Smula 131 do STJ.
Restries sobre a propriedade privada matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 13% das questes selecionadas; A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 4. Formas de interveno do Estado na propriedade. Limitaes administrativas, tombamento, requisio, servido e desapropriao. Fundamentos e requisitos constitucionais para as desapropriaes. Espcies de desapropriaes. Desapropriaes por utilidade ou necessidade pblica ou por interesse social. Desapropriaes por interesse social para fins de reforma agrria. O art. 243 da CF/88. Retrocesso. Desapropriao indireta. Procedimento expropriatrio.

O fundamento para a interveno do Estado na propriedade privada a supremacia do interesse pblico sobre o particular. So instrumentos de interveno do Estado na propriedade: a desapropriao; a limitao

administrativa (imposta de forma genrica, por ato administrativo, com o objetivo de atender ao interesse pblico por meio de imposio de no fazer ao proprietrio); servido administrativa (imposio de nus sobre o bem que limita o direito de usar e fruir do proprietrio); requisio (uso coativo de bens particulares em situao de emergncia); e tombamento. Compete ao Estado a proteo do patrimnio histrico e artstico nacional. A Constituio Federal de 1988, em seu art. 226 e incisos, estabelece o que constitui o patrimnio cultural brasileiro. O 1, do citado artigo constitucional, afirma que compete ao Poder Pblico, com o auxlio da comunidade, promover e proteger o patrimnio cultural brasileiro por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento e desapropriao, bem como acautelamento e preservao. Consideram-se patrimnio histrico e artstico nacional os bens mveis ou imveis, cuja conservao seja de interesse social por possurem vinculao com fatos da histria ou por excepcional valor artstico, arqueolgico, etnogrfico, bibliogrfico ou ambiental. As obras de origem estrangeira esto excludas do patrimnio histrico e artstico nacional (Decreto-lei n. 25, art. 3). O tombamento recai sobre bens privados que possuam inestimvel valor para a sociedade e que, portanto, meream especial proteo do Estado, passando a integrar o patrimnio histrico e artstico brasileiro. O tombamento pode ser: de ofcio quando recair sobre bens pblicos; voluntrio quando requerido pelo prprio proprietrio do bem; e compulsrio realizado pelo Poder Pblico mesmo em confronto com a vontade do particular. Poder, ainda, o tombamento ser provisrio ou definitivo. A nica diferena quanto aos efeitos do tombamento provisrio e definitivo a transcrio no Cartrio de Registro de Imvel, que somente ser exigvel para a segunda hiptese. Diz-se que o tombamento individual quando incide sobre um bem determinado e, por outro lado, ser geral, quando incidir sobre a totalidade de bens de determinada regio. exemplo de tombamento geral aquele que recai sobre cidades histricas, como Ouro Preto. Os efeitos do tombamento podem ser de ordem ativa, quando implicam uma atuao do proprietrio, como, por exemplo, conservao do imvel e garantia do direito de preferncia do ente federativo no caso de alienao do bem. Os efeitos negativos so aqueles que impem uma obrigao de no fazer ao proprietrio, como no destruir, demolir, retirar bens mveis do local de origem etc. Por fim, recai sobre o particular a obrigao de suportar, j que estar sujeito vistoria do rgo competente (que no caso da Unio o IPHAN). Importante salientar que at mesmo os imveis vizinhos podero sofrer os efeitos do tombamento. Conforme determina o art. 18 do Decreto-lei n. 25, no ser permitida construo em imvel vizinho, sem prvia autorizao, que impea ou reduza a visibilidade do imvel tombado. Maria Sylvia Zanella Di Pietro considera o ato de tombamento como um ato discriocionrio, esclarecendo que o patrimnio cultural no o nico bem que compete ao Estado proteger. Entre dois valores em conflito, a Administrao ter que zelar pela conservao daquele que de forma mais intensa afete os interesses da coletividade. Essa apreciao ter que ser feita no momento da deciso, diante do caso concreto; evidentemente, se nenhuma razo de interesse pblico obstar o tombamento, este deve ser feito (op. cit., p. 141). Para Celso Antnio Bandeira de Mello, o tombamento uma espcie de servido administrativa, j que gera ao proprietrio do bem tombado um nus que no dividido com a sociedade. Diferente o entendimento de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, para quem o tombamento no poder ser enquadrado

como servido (j que no h coisa dominante) e tampouco como limitao administrativa (j que o imvel pode ser individualizado). Para a doutrinadora, o tombamento se enquadra em uma categoria prpria. O procedimento do tombamento se encerra com o registro do bem no Livro de Tombo, entretanto, para que os efeitos alcancem terceiros, bem como para que o Estado possa exercer o direito de preferncia, em caso de alienao, imprescindvel a transcrio no Cartrio de Registro de Imveis, averbando-se o tombamento ao lado da transcrio do domnio. O desrespeito ao prazo de sessenta dias para concluso definitiva do procedimento administrativo de tombamento, seja por omisso do rgo competente ou por retardamento, configura abuso de poder, sanvel por intermdio do Poder Judicirio. A desapropriao pode ter carter sanciontrio, nos seguintes casos: descumprimento da funo social da propriedade urbana (CF/88, art. 182, 4, e Lei n. 10.257/2001); descumprimento da funo social da propriedade rural (LC n. 76/93, alterada pela LC n. 88/96); reas em que sejam cultivadas substncias psicotrpicas (CF/88, art. 243, e Lei n. 8.257/91). A regra, entretanto, que a desapropriao no se trata de uma sano, encontrando seu fundamento, conforme j analisado, na supremacia do interesse pblico. Ao particular ser devido o pagamento de justa indenizao. A desapropriao ter como pressupostos: necessidade pblica situao de urgncia e perigo inadivel, em que ser necessria a incorporao do bem particular; utilidade pblica situao em que a utilizao do bem ser conveniente e vantajosa para a Administrao Pblica; interesse social utilizao do bem para atender interesses atinentes sociedade. O ato expropriatrio dever indicar em qual dos pressupostos se fundamenta a desapropriao, inclusive com a indicao do respectivo dispositivo legal, a identificao do bem que est sendo desapropriado, sob pena de ilegalidade e, por fim, a destinao que vai ser dada ao bem. Os bens pertencentes ao ente pblico inferior podero ser desapropriados por ente pblico superior. Por exemplo, o Estado poder desapropriar bens dos Municpios. Destas ponderaes se extrai a concluso de que os bens da Unio no so passveis de ser desapropriados. A desapropriao sempre dever ser precedida de lei autorizativa emanada do ente expropriante. Conforme esclarece Maria Sylvia Zanella Di Pietro, h determinados bens que so inexpropriveis, como direitos personalssimos, direito pessoal do autor, direito vida, imagem e aos alimentos. A indenizao deve compreender o valor do bem com as benfeitorias que nele se encontram, lucros cessantes e danos emergentes, juros moratrios e compensatrios, correo monetria e honorrios advocatcios. Foi revogada a Smula 70 do STJ que previa que os juros moratrios seriam calculados a partir do trnsito em julgado da sentena. O art. 15-B acrescentado ao Decreto-lei n. 3.365/41 passou a estabelecer a incidncia de juros de mora de 6% ao ano, a partir de 1 de janeiro do exerccio seguinte quele em que o pagamento deveria ter sido realizado (CF/88, art. 100). CF/88, art. 23, III. CF/88, art. 24, VII, e 1 a 4. CF/88, art. 243. Lei Complementar n. 76/93. Cdigo Civil, art. 519. Lei n. 8.257/91.

Lei n. 8.629/93. Lei n. 10.257/2001 (Estatuto da Cidade). Decreto-lei n. 25/36. Decreto-lei n. 3.365/41. Smula vinculante 17 do STF: Durante o perodo previsto no 1 do art. 100 da Constituio, no incidem juros de mora sobre os precatrios que nele sejam pagos. Smula 23 do STF: Verificados os pressupostos legais para o licenciamento da obra, no o impede a declarao de utilidade pblica para desapropriao do imvel, mas o valor da obra no se incluir na indenizao, quando a desapropriao for efetivada. Smula 157 do STF: necessria prvia autorizao do presidente da repblica para desapropriao, pelos estados, de empresa de energia eltrica. Smula 164 do STF: No processo de desapropriao, so devidos juros compensatrios desde a antecipada imisso de posse, ordenada pelo juiz, por motivo de urgncia. Smula 218 do STF: competente o juzo da fazenda nacional da capital do estado, e no o da situao da coisa, para a desapropriao promovida por empresa de energia eltrica, se a unio federal intervm como assistente. Smula 378 do STF: Na indenizao por desapropriao incluem-se honorrios do advogado do expropriado. Smula 416 do STF: Pela demora no pagamento do preo da desapropriao no cabe indenizao complementar alm dos juros. Smula 476 do STF: Desapropriadas as aes de uma sociedade, o poder desapropriante, imitido na posse, pode exercer, desde logo, todos os direitos inerentes aos respectivos ttulos. Smula 479 do STF: As margens dos rios navegveis so de domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso mesmo, excludas de indenizao. Smula 561 do STF: Em desapropriao, devida a correo monetria at a data do efetivo pagamento da indenizao, devendo proceder-se atualizao do clculo, ainda que por mais de uma vez. Smula 618 do STF: Na desapropriao, direta ou indireta, a taxa dos juros compensatrios de 12% (doze por cento) ao ano. Smula 652 do STF: No contraria a Constituio o art. 15, 1, do Decreto-lei n. 3.365/41 (lei da desapropriao por utilidade pblica). Smula 12 do STJ: Em desapropriao, so cumulveis juros compensatrios e moratrios. Smula 56 do STJ: Na desapropriao para instituir servido administrativa so devidos os juros compensatrios pela limitao de uso da propriedade. Smula 67 do STJ: Na desapropriao, cabe a atualizao monetria, ainda que por mais de uma vez, independente do decurso de prazo superior a um ano entre o clculo e o efetivo pagamento da indenizao. Smula 69 do STJ: Na desapropriao direta, os juros compensatrios so devidos desde a antecipada imisso na posse e, na desapropriao indireta, a partir da efetiva ocupao do imvel. Smula 70 do STJ: Os juros moratrios, na desapropriao direta ou indireta, contam-se desde o trnsito em julgado da sentena. Smula 102 do STJ: A incidncia dos juros moratrios sobre os compensatrios, nas aes

expropriatrias, no constitui anatocismo vedado em lei. Smula 113 do STJ: Os juros compensatrios, na desapropriao direta, incidem a partir da imisso na posse, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Smula 114 do STJ: Os juros compensatrios, na desapropriao indireta, incidem a partir da ocupao, calculados sobre o valor da indenizao, corrigido monetariamente. Smula 119 do STJ: A ao de desapropriao indireta prescreve em vinte anos. Smula 131 do STJ: Nas aes de desapropriao incluem-se no clculo da verba advocatcia as parcelas relativas aos juros compensatrios e moratrios, devidamente corrigidas. Smula 141 do STJ: Os honorrios de advogado em desapropriao direta so calculados sobre a diferena entre a indenizao e a oferta, corrigidas monetariamente. Sumula 232 do STJ: A Fazenda Pblica, quando parte no processo, fica sujeita exigncia do depsito prvio dos honorrios do perito. Smula 408 do STJ: Nas aes de desapropriao, os juros compensatrios incidentes aps a Medida Provisria n. 1.577, de 11-6-1997, devem ser fixados em 6% ao ano at 13-9-2001 e, a partir de ento, em 12% ao ano, na forma da Smula 618 do Supremo Tribunal Federal. Smula 668 do STJ: inconstitucional a lei municipal que tenha estabelecido, antes da Emenda Constitucional n. 29/2000, alquotas progressivas para o IPTU, salvo se destinadas a assegurar o cumprimento da funo social da propriedade urbana. Smula 41 do TRF 2 Regio: Na ao de desapropriao, ou de constituio de servido administrativa, proposta por concessionria de energia eltrica, manifestando a Unio expressamente falta de interesse em intervir no feito, no poder ser obrigada a integrar a relao processual, competindo o julgamento Justia Estadual. (...) In casu, o recurso pretende saber se a interveno da Unio na propriedade particular sub judice caso de desapropriao indireta, cujo prazo para posterior indenizao vintenrio, ou de delimitao administrativa, com prazo prescricional quinquenal. Noticiam os autos que o recorrido ajuizou a ao de desapropriao indireta em 8-4-2006, devido s restries de sua propriedade na Mata Atlntica impostas pelo Decreto n. 750/93, o que se caracteriza como limitao administrativa, tendo ocorrido a consumao da prescrio da ao indenizatria, pois proposta h mais de 13 anos do citado decreto. Precedentes citados: EREsp 901.319-SC, DJe 3-8-2009, e AgRg no REsp 801.591-SP, DJe 15-5-2009 (STJ, REsp 1.015.497-SC, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9-2-2010). (...) O art. 14 da Lei Complementar n. 76/93, ao dispor que o valor da indenizao estabelecido por sentena em processo de desapropriao para fins de reforma agrria dever ser depositado pelo expropriante em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, contraria o sistema de pagamento das condenaes judiciais, pela Fazenda Pblica, determinado pela Constituio Federal no art. 100 e pargrafos. Os arts. 15 e 16 da referida Lei Complementar, por sua vez, referem-se, exclusivamente, s indenizaes a serem pagas em ttulos da dvida agrria, posto no estar esse meio de pagamento englobado no sistema de precatrios. Recurso extraordinrio conhecido e provido, para declarar a inconstitucionalidade da expresso em dinheiro, para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens artificiais, contida no art. 14 da Lei Complementar n. 76/93 (STF, Recurso Extraordinrio 247.866-1/CE). (...) A prtica ilcita do esbulho possessrio, quando afetar os graus de utilizao da terra e de eficincia em sua explorao, comprometendo os ndices fixados por rgo federal competente, qualifica-se, em face do carter extraordinrio que decorre dessa anmala situao, como hiptese

configuradora de fora maior, constituindo, por efeito da incidncia dessa circunstncia excepcional, causa inibitria da vlida edio do decreto presidencial consubstanciador da declarao expropriatria, por interesse social, para fins de reforma agrria, notadamente naqueles casos em que o coeficiente de produtividade fundiria revelador do carter produtivo da propriedade imobiliria rural e assim comprovado por registro constante do Sistema Nacional de Cadastro Rural vem a ser descaracterizado como decorrncia direta e imediata da ao predatria desenvolvida pelos invasores, cujo comportamento, frontalmente desautorizado pelo ordenamento jurdico, culmina por frustrar a prpria realizao da funo social inerente propriedade (STF, MS 23.759, Rel. Min. Celso de Mello, DJ 22-8-2003). (...) Direito de extenso o que assiste ao proprietrio de exigir que se inclua no plano de desapropriao a parte remanescente do bem, que se tornou intil ou de difcil utilizao. (...) o pedido de extenso formulado na via administrativa, quando h a perspectiva de acordo, ou na via judicial, neste caso por ocasio da contestao. O ru, impugnando o valor ofertado pelo expropriante, apresenta outra avaliao do bem, considerando a sua integralidade, e no a sua parcialidade, como pretendia o autor. O juiz, se reconhecer presentes os elementos do direito, fixar a indenizao correspondente integralidade do bem. Resulta da que o bem, da mesma forma em sua integralidade, que se transferir ao patrimnio do expropriante (Jos dos Santos Carvalho Filho, Manual de Direito Administrativo, 11. ed., Editora Lumen Juris, Rio de Janeiro, 2004, p. 723). O direito de extenso nada mais do que a impugnao do preo ofertado pelo expropriante. O ru, quando impugna na contestao o valor ofertado, apresenta outra avaliao do bem, abrangendo a integralidade do imvel, e no apenas a parte includa no plano de desapropriao. Assim, o pedido de extenso formulado na contestao em nada ofende o art. 20 do Decreto-lei n. 3.365/41, segundo o qual a contestao somente pode versar sobre vcio do processo judicial ou impugnao do preo. Precedentes de ambas as Turmas de Direito Pblico. 4. Recurso especial no provido (STJ, 2 Turma, Rel. Castro Meira, REsp 986386, DJE 17-3-2008).

5. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO E DOS PRESTADORES DE SERVIOS PBLICOS


I. CONCEITO E TEORIAS 1. (TRF 1 Regio 2005) Para efeito da responsabilidade extracontratual do Estado (art. 37, 6, da Constituio): a) no prevalece totalmente a regra processual de que do autor o nus da prova do fato constitutivo de seu direito, bastando que alegue dano injusto, lcito (anormal e especial) ou ilcito, e sua causa atribuda a pessoa jurdica de direito pblico ou pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos, cabendo a estas, para se isentar de responsabilidade, demonstrar o contrrio (inverso do nus da prova); b) cabe ao autor prova suficiente de dano injusto, lcito (anormal e especial) ou ilcito, e de sua causa atribuda a pessoa jurdica de direito pblico ou pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos, ficando a cargo destas, para se isentar de responsabilidade, prova da ocorrncia

de fora maior, fato de terceiro ou culpa da vtima, parte dos autores admitindo ainda o caso fortuito; c) cabe ao autor prova de dano ilcito e de sua causa por culpa ou dolo de agente pblico no exerccio de suas atribuies, ficando a cargo do Estado (pessoa jurdica de direito pblico ou pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos) prova de uma das excludentes de responsabilidade (fora maior, fato de terceiro, culpa da vtima, parte dos autores admitindo ainda o caso fortuito); d) cabe ao autor prova suficiente de dano ilcito, apenas, e de sua causa atribuda ao Estado (pessoa jurdica de direito pblico ou pessoa jurdica de direito privado prestadora de servios pblicos), cabendo a este, para se isentar de responsabilidade, demonstrar o contrrio (inverso do nus da prova). 2 . (TRF 1 Regio 2006) Na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, relativamente causalidade do dano indenizvel pelo Estado, prevalece: a) A teoria da causalidade adequada ou conditio sine qua non; b) A teoria da equivalncia das condies ou conditio sine qua non; c) A teoria da conditio sine qua non; combinada com o critrio de necessariedade; d) A teoria da interrupo do nexo causal (responsabilidade em face de causa direta e imediata, ou necessria). 3 . (TRF 2 Regio 2011) Considerando a doutrina e a jurisprudncia acerca da responsabilidade civil do Estado, assinale a opo correta. a) As entidades da administrao indireta que prestam servio pblico ou que executam atividade econmica de natureza privada submetem-se regra da responsabilidade objetiva. b) No que se refere responsabilizao das permissionrias ou concessionrias de servios de transportes, a culpa de terceiro no exclui a responsabilidade do transportador, visto que este responde pelo prejuzo e tem ao de regresso contra o causador do dano. c) Em caso de condenao do Estado nas aes de responsabilidade extracontratual, os juros de mora incidem a partir da data da citao vlida. d) Tratando-se de responsabilidade civil do Estado decorrente de sucessivos atos geradores do dano moral, configuradores de violao continuada, o prazo de prescrio para o ajuizamento da respectiva ao de indenizao por danos morais tem como termo inicial o primeiro ato praticado. e) No h fundamento para a caracterizao da responsabilidade civil do Estado quando determinado aluno da rede pblica de ensino agride fisicamente professor em estabelecimento educacional, concretizando ameaas que fizera, das quais a direo da escola tinha cincia e contra as quais no adotou qualquer medida. No h, na situao descrita, nexo de causalidade a ensejar a responsabilizao do Estado, incidindo a culpa de terceiro, uma das excludentes da referida responsabilizao. 4 . (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo sobre responsabilidade civil do Estado, assinale a alternativa correta. I. Em matria de responsabilidade civil do Estado, a Constituio Federal brasileira consagrou em seu art. 37, 6, a adoo, como fundamento bsico, da teoria francesa da faute du service (falta de servio), ligada mxima le roi ne peut mal faire (o rei no pode errar), da qual decorre a responsabilizao objetiva tanto das pessoas jurdicas de direito pblico como das de direito privado prestadoras de servios pblicos.

II. Por fora do disposto no art. 37, 6, da Constituio Federal, as pessoas jurdicas de direito pblico e de direito privado prestadoras de servios pblicos respondem objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, condicionado o direito de regresso contra o responsvel comprovao de dolo. III. Consoante o entendimento predominante no Supremo Tribunal Federal, a adequada interpretao do art. 37, 6, da Constituio Federal conduz concluso de que a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico objetiva tanto relativamente a terceiros usurios como aos no usurios do servio. IV . No reconhecida categoricamente na sentena criminal a inexistncia material do fato, a absolvio de agente pblico acusado de causar leses corporais no obsta a que o prejudicado busque a reparao de eventuais danos materiais e morais junto pessoa jurdica qual vinculado aquele. V . De acordo com o entendimento atual do Supremo Tribunal Federal, quando um preso que est sob a custdia do Estado foge e vem a praticar crime, causando prejuzo a terceiro, a responsabilidade do ente estatal respectivo exsurge como consequncia automtica, pois presumido o nexo de causalidade entre a omisso da autoridade pblica e o delito praticado, haja vista o que dispe o art. 37, 6, da Constituio Federal. a) Est correta apenas a assertiva II. b) Esto corretas apenas as assertivas II e V. c) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, II e V. e) Nenhuma das assertivas est correta. II. A RESPONSABILIDADE POR AO E POR OMISSO. EVOLUO HISTRICA NO DIREITO BRASILEIRO. ELEMENTOS. A REPARAO DO DANO 5. (TRF 3 Regio 2006). Considerada a fuga de estabelecimento penal empreendida por preso que, meses depois, participa, em quadrilha, de latrocnio, correto afirmar que a famlia da vtima: a) tem direito indenizao, pela responsabilidade do Estado, uma vez que qualquer evento anterior, colocado na cadeia causal, suficiente para estabelecer o vnculo jurdico necessrio entre conduta e resultado; b) tem direito indenizao, pela responsabilidade do Estado, tendo em vista o risco criado pelo Poder Pblico, pelo fato de construir e instalar o estabelecimento penal em local ocupado por populao civil; c) no tem direito indenizao, pois a fuga do preso que participou do crime, de que decorreu a morte da vtima, constitui caso fortuito, no gerando responsabilidade civil do Estado; d) no tem direito indenizao, pois inexistente, para efeito de responsabilidade do Estado, a causalidade entre eventual omisso ou ao dos agentes penitencirios e o dano causado, porque interrompido o nexo causal, vale dizer, o latrocnio no constituiu efeito necessrio, direto e imediatamente determinante, da conduta estatal que permitiu a fuga. 6. (TRF 5 Regio 2009) Com relao administrao pblica e aos servidores pblicos, assinale a opo correta. a) Conforme recente entendimento do STJ, o prazo do estgio probatrio de 24 meses, no tendo sido modificado ante a alterao constitucional que fixou o prazo de 3 anos como requisito objetivo para a obteno da estabilidade.

b) Considere que Maria seja servidora pblica aposentada e, em janeiro de 1997, tenha sido aprovada em concurso pblico. Nessa situao hipottica, Maria no pode acumular os proventos de sua aposentadoria com a remunerao do novo cargo efetivo. c) Suponha que, em determinado local onde haja prtica reiterada de roubo, tenha ocorrido um latrocnio e que a famlia da vtima tenha ingressado com ao judicial, visando condenar o Estado a ressarcir os danos morais e materiais experimentados. Nessa situao hipottica, a responsabilidade objetiva, visto que est caracterizado um dever especfico de agir de forma a evitar o dano. d) No mbito de um estado-membro, o limite da remunerao ou do subsdio para os respectivos procuradores de estado o mesmo previsto para o chefe do Poder Executivo estadual. e) Suponha que seja construdo grande e moderno estdio de futebol para sediar os jogos da copa do mundo de 2014 em um estado e que o nome desse estdio seja o de um poltico famoso ainda vivo. Nessa situao hipottica, embora se reconhea a existncia de promoo especial, no h qualquer inconstitucionalidade em se conferir o nome de uma pessoa pblica viva ao estdio. 7. (TRF 2 Regio 2009) Uma empresa privada foi contratada pela Unio para construir um prdio, onde ir funcionar rgo pblico. No entanto, durante a execuo da obra, um andaime caiu sobre um carro estacionado nas imediaes. Aps a percia, verificou-se que o servidor pblico responsvel pelo acompanhamento do contrato no estava no local na hora do acidente. Com referncia a essa situao hipottica, assinale a opo correta luz do instituto da responsabilidade civil do Estado. a) De acordo com a legislao de regncia e com a teoria do risco administrativo, a responsabilidade civil da Unio ser objetiva. b) A responsabilidade civil da Unio ser subjetiva, pois houve omisso do agente pblico no acompanhamento da obra. c) A ao de reparao civil, na hiptese, sob o fundamento da responsabilidade civil objetiva da Unio, caber diretamente contra a Unio e o servidor. d) Como se trata de contrato de obra pblica, a responsabilidade civil ser subjetiva e, em um primeiro momento, apenas da construtora contratada pela execuo da obra, sem que a conduta do servidor exclua ou reduza essa responsabilidade. e) A denunciao do servidor lide, pela Unio, obrigatria, sob pena de perda do direito de regresso. 8. (TRF 5 Regio 2006) Julgue os prximos itens, considerando a responsabilidade civil do Estado e dos delegados do poder pblico. a) Considere que uma pessoa tenha morrido dentro de um nibus de uma concessionria de servio pblico municipal, em decorrncia de incndio causado por traficantes armados, aps terem obrigado o motorista do veculo a parar, sob grave ameaa de morte. Nessa hiptese, h responsabilidade objetiva da concessionria, em face de as vtimas serem usurias do servio pblico. b) S haver responsabilidade objetiva da pessoa jurdica de direito pblico, fundada no risco administrativo, conforme entendimento jurisprudencial, quando o agente causador do dano estiver no exerccio do cargo pblico. 9 . (TRF 1 Regio 2011) A respeito da responsabilidade civil do Estado e dos prestadores de servios pblicos, assinale a opo correta. a) Segundo o STF, subjetiva a responsabilidade das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico quando os danos so causados a terceiros no usurios do servio.

b) Tratando-se de atividade notarial e de registro exercida por delegao, a responsabilidade objetiva por danos causados a terceiros do notrio. c) De acordo com o STJ, a existncia de lei especfica que rege a atividade militar afasta a incidncia da responsabilidade objetiva do Estado, prevista na CF, por danos morais causados ao militar em decorrncia de acidente por ele sofrido no exerccio da funo. d) Segundo o STJ, as aes por responsabilidade civil do Estado no se submetem ao prazo prescricional de cinco anos. e) Em se tratando de responsabilidade extracontratual do Estado, os juros moratrios fluem a partir do trnsito em julgado da deciso judicial que determina o ressarcimento.

1. B A partir da promulgao da Constituio Federal de 1988, consagrou-se a responsabilidade do Estado independentemente da verificao da culpa. O art. 37, 6, da CF fixa a responsabilidade objetiva do ente pblico, alm de estabelecer seus pressupostos, fazendo-o da seguinte forma: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Infere-se da anlise da regra constitucional que a configurao do dever de indenizar do Estado depende da presena dos seguintes pressupostos: que o dano seja causado por pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado prestadora de servio pblico; que haja um dano causado a terceiro em decorrncia da prestao de suas atividades (nexo de causalidade ); que o agente causador do dano aja na qualidade de agente pblico. A existncia de culpa exclusiva da vtima, fora maior e fato de terceiro so fatos extintivos ou modificativos do direito da vtima. O nus da prova desses fatos incumbe a quem alega, nos termos do art. 333, II, do Cdigo de Processo Civil. Nestes casos, o que ocorre a ausncia de um dos pressupostos do dever de indenizar. Por exemplo, a culpa exclusiva da vtima exclui o nexo de causalidade entre a atuao do Estado e o dano causado. A fora maior, por ser acontecimento imprevisvel e estranho vontade das partes, afasta o liame causal entre ato e efeito. Maria Sylvia Zanella Di Pietro faz uma ressalva neste caso, afirmando que poder haver a responsabilidade do Estado no caso de sua omisso na realizao de um servio. A doutrinadora cita, inclusive, os danos causados por enchentes com inundao de casas, em que o Estado ser responsabilizado quando ficar demonstrado que a realizao de determinados servios de limpeza dos rios e bueiros seria suficiente para se evitar a enchente. Comentrio Extra: Maria Sylvia Zanella Di Pietro no admite o caso fortuito como causa de excluso da responsabilidade do Estado, afirmando que nesta hiptese o dano decorrente de falha da administrao, citando o exemplo do rompimento de uma adutora ou de um cabo eltrico, causando danos a terceiros. No mesmo sentido o entendimento de Celso Antnio Bandeira de Mello. Boa parte da doutrina entende, entretanto, que poder haver a excluso da responsabilidade nesta situao, desde que fique comprovada (nus da prova pertenceria Administrao) a ausncia do nexo de

causalidade entre o dano suportado pelo particular e o evento danoso, que no se deu por conduta do Estado; no se desvencilhando do nus da prova, ser o Estado responsabilizado objetivamente, nos termos da Constituio Federal. 2. D Pode-se afirmar que o nexo de causalidade o requisito mais importante para se aferir a responsabilidade civil, j que somente haver o dever de indenizar se, por meio da conduta do agente, advier o resultado lesivo. H algumas teorias que buscam explicar situaes em que existe diversidade de causas que contriburam para o resultado e, neste ponto, o STF j decidiu pela aplicao da Teoria da Causalidade Direta e Imediata ou da Interrupo do Nexo Causal ou da Causa Estranha (desenvolvida no Brasil pelo professor Agostinho Alvim em sua obra Da Inexecuo das Obrigaes e suas Consequncias). Por esta teoria, quando existirem vrias circunstncias que deram origem ao resultado, considera-se como causa aquela que foi necessria e mais prxima ocorrncia do resultado. Utiliza-se um juzo de razoabilidade na aferio da causa. Esta teoria foi adotada pelo Cdigo Civil, no art. 403 (ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual). Comentrio Extra: O STF, no julgamento do RE 130.764 (rel. min. Moreira Alves, DJ de 8-8-1992), firmou o seguinte entendimento: Em nosso sistema jurdico, como resulta do disposto no art. 1.060 do Cdigo Civil, a teoria adotada quanto ao nexo de causalidade a teoria do dano direto e imediato, tambm denominada teoria da interrupo do nexo causal. No obstante aquele dispositivo da codificao civil diga respeito a impropriamente denominada responsabilidade contratual, aplica-se ele tambm responsabilidade extracontratual, inclusive a objetiva, at por ser aquela que, sem quaisquer consideraes de ordem subjetiva, afasta os inconvenientes das outras duas teorias existentes: a da equivalncia das condies e a da causalidade adequada (grifo nosso). O citado art. 1.060 do Cdigo Civil anterior atualmente encontra correspondncia legislativa no art. 403 do Cdigo Civil de 2002. 3. ANULADA A questo foi anulada pela banca examinadora. Inicialmente, a assertiva b foi dada como correta. De fato, doutrina e jurisprudncia entendem que a culpa de terceiro no exclui a responsabilidade do transportador, uma vez que este responde pelo prejuzo causado e, por sua vez, poder ajuizar ao de regresso contra o terceiro causador do dano. Entretanto, h entendimento do STJ excluindo, excepcionalmente, a responsabilidade do transportador na hiptese de fora maior. Entendeu a banca examinadora que a assertiva no cogitou a possibilidade de excluso da responsabilidade, apenas retratando a regra geral. Com relao a assertiva c, no caso de condenao do Estado nas aes de responsabilidade extracontratual, os juros de mora so devidos a partir do evento danoso e no da citao vlida, conforme entendimento do STJ: Est consolidada a orientao

deste Tribunal Superior o entendimento de que para as hipteses de condenao em aes de responsabilidade extracontratual os juros de mora incidem desde a data do evento danoso. 4. C O item III est correto. Conforme noticiou o Informativo 563 do STF, entendeu a Suprema Corte que a responsabilidade objetiva ser aplicada pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico, mesmo para os terceiros no usurios do servio, com fulcro, em sntese, nos seguintes fundamentos: a CF/88 adotou a teoria do risco que mais favorvel s vtimas do que s pessoas pblicas ou privadas concessionrias de servio pblico, bastando, portanto, a comprovao do nexo causal e do dano sofrido, devendo a sociedade como um todo compartilhar os prejuzos decorrentes dos riscos inerentes atividade administrativa; a responsabilidade objetiva decorre da natureza da atividade administrativa, no existindo espao para indagaes acerca dessa ou daquela qualidade intrnseca da vtima; Celso Antnio Bandeira de Mello, ao analisar o tema, assevera que o 6 do art. 37 da CF/88 no faz distino a respeito do usurio do servio, afirmando que basta que o dano seja produzido pelo agente pblico, nessa qualidade. O item IV est correto. De fato, adotando a CF/88 a teoria do risco administrativo, somente o reconhecimento da no existncia do fato pelo Juzo criminal serviria de fundamento para a excluso da ao de reparao contra a pessoa jurdica concernente. Do contrrio, existindo a leso, remanesce o dever do Estado de indenizar. O item I est errado. A CF/88, consoante ser analisado mais detalhadamente, consagra a responsabilidade objetiva do Estado, que prescinde da anlise da culpa ou do dolo. Diverso o entendimento consagrado pela teoria da culpa do servio, pela qual a responsabilidade do Estado ser subjetiva no caso de omisso no servio. Por sua vez, a mxima l roi ne peut mal faire era regra no perodo em que vigorava a no responsabilizao civil do monarca. O item II tambm est errado, uma vez que limitou ao de regresso contra o causador do dano aos casos de comprovao do dolo, omitindo a possibilidade de manejo dessa ao no caso de comprovao da culpa. O examinador entendeu que a assertiva V est errada. H posicionamento do STF no sentido de que o lapso temporal entre a fuga do preso e o cometimento de novo delito por ele, afasta a responsabilidade do Estado. O fundamento est na ausncia de nexo causal entre a fuga do apenado e o crime praticado (AI 463531, AgRg/RS, Rel. Ministra Ellen Gracie, Julgamento 29-9-2009). 5. D 6. C Quanto aos atos omissivos, a Jurisprudncia do STJ e do STF tem firmado entendimento de que a responsabilidade civil do Estado, nesta hiptese, ser fundada na culpa. Porm, vem aceitando a imputao de culpa genrica do servio pblico, ou, segundo a doutrina francesa, o faute du service. Comentrio Extra: Neste sentido j decidiu o STF: Tratando-se de ato omissivo do poder pblico, a responsabilidade civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou

culpa, esta numa de suas trs vertentes, a negligncia, a impercia ou a imprudncia, no sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a falta do servio. A falta do servio faute du service dos franceses no dispensa o requisito da causalidade , vale dizer, do nexo de causalidade entre a ao omissiva atribuda ao poder pblico e o dano causado a terceiro. Latrocnio praticado por quadrilha da qual participava um apenado que fugira da priso tempos antes: neste caso, no h falar em nexo de causalidade entre a fuga do apenado e o latrocnio (destaque nosso STF, RE 369820/RS, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 27-22004). 7. D O examinador entendeu como correta a assertiva d. A doutrina diferencia a responsabilidade do Estado quando o dano decorrer da execuo de obra pblica. Neste caso, se o dano for decorrente do fato da obra (existncia da obra), a responsabilidade ser objetiva e caber somente Administrao. Odete Medauar cita como exemplo a obra pblica que impede acesso garagem; diferente a concluso quando o dano for causado por culpa do executor. Neste caso a responsabilidade ser do contratado que recebeu da Administrao o encargo de executar a obra e depender da comprovao da culpa, ou seja, ser subjetiva. Jos dos Santos Carvalho Filho assevera que, quando o particular contratado no tiver condies econmicas de assegurar a reparao do dano, o Estado ter responsabilidade subsidiria. Comentrio Extra: Para Odete Medauar, a responsabilidade do Estado e do empreiteiro ser solidria (quando no decorrer do fato da obra) e subjetiva, ou seja, com base no dolo, negligncia, imprudncia e impercia da empreiteira na construo, podendo a vtima escolher quem ir acionar. 8. E Trata a questo de dano causado por fatos de terceiros que, em muitas vezes, pode ser assemelhado a fatos imprevisveis. Como afirma Jos dos Santos Carvalho Filho, sem que se possa imputar atuao omissiva direta ao Estado, no h como responsabiliz-lo civilmente por atos de terceiros. A responsabilidade do Estado nascer com a constatao de que a omisso do rgo estatal contribuiu para a ocorrncia do dano. O doutrinador cita a situao de furtos e assaltos mo armada em transportes coletivos ou na via pblica, afirmando que, sem a prova da culpa, no h responsabilidade das empresas concessionrias de transportes, a qual, inclusive, neste caso tambm figurar como lesada. Comentrio Extra: Sendo o fato de terceiro previsvel e evitvel, quando, por exemplo, existir relao direta com a atividade prestada pela concessionria, poder existir a obrigao do Estado de indenizar. Neste sentido j decidiu o STJ: Na linha da jurisprudncia deste Tribunal, o fato de terceiro que exclui a responsabilidade do transportador aquele imprevisto e inevitvel, que nenhuma relao guarda com a atividade inerente transportadora. No afasta a responsabilidade objetiva da r o fato de terceiro, equiparado a caso fortuito, que guarda conexidade com a explorao do transporte. No caso, est dentro da margem de

previsibilidade e risco o acidente provocado por abalroamento entre nibus e vago em passagem de nvel. Recurso Especial no conhecido (STJ REsp 200200441480 (427582 MS), 3 Turma Rel. Min. Castro Filho, DJU 17-12-2004). 9. E Os Tribunais Superiores reconhecem a responsabilidade objetiva do Estado pelo ato danoso de seus agentes, mesmo que estes se encontrem fora do exerccio do cargo pblico, mas faam uso das prerrogativas de servidores pblicos. Comentrio Extra: Vejamos deciso do STF: Agresso praticada por soldado, com a utilizao de arma da corporao militar: incidncia da responsabilidade objetiva do Estado, mesmo porque, no obstante fora do servio, foi na condio de policial militar que o soldado foi corrigir as pessoas. O que deve ficar assentado que o preceito inscrito no art. 37, 6 , da CF, no exige que o agente pblico tenha agido no exerccio de suas funes, mas na qualidade de agente pblico (destaque nosso, RTJ 170/631, Rel. Min. Carlos Velloso). 10. B A alternativa b tem respaldo no tratamento dado pela Lei n. 8.935/94, em seu art. 22, sobre o tema da responsabilidade dos notrios e oficiais de registro por danos que eles e seus prepostos causarem a terceiros, conferindo feio nitidamente objetiva. A opo do legislador infraconstitucional est em consonncia com a Constituio da Repblica (art. 236, 1), tendo em vista que, no caso de delegao da atividade estatal, seu desenvolvimento deve se dar por conta e risco do delegatrio, nos moldes do regime das concesses e permisses de servio pblico. Art. 22. Os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos. Desta forma, tanto por se tratar de servio delegado, quanto pela regra em comento, no h como imputar eventual responsabilidade pelos servios notariais e registrais diretamente ao Estado. A responsabilidade do Estado subsidiria em relao ao delegatrio. O equvoco da alternativa a decorre de leitura restritiva do art. 37, 6, da CF que fixa a responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servios pblicos: As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa . luz do princpio da isonomia, no h que se diferenciar os terceiros (usurio no usurios), uma vez que ambos podem sofrer danos em razo da ao administrativa do Estado. O STF, no julgamento do RE 591.874 revendo sua prpria jurisprudncia concluiu que as pessoas jurdicas de direito privado prestadoras de servio pblico respondem de forma objetiva por danos causados a terceiros no usurios do servio. A alternativa c vai de encontro jurisprudncia do STJ que possui entendimento de que a existncia de lei especfica que rege a atividade militar (Lei n. 6.880/80) no isenta a

responsabilidade do Estado prevista no art. 37, 6, da Constituio Federal, por danos morais causados a servidor militar em decorrncia de acidente sofrido durante atividade no Exrcito (precedentes: EDcl no AgRg no REsp 1220629/RS, AgRg no REsp 1285947/RS). Nesses termos, afastou-se o argumento de que a questo deveria ser analisada sob o prisma estatutrio (militar), j que a responsabilidade estabelecida no art. 37, 6, seria da Unio em relao a terceiros atingidos por atos praticados por seus agentes, e no perante seus prprios agentes. A alternativa e contraria enunciado da Smula 54 do STJ: Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Comentrio Extra: a alternativa d, apesar de incorreta, pode ter provocado polmica ao tempo da realizao da prova e da edio do gabarito, pois a jurisprudncia do STJ e a doutrina no se apresentavam uniformes sobre o prazo prescricional das aes que tratavam de responsabilidade civil do Estado. Havia, ento, o entendimento de que o prazo a ser aplicado deveria ser o do art. 206, 3, V, do Cdigo Civil, ou seja, 3 anos, por representar lei posterior ao Decreto n. 20.910/32. O doutrinador Jos dos Santos Carvalho Filho entendia que o prazo de trs anos para a prescrio da reparao civil se aplicaria aos casos atinentes responsabilidade extracontratual do Estado. Prova da divergncia foi a formulao de questo de ordem por uma das Turmas do STJ, remetendo o julgamento 1 Seo para solucionar a controvrsia: A Turma, em questo de ordem (QO) suscitada pelo Min. Teori Albino Zavascki, decidiu remeter o julgamento do feito Primeira Seo. A quaestio diz respeito ao prazo prescricional aplicvel s aes de indenizao contra a Fazenda Pblica. Ressaltou-se que, quanto matria, observa-se a aplicao de prazos diferentes entre a Primeira e a Segunda Turma (cinco e trs anos respectivamente) (QO no AgRg no Ag 1.364.269-PR, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, em 14-6-2011). A posio atual da Corte afastou a controvrsia, fixando o entendimento de que, em qualquer caso de reparao contra o Estado, o prazo de prescrio de 5 anos, conforme os termos do art. 1 do Decreto n. 20.910/32: PROCESSUAL CIVIL. AUSNCIA DE VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. PRESCRIO DO FUNDO DE DIREITO INEXISTENTE. PRESCRIO QUINQUENAL. SMULA 85/STJ. INAPLICABILIDADE DO CDIGO CIVIL. INEXISTNCIA DE JULGAMENTO EXTRA PETITA . 2. A Primeira Seo no julgamento do EREsp 1081885/RR, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 13-12-2010, DJe 1-2-2011, consolidou o entendimento segundo qual nas aes contra a Fazenda Pblica aplica-se o prazo prescricional quinquenal nos termos do art. 1 do Decreto n. 20.910/32, pois o Cdigo Civil um diploma legislativo destinado a regular as relaes entre particulares, no tendo invocao nas relaes do Estado com o particular (EREsp 1081885/RR, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, Primeira Seo, julgado em 13-12-2010, DJe 1-2-2011). 3. No mesmo sentido o seguinte precedente da Primeira Seo: AgRg no REsp 1149621/PR, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, julgado em 12-5-2010, DJe 18-5-2010. 4.

Precedentes da Segunda Turma: AgRg no Ag 1.367.572/SC, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 17-3-2011, DJe 4-4-2011; EDcl no REsp 1.205.626/AC, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 22-2-2011, DJe 4-3-2011 (STJ, 2 Turma, Rel. Min. Humberto Martins, Processo AgRg no AREsp 8333/RS, DJe 27-9-2011).
Responsabilidade Extracontratual do Estado matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 5,4% das questes selecionadas; A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 5. Responsabilidade civil do Estado e dos prestadores de servios pblicos. Conceito e teorias. A responsabilidade por ao e por omisso. Evoluo histrica no Direito brasileiro. Elementos. A reparao do dano. Ao regressiva e litisconsrcio. Responsabilidade administrativa, civil e penal do servidor.

A responsabilidade civil, quanto ao seu fato gerador, poder ser: contratual, proveniente de conduta violadora de norma contratual; ou extracontratual (ou aquiliana), decorrente da violao de um dever geral de cuidado e de respeito aos direitos de terceiros. H dois fundamentos para a responsabilidade civil, podendo o dever de reparao encontrar fundamento na culpa, hiptese em que ser subjetiva, como tambm no risco, caso em que se torna objetiva, ampliando-se a indenizao dos danos sem a necessidade de comprovao da culpa (em quaisquer de suas subespcies). Com relao responsabilidade civil do Estado, esta surgiu com o advento da Constituio de 1946, sendo repetida nas Constituies de 1967 e Emenda Constitucional de 1969, em seus arts. 105 e 107, respectivamente. Conquanto neste momento a responsabilidade do Estado ainda fosse fixada de forma subjetiva, a doutrina, por meio de renomados juristas, mesmo antes da Constituio de 1988, consolida a aplicao da responsabilidade objetiva das entidades privadas, no exerccio de funes pblicas delegadas, pelos danos que seus empregados, nessa qualidade, causarem a terceiros. Atualmente, o ordenamento jurdico adota a teoria do risco administrativo, em que reconhecida a responsabilidade objetiva do Estado pelos danos causados a terceiros, a qual poder ser afastada quando houver culpa exclusiva da vtima, caso fortuito e fora maior. Para alguns doutrinadores, o caso fortuito no poder ser considerado para o afastamento da responsabilidade civil do Estado. De acordo com entendimentos jurisprudenciais, importa para a excluso da responsabilidade do dever de indenizar do Poder Pblico a previsibilidade da causa geradora do dano e tambm a relao de causalidade entre o fato e o resultado danoso. Para Celso Antnio Bandeira de Mello, a responsabilidade do Estado por conduta omissiva deve estar baseada na culpa. Justifica que o art. 37, 6, da Constituio Federal somente abrange os atos comissivos. A maioria da doutrina, entretanto, como Odete Medauar e Hely Lopes Meirelles, entende que, mesmo para as condutas omissivas, a responsabilidade do Estado ser objetiva. A ao regressiva prevista na parte final do 6 do art. 37 da Constituio Federal visa ao ressarcimento da Administrao Pblica daquilo que foi desembolsado custa do patrimnio do agente

causador do dano que tenha agido com dolo ou culpa. Ou seja, a ao regressiva contra o agente causador do dano ser, portanto, subjetiva. Para o mbito federal, a Lei n. 4.619/65 (art. 1) prev o prazo de 60 dias para a interposio da ao regressiva aps o trnsito em julgado da sentena condenatria contra o Estado. CF/88, art. 37, 6. Cdigo Civil, art. 403. (...) A responsabilidade civil objetiva surge, para o Estado, no ordenamento jurdico ptrio, com o advento da Constituio de 1946, e se mantm nas Constituies de 1967 e 1969, nos arts. 105 e 107, respectivamente. Por meio de construes doutrinrias de renomados juristas, antes da Constituio de 1988, consolida-se a aplicao da responsabilidade objetiva das entidades privadas, no exerccio de funes pblicas delegadas, sob a forma de entidades paraestatais ou de empresas concessionrias ou permissionrias de servios pblicos, pelos danos que seus empregados, nessa qualidade, causarem a terceiros. A ECT, entidade paraestatal, prestadora de servio pblico, responde objetivamente pelos danos causados pelos seus empregados, por aplicao extensiva do art. 107, da Constituio de 1969, em razo de evento danoso ocorrer durante a sua vigncia. A Empresa-r, por ausncia de provas idneas, no comprova a culpa exclusiva da vtima, nem a ocorrncia de caso fortuito, de fora maior, bem como de fato exclusivo de terceiro, para exclu-la do dever de indenizar. A Smula 54, do STJ, explicita, ao enunciar que os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Reforma do decreto condenatrio, para que o incio da contagem dos juros d-se a partir da data do fato, originrio da ao de indenizao. A dosimetria que adota a 5 Turma de 10% sobre o valor da condenao, nos termos do 3 do art. 20 do CPC. Correta a condenao. Apelao da ECT improvida e provida, em parte, a Apelao da Autora (TRF 2 Regio, Apelao Cvel 82035, Processo: 9502125509 UF: RJ rgo Julgador: 5 Turma, Data da deciso: 5-10-2004). (...) RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO DANOS MORAIS E MATERIAIS MORTE ROUBO FORAGIDO NEXO CAUSAL FALHA OMISSO PROV A A responsabilidade do Estado no persiste quando a morte causada por foragido, ausente nexo causal entre o dano e pretensa ao ou omisso atribuda ao primeiro ausncia de prova tenha a evaso ocorrido por falha ou omisso do ente pblico negaram provimento ao apelo unnime. (fls. 121) Alega-se violao do disposto no art. 37, 6, da Carta Magna. O recurso no merece seguimento. Esta Corte, no julgamento do RE 130.764 (rel. min. Moreira Alves, DJ de 8-8-1992) firmou o seguinte entendimento: Responsabilidade civil do Estado. Dano decorrente de assalto por quadrilha de que fazia parte preso foragido vrios meses antes. A responsabilidade do Estado, embora objetiva por fora do disposto no art. 107 da Emenda Constitucional n. 1/69 (e, atualmente, no pargrafo 6 do art. 37 da Carta Magna), no dispensa, obviamente, o requisito, tambm objetivo, do nexo de causalidade entre a ao ou a omisso atribuda a seus agentes e o dano causado a terceiros. Em nosso sistema jurdico, como resulta do disposto no art. 1.060 do Cdigo Civil, a teoria adotada quanto ao nexo de causalidade a teoria do dano direto e imediato, tambm denominada teoria da interrupo do nexo causal. No obstante aquele dispositivo da codificao civil diga respeito a impropriamente denominada responsabilidade contratual, aplica-se ele tambm responsabilidade extracontratual, inclusive a objetiva, at por ser aquela que, sem quaisquer consideraes de ordem subjetiva, afasta os inconvenientes das outras duas teorias existentes: a da equivalncia das condies e a da causalidade adequada. No caso, em face dos fatos tidos como certos pelo acrdo recorrido, e com base nos quais reconheceu ele o nexo de causalidade indispensvel para o reconhecimento da responsabilidade

objetiva constitucional, inequvoco que o nexo de causalidade inexiste, e, portanto, no pode haver a incidncia da responsabilidade prevista no art. 107 da Emenda Constitucional n. 1/69, a que corresponde o 6 do art. 37 da atual Constituio. Com efeito, o dano decorrente do assalto por uma quadrilha de que participava um dos evadidos da priso no foi o efeito necessrio da omisso da autoridade pblica que o acrdo recorrido teve como causa da fuga dele, mas resultou de concausas, como a formao da quadrilha, e o assalto ocorrido cerca de vinte e um meses aps a evaso. Recurso extraordinrio conhecido e provido. Posteriormente, no julgamento do RE 172.025 (rel. min. Ilmar Galvo, DJ de 19-12-1996), a Primeira Turma deste Tribunal firmou o seguinte entendimento, verbis: RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO. ART. 37, 6 , DA CONSTITUIO FEDERAL. LATROCNIO PRATICADO POR PRESO FORAGIDO, MESES DEPOIS DA FUGA. Fora dos parmetros da causalidade no possvel impor ao Poder Pblico uma responsabilidade ressarcitria sob o argumento de falha no sistema de segurana dos presos. Precedente da Primeira turma: RE 130.764, Rel. Min. Moreira Alves. Recurso extraordinrio no conhecido. No mesmo sentido: AI 582.240 (rel. min. Gilmar Mendes, DJ de 15-5-2006); RE 458.748 (rel. min. Carlos Velloso, DJ de 30-11-2005); RE 435.794 (rel. min. Ellen Gracie, DJ de 29-11-2004) e RE 204.481 (rel. min. Nri da Silveira, DJ de 27-9-2001). Dessas orientaes no divergiu o acrdo recorrido. Do exposto, nego seguimento ao presente agravo. Publique-se. Braslia, 9 de agosto de 2010. Ministro JOAQUIM BARBOSA Rel. (STF, AI/5999127, Rio Grande do Sul, Min. Joaquim Barbosa). (...) Erro judicirio. Responsabilidade civil objetiva do Estado. Direito indenizao por danos morais decorrentes de condenao desconstituda em reviso criminal e de priso preventiva. CF, art. 5 , LXXV . C. Pr. Penal, art. 630. 1. O direito indenizao da vtima de erro judicirio e daquela presa alm do tempo devido, previsto no art. 5, LXXV , da Constituio, j era previsto no art. 630 do C. Pr. Penal, com a exceo do caso de ao penal privada e s uma hiptese de exonerao, quando para a condenao tivesse contribudo o prprio ru. 2. A regra constitucional no veio para aditar pressupostos subjetivos regra geral da responsabilidade fundada no risco administrativo, conforme o art. 37, 6, da Lei Fundamental: a partir do entendimento consolidado de que a regra geral a irresponsabilidade civil do Estado por atos de jurisdio, estabelece que, naqueles casos, a indenizao uma garantia individual e, manifestamente, no a submete exigncia de dolo ou culpa do magistrado. 3. O art. 5, LXXV , da Constituio: uma garantia, um mnimo, que nem impede a lei, nem impede eventuais construes doutrinrias que venham a reconhecer a responsabilidade do Estado em hipteses que no a de erro judicirio stricto sensu, mas de evidente falta objetiva do servio pblico da Justia (STF, RE 505393/PE, Rel. Min. Seplveda Pertence, julgamento em 26-6-2007). CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL DAS PESSOAS PBLICAS. ATO OMISSIVO DO PODER PBLICO: LATROCNIO PRATICADO POR APENADO FUGITIVO. RESPONSABILIDADE SUBJETIV A: CULPA PUBLICIZADA: FALTA DO SERVIO. CF, art. 37, 6. I. Tratando-se de ato omissivo do poder pblico, a responsabilidade civil por tal ato subjetiva, pelo que exige dolo ou culpa, esta numa de suas trs vertentes, a negligncia, a impercia ou a imprudncia, no sendo, entretanto, necessrio individualiz-la, dado que pode ser atribuda ao servio pblico, de forma genrica, a falta do servio. II. A falta do servio faute du service dos franceses no dispensa o requisito da causalidade, vale dizer, do nexo de causalidade entre a ao omissiva atribuda ao poder pblico e o dano causado a terceiro. III. Latrocnio praticado por quadrilha da qual participava um apenado que fugira da priso tempos antes: neste caso, no h falar em nexo de causalidade entre a fuga do apenado e o latrocnio. Precedentes do STF: RE 172.025/RJ, Min. Ilmar Galvo, DJ de 19-12-1996; RE 130.764/PR, Rel. Min. Moreira Alves, RTJ 143/270. IV . RE conhecido e provido (STF, RE 369820/RS, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ 27-2-2004, p. 38).

ADMINISTRATIVO RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO POR ATO OMISSIVO QUEDA DE ENTULHOS EM RESIDNCIA LOCALIZADA MARGEM DE RODOVIA. 1. A responsabilidade civil imputada ao Estado por ato danoso de seus prepostos objetiva (art. 37, 6, da CF), impondo-se o dever de indenizar quando houver dano ao patrimnio de outrem e nexo causal entre o dano e o comportamento do preposto. 2. Somente se afasta a responsabilidade se o evento danoso resultar de caso fortuito ou fora maior, ou decorrer de culpa da vtima. 3. Em se tratando de ato omissivo, embora esteja a doutrina dividida entre as correntes da responsabilidade objetiva e da responsabilidade subjetiva, prevalece, na jurisprudncia, a teoria subjetiva do ato omissivo, s havendo indenizao por culpa do preposto. 4. Recurso especial improvido (STJ, REsp 721.439/RJ, Rel. Ministra Eliana Calmon, 2 Turma, julgado em 21-8-2007, DJ 31-8-2007, p. 221).

6. SERVIDORES PBLICOS. REGIME CONSTITUCIONAL


1 . (TRF 1 Regio 2009) A respeito da administrao pblica e dos servidores, assinale a opo correta. a) Apesar de a responsabilidade civil do Estado no se confundir com a responsabilidade criminal e administrativa dos agentes pblicos, a absolvio do servidor no juzo criminal afasta a responsabilidade civil do Estado, ainda que no se comprove que o dano tenha decorrido de culpa exclusiva da vtima. b) A administrao pblica, segundo posicionamento do STF, pode alterar a forma de clculo de gratificao percebida por servidores, desde que mediante processo administrativo prprio, assegurando aos servidores ativos ou inativos o exerccio do contraditrio e da ampla defesa. c) Em face da atual CF, no se podem acumular proventos com remunerao na inatividade, mesmo que os cargos efetivos de que decorram ambas as remuneraes sejam acumulveis na atividade. d) O militar dos estados, do DF e dos territrios que, de acordo com a lei, tomar posse em cargo, emprego ou funo pblica civil temporria, no eletiva, ainda que da administrao indireta, ficar agregado ao respectivo quadro e poder, enquanto permanecer nessa situao, ser promovido por antiguidade e por merecimento. e) Conforme orientao do STF, os dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas e em escutas ambientais, judicialmente autorizadas para produo de prova em investigao criminal ou em instruo processual penal, no podem ser usados em procedimento administrativo disciplinar, contra a mesma ou as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos possveis ilcitos teriam despontado da colheita dessa prova. 2. (TRF 2 Regio 2009) Assinale a opo correta de acordo com as smulas do STF pertinentes aos servidores pblicos. a) juridicamente vlida a modalidade de provimento que permita ao servidor, sem anterior aprovao em concurso pblico, investir-se em cargo estranho carreira que at ento integrava. b) A nomeao de funcionrio sem concurso pode ser invalidada antes da posse. c) indispensvel a assistncia de advogado no processo administrativo disciplinar.

d) Durante o estgio probatrio, vedada a extino do cargo em que o servidor esteja investido. e) O servidor pblico em disponibilidade perceber vencimentos proporcionais ao tempo de efetivo exerccio. 3. (TRF 3 Regio 2006) O candidato, aprovado em concurso pblico para cargo cujo provimento passou a exigir requisito legal de escolaridade superior ao previsto no edital: a) tem direito adquirido nomeao, ainda que no preencha os novos requisitos para o exerccio do cargo, tendo em vista a ilegalidade da alterao dos critrios do concurso pblico depois da sua concluso; b) tem direito adquirido nomeao, se outro, aprovado em posio inferior, for nomeado, ainda que este possua a nova habilitao legal; c) no tem direito adquirido nomeao, pois a mera aprovao no concurso pblico no impe, em nenhuma hiptese, a obrigao de nomear o candidato aprovado; d) no tem direito adquirido, pois, antes do provimento do cargo, que deve observar a legislao vigente nesse momento, o candidato tem mera expectativa de direito nomeao, a qual somente pode ocorrer se preenchidos os requisitos legais. 4 . (TRF 5 Regio 2009) A Assembleia Legislativa do Estado de Pernambuco editou a Lei n. X/2008, de iniciativa do governador, reformulando vrios aspectos (criao de cargos, regime jurdico dos servidores, remunerao, transferncia de detentos, procedimentos etc.) do sistema penitencirio do Estado. Entre os dispositivos dessa lei, incluem-se os seguintes: Art. 4 Fica criado, na estrutura organizacional da Secretaria de Estado da Justia e de Direitos Humanos, o quadro suplementar de assistente jurdico penitencirio, sendo assegurado ao servidor estadual investido na funo de assistente jurdico de estabelecimento penitencirio o direito de permanecer nessa funo, que ser extinta com a respectiva vacncia. Pargrafo nico Fica limitado a cinquenta o nmero de funes do quadro suplementar a que se refere o caput deste artigo, sendo atribuda a seus ocupantes a remunerao correspondente de defensor pblico de 1 classe, observada a carga horria deste. Art. 5 O estgio probatrio dos servidores ocupantes do quadro criado no art. 4 de dois anos. Art. 6 A remunerao dos agentes penitencirios passa a ser de R$ 1.125,00 (um mil, cento e vinte cinco reais). Em face dos aspectos hipotticos da Lei n. X/2008 e das disposies constitucionais relativas administrao pblica e aos servidores pblicos, assinale a opo correta. a) Considerando que tenham sido colocados no quadro criado pelo art. 4 da lei em questo servidores originariamente aprovados em concurso pblico para os cargos de analista de administrao e guarda penitencirio que j auxiliavam juridicamente os presos, correto afirmar que tal lei no violou o princpio do concurso pblico, pois a norma apenas regularizou uma situao de fato existente. b) Segundo o entendimento mais recente do STJ, a redao do art. 5 da Lei n. X/2008 seria incompatvel com o dispositivo constitucional, que confere estabilidade ao servidor pblico aps trs anos de efetivo exerccio. c) Somente ser necessria nova publicao do valor da remunerao dos agentes penitencirios quando houver modificao desse valor. d) No h vcio de constitucionalidade no art. 6 da lei em apreo. e) A referida lei no violou o dispositivo constitucional que veda a vinculao ou equiparao de

quaisquer espcies remuneratrias para efeito de remunerao de pessoal do servio pblico. 5. (TRF 1 Regio 2011) Assinale a opo correta no que se refere a servidores pblicos federais, regimes jurdicos e previdencirio, cargos, empregos e funes, bem como a processo disciplinar. a) O atual regime previdencirio do servidor pblico no prev a garantia de reajustamento dos benefcios para a preservao de seu valor real. b) No processo administrativo disciplinar, eventuais irregularidades na portaria inaugural ensejam a anulao do processo, ainda que comprovada a ausncia de prejuzo para o servidor pblico envolvido, j que se trata de ato essencial legalidade do processo. c) vedado novo julgamento do processo administrativo disciplinar, ainda que para fins de abrandamento da sano disciplinar aplicada ao servidor pblico. d) Compete justia do trabalho processar e julgar causas que envolvam o poder pblico e os servidores a ele vinculados por contrato temporrio, quando ocorre o desvirtuamento da contratao temporria para o exerccio de funo pblica. e) No admitida a acumulao de proventos de duas aposentadorias, decorrentes do exerccio de dois cargos de professor, com os vencimentos de cargo pblico ocupado em face de aprovao em concurso pblico. 6. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: Segundo o entendimento consolidado do Superior Tribunal de Justia: I. O candidato aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital de concurso pblico possui direito subjetivo nomeao para o cargo a que concorreu e foi classificado. II. A aprovao em concurso pblico no assegura a nomeao, mas sim mera expectativa de direito, pois o provimento de cargo fica adstrito ao juzo de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica. III. A contratao temporria de terceiros no prazo de validade de concurso pblico s admissvel se j ocorreu o preenchimento de todas as vagas existentes de cargos de provimento efetivo. IV . No possvel o controle judicial de questes formuladas em concurso pblico quanto sua adequao ou no ao programa do certame. a) Est correta apenas a assertiva II. b) Est correta apenas a assertiva III. c) Esto corretas apenas as assertivas I e III. d) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. e) Nenhuma assertiva est correta. I. REGIMES JURDICOS: O SERVIDOR ESTATUTRIO E O EMPREGADO PBLICO. CARGOS E FUNES 7. (TRF 3 Regio 2010) Em relao aos agentes estatais, correto afirmar: a) Os atos praticados por funcionrios de fato so reputados vlidos em razo da aparncia de legalidade que se revestem e em nome dos princpios da boa-f do administrado e da segurana jurdica; b) Admite-se a prestao de servio gratuito no mbito da administrao pblica, assim como a realizao de trabalhos voluntrios, independentemente de autorizao legal; c) As regras e princpios pertinentes aos servidores pblicos civis no so aplicveis aos militares, os

quais possuem regime jurdico prprio; d) ocupante de cargo em comisso assegurada a estabilidade em virtude de gravidez. II. DIREITOS E DEVERES DOS SERVIDORES ESTATUTRIOS 8. (TRF 1 Regio 2009) Com base na Lei n. 8.112/1990, assinale a opo correta. a) Readaptao a investidura do servidor em cargo de atribuies e responsabilidades compatveis com a limitao que tenha sofrido em sua capacidade fsica ou mental, verificada em inspeo mdica. b) O prazo para o servidor empossado em cargo pblico entrar em exerccio de trinta dias, contados da data da posse. c) Na hiptese de inexistncia de cargo vago, o servidor sujeito readaptao ser aposentado. d) Reconduo o retorno atividade de servidor aposentado por invalidez, quando junta mdica oficial declarar insubsistentes os motivos da aposentadoria. e) Posse o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. 9 . (TRF 3 Regio 2006) Sobre a Lei n. 8.112/90, que dispe sobre o Regime Jurdico dos Servidores Pblicos Civis da Unio, das autarquias e das fundaes pblicas federais, correto afirmar que: a) a menor prescrio prevista para a ao disciplinar de um ano para as infraes punidas com pena de advertncia; b) o servidor pblico aposentado ter cassado o benefcio se houver praticado, na atividade, falta punvel com a demisso; c) o prazo para concluso do processo administrativo disciplinar, para apurao de acumulao ilegal de cargos, empregos ou funes pblicos, e regularizao imediata, submetido ao rito sumrio, no podendo exceder, mesmo com possibilidade de uma prorrogao, o prazo mximo de 60 dias; d) o cancelamento do registro das penalidades, quaisquer que sejam, surtir efeitos retroativos, se, no prazo de cinco anos do efetivo exerccio, o servidor no houver praticado nova infrao. 10. (TRF 3 Regio 2008) O funcionrio pblico Demtrio requereu licena especial no remunerada aos rgos superiores da administrao. O seu pedido foi indeferido. No despacho que o indeferiu ficou consignado como nico fundamento para o indeferimento a falta de pessoal disponvel para a substituio nas funes do requerente. Deste modo, o deferimento do pedido poderia importar em prejuzo ao interesse pblico e bom funcionamento da administrao. O requerente, contudo, constatou que tal alegao no foi acolhida em pedido idntico formulado na mesma semana por colega que exercia a mesma funo. No caso deste, restou decidido pela mesma autoridade que defiro o pedido de licena especial tendo em vista a inexistncia de prejuzo ao interesse pblico e a existncia de pessoal para substitu-lo. Assinale a alternativa correta: a) Demtrio poder invocar a teoria dos motivos determinantes e questionar a razoabilidade dos motivos que levaram ao indeferimento de seu pedido; b) A concesso da licena especial no remunerada ato discricionrio da administrao, e, como tal, no pode ser questionada perante o Judicirio; c) Demtrio poderia ingressar com ao alegando excesso de poder por parte da administrao; d) A concesso de licena no remunerada ato vinculado, razo pela qual Demtrio poderia ingressar com ao anulatria contra a deciso.

(TRF 5 Regio 2006) Com referncia ao regime dos servidores pblicos, julgue os itens seguintes. 11. Conforme entendimento do STF, o servidor pblico federal tem direito de retornar a cargo federal anterior, mesmo aps o estgio probatrio de novo cargo assumido. 12. No que se refere a licena para atividade poltica, apenas o servidor pblico detentor de cargo efetivo far jus remunerao do cargo, no perodo do registro da candidatura at o dcimo dia seguinte ao da eleio, no podendo essa licena exceder o prazo mximo de trs meses. 13. Suponha que Pedro seja professor em uma universidade pblica. Nesse caso, ele poder acumular o seu cargo de professor com um cargo de analista judicirio, rea meio, em tribunal regional federal. III. REGIME PREVIDENCIRIO DO SERVIDOR ESTATUTRIO. NORMAS E PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS. AS REGRAS DE TRANSIO. O NOVO REGIME PREVIDENCIRIO. O SISTEMA DE PREVIDNCIA COMPLEMENTAR 1 4 . (TRF 3 Regio 2011) Considerando o regime jurdico e o previdencirio dos servidores pblicos, bem como direitos e deveres desses servidores, assinale a opo correta. a) Litgios entre o Estado e servidores estatutrios da administrao direta, sejam eles federais, estaduais ou municipais, so dirimidos pela justia do trabalho. b) Os servidores pblicos titulares de cargos efetivos da Unio, dos estados, do DF e dos municpios, includas suas autarquias e fundaes, submetem-se a regime previdencirio especial, no ao RGPS, aplicvel aos trabalhadores em geral da iniciativa privada. c) Entre os direitos sociais estendidos ao servidor pblico incluem-se o dcimo terceiro salrio, o salrio-famlia, o seguro-desemprego e o piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho desenvolvido. d) Tendo o STF deferido medida cautelar para suspender a eficcia do art. 39 da CF, com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 19/1998, o regime jurdico nico voltou a ser obrigatrio em toda a administrao direta e indireta da Unio, dos estados, do DF e dos municpios. e) A unicidade de regime jurdico alcana os servidores permanentes e os temporrios, cabendo pessoa federativa, aps a opo, aplicar o mesmo regime jurdico a ambas as espcies de servidores. IV. REGIME E PROCESSO DISCIPLINAR 15. (TRF 1 Regio 2009) Julgue os itens a seguir de acordo com a Lei n. 8.112/1990. I. Caso o servidor ocupante de cargo pblico efetivo tenha cometido ilcito punvel com demisso ou suspenso por mais de trinta dias, ser obrigatria a instaurao de sindicncia ou de processo disciplinar, tratando-se de poder dever da autoridade superior determinar a apurao dos fatos. II. O processo administrativo disciplinar ser conduzido por comisso composta de trs servidores estveis designados pela autoridade competente, a qual indicar, entre eles, o presidente, que dever ser ocupante de cargo efetivo superior ou de mesmo nvel, ou ter nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado. III. No mbito administrativo, a ao disciplinar prescrever em cinco anos quanto s infraes punveis com demisso; em dois anos quanto suspenso; e em cento e oitenta dias quanto advertncia. Assinale a opo correta. a) Apenas um item est certo.

b) Apenas os itens I e II esto certos. c) Apenas os itens I e III esto certos. d) Apenas os itens II e III esto certos. e) Todos os itens esto certos. 16. (TRF 3 Regio 2010) A Lei n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990, regulamenta o procedimento administrativo disciplinar, sendo correto asseverar: a) O procedimento administrativo disciplinar deve ser sempre precedido de sindicncia, com o objetivo de definir os fatos objeto do processo e os indcios de autoria; b) A comisso competente para a instaurao do processo administrativo disciplinar dever ser composta por trs servidores estveis, devendo ser presidida por servidor que possua nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado; c) A autoridade julgadora encontra-se vinculada ao relatrio conclusivo produzido pela comisso processante, no podendo agravar a penalidade proposta, abrand-la ou isentar o servidor de responsabilidade; d) O julgamento fora do prazo legal implica a nulidade do processo administrativo disciplinar. 17. (TRF 2 Regio 2011) No que diz respeito aos agentes pblicos, assinale a opo correta. a) De acordo com posio firmada no STJ, o excesso de prazo para a concluso do processo administrativo disciplinar causa de nulidade, mesmo quando no comprovado prejuzo defesa do servidor. b) Conforme dispe a Lei n. 8.112/1990, indispensvel, no processo administrativo disciplinar, a concesso de prazo para a apresentao, pela defesa, de alegaes aps o relatrio final da comisso processante, sob pena de nulidade processual. c) Segundo entendimento do STJ, caso o servidor pblico adira a programa de demisso voluntria promovido pelo Estado e, anos depois, ingresse novamente no servio pblico, mediante aprovao em concurso, tem ele direito manuteno das vantagens pessoais percebidas em decorrncia do vnculo anterior. d) A CF conferiu estabilidade e efetividade queles que, embora no tivessem ingressado no servio pblico mediante aprovao em concurso pblico, estavam em exerccio, no servio pblico, na data da promulgao da Carta, por pelo menos cinco anos continuados. e) Consoante entendimento do STJ, a supresso, pelo poder pblico, de gratificao que esteja sendo paga a servidor pblico configura ato comissivo, de efeitos permanentes, e no de trato sucessivo, razo pela qual a impetrao de mandado de segurana para impugnar o ato deve ocorrer no prazo de cento e vinte dias contados da sua edio. 18. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. O exerccio do poder administrativo disciplinar no est subordinado ao trnsito em julgado da sentena penal condenatria exarada contra servidor pblico, embora a sua eventual absolvio criminal futura possa justificar a reviso da sano administrativa, se no houver falta residual sancionvel. II. A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio Federal, desde que seja concedida a oportunidade de ser efetivado o contraditrio e a ampla defesa. III. O excesso de prazo para a concluso de processo administrativo disciplinar no causa de

nulidade quando no demonstrado prejuzo defesa do servidor. IV . inadmissvel segunda punio de servidor pblico baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas I e III. c) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. e) Esto corretas todas as assertivas. 19. (TRF 5 Regio 2011) Jorge, servidor pblico federal, acusou sua colega de trabalho, Lcia, tambm servidora pblica federal, de ter-lhe atirado, enfurecida, durante o expediente de servio e dentro do local de trabalho, o telefone celular a ele pertencente, o que lhe teria provocado leso grave e a destruio do aparelho. Em sua defesa, Lcia alegou que, no dia da mencionada agresso, no comparecera ao local de trabalho. Com base nessa situao hipottica e na Lei n. 8.112/1990, que dispe sobre os deveres e obrigaes do servidor pblico, assinale a opo correta com relao responsabilizao administrativa, civil e criminal da referida servidora. a) A responsabilidade civil-administrativa no resulta de ato omissivo praticado por servidor no desempenho do cargo ou funo. b) A existncia de sano penal contra Lcia inibe a aplicao de sano administrativa, e vice-versa. c) O prejuzo decorrente da destruio do aparelho de telefone celular de Jorge enseja a responsabilizao administrativa de Lcia. d) Caso ocorra a absolvio criminal de Lcia, em razo de ela comprovar que no compareceu ao trabalho no dia em que Jorge sofreu a agresso, no caber aplicao de sano administrativa contra a servidora. e) A responsabilidade penal em geral no abrange as contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade.

1. B Segundo entendimento do STF, a Administrao Pblica somente poder alterar a forma de clculo de gratificao em processo administrativo prprio, assegurados aos servidores ativos ou inativos o contraditrio e a ampla defesa. Diversamente do que constou do item c, possvel a percepo simultnea de proventos de aposentadoria com remunerao proveniente de cargo, emprego ou funo pblica, desde que os cargos sejam acumulveis na forma permitida pela Constituio Federal de 1988 (CF, art. 37, 10). considerado agregado o militar da ativa que tomar posse em cargo pblico civil temporrio no eletivo. Nesta condio, poder ser promovido por antiguidade, contando-se-lhe o tempo de servio apenas para esta promoo e transferncia para a reserva, sendo depois de dois anos de afastamento, contnuos ou no, transferido para a reserva (CF/88, art. 142, 3, III). Conforme entendimento do STF, os dados obtidos em interceptao de comunicaes telefnicas e em escutas ambientais, judicialmente autorizadas para produo de prova em investigao criminal ou em instruo processual penal, podem ser usados em

procedimento administrativo disciplinar, como prova emprestada, contra a mesma ou as mesmas pessoas em relao s quais foram colhidos, ou contra outros servidores cujos supostos ilcitos teriam gerado a produo da prova. Comentrio Extra: O Min. Cezar Peluso, no julgamento da Questo de Ordem n. 2.424-4, entendeu que no h impedimento para o reconhecimento da validade e da eficcia do uso, em processo de outra natureza, que no a penal, da prova licitamente produzida no mbito criminal. Afirma o Ministro que a colheita da prova j ocorreu de forma legtima e, portanto, no fere a Constituio Federal de 1988 ou a lei o entendimento de que esta prova poder ser usada pelo Estado na apurao de ilcito administrativo disciplinar. 2. ANULADA O gabarito preliminar apontou como correta a alternativa b. De acordo com a Smula 17 do STF A nomeao de funcionrio sem concurso pode ser desfeita antes da posse. Referida Smula foi aprovada pela Sesso Plenria de 1312-1963, ou seja, muito antes da promulgao da atual Constituio. Trata-se de orientao jurisprudencial sumulada que, atualmente, tem pouco ou nenhuma eficcia, j que, com o advento da Constituio Federal de 1988, apenas o concurso pblico foi legitimado como meio de acesso aos cargos pblicos, com a ressalva, somente, dos cargos demissveis ad nutum. Todavia, posteriormente a questo foi anulada, tendo sido apresentada a seguinte justificativa pela banca examinadora: Embora questo esteja em conformidade com a redao de smulas do STF, em face da CF/88, h duas respostas corretas, uma vez que, a par da opo apontada como gabarito oficial preliminar, a opo que dispe que o servidor pblico em disponibilidade perceber vencimentos proporcionais ao tempo de servio de efetivo exer-ccio tambm est correta, nos termos do art. 41, pargrafos 2 e 3 da CF/88. Comentrio Extra: Neste sentido, a orientao atual do STF que j decidiu que: O critrio do mrito afervel por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos , no atual sistema constitucional, ressalvados os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao, indispensvel para cargo ou emprego pblico isolado ou em carreira (ADIn 231/RJ, Rel. Min. Moreira Alves, DJU 13-11-1992). 3. D A Smula 15 do STF dispe que Dentro do prazo de validade do concurso pblico, o candidato aprovado tem direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao. Com este posicionamento, o STF afastou a tese do direito subjetivo nomeao do candidato aprovado em concurso pblico, consagrandose, ao contrrio, o entendimento de que a Administrao Pblica no est obrigada nomeao do candidato aprovado, uma vez que a necessidade da contratao est na anlise do mbito da apreciao discricionria, exceto quando houver expressa previso legal determinando, em certo prazo, a efetivao do provimento dos cargos. Comentrio Extra: Neste sentido: Enquanto no concludo e homologado o concurso

pblico, pode a Administrao alterar as condies do certame constantes do respectivo edital, para adapt-las nova legislao aplicvel espcie. Antes do provimento do cargo, o candidato tem mera expectativa de direito nomeao (destaque nosso, STF Rext. 318106 RN, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 17-10-2005, 2 Turma, DJ 1811-2005). 4. B Entendia o STJ, anteriormente, que a durao do estgio probatrio seria de 2 anos, conforme previso do art. 20 da Lei n. 8.112/90. Entretanto, este entendimento foi modificado, conforme se depreende do julgamento do Mandado de Segurana n. 12.523/2009 DF. Comentrio Extra: O Min. Flix Fischer, relator do mandado de segurana em questo, entendeu que o prazo do estgio probatrio dos servidores pblicos deve observar a alterao promovida pela Emenda Constitucional n. 19/98 no art. 41 da Constituio Federal, aumentando para trs anos o tempo para a aquisio da estabilidade. Esclareceu que o estgio probatrio deve compreender o incio das atividades pelo servidor pblico at a aquisio da estabilidade. Ponderou o Ministro em seu voto condutor: na realidade, no faz sentido nenhum que o servidor seja considerado apto para o cargo num estgio probatrio de 24 meses, para, apenas ao cabo do terceiro ano de efetivo exerccio, vir a ser estabilizado no mesmo cargo. Este entendimento j era consagrado pelo STF. 5. E A compreenso da alternativa e requer anlise de alguns pontos. Primeiramente, o art. 40, 6, da Constituio da Repblica dispe: Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo. Vale ressaltar que, de acordo com julgados do Supremo Tribunal Federal (precedente: AI 529499), a acumulao de proventos e vencimentos somente permitida quando se tratar de cargos, funes, ou empregos acumulavis na atividade, na forma permitida pela constituio do Brasil. A acumulao de cargos pblicos, em regra, proibida pela Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que permite como exceo a possibilidade de acumular, desde que haja compatibilidade de horrios: a) dois cargos de professor; b) um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas (art. 37, XVI). Os mesmos preceitos proibitivos, referentes acumulao de cargos, empregos ou funes pblicas, previstos no inciso XVI do art. 37 da Constituio da Repblica abrangem as autarquias, as fundaes, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico (art. 37, XVII, CRFB/88). A alternativa e se baseia, ainda, na concluso a que o STF chegou no sentido de que tais impedimentos so transferidos para a aposentadoria, ou seja, somente ser possvel acumular os mesmos cargos na inatividade quando houver permisso para o acmulo na atividade. Igualmente, proibida a possibilidade de acmulo de proventos e vencimentos

decorrentes de cargos, empregos ou funes inacumulveis na atividade. A alternativa a est incorreta ante a garantia de reajuste para os benefcios previdencirios do servidor pblico conforme o art. 40, 8 da Constituio da Repblica: assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. Sobre a aplicao do art. 40, 8, o STF diferencia duas situaes: i) se as vantagens forem outorgadas de maneira genrica aos servidores da ativa, sero estendidas aos inativos para garantir-lhes o valor real de seus benefcios; ii) se as vantagens forem concedidas em razo de atividade especfica, v.g. adicional de insalubridade, essas vantagens no sero estendidas aos inativos, porquanto representam compensao pela atividade do servidor em atividade. pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que as vantagens remuneratrias denominadas dirias operacionais e abono policial, concedidas aos militares em atividade do Estado do Cear, de forma geral, so extensveis aos militares aposentados e aos pensionistas, sob pena de violao do art. 40, 8, da CF. (STF, 1 Turma, Rel. Min. Dias Toffoli, RE 389.213-AgRg, julgamento em 2-8-2011, DJE de 19-92011) A jurisprudncia deste Tribunal firme quanto extenso aos inativos, na forma do art. 40, 4 (atual 8), da Constituio de 1988, da Gratificao de Encargos Especiais, que no remunera servios especiais, constituindo-se, antes, em aumento de vencimentos, embora com outro nome. Precedentes. (STF, 2 Turma, Rel. Min. Eros Grau, AI 630.306-AgRg, julgamento em 22-5-2007, DJ de 15-6-2007) As alternativas b e c sero tratadas em item prprio sobre processo disciplinar. A alternativa d est em confronto com o posicionamento reiterado do STF segundo o qual compete Justia comum (Federal ou Estadual) pronunciar-se sobre a existncia, a validade e a eficcia das relaes entre servidores e o poder pblico fundadas em vnculo jurdico-administrativo. Destaca ser irrelevante a argumentao de que o contrato temporrio ou precrio, ainda que haja sido extrapolado seu prazo inicial, bem assim se o liame decorre de ocupao de cargo comissionado ou funo gratificada. No descaracteriza a competncia da Justia comum, em tais dissdios, o fato de se requerer verbas rescisrias, FGTS e outros encargos de natureza smile, dada a prevalncia da questo de fundo, que diz respeito prpria natureza da relao jurdico-administrativa (Reclamao STF 4069 MC-AgRg/PI). Comentrio Extra: a questo da acumulao de proventos e vencimentos deve tambm ser analisada sob a tica da Emenda Constitucional 20. Antes dela, no havia na Constituio da Repbica nenhum dispositivo que proibisse a cumulao de proventos de aposentadoria com a remunerao pelo exerccio de cargo pblico. Posteriormente, a Emenda n. 20/98 acrescentou o 10 ao art. 37, dispondo que vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao. Em relao aos casos de cumulao

de proventos com remunerao de cargo efetivo anteriores edio da emenda, essa disps que a vedao prevista no art. 37, 10, da Constituio Federal, no se aplica aos membros de poder e aos inativos, servidores e militares, que, at a publicao desta Emenda, tenham ingressado novamente no servio pblico por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, e pelas demais formas previstas na Constituio Federal (art. 11 da EC n. 20/98). A jurisprudncia do STF reconheceu, ento, o direito de reingresso do aposentado no servio pblico at a data da publicao da EC n. 20, na forma do seu art. 11, acima mencionado: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. MAGISTRIO. ACUMULAO DE PROVENTOS DE UMA APOSENTADORIA COM DUAS REMUNERAES. RETORNO AO SERVIO PBLICO POR CONCURSO PBLICO ANTES DO ADVENTO DA EMENDA CONSTITUCIONAL N. 20/98. POSSIBILIDADE. 1. possvel a acumulao de proventos oriundos de uma aposentadoria com duas remuneraes quando o servidor foi aprovado em concurso pblico antes do advento da Emenda Constitucional n. 20. 2. O art. 11 da EC n. 20 convalidou o reingresso at a data da sua publicao do inativo no servio pblico, por meio de concurso. 3. A convalidao alcana os vencimentos em duplicidade se os cargos so acumulveis na forma do disposto no art. 37, XVI, da Constituio do Brasil, vedada, todavia, a percepo de mais de uma aposentadoria. Agravo regimental a que se nega provimento (RE n. 489.776/MG-AgRg, 2 Turma, Rel. Min. Eros Grau, DJE de 1 -8-2008). 6. C A atual Jurisprudncia do STJ no sentido de que o candidato aprovado dentro do nmero de vagas previsto no edital do certame no tem mera expectativa de direito, mas verdadeiro direito subjetivo nomeao para o cargo a que concorreu e foi classificado. Precedentes: RMS 31.611/SP, Rel. Min. Humberto Martins, 2 Turma, DJe 17-5-2010; RMS 23.331/RO, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, 6 Turma, DJe 5-4-2010. Diante do entendimento do STJ, o examinador entendeu como correta a assertiva I e como incorreto o item II. O item III est correto. De fato, a contratao de empregado temporrio, ainda sob a vigncia de concurso pblico e antes da nomeao dos candidatos aprovados, fere os princpios administrativos constitucionais da moralidade e impessoalidade. A respeito do assunto, a 5 Turma do STJ entendeu que: A manuteno de contratos temporrios para suprir a demanda por mdicos oftalmologistas demonstra a necessidade premente de pessoal para o desempenho da atividade, revelando flagrante preterio daqueles que, aprovados em concurso ainda vlido, estariam aptos a ocupar o cargo circunstncia que, a teor da jurisprudncia desta Corte Superior, faz surgir o direito subjetivo do candidato nomeao (REsp 1124373). O item IV est errado. Importante consignar que entendimento, tanto do STJ como do

STF, a possibilidade de controle jurisdicional da compatibilidade entre o contedo descrito no edital e as questes apresentadas na prova objeto do certame (STF, RE 597366 DF, Rel. Min. Ayres Britto, julgamento em 22-2-2011, rgo Julgador: 2 Turma). Comentrio Extra: Note-se que o enunciado da questo faz referncia expressa ao entendimento do STJ quanto aos assuntos tratados nos itens seguintes. Importante ressaltar, portanto, que o entendimento do STF quanto matria tratada nos itens I e II diverso. Pela atual jurisprudncia do STF, o candidato aprovado em concurso pblico no ter direito nomeao e sim mera expectativa de direito, de modo que o Poder Pblico no ficar obrigado a nomear o candidato aprovado, salvo se: nomeado candidato no aprovado no concurso; houver preenchimento de vaga sem observncia de classificao dos candidatos (Smula 15-STF); reabertura de concurso para preenchimento de vagas, em que tiver sido indeferido pedido de prorrogao do concurso anterior em deciso no motivada. 7. A Conforme j analisado, Celso Antnio Bandeira de Mello afirma que, pela teoria do funcionrio de fato, conquanto a investidura do servidor seja irregular, prepondera a aparncia de legalidade e, portanto, reputam-se vlidos os atos por ele praticados, desde que no estejam viciados por outra razo. 8. A A assertiva a traz o conceito de readaptao fornecido pelo art. 24 da Lei n. 8.112/90. Portanto, pela readaptao a Administrao investe o servidor em novo cargo, compatvel com as limitaes fsicas ou mentais que ele tenha sofrido. As limitaes devem ser atestadas por inspeo mdica oficial. Na hiptese de inexistncia de cargo vago, o servidor exercer suas atribuies como excedente , at a criao da vaga (Lei n. 8.112/90, art. 24, 2, com a redao dada pela Lei n. 9.527/97). O art. 13, 1 da Lei n. 8.112/90 prev o prazo de trinta dias, contados da publicao do ato de provimento, para a posse do servidor. A Lei n. 9.527/97 tornou referido prazo de 30 dias improrrogvel, j que, alterando a redao original do artigo, deixou de consignar a possibilidade de prorrogao. Reconduo, conforme art. 29 da Lei n. 8.112/90, o retorno do servidor estvel ao cargo anteriormente ocupado quando ocorrer inabilitao em estgio probatrio relativo a outro cargo ou a reintegrao do anterior ocupante do cargo. A posse no o efetivo exerccio das atribuies previstas para o cargo, mas sim a a assinatura do respectivo termo (termo de posse), no qual constaro as atribuies, os deveres, as responsabilidades e os direitos inerentes ao cargo ocupado (8.112/90, art. 13). Comentrio Extra: A colocao do servidor pblico readaptado como excedente, quando no existirem vagas para a funo para a qual ele foi readaptado, no fere o princpio do concurso pblico, j que este servidor ingressou no servio pblico por meio de concurso. Entretanto, no se pode perder de vista que a funo a ser exercida dever respeitar a escolaridade e o nvel de vencimento do readaptando.

A reconduo permitida ao servidor estvel. Portanto, o servidor j estvel que aprovado em outro concurso para cargo distinto, mas neste ltimo considerado inabilitado no estgio probatrio e no confirmado no cargo, ser reconduzido ao cargo anterior para o qual j havia se tornado estvel. O STF entende ser possvel tambm a reconduo no caso de desistncia do novo estgio probatrio: servidor pblico estvel que desiste do estgio probatrio a que foi submetido em razo de ingresso em novo cargo pblico tem direito a ser reconduzido ao cargo anteriormente ocupado (MS 8.339/DF, 3 Seo, DJ 16-12-2002). 9. B O item b traz a dico literal do art. 134 da Lei n. 8.112/90. O legislador assinalou que no h direito adquirido absoluto aposentadoria, j que poder ser afastada na situao prevista, ou seja, quando houver cometido, em atividade, falta punida com demisso. Comentrio Extra: O STF decidiu que no pode prosperar, aqui, contra a demisso, a alegao de possuir o servidor mais de trinta e sete anos de servio pblico. A demisso, no caso, decorre da apurao de ilcito disciplinar perpetrado pelo funcionrio pblico, no exerccio de suas funes. No , em consequncia, invocvel o fato de j possuir tempo de servio suficiente aposentadoria. A lei prev, inclusive, a pena de cassao da aposentadoria, aplicvel ao servidor j inativo, se resultar apurado que praticou ilcito disciplinar grave, em atividade (MS 21.948/RJ, Rel. Min. Nri da Silveira DJ 7-12-1995 RTJ 157/549). 10. A Na situao exposta na questo, o administrador exps os motivos que o levaram a denegar o requerimento do servidor, os quais, posteriormente, mostraram-se falaciosos. Destarte, considerando a teoria dos motivos determinantes pela qual o administrador estar vinculado aos motivos expostos para a realizao do ato , o servidor poder questionar o indeferimento de seu pedido, mais precisamente os motivos que levaram a este indeferimento. Comentrio Extra: Conforme analisado no captulo que trata dos atos administrativos, h certos elementos do ato administrativo que no esto vinculados lei, como o motivo e objeto, sobre os quais a autoridade competente tem livre atuao, por meio do bom senso e norteado sempre pela finalidade pblica que deve orientar toda a atuao da Administrao Pblica. Trata-se do mrito do ato administrativo que est sob o jugo da discricionariedade do administrador, cuja atuao vinculada observncia da preservao do interesse pblico, mediante critrios de convenincia e oportunidade . Destarte, dentro de critrios de ordem pblica, caber ao administrador a valorao e escolha dos critrios de oportunidade e convenincia. 11. E A reconduo permitida ao servidor estvel. Portanto, o servidor j estvel que aprovado em outro concurso para cargo distinto, mas neste ltimo considerado inabilitado no estgio probatrio e no confirmado no cargo, ser reconduzido ao cargo anterior para o qual j havia se tornado estvel.

Comentrio Extra: Conforme j analisado, o STF entende ser possvel tambm a reconduo no caso de desistncia do novo estgio probatrio. 12. C O art. 86, 2, da Lei n. 8.112/90 prev que, a partir do registro da candidatura e at o dcimo dia seguinte ao da eleio, o servidor far jus licena, assegurados os vencimentos do cargo efetivo, somente pelo perodo de trs meses. A redao deste artigo foi dada pela Lei n. 9.527/97; o texto original no previa o limite de trs meses para a licena remunerada. Comentrio Extra: O caput deste artigo cuida da licena para atividade poltica, mas sem direito remunerao, compreendida desde o momento da escolha do candidato, em conveno partidria, at a vspera do registro da candidatura do servidor na Justia Eleitoral. O legislador entendeu, neste caso, que, enquanto no registrada a candidatura perante a Justia Eleitoral no h garantia de que o servidor ir concorrer ao mandato eletivo, por isso no far jus remunerao neste perodo. certo que a eleio de que trata este artigo para cargo de quaisquer dos nveis da federao. 13. E O art. 37, inciso XVI, da CF/88 apresenta, como regra, a proibio de acumulao remunerada de cargos pblicos, prevendo, como exceo, em suas alneas, a possibilidade de acumulao de: dois cargos de professor; um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; e dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas. A questo em comento descreve de forma errada a possibilidade de acumulao de um cargo de professor com outro cargo de analista. Comentrio Extra: O STJ apresentou a diferena entre cargo tcnico e cargo cientfico, fazendo-o da seguinte forma: cargo tcnico impe o conhecimento especfico de determinada rea do saber, relacionada com a funo a ser desempenhada, enquanto cargo cientfico visa investigao coordenada e sistematizada de fatos, buscando a ampliao do conhecimento humano. 14. B A alternativa b est correta tendo em vista o art. 40 da Constituio da Repblica, segundo o qual o servidor titular de cargo efetivo ou vitalcio da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, inclusive de suas autarquias e fundaes, possui regime de previdncia prprio, que se diferencia do Regime Geral de Previdncia Social. Alternativa a est incorreta, pois os litgios entre o Estado e seus servidores estatutrios da administrao direta so dirimidos pela justia comum (Estadual ou Federal). Complementarmente, vide comentrios questo 5, alternativa d. Equvocos da alternativa c: a partir da leitura do art. 39, 3, da Constituio da Repblica, no h previso de seguro-desemprego (art. 7, inciso II), nem de piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho desenvolvido (art. 7, V). A alternativa d est errada, pois o restabelecimento do regime nico decidido pela ADIMC 2135-4/DF (com eficcia ex nunc) foi direcionado Administrao Direta, Autrquica e Fundacional, mas

no toda Administrao Indireta. A alternativa e equivoca-se quando menciona que o regime nico abrange servidores temporrios. Por exemplo, os contratados por tempo determinado, no mbito federal, se submetem ao regime estabelecido pela Lei n. 8.745/93, ao invs da Lei n. 8.112/90, aplicando-se a eles o Regime Geral de Previdncia Social. 15. D O item II enuncia o disposto no art. 149 da Lei n. 8.112/90 (redao dada pela Lei n. 9.527/97). Trata-se da denominada comisso processante , a qual composta por trs servidores escolhidos pela autoridade competente a quem tambm cabe designar o presidente da comisso. A Lei n. 9.527/97, que alterou a Lei n. 8.112/90, passou a exigir que os servidores integrantes da comisso fossem de nvel superior ou igual ao do servidor indiciado. O art. 142 da Lei n. 8.112/90 estabelece os prazos de prescrio do direito de ao disciplinar. So eles: cinco anos para as infraes punidas com demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade e destituio de cargo em comisso; dois anos para infraes punidas com suspenso e cento e oitenta dias para infraes punidas com advertncia. O prazo de prescrio se inicia da data em que se tomou conhecimento do fato. Para as infraes disciplinares capituladas tambm como crime , aplicam-se os prazos de prescrio previstos no Cdigo Penal. O servidor pblico que praticar infrao punvel com pena de suspenso por mais de trinta dias, demisso, cassao de aposentadoria ou disponibilidade, ou destituio de cargo em comisso, ser obrigatria a instaurao de processo disciplinar (Lei n. 8.112/90, art. 146). Comentrio Extra: O caput do art. 149 da Lei n. 8.112/90 determina que a autoridade que designar a comisso observe o disposto no art. 143, 3, segundo o qual a apurao poder ser promovida por autoridade de outro rgo, diverso daquele em que ocorreu a irregularidade, por meio de solicitao da autoridade competente. Importante ressaltar que a delegao para a apurao, permanecendo a competncia da autoridade originria para o julgamento. Observar que o 3 do art. 143 faz referncia expressa s autoridades que podero delegar a apurao dos fatos. 16. B O item II desta questo enuncia o disposto no art. 149 da Lei n. 8.112/90 (redao dada pela Lei n. 9.527/97). Trata-se da denominada comisso processante , a qual composta por trs servidores escolhidos pela autoridade competente a quem tambm cabe designar o presidente da comisso. A Lei n. 9.527/97, que alterou a Lei n. 8.112/90, passou a exigir que os servidores integrantes da comisso fossem de nvel superior ou igual ao do servidor indiciado. Nem sempre ser necessria a prvia sindicncia para apurao dos fatos. Quando, por exemplo, os fatos forem to graves e evidentes, poder-se- instaurar desde logo o processo administrativo disciplinar, no qual possvel a ampla produo de provas, observando-se o contraditrio e a ampla defesa. Assim, como o Ministrio Pblico poder oferecer denncia sem o prvio inqurito policial e com o seu recebimento

inaugurar o processo judicial, o mesmo pode ocorrer com o processo administrativo disciplinar, que poder ser instaurado sem anterior sindicncia. Importante observar as consequncias previstas para a sindicncia no art. 145 da Lei n. 8.112/90. O art. 168 da Lei n. 8.112/90 possibilita autoridade processante divergir da concluso do relatrio da comisso processante. Poder, desde que o faa de forma motivada, julgar o infrator de forma diversa daquela indicada pela comisso, seja para abrandar ou para agravar a pena. O 1, do art. 169, da Lei n. 8.112/90 prev que o julgamento fora do prazo legal no implica nulidade do processo. Comentrio Extra: O prazo para concluso do processo disciplinar no exceder 60 dias, contados da publicao do ato que constituir a comisso, admitindo-se a sua prorrogao por igual prazo, desde que as circunstncias assim o admitirem (Lei 8.112/90, art. 152) e as razes forem fundamentadas. 17. E A alternativa e est em consonncia com inmeros julgados do Superior Tribunal de Justia a respeito do prazo decadencial para impetrar mandado de segurana contra ato coator que suprime gratificao paga a servidor pblico, entre os quais destaco o seguinte: ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO ESTADUAL. SUPRESSO DE PARCELA EM SEUS PROVENTOS. EDIO DA LEI N. 12.582/96. ATO COMISSIVO, NICO E DE EFEITOS CONCRETOS. DECADNCIA. RECONHECIMENTO. 1. Terceira Seo deste Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que a supresso de vantagem pecuniria devida a servidor pblico caracteriza-se como ato comissivo, nico e de efeitos permanentes, no havendo, pois, que se falar em prestaes de trato sucessivo. 2. No presente caso, o marco inicial para contagem do prazo decadencial para impetrao d o mandamus a edio da Lei Estadual n. 12.582/96, que extinguiu a pleiteada Gratificao de Desempenho Fazendrio. 3. Desse modo, tendo sido impetrado o mandado de segurana aps 120 dias da edio da citada lei, impe-se o reconhecimento da decadncia. Precedentes desta Corte. 4. Agravo regimental improvido (STJ, 5 Turma, Rel. Min. Jorge Mussi, AgRg no RMS 26.099/CE, julgado em 12-4-2011, DJe 29-4-2011). A alternativa a desconsidera a perspectiva legal e jurisprudencial de que no se decreta a nulidade de atos do processo administrativo disciplinar sem demonstrao de prejuzo, segundo o princpio do pas de nullit sans grief. A demonstrao de prejuzo para a defesa deve ser revelada mediante exposio detalhada do vcio e de sua repercusso, tudo com base em elementos de prova. Cito precedente do STJ: ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. PROCESSO ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR. CONDUTAS PREVISTAS NOS ARTS. 117, IX E XII E 132, XIII, DA LEI N. 8.112/90. SUSCETVEIS DE DEMISSO. ESFERAS ADMINISTRATIVA E PENAL. INDEPENDNCIA. EXCESSO DE PRAZO. CONCLUSO DO PAD. AUSNCIA DE PREJUZO. NULIDADE. INOCORRNCIA.

(...) 3. entendimento assente na Terceira Seo do STJ, que o excesso de prazo, na concluso do processo administrativo disciplinar, somente configura nulidade nas hipteses em que ficar comprovado o prejuzo para a defesa, o que sequer foi suscitado no presente mandamus, pois o impetrante limita-se a alegar nulidade pelo simples fato de haver transcorrido 176 (cento e setenta e seis) dias entre a instaurao do procedimento e sua concluso. 4. Segurana denegada(STJ, 3 Seo, Rel. Min. Vasco Della Giustina, MS 11.089/DF, julgado em 23-11-2011, fonte: DJe 13-3-2012). Equivoca-se a alternativa b porque no h previso, no processo administrativo disciplinar regido pela Lei n. 8.112/90, da apresentao, pela defesa, de alegaes aps o relatrio final da Comisso Processante. De acordo com o rito previsto na Lei n. 8.112/90, a segunda fase do processo disciplinar, correspondente ao inqurito administrativo, compreende a instruo, a defesa e o relatrio final. Aps a instruo, que finalizada pela indiciao do servidor, cabvel a apresentao de sua defesa escrita e, na sequncia, a elaborao do relatrio final pela Comisso Processante, que ser remetido autoridade para a ltima fase do processo, que a do julgamento. A esse respeito, confira-se o disposto nos arts. 151, 165 e 166 da Lei n. 8.112/90: Art. 151. O processo disciplinar se desenvolve nas seguintes fases: I instaurao, com a publicao do ato que constituir a comisso; II inqurito administrativo, que compreende instruo, defesa e relatrio; III julgamento; Art. 165 Apreciada a defesa, a comisso elaborar relatrio minucioso, onde resumir as peas principais dos autos e mencionar as provas em que se baseou para formar a sua convico. 1 O relatrio ser sempre conclusivo quanto inocncia ou responsabilidade do servidor. 2 Reconhecida a responsabilidade do servidor, a comisso indicar o dispositivo legal ou regulamentar transgredido, bem como as circunstncias agravantes ou atenuantes; Art. 166 O processo disciplinar, com o relatrio da comisso, ser remetido autoridade que determinou a sua instaurao, para julgamento. Da leitura dos referidos dispositivos, conclui-se que, aps a apresentao da defesa, no h previso de nova manifestao do servidor antes do julgamento final pela autoridade competente. Nesta linha, o STJ entende que, no processo administrativo disciplinar regido pela Lei n. 8.112/90, no h previso para apresentao de alegaes pela defesa aps o relatrio final da Comisso Processante, ou posteriormente ao parecer do rgo jurdico responsvel por se manifestar acerca das concluses daquela Comisso, no havendo falar em aplicao subsidiria da Lei n. 9.784/99 (STJ, 3 Seo, Rel. Min. Maria Thereza Assis Moura, MS 12.937/DF, data de julgamento 13-12-2010). A alternativa d vai de encontro a literalidade do art. 19 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos

Municpios, da administrao direta, autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio pblico. 1 O tempo de servio dos servidores referidos neste artigo ser contado como ttulo quando se submeterem a concurso para fins de efetivao, na forma da lei. 18. E O item I est correto. O contedo da assertiva o entendimento do STJ exarado no julgamento do Mandado de Segurana n. 13.599 DF (2008/0114900-6), Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, onde restou decidido que o Processo Administrativo Disciplinar no dependente da instncia penal, no se exigindo, destarte, para a aplicao da sano administrativa de demisso, a prvia condenao, com trnsito em julgado, do Servidor no juzo criminal, em Ao Penal relativa aos mesmos fatos; porm, quando o Juzo Penal j se pronunciou definitivamente sobre esses fatos, que constituem, ao mesmo tempo, o objeto do PAD, exarando sentena condenatria, no h como negar a sua inevitvel repercusso no mbito administrativo sancionador. Referido entendimento tambm encontrado na Smula 18 do STF. O contedo do item II pode ser extrado da Smula Vinculante n. 5 do STF, a qual afirma que: A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio. O item III est correto. O Superior Tribunal de Justia firmou compreenso segundo a qual no enseja nulidade o excesso de prazo para a concluso de processo administrativo disciplinar. Decidiu o STJ que: O exerccio do direito de defesa da recorrente no remanesceu comprometido pela reduo, por meio de retificao da portaria inaugural, do perodo em que teria abandonado o cargo pblico. H, assim, ausncia de prejuzo hbil a declarar a nulidade do processo disciplinar (STJ Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana: RMS 24200 e RO 2007/0111718-0). O item IV tambm est correto. O contedo da assertiva est baseado na inteligncia da Smula 19 do STF. Comentrio Extra: Veja-se: STF, Recurso em Mandado de Segurana n. 18.391 PE (2004/0077509-0). DIREITO ADMINISTRATIVO. MANDADO DE SEGURANA. SERVIDOR PBLICO. PENAS DE SUSPENSO E DEMISSO. BIS IN IDEM E REFORMATIO IN PEJUS . OCORRNCIA. VEDAO. SMULA 19/STF. PARECERES GQ-177 E GQ-183, DA ADVOCACIA-GERAL DA UNIO. ILEGALIDADE. SEGURANA CONCEDIDA. AGRAVO REGIMENTAL PREJUDICADO. 1. O simples rejulgamento do processo administrativo disciplinar ofende o devido processo legal, por no encontrar respaldo na Lei n. 8.112/90, que prev sua reviso to somente quando houver possibilidade de abrandamento da sano disciplinar aplicada ao servidor pblico. 2. O processo disciplinar se encerra mediante o julgamento do feito pela autoridade competente. A essa deciso administrativa,

semelhana do que ocorre no mbito jurisdicional, deve ser atribuda a nota fundamental de definitividade. O servidor pblico punido no pode remanescer sujeito a rejulgamento do feito para fins de agravamento da sano, com a finalidade de seguir orientao normativa, quando sequer se apontam vcios no processo administrativo disciplinar. 3. inadmissvel segunda punio de servidor pblico, baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira (Smula 19/STF). (...) 5. O ideal de justia no constitui anseio exclusivo da atividade jurisdicional. Deve ser perseguido tambm pela Administrao, principalmente quando procede a julgamento de seus servidores, no exerccio do poder disciplinar. 6. Segurana concedida. Agravo regimental prejudicado. 19. D A alternativa d est correta com base no disposto no art. 126 da Lei n. 8.112/90, que estabelece que a responsabilidade administrativa do servidor ser afastada no caso de absolvio criminal que negue a existncia do fato ou sua autoria. Com relao s assertivas a e b, veja-se o disposto nos arts. 124 (A responsabilidade civil-administrativa resulta de ato omissivo ou comissivo praticado no desempenho do cargo ou funo) e 125 da Lei n. 8.112/90 (As sanes civis, penais e administrativas podero cumular-se, sendo independentes entre si). No que se refere aos itens c e e, veja-se o contedo dos arts. 122 (A responsabilidade civil decorre de ato omissivo ou comissivo, doloso ou culposo, que resulte em prejuzo ao errio ou a terceiros) e 123 da mesma lei (A responsabilidade penal abrange os crimes e contravenes imputadas ao servidor, nessa qualidade).
Servidores Pblicos matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 10,3% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 6. Servidores pblicos. Regime constitucional. Regimes jurdicos: O servidor estatutrio e o empregado pblico. Cargos e Funes. Direitos e deveres dos servidores estatutrios. Regime previdencirio do servidor estatutrio. Normas e princpios constitucionais. As regras de transio. O novo regime previdencirio. O sistema de previdncia complementar. Regime e processo disciplinar.

Em uma concepo ampla, servidores pblicos so prestadores de servios que possuem vnculo de emprego com a Administrao Direta e com as entidades da administrao indireta, cuja remunerao paga pelos cofres pblicos. O conceito de servidores pblicos compreende: servidores estatutrios que se sujeitam ao regime jurdico estatutrio e ocupam cargos pblicos; empregados pblicos so submetidos ao regime jurdico celetista (previsto na CLT) e ocupam emprego pblico; e servidores temporrios que so contratados por perodo determinado, com a finalidade de atenderem s necessidades temporrias de excepcional interesse pblico. Neste ltimo caso no h vinculao a determinado cargo ou emprego pblico; exercem, portanto, uma funo. O estatuto dos servidores pblicos (servidores estatutrios) estabelecido por lei de cada ente da

federao (em seu texto original, a CF/88 previu a necessidade de regime jurdico nico para os servidores pblicos, entretanto, a EC n. 19/98 acabou com esta exigncia, possibilitando que cada ente do Governo possa estabelecer seu estatuto, ou utilizar mais de um estatuto jurdico). No caso dos servidores pblicos federais o estatuto a Lei n. 8.112/90. Ao ingressarem no servio pblico, j possuem sua situao jurdica previamente definida, a qual no poder ser alterada pelas partes, ainda que em comum acordo, uma vez que o estatuto se trata de norma cogente. Os empregados so contratados de acordo com as regras previstas na CLT, com as adaptaes pertinentes a sua situao jurdica, j que neste caso se aplicam as disposies constitucionais referentes aos empregos pblicos (Constituio Federal, Captulo VII, Ttulo III). O regime jurdico dos servidores temporrios especial e disciplinado em lei de cada unidade federativa. A Lei n. 8.745/93, alterada pelas Leis n. 9.849/99 e n. 10.667/2003, disciplina a contratao de servidores temporrios na esfera federal. Em regra, os servidores temporrios so contratados independentemente de concurso pblico. Os membros da Magistratura e Ministrio Pblico so ocupantes de cargos pblicos que so previstos em leis prprias e se submetem s respectivas leis orgnicas. Servidores de sociedade de economia mista e empresa pblica so regidos pela legislao trabalhista. Para estas pessoas jurdicas de direito privado que exeram atividade econmica, o regime celetista imposto pelo art. 173, 1, inciso II, da CF/88. O cargo pblico e o emprego pblico podem ser considerados como unidade de atribuies (Maria Sylvia Zanella Di Pietro), que se distinguem pela espcie de vnculo que liga seu detentor ao Estado (empregador). Para o cargo pblico o regime ser estatutrio, enquanto para o emprego pblico o vnculo com a Administrao ser regido pela CLT. Para Jos dos Santos Carvalho Filho, os servidores (empregados) das pessoas jurdicas de direito privado da Administrao Indireta so considerados empregados normais e integram a categoria profissional a que estiver vinculado, como, por exemplo, bancrios. Este tambm o entendimento de Hely Lopes Meirelles. Ao lado do cargo e do emprego pblico, coexiste a funo pblica. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a funo pblica possui um carter residual, o conjunto de atribuies s quais no corresponde um cargo ou emprego (fl. 451). A funo pode ser utilizada tambm para designar a ocupao de cargos de chefia, direo, assessoramento ou outras atividades para as quais o legislador no tenha criado cargo especfico. Neste sentido a EC 19/98 alterou a redao original do inciso V do art. 37 da CF/88, para prever que as funes de confiana sero exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso por servidores de carreira, nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei. O STF j entendeu que a norma prevista no inciso V do art. 37 da CF de eficcia contida e que a lei por ela reclamada, definidora dos critrios de preenchimento das atribuies de direo, chefia e assessoramento, deve considerar as funes de confiana e os cargos em comisso disponveis na entidade administrativa a que se refira, sendo que tais atribuies, indissociveis do necessrio vnculo de confiana entre nomeado e a autoridade detentora do poder de nomear ou designar, ao serem entregues a servidores de carreira, sero consideradas funes de confiana; e, quando ocupadas por pessoas sem vnculo com a Administrao Pblica, cargos em comisso (STF, MS 25282/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 15-12-2006 Informativo 452/2006). Assim, o STF entende (ao menos at o momento) que a diferena entre funo de confiana e cargo em

comisso a existncia de prvio vnculo com a Administrao. Conforme o entendimento do STF, o cargo em comisso aquele de provimento provisrio, uma vez que passvel de demisso ad nutum, no possuindo seu detentor direito estabilidade. garantido ao servidor pblico o direito livre associao sindical, bem como o direito de greve, que ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica (CF/88, art. 37, incisos VI e VII). Note-se que a Constituio Federal de 1988 ampliou os direitos sociais dos servidores pblicos civis. Com relao ao direito de greve, entretanto, a norma constitucional no autoaplicvel, necessitando de lei especfica para regulament-lo. Neste sentido, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a mora legislativa e mandou aplicar, no que couber, a lei de greve vigente no setor privado (Lei n. 7.783/89). A deciso foi tomada no julgamento dos Mandados de Injuno 670, 708 e 712, ajuizados, respectivamente, pelos Sindicatos dos Servidores Policiais Civis do Estado do Esprito Santo, dos Trabalhadores em Educao do Municpio de Joo Pessoa e dos Trabalhadores do Poder Judicirio do Estado do Par. O sistema remuneratrio dos servidores pblicos compreende as seguintes modalidades, conforme tabela abaixo:
Vencimento: valor fixo, invarivel, e definido por lei especfica Vencimentos: somatrio da parcela fixa do vencimento e da vantagem como indenizaes, adicionais e gratificaes* Subsdio: Salrio: constitudo de parcela nica (CF/88, art. 37, inciso XI) e devido, como regra geral, aos agentes polticos**. So vedados quaisquer outros acrscimos remuneratrios pago aos empregados pblicos da administrao indireta submetidos ao regime celetista

* Vencimentos pode ser considerado como sinnimo de remunerao, inclusive este ltimo conceito tratado por diversas vezes no texto constitucional. ** O art. 39, 4 CF/88 consigna que os membros de Poder, detentores de mandato eletivo, Ministros de Estado, Secretrios Estaduais e Municipais sero obrigatoriamente remunerados por subsdio. O 8 deste mesmo artigo estabelece que os servidores pblicos organizados em carreira tambm podero ser remunerados por subsdio. Veja-se deciso proferida na ADIn 3854, ajuizada pela Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB) a respeito da possibilidade de se acrescer ao subsdio parcelas outras, desde que constitucional ou legalmente fixadas: a deciso de hoje no aboliu os subtetos constitucionais de subsdios, mas apenas estendeu o mesmo teto de remunerao (a soma do valor dos subsdios mais alguma vantagem funcional reconhecida pela ordem constitucional) das justias federais magistratura estadual. Salientou que o teto remuneratrio a ser aplicado corresponde ao valor do subsdio dos membros do STF. O ministro Rel. Cezar Peluso ressaltou que quando haja direito de acrescer ao subsdio, j limitado, alguma vantagem lcita, esse total no pode ultrapassar o valor do subsdio dos membros do STF, cujo valor tambm, nesse sentido, teto de remunerao . Portanto, encontrase reconhecido pela Suprema Corte que o subsdio remunera apenas o padro bsico do cargo ou funo para o qual foi fixado, sendo possvel o recebimento de remunerao composta de subsdio acrescido de parcela diversa, desde que constitucional e legalmente estabelecida. A aposentadoria dos servidores pblicos passou por profunda modificao com as Emendas Constitucionais 20/98 e 41/2003. A CF/88 prev dois regimes de previdncia, um aplicvel aos trabalhadores em geral (Regime Geral da Previdncia Social, previsto nos arts. 201 e 202 da CF/88) e o outro aplicvel aos servidores pblicos

estatutrios e efetivos (Regime Prprio do Servidor Pblico, previsto no art. 40 da CF/88). A aposentadoria do servidor pblico pode se dar de forma voluntria, compulsria por implemento de idade e por invalidez permanente. O servidor pblico aposentado receber proventos (designao tcnica dos valores devidos aos servidores inativos), que podero ser proporcionais ou integrais, de acordo com o tipo de aposentadoria, conforme quadro abaixo:
Aposentadoria por invalidez permanente proventos proporcionais se a invalidez decorrer de causa diversa no relacionada ao trabalho proventos integrais se a invalidez decorrer de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei proventos integrais Aposentadoria voluntria tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria mulher: cinquenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio homem: sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio

mulher: sessenta anos de idade proventos proporcionais homem: sessenta e cinco anos de idade Aposentadoria compulsria proventos proporcionais ao tempo de contribuio aos setenta anos de idade

Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao idade e ao tempo mnimo previsto para aposentadoria voluntria, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. O 18 do art. 40 da CF/88, com a redao dada pela EC 41/2003, prev a incidncia de contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de previdncia do servidor pblico que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. Esta regra encontra fundamento no princpio da solidariedade imposto ao Regime Prprio do Servidor Pblico pela EC 41/2003 e obriga os inativos a contriburem com 11% sobre o valor de seus proventos que ultrapassar o teto dos benefcios do Regime Geral da Previdncia Social. Haver iseno para os aposentados e pensionistas que receberem proventos at o valor do citado limite. O STF, no julgamento da ADIn 3.128, entendeu pela constitucionalidade da incidncia de contribuio social sobre os proventos de aposentadoria dos servidores inativos. Decidiu-se que no ordenamento jurdico vigente, no h norma, expressa nem sistemtica, que atribua condio jurdico-subjetiva da aposentadoria de servidor pblico o efeito de lhe gerar direito subjetivo como poder de subtrair ad aeternum a percepo dos respectivos proventos e penses incidncia de lei tributria que, anterior ou ulterior, os submeta incidncia de contribuio previdencial. Noutras palavras, no h, em nosso ordenamento, nenhuma norma jurdica vlida que, como efeito especfico do fato jurdico da aposentadoria, lhe imunize os proventos e as penses, de modo absoluto, tributao de ordem constitucional, qualquer que seja a modalidade do tributo eleito, donde no haver, a respeito, direito adquirido com o aposentamento. CF/88, arts. 37 a 41. Lei n. 8.112/90. Lei n. 8.745/93 (alterada pelas Leis n. 9.849/99 e n. 10.667/2003).

Lei n. 9.784/99, arts. 11 a 17 e 53 e 54. Lei n. 9.527/97. Lei Complementar n. 101/2000 (Lei de Responsabilidade Fiscal), arts. 18 a 21. Emenda Constitucional n. 41/2003. Smula vinculante n. 13 do STF: A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal. Smula 11 do STF: A vitaliciedade no impede a extino do cargo, ficando o funcionrio em disponibilidade, com todos os vencimentos. Smula 15 do STF: Dentro do prazo de validade do concurso, o candidato aprovado tem o direito nomeao, quando o cargo for preenchido sem observncia da classificao. Smula 16 do STF: Funcionrio nomeado por concurso tem direito posse. Smula 17 do STF: A nomeao de funcionrio sem concurso pode ser desfeita antes da posse. Smula 18 do STF: Pela falta residual, no compreendida na absolvio pelo juzo criminal, admissvel a punio administrativa do servidor pblico. Smula 19 do STF: inadmissvel segunda punio de servidor pblico, baseada no mesmo processo em que se fundou a primeira. Smula 20 do STF: necessrio processo administrativo com ampla defesa, para demisso de funcionrio admitido por concurso. Smula 21 do STF: Funcionrio em estgio probatrio no pode ser exonerado nem demitido sem inqurito ou sem as formalidades legais de apurao de sua capacidade. Smula 22 do STF: O estgio probatrio no protege o funcionrio contra a extino do cargo. Smula 36 do STF: Servidor vitalcio est sujeito aposentadoria compulsria, em razo da idade. Smula 359 do STF: Ressalvada a reviso prevista em lei, os proventos da inatividade regulam-se pela lei vigente ao tempo em que o militar, ou o servidor civil, reuniu os requisitos necessrios, inclusive a apresentao do requerimento, quando a inatividade for voluntria. Smula 678 do STF: So inconstitucionais os incisos I e III do art. 7 da Lei n. 8.162/91, que afastam, para efeito de anunio e de licena-prmio, a contagem do tempo de servio regido pela consolidao das leis do trabalho dos servidores que passaram a submeter-se ao regime jurdico nico. Smula 679 do STF: A fixao de vencimentos dos servidores pblicos no pode ser objeto de conveno coletiva. Smula 680 do STF: O direito ao auxlio-alimentao no se estende aos servidores inativos. Smula 681 do STF: inconstitucional a vinculao do reajuste de vencimentos de servidores estaduais ou municipais a ndices federais de correo monetria. Smula 682 do STF: No ofende a constituio a correo monetria no pagamento com atraso dos vencimentos de servidores pblicos. Smula 683 do STF: O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da Constituio, quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido.

Smula 684 do STF: inconstitucional o veto no motivado participao de candidato a concurso pblico. Smula 685 do STF: inconstitucional toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prvia aprovao em concurso pblico destinado ao seu provimento, em cargo que no integra a carreira na qual anteriormente investido. Smula 686 do STF: S por lei se pode sujeitar a exame psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico. Smula 147 do STJ: Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo. Smula 170 do STJ: Compete ao Juzo onde primeiro for intentada a ao envolvendo acumulao de pedidos, trabalhista e estatutrio, decidi-la nos limites da sua jurisdio, sem prejuzo do ajuizamento de nova causa, com o pedido remanescente, no juzo prprio. Smula 173 do STJ: Compete Justia Federal processar e julgar o pedido de reintegrao em cargo pblico federal, ainda que o servidor tenha sido dispensado antes da instituio do regime jurdico nico. Smula 218 do STJ: Compete Justia dos Estados processar e julgar ao de servidor estadual decorrente de direitos e vantagens estatutrias no exerccio de cargo em comisso. Smula 266 do STJ: O diploma ou habilitao legal para o exerccio do cargo deve ser exigido na posse e no na inscrio para o concurso pblico. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO. SERVIDOR PBLICO. GRATIFICAO DE PRODUO SUPLEMENTAR GPS. ALTERAO DA FORMA DE CLCULO. REDUO DA REMUNERAO. IMPOSSIBILIDADE. I A Administrao Pblica somente poderia alterar a forma de clculo de gratificao em processo administrativo prprio, assegurados aos servidores ativos ou inativos o contraditrio e a ampla defesa. Precedentes. II Agravo regimental improvido (RE 502.389, 1 Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJ de 10-112006). CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO FEDERAL. GRATIFICAO POR PRODUO SUPLEMENTAR. DEPARTAMENTO DE IMPRENSA NACIONAL. ALTERAO DO V ALOR, MEDIANTE REVISO DOS CRITRIOS DE CLCULO. DEVIDO PROCESSO LEGAL: NO OBSERVNCIA. 1. A alterao, mediante reviso dos critrios de clculo, do valor da Gratificao por Produo Suplementar devida aos servidores ativos, inativos e pensionistas da Imprensa Nacional, no pode ser efetuada sem o devido processo legal. 2. Apelaes a que se d parcial provimento para, reformando a sentena, conceder parcialmente a segurana para assegurar aos impetrantes a percepo da GPS nos moldes das Leis n. 4.491/64, 5.462/68 e 8.899/94, do Decreto n. 63.347/68 e Portaria IN n. 133/96, ressalvando Administrao o direito de rever a questo em sede administrativa, desde que observado o devido processo legal (fl. 454 (...) (RE 541261, 5-4-2010, Min. Dias Toffoli). A doutrina e a jurisprudncia ptrias, com base numa interpretao consentnea com a previso do art. 935 do Cdigo Civil e 66 do Cdigo de Processo Penal, firmaram a tese segundo a qual apenas nos casos de absolvio criminal por inexistncia do fato ou negativa de autoria afastar-se- a responsabilidade administrativa. Em se tratando de absolvio por ausncia de provas, no h ilegalidade da pena administrativa de demisso uma vez que, ressalvadas nas mencionadas hipteses, as esferas criminal e administrativa so independentes. Precedentes. 3. Recurso ordinrio improvido (STJ, RMS 10496/SP, Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana, 1998/0099178-6, 6

Turma, 21-9-2006). RECURSO EXTRAORDINRIO. MUNICPIO. DECLARAO DE DESNECESSIDADE DE CARGO. SERVIDOR PBLICO OCUPANTE DE CARGO EFETIVO, EM ESTGIO PROBATRIO. EXONERAO AD NUTUM E SEM CRITRIOS OBJETIVOS. IMPOSSIBILIDADE. O servidor pblico ocupante de cargo efetivo, ainda que em estgio probatrio, no pode ser exonerado ad nutum, com base em decreto que declara a desnecessidade do cargo, sob pena de ofensa garantia do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Incidncia da Smula 21 do STF. Recurso a que se d provimento, para determinar a reintegrao dos autores no quadro de pessoal da Prefeitura Municipal de Bicas (MG) (STF, RE 378041, RE Recurso Extraordinrio, Carlos Britto). A Turma negou provimento a recurso ordinrio em mandado de segurana no qual se pleiteava a nulidade de procedimento administrativo disciplinar, ao fundamento de que houvera a imposio de duas penas com base nos mesmos fatos, caracterizando ofensa ao princpio do non bis in idem. No caso, o recorrente fora submetido a sindicncia em virtude da ocorrncia de falta funcional no controle fiscal e contbil de certa empresa, sendo-lhe imposta a pena de advertncia. Ocorre, todavia, que, posteriormente, tal procedimento fora declarado nulo pela prpria Administrao, instaurando-se um novo para apurar os mesmos fatos, sendo-lhe, ao fim, aplicada a pena de demisso. Sustentava, tambm, o recorrente: a) que a Lei n. 8.112/90, em seu art. 174 ( o processo disciplinar poder ser revisto, a qualquer tempo, a pedido ou de ofcio, quando se aduzirem fatos novos ou circunstncias suscetveis de justificar a inocncia do punido ou a inadequao da penalidade aplicada.), previu que a reviso do processo administrativo s seria realizada em benefcio do servidor e se existentes fatos novos e b) que o fato de um mesmo agente ter atuado na instaurao do procedimento, como Secretrio da Receita Federal, e, no julgamento, como Ministro de Estado da Fazenda, indicaria que o julgamento teria sido parcial. Assinalou-se que a declarao da nulidade do processo que conduzira aplicao da pena de advertncia no poderia apoiar-se no disposto no art. 174 da Lei n. 8.112/90, pois trataria aquele dispositivo da reviso em benefcio do servidor que sofrera punio disciplinar. Destacou-se, por outro lado, que a situao descrita nos autos seria de reviso ex officio de ato administrativo (Lei n. 8.112/90, arts. 114 e 169) e no de aplicao daquele dispositivo. Assim, enfatizou-se que a anulao total do processo original e a sua retomada desde o incio, ainda que se refiram aos mesmos fatos, no violaram o princpio do non bis in idem. Quanto ao suposto vcio decorrente da participao de um mesmo agente pblico em diferentes atos do processo, aduziu-se que, do ponto de vista da conformidade com o texto legal, a competncia para a prtica dos atos fora devidamente respeitada, em observncia Lei n. 8.112/90, que disciplina a competncia para instaurao e julgamento do processo disciplinar. No ponto, evidenciou-se que, de acordo com o art. 166 dessa lei, a competncia para julgar o processo, em regra, seria da autoridade que determinara a sua instaurao. Ressaltou-se que, na espcie, o Secretrio da Receita Federal agira como superior hierrquico do delegado desta entidade, decretando a nulidade da pena imposta pelo subordinado (o chefe da repartio, como disposto no art. 141, III, da Lei n. 8.112/90). Dessa forma, frisou-se que a atribuio para praticar tal ato decorreria do art. 169 da mesma lei, o qual dispe competir autoridade que instaura o processo ou outra de hierarquia superior anular o feito em que presente vcio insanvel. Afirmou-se, destarte, que a imposio da pena de demisso caberia, em tese, ao Presidente da Repblica (Lei n. 8.112/90, art. 141, I), tendo tal atribuio sido delegada, contudo, ao Ministro de Estado da Fazenda, por fora do art. 1, I, do Decreto n. 3.035/99 (RMS 23922/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, 9-2-2010). RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. APOSENTADORIA. CASSAO. INEXISTNCIA DE DIREITO

ADQUIRIDO. SUPRESSO DE INSTNCIA. AUSNCIA DE PROV A PR-CONSTITUDA. REEXAME DE PROV A. INCABIMENTO. 1. Ser cassada a aposentadoria ou a disponibilidade, se ficar provado, em processo regular, que o funcionrio praticou, quando em atividade, qualquer dos atos para os quais cominada neste Estatuto a pena de demisso, ou demisso a bem do servio pblico (art. 245 da Lei n. 2.323/66, Estatuto dos Servidores Pblicos da Bahia). 2. Irrelevante o fato de o servidor j haver realizado os requisitos para concesso da aposentadoria anteriormente prtica das faltas se, ao comet-las, ainda se encontrava em atividade. 3. No se conhece do recurso ordinrio na parte em que a matria que d substncia motivao no se constituiu em objeto do decisum impugnado, pena de supresso de um dos graus de jurisdio. 4. Resta incontroverso em todo o constructo doutrinrio e jurisprudencial que o mandamus no admite dilao probatria, da por que a prova do alegado direito lquido e certo deve ser pr-constituda. 5. pacfica a doutrina e a jurisprudncia de nossos tribunais no sentido de que incabvel, em sede de mandado de segurana, o reexame de prova. 6. Recurso improvido (STJ, RMS 15047/BA, Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 2002/0077259-2, Min. Hamilton Carvalhido, 6 Turma, 23-3-2004). Trata-se de mandado de segurana impetrado por servidores contra ato supostamente ilegal de ministro de Estado da Previdncia Social consubstanciado na aplicao de demisso do cargo com fundamento no art. 117, IX, da Lei n. 8.112/1990 valer-se de cargo para lograr proveito pessoal ou de outrem em detrimento da dignidade da funo. Alegam os servidores vrias nulidades do processo administrativo (PAD). Para o Min. Relator, no h nulidade do PAD por ter-se utilizado de prova emprestada obtida em ao penal em curso, uma vez que o STF admite a migrao da prova criminal excepcional para procedimentos cveis (art. 5, X e XII, da CF/1988), apesar de ressalvar seu ponto de vista, pois s admite quebra de sigilo telefnico para investigao e instruo processual penal. Tambm destacou que no procede a alegao de o presidente da comisso processante exercer cargo de tcnico do seguro social e haver auditor fiscal na qualidade de indiciado. Isso porque o art. 149 da Lei n. 8.112/1990 claro ao exigir que o presidente da comisso disciplinar deva ocupar cargo efetivo superior ou de mesmo nvel ou tenha nvel de escolaridade igual ou superior ao do indiciado, mas, no caso, os impetrantes exerciam cargos de tcnico de seguro social. Quanto s demais nulidades apontadas, observou que a jurisprudncia tem entendido que, no PAD, elas s devero ser reconhecidas quando houver prejuzo defesa do acusado (princpio ps de nullit sans grief). Assim, observa que as punies de demisso impostas observaram os postulados da proporcionalidade e razoabilidade, elementos de legalidade do ato disciplinar. Com esse entendimento, a Seo denegou o mandamus. Precedentes citados do STF: Inq QO 2.424-RJ, DJ 24-8-2007 (MS 14.405-DF, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 26-5-2010).

7. ATO ADMINISTRATIVO
I. CONCEITO. REGIME JURDICO. ESPCIES 1. (TRF 1 Regio 2005) Em direito administrativo, o termo autorizao empregado: a) como forma de delegao de servio pblico, ao lado da permisso e da concesso; b) para outorga de uso de bem pblico; c) para designar ato de polcia administrativa de atividades potencialmente danosas; d) as trs opes esto corretas. 2. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) Permisso de servio pblico ato unilateral, precrio e discricionrio pelo qual a administrao transfere a algum o desempenho de servio pblico, proporcionando ao permissionrio a cobrana de tarifa aos usurios; b) Licena ato discricionrio unilateral e precrio pelo qual o Poder Pblico torna possvel ao particular a realizao de certa atividade, servio ou utilizao de determinados bens particulares ou pblicos, de seu exclusivo ou predominante interesse, que a lei condiciona aquiescncia prvia da Administrao; c) As diversas fases do ato de permisso, quando este for constitudo por ato complexo, so impugnveis individualmente; d) Nenhuma das alternativas anteriores. 3. (TRF 2 Regio 2011) Assinale a opo correta acerca dos atos e processos administrativos. a) O princpio da oficialidade tem aplicao na fase de instruo do processo administrativo e na de reviso da deciso proferida, mas no incide sobre a fase de instaurao, que demanda provocao expressa do administrado. b) O administrado no pode alegar em instncia administrativa superior o que no tenha sido arguido no incio do processo administrativo. c) No que se refere exequibilidade, o ato administrativo imperfeito e o ato pendente no esto aptos produo de efeitos jurdicos, j que no completaram o respectivo ciclo de formao. d) Quanto formao da vontade, a deliberao de um conselho constitui exemplo de ato administrativo simples. e) possvel a convalidao do ato administrativo quando o vcio incide em qualquer um de seus elementos. II. ELEMENTOS E REQUISITOS. ATRIBUTOS DO ATO ADMINISTRATIVO 4. (TRF 3 Regio 2006) Sobre a discricionariedade administrativa, correto afirmar-se que: a) o desvio de inteno, enquanto vcio subjetivo, irrelevante no contexto da teoria objetiva do desvio de poder, no produzindo nenhum efeito, sequer prtico, na formulao de juzo quanto ocorrncia, ou no, do abuso, no exerccio pela autoridade administrativa, da competncia discricionria; b) os motivos determinantes do ato, desde que compatveis com o ordenamento jurdico, validam a prtica administrativa;

c) a discricionariedade, autorizada em lei quanto aos motivos, somente conduz a uma deciso vlida se o juzo de conformao do abstrato ao concreto observar a necessria vinculao do processo decisrio com a finalidade de interesse pblico, demonstrada tal conexo pelo prprio contedo do ato administrativo; d) a definio legal de que determinado ato tem natureza discricionria impede a discusso, em Juzo, de tal qualidade, uma vez que no pode o Poder Judicirio substituir-se ao Executivo, na execuo de tarefas administrativas. 5 . (TRF 3 Regio 2011) Com relao aos elementos, s espcies e revogao do ato administrativo, assinale a opo correta. a) Os pareceres e as certides caracterizam-se como atos administrativos propriamente ditos, pois expressam declarao de vontade da administrao, voltada obteno de determinados efeitos jurdicos definidos em lei. b) Por motivos de segurana e certeza jurdicas, os atos administrativos devem obrigatoriamente adotar a forma escrita, garantia de verificao e controle desses atos. c) A aprovao ato unilateral e vinculado, manifestado sempre a posteriori, pelo qual a administrao exerce o controle de outro ato administrativo. d) A competncia definida em lei, razo pela qual ser ilegal o ato praticado por quem no seja detentor das atribuies fixadas na norma. e) A revogao do ato administrativo, como poder que a administrao dispe para rever a sua atividade interna, incide sobre atos vlidos e invlidos e produz efeitos ex nunc. 6. (TRF 1 Regio 2011) A respeito da disciplina dos atos administrativos, assinale a opo correta. a) A licena ato administrativo discricionrio, de natureza constitutiva de direito, pelo qual a administrao concede quele que preencha os requisitos legais o exerccio de determinada atividade. b) No enseja anulao do ato de nomeao de candidato aprovado em concurso pblico o fato de a administrao pblica constatar, aps a posse, que o candidato omitiu informaes que lhe seriam desfavorveis na etapa do certame, relativas idoneidade e conduta ilibada na vida pblica e privada. c) Embora o ato administrativo seja dotado da denominada presuno de veracidade, o Poder Judicirio pode apreciar de ofcio sua validade. d) De acordo com a doutrina, a competncia para a prtica do ato administrativo decorre sempre de lei, no podendo o prprio rgo estabelecer, por si, as suas atribuies. e) Quanto exequibilidade, denominado ato administrativo pendente aquele que no completou seu ciclo de formao, razo pela qual no est apto produo de efeitos. 7. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta. I. A finalidade do ato administrativo, por envolver exame de mrito, escapa ao controle judicial. II. No ato administrativo vinculado, o motivo decorre da prpria lei. III. dado ao Poder Judicirio rever o contedo econmico de contrato administrativo, uma vez constatada a quebra do equilbrio econmico-financeiro presente quando da sua celebrao por fato extraordinrio ou imprevisvel, estranho vontade das partes. IV . Os atos administrativos anulveis podem ter seus efeitos preservados mediante a expedio de ato administrativo de convalidao.

V . A servido administrativa constitui espcie no indenizvel de limitao administrativa da propriedade privada. a) Esto corretas apenas as assertivas I e V. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas IV e V. d) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. e) Esto corretas todas as assertivas. 8. (TRF 4 Regio 2010) Assinale a alternativa correta. a) A motivao de um ato administrativo deve contemplar a exposio de motivos de fato e de direito, ou seja, a regra de direito habilitante e os fatos em que o agente se estribou para decidir. b) Os atos administrativos so autoexecutveis apenas em situaes de extrema urgncia. c) Imperatividade o atributo pelo qual os atos administrativos se impem a terceiros, independentemente de sua concordncia, decorrncia do poder de polcia inerente ao administrativa. d) Os atos administrativos so dotados de presuno de legitimidade e veracidade, o que significa que h presuno absoluta de que foram emitidos com observncia da lei e de que os fatos alegados pela administrao so verdadeiros. e) Nenhuma das alternativas anteriores est correta. 9. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo sobre ato administrativo, assinale a alternativa correta. I. Quanto aos elementos ou requisitos do ato administrativo, pode-se dizer que o motivo, estando relacionado aos pressupostos de fato e de direito que o justificam, precede sua prtica. II. Havendo explicitao de pressupostos fticos para a prtica de ato administrativo, os motivos expostos como suporte deciso tomada pelo agente pblico condicionam sua validade, de modo que a invocao de fatos inexistentes ou inconsistentes vicia o ato. III. vedado ao Judicirio anular atos administrativos discricionrios praticados por rgo do Executivo, pois, sendo harmnicos e independentes os Poderes, no h possibilidade de controle judicial do mrito da ao administrativa de outro Poder. IV . A Administrao deve anular seus prprios atos quando eivados de vcio de legalidade e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, mas, no que toca ao controle de legalidade, em se tratando de atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios, a autotutela est sujeita a limite temporal, ressalvados os casos de comprovada m-f. V . Trata-se a licena de espcie de ato administrativo negocial, mediante o qual o agente pblico competente, aps verificar se o interessado atende s exigncias estabelecidas na legislao de regncia, faculta-lhe, observados critrios de convenincia e oportunidade, o desempenho de atividades ou a realizao de fatos materiais. a) Est correta apenas a assertiva I. b) Esto corretas apenas as assertivas II e V. c) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, II e IV. e) Esto corretas apenas as assertivas I, II, IV e V.

III. VCIOS DOS ATOS ADMINISTRATIVOS 10. (TRF 3 Regio 2010) Em relao invalidade dos atos administrativos incorreto afirmar que: a) Assim como no direito civil a nulidade parcial de um ato administrativo no o prejudicar na parte vlida se esta for separvel; b) A nulidade dos atos administrativos conexos, tal como a dos atos administrativos especiais referentes a vrios sujeitos, rege-se pelo princpio de que o til no se vicia pelo intil (utile per inutile non vitiatur); c) Em procedimento administrativo, ou seja, numa srie de atos conexos, invalidado um dos parciais, subsistem os que deles no sejam consequentes ou dependentes; d) Os atos jurdicos nulos e os anulveis produzem efeitos distintos em relao a terceiros de boa-f. 11. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) Um ato nulo somente pode ser convalidado se sua nulidade no importar em prejuzo ao interesse pblico ou privado; b) A invalidao de um ato administrativo sempre gera efeitos ex nunc; c) A anulao de um ato administrativo pode ser feita sempre que a administrao reconhecer a sua inconvenincia ou inoportunidade; d) Nenhuma das alternativas anteriores. 12. (TRF 4 Regio 2005) Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. Administrao Pblica no lhe dado anular seus prprios atos, imprescindvel para tanto autorizao do Poder Judicirio. II. A revogao de um ato administrativo ocupa universo de oportunidade e convenincia, guardando, pois, ndole discricionria. III. Porque sujeito a uma vinculao absoluta, ao agente pblico no lhe lcito valer-se dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade para pautar a atividade administrativa. IV . Doutrina e jurisprudncia majoritria registram que o vocbulo poder, quando utilizado em relao Administrao, no alberga semntica de discricionariedade, pois que para o agente pblico o poder significa poder-dever. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. d) Todas as assertivas esto corretas. IV. PRINCIPAIS CLASSIFICAES DOS ATOS ADMINISTRATIVOS. CONTROLE DOS ATOS DA ADMINISTRAO. CONTROLE ADMINISTRATIVO E JURISDICIONAL 13. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) A Administrao tem o poder-dever de revogar os atos administrativos nulos; b) A Administrao no pode revogar atos administrativos cuja validade foi confirmada por deciso judicial; c) O controle judicial dos atos administrativos no atinge os atos administrativos de natureza judicante; d) Nenhuma das alternativas anteriores. 14. (TRF 5 Regio 2009) A respeito do ato administrativo, do controle desses atos e de temas

correlatos, assinale a opo correta. a) Considere a seguinte situao hipottica. Pedro, autoridade superior, delegou determinada competncia a Alfredo com o propsito de descentralizar a prestao do servio pblico e assegurar maior rapidez nas decises, uma vez que Alfredo tem um contato mais direto com o objeto da delegao. Nessa situao, Alfredo somente pode subdelegar a competncia se Pedro deixou essa autorizao consignada de forma expressa no ato de delegao. b) Segundo o entendimento firmado pela Corte Especial do STJ, caso o ato acoimado de ilegalidade tenha sido praticado antes da promulgao da Lei n. 9.784/1999, a administrao tem o prazo de cinco anos para anul-lo, a contar da prtica do ato. c) Cada vez mais a doutrina e a jurisprudncia caminham no sentido de admitir o controle judicial do ato discricionrio. Essa evoluo tem o propsito de substituir a discricionariedade do administrador pela do Poder Judicirio. d) Na ao civil pblica proposta por associao, caracterizada a litigncia de m-f, a autora e todos os seus diretores sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos. e) Alguns doutrinadores entendem que o elemento finalidade do ato administrativo pode ser discricionrio. Isso porque a finalidade pode ser dividida entre finalidade em sentido amplo, que se identifica com o interesse pblico de forma geral, e finalidade em sentido estrito, que se encontra definida na prpria norma que regula o ato. Assim, a primeira seria discricionria e a segunda, vinculada. 15. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. Administrao Pblica no dado anular seus prprios atos, sendo imprescindvel, para tanto, autorizao do Poder Judicirio. II. A revogao de um ato administrativo ocupa universo de oportunidade e convenincia, guardando, em princpio, ndole discricionria. III. Porque sujeito a uma vinculao absoluta, ao agente pblico no lcito valer-se dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade para pautar a atividade administrativa. IV . Doutrina e jurisprudncia majoritrias registram que o vocbulo poder, quando utilizado em relao Administrao, no alberga semntica de absoluta discricionariedade, pois que, para o agente pblico, o poder significa poder-dever. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II e IV. d) Esto corretas todas as assertivas. e) Nenhuma assertiva est correta. V. LIMITES DO CONTROLE JURISDICIONAL 16. (TRF 1 Regio 2006) O juiz, legitimamente provocado: a) Anular o ato administrativo discricionrio manifestamente inconveniente e inoportuno; b) Alm dessa hiptese, empregando o critrio de razoabilidade, anular o ato administrativo discricionrio, se o administrador no tomou a melhor deciso para o interesse pblico; c) No anular ato administrativo com base em critrio de razoabilidade, pois no lhe permitido penetrar o mrito desse ato, cingindo-se sua apreciao aos aspectos de legalidade;

d) No anular ato administrativo com base em critrio de razoabilidade, mas determinar a correo dos efeitos prejudiciais que o ato inconveniente e inoportuno tenha produzido para o autor da ao, em face do princpio da inafastabilidade da jurisdio. 17. (TRF 1 Regio 2011) Considerando a disciplina e a jurisprudncia concernentes ao controle dos atos administrativos, assinale a opo correta. a) A anlise acerca de eventual ofensa do ato administrativo ao princpio da proporcionalidade exige juzo de valor acerca da convenincia e oportunidade, razo pela qual no se revela passvel de controle por parte do Poder Judicirio. b) Na hiptese de demisso imposta a servidor pblico submetido a processo administrativo disciplinar, o controle por parte do Poder Judicirio deve ficar restrito aos aspectos formais, visto que no possvel a anlise da motivao do ato decisrio. c) Em obedincia ao princpio da segurana jurdica, o controle externo, oriundo dos Poderes Legislativo e Judicirio, est sujeito a prazo de caducidade, assim como o controle interno, razo pela qual decai em cinco anos o direito ao controle dos atos administrativos dos quais decorram efeitos favorveis para os destinatrios, ainda que comprovada a m-f. d) Quando for exarada deciso do tribunal de contas reconhecendo a legitimidade do ato administrativo, este no poder ser objeto de impugnao em ao de improbidade, restando inviabilizado, em tal hiptese, o controle do Poder Judicirio. e) Nas demandas que envolvam discusso acerca de concurso pblico, vedada, em regra, a apreciao pelo Poder Judicirio dos critrios utilizados pela banca examinadora para a formulao de questes e atribuio de notas a candidatos, sob pena de incurso no denominado mrito administrativo.

1. D A autorizao espcie de ato administrativo que serve de instrumento para: facultar ao administrado o uso privativo de bem pblico (autorizao de uso); a explorao de servio pblico (autorizao de servio pblico); ou a prtica de atividade que dependa de consentimento do Poder Pblico, como, por exemplo, a produo e o comrcio de material blico (art. 21, VI, da CF) e a pesquisa e lavra de recursos naturais (art. 176 da CF). Neste ltimo sentido a autorizao usada como instrumento para a concretizao do Poder de Polcia do Estado. Comentrio Extra: A autorizao pode ser conceituada como ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio. A doutrina diverge quanto aos critrios de diviso desta espcie de ato administrativo. Maria Sylvia Zanella Di Pietro insere a autorizao na categoria de ato administrativo quanto ao seu contedo e Odete Medauar a insere como ato de controle. 2. A e D Em um sentido tcnico, permisso de servio pblico ato administrativo, unilateral, discricionrio, precrio (que poder ser revisto a qualquer momento) ou sem prazo determinado, pelo qual a Administrao Pblica transfere ao particular a execuo e responsabilidade de servio pblico, mediante o pagamento de preo pblico ou tarifa pelos usurios. Tradicionalmente a doutrina conceitua a permisso de servio pblico dessa forma, ou seja, como um ato administrativo unilateral. Entretanto, a Constituio Federal de 1988, em seu art. 175, pargrafo nico, I, autorizou

a interpretao de que a permisso, assim como a concesso de servios pblicos, considerada como contrato. Neste sentido, a Lei n. 8.987/95, que regulamenta os contratos administrativos, prev o instituto da permisso de servios pblicos com a natureza jurdica de contrato administrativo. Portanto, segundo a lei, a permisso considerada ato jurdico bilateral, de adeso e resultante de atividade vinculada do administrador, em virtude da exigncia de licitao para a escolha do contratado. Contudo, no se pode considerar como errado o conceito constante da assertiva a, j que, doutrinria e tradicionalmente, a permisso de servio pblico pode ser conceituada da forma ali consignada. Por este motivo, foram consideradas como corretas as duas alternativas. Ressalte-se que a permisso de uso de bem pblico continua a ser tratada co mo ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual o Poder Pblico consente ao particular o uso de determinado bem pblico, de forma privativa. Comentrio Extra: Diante da divergncia que se criou quanto natureza jurdica da permisso, que doutrinariamente sempre foi considerada como ato administrativo, a doutrina buscou diferenci-la do conceito de concesso de servio pblico. Celso Antnio Bandeira de Mello esclarece que a permisso, tendo em vista seu carter precrio, seria utilizada quando o permissionrio no necessitasse de um grande investimento, bem assim quando o servio no demandasse implantao fsica do equipamento, ou ainda quando os riscos da precariedade, a serem assumidos pelo permissionrio, fossem compensveis pela rentabilidade do servio ou pelo curto prazo em que a satisfao econmica seria atingida. Hely Lopes Meirelles acrescenta a estas proposies a situao em que os servios seriam transitrios, ou, quando permanentes, exigissem frequentes modificaes para o acompanhamento das novas tcnicas e variaes do prprio interesse pblico. 3. D Atos administrativos simples so aqueles que resultam da manifestao de um nico rgo, independentemente do nmero de agentes formadores do respectivo rgo. Podem advir tanto de um rgo colegiado como unipessoal. Hely Lopes Meirelles leciona que importa, para a classificao do ato administrativo como simples, a vontade unitria independentemente do nmero de pessoas que participam da formao do ato. O princpio da oficialidade poder ser aplicado na fase de instaurao do processo administrativo, conforme preceitua o art. 5 da Lei n. 9.784/99. A assertiva c est errada porque aproxima os conceitos de atos administrativos pendentes e imperfeitos. Os atos pendentes dependem da ocorrncia de condio ou termo para produzirem seus efeitos, enquanto o ato imperfeito no produz os efeitos almejados por ainda estarem dependentes de algo. A convalidao do ato administrativo possvel quando os vcios recarem sobre os seguintes elementos: competncia, forma e procedimento, desde que a convalidao no acarrete desvio de finalidade, em funo da qual o procedimento foi instaurado. Comentrio Extra: O art. 55 da Lei n. 9.784/99 estabelece a convalidao do ato

administrativo por meio de deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao. 4. C Motivo elemento discricionrio do ato administrativo (conforme acima esclarecido, poder ser considerado elemento vinculado quando estiver previsto em lei). Finalidade elemento vinculado do ato administrativo. Em sentido amplo, a finalidade ser sempre o interesse pblico e, em sentido estrito, o resultado previsto na lei. A discricionariedade, por sua vez, a liberdade que possui o administrador de escolha, entre as alternativas possveis, em atendimento ao interesse pblico prprio de sua atribuio, com uma funo finalstica perante o fato real. Haver desvio de finalidade, quando o administrador, conquanto possua competncia para a prtica do ato, atue fora dos limites impostos pela lei, objetivando finalidade distinta daquela prevista. Ou seja, a prtica do ato se d por motivos ou com fim diverso daquele previsto na lei ou exigido pelo interesse pblico. O desvio de finalidade levar invalidao do ato administrativo. A liberdade de opo do administrador a respeito da melhor atitude a ser tomada em determinado caso concreto ser sempre relativa, j que a prpria norma indicar (ainda que utilizando muitas vezes de conceitos fluidos e indeterminados) o limite para a sua atuao. Esta liberdade do administrador, por sua vez, poder ser confrontada pelo Judicirio, caso venha a ser acionado. Importante esclarecer que o Judicirio no poder analisar o mrito do ato administrativo, que est relacionado ao Juzo de valor a respeito da oportunidade e convenincia do ato a realizar. Comentrio Extra: Celso Antnio Bandeira de Mello traz a diferenciao entre interesse pblico primrio e secundrio. Primrio: coincide com a realizao de polticas pblicas voltadas para o bem-estar social. Satisfaz o interesse da sociedade, do todo social. O interesse pblico primrio justifica o regime jurdico administrativo e pode ser compreendido como o prprio interesse social, o interesse da coletividade como um todo. Pode-se afirmar tambm que os interesses primrios esto ligados aos objetivos do Estado, que no so interesses ligados a escolhas de mera convenincia de Governo, mas sim determinaes que emanam do texto constitucional, notadamente do art. 3 da Constituio Federal. Secundrio: decorre do fato de que o Estado tambm uma pessoa jurdica que pode ter interesses prprios, particulares. O Estado pode ter, tanto quanto as demais pessoas, interesses que lhe so particulares, individuais (op. cit., p. 55). Estes interesses existem e devem conviver no contexto dos demais interesses individuais. De regra, o interesse secundrio tem cunho patrimonial. 5. D A competncia elemento vinculado do ato administrativo. Portanto, a prtica de ato por pessoa diversa daquela prevista na lei o tornar ilegal. Segundo ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a competncia decorre sempre da lei, no podendo o prprio rgo estabelecer, por si, suas atribuies.

Em regra, o ato administrativo dever ser escrito, conforme o art. 22, 1, da Lei n. 9.784/99, que determina que o ato administrativo seja produzido por escrito, em vernculo, com a data e local de sua realizao e a assinatura da autoridade responsvel. A j citada administrativista leciona que excepcionalmente, admitem-se ordens verbais, gestos, apitos, sinais luminosos e, ainda, exemplifica da seguinte forma: lembrem-se as hipteses do superior dando ordens ao seu subordinado ou do policial dirigindo o trnsito (op. cit., p. 201). As certides e os pareceres so classificados como meros atos administrativos, que so aqueles que tm em seu contedo mera manifestao de opinio da Administrao Pblica. Ao contrrio, o ato administrativo propriamente dito tem em seu bojo a vontade da Administrao dirigida para se obter determinado efeito jurdico previsto na lei. A aprovao ato unilateral e discricionrio e poder servir para o controle a priori ou a posteriori do ato administrativo. A revogao ato administrativo discricionrio, j que produzido com a finalidade de gerir o interesse pblico. realizado por motivos de convenincia e oportunidade e seus efeitos s se produzem a partir da prpria revogao, ou seja, possui efeitos ex nunc. A revogao pressupe que o ato esteja produzindo seus efeitos (seja vlido), uma vez que seu objetivo justamente fazer cessar os efeitos do ato. Comentrio Extra: A revogao respeita os efeitos j produzidos pelo ato, da dizer-se que seus efeitos so ex nunc. Consoante lio de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, como a revogao atinge um ato que foi editado em conformidade com a lei, ela no retroage; os seus efeitos se produzem a partir da prpria revogao; so efeitos ex nunc (a partir de agora). Quer dizer que a revogao respeita os efeitos j produzidos pelo ato, precisamente pelo fato de ser este vlido perante o direito (op. cit., p. 238). 6. D O conceito apresentado pela assertiva a refere-se, na verdade, autorizao. A autorizao ato administrativo que serve de instrumento para: facultar ao administrado o uso privativo de bem pblico (autorizao de uso); a explorao de servio pblico (autorizao de servio pblico); ou a prtica de atividade que dependa de consentimento do Poder Pblico, como, por exemplo, a produo e o comrcio de material blico (art. 21, VI, da CF) e a pesquisa e lavra de recursos naturais (art. 176 da CF). Neste ltimo sentido a autorizao usada como instrumento para a concretizao do Poder de Polcia do Estado. A licena, por sua vez, ato administrativo vinculado. A situao prevista na alternativa b apresenta um vcio de legalidade. Desta forma, impe-se o dever de anulao do ato pela Administrao, nos termos da Smula 473 do Supremo Tribunal Federal. Assim j decidiu o STJ: Constatado pela administrao, aps a nomeao e posse, que o candidato logrou aprovao na fase de comprovao de idoneidade e conduta ilibada na vida pblica e na vida privada mediante a omisso de informaes que lhe seriam desfavorveis nessa etapa do certame, pode-se proceder anulao do ato de nomeao. (RMS 33.387/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, 1

Turma, julgado em 7-6-2011, DJe 10-6-2011). Todo ato administrativo dotado de atributos como a presuno de legitimidade, autoexecutoriedade e imperatividade. Autoexecutoriedade a possibilidade de execuo do ato administrativo sem a interveno do Poder Judicirio. Imperatividade significa a inevitabilidade de sua execuo. Diz-se que o ato administrativo cogente, pois obriga a todos que estejam em seu mbito de incidncia. Por fim, a legitimidade cuida da presuno de que os atos administrativos foram realizados de acordo com a lei, por conta da obedincia ao princpio da legalidade. Trata-se, contudo, de presuno relativa, admitindo-se prova em contrrio. Neste passo, o nus da prova pertence ao administrado, a quem caber provar que o ato administrativo foi produzido em desacordo com a lei. O Judicirio poder rever o ato administrativo (respeitando o seu mrito) e a interpretao dada pela administrao, at porque a presuno de legitimidade no instrumento de bloqueio da atuao jurisdicional. Entretanto, no poder agir de ofcio, dependendo sempre o Poder Judicirio de prvia provocao. Quanto exequibilidade, denominado ato administrativo imperfeito aquele que no completou seu ciclo de formao, razo pela qual no est apto produo de efeitos. Comentrio Extra: A autorizao pode ser conceituada como ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio. A doutrina diverge quanto aos critrios de diviso desta espcie de ato administrativo. Maria Sylvia Zanella Di Pietro insere a autorizao na categoria de ato administrativo quanto ao seu contedo e Odete Medauar a insere como ato de controle. 7. B O item I est incorreto e o item II est correto. Motivo do ato administrativo o fundamento de fato e de direito que o embasa. Em outras palavras, motivo o dispositivo legal e o conjunto de fatores que levam a Administrao a praticar determinado ato administrativo. Celso Antnio Bandeira de Mello considera o motivo do ato administrativo como um pressuposto objetivo que antecede a sua prtica, podendo estar, ou no, previsto na lei. Na primeira situao, o administrador s poder praticar o ato se ocorrer o fato descrito na norma, enquanto, no segundo caso, haver liberdade de escolha da circunstncia em vista da qual o ato ser praticado, devendo ser observado, entretanto, nas duas hipteses, o interesse pblico que sempre deve nortear os atos administrativos. O item III est correto. Conforme ser mais bem analisado no captulo correspondente, se, durante a vigncia e cumprimento do contrato, fatos supervenientes vierem a alterar substancialmente a situao econmico-financeira de qualquer das partes, tornando-se para ela extremamente oneroso o cumprimento da obrigao, a clusula rebus sic stantibus poder ser relativizada, inclusive pelo Poder Judicirio. O item IV est incorreto. Administrao Pblica possibilitada a convalidao do ato administrativo, o que significa corrigir o vcio existente em um ato ilegal, por meio da edio de um novo ato administrativo, com efeitos retroativos ao momento de sua execuo. O instituto da convalidao previsto no art. 55 da Lei n. 9.784/1999.

Celso Antnio Bandeira de Mello ressalta que a convalidao somente ser possvel quando o ato puder ser produzido validamente no presente. Portanto, no se pode convalidar um ato quando a sua repetio importe na reproduo do vcio anterior. O item V est incorreto: Conforme visto no captulo concernente, o fundamento para a servido administrativa a supremacia do interesse pblico e quando a limitao causar prejuzo ao administrado, dever haver a indenizao correspondente. Comentrio Extra: A teoria dos motivos determinantes tema relacionado ao motivo do ato administrativo. Por esta teoria, determina-se que a validade do ato administrativo est adstrita aos motivos indicados como seu embasamento. Sendo constatada, portanto, a falsidade ou a inexistncia dos fatores apresentados como determinantes para a prtica do ato, este considerado nulo. Nas palavras de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ... quando a Administrao motiva o ato, mesmo que a lei no exija a motivao, ele s ser vlido se os motivos forem verdadeiros (op. cit., p. 204). 8. A A Lei n. 9.784/99 prev, em seu art. 2, a motivao como princpio que rege o processo administrativo federal, indicando, no inciso VII, do pargrafo nico, que o administrador deve fornecer indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso. A seguir, o art. 50 do mesmo diploma apresenta um elenco de situaes em que os atos devem ser obrigatoriamente motivados. A autoexecutoriedade, conforme visto, um dos atributos do ato administrativo. A imperatividade atributo do ato administrativo. A assertiva est colocada de maneira equivocada, j que decorrente do Poder de Polcia a sua coercibilidade, atributo por meio do qual o ato imposto ao particular independente de sua anuncia. A presuno de legitimidade e de veracidade relativa, podendo existir prova em contrrio. Comentrio Extra: Maria Sylvia Zanella Di Pietro faz diferenciao entre motivo e motivao do ato, tratando este ltimo como a apresentao escrita dos fatos e situaes para a prtica do ato. Esclarece a doutrinadora que a motivao fundamental para a averiguao da legalidade do ato. De fato, como a Administrao atua em nome do interesse pblico, tem o dever de dar transparncia prtica dos atos administrativos, de modo que a falta de motivao impede que se saiba qual a razo que justificou determinado ato. 9. D O item I est correto. Vide questo anterior. O item II descreve a teoria dos motivos determinantes, pela qual a validade do ato administrativo est adstrita aos motivos indicados como seu embasamento. Desta forma, verificando-se a falsidade ou a inexistncia dos fatores apresentados como determinantes para a prtica do ato, este considerado nulo. O item III est incorreto. A anulao do ato administrativo pode ser ordenada tanto pela prpria Administrao, como pelo Poder Judicirio, uma vez que se trata de desfazimento do ato por razes de ilegalidade . Neste sentido o contedo da j citada Smula 473 do

STF. A revogao um ato administrativo pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de convenincia e oportunidade, portanto, trata-se de ato discricionrio. O item IV est correto. O art. 54 da Lei n. 9.784/99 prev o prazo de cinco anos para que a Administrao Pblica possa anular seus atos. Trata-se do instituto da convalidao do ato administrativo. Importante consignar que referida norma encontra escopo no princpio da segurana jurdica. Assim, a lei visa estabelecer um prazo razovel para a anulao ou reviso dos atos administrativos que interfiram na esfera jurdica de terceiros. Comentrio Extra: A administrao dever aplicar, notadamente, o princpio da proporcionalidade em atos administrativos restritivos de direitos, quando as providncias devero ser adequadas aos fins pretendidos e no gravosas para o alcance destes objetivos. Nesse sentido, a proporcionalidade est elencada como princpio pelo art. 2, pargrafo nico, inciso VI, da Lei n. 9.784/99. Dispe a norma que, nos processos administrativos no mbito federal, ser observado o critrio de: adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. 10. D 11. D Doutrina e Jurisprudncia tm entendido que a anulao e a nulidade do ato administrativo no podem atingir terceiro de boa-f. O art. 55 da Lei n. 9.784/99 (que cuida do processo administrativo federal) estabelece a convalidao do ato administrativo por meio de deciso na qual se evidencie no acarretarem leso ao interesse pblico nem prejuzo a terceiros, os atos que apresentarem defeitos sanveis podero ser convalidados pela prpria Administrao . Portanto, a lei faz referncia possibilidade de convalidao dos atos anulveis e no dos atos nulos, conforme constou da primeira assertiva da questo. A invalidade do ato administrativo, segundo Celso Antnio Bandeira de Mello, a supresso de um ato administrativo ou da relao jurdica dele nascida, por haverem sido produzidos em desconformidade com a ordem jurdica. A invalidao pode ocorrer pela anulao do ato, quando este for ilegal (realizado em desconformidade com a lei), revogao, por motivos de convenincia e oportunidade e, por fim, pela cassao, por no cumprimento na sua execuo. Neste passo, a invalidao nem sempre gerar efeitos ex nunc como constou da segunda assertiva da questo, ao contrrio, no caso de anulao do ato jurdico seus efeitos sero ex tunc, uma vez que o atingiro desde seu nascimento. Ver Smula 473 do STF. Comentrio Extra: Parte da doutrina, como, por exemplo, Odete Medauar, entende que no possvel ser aplicada para o direito pblico a teoria das nulidades previstas no direito civil, eis que, para o direito administrativo, sempre que o ato apresentar defeitos que desatendam os preceitos de direito pblico, ser nulo. A doutrinadora afirma que a permanncia do ato administrativo eivado de ilegalidade tal como foi editado depender

da natureza do vcio, do confronto do princpio da legalidade e de outros preceitos do ordenamento, citando como exemplo a segurana e a certeza das relaes jurdicas. Maria Sylvia Zanella Di Pietro afirma que a possibilidade de convalidao do ato administrativo deve ser precedida da anlise de seus cinco elementos (sujeito, objeto, forma, motivo e finalidade), esclarecendo que se admite a convalidao quando o vcio corresponder ao sujeito (denominando-se, neste caso, ratificao), desde que no se trate de competncia delegada com exclusividade como, por exemplo, os casos previstos no art. 84 da CF e forma, quando esta no for essencial validade do ato. Para Hely Lopes Meirelles o vcio do ato administrativo sempre causar a sua nulidade. Celso Antnio Bandeira de Mello diz que a anulao do ato administrativo nem sempre operar efeitos ex tunc, esclarecendo que dependendo da situao, podem ser ressalvados alguns efeitos pretritos do ato nulo e anulvel, em nome do princpio da boa-f e da vedao do enriquecimento sem causa. 12. C A anulao do ato administrativo, conforme j visto, pode ser ordenada tanto pela prpria Administrao como pelo Poder Judicirio, uma vez que se trata de desfazimento do ato por razes de ilegalidade . Neste sentido o contedo da j citada Smula 473 do STF. Por sua vez, o administrador est vinculado ao interesse pblico finalidade que sempre deve embasar sua atuao, mesmo quando estiver diante da edio de um ato discricionrio. Entretanto, ao administrador permitida a liberdade de atuao, quando a lei assim o permitir, podendo escolher qual a melhor forma de atingir o interesse pblico, pautado por princpios como o da razoabilidade e da proporcionalidade, ponderando os aspectos relativos convenincia e oportunidade da prtica do ato. Resulta da aplicao destes princpios a proibio do excesso. As alternativas II e IV esto corretas. A revogao um ato administrativo pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de convenincia e oportunidade, portanto, trata-se de ato discricionrio. Conquanto o vocbulo poder sugira uma faculdade, para a Administrao Pblica a concluso diversa. Neste caso, poder corresponder tambm ao dever. Haver sempre subordinao da atividade finalidade pblica a ser atingida. Comentrio Extra: A administrao dever aplicar, notadamente, o princpio da proporcionalidade em atos administrativos restritivos de direitos, quando as providncias devero ser adequadas aos fins pretendidos e no gravosas para o alcance destes objetivos. Nesse sentido, a proporcionalidade est elencada como princpio pelo art. 2, pargrafo nico, VI, da Lei n. 9.784/99. Dispe a norma que, nos processos administrativos no mbito federal, ser observado o critrio de: adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. 13. D A revogao do ato administrativo somente pode se dar por ato da prpria

Administrao, a qual possui a faculdade de faz-lo, de acordo com critrios de convenincia e oportunidade, com efeito ex nunc, ou seja, com acatamento dos efeitos por ele produzidos at ento, j que foi editado em conformidade com o direito. Por estar relacionada a critrios de oportunidade e convenincia, a revogao ato privativo da Administrao Pblica e, desta forma, o Poder Judicirio no poder apreciar os motivos que levaram o Poder Pblico a suprimir o ato. A alternativa C est errada. A natureza do ato administrativo no influencia o controle realizado pelo Poder Judicirio. A natureza judicante do ato administrativo decorre do seu carter decisrio e da possibilidade de reviso pelo superior hierrquico ou tribunal administrativo, salvo quando proferido em instncia final, circunstncia que o tornar imutvel pela Administrao. Tambm nesse aspecto, o controle judicial do ato administrativo se dar apenas quanto sua legitimidade ou legalidade. Comentrio Extra: Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, os atos administrativos vinculados no podem ser revogados, porque nestes no h critrios de oportunidade e convenincia para a sua edio; portanto, afirma a doutrinadora, que, como a Administrao no tem liberdade para apreciar aspectos de oportunidade e convenincia quando da edio do ato, com maior razo no poder apreci-los posteriormente. Conforme orientao expressa na Smula 473 do STF, a revogao do ato administrativo dever ressalvar direitos adquiridos dos administrados. 14. E H duas concepes de finalidade. Em sentido amplo corresponde busca do interesse pblico (bem comum) e, em sentido estrito, o resultado especfico que cada ato deve produzir, de acordo com a definio prevista na lei. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, a finalidade em sentido amplo seria discricionria, porque a lei se refere a ela utilizando sentidos imprecisos, como moral, segurana, bem-estar etc.; enquanto a finalidade em sentido restrito ser sempre vinculada, eis que, para cada ato administrativo, h uma previso especfica a ser atingida, que no poder ser contrariada. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos, conforme prescreve o art. 11 da Lei n. 9.784/99. Comentrio Extra: Diversamente do que consta da assertiva c, a Jurisprudncia do STJ pacificou o entendimento no sentido de que, anteriormente ao advento da Lei n. 9.784/99, a Administrao poderia rever, a qualquer tempo, seus prprios atos quando eivados de nulidade , nos moldes como disposto nas Smulas 346 e 473 do Supremo Tribunal Federal. Firmou, ainda, o entendimento de que o prazo previsto na citada lei somente poderia ser contado a partir de janeiro de 1999, sob pena de se conceder efeito retroativo norma. 15. C O item I est errado. A anulao do ato administrativo pode ser ordenada tanto pela prpria Administrao como pelo Poder Judicirio, uma vez que se trata de

desfazimento do ato com base em ilegalidade . Neste sentido o contedo da j comentada Smula 473 do STF. O item II est correto. A revogao um ato administrativo pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de convenincia e oportunidade, portanto, trata-se de ato discricionrio. O item III est errado. A administrao dever aplicar o princpio da proporcionalidade, notadamente, em atos administrativos restritivos de direitos, quando as providncias devero ser adequadas aos fins pretendidos e no gravosas para o alcance destes objetivos. Nesse sentido, a proporcionalidade est prevista como princpio pelo art. 2, pargrafo nico, inciso VI, da Lei n. 9.784/99. Dispe a norma que, nos processos administrativos no mbito federal, ser observado o critrio de: adequao entre meios e fins, vedada a imposio de obrigaes, restries e sanes em medida superior quelas estritamente necessrias ao atendimento do interesse pblico. O item IV est correto. Conquanto o vocbulo poder sugira uma faculdade, para a Administrao Pblica a concluso diversa. Neste caso, poder corresponder tambm ao dever. Haver sempre subordinao da atividade finalidade pblica a ser atingida. Comentrio Extra: A autotutela administrativa representa o poder-dever da Administrao Pblica de controlar seus prprios atos. Desta forma, os atos podero ser revistos ou anulados quando forem praticados com base em alguma ilegalidade. Observa-se, portanto, que a autotutela encontra fundamento no princpio da legalidade administrativa, pelo qual a Administrao Pblica est vinculada ao que estabelece a lei. Portanto, o administrador est atrelado s normas legais de tal sorte que os atos administrativos ilegais (praticados com afronta lei) devem ser revistos e anulados. A Smula 473 do STF faz referncia ao dever de autotutela da Administrao Pblica. 16. A A rigor, pode-se dizer que, com relao ao ato administrativo discricionrio, o Poder Judicirio pode apreciar os aspectos da legalidade e verificar se a Administrao no ultrapassou os limites da discricionariedade ; neste caso, pode o Judicirio invalidar o ato, porque a autoridade ultrapassou o espao livre deixado pela lei e invadiu o campo da legalidade. Algumas teorias buscam ampliar o mbito de apreciao do ato discricionrio pelo Poder Judicirio, como a teoria dos motivos determinantes e o desvio de poder. Ocorrer o desvio de poder sempre que a autoridade usar do poder discricionrio para atingir fim diferente daquele que a lei fixou. Neste caso fica o Poder Judicirio autorizado a decretar a nulidade do ato, j que a Administrao fez uso indevido da discricionariedade ao desviar-se dos fins de interesse pblico definidos na lei. Comentrio Extra: Contra a tese da ampliao do controle de apreciao do mrito administrativo pelo Judicirio, Jos dos Santos Carvalho Filho cita deciso do Superior Tribunal de Justia: defeso ao Poder Judicirio apreciar o mrito do ato administrativo, cabendo-lhe unicamente examin-lo sob o aspecto da sua legalidade , isto

, se foi praticado conforme ou contrariamente lei. Esta soluo se funda no princpio da separao dos poderes, de sorte que a verificao das razes de convenincia ou oportunidade dos atos administrativos escapa ao controle jurisdicional do Estado (ROMS n. 1288-91-SP, Min. Cesar Asfor Rocha, DJ 2-5-1994). Cita tambm entendimento do Supremo Tribunal Federal em hiptese em que se discutia a expulso de estrangeiro. No caso, o Tribunal Superior decidiu que a questo se tratava de ato discricionrio de defesa do Estado, sendo de competncia da Presidncia da Repblica, a quem incumbe julgar a convenincia ou oportunidade da decretao da medida. Afirmou-se que ao Judicirio competem to somente a apreciao formal e a constatao da existncia ou no de vcios de nulidade do ato expulsrio, no o mrito da deciso presidencial. 17. E Ao Poder Judicirio no cabe adentrar no mrito do ato administrativo, pois sempre deve ser respeitada a discricionariedade administrativa nos limites em que ela assegurada Administrao Pblica pela prpria lei. O Supremo Tribunal Federal e o Superior Tribunal de Justia possuem jurisprudncia uniforme no sentido de que, em concurso pblico, no cabe ao Poder Judicirio examinar o critrio de formulao e avaliao das provas, tampouco das notas atribudas aos candidatos, ficando sua competncia limitada ao exame da legalidade do procedimento administrativo. Quando provocado, ao Judicirio cabe examinar a razoabilidade e a proporcionalidade do ato. Veja-se julgado do STJ a respeito do tema: Os atos administrativos comportam controle jurisdicional amplo, em especial aquele que impe sano disciplinar a servidor pblico. Isso porque o Judicirio, quando provocado, deve examinar a razoabilidade e a proporcionalidade do ato, em avaliao que observe os princpios da dignidade da pessoa humana, culpabilidade e proporcionalidade (MS 14.253/DF, Rel. Min. Jorge Mussi, 3 Seo, julgado em 25-5-2011, DJe 23-9-2011). O controle judicial em processo administrativo disciplinar deve recair sobre o procedimento e ato final de punio dele decorrente, analisando-se os aspectos formais, como a ampla defesa, o contraditrio e o devido processo legal. Dever analisar, ainda, a proporcionalidade e razoabilidade entre a punio aplicada e os fatos praticados. Veja-se: O Poder Judicirio pode e deve sindicar amplamente, em mandado de segurana, o ato administrativo que aplica a sano de demisso a Servidor Pblico, para verificar (a) a ocorrncia dos ilcitos imputados ao Servidor, e (b) mensurar a adequao da reprimenda gravidade da infrao disciplinar, no ficando a anlise jurisdicional limitada aos seus aspectos formais (STJ, RMS 28.169/PE, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, 5 Turma, julgado em 26-10-2010, DJe 29-11-2010). O art. 54 da Lei n. 9.784/99 prev o direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios, o qual decair em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f. Conforme art. 21, II, da Lei n. 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa), a aprovao

ou rejeio pelo Tribunal de Contas ou rgo de controle interno de qualquer ato administrativo no causa prejudicial para a propositura de ao de improbidade administrativa.Comentrio Extra: Caso o ato administrativo viciado seja praticado com comprovada m-f, aplica-se o disposto na Smula 473 do STF, a qual prescreve que a anulao do ato pode ocorrer a qualquer momento.
Atos administrativos matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 9,2% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 7. Ato administrativo. Conceito. Regime jurdico. Espcies. Elementos e requisitos. Vcios dos atos administrativos. Principais classificaes dos atos administrativos. Controle dos atos da Administrao. Controle administrativo e jurisdicional. Limites do controle jurisdicional.

Os atos jurdicos so o gnero do qual os atos administrativos so espcie. Ato administrativo pode ser conceituado, em seu sentido amplo, como sendo a declarao do Estado, ou de quem aja em seu nome exercendo prerrogativas pblicas, manifestada em carter complementar ou para dar cumprimento lei. Em sentido estrito, ato administrativo pode ser conceituado como o ato unilateral da Administrao Pblica que visa a concretizar comandos legais. Segundo a doutrina de Hely Lopes Meirelles, ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria (op. cit., p. 150). A doutrina majoritria entende que elementos e requisitos do ato administrativo podem ser considerados como sinnimos. O art. 2 da Lei n. 4.717/65 (Lei da Ao Popular) consigna os requisitos do ato administrativo como sendo competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. Celso Antnio Bandeira de Mello, entretanto, considera como elementos do ato administrativo o contedo e a forma, subdividindo os demais conceitos em pressupostos de existncia (objeto e pertinncia funo administrativa) e de validade (sujeito, motivo, requisitos procedimentais, finalidade, causa e formalizao). Competncia, forma e finalidade so elementos vinculados do ato administrativo. Motivo e objeto so elementos discricionrios, o que significa que o administrador possui liberdade de escolha dentre as opes colocadas pela lei para a escolha destes elementos. Ou seja, o limite da discricionariedade do administrador a prpria lei. Mrito do ato administrativo diz respeito apenas aos atos discricionrios. De acordo com a lio de Hely Lopes Meirelles, mrito do ato administrativo consubstancia-se na valorao dos motivos e na escolha do objeto do ato, feitas pela Administrao Pblica incumbida de sua prtica, quando autorizada a decidir sobre a convenincia, oportunidade e justia do ato a realizar (op. cit., p. 155156). A finalidade em sentido amplo o interesse pblico que sempre deve nortear a Administrao Pblica, em sentido estrito a inteno concretamente buscada pela prtica de determinado ato. Haver desvio de poder quando o administrador, conquanto possua competncia para a prtica do ato, atue fora dos

limites impostos pela lei, objetivando finalidade distinta daquela prevista, ou seja, pratica o ato por motivos ou com fim diverso daquele previsto na lei ou exigido pelo interesse pblico denomina-se tambm vcio de finalidade. Ao contrrio, o excesso de poder ocorrer quando o agente exorbitar de competncia legal para a prtica de determinado ato denomina-se tambm vcio de competncia. A doutrina diverge quanto classificao dos atributos do ato administrativo. Sintetizamos as principais posies no seguinte quadro:
Hely Lopes Meirelles presuno de legitimidade e veracidade imperatividade autoexecutoriedade Celso Antnio Bandeira de Mello presuno de legitimidade imperatividade exigibilidade executoriedade Maria Sylvia Z. Di Pietro presuno de legitimidade e veracidade imperatividade autoexecutoriedade tipicidade Jos dos Santos Carvalho Filho presuno de legitimidade imperatividade autoexecutoriedade

Os atos administrativos podem ser divididos em: atos administrativos normativos (decretos, regulamentos, instrues normativas, regimentos e resolues); atos ordinatrios (instrues, circulares, avisos, portarias, ordens de servio, provimentos, ofcios e despachos); atos negociais (licena, autorizao, permisso, aprovao, admisso, visto, homologao, dispensa e renncia); atos enunciativos (certides, atestados, pareceres e apostilas); e, por fim, atos punitivos (multa, interdio de atividade e destruio de coisas). Esta diviso proposta por Hely Lopes Meirelles. A respeito do desfazimento do ato administrativo, apresentamos o quadro abaixo:
Invalidao do auto de infrao Revogao Anulao Quem pode invalidar S a Administrao Pblica A Administrao Pblica e o Poder Judicirio Fundamento Convenincia, adequao e oportunidade Ilegalidade ou irregularidade formal

Lei n. 4.717/65, art. 2. Lei n. 9.784/99, arts. 11 a 17 e 53 e 54. Smula 346 do STF: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473 do STF: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Smula Vinculante 3: Nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. O Tribunal retomou julgamento de mandado de segurana impetrado contra deciso do TCU que negara registro ao ato de aposentadoria especial de professor concedida ao impetrante por considerar indevido o cmputo de servio prestado sem contrato formal e sem o recolhimento das contribuies previdencirias v. Informativos 415 e 469. A Min. Ellen Gracie, em voto-vista, seguiu a divergncia e denegou a ordem por entender inaplicvel o prazo de 5 anos aos processos em que o TCU aprecia a legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma ou penso, nos termos do que disposto pela Smula Vinculante 3, na sua parte final ( Nos processos perante o Tribunal de Contas

da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. ). O Min. Cezar Peluso, por sua vez, reafirmou o voto anterior, com novos argumentos, para conceder a segurana, pronunciando a decadncia do ato administrativo de aposentadoria, e cassando, por consequncia, os efeitos do acrdo do TCU, no que foi acompanhado pelo Min. Celso de Mello. Asseverou que as concesses de reformas, aposentadorias e penses seriam situaes precrias, porquanto provisrias sob o aspecto formal, geradas pelo implemento de ato administrativo que, embora, se complexo, seria atpico, no sendo possvel negar, dada a especial natureza alimentar, a incorporao dos benefcios ao modus vivendi do pensionista ou aposentado. Observou que os ex-servidores e seus dependentes passariam a ostentar desde logo esse status e a projetar as suas vidas nos limites de seu oramento, agora representado pela aposentadoria, reforma ou penso recebidas sob a presuno de boa-f. Tendo em conta a peculiaridade do ato, de eficcia imediata, afirmou que, para lhe subtrair ou diminuir as vantagens, se imporia, pelo menos, a possibilidade de exerccio das garantias do contraditrio e da ampla defesa desde logo. Destacou que o art. 54 da Lei n. 9.784/99 teria vocao prospectiva, ou seja, o prazo de 5 anos nele fixado teria seu termo inicial na data em que a lei comeou a viger. Entretanto, frisou que a vigncia do princpio constitucional da segurana jurdica seria bem anterior Lei n. 9.784/99 e ele que tornaria compatvel com a Constituio o art. 54 desse diploma quando confrontado com o princpio da legalidade. Dessa forma, as situaes que se constituram anteriormente entrada em vigor do art. 54 deveriam ser solucionadas luz do princpio da segurana jurdica, entendido como o princpio de proteo confiana ponderado justamente com o princpio da legalidade. Ao salientar que a aposentadoria se dera em 1998, concluiu que sua invalidao, em 2004, ofenderia os princpios da segurana jurdica e da boa-f na exata medida em que tenderia a desfazer uma situao jurdica subjetiva estabilizada por prazo razovel e de vital importncia para o servidor, o qual se aposentara na presuno de validez do ato administrativo (STF, MS 25.116/DF, rel. Min. Ayres Britto, 2-6-2010). Conforme precedentes, os atos administrativos praticados antes da Lei n. 9.784/1999 podem ser revistos pela Administrao a qualquer tempo, pois antes inexistia norma legal quanto a haver prazo para tal iniciativa, entendimento aceito pelo Min. Rel. com ressalvas. Dessa forma, o prazo decadencial de cinco anos somente incide aps o advento da referida lei que o previu e seu termo inicial a data de sua vigncia (1-2-1999). Contudo, antes de transcorridos esses cinco anos, a matria foi disciplinada, no mbito previdencirio, pela MP n. 138/2003, convertida na Lei n. 10.839/2004, que acrescentou o art. 103-A Lei n. 8.213/1991 e fixou em 10 anos o prazo decadencial para o INSS rever seus atos que produzam efeitos favorveis a seus beneficirios. No caso, o benefcio foi concedido em 30-7-1997 e a reviso administrativa foi iniciada em janeiro de 2006. Assim, o prazo decadencial de 10 anos no se consumou. Diante disso, a Seo entendeu afastar a decadncia e remeter os autos ao TRF para que analise a alegao de falta de contraditrio e ampla defesa no procedimento que resultou na suspenso do benefcio previdencirio do autor. Precedente citado: MS 9.112-DF, DJ 14-11-2005 (STF, REsp 1.114.938-AL, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 14-4-2010). (...) Em seguida, ao frisar a equiparao da demisso a um ato administrativo, repeliu a alegao de que a dispensa praticada pela ECT prescindiria de motivao, por configurar ato inteiramente discricionrio e no vinculado, havendo por parte da empresa plena liberdade de escolha quanto ao seu contedo, destinatrio, modo de realizao e, ainda, sua convenincia e oportunidade. Justificou que a natureza vinculada ou discricionria do ato administrativo seria irrelevante para a obrigatoriedade da motivao da deciso e que o que configuraria a exigibilidade, ou no, da

motivao no caso concreto no seria a discusso sobre o espao para o emprego de um juzo de oportunidade pela Administrao, mas o contedo da deciso e os valores que ela envolve. Por fim, reiterou que o entendimento ora exposto decorreria da aplicao, espcie, dos princpios inscritos no art. 37 da CF, notadamente os relativos impessoalidade e isonomia, cujo escopo seria o de evitar o favorecimento e a perseguio de empregados pblicos, seja em sua contratao, seja em seu desligamento. Aps o voto do Min. Eros Grau que acompanhava o relator, pediu vista dos autos o Min. Joaquim Barbosa (STF, RE 589.998/PI, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 24-2-2010).

8. PROCESSO ADMINISTRATIVO.FUNDAMENTOS CONSTITUCIONAIS


1. (TRF 1 Regio 2005) Em relao Lei n. 9.784/99 (lei de processo administrativo) correto afirmar: a) que se aplica, sem restrio, administrao pblica federal, includos os rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio da Unio, quando no desempenho de funo administrativa, no se destinando administrao pblica estadual e municipal; b) que se aplica administrao pblica federal, em carter principal, e subsidiariamente aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio da Unio, quando no desempenho de funo administrativa; c) que afastou a aplicao, na administrao pblica federal, de leis que disciplinam processos administrativos especficos; d) que estabelece normas bsicas sobre o processo administrativo no mbito da administrao pblica federal, aplicando-se subsidiariamente administrao estadual e municipal, em face da competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual. 2. (TRF 1 Regio 2006) Na Lei n. 9.784/99 (Lei Federal de processo administrativo): a) Todos os atos administrativos devem ser motivados, includos os discricionrios, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos que lhes serviram de base; b) So indicadas classes de atos administrativos que devem ser motivados de forma explcita, clara e congruente, no satisfazendo a essa exigncia a declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas; c) So indicadas classes de atos administrativos que devem ser motivados de forma explcita, clara e congruente, podendo a motivao consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas; d) Todos os atos administrativos devem ser motivados, com exceo daqueles baseados em critrios essencialmente polticos. 3. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: A Lei Federal do Processo Administrativo determina quanto aos atos administrativos que I. no precisam ser motivados os atos administrativos discricionrios; II. os atos administrativos que neguem, limitem ou afetem direitos jurdicos ou interesses devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos;

III. os atos administrativos que imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes, devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos; IV . os atos administrativos que decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica devero ser motivados de maneira simples, sem necessidade de indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos; V . os atos administrativos que dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio devero ser motivados de maneira simples, sem indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos; VI. os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando decidam recursos administrativos, excetuando-se os recursos imprprios; VII. os atos administrativos que deixem aplicar jurisprudncia limitada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos; VIII. os atos administrativos que importem anulao, revogao, excetuando-se a convalidao de ato administrativo, devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos; IX. no precisam ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, os atos administrativos que importem na imposio de sano em casos envolvendo sigilo ou segredo de Estado; X. no precisam ser motivados os atos administrativos que no reformem, em grau de recurso, deciso anterior j devidamente fundamentada. a) Esto incorretas as afirmaes I, III e V e corretas as afirmaes IX e X. b) Esto corretas as afirmaes II e VII e incorretas as afirmaes IV, V e VIII. c) Esto incorretas as afirmaes V, VI e X e corretas as afirmaes VII e I. d) Esto corretas as afirmaes V e VIII e incorretas as afirmaes VII e I. 4. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: I. As competncias administrativas somente podero ser delegadas a outros rgos ou titulares que sejam a ele hierarquicamente subordinados. II. As competncias administrativas podem ser delegadas, excetuando-se a deciso de recursos administrativos, a edio de atos normativos e as relativas a matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. III. O ato de delegao anulvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. IV . O rgo hierarquicamente superior poder avocar a qualquer tempo, em carter provisrio ou permanente a competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. a) Esto incorretas as afirmaes I, II e IV. b) Esto corretas as afirmaes I, II e IV. c) Esto incorretas as afirmaes I, II e III. d) Esto incorretas as afirmaes I, II, III e IV. 5. (TRF 3 Regio 2010) O processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal disciplinado pela Lei n. 9.784, de 29 de janeiro de 1999, sendo incorreto afirmar: a) a edio de atos normativos e a deciso de recursos administrativos no podem ser objeto de delegao; b) em caso de risco iminente a administrao poder adotar motivadamente providncias acauteladoras, desde que previamente ouvido o interessado; c) a autoridade administrativa poder indeferir a produo de prova requerida pelo interessado por

entend-la desnecessria ao esclarecimento dos fatos, ainda que referida prova seja lcita e pertinente; d) o boa-f objetiva deve nortear a conduta do administrado perante a administrao impondo-se seu proceder com lealdade e probidade. 6. (TRF 3 Regio 2010) Tratando-se de processo administrativo disciplinar incorreto afirmar que a) o abuso de autoridade no se restringe mera falta de competncia do servidor pblico para a prtica do ato, mas se configura quando no for observado o princpio da proporcionalidade; b) considerando que no h discricionariedade no ato administrativo que impe sano disciplinar, a reviso do Poder Judicirio se limita aos aspectos formais; c) a reviso da punio administrativa no est sujeita prescrio, podendo ser revista a qualquer tempo, desde que comprovado eventual erro no processamento do feito ou fato novo suscetvel de reexame; d) o Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de que cabe a utilizao de prova emprestada no processo administrativo disciplinar.

1. A A Lei n. 9.784/99, que disciplina o processo administrativo no mbito federal, aplica-se Administrao Pblica direta e indireta, incluindo os rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio quando desempenharem funes administrativas, conforme estabelece o art. 1, 1, da citada lei. Caber aos Estados e aos Municpios disciplinarem a matria por meio de suas prprias leis. Por exemplo, o Estado de So Paulo editou a Lei n. 10.177/98 que regulamenta os processos administrativos na esfera estadual, aplicandose Administrao Pblica estadual, centralizada e descentralizada. De acordo com o art. 69 da Lei, os processos administrativos especficos, como, por exemplo, o processo administrativo disciplinar, o processo licitatrio e o tributrio, continuaro a reger-se por leis prprias (Lei n. 8.112/90 e Lei n. 8.666/90), aplicando-se somente em carter subsidirio a Lei n. 9.784/99. Comentrio Extra: Maria Sylvia Zanella Di Pietro esclarece que no se confunde processo com procedimento. Leciona que o primeiro existe sempre como instrumento indispensvel para o exerccio de funo administrativa; tudo o que a Administrao Pblica faz, operaes materiais ou atos jurdicos, fica documentado em um processo; cada vez que ela for tomar uma deciso, executar uma obra, celebrar um contrato, editar um regulamento, o ato final sempre precedido de uma srie de atos materiais ou jurdicos, consistentes em estudos, pareceres, informaes, laudos, audincias, enfim, tudo o que for necessrio para instruir, preparar e fundamentar o ato final objetivado pela Administrao. O procedimento o conjunto de formalidades que devem ser observadas para a prtica de certos atos administrativos; equivale a rito, a forma de proceder; o procedimento se desenvolve dentro de um processo administrativo (op. cit., p. 544). 2. C 3. B O art. 50 da Lei n. 9.784/99 prev a necessidade de que alguns atos administrativos sejam motivados, com a indicao dos fatos e fundamentos jurdicos que o motivaram, como, por exemplos: aqueles que neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; decidam processos

administrativos de concursos ou seleo pblica; decidam recursos administrativos, entre outros. As situaes citadas nos itens II e VII da questo 3 esto elencadas nos incisos do art. 50. A regra prevista no caput do art. 50 da Lei n. 9.784/99 aplica-se s situaes previstas nos respectivos incisos. Portanto, devero ser motivados com indicao dos fatos e fundamentos jurdicos os atos administrativos que decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica e os que dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio, e no de maneira simples como mencionou a questo. Da mesma forma que devero ser motivados os atos administrativos que importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo. Comentrio Extra: Segundo o 1, do art. 50 da Lei n. 9.784/99, a motivao dos atos administrativos citados nos respectivos incisos deve ser explcita, clara e congruente , podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato. 4. ANULADA O item I est errado, uma vez que no h necessidade de existir hierarquia para a delegao de competncia. Este o sentido do art. 12 da Lei n. 9.784/99, que consigna expressamente a possibilidade de delegao, inclusive fora do mbito hierrquico. O item II est correto. Conforme o art. 13 da Lei n. 9.784/99, a regra a possibilidade de delegao, excetuando-se a edio de atos de carter normativo, a deciso de recursos administrativos e as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. O 2 do art. 14 da Lei n. 9.784/99 afirma que o ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. Entretanto, o item III no deixa de estar correto, uma vez que a nulidade poder sempre ser declarada pelo administrador, conforme a Smula 473 do STF. O item IV se equivoca ao asseverar que a avocao poder ocorrer em carter permanente. A avocao se refere competncia atribuda a rgo hierarquicamente inferior. O art. 15 da Lei n. 9.784 afirma que esta ser permitida, em carter excepcional e por motivos relevantes devidamente justificados, de forma temporria. 5. B Dispe o art. 45 da Lei n. 9.784/99 que, em caso de risco iminente, a Administrao Pblica poder motivadamente adotar providncias acauteladoras sem a prvia manifestao do interessado. Este artigo est inserido no captulo da instruo do processo administrativo. Conforme estabelece a Lei n. 9.784/99, no podem ser objeto de delegao a edio de atos de carter normativo, a deciso de recursos administrativos e as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade (Lei n. 9.784/99, art. 13). O interessado poder, na fase instrutria e antes da tomada da deciso, juntar documentos e pareceres, requerer diligncias e percias, bem como aduzir alegaes referentes matria objeto do processo. Somente podero ser recusadas, mediante deciso

fundamentada, as provas propostas pelos interessados quando sejam ilcitas, impertinentes, desnecessrias ou protelatrias. A Administrao Pblica obedecer aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de atuao segundo padres ticos de probidade, decoro e boaf. Comentrio Extra: H outros princpios que se aplicam ao procedimento administrativo, como publicidade, oficialidade, obedincia s formas e aos procedimentos, gratuidade, atipicidade, pluralidade de instncias, economia processual e participao popular. 6. B Para Hely Lopes Meirelles, h discricionariedade na fixao da sano disciplinar, no obstante inserir a anlise dos motivos da punio no exame de legalidade do ato. Para o doutrinador, no poder o Juiz substituir o administrador na eleio e gradao da punio aplicvel, entre as apontadas na lei, tampouco no juzo de convenincia e oportunidade de sua imposio. Comentrio Extra: O STJ j afirmou que, em processo disciplinar, a autoridade encarregada do julgamento no se vincula ao parecer da comisso e pode, desde que o fundamente, aplicar penalidade mais grave do que a sugerida, sem possibilidade de o Judicirio substituir sua legtima discricionariedade. No entanto, no controle da legalidade do ato administrativo, poder o juiz afastar tal alterao se for injustificada e afrontar a gradao necessria para aplicao de penalidades (STJ, 6 Turma. ROMS 10.269/BA, Rel. Min. Fernando Gonalves. Data da deciso em 16-3-1999. DJ, 26-41999).
Processo Administrativo matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 3,2% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 7. Procedimento administrativo. Fundamentos constitucionais.

Processo administrativo a srie de atos previstos na lei (ato normativo) a fim de corroborar a deciso final a ser proferida pela autoridade, cuja desobedincia gerar a nulidade do resultado final de tal procedimento. Interessantes as consideraes da administrativista Maria Sylvia Zanella Di Pietro a respeito do assunto: ...a lei estabelece uma sucesso de atos preparatrios que devem obrigatoriamente preceder a prtica do ato final, cuja inobservncia gera a ilegalidade do ato da Administrao. Em regra, o procedimento imposto com maior rigidez quando esteja envolvido no s o interesse pblico, mas tambm os direitos dos administrados... (op. cit., p. 544).

O respeito ao devido processo legal se trata, acima de tudo, de uma garantia dos cidados, sendo imprescindvel a correta delimitao do fato em concreto, ensejando aos administrados a possibilidade de se defender antes do ato decisrio que ir atingir sua esfera de interesses e direitos. Afinal, um processo s h de ser devido, ou seja, adequado, quando estiver apto para tutelar o direito discutido e resolver o conflito obedecendo prescrio legal e atendendo aos mandamentos constitucionais. Cuida-se, outrossim, de meio de defesa do interessado, que, atravs do conhecimento prvio acerca dos atos praticados no processo, poder impugn-los e, em contrapartida, apresentar outros meios de convencimento. O devido processo legal encontra-se expresso no art. 5, LIV , da Constituio Federal, em que se refere aos bens jurdicos da liberdade e da propriedade. Em sentido genrico, conforme a doutrina ptria e americana, a due process clause visa tutela do trinmio vida, liberdade e propriedade. A origem do princpio do devido processo legal est na Magna Carta do rei Joo Sem-Terra, de 15 de junho de 1215. Neste momento seu contedo representava um sentido exclusivamente processual, como proteo do indivduo no curso de um processo, perante uma autoridade judiciria. No Brasil o princpio do devido processo legal foi adotado por todas as Constituies desde 1924, em especial a de 1967 e Emenda Constitucional n. 01, de 1969, visto que consignaram os princpios da ampla defesa, do contraditrio e da igualdade. Portanto, tacitamente, aceitaram a existncia do devido processo legal. Alm desse sentido geral, a doutrina caracteriza o devido processo legal sob uma dupla perspectiva: o devido processo legal processual (procedural due process ) e o devido processo legal material (substantial due process). O devido processo legal processual caracteriza-se pelo respeito ao procedimento previamente regulado pela norma. O devido processo legal substantivo ou material a manifestao do devido processo legal na esfera material, obstando que lei em sentido genrico ou ato administrativo afrontem os direitos primrios do cidado, como a vida, a liberdade e a propriedade. Alm dos princpios aplicveis aos processos judiciais, a Lei n. 9.784/99 prev princpios prprios do processo administrativo, conforme tabela abaixo:
Princpio da pluralidade de O efeito devolutivo amplo no processo administrativo, devolvendo instncia superior toda a matria instncias: discutida; Princpio da gratuidade: Princpio da oficialidade: Princpio do formalismo moderado: O art. 2 da Lei n. 9.784/99 veda a cobrana de despesas processuais, ressalvadas as previstas na lei; O processo administrativo pode ser instaurado de ofcio; H certa margem de liberdade de atuao para aquele que preside o processo; entretanto, sempre observadas as determinaes previstas na lei.

A Lei n. 9.784/99 limita em trs as instncias administrativas. So fases do processo administrativo: instaurao, por meio de portaria, auto de infrao e representao da pessoa interessada, que deve delimitar o(s) fato(s) que constitui(em) objeto do processo administrativo; instruo, que a fase de produo de provas; relatrio, que ser elaborado pelo presidente da comisso e ter valor meramente opinativo, no vinculando a autoridade julgadora; julgamento, que corresponde deciso proferida pela autoridade competente, devendo ser motivada e fundamentada. A ausncia de fundamentao gera a nulidade da deciso.

CF/88, art. 5, LIV e LV. Lei n. 9.784/99. Smula Vinculante 21 do STF: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo. (...) O prazo decadencial para a Administrao anular atos administrativos de que decorram efeitos favorveis aos administrados decai em cinco anos, contados de 1-2-1999, data da entrada em vigor da Lei n. 9.784/99. Contudo, o decurso do tempo no o nico elemento a ser analisado para verificao da decadncia administrativa. Embora esta se imponha como bice autotutela tanto nos atos nulos quanto nos anulveis, a m-f do beneficirio afasta sua incidncia. Na hiptese dos autos, a impetrante foi contratada em 15-6-1985 e retornou ao servio pblico por meio de portaria concessiva de anistia de 24-11-1994. Muito posteriormente, em 20-8-2007, teve contra si instaurado processo administrativo disciplinar, que culminou na sua exonerao ex officio em 24-1-2008. Incumbiria Administrao Pblica expor, no ato decisrio, as razes de fato e de direito que fundamentariam a no aplicao do art. 54 da Lei n. 9.784/99, analisando especificamente a existncia de m-f da impetrante. A falta de motivao, neste ponto, acarreta a nulidade do ato de exonerao. Segurana concedida para reconhecer a nulidade da Portaria 8/2008 por vcio de motivao, determinando-se a reintegrao da impetrante no cargo em que retornou por anistia (STJ, Processo MS 200800558673, Rel. Felix Fischer, 3 Seo, DJE, 2-2-2009). O Tribunal concedeu dois mandados de segurana impetrados contra ato do Tribunal de Contas da Unio TCU, consubstanciado em decises, proferidas em autos de tomada de contas da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, que determinaram o desfazimento, em 2006, de atos de ascenses funcionais ocorridos entre 1993 e 1995. Entendeu-se que o lapso temporal entre a prtica dos atos de ascenso sob anlise e a deciso do TCU impugnada superaria, em muito, o prazo estabelecido no art. 54 da Lei n. 9.784/99, o que imporia o reconhecimento da decadncia do direito da Administrao de rev-los. Reportou-se, ademais, orientao firmada pela Corte no julgamento do MS 24.448/DF (DJE de 14-11-2007), no sentido de, aplicando o princpio da segurana jurdica, assentar ser de cinco anos o prazo para o TCU exercer o controle da legalidade dos atos administrativos. Considerou-se, por fim, no terem sido observados os princpios do contraditrio, da ampla defesa e do devido processo legal, visto que a anulao dos atos de ascenso importara em grave prejuzo aos interesses dos impetrantes, os quais deveriam ter sido convocados para exercer sua defesa no processo de tomada de contas. Outros precedentes citados: MS 24268/MG (DJU, 17-92004); MS 26353/DF (DJU, 6-9-2007); MS 26782/DF (DJE, 17-12-2007) (STF, MS 26393/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 29-10-2009. MS 26404/DF, rel. Min. Crmen Lcia, 29-10-2009).

9. CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA


I. CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA (TRF 5 Regio 2007) No que se refere aos limites do controle jurisdicional a ser exercido quanto aos atos da administrao pblica, julgue os itens a seguir. 1. Reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo a prerrogativa de formular e executar

polticas pblicas. Assim, impossvel ao Poder Judicirio determinar, ainda que em bases excepcionais, a implementao de tais polticas aos rgos estatais inadimplentes, mesmo que presente a possibilidade de se comprometerem a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais constitucionais. 2. A invocao da limitao material, ainda que no esteja devidamente demonstrada, ou seja, ainda que no seja objetivamente afervel, configura-se como hiptese para aplicao, pelo Estado-juiz, da doutrina da reserva do possvel. 3. A educao infantil, direito fundamental de toda criana, submete-se, em seu processo de concretizao, a avaliaes puramente discricionrias da administrao pblica, subordinando-se, portanto, a razes de pragmatismo governamental. Eventual controle jurisdicional a ser exercido sobre a implementao desse direito est limitado pela discricionariedade poltico-administrativa dos entes polticos. 4. (TRF 3 Regio 2011) Com relao ao controle da administrao, aos instrumentos judiciais que o embasam e responsabilidade por improbidade administrativa, assinale a opo correta. a) A ao civil pblica mecanismo judicial que se destina tutela repressiva dos interesses difusos e coletivos quando j se consumou a ofensa a tais interesses, razo pela qual no admite ao de natureza cautelar. b) Em havendo fundados indcios de responsabilidade pela prtica de ato de improbidade, a comisso processante designada pela autoridade administrativa competente pode, de ofcio, decretar o sequestro dos bens do agente pblico ou terceiro que tenha causado dano ao patrimnio pblico. c) O controle financeiro exercido pelo Congresso Nacional sobre os Poderes Executivo e Judicirio e sobre sua prpria administrao, com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, alcana as pessoas fsicas e as pessoas jurdicas que utilizam, arrecadam, guardam ou gerenciam dinheiros, bens e valores pblicos, desde que detentoras de personalidade de direito pblico. d) Para fins de impetrao de mandado de segurana, consideram-se autoridade coatora os agentes pblicos em geral, assim como os administradores de autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e concessionrios de servios pblicos, quando, no exerccio de funes delegadas, pratiquem atos de direito pblico ou atos de gesto comercial. e) No mbito do controle da administrao, os recursos administrativos, como regra, tm efeito apenas devolutivo, mas nada impede que tenham efeito suspensivo, quando a lei expressamente o mencione. II. O CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA PELOS TRIBUNAIS DE CONTAS. FORMAS, CARACTERSTICAS E LIMITES 5 . (TRF 5 Regio 2009) Certo funcionrio de um rgo pblico federal detinha a posse de um notebook pertencente quele rgo. Por negligncia do referido funcionrio, extraviou-se o citado aparelho. O rgo em que ele trabalha tem, entre outras, as funes de arrecadar recursos pblicos e geri-los, alm de realizar os atos de concesso de aposentadoria de seus servidores. A partir da situao hipottica apresentada e acerca do exerccio das funes do rgo pblico e do extravio do notebook, correto afirmar que cabe ao TCU a) julgar as contas dos administradores do rgo pblico, mas no as contas do funcionrio que deu causa perda do bem. b) julgar as contas dos administradores do rgo pblico, bem como a legalidade dos atos de

concesso de aposentadoria promovidos pelo rgo. c) apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de concesses de aposentadorias do rgo pblico. d) julgar as contas dos administradores do rgo pblico e apreciar, para fins de registro, as contas do funcionrio que deu causa perda do bem. e) apreciar, para fins de registro, as contas dos administradores do rgo pblico. (TRF 5 Regio 2007) Com relao ao controle da administrao pblica realizado pelos tribunais de contas, julgue os itens subsequentes. 6. Compete ao tribunal de contas realizar por iniciativa prpria, e no por requisio de qualquer das casas do Congresso Nacional ou de comisso parlamentar de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil e financeira, oramentria, operacional e patrimonial em qualquer das atividades administrativas dos trs poderes. 7. O tribunal de contas, ao julgar a legalidade da concesso de aposentadoria, exerce o controle externo que lhe foi atribudo pela Constituio, estando, em tal momento, condicionado pelo princpio do contraditrio. 8. Os rgos de controle interno da administrao pblica tm, praticamente, as mesmas competncias deferidas constitucionalmente aos tribunais de contas, no que se refere ao objeto do controle das matrias sindicadas, sendo diversas somente a forma de exteriorizao e as consequncias do exerccio desse controle. 9 . (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) O controle externo da administrao pblica contbil, financeiro, oramentrio, operacional e patrimonial tarefa atribuda ao Poder Legislativo e ao tribunal de contas. O primeiro, quando atua nessa seara, o faz com o auxlio do segundo, que, por sua vez, detm competncias que lhe so prprias e exclusivas e que, para serem exercidas, independem da intervenincia do Poder Legislativo. Como os prefeitos municipais assumem dupla funo, poltica e administrativa, ou seja, a tarefa de executar oramento e o encargo de captar receitas e ordenar despesas, submetem-se a duplo julgamento: um poltico, perante o parlamento, precedido de parecer prvio; o outro, tcnico, a cargo da corte de contas e que pode gerar um julgamento direto com imputao de dbito e multa. 10. (TRF 5 Regio 2011) De acordo com o que dispe a CF, a atuao conjunta do TCU e do Congresso Nacional no que se refere a controle externo requerida em caso de a) disposio sobre limites para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito interno; b) aprovao da exonerao do procurador-geral da Repblica; c) julgamento das contas do Presidente da Repblica; d) aprovao prvia da escolha de presidente e diretores do BACEN; e) aprovao das iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares. III. MANDADO DE SEGURANA. AO POPULAR. AO CIVIL PBLICA 11. (TRF 3 Regio 2010) Assinale a afirmao correta: a) Ao tratar da responsabilidade objetiva do estado o legislador constitucional no art. 37, 6, estabeleceu a obrigao de indenizar e o direito de regresso contra o causador do dano, razo pela

qual este ltimo deve ser sempre chamado a integrar o feito nos termos do art. 70, III, do Cdigo de Processo Civil; b) Para o ajuizamento da ao civil pblica por improbidade administrativa imprescindvel a prvia instaurao de inqurito civil; c) A ao popular, por sua natureza, bem como em razo da legitimidade ativa exclusiva prevista em lei, independe para a sua propositura da descrio completa dos atos apontados como irregulares, cuja anulao se pleiteia; d) Caber ao popular para anular os atos praticados por ente privado, desde que possam de alguma forma causar prejuzo aos cofres pblicos. 12. (TRF 5 Regio 2006) Julgue o item que segue, acerca do controle dos atos administrativos e da improbidade administrativa, bem como dos precedentes do STF. O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica na defesa de interesses individuais homogneos, em matria que diga respeito ao consumidor. Contudo, no se aceita tal legitimidade quando a matria discutida for de ordem tributria. IV. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA 13. (TRF 3 Regio 2010) Aponte a assertiva incorreta: a) A leso ao patrimnio pblico no caracteriza necessariamente ato de improbidade na medida em que a conduta culposa no se enquadra no conceito de improbidade; b) A permisso de servio pblico por estar sujeita licitao tem natureza de contrato administrativo; c) As comunidades indgenas tm legitimidade para ingressar em juzo na defesa de interesses que lhes so peculiares, independentemente da interferncia do Ministrio Pblico; d) Tanto a ao popular como a ao civil pblica, destinam-se proteo do meio ambiente. 14. (TRF 1 Regio 2009) A respeito de improbidade administrativa, assinale a opo correta luz da Lei n. 8.429/1992. a) A ao de improbidade administrativa ter o rito ordinrio e ser proposta pelo MP ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de sessenta dias da efetivao da medida cautelar. b) Sendo meramente culposa a conduta comissiva do agente pblico que ocasione prejuzo ao errio, isso no poder ensejar responsabilizao por improbidade administrativa. c) As aes destinadas a levar a efeito as sanes previstas na lei podem ser propostas em at trs anos aps o trmino do exerccio de mandato, de cargo em comisso ou de funo de confiana. d) Ao MP no permitido efetuar transao, acordo ou conciliao nas aes de improbidade administrativa. Essa vedao, legalmente, no se aplica fazenda pblica, tendo em vista que o ajuste feito com o agente pblico infrator poder ser economicamente vantajoso ao errio. e) Praticado ato de improbidade administrativa que importe enriquecimento ilcito, o responsvel estar sujeito s seguintes cominaes: perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio; ressarcimento integral do dano, quando houver; perda da funo pblica; suspenso dos direitos polticos por perodo de oito a dez anos; pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial; e proibio de contratar com o poder pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos.

15. (TRF 3 Regio 2006) Sobre a improbidade administrativa, correto afirmar-se que: a) o Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucionalidade do 2 do art. 84 do Cdigo de Processo Penal, por considerar que no se aplica a Lei de Improbidade Administrativa a agentes polticos, sujeitos Lei n. 1.079/50; b) a indisponibilidade de bens, para assegurar o integral ressarcimento do dano ao errio, pode recair sobre os adquiridos, ainda que anteriormente prtica do ato de improbidade; c) embora as instncias sejam autnomas, a existncia de prejudicial externa na deciso penal que reconhecer a inexistncia do fato, quando em tese a conduta configurar crime, impede a aplicao, desde logo, das penas de demisso ou cassao da aposentadoria, ficando suspensos o processo administrativo e a prescrio, at a concluso da ao penal; d) pacfica a jurisprudncia no sentido de que o afastamento do agente pblico de seu cargo, emprego ou funo, tal como previsto no pargrafo nico do art. 20 da Lei n. 8.429/92, somente cabe, em caso de risco instruo processual, no curso da ao de improbidade administrativa, vedada a propositura de medida cautelar preparatria com tal finalidade. 16. (TRF 4 Regio 2007) Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. Em face do princpio non bis in idem, a lei de improbidade administrativa no pode impor penalidades sobre fatos que j ensejaram as sanes previstas no Cdigo Penal. II. Porque nsita na prpria condio de cidado, a suspenso de direitos polticos somente pode ser imposta pelo Legislativo a qualquer de seus membros. III. No uso que faz a legislao pertinente de ambos os termos, demisso e exonerao so palavras sinnimas. IV . Provimento derivado vertical aquele em que guindado o servidor para cargo mais elevado, efetuando-se por promoo. a) Est correta apenas a assertiva I. b) Est correta apenas a assertiva IV. c) Esto corretas apenas as assertivas II e III. d) Esto incorretas todas as assertivas. 17. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Julgue o item que segue, acerca do controle dos atos administrativos e da improbidade administrativa, bem como dos precedentes do STF. O servidor pblico no pode sofrer a pena de perda do cargo pblico, em face de improbidade administrativa, em decorrncia exclusiva de deciso administrativa proferida em sede de processo administrativo disciplinar. 18. (TRF 3 Regio 2010) Assinale a assertiva correta: a) A limitao administrativa propriedade privada a clssica manifestao do exerccio do poder de polcia se sempre sujeita administrao ao pagamento de indenizao; b) A servido administrativa, por caracterizar o dever de suportar do administrado, gera o direito indenizao; c) A licena e a autorizao no esto sujeitas indenizao; d) A pessoa jurdica poder figurar no polo passivo na ao de improbidade e como consequncia a empresa sucessora responde pelos danos causados ao errio pblico. 19. (TRF 2 Regio 2011) No que se refere ao controle da administrao pblica e improbidade

administrativa, assinale a opo correta. a) De acordo com a doutrina, o julgamento, pelo TCU, das contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos caracteriza o exerccio atpico da funo jurisdicional. b) Como o Poder Judicirio no pode adentrar no exame de aspectos reservados apreciao subjetiva da administrao pblica, por compor o denominado mrito do ato, os motivos que levem a administrao a praticar o ato no podem ser objeto de apreciao do referido poder. c) De acordo com a lei que trata da improbidade administrativa, a indisponibilidade de bens, cabvel quando o ato de improbidade causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, constitui medida que apenas pode ser decretada judicialmente. d) Em regra, o denominado recurso hierrquico no possui efeito suspensivo. e) A reviso, instrumento cuja finalidade a obteno do reexame de deciso administrativa que impe punio ao servidor pblico, s pode ser manejada pelo interessado, diante do surgimento de fatos novos capazes de demonstrar a sua inocncia.

1. E A atribuio de formular e de implementar polticas pblicas no se inclui, em regra, entre as funes do Poder Judicirio, uma vez que este encargo atribudo, primariamente, aos Poderes Legislativo e Executivo. Entretanto, existindo a injustificvel inrcia dos demais Poderes, de forma a afetar a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais, cabvel a interveno do Poder Judicirio. Importante no perder de perspectiva que a questo ainda tormentosa tanto na doutrina quanto na jurisprudncia. Pode-se dizer, entretanto, que a jurisprudncia atual entende que ser permitido o controle judicial das polticas pblicas que se relacionarem com as garantias e direitos fundamentais mnimos. Porm a interveno judicial dever observar a discricionariedade e a capacidade econmica e financeira do Estado para a implementao das polticas pblicas. Comentrio Extra: Neste sentido j decidiu o Supremo Tribunal Federal (STF): Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente reserva do possvel (RE 436.996-6/SP, 2 Turma, Rel. Min. Celso de Mello). 2. E Considera-se reserva do possvel a capacidade econmico-financeira do Estado para a implementao de polticas pblicas. certo que, comprovada a limitao material do ente estatal, no poder ser exigida a imediata efetivao das polticas pblicas, ainda que relacionadas s garantias mnimas previstas na Constituio Federal de 1988. Comentrio Extra: A doutrina da reserva do possvel somente poder ser invocada

pela Administrao diante da ocorrncia de justo motivo, legtimo e real, comprovado objetivamente, no podendo ser acionada pelo Estado com o intuito de desvencilhar-se do cumprimento de suas obrigaes constitucionais. 3. E De acordo com o entendimento do STF, a educao infantil um direito fundamental de toda criana e, portanto, a sua concretizao no objeto da discricionariedade administrativa, ao contrrio, o Poder Pblico est obrigado a garantir s crianas at seis anos de idade o acesso a creche e a pr-escola. Comentrio Extra: Assim entendeu o Min. Marco Aurlio de Mello: A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o acesso pr-escola (CF, art. 208, IV). Essa prerrogativa jurdica, em consequncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das crianas de zero a seis anos de idade (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pblico, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. A educao infantil, por qualificar-se como direito fundamental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretizao, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. Os Municpios que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 2 ) no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outorgado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que representa fator de limitao da discricionariedade polticoadministrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente reserva do possvel (RE 410715, AgRg no RE, julgamento 22-11-2005, 2 Turma). 4. E Os recursos administrativos, em regra, possuem efeito devolutivo, ou seja, no suspendem a operatividade do ato os atos no deixam de produzir seus efeitos.

Excepcionalmente, podero ter efeito suspensivo, quando a lei assim prever. Conforme os arts. 4 e 5 da Lei n. 7.347/85, a ao civil pblica poder ser ajuizada em caso de leso ou ameaa de leso a direito. Portanto, referida ao pode ter natureza satisfativa ou cautelar. O sequestro, por ser uma medida de indisponibilidade dos bens do acusado do ato de improbidade, somente poder ser decretado pelo Judicirio. O controle feito pelo TCU poder recair, tambm, sobre empresas privadas, desde que, de alguma forma, recebam ou gerenciem recursos pblicos. A Lei n. 12.016/2009 probe expressamente a impetrao de mandado de segurana contra atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedades de economia mista e de concessionrias de servios pblicos. Comentrio Extra: os atos de gesto so aqueles que so praticados pela Administrao em condio de igualdade com o particular, situao em que ser aplicado o regime jurdico de direito privado e no o direito administrativo. Veja-se: Os atos de gesto no possuem o requisito da supremacia, por isso so meros atos da administrao e no atos administrativos, sendo que a Administrao e o Particular encontram-se em igualdade de condies, em que o ato praticado no se submete aos princpios da atividade administrativa, tampouco exercido no exerccio de funo pblica, no se vislumbrando ato de autoridade. 3. Sob este enfoque preconiza a doutrina que: Atos de gesto so os que a Administrao pratica sem usar de sua supremacia sobre os destinatrios. Tal ocorre nos atos puramente de administrao dos bens e servios pblicos e nos negociais com os particulares, que no exigem coero sobre os interessados (in Direito Administrativo Brasileiro , 31 Edio, pg. 166, Hely Lopes Meirelles). 4. In casu, versa mandado de segurana impetrado por empresa privada em face da Caixa Econmica Federal visando anular ato do Presidente da Comisso de Licitao que, nos autos do contrato para prestao de servios de adequao da rede eltrica de agncia bancria aplicou a penalidade de multa por atraso da obra. (...) 6. A novel Lei do Mandado de Segurana n. 12.016/2009 sedimentou o entendimento jurisprudencial do descabimento do mandado de segurana contra ato de gesto, em seu art. 1, 2 (STJ, REsp 107.834-2. Rel. Min. Luiz Fux. DJ, 15-3-2010). 5. C O inciso III do art. 71 da CF/88 estabelece que caber ao Tribunal de Contas apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, bem como as concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio. Compete ao Tribunal de Contas da Unio, no que se refere apreciao de aposentadorias, reformas ou penses, apreciar apenas a legalidade dos atos concessrios e determinar a efetivao de seu registro, excluindo-se desta competncia a possibilidade de alterar o respectivo registro em termos diversos daquele que foi requerido e deferido.

Comentrio Extra: A Smula Vinculante 3 do STF determina que o TCU e tambm os demais tribunais de contas estaduais e municipais, nos processos atinentes verificao da legalidade de admisso e de aposentadoria de funcionrios pblicos, devem assegurar aos interessados o contraditrio e a ampla defesa, em observncia ao devido processo legal, quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. 6. E 7. E 8. C Conforme preceitua o inciso II do art. 1 da Lei n. 8.443/92, caber ao Tribunal de Contas da Unio, rgo de controle externo, proceder, por iniciativa prpria, ou por solicitao do Congresso Nacional, de suas Casas ou das respectivas comisses, a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial das unidades dos poderes da Unio e das entidades da administrao indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo poder pblico federal e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte dano ao Errio. O Tribunal de Contas, no julgamento da legalidade de concesso de aposentadoria ou penso, exercita o controle externo que lhe atribudo pelo art. 71, III, da Constituio Federal, no qual no se exige a observncia do contraditrio e da ampla defesa. Da mesma forma, no ser observado o contraditrio e a ampla defesa na apreciao da legalidade de ato de alterao posterior concessivo de melhoria que altere os fundamentos legais do ato inicial j registrado pelo TCU. O art. 70 da Constituio Federal de 1988 prev que a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo e pelo sistema de controle interno de cada Poder. No mbito federal, a Lei n. 10.180/2001 disciplina e organiza os sistemas do Poder Executivo Federal, entre eles o sistema de controle interno (SCI). Pode-se dizer que os rgos de Controle Interno possuem a competncia de assegurar a regular gesto de recursos pblicos, com nfase na avaliao de resultados, por meio de instrumentos de controle e assessoramento, com apoio constante ao rgo de controle externo. Os rgos de Controle Interno, alm obviamente dos de Controle Externo, tm indiscutvel competncia para anlise do mrito dos atos de gesto administrativa. Comentrio Extra: Assim j decidiu o TCU: No est a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso sujeita ao devido processo legal no que se refere observncia prvia de contraditrio e ampla defesa do interessado, na forma da Smula Vinculante 3 do STF, podendo tais direitos serem exercitados na fase seguinte, quando interposto recurso contra a negativa de registro do ato (AC-179037/07-P, Sesso 5-9-2007, Rel. Min. Marcos Vinicios Vilaa).

9. C A questo apresenta a distino entre contas de governo e contas de gesto. O controle externo das contas de governo (CF/88, art. 71, I) e das contas de gesto (CF/88, art. 71, II), a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio. Contas de governo so aquelas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento e contas de gesto so aquelas prestadas pelos administradores e demais responsveis por dinheiro, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, bem como daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico. Em outras palavras, contas de governo dizem respeito ao comportamento do gestor pblico na atuao das funes polticas relacionadas gesto das leis oramentrias e, por outro lado, contas de gesto relacionam-se utilizao de recursos pblicos, como ordenamento de despesas, admisso de pessoal, realizao de licitao, entre outros. Comentrio Extra: A distino entre contas de governo e contas de gesto foi reconhecida pelo Supremo Tribunal Federal no julgamento da ADIn n. 849/MT, conforme se observa da ementa do acrdo abaixo transcrita: A diversidade entre as duas competncias, alm de manifesta, tradicional, sempre restrita a competncia do Poder Legislativo para o julgamento s contas gerais da responsabilidade do Chefe do Poder Executivo, precedidas de parecer prvio do Tribunal de Contas: cuida-se de sistema especial adstrito s contas do Chefe do Governo, que no as presta unicamente como chefe de um dos Poderes, mas como responsvel geral pela execuo oramentria; tanto assim que a aprovao poltica das contas presidenciais no libera do julgamento de suas contas especficas os responsveis diretos pela gesto financeira das inmeras unidades oramentrias do prprio Poder Executivo, entregue a deciso definitiva ao Tribunal de Contas (STF, Tribunal Pleno, rel. Min. Seplveda Pertence, DJ, 23-4-1999). 10. C A alternativa c est correta, pois, nos termos do art. 71, I, da CF/88, compete ao TCU a aprovao de parecer prvio s contas do Presidente da Repblica, sendo conferida ao Congresso Nacional (art. 49, IX) a atribuio pelo seu julgamento. Comentrio Extra: Lucas Rocha Furtado leciona que: No exerccio do controle externo, as atribuies do Congresso Nacional e do TCU se encontram, ou cruzam, em trs situaes. Em nenhuma delas, todavia, o TCU pode ser compelido a decidir conforme a vontade do Congresso, ou ter suas decises revistas por este ltimo. As situaes em que a Constituio Federal requer a atuao conjunta do TCU e do Congresso Nacional so as seguintes: julgamento das contas do Presidente da Repblica nos termos do art. 71, I, compete ao TCU a aprovao de parecer prvio s contas do Presidente da Repblica, sendo conferida ao Congresso Nacional (art. 49, IX) a atribuio pelo seu julgamento (Furtado, Lucas Rocha. Curso de Direito Administrativo, p. 1121).

11. D A ao popular o instrumento colocado disposio de todo cidado para controlar a Administrao Pblica. Conforme o art. 1 da Lei n. 4.717/65, qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista, de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. Conforme j visto no captulo referente responsabilidade civil extracontratual do Estado, a Constituio Federal de 1988 previu a responsabilidade objetiva do Estado, assegurando o direito de regresso contra o servidor, esta fundada na responsabilidade subjetiva. Destarte, o causador do dano somente ser chamado a integrar o feito nos casos de comprovao de dolo ou culpa, do contrrio no haver base para a via regressiva em seu desfavor. A ao civil pblica, qualquer que seja seu fundamento, prescinde de prvio inqurito administrativo. No h permissivo legal para que o autor da ao popular deixe de descrever os atos que pretende sejam anulados. A necessidade de exposio dos fatos na petio inicial est relacionada diretamente com o direito de defesa. Isto porque, somente com o conhecimento dos fatos imputados, poder o acusado exercer de forma efetiva a ampla defesa. Comentrio Extra: Conforme preceitua o art. 6 da Lei n. 4.717/65, a ao popular ser proposta contra pessoas pblicas ou privadas, entidades referidas no art. 1 da mesma lei, autoridades, servidores e administradores que autorizaram, aprovaram ou ratificaram o ato impugnado, ou que, por omisso tenham dado oportunidade leso, bem como contra seus beneficirios diretos. Verifica-se, portanto, que a inteno do legislador foi ampliar o polo passivo da ao popular, para que nele figurassem todos aqueles que participaram do ato impugnado, ou tenham interesse no desfecho da causa. Jos dos Santos Carvalho Filho agrupa as pessoas que podem figurar como ru na ao popular em trs categorias: pessoas de onde emanou o ato; servidores que tenham contribudo para a leso; e terceiros beneficirios do ato lesivo. Salienta o doutrinador, ainda, a possibilidade da pessoa jurdica, que for r na ao popular, deixar de apresentar sua defesa e passar a atuar ao lado do autor. Situao parecida encontrada na lei de improbidade administrativa, em que a pessoa jurdica cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pedido, ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico.

12. C O pargrafo nico, do art. 1, da Lei n. 7.347/85, afirma que no ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos ou outros direitos de natureza institucional cujos beneficirios possam ser individualmente determinados. Entretanto, fundamental para se firmar o cabimento da ao civil pblica e, em consequncia, a legitimidade do Ministrio Pblico, a anlise do interesse a ser defendido. O citado pargrafo nico claro ao prever a impossibilidade da ao coletiva para interesses que possam ser individualmente determinados. Por outro lado, tratando-se de interesse, ainda que relacionado questo tributria, mas que possua carter metaindividual (difuso ou coletivo), ser cabvel a ao civil pblica, inclusive com a legitimidade do Ministrio Pblico para o seu ajuizamento. Comentrio Extra: Conforme noticiado no Informativo do STF n. 545 (2009) restou reconhecida a legitimidade do Ministrio Pblico para promover Ao Civil Pblica em defesa da ordem tributria, do patrimnio pblico e dos interesses e direitos difusos da coletividade, em vista do reconhecimento do carter metaindividual do pedido de anulao do Termo de Acordo de Regime Especial TARE firmado entre o Distrito Federal e empresas beneficirias de reduo fiscal. O Min. Ricardo Lewandowski, relator, deu provimento ao recurso. Entendeu que a ao civil pblica ajuizada contra o citado TARE no estaria limitada proteo de interesse individual, mas abrangeria interesses metaindividuais, pois o referido acordo, ao beneficiar uma empresa privada e garantir-lhe o regime especial de apurao do ICMS, poderia, em tese, implicar leso ao patrimnio pblico, fato que, por si s, legitimaria a atuao do parquet, tendo em conta, sobretudo, as condies nas quais foi celebrado ou executado esse acordo (CF, art. 129, III). Reportou-se, em seguida, orientao firmada pela Corte em diversos precedentes no sentido da legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar aes civis pblicas em defesa de interesses metaindividuais, do errio e do patrimnio pblico. Asseverou no ser possvel aplicar o pargrafo nico do art. 1 da Lei n. 7.347/85, que veda que o Ministrio Pblico proponha aes civis pblicas para veicular pretenses relativas a matrias tributrias individualizveis, visto que a ao civil pblica, no caso, no teria sido ajuizada para proteger direito de determinado contribuinte, mas para defender o interesse mais amplo de todos os cidados do Distrito Federal, no que respeita integridade do errio e higidez do processo de arrecadao tributria, o qual apresenta natureza manifestamente metaindividual. No ponto, ressaltou que, ao veicular em juzo a ilegalidade do acordo que concede regime tributrio especial a certa empresa, bem como a omisso do Subsecretrio da Receita do DF relativa apurao do imposto devido a partir do exame da escriturao do contribuinte beneficiado, o parquet teria agido em defesa do patrimnio pblico (RE 57.615-5/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 6-52009). 13. C O art. 232 da Constituio Federal afirma a legitimidade dos ndios, suas comunidades e organizaes para ingressar em Juzo para a defesa de seus direitos e

interesses, entretanto, ser preservada a interveno do Ministrio Pblico em todos os atos do processo. Comentrio Extra: Interessante notar que a redao do citado artigo constitucional no limita a legitimidade dos ndios e suas comunidades somente defesa de suas terras, mas tambm os legitima para discusso judicial, quando necessrio, a respeito da identidade cultural e das tradies de cada comunidade. 14. E Para os atos administrativos que importem enriquecimento ilcito, previstos no art. 9 da Lei de Improbidade Administrativa, so previstas como sanes a perda dos bens ou valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio, ressarcimento integral do dano, quando houver, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos de oito a dez anos, pagamento de multa civil de at trs vezes o valor do acrscimo patrimonial e proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais ou creditcios, direta ou indiretamente, ainda que por intermdio de pessoa jurdica da qual seja scio majoritrio, pelo prazo de dez anos. H um grau de intensidade diferente entre as sanes previstas no art. 12 da Lei de improbidade administrativa, sendo as mais graves impostas para o ato que importe em enriquecimento ilcito. As demais alternativas esto incorretas. O prazo para que seja intentada a ao principal de 30 dias contados da efetivao da medida cautelar. Com relao ao elemento subjetivo, para que se enquadre o agente pblico na Lei de Improbidade Administrativa necessrio que haja o dolo ou culpa, ou seja, o agente pode responder por ato de improbidade culposo. A Lei n. 8.429/92 veda a transao, acordo ou conciliao em seu art. 17, 1, no fazendo distino entre seus autores (Ministrio Pblico ou pessoa jurdica lesada). Comentrio Extra: Marino Pazzaglini Filho afirma que vislumbra-se, como exceo, uma nica situao em que a transao, em caso de improbidade administrativa, poderia ser realizada, ou seja, quando o autor da ao (Ministrio Pblico ou Pessoa Jurdica Lesada) to somente postular, no caso de ato de improbidade administrativa que importa em enriquecimento ilcito, a restituio integral do acrscimo patrimonial indevido, e, na hiptese de ato de improbidade administrativa lesivo ao errio, a reparao total da leso patrimonial (op. cit., p. 214). 15. B O art. 7, pargrafo nico, da Lei n. 8.429/92 prev a indisponibilidade de bens do indiciado pela prtica de ato de improbidade administrativa que causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, que recair sobre bens que assegurem o integral ressarcimento do dano ou sobre o acrscimo patrimonial resultante do enriquecimento ilcito. A atual jurisprudncia do STJ no sentido de que a decretao de indisponibilidade poder recair sobre os bens adquiridos anteriormente ao suposto ato de improbidade. O STF, no julgamento das Aes Diretas de Inconstitucionalidade 2797 e 2860, concluiu pela inconstitucionalidade da Lei n. 10.628/2002, que acrescentou os 1 e 2 ao art. 84

do Cdigo de Processo Penal. Entretanto, conforme se ver abaixo, a segunda parte da assertiva a est incorreta, uma vez que o motivo da declarao de inconstitucionalidade no foi a inaplicabilidade da Lei de Improbidade Administrativa aos agentes polticos. Veja-se o Informativo n. 401 do STF, in verbis: Entendeu-se que o 1 do art. 84 do CPP, alm de ter feito interpretao autntica da Carta Magna, o que seria reservado norma de hierarquia constitucional, usurpou a competncia do STF como guardio da Constituio Federal ao inverter a leitura por ele j feita de norma constitucional, o que, se admitido, implicaria submeter a interpretao constitucional do Supremo ao referendo do legislador ordinrio. Considerando, ademais, que o 2 do art. 84 do CPP veiculou duas regras a que estende, ao de improbidade administrativa, a competncia especial por prerrogativa de funo para inqurito e ao penais e a que manda aplicar, em relao mesma ao de improbidade, a previso do 1 do citado artigo , concluiu-se que a primeira resultaria na criao de nova hiptese de competncia originria no prevista no rol taxativo da Constituio Federal, e a segunda estaria atingida por arrastamento. Ressaltou-se, ademais, que a ao de improbidade administrativa de natureza civil, conforme se depreende do 4 do art. 37 da CF, e que o STF jamais entendeu ser competente para o conhecimento de aes civis, por ato de ofcio, ajuizadas contra as autoridades para cujo processo penal o seria (destaques nossos, ADI 2797/DF e ADI 2860/DF, rel. Min. Seplveda Pertence, 15-9-2005). A respeito do contedo da assertiva c, assim j decidiu o STF: (...) Ilcito administrativo que constitui, tambm, ilcito penal: o ato de demisso ou de cassao da aposentadoria, aps procedimento administrativo regular, no depende da concluso da ao penal, tendo em vista a autonomia das instncias (RMS 24791/DF, STF, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, DJ, 11-6-2004). O art. 20, pargrafo nico, da Lei de Improbidade Administrativa prev que a autoridade judicial ou administrativa competente poder determinar o afastamento do agente pblico do exerccio do cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao, quando a medida se fizer necessria instruo processual. A jurisprudncia atual vem se inclinando para a possibilidade de afastamento cautelar do agente acusado de ato de improbidade, tendo em vista o princpio da supremacia do interesse pblico. Entretanto possvel afirmar que, atualmente, a posio contrria de que o afastamento do agente pblico s seria possvel no curso de processo ainda a majoritria, embora no seja pacfica. Comentrio Extra: A respeito das assertivas constantes da questo, colhem-se os precedentes do STJ: Sob esse enfoque, a hodierna jurisprudncia desta Corte direciona-se no sentido da possibilidade de que a decretao de indisponibilidade de bens, em decorrncia da apurao de atos de improbidade administrativa, recaia sobre os bens necessrios ao ressarcimento integral do dano, ainda que adquiridos anteriormente ao suposto ato de

improbidade (REsp 80.630-1/PR, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, j. 11-12-2007, DJ, 3-32008). Para configurao da indispensabilidade da medida necessrio que o resultado a que visa no possa ser obtido por outros meios que no comprometam o bem jurdico protegido pela norma, ou seja, o exerccio do cargo. Assim, no cabvel a medida cautelar de suspenso se destinada a evitar que o agente promova a alterao de local a ser periciado, pois tal perigo pode ser contornado por simples medida cautelar de produo antecipada de prova pericial, nos exatos termos dos arts. 849 a 851 do CPC, meio muito mais eficiente que a medida drstica postulada (MC 5.214/MG, Rel. Min. Francisco falco, Rel. p/ Acrdo Min. Teori Albino Zavascki, 1 Turma, j. 10-6-2003, DJ, 15-9-2003). 16. B O item IV apresenta a conceituao feita por Celso Antnio Bandeira de Melo a respeito de provimento derivado vertical, que aquele em que o servidor guindado para cargo mais elevado. O doutrinador continua esclarecendo que esta forma de provimento ocorre por meio da promoo, que a elevao para cargo de nvel mais alto dentro da prpria carreira, por merecimento ou antiguidade. Celso Antnio Bandeira de Mello esclarece, ainda, que provimento derivado horizontal (readaptao) aquele em que o servidor no ascende, nem rebaixado em sua posio funcional. Com a extino legal da transferncia, o nico provimento derivado horizontal a readaptao (a qual, alis, no seno uma modalidade de transferncia). Tendo em vista o princpio da independncia das instncias civil, penal e administrativa, as quais podem perquirir isoladamente a responsabilidade do agente mprobo, cada qual no mbito de sua competncia, no caracteriza infrao regra do non bis in idem o fato do agente pblico mprobo ser responsabilizado nas diversas esferas em virtude de um mesmo acontecimento. O art. 15 da Constituio Federal de 1988 traz as hipteses de suspenso dos direitos polticos, prevendo, entre elas, a improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Embora tanto a demisso quanto a exonerao sejam formas de ruptura do vnculo existente entre a Administrao e o servidor pblico, a demisso possui carter de penalidade aplicada pela autoridade administrativa competente, aps procedimento administrativo (Lei n. 8.112/90, art. 167, 3). Por sua vez, a exonerao ocorre por iniciativa do Poder Pblico ou do prprio agente, contudo, sem carter de sano. Comentrio Extra: O parlamentar condenado por ato de improbidade administrativa, na forma do art. 20 da Lei n. 8.429/92, ter seus direitos polticos suspensos por deciso judicial. A deciso condenatria por ato de improbidade administrativa que aplica a pena de suspenso dos direitos polticos deve ser comunicada Casa Legislativa, que far aplicar a deciso judicial, conforme se conclui da aplicao conjunta dos arts. 15, inciso V, e 55, inciso IV, e 3, da Constituio Federal de 1988.

17. C Apesar de o gabarito definitivo ter indicado a assertiva como correta, cumpre ressaltar que se trata de tema que guarda alguma polmica. A Lei n. 8.112/90, em seu art. 132, inciso IV, preceitua que ser punida com demisso a conduta praticada por servidor pblico, se tipificada como improbidade administrativa. A Administrao poder exercer seu poder sancionador sobre o agente faltoso, demitindo-o, antes mesmo da abertura ou desfecho de eventual ao judicial de improbidade pelo Ministrio Pblico ou pela prpria pessoa jurdica de direito pblico legitimada. Comentrio Extra: Conforme j decidido pelo STJ, a independncia entre as instncias penal, civil e administrativa, consagrada na doutrina e na jurisprudncia, permite Administrao impor punio disciplinar ao servidor faltoso revelia de anterior julgamento no mbito criminal, ou em sede de ao civil por improbidade, mesmo que a conduta imputada configure crime em tese. Precedentes do STJ e do STF (MS. 7.834DF). Comprovada a improbidade administrativa do servidor, em escorreito processo administrativo disciplinar, desnecessrio o aguardo de eventual sentena condenatria penal. Inteligncia dos arts. 125 e 126 da Lei n. 8.112/90. Ademais, a sentena penal somente produz efeitos na seara administrativa, caso o provimento reconhea a no ocorrncia do fato ou a negativa da autoria (MS 7861/DF; 2001/0101898-7, DJ, 7-10-2002, Rel. Min. Gilson Dipp, deciso de 11-9-2002, 3 Seo). No mesmo sentido: (...) A Lei n. 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa LIA) no revogou, seja de forma tcita ou expressa, dispositivos da Lei n. 8.112/90. Ela apenas definiu atos de improbidade administrativa e lhes cominou penas que podem ser aplicadas a agentes pblicos ou no. Da que permaneceu inclume a independncia entre as esferas penal, civil e administrativa, conforme previsto pela prpria LIA em seu art. 12. Assim, diante dessa independncia, conclui-se que a Administrao pode impor pena de demisso ao servidor nos casos de improbidade administrativa. certo, tambm, que a exordial do mandamus e as informaes da autoridade tida por coatora delimitam a controvrsia no mandado de segurana, o que veda a posterior alterao do pedido ou seus fundamentos. Assim, a Seo, ao prosseguir o julgamento, denegou a segurana. O Min. Napoleo Nunes Maia Filho ressalvou seu entendimento de ser impossvel Administrao aplicar pena de demisso por ato de improbidade. Precedentes citados: MS 10.220-DF, DJ 13-8-2007; MS 12.262-DF, DJ 6-8-2007; MS 10.987-DF, DJe 3-6-2008; MS 12.536-DF, DJe 26-9-2008; MS 7.253-DF, DJ 19-12-2002; e MS 4.196-DF, DJ 17-81998. MS 12.735-DF, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 9-6-2010, Informativo n. 438. 18. D A ao de improbidade se trata de uma ao civil, portanto, no h bice presena de pessoa jurdica em seu polo passivo, atuando como terceiro que pratica o ato junto com o agente pblico. As disposies da lei de improbidade so aplicveis, no que couber, quele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato de improbidade ou

dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta. O beneficirio poder ser uma pessoa jurdica e, deste modo, dever figurar como corr da ao civil de improbidade administrativa (Lei n. 8.429, art. 3). As demais questes se referem interveno do Estado na propriedade privada e aos atos administrativos. Entretanto, sero aqui analisadas por questo didtica. Conforme ser visto no captulo pertinente, a limitao administrativa imposta por ato genrico, no se destinando a atingir propriedades especficas, impondo aos proprietrios obrigaes de no fazer. Em regra, a limitao no gera o dever de indenizar, salvo quando for ilegal ou impuser um nus que inviabilize economicamente o bem. Da mesma forma, a servido administrativa no impe Administrao o dever de indenizar o administrado, isso acontecer somente quando for comprovada a ocorrncia de prejuzo. A servido administrativa no altera a propriedade do imvel, apenas impe um nus ao proprietrio. Autorizao e licena so atos administrativos. A diferena entre eles est no fato de que a autorizao um ato precrio e discricionrio, enquanto a licena possui um carter de definitividade e ato vinculado. Destas diferenas decorre o fato de que a revogao da licena poder gerar o dever da Administrao de indenizar. J a autorizao, por ser precria, pode ser revogada a qualquer momento pelo Poder Pblico, sem com isso gerar para o administrado direito indenizao. Comentrio Extra: Segundo preceitua a Lei n. 8.429/92, considerado sujeito ativo do ato de improbidade qualquer agente pblico, servidor ou no. A prpria lei enuncia o conceito de servidor como sendo todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior (Lei n. 8.429/92, art. 2). 19. D Inicialmente a banca examinadora entendeu a alternativa c como correta. Posteriormente, no entanto, o gabarito foi alterado para constar a alternativa d como correta. De fato, conforme preceitua o art. 61 da Lei n. 9.784/99, em regra, o recurso hierrquico no possui efeito suspensivo, com exceo das situaes que a lei expressamente o prever. O pargrafo nico do referido artigo, por sua vez, possibilita autoridade administrativa a concesso do citado efeito. Comentrio Extra: Com relao alternativa c, entendeu a banca examinadora que a lei de improbidade no faz meno expressa quanto ao fato de a indisponibilidade dos bens ser decretada apenas por autorizao judicial. O art. 7 da Lei n. 8.429/92 prev apenas que do ato de improbidade que causar leso ao patrimnio pblico ou ensejar enriquecimento ilcito, caber autoridade administrativa responsvel pelo inqurito representar ao Ministrio Pblico, para a indisponibilidade dos bens do indiciado. A indisponibilidade de bens do agente processado por improbidade administrativa no se

trata de uma sano, a despeito da redao contida no art. 37, 4, da Constituio Federal de 1988, mas sim de uma medida cautelar, que tem por desiderato assegurar a execuo de eventual sentena condenatria. No se deve confundir as tutelas cautelares, que tm carter assecuratrio, com o instituto da tutela antecipada, de cunho satisfativo. Esta ltima, que tambm um instituto de urgncia, encontra suporte no art. 273 do Cdigo de Processo Civil, e tem por escopo satisfazer, antecipadamente, o prprio provimento pretendido pelo autor da ao. Portanto, somente o Poder Judicirio poder decretar a indisponibilidade dos bens do acusado de prtica de ato de improbidade. O equvoco da questo est na expresso de acordo com a lei que trata da improbidade administrativa.
Controle da Administrao Pblica matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 9,2% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 7. O controle da Administrao Pblica pelos Tribunais de Contas. Formas, caractersticas e limites. Mandado de Segurana. Ao Popular. Ao Civil Pblica. Improbidade administrativa.

O controle da Administrao Pblica pode ser dividido, quanto ao rgo que o exerce, em administrativo, legislativo ou judicial. Quanto ao momento em que se efetua, o controle pode ser prvio controle preventivo, pois busca impedir a expedio de ato ilegal ou contrrio ao interesse pblico, concomitante exercido ao mesmo tempo em que se realiza a atividade, ou posterior busca reexaminar atos j praticados, para corrigi-los, desfaz-los ou apenas confirm-los. O controle pode ser interno: controle que cada um dos Poderes exerce sobre sua prpria atividade administrativa; ou externo: controle exercido por um dos Poderes sobre o outro. O controle legislativo pode ser poltico (analisa aspectos de legalidade e de mrito) e financeiro (fiscalizao contbil, financeira e oramentria a cargo do Congresso Nacional com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio). O controle judicial pode ser dividido em: sistema de unidade de jurisdio, que encontra fundamento no art. 5, inciso XXXV , da Constituio Federal de 1988, segundo o qual as decises proferidas pelos demais Poderes, que ofendam direitos ou ameacem ofend-los, podero ser reapreciadas pelo Poder Judicirio; sistema do contencioso administrativo (dualidade de jurisdio), adotado na Frana e na Itlia, em que se contempla uma jurisdio administrativa, ao lado do Poder Judicirio. No contencioso administrativo, a deciso proferida (em face da qual no caiba mais recurso) reveste-se de imutabilidade (coisa julgada) e, portanto, no poder mais ser reapreciada pelo Poder Judicirio. A Constituio Federal prev mecanismos de controle da Administrao Pblica, que so chamados pela doutrina de remdios constitucionais uma vez que possuem funo de garantir os direitos fundamentais. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro, estes instrumentos tm dupla natureza, pois podem ser considerados como direitos e tambm como garantias. Direitos em sentido instrumental (assim

como o direito de ao) e garantias porque visam a resguardar outros direitos fundamentais. Estes mecanismos de controle so: habeas corpus, habeas data, mandado de segurana individual e mandado de segurana coletivo, mandado de injuno, ao popular e a ao civil pblica (embora esta ltima no esteja prevista no art. 5 da Constituio Federal). O habeas data garante o conhecimento e retificao de informaes relativas prpria pessoa do interessado. De acordo com a Smula 2 do STJ no cabe habeas data se no houver recusa por parte da autoridade administrativa. A Lei n. 8.429/92 regulamentou o 4 do art. 37 da Constituio Federal de 1988, disciplinando nos arts. 9 a 11 as situaes que caracterizam atos de improbidade administrativa. Em resumo, os atos que caracterizam a improbidade administrativa podem ser divididos em atos que importem enriquecimento ilcito, causem leso ao errio e atentem contra os princpios da Administrao Pblica. Constitui ato de improbidade administrativa importando enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades mencionadas contra a administrao direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios, de Territrio, de empresa incorporada ao patrimnio pblico ou de entidade para cuja criao ou custeio o errio haja concorrido ou concorra com mais de cinquenta por cento do patrimnio ou da receita anual. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no item acima. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade e lealdade s instituies. Com relao ao elemento subjetivo, para a caracterizao do ato de improbidade o agente deve ter atuado, no mnimo, com culpa, j que, conforme assegura Maria Sylvia Zanella Di Pietro sem um mnimo de m-f, no se pode cogitar da aplicao de penalidades to severas como a suspenso dos direitos polticos e a perda da funo pblica (op. cit., p. 728). As sanes comuns previstas para todos os tipos de atos de improbidade administrativa so: perda de bens e valores acrescidos ilicitamente ao patrimnio; ressarcimento integral do dano; e perda da funo pblica. So sanes especficas para os atos que causam enriquecimento lcito (alm daquelas acima elencadas): suspenso dos direitos polticos de 8 a 10 anos; pagamento de multa civil de at 3 vezes o acrscimo patrimonial; proibio de contratar com o poder pblico ou receber incentivos fiscais ou creditcios por 10 anos. Para os atos que causam prejuzo ao errio, so previstas as seguintes sanes (alm daquelas acima elencadas): suspenso dos direitos polticos de 5 a 8 anos; pagamento de multa civil de at 2 vezes o acrscimo patrimonial; proibio de contratar com o poder pblico ou receber incentivos fiscais ou creditcios por 5 anos. As sanes previstas para os atos que afrontam os princpios da administrao pblica so (alm daquelas acima elencadas): suspenso dos direitos polticos de 3 a 5 anos; pagamento de multa civil de at 100 vezes o valor da remunerao percebida pelo agente; proibio de contratar com o poder pblico ou receber incentivos fiscais ou creditcios por 3 anos. Para uma melhor visualizao do temas, apresentamos o quadro abaixo:

Atos de improbidade administrativa: Enriquecimento ilcito Prejuzo ao errio Contra os princpios da administrao pblica

Suspenso dos direitos polticos De 8 a 10 anos De 5 a 8 anos De 3 a 5 anos

Multa De at 3 vezes o acrscimo patrimonial De at 2 vezes o acrscimo patrimonial De at 100 vezes a remunerao percebida pelo agente

Proibio de contratar com o Poder Pblico Por 10 anos Por 5 anos Por 3 anos

CF/88, art. 14. CF/88, art. 49. CF/88, art. 61, 2. CF/88, arts. 70 a 75. Lei n. 12.016/2009. Lei n. 10.180/2001, arts. 19 a 24. Lei n. 9.709/98. Lei n. 8.443/92. Lei n. 8.429/92. Lei n. 7.347/85. Lei n. 4.717/65. Smula 101 do STF: O mandado de segurana no substitui a ao popular. Smula 266 do STF: No cabe mandado de segurana contra lei em tese. Smula 267 do STF: No cabe mandado de segurana contra ato judicial passvel de recurso ou correio. Smula 268 do STF: No cabe mandado de segurana contra deciso judicial com trnsito em julgado. Smula 269 do STF: O mandado de segurana no substitutivo de ao de cobrana. Smula 271 do STF: Concesso de mandado de segurana no produz efeitos patrimoniais em relao a perodo pretrito, os quais devem ser reclamados administrativamente ou pela via judicial prpria. Smula 304 do STF: Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria. Smula 330 do STF: O Supremo Tribunal Federal no competente para conhecer de mandado de segurana contra atos dos Tribunais de Justia dos Estados. Smula 347 do STF: O Tribunal de Contas, no exerccio de suas atribuies, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos do poder pblico. Smula 429 do STF: A existncia de recurso administrativo com efeito suspensivo no impede o uso do mandado de segurana contra omisso da autoridade. Smula 430 do STF: Pedido de reconsiderao na via administrativa no interrompe o prazo para o mandado de segurana. Smula 510 do STF: Praticado o ato por autoridade, no exerccio de competncia delegada, contra ela cabe o mandado de segurana ou a medida judicial. Smula 623 do STF: No gera por si s a competncia originria do Supremo Tribunal Federal para conhecer do mandado de segurana com base no art. 102, I, n, da Constituio, dirigir-se o pedido contra deliberao administrativa do tribunal de origem, da qual haja participado a maioria ou a totalidade de seus membros.

Smula 624 do STF: No compete ao Supremo Tribunal Federal conhecer originariamente de mandado de segurana contra atos de outros tribunais. Smula 625 do STF: Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de segurana. Smula 626 do STF: A suspenso da liminar em mandado de segurana, salvo determinao em contrrio da deciso que a deferir, vigorar at o trnsito em julgado da deciso definitiva de concesso da segurana ou, havendo recurso, at a sua manuteno pelo Supremo Tribunal Federal, desde que o objeto da liminar deferida coincida, total ou parcialmente, com o da impetrao. Smula 629 do STF: A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes. Smula 630 do STF: A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria. Smula 632 do STF: constitucional lei que fixa o prazo de decadncia para a impetrao de mandado de segurana. (...) A tese da reserva do possvel ( Der Vorbehalt des Mglichen) assenta-se na ideia romana de que a obrigao impossvel no pode ser exigida (impossibilium nulla obligatio est). Por tal motivo, no se considera a insuficincia de recursos oramentrios como mera falcia. Todavia, observa-se que a reserva do possvel est vinculada escassez, que pode ser compreendida como desigualdade. Bens escassos no podem ser usufrudos por todos e, justamente por isso, sua distribuio faz-se mediante regras que pressupem o direito igual ao bem e a impossibilidade do uso igual e simultneo. Essa escassez, muitas vezes, resultado de escolha, de deciso: quando no h recursos suficientes, a deciso do administrador de investir em determinada rea implica escassez de outra que no foi contemplada. Por esse motivo, em um primeiro momento, a reserva do possvel no pode ser oposta efetivao dos direitos fundamentais, j que no cabe ao administrador pblico preteri-la, visto que no opo do governante, no resultado de juzo discricionrio, nem pode ser encarada como tema que depende unicamente da vontade poltica. Nem mesmo a vontade da maioria pode tratar tais direitos como secundrios. Isso porque a democracia , alm dessa vontade, a realizao dos direitos fundamentais. Portanto, aqueles direitos que esto intimamente ligados dignidade humana no podem ser limitados em razo da escassez, quando ela fruto das escolhas do administrador. No por outra razo que se afirma no ser a reserva do possvel oponvel realizao do mnimo existencial. Seu contedo, que no se resume ao mnimo vital, abrange tambm as condies socioculturais que assegurem ao indivduo um mnimo de insero na vida social. Sendo assim, no fica difcil perceber que, entre os direitos considerados prioritrios, encontra-se o direito educao. No espao pblico (no qual todos so, in abstrato, iguais e cuja diferenciao d-se mais em razo da capacidade para a ao e discurso do que em virtude de atributos biolgicos), local em que so travadas as relaes comerciais, profissionais e trabalhistas, alm de exercida a cidadania, a ausncia de educao, de conhecimento, em regra, relega o indivduo a posies subalternas, torna-o dependente das foras fsicas para continuar a sobreviver, ainda assim, em condies precrias. Eis a razo pela qual os arts. 227 da CF/1988 e 4 da Lei n. 8.069/1990 dispem que a educao deve ser tratada pelo Estado com absoluta prioridade. No mesmo sentido, o art. 54, IV , do ECA prescreve que dever do Estado assegurar s crianas de zero a seis anos de idade o atendimento em creche e pr-escola. Portanto, na hiptese, o pleito do MP encontra respaldo legal e jurisprudencial. Porm preciso ressalvar a hiptese de que, mesmo com a alocao dos recursos no atendimento do mnimo existencial, persista a carncia oramentria para atender a todas as demandas. Nesse caso, a escassez no seria fruto da

escolha de atividades no prioritrias, mas sim da real insuficincia oramentria. Em situaes limtrofes como essa, no h como o Poder Judicirio imiscuir-se nos planos governamentais, pois eles, dentro do que possvel, esto de acordo com a CF/1988, no havendo omisso injustificvel. Todavia, a real insuficincia de recursos deve ser demonstrada pelo Poder Pblico, no sendo admitido que a tese seja utilizada como uma desculpa genrica para a omisso estatal no campo da efetivao dos direitos fundamentais, principalmente os de cunho social. Dessarte, no caso dos autos, em que no h essa demonstrao, impe-se negar provimento ao recurso especial do municpio. Precedentes citados do STF: AgRg no RE 410.715-SP, DJ 3-2-2006; do STJ, REsp 104.119-7-MS, DJe 16-9-2009; REsp 76.408-5-PR, DJe 10-12-2009, e REsp 511.645-SP, DJe 27-8-2009 (STJ, REsp 118.547-4-SC, Rel. Min. Humberto Martins, julgado em 20-4-2010). O tribunal de origem concluiu que a ao de improbidade no deveria prosseguir, na medida em que s figuravam como rus particulares e uma sociedade de economia mista, no caso o banco. O Ministrio Pblico defende a possibilidade do prosseguimento regular da ao contra os particulares e contra o banco, ainda que outros agentes pblicos tenham sido excludos do polo passivo da demanda. Diante disso, a Turma deu provimento ao recurso para que prossiga o feito em relao aos recorridos, ao entendimento de que os sujeitos ativos dos atos de improbidade administrativa no so apenas os servidores pblicos, mas todos aqueles que estejam abarcados no conceito de agente pblico (arts. 1 a 3 da Lei n. 8.429/1992). A interpretao de tais dispositivos permite afirmar que o legislador adotou conceito de grande abrangncia no tocante qualificao de agentes pblicos submetidos referida legislao, a fim de incluir, na sua esfera de responsabilidade, todos os agentes pblicos, servidores ou no, que incorram em ato de improbidade administrativa. Precedentes citados: REsp 1.081.098-DF, DJe 3-9-2009; REsp 277.045-PR, DJ 13-12-2004; e REsp 495.933-RS, DJ 19-4-2004 (STJ, REsp 1.138.523-DF, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 23-2-2010). A Turma decidiu que lcita a concesso de liminar inaudita altera parte (art. 804 do CPC) em medida cautelar preparatria ou incidental, antes do recebimento da ACP, a fim de decretar a indisponibilidade e o sequestro de bens necessrios adquiridos antes do ato de improbidade, inclusive o bloqueio de ativos do agente pblico ou de terceiro beneficiado (arts. 7 e 16 da Lei n. 8.429/1992). Tais medidas assecuratrias de resultado til da tutela jurisdicional so para a reparao do dano ao errio ou restituio de bens e valores havidos ilicitamente por ato de improbidade, caracterizado o fumus boni juris. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.144.682-SP, DJe 6-11-2009; REsp 1.003.148RN, DJe 5-8-2009; REsp 535.967-RS, DJe 4-6-2009; e REsp 806.301-PR, DJe 3-3-2008 (STJ, REsp 1.078.640-ES, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9-3-2010). A Seo, ao apreciar recurso representativo de controvrsia (art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ), decidiu que o especialssimo procedimento estabelecido na Lei n. 8.429/1992 (Lei de Improbidade Administrativa), que prev um juzo de delibao para recebimento da petio inicial conforme previsto no art. 17, 8 e 9, precedido de notificao do demandado, como disposto no art. 17, 7, somente aplicvel nas aes de improbidade administrativa tpicas. No caso dos autos, a ao foi proposta como de responsabilidade civil contra prefeito com pedido no sentido de declarar nulas as concesses de adicionais de insalubridade, gratificaes especiais, ajuda de custo e pagamento de horas extras a comissionados e diversos funcionrios pblicos municipais, bem como a indenizao ao errio pela devoluo atualizada dos benefcios percebidos pelos funcionrios pblicos. Anotou-se, tambm, que somente na apelao foi suscitada a impropriedade do rito pela inobservncia do 7 do art. 17 da citada lei, o qual prev a notificao inicial do demandado. Entretanto, a apelao foi rejeitada pelo tribunal a quo ao argumento de ser cabvel a dispensa da notificao, visto que a ao foi fundada em inqurito instaurado pelo parquet e que esse procedimento recolheu material probatrio

suficiente instaurao da demanda, tornando, assim, desnecessria uma defesa prvia. Para o Min. Relator, o acrdo deve ser confirmado, mas por outro fundamento, ou seja, por no se tratar de uma ao de improbidade tpica. Explica que a instaurao de inqurito civil no mbito do qual se produz prova necessria ao de improbidade o procedimento padro e normal em casos da espcie (arts. 14, 3, e 15 da lei em comento), mas nem por isso, proposta a ao, fica o juiz dispensado de promover o juzo de delibao para recebimento da inicial precedido da notificao prvia do demandado para se manifestar a respeito, conforme exige o art. 17, 7, 8 e 9, da mesma lei. Observa que, no caso dos autos, a dispensa da notificao e a prpria deciso delibatria sobre o recebimento da inicial no so atos processuais obrigatrios, porque no se trata de ao de improbidade administrativa tpica, uma vez que no se pode confundi-la com uma simples ao de ressarcimento de danos ao errio, pois a ao em exame no contm pedido algum de aplicao ao infrator de quaisquer sanes poltico-civis, de carter punitivo; h apenas o pedido de anulao de atos danosos ao errio e o de ressarcimento desses danos (STJ, REsp 1.163.643-SP, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 24-3-2010). consabido que o carter sancionador da Lei n. 8.429/1992 aplica-se aos agentes pblicos que, por ao ou omisso, violem os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, lealdade s instituies e, notadamente, importem em enriquecimento ilcito (art. 9), causem prejuzo ao errio (art. 10) ou atentem contra os princpios da Administrao Pblica (art. 11), compreendida no ltimo tpico a leso moralidade administrativa. Contudo, ao considerar a gravidade das sanes e restries a serem impostas ao agente pblico, a exegese do art. 11 da referida lei deve ser tomada com temperamentos, pois uma interpretao ampliativa poderia ter por mprobas condutas que so meramente irregulares, por isso susceptveis de correo administrativa, visto que ausente a m-f e preservada a moralidade pblica, o que extrapolaria a real inteno do legislador. Assim, a m-f torna-se premissa do ato ilegal e mprobo: a ilegalidade s adquire o status de improbidade quando a conduta antijurdica ferir os princpios constitucionais da Administrao Pblica e se somar m inteno do administrador. Em essncia, conforme a doutrina, a improbidade administrativa seria uma imoralidade qualificada pelo dano ao errio e correspondente vantagem ao mprobo ou a outrem. Todavia, falta esse elemento subjetivo na hiptese de contratao de servidores sem o devido concurso pblico, a determinar que, ausente o dano ao patrimnio e o enriquecimento ilcito dos demandados, conforme firmado pelas instncias ordinrias (efetivamente o servio foi prestado), a sano imposta aos agentes desproporcional (suspenso dos direitos polticos de todos por trs anos e mais o pagamento de multa por um deles), procedendo com erro in judicando o tribunal a quo quando analisou o ilcito apenas pelo ngulo objetivo. Por ltimo, a aplicao das sanes do art. 12 da citada lei e seus incisos submete-se ao prazo prescricional quinquenal, exceto quanto reparao do dano ao errio, porque imprescritvel a pretenso ressarcitria (art. 37, 5, da CF/1988), entendimento aceito pela jurisprudncia do STJ, mas ressalvado pelo Ministro Relator. Precedentes citados: AgRg no REsp 1.038.103-SP, DJe 4-5-2009; REsp 1.067.561-AM, DJe 27-2-2009; REsp 801.846-AM, DJe 12-22009; REsp 902.166-SP, DJe 4-5-2009; e REsp 1.107.833-SP, DJe 18-9-2009 (STJ, REsp. 909.446RN, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 6-4-2010). O municpio moveu ao de improbidade administrativa contra seu ex-prefeito, porque ele permitiu o uso de imvel pblico (a ttulo precrio) sem que houvesse lei que assim autorizasse, contrariando, dessa forma, a lei orgnica municipal. O imvel destinava-se a abrigar, sob a orientao de servidora municipal em trabalho voluntrio, crianas sujeitas a abusos e maus-tratos, durante a noite e os fins de semana, pois poca no existia sequer conselho tutelar devidamente estruturado. No se vislumbra que o acrdo recorrido, ao manter a improcedncia do pedido, tenha violado os arts. 10 e 11 da Lei n. 8.429/1992, visto que no h dano

ao errio ou atentado a princpios administrativos. Para ele, mesmo contrrio referida lei orgnica, o ato foi praticado com o intuito de assegurar direito fundamental, absoluto e prioritrio de as crianas e adolescentes obterem proteo especial, conforme apregoado no art. 227 da CF/1988. A eventual ilegalidade na formalizao do ato insuficiente para caracterizar a improbidade administrativa; pois, na situao delineada pelo acrdo recorrido, no h imoralidade, desdia, desvio tico ou desonestidade na conduta do ex-prefeito (STJ, REsp 1.129.277-RS, Rel. Min. Herman Benjamin, julgado em 4-5-2010). Trata-se de Resp. decorrente de ao civil pblica (ACP) ajuizada, na origem, pelo MP estadual contra vereadores de um municpio, por eles terem exigido de seus assessores comissionados a entrega de percentual dos seus vencimentos para o pagamento de outros servidores no oficiais (assessores informais), bem como para o custeio de campanhas eleitorais e despesas do prprio gabinete. O TJ, ao negar provimento aos apelos dos vereadores, manteve a sentena que julgara procedente a ACP com base no art. 11, caput e I, da Lei de Improbidade Administrativa (LIA), aplicando-lhes, individualmente, as sanes do art. 12, III, do citado diploma legal. Contudo, deu provimento ao apelo do Parquet para acrescentar as penas de perda da funo pblica e de suspenso dos direitos polticos pelo prazo de trs anos. Nesta instncia epecial, entendeu-se que os vereadores no se enquadram entre as autoridades submetidas Lei n. 1.079/1950, que trata dos crimes de responsabilidade, podendo responder por seus atos em ACP de improbidade administrativa. Observou-se que o precedente do STF invocado pelos recorrentes (Rcl 2.138-DF, DJ 13-6-2007) em apoio tese do descabimento da ao de improbidade em face de agente poltico de qualquer esfera dos Poderes da Unio, estados e municpios no se presta ao caso, porque o referido precedente cuida especificamente de ministros de Estado. Assentou-se que a entrega compulsria e o desconto em folha de pagamento de parte dos rendimentos dos assessores formais dos recorrentes destinados manuteno de caixinha para gastos de campanha e de despesas dos respectivos gabinetes, bem como para a contratao de assessores particulares violam, expressamente, os princpios administrativos da moralidade, finalidade, legalidade e do interesse pblico, conduta dos parlamentares que se insere no caput e I do art. 11 da Lei n. 8.429/1992. Assinalou-se que os atos que no geram, ao menos aparentemente, desfalque aos cofres pblicos e vantagens pecunirias ao agente mprobo, tal como ocorre quando h violao dos princpios da administrao pblica, nem por isso deixam de ser tpicos, sendo inadmissvel concluir pelo mero no sancionamento, sob pena de consagrar verdadeira impunidade. Destarte, as sanes aplicadas pelo tribunal a quo atendem ao princpio da proporcionalidade e aos fins sociais a que a LIA se prope, tendo em vista a grave conduta praticada pelos edis. Ressalva-se, contudo, o equvoco na dosimetria da aplicao da pena de proibio de contratar com o Poder Pblico ou receber benefcios ou incentivos fiscais, pois o aresto recorrido, ao manter a incidncia da referida sano pelo prazo de 10 anos, conforme fixado na sentena, extrapolou o limite de trs anos permitido em lei, nos termos dos arts. 11 e 12, III, da Lei de Improbidade. Diante desses fundamentos, entre outros, a Turma conheceu parcialmente do recurso e lhe deu parcial provimento. Precedentes citados: REsp 1.025.300-RS, DJe 2-6-2009; REsp 1.119.657-MG, DJe 30-9-2009; REsp 908.790-RN, DJe 2-2-2010; e REsp 892.818RS, DJe 10-2-2010 (STJ, REsp 113.576-7-SP, Rel. Min. Castro Meira, julgado em 25-5-2010). Na ao de responsabilidade por ato de improbidade administrativa, utilizou-se prova emprestada constante de inqurito civil pblico consistente de laudo pericial produzido administrativamente, sem a observncia de contraditrio e ampla defesa. Conforme precedentes, essa circunstncia, por si s, no capaz de nulificar a prova, pois se deve contrap-la s demais postas nos autos. Sucede que esses outros elementos, com nfase na prova testemunhal (genrica e sem convico), no conduzem concluso de que possa haver prtica de ato de improbidade pelos rus, soluo tambm adotada pelo

tribunal a quo, que no pode ser revista pelo STJ (Smula 7-STJ). Precedentes citados: REsp 849.841-MG, DJ 11-9-2007, e HC 141.249-SP, DJe 3-5-2010 (STJ, REsp 118.919-2-GO, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 22-6-2010). Trata-se de ao civil pblica (ACP) ajuizada na origem pelo MP estadual por ato de improbidade na contratao de servio de transporte pblico para alunos, de modo fracionado, em trs perodos, quando j havia a dimenso do servio por todo o ano letivo. Segundo a sentena condenatria, esse fracionamento em perodos sucessivos deu-se para haver dispensa da modalidade de licitao de tomada de preos e possibilitar a licitao por convite. Da o juiz considerar nulas as licitaes e condenar o ex-prefeito e demais corrus por prtica de ato de improbidade, nos termos do art. 11, I, da Lei n. 8.429/1992 (LIA), aplicando-lhes ainda multa civil. No entanto, o tribunal a quo reformou essa deciso, excluindo os honorrios advocatcios da condenao dos corrus, bem como afastou a multa ao fundamento de no haver pedido especfico do MP. Para a Min. Relatora, esse fundamento no pode ser mantido, visto que, em se tratando de ACP por ato de improbidade administrativa, o magistrado no fica adstrito aos pedidos formulados pelo autor. Foi por esse mesmo motivo que o juiz tipificou as condutas dos agentes em dispositivo diverso daquele apontado pelo Parquet. Nesses casos, assevera que, segundo a jurisprudncia, basta que o autor faa uma descrio genrica dos fatos e imputao dos rus, sem necessidade de descrever, em mincias, os comportamentos e as sanes devidas de cada agente (jura novit curia e da mihi factum dabo tibi ius). Quanto s penas aplicadas aos agentes mprobos, ressalta tambm a jurisprudncia que o magistrado no est obrigado a aplicar cumulativamente todas as penas previstas no art. 12 da citada lei, podendo, mediante fundamentao, fix-las e dos-las segundo a natureza e as consequncias da infrao. Observa, outrossim, que, no caso dos autos, o tribunal a quo afirmou estar comprovada a existncia do dano, o que no comporta reexame. Tambm afirma com base em precedentes da Turma que a falta da notificao prevista no art. 17, 7, da citada lei no invalida os atos processuais ulteriores, salvo se ocorrer efetivo prejuzo. Por essa razo, a Turma no proveu o recurso do ex-prefeito e proveu o recurso do MP apenas para restabelecer as multas civis. Precedentes citados: REsp 658.389-MG, DJ 3-8-2007; REsp 631.301-RS, DJ 25-9-2006; REsp 507.574-MG, DJ 8-5-2006; REsp 825.673-MG, DJ 25-5-2006; REsp 964.920SP, DJe 13-3-2009; REsp 944.555-SC, DJe 20-4-2009; REsp 680.677-RS, DJ 2-2-2007; e REsp 619.946-RS, DJ 2-8-2007 (STJ, REsp. 1.134.461-SP, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 3-8-2010).

10. LICITAES
I. LICITAES. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL. CONCEITO E MODALIDADES 1. (TRF 2 Regio 2009) Assinale a opo correta no que se refere a licitao. a) obrigatria a admisso da adjudicao por item nos editais de licitao para a contratao de obras, servios, compras e alienaes cujo objeto seja divisvel e desde que comprovada e justificadamente no haja prejuzo para o conjunto ou complexo, perda de economia de escala, e as exigncias de habilitao estejam adequadas a essa divisibilidade. b) As condies de habilitao objetivam proporcionar maior segurana administrao na contratao de fornecedores de bens e servios. Assim, a insero, no edital, de requisitos como a inscrio dos licitantes nos conselhos regionais que regulamentam profisses e a obteno de certificao ISO

amplamente admitida e deve ser incentivada. c) Se, na compra de determinado bem por meio de convite, um rgo federal convidar trs empresas, mas apenas um fornecedor apresentar proposta vlida, a administrao poder contratar o bem, mesmo sabendo que, na localidade, haja inmeras empresas que o fornecem. d) Se um rgo pblico tiver de gastar grande quantidade de papel ao longo do ano e se, somadas as resmas para todo o ano, o responsvel pelas compras concluiu que a aquisio no poder ser efetuada por meio de dispensa de licitao, uma vez que supera o limite mximo definido em lei, ento esse administrador poder adquirir as resmas por meio de dispensa de licitao se fracionar as compras pela quantidade consumida mensalmente. e) A homologao o ato por meio do qual a autoridade competente declara a correo do procedimento licitatrio de acordo com as exigncias normativas, devendo anular a licitao se constatar ilegalidade. Entretanto, em face do princpio da adjudicao compulsria, vedado administrao revogar licitao homologada. 2. (TRF 3 Regio 2006) Assinale, entre as alternativas, a correta: a) a existncia de fraude na concorrncia pblica permite ao Poder Pblico, ainda que concluda e entregue a obra, reaver os valores pagos, no gerando a prestao do servio, diante da nulidade do certame e do contrato administrativo, qualquer direito ao particular; b) a omisso do Poder Pblico em licitar o servio de transporte interestadual de passageiros, em prejuzo da populao, tendo em vista os critrios de urgncia e necessidade, permite a particulares (que demonstrem capacidade tcnica, econmica e financeira) a explorao da atividade; c) os Estados no podem interferir na esfera das relaes jurdico-contratuais estabelecidas entre o poder concedente federal ou municipal e as respectivas empresas concessionrias, em especial se a ingerncia normativa afetar o equilbrio financeiro resultante do contrato administrativo; d) apurada a ocorrncia de fraude, o Poder Pblico tem o dever de anular a licitao, exercendo o seu poder de autotutela, independentemente de contraditrio e ampla defesa. 3. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) Com referncia s licitaes pblicas, julgue o item seguinte. Considere a seguinte situao hipottica. Um cidado ajuizou ao popular para anular um contrato ilegal, por ausncia de licitao. Restou demonstrado que a determinao do ressarcimento, por fora de ilegalidade de contratao, conduziria ao enriquecimento sem causa. Nessa situao, por ter a empresa contratada prestado efetivamente populao o servio, a determinao de devoluo ao Estado dos valores percebidos pela contratada configuraria locupletamento indevido. 4. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: I. A concorrncia uma espcie de licitao obrigatria para qualquer alienao de bem imvel pblico. II. O leilo e o prego so modalidades de licitao utilizadas para a venda de bens imveis do Estado. III. O nmero mnimo de interessados que deve ser convidado para a modalidade de licitao denominada convite de trs interessados do ramo pertinente. IV . Na modalidade de licitao denominada convite podem participar interessados que no foram convidados, desde que estejam cadastrados na correspondente especialidade e manifestem o seu interesse com antecedncia de 24 horas da apresentao da proposta. a) Esto corretas as afirmaes I, II e IV;

b) Esto corretas as afirmaes I, III e IV; c) Esto corretas as afirmaes II, III e IV; d) Esto corretas as afirmaes I, II e III. 5 . (TRF 5 Regio 2009) Acerca de licitaes, contratos administrativos e temas relacionados, assinale a opo correta. a) Considerando que a Lei n. 8.666/1993 dispe que a licitao dispensvel na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos, correto concluir que o objeto contratado sem prvia licitao com fundamento nesse dispositivo legal pode ser subcontratado. b) No procedimento previsto na Lei n. 8.666/1993, em qualquer fase da licitao, a comisso pode promover diligncias destinadas a complementar a instruo do processo, permitindo, inclusive, a juntada posterior de documento que deveria constar originariamente da proposta. c) A variao do valor contratual para fazer face ao reajuste de preos e s atualizaes decorrentes das condies de pagamento previstas no contrato no caracteriza alterao da avena, mas deve ser registrada em termo aditivo. d) No sistema de registro de preos, ao preo do primeiro colocado podero ser registrados tantos fornecedores quantos necessrios para que, em funo das propostas apresentadas, seja atingida a quantidade total estimada para o item. Quando das contrataes, contudo, dever ser respeitada a ordem de classificao das empresas constantes da ata. e) O prego no pode ser utilizado para a contratao de bens e servios de tecnologia da informao. 6 . (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) So modalidades de licitao: a concorrncia, a tomada de preo, o convite, o concurso, o leilo, o prego e a consulta. 7. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) Com referncia s licitaes pblicas, julgue o item seguinte. O edital, que a lei interna da concorrncia e da tomada de preos, traduz-se em uma verdadeira norma porque subordina administradores e administrados s regras que estabelece. Para a administrao, desse modo, o edital ato vinculado e no pode ser desrespeitado por seus agentes. 8. (TRF 3 Regio 2011) Acerca dos princpios e da competncia para legislar sobre licitao, da dispensa e inexigibilidade de licitao e dos crimes previstos na Lei de Licitaes, assinale a opo correta. a) A pena imposta aos crimes previstos na Lei de Licitaes ser acrescida da tera parte quando seus autores forem ocupantes de cargo em comisso ou de funo de confiana em rgo da administrao direta, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista, fundao pblica ou outra entidade controlada direta ou indiretamente pelo poder pblico. b) Em ateno aos princpios do formalismo e do julgamento objetivo, a autoridade competente para a aprovao do procedimento licitatrio est impedida de revogar a licitao, podendo apenas anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros. c) dispensvel a licitao para aquisio de materiais, equipamentos ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca.

d) Os casos de licitao dispensada, como, por exemplo, a venda de aes a serem negociadas em bolsa, no operam automaticamente, cabendo administrao avaliar, em cada caso, a convenincia e oportunidade da dispensa. e) Compete Unio legislar sobre normas de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais das diversas esferas federativas, vedado aos estados, ao DF e aos municpios editar normas suplementares para suas prprias licitaes e contratos. 9. (TRF 2 Regio 2011) No que concerne ao instituto da licitao, assinale a opo correta. a) No procedimento licitatrio, o recurso contra a habilitao tem, necessariamente, efeito suspensivo. b) A licitao inexigvel quando a Unio tiver de intervir no domnio econmico para a regulao de preos ou normalizao do abastecimento. c) No procedimento licitatrio, uma vez concludo o julgamento das propostas, a administrao pblica obrigada a atribuir o objeto da licitao ao vencedor, em obedincia ao princpio da adjudicao compulsria. d) O procedimento da concorrncia, por ser muito complexo, no se aplica alienao de bens mveis. e) Em regra, os membros da comisso de licitao no so responsveis solidrios pelos atos por ela praticados. II. O REGIME DE LICITAES E ALTERAES. DISPENSA E INEXIGIBILIDADE 10. (TRF 1 Regio 2005) Ocorre inexigibilidade de licitao: a) quando h inviabilidade de competio, encontrando-se os casos taxativamente enumerados em lei; b) quando h inviabilidade de competio, devidamente justificada, mesmo que a situao no esteja especificamente prevista em lei; c) quando, embora vivel a competio, a licitao objetivamente inconveniente ao interesse pblico, conforme enumerao taxativa da lei; d) quando, embora vivel a competio, a licitao objetivamente inconveniente ao interesse pblico, conforme despacho fundamentado da autoridade competente, no dependendo de previso legal especfica. 11. (TRF 1 Regio 2009) De acordo com a Lei n. 8.666/1993, assinale a opo correta. a) Ser inexigvel a licitao quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a administrao, mantidas, nesse caso, todas as condies preestabelecidas. b) inexigvel a licitao nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem. c) No se admite a resciso judicial do contrato administrativo, uma vez que apenas administrao, em juzo de convenincia e oportunidade, cabe decidir acerca da manuteno da avena contratual. d) Ser dispensvel a licitao para as compras de material de uso pessoal e administrativo pelas Foras Armadas, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto. e) Constitui motivo para a resciso do contrato administrativo o atraso superior a noventa dias dos pagamentos devidos pela administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da

ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. 12. (TRF 2 Regio 2009) A respeito de licitao e das alternativas de que um municpio dispe para contratar escritrio de advocacia, assinale a opo correta. a) Nesse caso, a contratao poder ser feita por meio de inexigibilidade de licitao, se houver notria especialidade do escritrio na rea jurdica pretendida pelo municpio, independentemente de se tratar do desempenho de atividades gerais ou singulares. b) Preenchidos os demais requisitos legais, a contratao poder ser feita por meio de inexigibilidade de licitao, mesmo havendo rgo jurdico devidamente organizado na estrutura administrativa do municpio. c) H previso expressa de que tal contratao possa ser feita com dispensa de licitao, independentemente do valor do contrato. d) A contratao poder ser feita por meio de prego, j que os servios jurdicos foram arrolados expressamente na legislao de regncia. e) A contratao somente poder ser feita por meio de concorrncia. 13. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) A contratao de contador para prestar servio administrao pblica pode ser precedida de dispensa de licitao porque tal situao constitui caso de inviabilidade de competio, pela singularidade do servio a ser prestado. 14. (TRF 3 Regio 2010) A Lei n. 8.666, de 21 de junho de 1993, prev mecanismos de fiscalizao popular, sendo, no entanto, incorreto afirmar que: a) Qualquer cidado parte legtima para impugnar preo constante no quadro geral de preos em razo de incompatibilidade com o preo vigente no mercado, bem como para impugnar o edital de licitao; b) Qualquer cidado poder requerer Administrao Pblica os quantitativos das obras e preos unitrios de determinada obra executada; c) obrigatria a realizao de audincia pblica, como fase inicial do processo de licitao, sempre que o valor estimado para uma licitao ou conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a 100 (cem) vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alnea c, da Lei n. 8.666/93, assegurando-se aos interessados o acesso a todas as informaes pertinentes e o direito manifestao; d) obrigatria a realizao de audincia pblica, nos casos de dispensa de licitao em que as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais competentes, hipteses em que legitimam a adjudicao direta de bens ou servios pelo administrador. 15. (TRF 1 Regio 2011) No que concerne ao instituto da licitao, assinale a opo correta. a) A contratao de servios de advogado por inexigibilidade de licitao tem amparo na Lei de Licitaes. b) A sistemtica constante da Lei de Licitaes impede a denominada pr-qualificao dos licitantes nas concorrncias. c) O prazo para interposio de recurso contra a habilitao ou a inabilitao do licitante tem incio a partir da data constante do aviso de recebimento por meio do qual tenha sido dada cincia da respectiva deciso.

d) admitida a contratao direta na denominada licitao fracassada, desde que mantidas todas as condies constantes do instrumento convocatrio. e) No se admite a utilizao da modalidade do convite nas licitaes internacionais. 16. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no esto sujeitas s normas para as licitaes e contratos da Administrao Pblica. II. A dispensa de licitao ocorre nas hipteses em que a competio se torna invivel. III. inexigvel a licitao para a contratao de servios tcnicos com profissionais ou empresas de notria especializao. IV. Na licitao do tipo menor preo, em caso de empate, a escolha se dar sempre por sorteio. V . Aps a homologao da licitao, no pode mais a Administrao anul-la, por ilegalidade, ou revog-la, por razes de interesse pblico superveniente. a) Est correta apenas a assertiva III. b) Esto corretas apenas as assertivas IV e V. c) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III. d) Esto corretas apenas as assertivas I, III e V. e) Esto corretas todas as assertivas. III. REVOGAO E ANULAO, HIPTESES E EFEITOS 17. (TRF 1 Regio 2006) De acordo com a Lei n. 8.666/93, a autoridade competente: a) Poder revogar a licitao em face de nova avaliao dos preexistentes requisitos de convenincia e oportunidade, assegurado ao licitante vencedor ressarcimento das despesas com a participao no processo; b) Poder revogar a licitao somente por razo de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta; c) Poder revogar a licitao, entre outras hipteses, por razo superveniente de interesse pblico devidamente comprovada, pertinente e suficiente para justificar tal conduta; d) Dever anular a licitao por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e fundamentado, exonerando-se a Administrao de qualquer dever de indenizar o contratado, sem prejuzo da responsabilidade de quem deu causa anulao. IV. PREGO E CONSULTA. O REGISTRO DE PREOS 18. (TRF 1 Regio 2006) Na licitao sob a modalidade de prego, presencial e eletrnico: a) A prova dos requisitos de habilitao, pelo licitante, restringe-se a sua declarao, sob as penas da lei, de que atende s exigncias do edital; b) Primeiro so abertas as propostas e depois verificados os requisitos de habilitao, assim mesmo em relao somente ao vencedor do certame; c) Alm da exigncia da declarao mencionada na primeira alternativa, a verificao dos requisitos limita-se a consulta ao SICAF e aos stios oficiais emissores de certides; d) Todas as alternativas so corretas. 19. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Com relao a licitaes, julgue o item que segue. No sistema de registro de preos, a administrao efetiva a licitao por meio de concorrncia,

selecionando as propostas mais vantajosas em face da qualidade, do preo unitrio, das condies de fornecimento e de pagamento de produtos ou servios, permanecendo em aberto apenas o quantitativo. Formado o registro de preos, cujas propostas tero validade de at um ano, a administrao poder efetuar a contratao direta, sem nova licitao, com os fornecedores selecionados, quando, ento, ser determinado o quantitativo a ser adquirido.

1. A A assertiva a repete na ntegra o contedo da Smula 247 do TCU. A doutrina entende pela ilegalidade de exigncia de certificado de qualificao como pressuposto para a habilitao em licitao. Maral Justen Filho afirma que (...) o essencial no a certificao formal, mas o preenchimento dos requisitos necessrios satisfao do interesse pblico. Se o sujeito preenche os requisitos, mas no dispe da certificao, no pode ser impedido de participar do certame (op. cit., p. 339). Segundo entendimento consagrado na Smula 248 do TCU, a validade da licitao na modalidade convite exige a apresentao de trs propostas vlidas, sob pena de repetio do ato, com a convocao de outros interessados. O 5, do art. 23, da Lei n. 8.666/93 probe o fracionamento de despesas com a finalidade de utilizao de procedimento licitatrio mais simples ou ento para contratao direta. Em outras palavras, a Administrao estar obrigada a licitar quando, ao realizar vrias compras no decorrer do exerccio financeiro para um mesmo objeto, o valor ultrapassar o limite previsto legalmente para a dispensa de licitao. A respeito da situao descrita na assertiva e, assim se manifestou o STJ: No procedimento licitatrio, a homologao o ato declaratrio pelo qual a Administrao diz que o melhor concorrente foi o indicado em primeiro lugar, constituindo-se a adjudicao na certeza de que ser contratado aquele indicado na homologao. Aps a adjudicao, o compromisso da Administrao pode ser rompido pela ocorrncia de fatos supervenientes, anulando o certame se descobertas ilicitudes ou revogando-o por razes de convenincia e oportunidade. Na anulao no h direito algum para o ganhador da licitao; na revogao, diferentemente, pode ser a Administrao condenada a ressarcir o primeiro colocado pelas despesas realizadas (MS 12.047/DF, Rel. Ministra Eliana Calmon, 1 Seo, julgado em 28-3-2007, DJ 16-4-2007). Comentrio Extra: A citada Smula 248 do TCU faz ressalva hiptese prevista no 7 do art. 22 da Lei n. 8666/93. Ou seja, a exigncia de repetio do ato, no caso de no apresentao de ao menos trs propostas vlidas, est condicionada existncia de outros fornecedores no mercado, bem como ao interesse dos demais atuantes do respectivo ramo. A respeito da proibio do fracionamento fraudulento do objeto da licitao, assim se manifestou o TCU: atingido o limite legalmente fixado para dispensa de licitao, as demais contrataes para servios da mesma natureza devero observar a obrigatoriedade da realizao do certame licitatrio (Acrdo 73/2003 TCU, Pleno). 2. C 3. C A respeito da assertiva c, o STF j se posicionou conforme o julgamento

da ADIn 2337. Veja-se: Os Estados-membros que no podem interferir na esfera das relaes jurdico-contratuais estabelecidas entre o poder concedente (quando este for a Unio Federal ou o Municpio) e as empresas concessionrias tambm no dispem de competncia para modificar ou alterar as condies, que, previstas na licitao, acham-se formalmente estipuladas no contrato de concesso celebrado pela Unio (energia eltrica CF, art. 21, XII, b) e pelo Municpio (fornecimento de gua CF, art. 30, I e V), de um lado, com as concessionrias, de outro, notadamente se essa ingerncia normativa, ao determinar a suspenso temporria do pagamento das tarifas devidas pela prestao dos servios concedidos (servios de energia eltrica, sob regime de concesso federal, e servios de esgoto e abastecimento de gua, sob regime de concesso municipal), afetar o equilbrio financeiro resultante dessa relao jurdico-contratual de direito administrativo (ADIn-MC 2337/SC, Rel. Celso de Mello, julgamento 20-6-2002, Tribunal Pleno, DJ 216-2002). Certamente o examinador entendeu como incorreta a assertiva a com base no princpio que veda o enriquecimento sem causa. possvel entender que, mesmo existindo a fraude, a obra foi executada, ou seja, o particular contratado prestou uma atividade Administrao Pblica. Portanto, embora a relao jurdica existente entre Poder Pblico e contratado tenha se formalizado de maneira irregular, o contratante de alguma forma assentiu com a execuo do ajuste. Entretanto, conforme j analisado no captulo que trata dos contratos administrativos, o entendimento majoritrio na jurisprudncia no sentido de que, havendo m-f do particular, nenhum valor lhe ser devido a ttulo de indenizao. A primeira parte da assertiva d prev o dever de autotutela da Administrao consubstanciado na Smula 346 do STF. O equvoco na alternativa est na segunda afirmativa independentemente de contraditrio e ampla defesa, visto que sempre ser assegurada a ampla defesa e o contraditrio como direito do administrado. Comentrio Extra: Veja-se o que prev o pargrafo nico do art. 59 da Lei n. 8.666/93: A nulidade no exonera a Administrao do dever de indenizar o contratado pelo que este houver executado at a data em que ela for declarada e por outros prejuzos regularmente comprovados, contanto que no lhe seja imputvel, promovendo-se a responsabilidade de quem lhe deu causa. Conforme esclarecido na questo acima, o princpio que veda o enriquecimento sem causa justifica a questo n. 3 ter sido considerada CORRETA. De fato, se a obra foi executada ou o servio realizado, tendo o contratante de alguma forma assentido com a execuo do ajuste, dever o contratado ser remunerado pelo que foi realizado. Contudo, de acordo com o entendimento da jurisprudncia, a m-f impossibilitaria a indenizao. 4. ANULADA Conforme j visto, o leilo a modalidade de licitao que, juntamente com a concorrncia, ser utilizada para a venda de bens imveis, cuja aquisio tenha derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento. Est incorreto o item I.

O Prego, por sua vez, modalidade de licitao utilizada para a aquisio de bens e servios comuns. Portanto, o item II tambm est errado. O item III est correto. Ao menos trs interessados so chamados para apresentar suas propostas. Admite-se que, no prazo de vinte e quatro horas da data final de abertura das propostas, qualquer interessado manifeste sua inteno de participar do certame, desde que cadastrado (Lei n. 8.666/93, art. 22, 3). Comentrio Extra: Como se v, no h nas assertivas nenhuma situao que esteja inteiramente correta. 5. D O art. 6 do Decreto n. 2.743/98, que regulamentou o Sistema de Registro de Preos (art. 15 da Lei n. 8.666), previu que ao preo do primeiro colocado podero ser registrados tantos fornecedores quantos necessrios para que, em funo das propostas apresentadas, seja atingida a quantidade total estimada para o item ou lote. O inciso XIII do art. 24 da Lei n. 8.666/93 prev a hiptese de dispensa de licitao na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos. Buscou o legislador uma forma de incentivar essas entidades a contratar com a Administrao Pblica, at mesmo como forma de sua subsistncia, notadamente em vista da finalidade a que se dedicam. Certamente, no ser possvel a subcontratao neste caso, uma vez que a contratao direta ocorrer em ateno aos fins visados pela norma. O art. 43, 3, da Lei n. 8.666/93, estabelece a faculdade da Comisso, em qualquer fase da licitao, de promover diligncias destinadas a esclarecer ou a complementar a instruo do processo, entretanto veda a incluso posterior de documento ou informao que deveria constar originariamente da proposta. A Lei n. 8.248/91, que dispe sobre a capacitao e competitividade do setor de informtica e automao, em seu art. 3, 3, prev a possibilidade da aquisio de bens e servios de informtica e automao, considerados como bens e servios comuns, ser realizada na modalidade prego (redao do artigo dada pela Lei n. 11.077, de 2004). Comentrio Extra: Maral Justen Filho, ao comentar o Sistema de Registro de Preos (art. 15 da Lei n. 8.666/93), afirma que o registro de preos ser promovido mediante procedimento licitatrio, por meio do qual os interessados formularo suas propostas. O instrumento convocatrio dever definir claramente que a licitao ter por objeto o registro de preos, estabelecendo as condies a que se subordinaro os interessados. O ato convocatrio dever respeitar as regras gerais das licitaes, mas dever indicar outras regras, peculiares situao. Assim, dever determinar os padres de qualidade, as condies de oferta (lotes mnimos e mximos), as condies das aquisies (quantidades mnimas e mximas), a periodicidade das aquisies, assim como a ressalva de que, no perodo de validade do registro do preo, a Administrao ter a faculdade de contratar

ou no (op. cit., p. 188). 6. C Prev o art. 22 da Lei n. 8.666/93 as seguintes modalidades de licitao: concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo. O prego foi introduzido como modalidade de licitao pela Lei n. 10.520/2002. Alm de todas as cinco anteriores e do prego, no caso especfico das agncias reguladoras existe uma stima modalidade, pouco conhecida, que a da consulta, prevista na Lei n. 9.986/2000. Conquanto o 8 do art. 22 da Lei n. 8.666/93 preveja que vedada a criao de outras modalidades de licitao ou a combinao das referidas neste artigo, no h impedimento para que lei federal especfica (mesma hierarquia que a Lei n. 8.666/93) disponha sobre o tema, como aconteceu com a Lei n. 10.520/2002 que cuidou do prego. Comentrio Extra: Maral Justen Filho afirma que a regra do 8 deve ser interpretada em termos, esclarecendo que nada impede que a Administrao produza modalidades inovadoras, inclusive combinando solues procedimentais, para a promoo de contratos no abrangidos no mbito da Lei n. 8.666/93 (op. cit., p. 255). Cabe ponderar que os esclarecimentos do citado administrativista devem ser conservados para uma prova escrita, em que o candidato ter a possibilidade de discorrer amplamente sobre o tema, ao analisar questo objetiva mais prudente a anlise concreta da letra da lei. 7. C Hely Lopes Meirelles, em sua obra Licitao e Contrato Administrativo (RT-SP, 1990), conceituou o edital como sendo a lei interna da concorrncia e da tomada de preos. De fato, conforme asseverado na assertiva, o edital vincula tanto Administrao como administrado, caracterizando-se como um ato vinculado. Comentrio Extra: Neste sentido a afirmao contida no caput do art. 41 da Lei n. 8.666/93: A Administrao no pode descumprir as normas e condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada. 8. A O art. 84, 2o, da Lei n. 8.666/93 prev que a pena imposta por crimes previstos na respectiva lei ser acrescida da tera parte, quando os autores forem ocupantes de cargo em comisso ou de funo de confiana em rgo da Administrao direta, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista, fundao pblica, ou outra entidade controlada direta ou indiretamente pelo Poder Pblico. A assertiva c traz hiptese de inexigibilidade de licitao, prevista no inciso I, do art. 25 da Lei n. 8.666/93. A hiptese de licitao dispensada apresentada na assertiva d prevista no inciso II, alnea c do art. 17 da Lei n. 8.666/93. O equvoco da questo est na consequncia apresentada para as situaes de licitao dispensada. Nesses casos, o administrador no pode licitar, visto que j se tem a definio da pessoa com quem se firmar o contrato. Desta forma, na licitao dispensada no existe a faculdade para se realizar a licitao. Por outro lado, na licitao dispensvel possvel a realizao do certame, ficando a critrio do administrador fazer a anlise do caso concreto, notadamente no que tange ao custo-

benefcio desse procedimento com vista preservao do interesse pblico. O art. 22, inciso XXVII, da CF/88 preceitua que cabe, privativamente, Unio legislar sobre normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI; para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III. Comentrio Extra: A respeito da situao de inexigibilidade de licitao prevista no art. 25, I, da Lei n. 8.666/93, Lucas Rocha Furtado afirma que a exclusividade, que permite a contratao direta, a do produto e no a de marca, por isso a lei probe qualquer preferncia por marca. Alega, ainda, que em algumas situaes, tem sido permitida a indicao de marca a fim de facilitar a descrio do objeto a ser licitado, ressalvando que sempre sero admitidas outras marcas que sejam equivalentes, similares ou at mesmo de melhor qualidade. Justifica, no entanto, que no se trata de caso de inexigibilidade de licitao, mas de situaes que vm sendo admitidas apenas para facilitar a descrio do objeto a ser licitado. 9. A O art. 109 da Lei n. 8.666/93 prev o cabimento de recurso contra o ato da autoridade competente, no prazo de 5 (cinco) dias teis a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata, nos casos de: habilitao ou inabilitao do licitante; julgamento das propostas; anulao ou revogao da licitao; indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral; sua alterao ou cancelamento; resciso do contrato a que se refere o inciso I do art. 79 da Lei; aplicao das penas de advertncia, suspenso temporria ou de multa. O 2 do mesmo artigo expressamente atribui efeito suspensivo aos recursos interpostos contra as decises de habilitao ou inabilitao do licitante e julgamento das propostas, ressalvando que a autoridade competente poder, motivadamente e presentes razes de interesse pblico, atribuir aos recursos interpostos em face das demais decises eficcia suspensiva. A hiptese apresentada na assertiva b, na verdade, trata-se de caso de dispensa de licitao, conforme art. 24, inciso VI, da Lei n. 8.666/93. O licitante vencedor possui direito adquirido adjudicao que, em resumo, produz os seguintes efeitos: estabelece uma situao jurdica imutvel; impede a contratao do objeto da licitao com outro que no o adjudicatrio; vincula o licitante vencedor assinatura do contrato, salvo recusa justificada; e probe a realizao de novo certame. No existe a ressalva apresentada pela assertiva d quanto ao procedimento licitatrio adotado para a alienao de bens mveis. Conforme art. 51, 3, da Lei n. 8.666/93, os membros das Comisses de licitao respondero solidariamente por todos os atos praticados pela Comisso, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso. Comentrio Extra: Quanto ao direito do contratado na execuo do contrato, cabe trazer

lio de Hely Lopes Meirelles: O principal direito do contratado o de receber o preo, nos contratos de colaborao (execuo de obras, servios e fornecimentos), na forma e no prazo convencionados, ou, do mesmo modo, a prestao devida pela administrao, nos contratos de atribuio (concesso de uso de bens pblicos e outros dessa espcie). A esse seguem-se o direito manuteno do equilbrio financeiro, no caso de alterao unilateral, e o de exigir da Administrao o cumprimento de suas prprias obrigaes, ainda que no consignadas expressamente, como a de entregar o local da obra ou servio livre e desembaraado, a de no criar obstculos ao normal andamento dos trabalhos e a de expedir as necessrias ordens de servio, dentro dos prazos estabelecidos, se for o caso. O descumprimento dessas obrigaes d ao particular o direito de pedir a resciso judicial do contrato, com a devida indenizao por perdas e danos. 10. B Ser inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio que poder recair sobre o bem que se deseja adquirir, a pessoa que se quer contratar ou com quem se quer contratar. O art. 25 da Lei n. 8.666/93 no exauriu as hipteses de inexigibilidade de licitao, mas apresentou um elenco de exemplos de situaes que geram a impossibilidade de competio. Realmente, seria impossvel ao legislador prever todas as hipteses de inexigibilidade de licitao, j que esta se refere a circunstncias fticas ligadas poca de cada contratao. O inciso I do art. 25 da Lei n. 8.666/93 prev a inexigibilidade de licitao para a aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia por marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes. Comentrio Extra: Embora o rol apresentado pelo art. 25 da Lei n. 8.666/93 seja meramente exemplificativo, bastando que a inviabilidade de competio seja verificada no caso concreto, o administrador sempre dever estar amparado pela lei. Por conseguinte no caracteriza a inexigibilidade um ato de mera discricionariedade, mas vinculado e motivado. Maral Justen Filho divide as possibilidades em que a licitao ser inexigvel da seguinte forma: ausncia de alternativas quando existir apenas uma soluo e uma nica pessoa em condies de executar a prestao (afirma o doutrinador, neste caso, que a licitao ser imprestvel, j que no h alternativas para serem cotejadas pela Administrao); ausncia de mercado concorrencial apesar de existirem alternativas para a satisfao do interesse buscado pela Administrao, no h possibilidade de concorrncia, j que os particulares em condies de executarem a tarefa no competem entre si; ausncia de objetividade na seleo do objeto existem alternativas, mas o julgamento de carter objetivo no possvel diante da natureza personalssima da

atuao do particular; ausncia de definio objetiva da prestao a ser executada no h possibilidade de competio pela falta de definio prvia das prestaes exatas e precisas a serem executadas ao longo do contrato. Veja-se jurisprudncia do TCU a respeito de inexigibilidade de licitao: A indicao de marca na licitao deve ser precedida da apresentao de justificativas tcnicas que demonstrem, de forma clara e inafastvel, que a alternativa adotada a mais vantajosa e a nica que atende s necessidades da Administrao (acrdo n. 636/2006, rel Min. Valmir Campelo). 11. E A alternativa e reproduz o contedo do inciso XV, do art. 78, da Lei n. 8.666/93. A hiptese busca preservar, entre outros, o princpio da legalidade. Anteriormente contratao, a Administrao dever avaliar as consequncias do ajuste, principalmente de ordem econmica. Neste ponto, o valor a ser desembolsado pelo Poder Pblico j constar da respectiva lei oramentria. Portanto, no se justifica a alegao de insuficincia financeira para o adimplemento do contrato por parte da Administrao, uma vez que contraria a prpria lei que previamente j anteviu o desembolso do respectivo montante. O contratado poder optar pela continuidade do contrato ou ento pela resciso do ajuste. Nesta ltima hiptese, a resciso no desvincula a Administrao do adimplemento das parcelas vencidas e perdas e danos, se houver. O item a traz o conceito de licitao deserta que, na verdade, trata-se de situao de contratao direta ou dispensa de licitao. Ser regular a dispensa de licitao, na forma como prevista no art. 24, V, da Lei n. 8.666/93, quando presentes os seguintes pressupostos: a) ter havido uma licitao anterior com objeto idntico, declarada deserta pela falta de interessados; b) potencial prejuzo financeiro ou administrativo caso tiver que ser repetida a licitao; c) contratao direta em condies idnticas quelas da licitao anterior. O inciso XIX do art. 24 da Lei n. 8.666/93 prev a dispensa de licitao para as compras de materiais de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto. A redao deste inciso foi dada pela Lei n. 8.883, de 8-61994. Comentrio Extra: Para Maral Justen Filho, a introduo do inciso XIX ao art. 24 da Lei n. 8.666/93 foi desnecessria, uma vez que, para o doutrinador, a hiptese se trata de situao de inexigibilidade de licitao e no de dispensa. 12. B 13. E Haver inexigibilidade de licitao para contratao de escritrio de advocacia ou de determinado advogado quando for singular o servio, bem como o profissional que o prestar. Dever a Administrao demonstrar que, alm da singularidade do objeto, o profissional escolhido tambm o nico capaz de prestar o servio. Neste caso a situao incidir na previso do art. 25 da Lei n. 8.666/93, pois a

competio ser invivel. A respeito do tema, Maral Justen Filho afirma que: Havendo a necessidade de contratao de advogado autnomo, cabe verificar se a licitao ser obrigatria ou se caber promover a contratao direta por inviabilidade. Por fora do inciso II do art. 25, a contratao direta somente admitida quando se configurar a existncia de um servio advocatcio de natureza singular. Se o servio objeto da contratao no apresentar natureza singular, ser obrigatrio o procedimento licitatrio (op. cit., p. 355). Comentrio Extra: Neste ponto, importante salientar o entendimento do citado doutrinador a respeito de notria especializao. Para ele a notria especializao no causa de inexigibilidade de licitao, mas sim de seleo do profissional a ser contratado. Cuida-se de critrio de identificao das condies subjetivas do profissional a ser contratado. Em sentido contrrio o entendimento de Maria Sylvia Zanella Di Pietro: ... no para qualquer tipo de contrato que se aplica essa modalidade [a inexigibilidade]: apenas para os contratos de prestao de servios, desde que observados os trs requisitos, ou seja, o de tratar-se de um daqueles enumerados no art. 13, o de ser de natureza singular, e o de ser contratado com profissional notoriamente especializado (op. cit., p. 331/332). Percebe-se, deste modo, que para a doutrinadora a notria especializao requisito necessrio para tornar inexigvel a licitao. Justifica, ainda, a administrativista que: com relao notria especializao, o 1 do art. 25 quis reduzir a discricionariedade administrativa em sua apreciao, ao exigir os critrios de essencialidade e indiscutibilidade do trabalho, como sendo o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato (op. cit., p. 332). Para o STF a notria especializao um dos requisitos para a inexigibilidade de licitao no caso de contratao de servios tcnicos de profissionais especializados, conforme se verifica do seguinte trecho de acrdo relatado pelo Min. Eros Grau: Servios tcnicos profissionais especializados so servios que a Administrao deve contratar sem licitao, escolhendo o contratado de acordo, em ltima instncia, com o grau de confiana que ela prpria, Administrao, deposite na especializao desse contratado. Nesses casos, o requisito da confiana da Administrao em quem deseje contratar subjetivo. Da que a realizao de procedimento licitatrio para a contratao de tais servios procedimento regido, entre outros, pelo princpio do julgamento objetivo incompatvel com a atribuio de exerccio de subjetividade que o direito positivo confere Administrao para a escolha do trabalho essencial e indiscutivelmente mais adequado plena satisfao do objeto do contrato (cf. o 1 do art. 25 da Lei n. 8.666/93). O que a norma extrada do texto legal exige a notria especializao, associada ao elemento subjetivo confiana. H, no caso concreto, requisitos suficientes para o seu enquadramento em situao na qual no incide o dever de licitar, ou seja, de inexigibilidade de licitao: os profissionais contratados possuem notria especializao, comprovada nos autos, alm de desfrutarem da confiana da

Administrao. Ao Penal que se julga improcedente (AP n. 348-5/SC, Plenrio, rel. Min. Eros Grau, j. em 15-12-2006, DJ de 3-8-2007). Dificilmente o trabalho a ser desempenhado pelo contador ao menos na forma como colocado na assertiva, j que o examinador no fornece maiores detalhes a respeito do trabalho a ser realizado poderia ser caracterizado por natureza singular. Para que seja assim considerado, o servio deve ser anmalo, que no possa ser realizado por qualquer profissional, ainda que especializado. Como ensina Maral Justen Filho, a singularidade do objeto envolve os casos que demandam mais do que a simples especializao, pois apresentam complexidades que impedem a obteno de soluo satisfatria a partir da contratao de qualquer profissional ainda que especializado (op. cit., p. 350). 14. D O inciso VII, do art. 24, da Lei n. 8.666/93 prev hiptese de dispensa de licitao quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais competentes, caso em que, aps abertura de prazo de oito dias teis aos licitantes para apresentao de nova documentao ou de outras propostas (no caso de convite o prazo poder ser reduzido para trs dias teis), persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios por valor no superior ao constante do registro de preos ou dos servios. No h, no caso, previso legal de prvia audincia pblica. A Lei n. 8.666/93 prev a obrigatoriedade de prvia audincia pblica quando o valor do contrato licitado (ou para o conjunto de licitaes) for vultoso. Comentrio Extra: Maral Justen Filho afirma que a hiptese do inciso VII muito se aproxima da previso constante do inciso V, do mesmo art. 24 da Lei n. 8.666/93 (licitao deserta). Esclarece que nestas hipteses no se admite a contratao direta com base no oferecimento superveniente de proposta mais vantajosa. necessrio que as ofertas efetivadas tempestivamente sejam viciadas por um dos defeitos apontados (destaque nosso, op. cit., p. 300). 15. A O art. 13, V, da Lei n. 8.666/93 prev a inexigibilidade de licitao para o patrocnio ou defesa de causas judiciais ou administrativas. Referido artigo deve ser analisado conjuntamente com o disposto no inciso II, do art. 25 da citada lei, j que a inexigibilidade pressupe que o servio seja de natureza singular e a contratao ocorra com profissionais ou empresas de notria especializao. A respeito do assunto j se manifestou o STJ: A contratao de escritrio de advocacia quando ausente a singularidade do objeto contratado e a notria especializao do prestador configura patente ilegalidade, enquadrando-se no conceito de improbidade administrativa, nos termos do art. 11, caput, e inciso I, que independe de dano ao errio ou de dolo ou culpa do agente (REsp 488.842/SP, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Rel. p/ Acrdo Min. Castro Meira, 2 Turma, j. em 17-4-2008, DJe 5-12-2008). O art. 114 da Lei n. 8.666/93 possibilita a pr-qualificao de licitantes nas concorrncias,

a ser procedida sempre que o objeto da licitao recomende anlise mais detida da qualificao tcnica dos interessados. O art. 109 da citada lei estabelece o prazo inicial para os recursos impetrados em face da deciso de habilitao ou inabilitao a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata. Licitao fracassada aquela em que h interessados no processo licitatrio, entretanto, nenhum deles considerado habilitado para o certame. Nesse caso, dever ser realizado novo processo licitatrio pela Administrao. O art. 48 da Lei n. 8.666/93 prev que, quando todos os licitantes forem inabilitados ou todas as propostas forem desclassificadas, a administrao poder fixar aos licitantes o prazo de oito dias teis para a apresentao de nova documentao ou de outras propostas escoimadas das causas referidas neste artigo, facultada, no caso de convite, a reduo deste prazo para trs dias teis. admissvel a licitao na modalidade convite em licitaes internacionais, mas apenas quando no houver fornecedor do bem ou servio no pas (Lei n. 8.666/93, art. 23, 3). Comentrio Extra: Ser inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio que poder recair sobre o bem que se deseja adquirir, a pessoa que se quer contratar ou com quem se quer contratar. O art. 25 da Lei n. 8.666/93 no exauriu as hipteses de inexigibilidade de licitao, mas apresentou um elenco de exemplos de situaes que geram a impossibilidade de competio. Realmente, seria impossvel ao legislador prever todas as hipteses de inexigibilidade de licitao, j que esta se refere a circunstncias fticas ligadas poca de cada contratao. O art. 25, I, da Lei n. 8.666/93 prev a inexigibilidade de licitao para a aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia por marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes. 16. A O item III o nico que est correto. Conforme art. 25, II, da Lei n. 8.666/93 ser inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, entre outras hipteses, para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 da mesma lei, e que seja de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao. Com relao ao item I, a Constituio da Repblica em seu art. 173, 1, prev que a lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica. O item III, na verdade, apresenta a situao que leva inexigibilidade de licitao e no a dispensa.

O equvoco do item IV est na afirmao de que sempre ser usado o sorteio como forma de desempate nas licitaes do tipo menor preo. De fato, o sorteio ser utilizado como ltima instncia, no caso em que, mesmo aps o esgotamento das demais vias, a situao de igualdade entre os licitantes ainda prevalecer. Este entendimento extrado da leitura conjunta dos arts. 45, 2, 3, e 3, 2, ambos da Lei n. 8.666/93. Os critrios precedentes ao sorteio para o desempate entre os licitantes esto previstos no 2 do art. 3 da Lei n. 8.666/93. Os arts. 49 e 50 da Lei n. 8.666/93 tratam da revogao e anulao da licitao. Nestes termos, a autoridade competente para a aprovao do procedimento somente poder revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta, devendo anul-la por ilegalidade, de ofcio ou por provocao de terceiros, mediante parecer escrito e devidamente fundamentado. A declarao de nulidade do contrato administrativo opera retroativamente, impedindo os efeitos jurdicos que ele, ordinariamente, deveria produzir, alm de desconstituir os j produzidos. Comentrio Extra: Os critrios de desempate em licitaes elencados no art. 3, 2, da Lei n. 8.666/93, visam a favorecer a indstria brasileira. O primeiro critrio de desempate entre duas ou mais propostas em igualdade de condies a preferncia a bens ou servios produzidos no Brasil, que era previsto no inciso II do citado diploma legal, isto porque o inciso I no est mais em vigor. O citado inciso I fazia expressa referncia empresa brasileira de capital nacional, que encontrava previso no art. 171 da Constituio Federal de 1988, revogado pela Emenda Constitucional n. 6, de 15-8-1995. A atual redao do 2 do citado artigo, atualizada pela Lei n. 12.349/2010, a seguinte: Em igualdade de condies, como critrio de desempate, ser assegurada preferncia, sucessivamente, aos bens e servios: I (Revogado pela Lei n. 12.349/2010); II produzidos no Pas; III produzidos ou prestados por empresas brasileiras; IV produzidos ou prestados por empresas que invistam em pesquisa e no desenvolvimento de tecnologia no Pas. O inciso II, do 1, do art. 3, da Lei n. 8.666/93 probe o tratamento diferenciado, pelo agente pblico, de natureza comercial, legal, trabalhista, previdenciria ou qualquer outra, entre empresas brasileiras e estrangeiras, inclusive no que se refere moeda, modalidade e local de pagamentos, mesmo quando envolvidos financiamentos de agncias internacionais, ressalvadas as aquisies de bens e servios de informtica e automao, devendo ser observada a seguinte ordem: bens e servios com tecnologia desenvolvida no Pas e bens e servios produzidos de acordo com processo produtivo bsico, na forma a ser definida pelo Poder Executivo. 17. B O art. 49 da Lei n. 8.666/93 permite autoridade competente revogar a licitao por razes de interesse pblico decorrente de fato superveniente devidamente comprovado, pertinente e suficiente para justificar tal conduta. Referido artigo continua

esclarecendo que a autoridade dever anular a licitao por ilegalidade , de ofcio ou mediante provocao de terceiros, atravs de parecer escrito e fundamentado. Observa-se que o texto legal reproduziu o contedo das Smulas 346 e 473 do STF (que foram analisadas no artigo referente aos atos administrativos). Na anulao a prpria Administrao reconhece a ilegalidade do ato, o qual deixa de produzir efeitos, enquanto na revogao a Administrao reconhece a inconvenincia da manuteno do ato vlido e eficaz. Comentrio Extra: Veja-se jurisprudncia do TCU a respeito do assunto: O juzo de convenincia e oportunidade a respeito da revogao da licitao , pela sua prpria natureza, ato discricionrio, privativo da autoridade administrativa que deve resguardar o interesse pblico (Acrdo n. 111/2007, Plenrio, rel. Min. Ubiratan Aguiar). 18. B O prego a modalidade de licitao para aquisio de bens e servios comuns em que a disputa pelo fornecimento feita em sesso pblica, por meio de propostas e lances, para classificao e habilitao do licitante com a proposta de menor preo. H inverso das fases de habilitao e anlise das propostas, analisando-se apenas a documentao do participante que tenha apresentado a melhor proposta. Comentrio Extra: Diversamente das demais modalidades de licitao concorrncia, tomada de preos, convite, concurso e leilo , o prego pode ser aplicado a qualquer valor estimado de contratao, constituindo-se, portanto, em alternativa a todas estas modalidades. Observe-se que o prego admite como critrio de julgamento da proposta somente o menor preo. O prego foi institudo exclusivamente no mbito da Unio, ou seja, s pode ser aplicado na Administrao Pblica Federal, compreendidos os trs Poderes. Especificamente, alcana os mesmos rgos e entidades da Administrao Federal sujeitos incidncia da Lei n. 8.666/93: a administrao direta, as autarquias, as fundaes, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. 19. C O sistema de registro de preos foi regulamentado pelo Decreto n. 3.931/2001, sendo possvel sua utilizao quando, pela natureza do objeto, no for possvel definir previamente o quantitativo a ser demandado pela Administrao. Maral Justen Filho, em comentrio a respeito do tema, afirma que o ponto comum de todas as hipteses que o regulamento indica como cabvel para adoo do registro de preo a impossibilidade de identificar, de antemo, o quantitativo que satisfar a necessidade administrativa. Comentrio Extra: Quanto impossibilidade legal de utilizar o sistema de registro de preos para obras e servios de engenharia, veja-se entendimento do TCU: Nessas circunstncias, tenho que o SRP seria inaplicvel presente situao, vez que o objeto da licitao consiste, em realidade, na contratao de empresa para execuo de obras de engenharia. Assim, considero de bom alvitre determinao Eletroacre para que observe as condies previstas nos incisos do art. 2 do Decreto n. 3.931/2001 para a utilizao do

SRP, bem como a falta de previso legal para a contratao de obras, por meio dessa sistemtica. (...) Acrdo. 9.3. determinar Companhia de Eletricidade do Acre Eletroacre que, com respeito utilizao do Sistema de Registro de Preos (SRP), observe o seguinte: 9.3.1. no h amparo legal para adoo desse procedimento para contratao de obras de engenharia; 9.3.2. atente s condies previstas nos incisos I a IV do art. 2 do Decreto n. 3.931/2001, caso opte pela utilizao do SRP (Acrdo n. 296/2007 2 Cmara, rel. Benjamin Zymler).
Licitao matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 10,3% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 8. Licitaes. Fundamento constitucional. Conceito e modalidades. O regime de licitaes e alteraes. Dispensa e inexigibilidade. Revogao e anulao, hipteses e efeitos. Prego e consulta. O registro de preos.

Celso Antnio Bandeira de Mello conceitua licitao como o procedimento administrativo pelo qual uma pessoa governamental, pretendendo alienar, adquirir ou locar bens, realizar obras ou servios, segundo condies por ela estipuladas previamente, convoca interessados na apresentao de propostas, a fim de selecionar a que se revele mais conveniente em funo de parmetros antecipadamente estabelecidos e divulgados. Como regra, todas as entidades que compem a Administrao Pblica direta, indireta e fundacional, nas rbitas federal, estadual e municipal, esto obrigadas licitao pblica para contratar obras, servios, compras e alienaes. Essa a dico do art. 37, XXI, da Constituio Federal. O dispositivo constitucional reafirmado pelo art. 1 da Lei n. 8.666/93. Os princpios constitucionais da legalidade, impessoalidade, moralidade e probidade administrativa, igualdade e publicidade so aplicados licitao, alm de outros previstos na prpria lei de regncia, como o princpio da vinculao ao instrumento convocatrio (edital) e julgamento objetivo. O art. 22 da Lei n. 8.666/93 prev cinco modalidades de licitao: 1) concorrncia destinada a transaes de maior vulto, requer maior publicidade e possibilita o acesso de quaisquer interessados que preencherem as condies mnimas estabelecidas no edital para a execuo de seu objeto; 2) tomada de preos destina-se a transaes de vulto mdio, com menor publicidade, restringindo-se participao de interessados previamente cadastrados na Administrao, ou que atenderem a todas as condies exigidas para o cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observadas suas atividades e a necessria qualificao; 3) convite tem por objeto transaes de baixos valores, com publicidade mnima, pois se processa entre os que operam no ramo pertinente licitao (no mnimo trs, cadastrados ou no), convidados por escrito a fazer suas propostas; 4) concurso uma disputa entre quaisquer interessados, para a escolha de trabalho tcnico ou artstico, com instituio de prmio aos vencedores; e 5) leilo modalidade de licitao entre quaisquer interessados para venda de bens mveis e semoventes inservveis da Administrao, ou de produtos legalmente apreendidos ou penhorados, ou para a alienao de bens imveis adquiridos em procedimentos judiciais ou de doao, a quem oferecer maior lano, desde que igual ou superior ao da

avaliao. O prego encontra previso na Lei n. 10.250/2002. A regra a realizao de licitao e a exceo, a contratao direta. A doutrina tradicional diferencia licitao dispensada, dispensvel e inexigvel, seguindo em termos gerais os critrios que so utilizados pela Lei n. 8.666/93. Contudo, nem sempre ser possvel distinguir os termos licitao dispensada e dispensvel, sendo admissvel seu uso como sinnimos em algumas circunstncias. Maral Justen Filho, por sua vez, afirma que no parece de maior utilidade a distino entre licitao dispensada e dispensvel (op. cit., p. 286). Por isso que parte da doutrina trata das hipteses de licitao dispensada e dispensvel sob o mesmo conceito embora se refiram, em certo aspecto, a diferentes artigos de lei (arts. 17 e 24 da Lei n. 8.666/93, respectivamente). A licitao dispensada se aplica basicamente s hipteses de alienao de bens pertencentes Administrao e est condicionada existncia de interesse pblico. As situaes de licitao dispensada esto disciplinadas exclusivamente no art. 17 da Lei n. 8.666/93. A licitao dispensvel ocorre nas situaes em que, embora teoricamente seja vivel a competio, a licitao demonstra-se inconveniente ao interesse pblico. Isso ocorre porque h circunstncias especiais previstas na lei, que facultam a no realizao da licitao pela administrao, que em princpio era imprescindvel. As hipteses de dispensa de licitao esto previstas no art. 24 da Lei n. 8.666/93, podendo ser destacada a dispensa em razo do baixo valor; pelo advento de situaes excepcionais, como guerra, grave perturbao da ordem, calamidades; nas hipteses de licitao deserta ou fracassada; na contratao do fornecimento ou suprimento de energia eltrica com concessionrio, permissionrio ou autorizado; na aquisio de peas durante o perodo de garantia; dentre outras. O art. 25 da Lei n. 8.666/93 trata das situaes de inexigibilidade de licitao (licitao inexigvel), prevendo que ser inexigvel o procedimento licitatrio quando houver inviabilidade de competio. Sintetizamos no quadro abaixo algumas diferenas entre licitao dispensada, dispensvel e inexigvel.
Licitao dispensada Art. 24 Art. 17 Utilizao facultativa Rol taxativo Licitao dispensvel Art. 25 Utilizao obrigatria Rol legal exemplificativo Licitao inexigvel

Pode-se resumir o procedimento da licitao na modalidade concorrncia (que a mais ampla), nas seguintes fases: a) deliberao interna a Administrao analisa a necessidade de realizao do certame, avaliando as condies jurdicas, financeiras e poltica da obra, servio, compra ou alienao, define o objeto e designa a comisso de licitao, caso no exista comisso permanente; b) edital conforme j visto a lei interna da licitao, que vincular Administrao Pblica e administrado (os requisitos obrigatrios do edital esto previstos no art. 40 da Lei n. 8.666/93); c) habilitao a comisso licitante reconhecer formalmente que o licitante preenche as condies exigidas na lei e no edital, quanto qualificao jurdica, tcnica, econmico-financeira e a regularidade fiscal, com vistas futura celebrao do contrato; d) classificao e julgamento h comparao das propostas, classificando-as e escolhendo-se o vencedor a quem ser adjudicado o objeto da licitao; e) adjudicao definida como o ato pelo qual se atribui ao vencedor o objeto da licitao; f) homologao o ato por meio do qual a autoridade competente delibera acerca da regularidade da licitao, exercendo exclusivo controle da legalidade.

O licitante vencedor possui direito adquirido adjudicao que, em resumo, produz os seguintes efeitos: estabelece uma situao jurdica imutvel; impede a contratao do objeto da licitao com outro que no o adjudicatrio; vincula o licitante vencedor assinatura do contrato, salvo recusa justificada; e probe a realizao de novo certame. Os critrios a serem considerados na licitao so o menor preo, a melhor tcnica, a melhor tcnica e o preo e o maior lance ou oferta (Lei n. 8.666/93, art. 45, 1). Devem-se agregar aqueles previstos na Lei n. 9.897/95, art. 15 (redao da MP n. 1.531/96 e reedies), estabelecidos para o julgamento das licitaes de concesses e permisses de servios pblicos, a saber: o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado; a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga de concesso; a combinao desses dois critrios, a melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital, a melhor proposta em razo da combinao de propostas tcnica e de oferta de pagamento pela outorga e a melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas. CF/88, art. 37, XXI. Lei n. 8.666/93. Lei n. 10.250/2002. Lei n. 8.883/94. Lei n. 9.986/2000, art. 37. Smula 346 do STF: A Administrao Pblica pode declarar a nulidade dos seus prprios atos. Smula 473 do STF: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. Smula 247 do TCU: obrigatria a admisso da adjudicao por item e no por preo global, nos editais das licitaes para a contratao de obras, servios, compras e alienaes, cujo objeto seja divisvel, desde que no haja prejuzo para o conjunto ou complexo ou perda de economia de escala, tendo em vista o objetivo de propiciar a ampla participao de licitantes que, embora no dispondo de capacidade para a execuo, fornecimento ou aquisio da totalidade do objeto, possam faz-lo com relao a itens ou unidades autnomas, devendo as exigncias de habilitao adequar-se a essa divisibilidade. Smula 248 do TCU: No se obtendo o nmero legal mnimo de trs propostas aptas seleo, na licitao sob a modalidade Convite, impe-se a repetio do ato, com a convocao de outros possveis interessados, ressalvadas as hipteses previstas no 7, do art. 22, da Lei n. 8.666/1993. (...) A concluso de procedimento licitatrio no iter procedimental de Mandado de Segurana, por no lograr xito a tentativa de paralis-lo via deferimento de pleito liminar, enseja a extino do writ por falta de interesse de agir superveniente (art. 267, VI, do CPC). Precedentes do STJ: RMS 23.208/PA, DJ 1-10-2007 e AgRg no REsp 72.603-1/MG, DJ 5-10-2006. In casu, a Administrao Pblica do Estado do Rio Grande do Sul realizou Licitao, sob a forma de Prego Presencial n. 5732-24.06/06/8, para fins de contratao de servios de telefonia de longa distncia nacional e de longa distncia internacional, no qual sagrou-se vencedora a empresa Brasil Telecom, por ter ofertado o melhor preo, tendo sido adjudicado o objeto do certame, consoante se infere dos autos da MC 11.055/RS. Ad argumentandum tantum, a pretenso veiculada no Mandado de Segurana ab origine, qual seja, suspenso dos efeitos do Prego 047/SEREG/2005, com a consequente restaurao e manuteno do Termo de Registro de Preos 066/2005, firmado entre a EMBRATEL e a Administrao Pblica do Estado do Rio Grande do Sul, no revela liquidez e certeza amparveis na via mandamental. A exegese

do art. 49, da Lei n. 8.666/93, denota que a adjudicao do objeto da licitao ao vencedor confere mera expectativa de direito de contratar, sendo certo, ainda, que eventual celebrao do negcio jurdico subsume-se ao juzo de convenincia e oportunidade da Administrao Pblica. Precedentes: RMS 23.402/PR, 2 Turma, DJ 2-4-2008; MS 12.047/DF, 1 Seo, DJ 16-4-2007 e MC 11.055/RS, 1 Turma, DJ 8-6-2006. In casu, a revogao do Prego n. 001/SEREG/2005, no qual a empresa, ora Recorrente, se sagrara vencedora, decorreu da prevalncia do interesse pblico, ante a constatao, aps a realizao do certame, de que o preo oferecido pela vencedora era superior ao praticado no mercado (ROMS 2006/0169719-8, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, data de julgamento 18-12-2008). (...) Os servios descritos no art. 13 da Lei n. 8.66693, para que sejam contratados sem licitao, devem ter natureza singular e ser prestados por profissional notoriamente especializado, cuja escolha est adstrita discricionariedade administrativa. 2. Estando comprovado que os servios jurdicos de que necessita o ente pblico so importantes, mas no apresentam singularidade, porque afetos a ramo do direito bastante disseminado entre os profissionais da rea, e no demonstrada a notoriedade dos advogados em relao aos diversos outros, tambm notrios, e com a mesma especialidade que compem o escritrio de advocacia contratado, decorre ilegal contratao que tenha prescindido da respectiva licitao. 3. Recurso especial no provido (REsp 436.869 SP, 2 Turma, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 1 -2-2006, p. 477). (...) O Tribunal deferiu medida cautelar em ao direta de inconstitucionalidade para suspender a eficcia do 3 do art. 5 da Portaria 2.814/98, do Ministrio da Sade, que exige que, nas compras e licitaes pblicas de medicamentos, realizadas pelos servios prprios, e conveniados pelo SUS, as empresas distribuidoras apresentem declarao do seu credenciamento como distribuidora junto empresa detentora do registro dos produtos, bem como termo de responsabilidade emitido pela distribuidora, garantindo a entrega dos mesmos em prazo e quantidade estabelecidos na licitao. Preliminarmente, consignou-se que, em resposta diligncia determinada pela Corte, fora informado que o preceito impugnado continuaria em vigor. Em seguida, entendeu-se que as exigncias constantes do dispositivo analisado, em princpio, limitariam a concorrncia no certame, configurando verdadeiro aditamento da Lei de Licitaes (Lei n. 8.666/93), em dissonncia com o previsto no art. 37, XXI, da CF (ADI 4105 MC/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, 17-3-2010). (...) O Min. Marco Aurlio, relator, inicialmente, suscitou preliminar referente apreciao das condies da ao, consignando a possibilidade de seu exame at mesmo de ofcio. Observou a circunstncia de o ato do Ministro de Estado das Comunicaes ter transbordado o campo dos interesses da impetrante, beneficiando outrem. Asseverou, destarte, a necessidade de serem citados como rus na ao proposta todos aqueles que, na via direta, possam ter alcanado interesse integrado ao respectivo patrimnio. Na espcie, frisou que deveriam participar da relao processual como litisconsortes passivos necessrios as demais empresas envolvidas no certame. Aduziu que, se o recurso ordinrio interposto vier a frutificar, a situao resultante do ato impugnado estaria afastada, deixando-se quem no fez parte da relao jurdica deter o benefcio dele decorrente da a necessidade de se proceder citao dos interessados. Concluiu ser hora de sanear o processo e isso se mostraria vivel, porque se trataria de matria passvel de ser examinada de ofcio no grau recursal ordinrio, na medida em que o caso concreto versaria sobre as condies da ao, sobre o devido processo legal. Assim, proveu o recurso para declarar insubsistente o julgamento do mandado de segurana na origem, determinando que as empresas classificadas na licitao sejam citadas como litisconsortes passivas, prosseguindo-se na forma legal. Aps, pediu vista dos autos o Min. Dias Toffoli (STF, RMS 28.256/DF, Rel. Min. Marco Aurlio, 2-2-2010).

(...) Trata-se de mandado de segurana impetrado por cooperativa objetivando o reconhecimento da ilegalidade de clusula de edital proibitiva de participao das cooperativas em licitao promovida pela recorrente, a CEF, para contratao de empresa de prestao de servios gerais. Segundo a ento autora, tal restrio era ilegal e abusiva por romper com a autonomia do cooperativismo e com a livre concorrncia. Mas a Min. Relatora entendeu assistir razo recorrente, destacando ser notrio que tanto a legislao previdenciria quanto a trabalhista so implacveis com os tomadores de servios, atribuindo-lhes o carter de responsveis solidrios pelo pagamento de salrios e de tributos no recolhidos pela empresa prestadora dos servios. A exigncia do edital razovel, pois preserva o interesse pblico tanto sob o aspecto primrio quanto secundrio. Tambm h acordos celebrados perante a Justia do Trabalho pelos quais tanto a CEF quanto a Unio comprometeram-se a no contratar cooperativas para a prestao de servios que impliquem existncia de subordinao, como o caso dos servios gerais objeto da licitao, sob pena de multa diria. H tambm orientao firmada pelo TCU, com carter vinculante para a Administrao Pblica, vedando a participao de cooperativas em licitaes que tenham por objeto a prestao de servios em que se fazem presentes os elementos da relao de emprego. Concluiu a Min. Relatora que no h qualquer ilegalidade na vedao a que as cooperativas participem de licitao cujo objeto a prestao de servios gerais, visto que evidente a razoabilidade da medida como forma de garantir Administrao selecionar a melhor proposta sob todos os aspectos, notadamente o da preveno futura responsabilizao pelo pagamento de dbitos trabalhistas e fiscais. Diante disso, a Turma conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento. Precedentes citados: AgRg no REsp 947.300-RS, DJe 16-12-2008, e AgRg na SS 1.516-RS, DJ 10-4-2006 (STJ, REsp 1.141.763-RS, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 23-2-2010).

11. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS


I. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS. CONCEITO E CARACTERSTICAS 1 . (TRF 1 Regio 2009) Com relao a licitaes e contratos administrativos, assinale a opo incorreta. a) Tarefa o regime de execuo indireta mediante o qual se contrata um empreendimento em sua integralidade, compreendendo todas as etapas das obras, servios e instalaes necessrias, sob inteira responsabilidade da contratada at a sua entrega ao contratante, atendidos os requisitos tcnicos e legais para sua utilizao em condies de segurana estrutural e operacional. b) Segundo a Lei n. 8.666/1993, vedado incluir no objeto da licitao a obteno de recursos financeiros para sua execuo, qualquer que seja a sua origem, exceto nos casos de empreendimentos executados e explorados sob o regime de concesso, nos termos da legislao especfica. c) As atualizaes, compensaes ou penalizaes financeiras decorrentes das condies de pagamento previstas no contrato administrativo, bem como o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o limite do seu valor corrigido, no caracterizam alterao contratual, podem ser registradas por simples apostila e dispensam a celebrao de aditamento. d) O prego na forma eletrnica no se aplica, no mbito da Unio, s contrataes de obras de engenharia, bem como s locaes imobilirias e alienaes em geral.

e) Na modalidade de licitao denominada prego, o prazo de validade das propostas ser de sessenta dias, se outro no estiver fixado no edital. 2. (TRF 4 Regio 2007) Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. As clusulas exorbitantes, que caracterizam o contrato administrativo, neste se inserem ainda que no previstas expressamente em lei ou consignadas em clusula contratual. II. A prevalncia do interesse pblico sobre o particular torna imperativo, em mbito administrativo, o princpio da obrigatoriedade do contrato (pacta sunt servanda), afastando a teoria da impreviso, e consequentemente o socorro clusula rebus sic stantibus. III. Considerando-se que a licitao imprescindvel para a existncia de qualquer contrato administrativo, constituiria leso ao princpio da livre concorrncia posterior resciso amigvel, modalidade de extino contratual inadmissvel em se tratando de direito pblico. IV . O contrato administrativo sempre consensual e, em regra, formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae. a) Est correta apenas a assertiva IV. b) Esto corretas apenas as assertivas I e III. c) Esto corretas apenas as assertivas I e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas II e III. 3 . (TRF 4 Regio 2007) Determinada empresa de construo civil veio a juzo contra a Caixa Econmica Federal, alegando, em resumo, que iniciou a execuo de um prdio onde funcionaria a agncia da referida instituio de crdito, mas foi forada a cessar em definitivo as obras, em razo de diversos fatores, quais sejam: a) parte da rea que seria ocupada pela construo foi declarada como de preservao permanente, o que inviabilizou a retirada de vegetao nativa imprescindvel ao prosseguimento dos trabalhos; b) o Ministrio Pblico pleiteou e obteve liminar judicial suspensiva dos trabalhos, em razo de que contratada a realizao da obra sem licitao; c) ocorreu uma inundao na rea, de grandes propores, a exigir para a recuperao do terreno trabalho extraordinrio no previsto, a tornar demasiadamente oneroso o cumprimento do contrato, a ponto de inviabiliz-lo economicamente. Em procedimento administrativo disciplinar, restou demonstrada a existncia de conluio entre o gerente da Caixa Econmica Federal e a empresa construtora. Dadas as assertivas abaixo, assinalar a alternativa correta. I. O contrato sofreu forte modificao no seu equilbrio econmico-financeiro, devendo a Administrao tomar as medidas pertinentes para o refazimento da equao existente na gnese da avena. II. A ausncia de licitao, eivada de m-f em razo do conluio, afasta qualquer obrigao do Poder Pblico de indenizar a contratante particular. III. Na hiptese, pode a empresa contratada valer-se da exceptio non adimpleti contractus, j que a Caixa Econmica Federal recusa-se ao pagamento das verbas concernentes parte do servio j realizado. IV . No confronto entre o interesse na construo da agncia e a preservao ambiental, incidiria como soluo o princpio da continuidade do servio pblico, determinando o desmatamento necessrio e o consequente prosseguimento das obras. a) Est correta apenas a assertiva I.

b) Est correta apenas a assertiva II. c) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. d) Esto incorretas todas as assertivas. 4. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) No pode ser aplicada a teoria da impreviso para a recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo na hiptese de aumento salarial concedido, em virtude de dissdio coletivo, aos empregados da empresa contratada pela administrao para terceirizao de servio, pois tal dissdio constitui evento certo que deveria ser levado em conta quando da efetivao da proposta. 5. (TRF 3 Regio 2010) O equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo intangvel, razo pela qual nos contratos de execuo continuada ou deferida so inseridas clusulas que visam sua manuteno, sendo incorreto asseverar: a) A clusula de reviso ou recomposio de preos impe a verificao dos custos originariamente previstos pelo contratado para formulao de sua proposta e dos custos que efetivamente oneraram o particular ao longo da execuo do contrato; b) A clusula de reajuste de preo dispensa a realizao de levantamentos para fins de determinao da variao dos custos previstos e efetivamente verificados ao longo da execuo do contrato; c) A clusula de reajuste ou de repactuao prev a aplicao de ndice escolhido unilateralmente pela administrao, de modo a refletir a variao de preos e a inflao do perodo; d) A clusula de repactuao obrigatoriamente adotada nos contratos de servios contnuos com prazo superior a doze meses, aproximando-se da reviso de preos quanto ao seu contedo. 6. (TRF 3 Regio 2010) Assinale a alternativa correta: a) Nos contratos administrativos personalssimos a cesso e a subcontratao sero admitidas excepcionalmente e somente nos casos expressamente previstos em lei; b) Aos contratos administrativos so aplicados supletivamente os princpios prprios da teoria geral dos contratos, excluindo-se, porm os princpios da funo social do contrato e da autonomia privada; c) No contrato de seguro celebrado pela administrao o objeto segurado ou os riscos incidentes no podem ser ampliados unilateralmente pela administrao, mas esta pode exercer a prerrogativa de extinguir unilateralmente o contrato; d) Os princpios da probidade e da boa-f objetiva, previstos no art. 422 do Cdigo Civil, no so aplicveis aos contratos administrativos. 7 . (TRF 2 Regio 2011) No que diz respeito ao contrato administrativo e aos convnios e consrcios administrativos, assinale a opo correta. a) A administrao pblica pode promover a resciso unilateral do contrato, mediante o ressarcimento dos prejuzos comprovados, nas hipteses de inadimplemento sem culpa do contratado. b) O convnio constitui instrumento hbil a promover a delegao de servio pblico a particular caso haja interesses comuns entre a entidade pblica e o particular. c) Na hiptese de inexecuo total ou parcial do contrato, a legislao admite a acumulao da sano administrativa da advertncia com a de declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a administrao pblica. d) Em face da no assinatura do termo de contrato pelo convocado, a administrao pblica obrigada a proceder convocao dos licitantes remanescentes, de acordo com a ordem de classificao no procedimento licitatrio.

e) indispensvel autorizao legislativa para a celebrao de convnio ou consrcio administrativo que envolvam repasse de verbas no previstas na lei oramentria. II. INVALIDAO. PRINCIPAIS ESPCIES DE CONTRATOS INEXECUO E RESCISO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS ADMINISTRATIVOS.

8 . (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Relativamente aos bens pblicos e aos contratos administrativos, julgue o item subsequente. O contrato de concesso de servio pblico, nos casos de descumprimento das normas contratuais pelo poder pblico, pode ser rescindido por iniciativa do concessionrio, independentemente de deciso judicial, em face do princpio da separao de poderes. III. A CONCESSO DE SERVIOS. CONCEITO, CARACTERSTICAS. DIREITOS DO CONCEDENTE E DO CONCESSIONRIO. EQUILBRIO DO CONTRATO. FORMAS DE EXTINO 9. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) A condenao transitada em julgado da concessionria por sonegao de tributos importa, obrigatoriamente, na caducidade do contrato de concesso. 10. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) De acordo com o entendimento do Superior Tribunal de Justia (STJ), os bens das concessionrias so pblicos enquanto estiverem atrelados ao servio pblico e, portanto, so, em qualquer hiptese, impenhorveis. 11. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) A interrupo do fornecimento de servio por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade, no caracteriza descontinuidade do servio pblico concedido, autorizando-se, via de consequncia, a sua interrupo, desde que feita aps prvio aviso. 12. (TRF 3 Regio 2010) O art. 21, incisos XI e XII, da CF, atribui Unio Federal competncia para outorgar concesso, permisso ou autorizao para os servios que indica. Em relao outorga de concesso correto afirmar, exceto: a) Nas relaes estabelecidas entre o concessionrio e os consumidores no aplicvel o direito do consumidor, por prever o art. 27 da EC n. 19/98 a elaborao por parte do Congresso Nacional de lei de defesa do usurio de servios pblicos, norma especial; b) No h vinculao hierrquica entre o poder concedente e o concessionrio, mas h o exerccio de competncias estatais anmalas, em virtude das quais se reduz a autonomia do concessionrio relativamente prestao de servio pblico; c) Em referncia aos usurios, o concessionrio atua como se fosse o prprio Estado, devendo prestarlhes no somente o servio adequado, mas tambm todas as informaes necessrias fruio e correo dos defeitos; d) Excepcionalmente admite-se a interrupo dos servios pblicos, por motivos de ordem tcnica ou de segurana, ou em virtude do inadimplemento do usurio, no sendo, portanto, autorizada, nesta ltima hiptese, a suspenso de servios obrigatrios, cuja prestao se faz no interesse pblico ou essencial aos direitos fundamentais ex vi do art. 6, 2, da Lei n. 8.987/95. 1 3 . (TRF 3 Regio 2011) Em relao ao conceito de servio pblico, ao regime jurdico da concesso, da permisso e da autorizao e s parcerias pblico-privadas, assinale a opo correta.

a) A permisso de servio pblico tem natureza de contrato bilateral, comutativo e intuitu personae, o qual somente pode ser celebrado com pessoa fsica que demonstre capacidade para desempenh-lo por sua conta e risco, no podendo ser firmado com pessoa jurdica. b) A autorizao de servio pblico constitui ato vinculado, por meio do qual o poder pblico delega a execuo de servio de sua titularidade para que o particular o execute predominantemente em seu prprio benefcio, mas sempre sob a fiscalizao do Estado. c) No mbito das parcerias pblico-privadas, as concesses administrativas caracterizam-se pelo fato de o concessionrio perceber recursos de duas fontes, uma decorrente do pagamento da tarifa pelos usurios e outra, de carter adicional, oriunda de contraprestao pecuniria devida pelo poder concedente. d) Servio pblico toda a atividade prestada diretamente pelo Estado com o objetivo de satisfazer s necessidades essenciais e secundrias da coletividade, sob regime exclusivo de direito pblico, no sendo considerados pblicos os servios prestados por particulares por meio de concesso ou permisso. e) A concesso de servio pblico contrato administrativo por meio do qual a administrao transfere a pessoa jurdica ou a consrcio de empresas a execuo de certa atividade de interesse coletivo, de forma remunerada. 14. (TRF 1 Regio 2011) Assinale a opo correta no que diz respeito s agncias reguladoras e executivas, concesso de servios pblicos e s PPPs. a) Na esfera federal, a qualificao de uma autarquia ou fundao como agncia executiva decorre de iniciativa exclusiva do chefe do Poder Executivo. b) Os ex-dirigentes das agncias reguladoras continuam vinculados entidade no denominado perodo de quarentena, durante o qual fazem jus remunerao compensatria equivalente ao cargo de nvel imediatamente abaixo do cargo de direo que exerciam. c) Em se tratando de PPP na modalidade patrocinada, o parceiro pblico no dispe de poderes como a encampao ou a interveno ou o de decretar a caducidade. d) A PPP na modalidade administrativa no admite a atualizao dos valores contratuais, circunstncia que revela a ausncia do denominado equilbrio econmico-financeiro no ajuste firmado. e) Na hiptese de extino do contrato de concesso por decurso do prazo de vigncia, o poder pblico pode proceder imediata retomada da prestao do servio, at a realizao de nova licitao, sem que esteja condicionado o termo final do contrato ao prvio pagamento de eventual indenizao. 15. (TRF 2 Regio 2011) A respeito do contrato de concesso de servio pblico, assinale a opo correta. a) Embora a concesso de servio pblico demande a realizao de procedimento licitatrio, admitida a contratao direta nas hipteses de dispensa e inexigibilidade de licitao, previstas na legislao de regncia. b) No contrato de concesso de servio pblico, o concessionrio tem direito ao equilbrio econmico e financeiro e inalterabilidade do objeto. c) Na hiptese de responsabilidade do concessionrio por prejuzos causados a terceiros em decorrncia da execuo do servio pblico, vedada a responsabilidade solidria do poder concedente, que, no mximo, pode vir a ser responsabilizado subsidiariamente no caso de insuficincia de bens da empresa concessionria. d) O instituto da encampao, por sua prpria natureza, no confere ao concessionrio direito

indenizao pelos prejuzos que sofrer em decorrncia do ato. e) A reverso no cabvel na hiptese de extino do contrato de concesso decorrente do advento do termo contratual. IV. AS PERMISSES E AUTORIZAES 16. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) A respeito da doutrina administrativista concernente ao equilbrio dos contratos mantidos entre a administrao e os particulares, julgue o item que segue. A permisso de servio pblico para explorao de servio de transporte intermunicipal negcio jurdico unilateral e, portanto, no se sujeita ao princpio determinador do respeito ao equilbrio financeiro do contrato.

1. A Execuo indireta ocorre quando a administrao contrata terceiros para execuo de obras e servios. Segundo o art. 10 da Lei n. 8.666/93, a execuo indireta pode se dar por empreitada por preo global, empreitada por preo unitrio, tarefa e empreitada integral. Diferentemente do que constou na assertiva a, pelo regime de execuo indireta denominado tarefa executam-se obras menores ou parte de uma obra maior e o valor financeiro acertado por preo certo, global ou unitrio. O pagamento efetuado periodicamente, posteriormente anlise do rgo contratante. Comentrio Extra: Pela empreitada por preo global ajusta-se a execuo da obra ou servio por meio de preo certo previamente acertado para o valor total da obra, conquanto este valor seja reajustvel. Na empreitada por preo unitrio, a contratao se d por preo certo de unidades determinadas, por exemplo, metros quadrados, pisos. Por fim, entende-se por empreitada integral a contratao do empreendimento em sua totalidade, compreendendo integralmente as etapas das obras, servios e instalaes necessrias. 2. C So caractersticas do contrato administrativo: formalidade, onerosidade, comutatividade e intuitu personae. formal porque deve obedecer aos termos da lei. Oneroso porque h remunerao relativa contraprestao do objeto do contrato. Comutativo porque so as partes do contrato compensadas reciprocamente. Intuitu personae consiste na exigncia para execuo do objeto pelo prprio contratado. Segundo Hely Lopes Meirelles, clusulas exorbitantes so, pois, as que excedem do Direito Comum para consignar uma vantagem ou uma restrio Administrao ou ao contratado. A clusula exorbitante no seria lcita num contrato privado, porque desigualaria as partes na execuo do avenado, mas absolutamente vlida no contrato administrativo, desde que decorrente da lei ou princpios que regem a atividade administrativa, porque visa estabelecer uma prerrogativa em favor de uma das partes para o perfeito atendimento do interesse pblico, que se sobrepe sempre aos interesses particulares. As clusulas exorbitantes no precisam estar expressas no contrato, j que decorrem da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e, portanto, trata-se de prerrogativa da Administrao Pblica (art. 58 da Lei n. 8.666/93).

Comentrio Extra: Segundo lio de Maral Justen Filho o contrato administrativo apresenta duas categorias de clusulas contratuais. Existem aquelas que versam sobre o desempenho das atividades de prossecuo dos interesses fundamentais e so denominadas regulamentares ou de servio. Alm delas, h as clusulas que asseguram a remunerao do particular e que so ditas econmicas. As primeiras podem ser unilateralmente alteradas pela Administrao Pblica; as outras, no (op. cit., p. 679). Segundo o doutrinador, a Lei n. 8.666/93 teria reconhecido, de modo expresso, a intangibilidade das clusulas econmico-financeiras mutao impostas unilateralmente pela Administrao (Lei n. 8.666/93, art. 58, 1). 3. B A situao descrita nos mostra a existncia de vcio desde o incio do procedimento licitatrio, j que comprovado o conluio entre o gerente da CEF e a empresa construtora. Portanto, houve concorrncia para a concretizao do ato de forma viciada, ou seja, restou comprovada a m-f de ambos. No caso ocorreu afronta ao art. 3 da Lei n. 8.666/93 e aos princpios ali previstos, notadamente o da moralidade e da probidade administrativa. Em consequncia, tal situao implica nulidade do contrato firmado. Sendo nulo o contrato, no h oportunidade para se alegar nenhum direito contra a Administrao (restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro). Por outro lado, entendeu o examinador pela impossibilidade de indenizao do contratado pelos eventuais gastos e obras j realizadas. De fato, a indenizao pelos servios realizados pressupe tenha o contratante agido de boa-f. De qualquer forma, deve sempre ser preservado o interesse de terceiros que se vincularam ou contrataram com a Administrao em razo do servio prestado e que tenham agido de boa-f. Comentrio Extra: A Jurisprudncia do STJ pontua a impossibilidade de ressarcimento do contratado quando comprovada a sua m-f. Veja-se: no prospera o argumento no sentido de proibio ao enriquecimento ilcito, uma vez que no deve ser invocado por aquele que firmou contrato com a Administrao Pblica, em ntida afronta ao princpio da moralidade e constatada m-f. No mesmo sentido, confira-se: REsp 579.541, Rel. Min. Jos Delgado, DJ 19-4-2004 (STJ, AgRg no Ag 597.529-PR, 2 Turma, Rel. Min. Franciulli Netto, 23-8-2005, v.u., DJ 21-9-2006); no h que se falar em restituio empresa contratada dos valores j despendidos pela mesma na execuo do contrato, quando esta age com m-f (STJ, REsp 440.178-SP, 1 Turma, Rel. Min. Francisco Falco, 8-6-2004, v.u., DJ 16-8-2004). 4. C O STJ decidiu que no pode ser aplicada a teoria da impreviso para a recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo (Lei n. 8.666/93, art. 65, II, d) na hiptese de aumento salarial dos empregados da contratada em virtude de dissdio coletivo, pois constitui evento certo que deveria ser levado em conta quando da efetivao da proposta.

Comentrio Extra: Assim decidiu o STJ: O aumento salarial determinado por dissdio coletivo de categoria profissional acontecimento previsvel e deve ser suportado pela contratada, no havendo falar em aplicao da Teoria da Impreviso para a recomposio do equilbrio econmico-financeiro do contrato administrativo (AGRESP 200200228608 AGRESP, AgRg, 417989, Rel. Herman Benjamin, rgo julgador: 2 Turma, DJe, 24-3-2009). 5. C As peculiaridades dos contratos de servios continuados (grande aporte financeiro, extenso prazo de vigncia, alteraes na economia) levam incapacidade da recomposio financeira do contrato por meio de previso de ndice de reajuste determinado. Neste ponto, a repactuao um instrumento capaz de preservar a manuteno da relao inicialmente contratada no que tange aos encargos e vantagens assumidos. Consiste, portanto, a repactuao na anlise dos custos indispensveis continuidade da execuo do contrato. Verifica-se a situao primria existente na assinatura do ajuste, e a atual, no momento da renovao do contrato, fazendo-se uma apreciao da real variao dos custos. Como se percebe, a clusula de reajuste no ser imposta unilateralmente pela Administrao, mas sim discutida entre as duas partes do contrato. A repactuao um meio de alcance do reequilbrio econmico-financeiro nos contratos administrativos que versem sobre servios contnuos subordinados ao art. 57, II, da Lei n. 8.666/93 .Visa a recomposio de perdas inflacionrias ocorridas nos doze meses de vigncia do contrato que verse sobre servios contnuos. Maral Justen Filho ao comentar o inciso II, do art. 57, da Lei n. 8.666/93, especificamente no que se refere prorrogabilidade do contrato administrativo, esclarece que a regra da prorrogabilidade no se vincula importncia do servio, mas previsibilidade da existncia de recursos oramentrios para seu futuro custeio. Lembre-se que o dispositivo do art. 57 est vinculado disciplina oramentria. Um servio contnuo, relacionado com uma necessidade permanente e renovada, poder ser contratado com previso de prorrogao porque se presume que sempre haver incluso de verbas para sua remunerao no futuro. Logo, perfeitamente possvel que um servio contnuo no apresente maior essencialidade tal como se passa, sob certo ngulo, com o servio comum de limpeza. Por outro lado e na medida em que a necessidade a ser atendida permanente, torna-se muito problemtico interromper sua prestao, risco que poderia ser desencadeado se houvesse necessidade de promover licitao a cada exerccio oramentrio (destaque nosso, op. cit., p. 669). 6. C O art. 62, 3, da Lei n. 8.666/93 prev que aos contratos de seguro sero aplicadas as regras previstas nos arts. 55, 58 e 61 da mesma lei. Maral Justen Filho, ao comentar a citada norma, apresenta justamente o exemplo constante da assertiva c. Veja-se: Assim, por exemplo, uma seguradora particular no pode ser constrangida a manter um contrato de seguro se a Administrao deliberar ampliar o objeto segurado ou os riscos incidentes

(op. cit., p. 705). Verifica-se da dico do art. 72 da Lei n. 8.666/93 que o contrato administrativo no possui natureza personalssima. Um dos princpios que regem a Administrao Pblica a impessoalidade e, portanto, a contratao obedecer a regras de carter objetivo, no se importando o Poder Pblico com caractersticas pessoais do contratado. Entretanto, no poder ser desconsiderada a circunstncia de que a habilitao do particular no poderia ter ocorrido, caso fosse do conhecimento da Administrao que este no teria condies de cumprir sua parte na avena. Maral Justen Filho afirma que desta constatao surge a impossibilidade de transferncia do objetivo do contrato a terceiros. Entretanto, a lei permite Administrao a anlise, dependendo do caso concreto, da convenincia da subcontratao, respeitados os limites determinados (Lei n. 8.666/93, art. 72). Os princpios da autonomia privada e da funo social dos contratos esto previstos no Cdigo Civil. No caso dos contratos administrativos, a prpria Lei n. 8.666/93 permite a utilizao, ainda que subsidiariamente, dos princpios da teoria geral dos contratos e as disposies de direito privado, no sendo consignada nenhuma exceo. Alm do que, embora Administrao seja permitida a faculdade de alterao unilateral, no se consente que o Poder Pblico se libere dos deveres assumidos ou se enriquea custa do particular. A faculdade de atuao unilateral no se destina obteno de lucros ou benefcios econmicos para a Administrao Pblica, mas instrumento de realizao do bem pblico (Maral Justen Filho, op. cit., p. 650). No mais, ao contratado sempre ser assegurado o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato. Dever a Administrao Pblica, na contratao com terceiros, respeitar os princpios da legalidade, probidade e moralidade, sob pena de no atingir a finalidade pblica que deve nortear toda atividade administrativa. Comentrio Extra: Pode-se dizer que o contrato administrativo possui natureza intuitu personae (conforme j analisado), sem, contudo, ser personalssimo. Esta concluso extrada da permisso prevista no art. 72 da Lei n. 8.666/93, pois, excepcionalmente, a contratada pode transferir ou ceder a terceiros a execuo do contrato tendo em vista a racionalizao e especializao de atividades. Entretanto, somente ser lcita a subcontratao ou a cesso a terceiros de partes da execuo do ajuste, se houver previso desta faculdade no edital e no contrato, at o quantitativo admitido pelo Poder Pblico. O contratado, por sua vez, responder pela execuo total do objeto contratado, j que no h relao entre a Administrao e o subcontratado. Portanto, a responsabilidade do contratado plena e contratual. 7. E Conforme leciona a administrativista Maria Sylvia Zanella Di Pietro, o convnio ou o consrcio que inclurem repasse de verbas, no previstas na lei oramentria, dependero de autorizao legislativa.

Consoante determina o art. 79, 2o, da Lei n. 8.666/93, quando a resciso contratual ocorrer por motivo de interesse pblico superveniente, falta da Administrao e ocorrncia de caso fortuito ou de fora maior, sem que haja culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido, tendo ainda direito a devoluo de garantia, pagamentos devidos pela execuo do contrato at a data da resciso e pagamento do custo da desmobilizao. O convnio no constitui modalidade adequada para a delegao de servio pblico a particular. O art. 2, II, da Lei n. 8.987/95 estabelece a possibilidade de delegao da prestao de servio pblico pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade de concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. Diferente do que consta na assertiva c, as sanes que podem ser aplicadas cumulativamente so a multa de mora ou a multa aplicada em decorrncia da inexecuo total ou parcial do contrato. Quando o convocado no assinar o termo de contrato no prazo e condies estabelecidos, a Administrao poder convocar os licitantes remanescentes, na ordem de classificao, para faz-lo em igual prazo e nas mesmas condies propostas pelo primeiro classificado. 8. E O contrato de concesso, no caso de descumprimento das normas contratuais pelo Poder Pblico, poder ser rescindido (resciso) junto ao Poder Judicirio, mesmo durante o prazo de execuo. Entretanto, os servios prestados pela concessionria no podero ser interrompidos at a deciso judicial transitar em julgado, conforme determina o art. 39 da Lei n. 8.987/95. Comentrio Extra: Ensina Odete Medauar que a resciso judicial a nica via para o contratado obter o desfazimento da avena, se no houver concordncia da Administrao para a resciso amigvel. Leciona, ainda, a doutrinadora que a Administrao tambm pode se utilizar dessa via, o que no comum, visto seu poder de resciso unilateral (op. cit., p. 234). 9. E A caducidade , forma de extino do contrato de concesso, trata-se de competncia discricionria do administrador. Portanto, a previso do art. 38, 1, VII, da Lei n. 8.987/95, de que poder ser declarada a caducidade do contrato quando a concessionria for condenada em sentena transitada em julgado por sonegao de tributos, inclusive contribuies sociais, medida que depende de prvia anlise da proporcionalidade da sano a ser aplicada. Por isto, diversamente do que constou da assertiva, a caducidade no ser obrigatria, mas sim uma opo do poder concedente. Comentrio Extra: Entre as causas que levam extino do servio pblico est a caducidade, extino decretada administrativa e unilateralmente decorrente de inadimplncia do concessionrio. A caducidade, segundo o inciso III, do art. 35 da Lei de Concesses, uma das formas de extino do contrato de concesso de servio pblico. O art. 38 da mesma lei prev que a inexecuo total ou parcial do contrato

acarretar, a critrio do poder concedente , a declarao de caducidade da concesso ou, ainda, a aplicao das sanes contratualmente previstas. 10. E pacfico o entendimento, tanto na doutrina quanto na jurisprudncia, de que os b en s afetados prestao de servio pblico (bens e equipamentos aplicados na execuo do servio pblico), mesmo pertencendo pessoa jurdica de direito privado, so impenhorveis diante do princpio maior do interesse pblico e da continuidade dos servios pblicos. O examinador entendeu como incorreta a assertiva acima. Inicialmente, fazendo-se uma interpretao literal do art. 98 do Cdigo Civil so pblicos os bens pertencentes s pessoas de direito pblico, pode-se dizer que os bens das concessionrias no so propriamente pblicos, mas sim bens particulares que possuem uma destinao especial. Por outro lado, nem todos os bens das concessionrias so impenhorveis, j que os bens que no esto vinculados ao servio podem ser objeto de execuo forada. Comentrio Extra: Para exemplificar o entendimento do STJ a respeito do tema, vale transcrever trecho da deciso do Recurso Especial 343.968, de relatoria da Ministra Nancy Andrighi a respeito da penhorabilidade da receita das bilheterias do Metr de So Paulo: A receita das bilheterias que no inviabilizam o funcionamento da devedora sociedade de economia mista estadual pode ser objeto de penhora, na falta de vedao legal, e desde que no alcance os prprios bens destinados especificamente ao servio pblico prestado, hiptese que diversa daquela da ECT Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, amparada pelo Decreto-Lei n. 509/69. Em seguida, o acrdo faz uma diferenciao entre o entendimento adotado pelo STF para os bens da ECT: No RE 220.906, o e. STF, em sua composio plenria, decidiu pela impenhorabilidade dos bens da ECT, conforme noticia o Informativo n. 213 do Excelso Pretrio. Contudo, as hipteses, porque diversas, autorizam solues dspares, a uma porque a ECT empresa pblica federal, ente de direito pblico; e a duas porque o Decreto-Lei n. 509/69 estendia Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos os privilgios da Fazenda Pblica, dentre eles o da impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios, o que no acontece na hiptese examinada. Veja-se, que ainda assim, havendo norma legal excepcionando a penhora de empresa pblica federal, notou-se divergncia no seio do e. STF, de cujo posicionamento discreparam os eminentes Ministros Ilmar Galvo, Marco Aurlio e Seplveda Pertence. Portanto, a princpio, no havendo penhora de bens da empresa concessionria de servio pblico relacionados diretamente com a prestao de servios pblicos, vivel a penhora, por exemplo, de receita tarifria, sem que torne invivel o funcionamento da concessionria. 11. C O art. 6, 3, II, da Lei n. 8.987/95 estabelece que no se caracteriza como descontinuidade do servio pblico a sua interrupo em situao de emergncia ou aps prvio aviso por inadimplemento do usurio, considerado o interesse da coletividade. Infere-se do dispositivo legal a possibilidade do corte de energia eltrica no caso de

inadimplncia do usurio e, assim, tal atitude, por decorrer de lei, no poderia ser considerada um expediente constrangedor ou contrrio a direitos do consumidor. Atualmente, o Superior Tribunal de Justia j se pronunciou a respeito da legitimidade da cessao do fornecimento de energia eltrica quando houver inadimplemento do usurio. O mesmo Tribunal Superior, entretanto, faz ressalva quanto suspenso do servio nos casos em que o consumidor pessoa jurdica de direito pblico (ou prestador de servios pblicos). Com relao assertiva d, a prpria Lei n. 8.078/90, em seus arts. 6, X, e 22, prev a sua aplicao aos rgos pblicos, s concessionrias e permissionrias de servios pblicos. Comentrio Extra: Neste sentido: A interrupo no fornecimento de energia por inadimplemento do usurio, conforme previsto no art. 6, par. 3, II, da Lei n. 8.987/95, no configura descontinuidade na prestao do servio para fins de aplicao dos arts. 22 e 42 do CDC. Demonstrado nos autos que a fornecedora, ao suspender o servio de energia eltrica, teve o cuidado de preservar os servios essenciais do municpio , no h que se cogitar tenha o corte afetado os interesses imediatos da comunidade local. Destoa do arcabouo lgico-jurdico que informa o princpio da proporcionalidade o entendimento de que, a pretexto de resguardar os interesses do usurio inadimplente, cria embaraos s aes implementadas pela fornecedora de energia eltrica com o propsito de favorecer o recebimento de seus crditos, prejudicando, em maior escala, aqueles que pagam em dia as suas obrigaes (grifos nossos, STJ, 2 Turma, REsp 302620-SP, rel. p/ o acrdo Min. Joo Otvio de Noronha, j. 11-11-2003, DJ 16-2-2004). 12. A e D 13. E De acordo com a definio do art. 2, II, da Lei n. 8.987/95, concesso de servio pblico a delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco e por prazo determinado. Tratase de contrato administrativo e como tal oneroso, isto , remunerado. No caso dos contratos de concesso de servios pblicos, como eles se desdobram por conta e risco do concessionrio, este remunerado pelas tarifas pagas pelos usurios do servio pblico. O equvoco do item a est no fato de que a permisso pode ser celebrada tanto com pessoa fsica como com pessoa jurdica. Conforme analisado no captulo referente aos atos administrativos, a autorizao de servio pblico se trata de ato administrativo discricionrio, unilateral e precrio, transferindo-se servios, em regra, menos complexos. A autorizao no tratada na Lei n. 8.987/95. Conforme ser visto adiante, o conceito apresentado pela assertiva c trata da concesso patrocinada.

O servio pblico tanto pode ser prestado diretamente pelo Estado como pelos particulares, por delegao concesso ou permisso de servio pblico. Por outro lado, nem sempre o regime jurdico de direito pblico ser empregado em sua totalidade, havendo variaes de acordo com a forma como ser prestado o servio pblico, ou seja, se prestado diretamente pelo Estado, por meio de empresas estatais ou mesmo pelas concessionrias de servios pblicos. Por fim, so tambm considerados pblicos os servios prestados por particulares por meio de concesso e permisso, caso em que a titularidade do servio estatal, mas sua execuo transferida por delegao contratual ao concessionrio ou ao permissionrio do servio. Comentrio Extra: Concesso de servio pblico, segundo conceitua Odete Medauar, o contrato de concesso pelo qual o poder pblico (concedente) transfere a execuo de um servio pblico a pessoa jurdica ou a consrcio de empresas, mediante concorrncia, para realiz-lo por sua conta e risco, mediante remunerao paga pelo usurio (op. cit., p. 219). O valor da tarifa a ser fixada deve considerar o princpio da modicidade , pelo qual a remunerao pelo servio prestado deve representar o menor custo possvel. certo que o montante estipulado deve ser satisfatrio para a amortizao dos custos e remunerao do investimento realizado pelo concessionrio. Para a fixao do valor da tarifa deve-se levar em conta a essencialidade do servio; quanto menos essenciais os servios prestados, menor ser a vinculao ao citado princpio. 14. E A respeito da assertiva e, veja-se o que entendeu o STJ: Extinto o contrato de concesso por decurso do prazo de vigncia, cabe ao Poder Pblico a retomada imediata da prestao do servio, at a realizao de nova licitao, a fim de assegurar a plena observncia do princpio da continuidade do servio pblico, no estando condicionado o termo final do contrato ao pagamento prvio de eventual indenizao, que deve ser pleiteada nas vias ordinrias (STJ, AgRg no REsp 1139802 SC, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, j. em 25-4-2011). O art. 8 da Lei n. 9.986/2000 prev que o ex-dirigente de agncia reguladora fica impedido para o exerccio de atividades ou de prestar qualquer servio no setor regulado pela respectiva agncia, por um perodo de quatro meses, contados da exonerao ou do trmino do seu mandato. O 2 do citado artigo afirma que durante o impedimento, o ex-dirigente ficar vinculado agncia, fazendo jus a remunerao compensatria equivalente do cargo de direo que exerceu e aos benefcios a ele inerentes. A concesso das PPPs pode ser dividida em concesso administrativa ou patrocinada. Na concesso patrocinada a remunerao do parceiro privado vai envolver, adicionalmente tarifa cobrada dos usurios, contraprestao pecuniria do parceiro pblico. A concesso administrativa, por sua vez, envolve to somente contraprestao pblica, pois se aplica nos casos em que no houver possibilidade de cobrana de tarifa dos usurios. Nas concesses patrocinadas, conquanto vigore um regime jurdico misto, j que se aplica tambm o direito comum, existe a aplicao de algumas prerrogativas pblicas, como a

possibilidade de encampao do ato, interveno, uso compulsrio de recursos humanos e materiais da empresa concessionria, poder de controle e execuo do servio, poder sancionatrio e o poder de decretar algum ato caduco e reverso de bens ao trmino do contrato. Conforme ensina Maria Sylvia Zanella Di Pietro, conquanto a garantia do equilbrio econmico e financeiro no esteja prevista expressamente na Lei n. 11.079/2004, a sua aplicao, para ambas as modalidades de concesso, tanto a patrocinada quanto a administrativa, decorre implicitamente do disposto no art. 5, III e VI, da referida lei. Aludida norma prev a incluso de clusulas no contrato de parceria, como, por exemplo, a que diz respeito repartio de riscos, entre as partes, inclusive os referentes a caso fortuito, fora maior, fato do prncipe e lea econmica extraordinria e forma de remunerao e de atualizao dos valores contratuais. Portanto, a inteno dessas clusulas justamente a garantia do equilbrio econmico e financeiro do contrato. Comentrio Extra: A Parceria Pblico-Privada um contrato de concesso peculiar, em que a empresa privada presta servios em nome prprio, mas no assume todo o nus dos riscos do empreendimento. Isso ocorre porque o Poder Pblico contribui financeiramente para a concretizao da parceria, sustentando, portanto, o risco do insucesso juntamente com o particular. Como foi visto acima, a distino mais acentuada entre a concesso patrocinada e a administrativa est na forma como ir ocorrer a remunerao do particular concessionrio. 15. B O equilbrio econmico e financeiro dos contratos administrativos de concesso de servio pblico caracteriza-se pela manuteno da equao estabelecida originariamente entre as partes. Ou seja, o equilbrio entre as obrigaes assumidas pelo concessionrio e a contraprestao devida pelo poder concedente quando da prestao de servios pblicos. Contudo, como sabido, vrias circunstncias podem desequilibrar a equao inicial, desde fatos relativos prpria Administrao, como estranhos vontade das partes. No contrato de concesso, como nos demais contratos administrativos, essencial a mantena do equilbrio econmico e financeiro durante a sua vigncia, pois somente assim ser assegurado o lucro do concessionrio e tambm a continuidade do servio pblico. A assertiva a est equivocada, uma vez que a licitao sempre obrigatria, na modalidade concorrncia, para a Concesso de servios pblicos. Esta afirmao pode ser extrada pela conjugao do art. 175 da CF/88 e arts. 2, II, e 14 da Lei n. 8.987/95. Pela regra geral, a responsabilidade da concessionria objetiva e se estende tambm aos terceiros no usurios do servio pblico. Embora a responsabilidade do Poder Pblico concedente seja apenas subsidiria em relao ao concessionrio, parte da doutrina afirma que poder incidir a responsabilidade solidria entre concedente e concessionrio quando demonstrado que o evento danoso ocorreu em virtude da m escolha do Poder

Pblico, que elegeu mal o particular para quem o servio foi concedido. Segundo dispe o art. 37, 1, da Lei n. 8.987/95, considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao. A reverso, segundo preceitua o art. 35, 1, da Lei n. 8.987/95, poder ocorrer quando extinta a concesso com o retorno dos bens reversveis ao Poder concedente, bem como direitos e privilgios transferidos ao concessionrio, conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. Comentrio Extra: Conquanto o examinador tenha entendido como incorreta a assertiva a, cabvel ponderar a respeito de algumas situaes em que a contratao direta poder ser admitida. Como, por exemplo, no caso de existncia de apenas uma empresa do ramo correspondente no mercado, o que impediria o pressuposto necessrio da pluralidade de fornecedores. Nesse caso, poder-se-ia falar em contratao direta por inexigibilidade (art. 25 da Lei n. 8.666/93). 16. E O Superior Tribunal de Justia, examinando a possibilidade de reajuste tarifrio para as empresas permissionrias de servio de transporte coletivo, entendeu que esse tipo de permisso possui natureza contratual, concluindo, assim, pela aplicabilidade da clusula do equilbrio econmico-financeiro previsto para os contratos administrativos. Comentrio Extra: Especificamente quanto permisso de servio pblico de explorao de transporte intermunicipal, assim decidiu o STJ: No que tange s permisses para a prestao de servio de transporte pblico, a jurisprudncia e a doutrina tm entendido que se tratam de verdadeiros contratos , enquadrando-as na espcie permisso qualificada ou condicionada, devendo, portanto, ser-lhes aplicadas as normas relativas concesso e, por conseguinte, aos contratos administrativos. Isso porque esse tipo de permisso no se enquadra no conceito geral do instituto, segundo o qual esta a delegao, a ttulo precrio, mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente, a pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua conta e risco, nos termos do art. 2, IV, da Lei n. 8.987/95. A permisso qualificada vai alm, na medida em que contm estipulao de prazo, estabelece certos direitos ao permissionrio, h realizao de investimentos por parte deste, no pode ser revogada unilateralmente, sem indenizao, no se subordina ao regime de precariedade, entre outras caractersticas que a assemelham ao contrato administrativo (grifo nosso, REsp 982909/SP, Relatora Exma. Sra. Ministra Denise Arruda. Julgado: 6-8-2009).
Contratos Administrativos matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 8,6% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:

Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 8. Contratos administrativos. Conceito e caractersticas. Invalidao. Principais espcies de contratos administrativos. Inexecuo e resciso dos contratos administrativos.

So caractersticas do contrato administrativo: presena da Administrao Pblica como Poder Pblico (dotada de suas prerrogativas); finalidade pblica; obedincia forma prescrita em lei; procedimento legal (o procedimento previsto em lei e pode variar de acordo com cada espcie de contrato); intuitu personae (devem ser executados pelo prprio contratado e, em princpio, vedada a subcontratao, salvo previso expressa no edital e no prprio contrato); presena de clusulas exorbitantes (de acordo com Hely Lopes Meirelles, so aquelas clusulas que no seriam lcitas em contrato firmado entre particulares, mas so plenamente vlidas em um contrato administrativo); e mutabilidade (decorrente das clusulas exorbitantes e permite administrao alterar as clusulas regulamentadoras do contrato de forma unilateral e rescindir o ajuste antes do trmino do prazo, por motivo de interesse pblico). A alterao unilateral do contrato possvel Administrao para atender a finalidade pblica, como, por exemplo, para melhor adequar a tcnica aos seus projetos ou quando necessria modificao do valor contratual por aumento ou diminuio quantitativa do projeto. Poder a administrao rescindir unilateralmente o contrato quando houver o inadimplemento culposo ou no culposo do contratado, bem como quando estiverem presentes razes de interesse pblico que justifiquem o trmino da relao contratual. A responsabilidade da Administrao Pblica pelo ressarcimento dos prejuzos porventura suportados pelo particular contratado existir quando a resciso estiver fundamentada em razes de interesse pblico (sem participao da outra parte). Veja-se o quadro abaixo a respeito das situaes de inadimplemento do contrato pelo particular:
Resciso unilateral do contrato: Inadimplemento com culpa do contratado no cumprimento ou cumprimento irregular das clusulas contratuais; atraso injustificado; paralisao da obra ou servio; subcontratao total ou parcial no permitida; desatendimento das determinaes regulares da autoridade fiscalizadora; cometimento reiterado de faltas. Inadimplemento sem culpa do contratado insolvncia do contratado; falncia do contratado; dissoluo da sociedade; falecimento do contratado; alterao social ou modificao contratual da finalidade ou da estrutura da empresa.

O particular no poder arguir contra a Administrao a exceo do contrato no cumprido ( exceptio non adimpleti contractus) no caso do Poder Pblico deixar de cumprir suas obrigaes. Por sua vez, em regra, ao particular no ser lcita a paralisao de suas atividades por inadimplemento da Administrao, com base no princpio da Supremacia do Interesse Pblico e no dever de continuidade do servio pblico. A situao sempre dever ser levada ao Poder Judicirio, que decidir pela resciso ou no do contrato. A prpria lei, entretanto, possibilita a paralisao da execuo ou at mesmo a resciso do contrato (de forma unilateral) no caso de atraso superior a noventa dias nos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimentos (Lei n. 8.666/93, art. 78, XV), salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra. Os contratos podem ser alterados, ainda, por acordo das partes, como, por exemplo, para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno

do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de fatos imprevisveis, ou previsveis, porm de consequncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou, ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual (Lei n. 8.666/93, art. 65, II, d). Verifica-se, portanto, que certos fatos supervenientes ao contrato so de extrema relevncia para a relao contratual, razo pela qual a lei os considera para efeito de permitir a alterao contratual. De acordo com o ensinamento de Hely Lopes Meirelles, esses fatos seriam abrangidos pela Teoria da Impreviso que a supervenincia de eventos extraordinrios, imprevistos ou imprevisveis, onerosos, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado. Neste caso, a parte prejudicada desobriga-se dos encargos originrios, devendo ser revisto ou rescindido o contrato. A Teoria da Impreviso encontra fundamento na clusula rebus sic stantibus , tendo como desdobramentos a fora maior, o caso fortuito, o fato do prncipe, o fato da administrao e interferncias imprevistas. A fora maior um evento humano, imprevisvel e inevitvel, que impede absolutamente a execuo do contrato (Hely Lopes Meirelles). A consequncia da fora maior a liberao de ambas as partes do cumprimento do contrato, ensejando sua resciso, conforme art. 78, XVII, da Lei n. 8.666/93. Caso fortuito o evento da natureza, imprevisto e inevitvel, que impede absolutamente a execuo do contrato. Por exemplo, um extenso perodo de chuvas torrenciais, como cedio, impede que muitas obras sejam realizadas. Hely Lopes Meirelles salienta que no basta a imprevisibilidade para a caracterizao do caso fortuito, mas tambm a absoluta intransponibilidade do obstculo surgido. Como consequncia deste evento, a Lei n. 8.666/93 admite a resciso contratual. Fato do prncipe definido por Celso Antnio Bandeira de Mello como agravos econmicos resultantes de medidas tomadas sob titulao jurdica diversa da contratual, isto , no exerccio de outra competncia, cujo desempenho vem a ter repercusso direta na economia contratual estabelecida na avena (op. cit., p. 624). Como exemplo, pode ser citada a criao de determinado tributo. Fato da administrao tambm a determinao estatal que onera substancialmente a execuo do contrato, entretanto, decorre de ato praticado pela prpria contratante e afeta diretamente o ajuste realizado entre as partes. Pode-se citar, por exemplo, o disposto nos incisos XV e XVI do art. 78 da Lei n. 8.666/93, ou seja, quando a Administrao atrasa por mais de 90 dias os pagamentos devidos ou quando no deixa disponvel rea, local ou objeto para a execuo do contrato. Interferncias imprevistas so os acontecimentos no imaginados no momento da contratao, mas que surgem excepcionalmente durante a sua execuo, de modo a atrapalhar e onerar o trmino do ajuste. Maria Sylvia Zanella Di Pietro apresenta o seguinte exemplo de interferncias imprevistas: o caso de empreiteiro de obra pblica que, no curso da execuo do contrato, esbarra em terreno de natureza imprevista que onera ou torna impossvel a execuo do contrato (op. cit., p. 272). Outra peculiaridade do contrato administrativo a manuteno do equilbrio econmico-financeiro originalmente existente independentemente de previso contratual. Ao lado do restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro, existe o reajuste de preos, criado pela constatao da impossibilidade de manuteno do contrato com os preos nominais, em razo da notria inflao e seus efeitos (Maral Justen Filho). O reajuste, porm, exige previso no edital. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro a teoria da impreviso seria aplicvel to somente chamada lea econmica. Nos dizeres da doutrinadora lea econmica, que, segundo ela, daria lugar aplicao da teoria da impreviso todo acontecimento externo ao contrato, estranho vontade das partes,

imprevisvel e inevitvel, que causa um desequilbrio muito grande, tornando a execuo do contrato excessivamente onerosa para o contratado (op. cit., p. 269). A doutrinadora afirma que, ao lado da lea econmica, coexistem as leas ordinria e administrativa. lea ordinria ou empresarial o risco que todo empresrio corre (op. cit., p. 264), que, se for previsvel, ser suportado pelo particular. Por outro lado, lea administrativa, que ensejar a alterao unilateral do contrato, todo ato da prpria administrao que afete a execuo do contrato em sua forma originalmente ajustada. Maria Sylvia Zanella Di Pietro enquadra o fato do prncipe e fato da administrao como leas administrativas. importante destacar que a Lei n. 8.666/93 estabelece em seu art. 116 que se aplicam, no que couber, as suas regras para a celebrao de convnios, acordos, ajustes e outros instrumentos congneres celebrados por rgos e entidades da Administrao Pblica. Os consrcios so ajustes celebrados por pessoas da mesma esfera de governo (entre Municpios ou entre Estados-membros), com o objetivo de alcanarem metas comuns. Por exemplo, obras de duplicao de estrada que liga dois Municpios. Por outro lado, pelos convnios o Poder Pblico estabelece, com pessoas de diferentes esferas de governo ou com entidades privadas, associao para a busca de objetivos comuns. CF/88, art. 37, XXI. Lei n. 8.078/90, arts. 6, X, e 22. Lei n. 8.666/93, arts. 7 a 12 e 54 a 80. Lei n. 8.987/95. Smula 78 do TCU: Com o sistema de controle externo, institudo pela Constituio de 1967 e disciplinado em legislao ordinria pertinente, no compete ao Tribunal de Contas da Unio julgar ou aprovar previamente contratos, convnios, acordos ou ajustes celebrados pela Administrao Pblica. Pode, todavia, o Tribunal, no exerccio da auditoria financeira e oramentria e com vistas ao julgamento das contas de responsveis ou entidades sob a sua jurisdio, tomar conhecimento dos respectivos termos, para, se verificar ilegalidade ou irregularidade, adotar providncias no sentido de san-la ou evitar a sua reincidncia. (...) No h direito lquido e certo prorrogao de contrato celebrado com o Poder Pblico. Existncia de mera expectativa de direito, dado que a deciso sobre a prorrogao do ajuste se inscreve no mbito da discricionariedade da Administrao Pblica. Sendo a relao jurdica travada entre o Tribunal de Contas e a Administrao Pblica, no h que se falar em desrespeito s garantias constitucionais do contraditrio e da ampla defesa (MS 26.250-DF, Relator: Min. Ayres Britto). Na espcie, houve a resciso de contrato por parte da Administrao Pblica de no prosseguir na construo de uma nova casa de deteno, em razo das rebelies sangrentas que tomaram lugar no complexo prisional, sobretudo em funo de sua localizao em permetro urbano. O contrato foi firmado na vigncia do DL n. 2.300/1986 e sua resciso ocorreu j na vigncia da Lei n. 8.666/1993. Para o Min. Relator, como sustentado pela recorrente, embora as rebelies sejam uma constante no sistema carcerrio brasileiro, a extenso e os impactos daquelas ocorridas no presdio Carandiru extrapolaram qualquer perspectiva de previso governamental, o que acarreta, sem dvida, a caracterizao da fora maior ou caso fortuito. A imprevisibilidade, importante aos contratos administrativos, diz no apenas com a ocorrncia de certo fato, mas tambm com os efeitos de certo fato (casos em que a ocorrncia era previsvel, mas a amplitude das consequncias no). Destacou o

Min. Rel. que, tendo ocorrido os motivos que ensejaram a resciso, bem como a prpria resciso, depois de 1993, aplica-se a Lei n. 8.666/1993. que a resciso legal dos contratos administrativos ser sempre regida pela lei em vigor na data do acontecimento que a ensejou, e no na data em que o contrato foi firmado. Por se tratar de contratos administrativos, evidente que o regime jurdico de suas vicissitudes (aditivos e rescises, e. g.) ser o da lei em vigor, e no o da lei anterior. essa, pois, a extenso do art. 121 da Lei de Licitaes e Contratos vigente: os requisitos de exigncia, validade e eficcia sero os da lei anterior. Mas o regime das vicissitudes contratuais, como ocorre com a sistemtica da resciso, ser o da lei nova, se os fatos remontarem sua poca. Mesmo que assim no fosse, o art. 69, 2, do DL n. 2.300/1986, quando trata das parcelas devidas ao particular na resciso ocorrida por razes de interesse pblico, tem previso idntica ao art. 79, 2, da Lei n. 8.666/1993. Dessa forma, considerando os fatos que subjazem hiptese, entende o Min. Rel. que a no construo de uma nova casa de deteno deveu-se exclusivamente a fortes razes de interesse pblico, o que enseja a incidncia do art. 69, 2, do DL n. 2.300/1986. Embora voltado inicialmente Administrao Pblica Federal, centralizada e autrquica, esse decreto (art. 1) incide nos contratos firmados por sociedade de economia mista estadual (como na espcie), na medida do que dispem seus arts. 85 e 86. Diante disso, a Turma deu parcial provimento ao recurso para fazer incidir, no caso concreto, apenas o art. 79, 2, da Lei n. 8.666/1993 ou o art. 69, 2, do DL n. 2.300/1986, conforme se entender aplicvel espcie a Lei n. 8.666/1993 ou o DL n. 2.300/1986. Precedentes citados: REsp 1.112.895SP, DJ 2-12-2009, e REsp 202.430-SP, DJ 18-10-1999 (REsp 710.078-SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 23-3-2010). (...) O dever da Administrao Pblica em indenizar o contratado s se verifica na hiptese em que este no tenha concorrido para os prejuzos provocados. O princpio da proibio do enriquecimento ilcito tem suas razes na equidade e na moralidade, no podendo ser invocado por quem celebrou contrato com a Administrao violando o princpio da moralidade, agindo com comprovada m-f (STJ, Recurso Especial 579.541-SP, Rel. Min. Jos Delgado, 1 Turma, 17-2-2004, v.u., DJ 19-42004).

12. PODERES DA ADMINISTRAO


I. PODER REGULAMENTAR. REGULAMENTOS ADMINISTRATIVOS DE EXECUO E AUTNOMOS 1 . (TRF 3 Regio 2010) Relativamente ao poder regulamentar da administrao, assinale a alternativa incorreta: a) O regulamento consiste na autodisciplina da administrao pblica, para obter o procedimento regular, harmnico e coerente dos seus rgos e agentes na execuo dos encargos que lhe so cometidos por lei, sendo desta dependente; b) cabvel o regulamento apenas em matria que ser objeto de ao administrativa ou desta dependente; c) Entre as finalidades do regulamento insere-se a disciplina da discrio administrativa, ou seja, de regular a liberdade relativa de agir da administrao; d) O regulamento vincula a administrao, mas no exonera o administrado de responsabilidade perante

o Poder Pblico por comportamentos realizados em conformidade com ele. 2 . (TRF 3 Regio 2011) Considerando o poder de polcia e os limites do poder regulamentar, assinale a opo correta. a) As sanes de polcia so imprescritveis, desde que institudas por leis que indiquem as condutas que configuram infraes administrativas. b) No exerccio do poder regulamentar, o chefe do Poder Executivo pode dispor, mediante decreto, sobre a criao e extino de rgos pblicos, mas no de pessoas jurdicas. c) Alm do decreto regulamentar, de responsabilidade do chefe do Poder Executivo, o poder normativo da administrao tambm se expressa por meio de atos administrativos editados por outras autoridades, como, por exemplo, avisos ministeriais, resolues, portarias, instrues e ordens de servio. d) Os atos oriundos da atividade de polcia administrativa esto sujeitos ao controle judicial, salvo se praticados no exerccio de competncia discricionria, situao em que cabe administrao impor o contedo e a dimenso das restries em favor do interesse pblico. e) Todas as medidas de polcia detm o atributo da autoexecutoriedade, pois dele deriva a possibilidade de a administrao pr em execuo as suas decises, sem necessidade de recorrer previamente ao Poder Judicirio. II. O PODER NORMATIVO NO LEGISLATIVO E O PRINCPIO DA LEGALIDADE. REGULAMENTAO E REGULAO. ANLISE DO ART. 84 DA CF/88 QUANTO AOS LIMITES DO PODER REGULAMENTAR 3. (TRF 1 Regio 2011) Assinale a opo correta a respeito do exerccio do poder regulamentar, do poder normativo no legislativo e do poder de polcia. a) No mbito federal, prescreve em cinco anos a ao punitiva da administrao federal, direta e indireta, no exerccio do poder de polcia, para apurar infrao legislao em vigor, prazo no passvel de interrupo ou suspenso. b) De acordo com o entendimento do STF, quando o Poder Executivo expede regulamento, ato normativo de carter no legislativo, no o faz no exerccio de funo legislativa, mas no de funo normativa, sem que haja derrogao do princpio da diviso dos poderes. c) O poder normativo da administrao pode ser expresso por meio de deliberaes e de instrues editadas por autoridades que no o chefe do Poder Executivo, as quais podem inovar no ordenamento jurdico, criando direitos e impondo obrigaes. d) De acordo com o STF, o exerccio do poder de polcia deve ser necessariamente presencial e depende da existncia de rgo de controle estruturado para a fiscalizao do exerccio dos direitos individuais. e) A autoexecutoriedade, atributo do poder de polcia, consiste na possibilidade de a administrao executar suas decises sem prvia autorizao do Poder Judicirio e sem a necessidade de observncia de procedimento em todas as denominadas medidas de polcia. III. PODER DE POLCIA. CONCEITO. CARACTERSTICAS. ORIGEM E FUNO. LIMITES, EXTENSO E CONTROLE. PODER DE POLCIA E REGULAO. DISTINES 4. (TRF 2 Regio 2009) O modelo regulatrio prope a extenso ao setor dos servios pblicos de concepes desenvolvidas na atividade econmica privada. Somente incumbe ao Estado desempenhar

atividades diretas nos setores em que a atuao da iniciativa privada, orientada acumulao egostica de riqueza, colocar em risco valores coletivos ou for insuficiente para propiciar sua plena realizao. Maral Justen Filho. Curso de direito administrativo . So Paulo: Saraiva, 2005, p. 450 (com adaptaes). Assinale a opo correta com relao aos poderes regulador, regulamentar e de polcia. a) Uma distino significativa entre o poder de polcia e a regulao que, no modelo de Estado regulador, as sanes no possuem necessariamente natureza repressiva, admitindo-se tambm sanes positivas ou premiais, como o fomento, por exemplo. b) No direito brasileiro, a atividade regulamentar restringe-se aos decretos de execuo, no sendo permitida a existncia de outros atos normativos infralegais. c) O decreto regulamentar somente poder ser sustado por meio de controle judicial, jamais por ato do Poder Legislativo. d) O efetivo ou potencial exerccio do poder de polcia da administrao poder ser remunerado por meio de taxa. e) A distino entre regulao e regulamentao, no modelo de Estado regulador, no tem razo de ser. Em qualquer situao, cabe ao Estado, por meio do Poder Legislativo ou do Poder Executivo, concretizar os valores constitucionais dos servios pblicos ou do mercado. Nesse contexto, no inconstitucional uma lei que delegue ao Poder Executivo a atribuio de regulament-la, mediante decreto, e que esse decreto venha a definir, por si mesmo, as condies ou os requisitos necessrios ao nascimento do direito material. 5. (TRF 3 Regio 2006) Sobre o poder de polcia, correto afirmar-se que: a) o princpio da livre iniciativa limita o exerccio do poder de polcia no domnio econmico, devendo a interveno ser mnima; b) os atos administrativos, como autorizaes e licenas, relacionados ao exerccio do poder de polcia, so discricionrios, em funo da necessidade de aparelhar o Poder Pblico dos instrumentos de aferio, tanto concreta como especfica, de abusos em detrimento do interesse coletivo e social; c) envolve no apenas atos materiais e concretos de fiscalizao e represso, como, igualmente, abstratos e genricos, a exemplo do que ocorre com a edio de normas de regulamentao do funcionamento de estabelecimentos comerciais; d) os atos, com base nele praticado, revelam o atributo derivado do poder extroverso, pelo qual as decises administrativas, independentemente de interveno judicial, so eficazes e autoexecutrias, assim para justamente garantir a supremacia do interesse pblico e coletivo sobre o individual. 6. (TRF 5 Regio 2009) A Lei n. 9.873/1999 estabelece prazo de prescrio para o exerccio de ao punitiva pela administrao pblica federal, direta e indireta, e d outras providncias. Acerca das disposies dessa lei e dos demais temas relacionados ao poder de polcia, assinale a opo correta. a) A Lei n. 9.873/1999, que no se aplica s infraes de natureza funcional nem aos processos e procedimentos de natureza tributria, dispe que o prazo prescricional da ao punitiva da administrao pblica, no exerccio do poder de polcia, de cinco anos, contados da data em que o ato tornou-se conhecido. b) O procedimento administrativo instaurado no exerccio do poder de polcia visando aplicao de penalidade sofrer prescrio intercorrente se for paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho. Os autos, contudo, s sero arquivados mediante requerimento da parte

interessada. c) Mesmo sem autorizao legal expressa, o atributo da autoexecutoriedade do poder de polcia autoriza o exerccio desse poder quando necessria a prtica de medida urgente, sem a qual poder ocorrer prejuzo maior aos bens de interesse pblico. d) Os atributos da autoexecutoriedade e da coercibilidade so exclusivos dos atos decorrentes do poder de polcia. O atributo da discricionariedade, apesar de verificado nos atos praticados no exerccio de outros poderes da administrao, um atributo marcante do poder de polcia, pois todos os atos decorrentes desse poder so necessariamente discricionrios. e) Segundo entendimento do TRF da 5 Regio, a Polcia Rodoviria Federal pode apreender veculo utilizado no transporte irregular de passageiros ou de madeira e, independentemente de previso expressa em lei, condicionar a sua devoluo ao pagamento da multa aplicada. 7. (TRF 2 Regio 2011) Assinale a opo correta acerca da aplicao dos poderes administrativos. a) No h, no mbito da administrao pblica, a possibilidade de se proceder distribuio de competncia na organizao administrativa, sem o estabelecimento de relao hierrquica quanto s respectivas atividades. b) As sanes de natureza administrativa, decorrentes do exerccio do poder de polcia, somente encontram legitimidade quando o ato praticado pelo administrado estiver previamente definido pela lei como infrao administrativa. c) O poder de avocar atribuies de competncia exclusiva do rgo subordinado constitui uma das decorrncias do poder hierrquico. d) Com fundamento no poder disciplinar, a administrao pblica pode apurar infraes e aplicar penalidades a servidores pblicos e a particulares, ainda que no estejam sujeitos disciplina interna da administrao. e) O presidente da Repblica, no exerccio do denominado poder regulamentar ou normativo, pode criar ou extinguir ministrios e rgos da administrao pblica.

1. D A respeito do regulamento, leciona Celso Antnio Bandeira de Mello: ... no h duvidar que o regulamento vincula a Administrao e firma para o administrado exonerao de responsabilidade ante o Poder Pblico por comportamentos dele efetuados. Isto porque o regulamento ato de autoridade pblica, impositivo para a administrao e, reflexamente, mas de modo certo e inevitvel (salvo questionamento judicial), sobre os administrados, que, ento, seja por isto, seja pela presuno de legitimidade dos atos administrativos, tem o direito de, confiadamente, agir na conformidade de disposies regulamentares (Curso de Direito Administrativo , 21. ed., p. 346). Comentrio Extra: Nos dizeres de Odete Medauar o poder regulamentar configura um dos modos do poder normativo no mbito do Poder Executivo. Continua a doutrinadora esclarecendo que no direito brasileiro, o poder regulamentar destina-se a explicitar o teor das leis, preparando sua execuo, completando-as, se for o caso (fl. 120). O art. 84, IV, da Constituio Federal confere ao Presidente da Repblica o poder de expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo da lei, so os chamados regulamentos de execuo. 2. C e E A banca examinadora alterou o gabarito inicial para fazer constar como corretas

tanto a alternativa c como a alternativa e. De fato, ambas as assertivas apresentam contedo correto. A Lei n. 9.873/99 prev que a Administrao Pblica tem cinco anos para, no exerccio do poder de polcia, apurar a ocorrncia de infraes administrativas. Como j analisado, mesmo os atos discricionrios possuem elementos que so vinculados. Portanto, o poder de polcia s deve ser exercido para atender ao interesse pblico (elemento = finalidade); a autoridade que se afastar dessa finalidade certamente incidir em desvio de poder. Comentrio Extra: Em nome do princpio da igualdade, a jurisprudncia, mesmo antes da Lei n. 9.873/99, j considerava que o prazo quinquenal de prescrio, aplicvel aos administrados por fora do Decreto n. 20.910/32, tambm era aplicvel Administrao Pblica, em razo do princpio da igualdade. Veja-se: A sano administrativa consectrio do Poder de Polcia regulado por normas administrativas. A aplicao principiolgica da isonomia, por si s, impe a incidncia recproca do prazo do Decreto 20.910/32 nas pretenses deduzidas em face da Fazenda e desta em face do administrado (STJ, REsp 1057754/SP). 3. B Decidiu o STF, no julgamento do Habeas Corpus n. 85060: EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL, PROCESSUAL PENAL E CONSTITUCIONAL. FORMAO DE QUADRILHA E GESTO FRAUDULENTA DE INSTITUIO FINANCEIRA. COMPETNCIA. ESPECIALIZAO DE VARA POR RESOLUO DO PODER JUDICIRIO. OFENSA AO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL E RESERVA DE LEI [CONSTITUIO DO BRASIL, ARTS. 5, XXXVII E LIII; 22, I; 24, XI, 68, 1, I e 96, II, ALNEAS A E D]. INOCORRNCIA. PRINCPIO DA LEGALIDADE E PRINCPIOS DA RESERVA DA LEI E DA RESERVA DA NORMA. FUNO LEGISLATIVA E FUNO NORMATIVA. LEI, REGULAMENTO E REGIMENTO. AUSNCIA DE DELEGAO DE FUNO LEGISLATIVA. SEPARAO DOS PODERES [CONSTITUIO DO BRASIL, ART. 2 ]. (...) Quando o Executivo e o Judicirio expedem atos normativos de carter no legislativo regulamentos e regimentos, respectivamente no o fazem no exerccio da funo legislativa, mas no desenvolvimento de funo normativa. O exerccio da funo regulamentar e da funo regimental no decorrem de delegao de funo legislativa; no envolvem, portanto, derrogao do princpio da diviso dos poderes. A Lei n. 9.873/99 prev o prazo prescricional de cinco anos para a Administrao Pblica, no exerccio do Poder de Polcia, apurar a prtica de infrao legislao em vigor, contados da data da prtica do ato ou, no caso de infrao permanente ou continuada, do dia em que tiver cessado. Os arts. 2, 2 A e 3 da referida lei preveem casos de interrupo da prescrio punitiva e executria, bem como situaes de suspenso da prescrio durante a vigncia do prazo. O Poder Regulamentar a prerrogativa conferida ao Poder Pblico de editar atos gerais

para complementar as leis e possibilitar a sua efetiva aplicao. A formalizao desse poder se d mediante a expedio de decretos pelo chefe do Poder Executivo, nos termos do art. 84, IV, da CF/88. H situaes em que outras pessoas podero expedir atos normativos que no os decretos, como, por exemplo, instrues normativas, resolues e portarias. Entretanto, nessas outras situaes no poder haver inovao no ordenamento jurdico, j que tais atos no podem criar direitos ou impor obrigaes. A respeito da assertiva d, veja-se entendimento do STF expresso no julgamento do RE 361009 AgRg/RJ, da relatoria do Min. Joaquim Barbosa: ... 1. A incidncia de taxa pelo exerccio de poder de polcia pressupe ao menos (1) competncia para fiscalizar a atividade e (2) a existncia de rgo ou aparato aptos a exercer a fiscalizao. 2. O exerccio do poder de polcia no necessariamente presencial, pois pode ocorrer a partir de local remoto, com o auxlio de instrumentos e tcnicas que permitam administrao examinar a conduta do agente fiscalizado .... A primeira parte da alternativa e conceituou corretamente a autoexecutoriedade do Poder de Polcia, entretanto, a segunda parte est incorreta. O exerccio do Poder de Polcia impe a obedincia da sequncia das medidas de polcia, quais sejam, norma de polcia (legislao), permisso de polcia (consentimento), fiscalizao e sano de polcia. Comentrio Extra 1: Conforme visto, o Poder Regulamentar confere ao Chefe do Poder Executivo a possibilidade de editar leis a fim de permitir sua efetiva aplicao. Jos dos Santos Carvalho Filho, ao comentar a natureza do Poder Regulamentar, esclarece que este Poder de natureza derivada ou secundria, ou seja, exercido somente luz de uma lei preexistente. Atos de natureza originria ou primria so as leis, pois derivam diretamente da Constituio Federal. A respeito da possibilidade da expedio dos decretos autnomos, leia-se o item 2 do tpico importante saber. Comentrio Extra 2: So atributos do Poder de Polcia a autoexecutoriedade e a coercibilidade. A doutrina diverge quanto discricionariedade. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro e Celso Antnio Bandeira de Mello o Poder de Polcia nem sempre ser discricionrio, podendo, em alguns casos, citando como exemplo a licena, ser vinculado, pois nesta situao a lei prev os requisitos diante dos quais a Administrao ser forada a conced-la. De acordo com a lio de Hely Lopes Meirelles, poder de polcia a faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado. A doutrina entende que o fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, o qual confere Administrao Pblica posio de supremacia sobre os administrados. 4. A No Estado regulador (anttese de Estado da Providncia) h transferncia da execuo de servios que antes eram realizados pelo Poder Pblico iniciativa privada,

bem como o abrandamento do monoplio existente sobre algumas atividades. Diante deste cenrio, privilegia-se a competncia regulatria do Estado. A respeito da diferena entre a concepo de poder de polcia e regulamentao, diante do panorama do Estado regulador, Maral Justen Filho, no Caderno de Direito Constitucional 2006 da Escola da Magistratura do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (EMAGIs), assim se pronunciou: Na concepo clssica, o poder de polcia era visto como uma competncia estatal orientada a reprimir o exerccio de faculdades privadas, visando a assegurar a ordem pblica. A ampliao da complexidade socioeconmica conduziu necessidade de ampliao do mbito de interveno estatal. A regulao um estgio posterior nessa evoluo, em que o Estado restringe a autonomia dos particulares, visando a constrang-los ou a induzi-los a produzir as condutas reputadas como socialmente teis ou indispensveis. Continua o doutrinador afirmando que A regulao vale-se no somente da imposio da represso (deveres de absteno), mas incorpora a promoo (deveres de fazer) como soluo indispensvel para atingir os resultados pretendidos pelo Estado. Neste aspecto, as sanes clssicas no tm o escopo de incentivar a iniciativa privada a colaborar com o Estado, surgindo as chamadas sanes positivas ou premiais. Por exemplo, aquele que cumprir uma certa conduta ter direito a um benefcio em face do Estado. O art. 84, IV, da Constituio de 1988 expressamente prev a edio de regulamentos de execuo. Segundo esse dispositivo, compete privativamente ao Presidente da Repblica expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo das leis. Portanto, decretos de execuo so atos administrativos gerais, emanados do Poder regulamentar, abstratos e impessoais, a fim de possibilitar a fiel execuo da lei a que se referem. O decreto autnomo passou a ser previsto em nosso ordenamento jurdico com a promulgao da EC 32/2001. Os decretos emitidos com base neste permissivo constitucional constituem-se em instrumentos normativos de carter primrio, j que no esto vinculados a nenhuma lei. So atos de efeitos internos, dispondo sobre a organizao e o funcionamento da Administrao e a extino de cargos vagos, embora, indiretamente, tenham reflexos para os administrados em geral. O art. 49, V, da Constituio Federal atribui competncia ao Congresso Nacional para sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar. Alm disso, o Poder Judicirio e a prpria Administrao exercem o controle de legalidade dos atos administrativos em geral. O STF j julgou inconstitucional a taxa para o potencial exerccio do Poder de Polcia (RExt 140.278) e tambm j declarou que inexistindo materializao do poder de polcia ilegtima a cobrana da taxa (RExt 195.788). Comentrio Extra: Para Jos dos Santos Carvalho filho, mesmo aps a promulgao da EC 32/2001, o ordenamento jurdico brasileiro no admite o regulamento autnomo. O doutrinador fundamenta seu entendimento no postulado da reserva legal para criao de obrigaes (CF/88, art. 5, II). Esclarece que decretos e regulamentos autnomos

estampariam poder legiferante indireto e simulado, e este no encontra suporte na Constituio. Continua o autor, justificando que os atos de organizao e funcionamento da Administrao Federal, ainda que tenham contedo normativo, so meros atos ordinatrios, ou seja, atos que se preordenam basicamente ao setor interno da Administrao para dispor sobre seus servios e rgos, de modo que s reflexamente afetam a esfera jurdica de terceiros, e assim mesmo mediante imposies derivadas ou subsidirias, mas nunca originrias (fl. 42). 5. C So atributos do Poder de Polcia a autoexecutoriedade e a coercibilidade. A doutrina diverge quanto discricionariedade. Para Maria Sylvia Zanella Di Pietro e Celso Antnio Bandeira de Mello o Poder de Polcia nem sempre ser discricionrio, podendo, em alguns casos, citando como exemplo a licena, ser vinculado, pois nesta situao a lei prev os requisitos diante dos quais a Administrao ser forada a conced-la. De acordo com a lio de Hely Lopes Meirelles, poder de polcia a faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado. A doutrina entende que o fundamento do poder de polcia o princpio da predominncia do interesse pblico sobre o particular, o qual confere Administrao Pblica posio de supremacia sobre os administrados. Comentrio Extra: A prpria lei conceitua o Poder de Polcia, a partir da leitura do art. 78 do Cdigo Tributrio Nacional. No se trata de supremacia do interesse do administrador, mas sim supremacia do interesse pblico geral em relao aos interesses particulares. Trata-se da superioridade de tratamento a ser dada aos interesses da coletividade, pressuposto de uma ordem social estvel, em que todos e cada um possam sentir-se garantidos e resguardados (Celso Antnio Bandeira de Mello, p. 58). 6. C Conforme analisado no captulo referente aos atos administrativos, autoexecutoriedade o atributo do ato administrativo pelo qual a Administrao Pblica pode promover, por seus prprios meios, a execuo de suas determinaes sem exigir-se prvia autorizao judicial. A maioria da doutrina entende que este atributo depende de expressa previso legal. Entretanto, se a medida for considerada urgente, no havendo tempo hbil para aguardar o trmino de um processo judicial, o ato decorrente do poder de polcia poder ser autoexecutvel. So exemplos de atos de polcia autoexecutveis: a apreenso de mercadorias imprprias para o consumo, a interdio de estabelecimento que no atenda s normas de segurana ou higiene, a demolio de uma construo que ameaa ruir etc. A Lei n. 9.873/99, que estabelece prazo de prescrio para o exerccio de ao punitiva pela Administrao Pblica Federal, direta e indireta, aplica-se aos atos de natureza tributria, tanto que seu art. 1-A (redao dada pela Lei n. 11.941/2009) estabelece que

constitudo definitivamente o crdito no tributrio, aps o trmino regular do processo administrativo, prescreve em 5 (cinco) anos a ao de execuo da administrao pblica federal relativa a crdito decorrente da aplicao de multa por infrao legislao em vigor. O art. 1, 1, da Lei n. 9.873/99 prev que incide a prescrio no procedimento administrativo paralisado por mais de trs anos, pendente de julgamento ou despacho, cujos autos sero arquivados de ofcio ou mediante requerimento da parte interessada, sem prejuzo da apurao da responsabilidade funcional decorrente da paralisao, se for o caso (destaque nosso). Conforme j esclarecido acima, para Maria Sylvia Zanella Di Pietro e Celso Antnio Bandeira de Mello o Poder de Polcia nem sempre ser discricionrio, podendo, em alguns casos, ser vinculado. Comentrio Extra: A respeito da discricionariedade do Poder de Polcia, assim se manifesta Maria Sylvia Zanella Di Pietro: embora esteja presente na maior parte das medidas de polcia, nem sempre isso acontece. s vezes, a lei deixa certa margem de liberdade de apreciao quanto a determinados elementos, como o motivo ou o objeto, mesmo porque ao legislador no dado prever todas as possibilidades possveis a exigir a atuao de polcia. Assim, em grande parte dos casos concretos, a Administrao ter que decidir qual o melhor momento de agir, qual o meio de ao mais adequado, qual a sano cabvel diante das previstas na norma legal. Continua a doutrinadora afianando que em outras hipteses, a lei j estabelece que, diante de determinados requisitos, a Administrao ter que adotar soluo previamente estabelecida, sem qualquer possibilidade de opo. Nesse caso, o poder ser vinculado (fl. 113-114). 7. B A sano administrativa, por ser ato punitivo, deve observar o princpio da legalidade. A alternativa b est errada. De acordo com o art. 12 da Lei n. 9.784, um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. No possvel a avocao de competncia exclusiva; referido instituto sempre ocorrer de forma excepcional e justificada de acordo com o interesse pblico. A alternativa c confunde Poder disciplinar com Poder de Polcia administrativa. Para que haja a incidncia do primeiro necessrio o prvio vnculo com a administrao. A aplicao de sano aos particulares, por sua vez, decorre do exerccio do Poder de Polcia. A criao ou extino de Ministrios e rgos da Administrao Pblica somente pode decorrer de lei, conforme preceitua o art. 48 da CF/88. Comentrio Extra: O Poder Regulamentar confere ao Chefe do Poder Executivo a

possibilidade de editar leis a fim de permitir sua efetiva aplicao. Jos dos Santos Carvalho Filho, ao comentar a natureza do Poder Regulamentar, esclarece que este Poder de natureza derivada ou secundria, ou seja, exercido somente luz de uma lei preexistente.
Poderes da Administrao matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 3,8% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 9. Poder Regulamentar. Regulamentos administrativos de execuo e autnomos. O poder normativo no legislativo e o princpio da legalidade. Regulamentao e regulao. Anlise do art. 84 da CF/88 quanto aos limites do poder regulamentar. Poder de Polcia. Conceito. Caractersticas. Origem e funo. Limites, extenso e controle. Poder de polcia e regulao. Distines.

O poder regulamentar emanado por meio de decretos ou regulamentos, que so atos administrativos gerais, de carter normativo, expedido pelo chefe do Poder Executivo, de forma privativa, com a finalidade de esclarecer a aplicao da lei (regulamento de execuo). Aps a promulgao da EC 32/2001, h na doutrina quem defenda a criao em nosso ordenamento jurdico dos regulamentos autnomos. Maria Sylvia Zanella Di Pietro entende que a alterao constitucional restabeleceu o regulamento autnomo no direito brasileiro somente para a hiptese especfica inserida na alnea a do art. 84, VI, da CF/88. Para a doutrinadora a situao prevista na alnea b da citada norma constitucional, esclarecendo que, neste caso, no se trata de funo regulamentar, mas de tpico ato de efeitos concretos, porque a competncia do Presidente da Repblica se limitar a extinguir cargos ou funes, quando vagos, e no a estabelecer normas sobre a matria (fl. 89). O fundamento do poder de polcia a supremacia do interesse pblico sobre o particular. No exerccio do poder de polcia, a administrao poder atuar por meio de atos normativos que possuem contedo genrico, abstrato e impessoal e atos concretos que atingem indivduos determinados. Os atributos do poder de polcia so a autoexecutoriedade, a coercibilidade e a discricionariedade. Para alguns doutrinadores, como Maria Sylvia Zanella Di Pietro, nem todos os atos decorrentes do poder de polcia so discricionrios, podendo existir tambm atos vinculados. A doutrina divide os atos do poder de polcia que incidem sobre bens, direitos e atividades daqueles que incidem sobre pessoas, de forma individual ou indiscriminadamente. No primeiro caso, a atividade desempenhada pela administrao denominada poder de polcia administrativa, regendo-se pelo direito administrativo. A segunda situao apresenta o poder de polcia de segurana e diz respeito polcia judiciria e polcia de manuteno da ordem pblica, regendo-se por outros ramos do direito. O poder de polcia s deve ser adotado para evitar ameaas reais ou provveis de perturbaes ao interesse pblico, de modo proporcional entre a limitao ao direito individual e o prejuzo a ser evitado. A medida, do mesmo modo, deve ser adequada para impedir o dano ao interesse pblico. CF/88, art. 84, IV. CF/88, art. 49, V.

Lei n. 9.873/99. CTN, art. 78. Smula 645 do STF: competente o Municpio para fixar o horrio de funcionamento de estabelecimento comercial. Smula 646 do STF: Ofende o princpio da livre concorrncia lei municipal que impede a instalao de estabelecimentos comerciais do mesmo ramo em determinada rea. Smula 19 do STJ: A fixao de horrio bancrio, para atendimento ao pblico, da competncia da Unio. (...) O texto constitucional diferencia as taxas decorrentes do exerccio do poder de polcia daquelas de utilizao de servios especficos e divisveis, facultando apenas a estas a prestao potencial do servio pblico. A regularidade do exerccio do poder de polcia imprescindvel para a cobrana da taxa de localizao e fiscalizao. luz da jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal, a existncia do rgo administrativo no condio para o reconhecimento da constitucionalidade da cobrana da taxa de localizao e fiscalizao, mas constitui um dos elementos admitidos para se inferir o efetivo exerccio do poder de polcia, exigido constitucionalmente . Precedentes. (...) constitucional taxa de renovao de funcionamento e localizao municipal, desde que efetivo o exerccio do poder de polcia, demonstrado pela existncia de rgo e estrutura competentes para o respectivo exerccio, tal como verificado na espcie quanto ao Municpio de Porto Velho/RO (...) (RE 588.322, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgamento em 16-6-2010, Plenrio, DJE de 3-9-2010). (...) No que tange ao mrito, convm assinalar que, em sentido amplo, poder de polcia pode ser conceituado como o dever estatal de limitar-se o exerccio da propriedade e da liberdade em favor do interesse pblico. A controvrsia em debate a possibilidade de exerccio do poder de polcia por particulares (no caso, aplicao de multas de trnsito por sociedade de economia mista). As atividades que envolvem a consecuo do poder de polcia podem ser sumariamente divididas em quatro grupos, a saber: (i) legislao, (ii) consentimento, (iii) fiscalizao e (iv) sano. No mbito da limitao do exerccio da propriedade e da liberdade no trnsito, esses grupos ficam bem definidos: o CTB estabelece normas genricas e abstratas para a obteno da Carteira Nacional de Habilitao (legislao); a emisso da carteira corporifica a vontade o Poder Pblico (consentimento); a Administrao instala equipamentos eletrnicos para verificar se h respeito velocidade estabelecida em lei (fiscalizao); e tambm a Administrao sanciona aquele que no guarda observncia ao CTB (sano). Somente os atos relativos ao consentimento e fiscalizao so delegveis, pois aqueles referentes legislao e sano derivam do poder de coero do Poder Pblico. No que tange aos atos de sano, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive, comprometido pela busca do lucro aplicao de multas para aumentar a arrecadao (REsp 817534/MG, Recurso Especial 2006/0025288-1, Relator(a) Min. Mauro Campbell Marques, 2 Turma, data do julgamento: 10-112009). (...) O decreto, como norma secundria que tem funo eminentemente regulamentar, conforme o art. 84, inc. IV , da Constituio Federal , no pode contrariar ou extrapolar a lei, norma primria. No pode restringir os direitos nela preconizados. Isso porque to somente a lei, em carter inicial, tem o poder de inovar no ordenamento jurdico. Os Decretos Estaduais 2.697/04 e 2.815/04 modificaram substancialmente a forma de clculo da Indenizao de Estmulo Operacional, parcela destinada ao pagamento de servio extraordinrio e noturno, consoante estabelecido nas Leis Complementares Estaduais 137/95 e 254/03. Em consequncia, quanto a esse aspecto, mostram-se ilegais, porquanto contrariam a lei. Os decretos em referncia foram alm das leis que regulamentaram, ao autorizarem

que o administrador no mais pagasse ao servidor pblico o valor correspondente s horas extras efetivamente trabalhadas, de acordo com a forma de clculo fixada pela lei, permitindo, assim, o enriquecimento sem causa do Estado. Alm disso, permitiram que o servidor pblico percebesse menos pela mesma quantidade de horas extras prestadas. Assim, violaram o princpio da irredutibilidade de vencimentos, preconizado pelo art. 37, inc. XV , da Constituio Federal. 4. Recurso ordinrio provido (STJ, ROMS 200602146908, ROMS Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana 22828, Relator(a) Arnaldo Esteves Lima, 5 Turma, DJE 19-5-2008).

13. BENS PBLICOS. DOMNIO PBLICO. CONCEITO


I. BENS PBLICOS. CONCEITO E CARACTERSTICAS, REGIME E ESPCIES 1 . (TRF 1 Regio 2005) O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante (art. 1.228, 4, do Cdigo Civil). Este dispositivo: a) aplica-se aos bens pblicos dominicais, devendo a indenizao, quando se tratar de propriedade particular, ser paga pelo Estado; b) aplica-se aos bens pblicos dominicais, mas, quando se tratar de propriedade particular, a indenizao deve ser paga pelos interessados, rus em ao reivindicatria; c) aplica-se aos bens pblicos dominicais, devendo, mesmo quando se trate de bem pblico, ser paga justa indenizao pelos interessados, rus em ao reivindicatria; d) no se aplica aos bens pblicos e cabe aos interessados, rus em ao reivindicatria, o pagamento de justa indenizao ao proprietrio. 2 . (TRF 1 Regio 2005) Conforme a jurisprudncia mais recente do STF, os bens da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos: a) so penhorveis, pois, nos termos do art. 5, II, do Decreto-Lei n. 200/67, ainda em vigor, empresa pblica entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio, criada por lei para a explorao de atividade econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou de convenincia administrativa; b) so penhorveis porque, nos termos do art. 173, 1, II, da Constituio, a empresa pblica sujeitase ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios, no se fazendo distino entre empresa prestadora de servio pblico e empresa dedicada a atividade econmica; c) so penhorveis em face de incompatibilidade do Decreto-Lei n. 509/69, que estabelece prerrogativa de impenhorabilidade desses bens, com o art. 100 da atual Constituio (regime de precatrio apenas para a fazenda pblica); d) so impenhorveis porque no se aplica o disposto no art. 173, 1, II, da Constituio s empresas estatais prestadoras de servio pblico.

3. (TRF 1 Regio 2009) Assinale a opo incorreta relativamente aos bens pblicos. a) Bens de uso comum do povo so aqueles que, por determinao legal ou por sua prpria natureza, podem ser utilizados por todos em igualdade de condies, sem necessidade de consentimento individualizado por parte da administrao, a exemplo de rios, mares, estradas, ruas e praas. b) No dispondo a lei em contrrio, consideram-se de uso especial os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado. c) Bens de uso especial so as coisas mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas, utilizadas pela administrao pblica para a realizao de suas atividades e a consecuo de seus fins. d) So bens de uso especial os edifcios ou terrenos destinados a servio ou estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive os de suas autarquias. e) Os bens integrantes do domnio pblico do Estado tm por caractersticas a imprescritibilidade e a impenhorabilidade. 4. (TRF 1 Regio 2006) A respeito dos bens pblicos correto dizer que: a) Smula do Supremo Tribunal diz que os bens imveis so imprescritveis, dispondo a Constituio que todos os bens pblicos so imprescritveis; b) Smula do Supremo Tribunal Federal diz que todos os bens so imprescritveis, dispondo a Constituio, no captulo da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, que os bens imveis so imprescritveis; c) Smula do Supremo Tribunal Federal diz que os bens pblicos, indistintamente, so imprescritveis, dispondo a Constituio, no captulo da poltica agrcola e fundiria e da reforma agrria, de forma idntica; d) Sua imprescritibilidade no prevista expressamente na Constituio, resultando do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. 5. (TRF 2 Regio 2009) Assinale a opo correta acerca dos bens pblicos. a) So bens do domnio pblico do Estado considerados afetados a uma finalidade pblica os de uso comum do povo e os dominicais. b) Em execuo de ttulo executivo judicial na qual a Unio tenha sido condenada a pagar valor elevado, o exequente pode requerer ao juiz a penhora de bem da executada, desde que no tenha destinao pblica. c) Os bens de uso comum que tm como caracterstica a inalienabilidade absoluta no so imprescritveis. d) O bem imvel dominical da Unio pode ser alienado, desde que se demonstre interesse pblico e haja prvia avaliao, autorizao legislativa e regular procedimento licitatrio. e) A utilizao de uma rua, durante 24 horas, pela comunidade, para a comemorao de festejos regionais, caracteriza uso normal de bem pblico. 6. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: I. Os bens de uso comum do povo podem ser alienados, desde que sejam previamente desafetados. II. Bens pblicos jamais podem ser alienados. III. Os bens mveis da administrao podem ser alienados desde que previamente avaliados. IV. Os bens de uso especial podem ser alienados pela Administrao. a) Esto corretas as afirmaes I, II e IV; b) Esto corretas as afirmaes II, III e IV;

c) Esto corretas as afirmaes I, II e III; d) Esto corretas as afirmaes I, III e IV. 7. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo, assinale a alternativa correta: I. As terras devolutas podem tanto ser do domnio da Unio como dos Estados-membros. II. A desafetao legal somente se faz necessria para a alienao de bem de uso comum do povo. III. A imprescritibilidade incide tanto sobre os bens pblicos de uso comum do povo como sobre os de uso especial e os bens dominiais. IV . As chamadas clusulas exorbitantes podem tanto integrar os contratos administrativos tpicos como os contratos privados celebrados pela Administrao em p de igualdade com os particulares contratantes. V . A permisso de uso assegura ao permissionrio o uso especial e individual de bem pblico e gera direitos subjetivos para proteger sua utilizao na forma permitida. a) Esto corretas apenas as assertivas III e IV. b) Esto corretas apenas as assertivas IV e V. c) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III. d) Esto corretas apenas as assertivas I, III e V. e) Nenhuma assertiva est correta. 8. (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas que seguem sobre bens pblicos, assinale a alternativa correta. I. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so imprescritveis, impenhorveis e tambm inalienveis enquanto conservarem a respectiva qualificao. Os bens pblicos dominicais embora tambm tenham por atributos a impenhorabilidade e a imprescritibilidade, podem ser alienados, desde que observadas as exigncias da lei. II. Conquanto as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinem-se sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, elas pertencem todas Unio Federal, ostentando a natureza de bens de uso especial. III. No regime da Constituio Federal brasileira, todas as terras devolutas existentes no territrio nacional pertencem Unio, admitida a cesso aos Estados e aos Municpios, desde que no se trate de imveis situados na faixa de fronteira. IV . As ilhas fluviais e lacustres situadas nas zonas limtrofes com outros pases incluem-se entre os bens da Unio; as demais ilhas fluviais e lacustres pertencem aos Estados. V . O ajuizamento de ao contra o foreiro, na qual se pretende usucapio do domnio til do bem, no viola a regra de que os bens pblicos no se adquirem por usucapio, prevista no art. 183, 3, da Constituio Federal. a) Esto corretas apenas as assertivas I e II. b) Esto corretas apenas as assertivas I, II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II, IV e V. d) Esto corretas apenas as assertivas I, II, IV e V. e) Esto corretas todas as assertivas. 9 . (TRF 4 Regio 2010) Dadas as assertivas abaixo sobre Poderes Administrativos e atividades interventivas do Estado, assinale a alternativa correta. I. O denominado Poder de Polcia, tambm conhecido como Polcia Administrativa, um dos Poderes

Administrativos conferidos Administrao Pblica, tendo natureza instrumental, j que no se confunde com o Poder Poltico, constituindo atividade de condicionamento do uso de bens e desempenho de atividades, sendo admitido seu exerccio diretamente ou mediante delegao a pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado. II. O exerccio do poder disciplinar pelo Estado no est sujeito ao prvio encerramento da ao penal que venha a ser instaurada perante rgo competente do Poder Judicirio, pois as sanes penais e administrativas, qualificando-se como respostas autnomas do Estado prtica de atos ilcitos, no se condicionam reciprocamente, tornando-se possvel, em consequncia, a imposio da punio disciplinar independentemente de prvia deciso da instncia penal. III. O abuso de poder regulamentar, especialmente nos casos em que o Estado atua em desacordo com a lei, no s expe o ato transgressor ao controle jurisdicional, mas viabiliza, at mesmo, tal a gravidade desse comportamento, a sustao, pelo Congresso Nacional, do ato normativo viciado praticado pelo Poder Executivo. IV . Estabelece a Constituio Federal que a ordem econmica fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, devendo observar, dentre outros, os princpios da propriedade privada e da livre concorrncia, mas pode o Estado, por via legislativa, regular a poltica de preos de bens e de servios, inclusive mediante tabelamento, de modo a conter os abusos do poder econmico. V . A limitao administrativa, como modalidade de interveno do Estado na propriedade privada, decorre da supremacia do interesse pblico sobre o privado, implicando o condicionamento do uso da propriedade, com a instituio de um direito real em favor do Poder Pblico, de modo que o particular fica submetido a um pati, ou seja, obrigao de suportar atividade pblica especfica. a) Est correta apenas a assertiva II. b) Esto corretas apenas as assertivas II e III. c) Esto corretas apenas as assertivas II, III e IV. d) Esto corretas apenas as assertivas I, II, III e IV. e) Esto corretas todas as assertivas. II. REGIME JURDICO DOS RECURSOS MINERAIS. TERRAS DEVOLUTAS. TERRENOS DE MARINHA E SEUS ACRESCIDOS 10. (TRF 5 Regio 2009) Quanto s terras devolutas, assinale a opo incorreta. a) O conceito de terras devolutas residual. So devolutas todas as terras existentes no territrio brasileiro que no se tenham incorporado legitimamente ao domnio particular, bem como as j incorporadas ao patrimnio pblico, porm no afetadas a qualquer uso pblico. b) No necessrio promover o registro das terras devolutas quando encerrado o processo discriminatrio. c) No processo de discriminao de terras devolutas, h uma fase administrativa e uma fase judicial. d) As terras devolutas tm a natureza, via de regra, de bens dominicais. e) Havendo conflito entre a alegao do particular de que possui o domnio sobre determinada rea e a do Estado de que a terra devoluta, deve-se aplicar a presuno juris tantum em favor da propriedade pblica. Essa presuno s deve ser afastada se o particular provar que a terra foi adquirida por meio de ttulo legtimo. 11. (TRF 1 Regio 2011) Com referncia a domnio e bens pblicos, assinale a opo correta. a) Os terrenos de marinha ou qualquer de seus acrescidos no podem pertencer a particular.

b) Os bens pblicos de uso comum no podem ser utilizados por particulares. c) Embora a alienao, por estado da Federao, de terras de fronteira pertencentes Unio seja considerada transferncia a non dominus, tal circunstncia no pode ser declarada de ofcio pelo magistrado, por se tratar de hiptese de nulidade sanvel. d) Segundo o STJ, a transferncia onerosa de direito sobre benfeitorias realizadas em terreno de marinha d ensejo cobrana de laudmio. e) A ao discriminatria o procedimento judicial adequado para que o Estado comprove que as terras so devolutas, distinguindo-as das particulares, no mais havendo, na ordem jurdica nacional, processo administrativo para a referida finalidade. 12. (TRF 5 Regio 2011) Considerando que se incluem entre os bens pblicos expressos na CF os terrenos de marinha e os terrenos acrescidos, assinale a opo correta com base na CF e no Decreto-lei n. 9.760/1946. a) Os terrenos de marinha so considerados bens pblicos dominicais em qualquer circunstncia. b) Os terrenos de marinha so considerados bens pblicos de uso comum se, na rea a eles correspondente, existirem praias martimas. c) Os terrenos de marinha so bens de propriedade dos Estados membros da Federao nos quais estejam localizados. d) Os direitos dos foreiros podem ser transmitidos por ato causa mortis, com anuncia da Unio. e) Os terrenos de marinha so considerados, em regra, bens pblicos especiais.

1. D A norma prevista no 4 do art. 1.228 do Cdigo Civil prev a desapropriao judicial, figura inovadora em nosso ordenamento jurdico. A nova regra demonstra que a propriedade privada, conquanto tenha status de direito fundamental, dever cumprir a sua funo social (CF, art. 5, caput, e incs. XXII e XXIII). Segundo o novo tratamento dado pelo Cdigo Civil, a sano imposta pelo desatendimento da funo social a perda da propriedade. O 5 do mesmo artigo consagra o direito do proprietrio ao pagamento de justa indenizao. A norma prevista no 4 do art. 1.228 do Cdigo Civil no se aplica aos bens pblicos, isto porque estes so, em regra, imprescritveis, impenhorveis e no sujeitos a onerao. De fato, se os bens pblicos so, em um primeiro momento, inalienveis, conclui-se que ningum poder adquiri-los, quer pelo usucapio, quer pela nova regra da desapropriao judicial, enquanto guardarem essa condio. Comentrio Extra: A justa indenizao dever abranger, alm do valor do solo, tambm a importncia das eventuais benfeitorias realizadas poca em que o proprietrio detinha a posse do imvel. A respeito da imprescritibilidade dos bens pblicos: art. 102 do CC e Smula 340 do STF. 2. D Concludo o julgamento de recursos extraordinrios nos quais se discutia a impenhorabilidade dos bens, rendas e servios da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT , conforme noticiaram os Informativos 129, 135, 176 e 196, o E. Supremo Tribunal Federal, por maioria, entendeu que a referida empresa pblica tem o

direito execuo de seus dbitos trabalhistas pelo regime de precatrios por se tratar de entidade que presta servio pblico e, assim, decidiu pela impenhorabilidade de seus bens. Foram vencidos os Ministros Marco Aurlio e Ilmar Galvo, que afirmaram a inconstitucionalidade da expresso impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios, constante do art. 12 do Decreto-lei n. 509/69, por entenderem que a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos se trata de empresa que explora atividade econmica e, portanto, sujeita ao regime jurdico prprio das empresas privadas (CF, art. 173, 1). Foi vencido tambm o ex-Min. Seplveda Pertence que, poca, asseverou no ser aplicvel referida empresa pblica o regime previsto no art. 100 da Constituio Federal de 1988, afirmando que a execuo de suas dvidas deveria se fundamentar no direito comum, mediante a penhora de bens no essenciais ao servio pblico. Comentrio Extra: Neste sentido: Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, pessoa jurdica equiparada Fazenda Pblica, aplicvel o privilgio da impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios. Recepo do art. 12 do Decreto-lei n. 509/69 e no incidncia da restrio contida no art. 173, 1, da Constituio Federal, que submete a empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica ao regime prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias. Empresa pblica que no exerce atividade econmica e presta servio pblico da competncia da Unio Federal e por ela mantido. Execuo. Observncia ao regime de precatrio, sob pena de vulnerao do disposto no art. 100 da Constituio Federal. Vcios no julgamento. Embargos de declarao rejeitados (RE n. 230.051-ED/SP, Tribunal Pleno, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ de 116-2003). 3. B O pargrafo nico do art. 99 do Cdigo Civil dispe que so considerados dominicais, e no de uso especial, os bens pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico a que se tenha dado estrutura de direito privado, salvo se lei dispuser em contrrio. Comentrio Extra: A Smula 103 do STJ prev que Incluem-se entre os imveis funcionais que podem ser vendidos os administrados pelas Foras Armadas e ocupados pelos servidores civis. 4. B O art. 191 da Constituio Federal de 1988, em seu pargrafo nico, inserido no Captulo III, que trata da Poltica Agrcola e Fundiria e da Reforma Agrria, dispe que o s imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. Neste sentido, da mesma forma, o contedo da Smula 340 do STF : desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Saliente-se que a Smula referida, conquanto em um primeiro momento faa meno expressa aos bens dominicais, em seguida se refere aos demais bens pblicos, no fazendo distino, portanto, quanto s espcies de bens. Comentrio Extra: O direito de propriedade do Estado sobre os bens pblicos rege-se

por um regime administrativo especial, o qual impe que tais bens sejam inalienveis, imprescritveis, impenhorveis e no onerveis. Importante salientar que, mesmo afastada a destinao especfica do bem pblico dominical, ou ento suprimida a entidade qual pertencia (no caso de autarquias, concessionrias, permissionrias ou empresas estatais), no poder se falar em usucapio destes bens. Os bens destas empresas integram o patrimnio pblico lato sensu. Permanece, assim, a caracterstica da imprescritibilidade desses bens. Legislao recentemente editada sacramentou a orientao doutrinria a respeito da impossibilidade de prescrio aquisitiva de bens dominicais que perderam sua destinao especfica. Neste sentido a Lei n. 11.483/2007 que, em seu art. 2, previu expressamente a incluso dos bens da extinta RFFSA (Rede Ferroviria Federal) ao domnio pblico da Unio aps a sua extino. 5. D Em regra, os bens pblicos no podem ser alienados. Entretanto, os bens pblicos dominicais que so aqueles que fazem parte do patrimnio disponvel das pessoas jurdicas de direito pblico podero ser vendidos. Neste sentido a permisso constante do art. 101 do Cdigo Civil, com a exigncia de observncia da lei. Dever ser comprovado o interesse pblico na realizao do negcio jurdico, bem como prvia avaliao do bem (pesquisa de preo), valendo ressaltar que, acaso ocorra venda abaixo do preo, causando leso ao patrimnio pblico, ser cabvel o ajuizamento de ao popular por qualquer cidado. H necessidade, ainda, de autorizao legislativa em se tratando de bens imveis (Lei n. 8.666/93, art. 17) para bens mveis no h essa necessidade , bem como prvia licitao na modalidade de concorrncia ou leilo. Comentrio Extra: O legislador trouxe no art. 17 da Lei n. 8.666/93 algumas hipteses de dispensa de licitao para a alienao de bens imveis: Dao em pagamento (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, a); Doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de Governo (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, b); Permuta, por outro imvel que atende os requisitos constantes do inciso X do art. 24 da mesma lei (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, c); Investidura (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, d); Venda a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, e); Alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da Administrao Pblica especificamente criados para esse fim (Lei n. 8.666/93, art. 17, I, f). Casos de dispensa de licitao para bens mveis: Doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps a avaliao de sua oportunidade e convenincia socioeconmica, relativamente escolha de outra forma de alienao (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, a); Permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, b); Venda de aes, que podero ser negociadas na bolsa, observada a legislao especfica (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, c); Venda de ttulos,

na forma da legislao pertinente (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, d); Venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, e); Venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe (Lei n. 8.666/93, art. 17, II, f). 6. D O item II o nico que est incorreto. De fato, a afirmao de que os bens pblicos jamais podero ser alienados errada. Por exemplo, os bens dominicais, por no apresentarem destinao pblica especfica (no estarem previamente afetados), no precisam ser desafetados para que ocorra sua alienao. Comentrio Extra: Para as outras espcies de bens pblicos ser necessria a observncia de algumas regras especficas para a alienao como, por exemplo, a prvia desafetao. Conforme j visto, a afetao do bem pblico consiste em lhe conferir uma destinao especfica, enquanto a desafetao, ao contrrio, retira deste bem a destinao anteriormente conferida a ele. Conforme determina o art. 17 da Lei n. 8.666/93, a alienao de bens da Administrao Pblica, subordinada existncia de interesse pblico devidamente justificado, ser precedida de avaliao e obedecer s seguintes normas: quando imveis, depender de autorizao legislativa e, tanto para imveis quanto para mveis, depender de avaliao prvia e de licitao na modalidade de concorrncia, ressalvada as hipteses de dispensa. 7. D O item I est correto. As terras devolutas so bens pblicos dominicais. Com exceo das terras devolutas localizadas na faixa de fronteira, que pertencem Unio por fora do art. 22, II, da CF/88, as demais so de propriedade do Estado. O item II est incorreto. Em regra os bens pblicos possuem uma destinao especfica, com exceo dos bens dominicais. A destinao especfica do bem pblico chama-se afetao. A afetao do bem pblico pode ter causa natural, decorrer de imposio legal ou de ato administrativo, ou, ainda, da prpria natureza do bem. Ao contrrio, denomina-se desafetao a perda da destinao especial que o bem pblico possua. A desafetao do bem pblico depender de lei ou de ato administrativo, neste ltimo caso desde que haja prvia autorizao legislativa. Os bens de uso comum e de uso especial so inalienveis enquanto estiverem afetados (CC, art. 100). Os bens pblicos dominicais, por sua vez, podero ser alienados, observadas as exigncias legais (CC, art. 101). O examinador entendeu o item IV como incorreto. De fato, as clusulas exorbitantes incidem somente nos contratos administrativos regidos pelo direito pblico. O item V est correto e dispensa maiores comentrios. Comentrio Extra: Concludo o julgamento de recursos extraordinrios nos quais se discutia a impenhorabilidade dos bens, rendas e servios da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos ECT, conforme noticiaram os Informativos 129, 135, 176 e 196,

o E. Supremo Tribunal Federal, por maioria, entendeu que a referida empresa pblica tem o direito execuo de seus dbitos trabalhistas pelo regime de precatrios por se tratar de entidade que presta servio pblico e, assim, decidiu pela impenhorabilidade de seus bens. Foram vencidos os Ministros Marco Aurlio e Ilmar Galvo, que afirmaram a inconstitucionalidade da expresso impenhorabilidade de seus bens, rendas e servios, constante do art. 12 do Decreto-lei n. 509/69, por entenderem que a Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos se trata de empresa que explora atividade econmica e, portanto, sujeita ao regime jurdico prprio das empresas privadas (CF, art. 173, 1). Foi vencido tambm o ex-Min. Seplveda Pertence que, poca, asseverou no ser aplicvel referida empresa pblica o regime previsto no art. 100 da Constituio Federal de 1988, afirmando que a execuo de suas dvidas deveria se fundamentar no direito comum, mediante a penhora de bens no essenciais ao servio pblico. 8. D Apenas o item III est errado. As terras devolutas so bens pertencentes aos Estados, salvo quando indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei (CF/88, art. 20, II). O examinador entendeu o item V como correto. Entende-se por foreiro aquele que ocupa um bem da Unio, como, por exemplo, os ocupantes de terrenos de marinha. De fato, possvel a aquisio do domnio til do bem por meio de usucapio, o que no retira a propriedade do bem da Unio. As demais assertivas esto corretas e so tratadas em outros tpicos. 9. C A alternativa I est incorreta. O exerccio do Poder de Polcia no poder ser objeto de delegao a pesoas jurdicas de direito privado. A alternativa II est correta, j que as instncias administrativa, civil e penal so independentes entre si. Conforme preceitua o art. 121 da Lei n. 8.112/90, o servidor poder ser responsabilizado civil, penal e administrativamente. O item III est correto. A respeito do princpio da reserva legal, veja-se o que decidiu o STF: O princpio da reserva de lei atua como expressiva limitao constitucional ao poder do Estado, cuja competncia regulamentar,por tal razo, no se reveste de suficiente idoneidade jurdica que lhe permita restringir direitos ou criar obrigaes. Nenhum ato regulamentar pode criar obrigaes ou restringir direitos, sob pena de incidir em domnio constitucionalmente reservado ao mbito de atuao material da lei em sentido formal. O abuso de poder regulamentar, especialmente nos casos em que o Estado atu a contra legem ou praeter legem, no s expe o ato transgressor ao controle jurisdicional, mas viabiliza, at mesmo, tal a gravidade desse comportamento governamental, o exerccio, pelo Congresso Nacional, da competncia extraordinria que lhe confere o art. 49, inciso V, da Constituio da Repblica e que lhe permite sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar (...). Doutrina. Precedentes (RE 318.873 AgRg/SC, Rel. Min. Celso de Mello, v.g.) (AC

1.033-AgRg-QO, Rel. Min. Celso de Mello, julgamento em 25-5-2006, DJ de 16-6-2006). O item IV est correto. O contedo da assertiva extrado da leitura dos arts. 170 e 173 da CF/88. O tabelamento de preos ser possvel, nos limites previstos na lei, com relao aos preos privados que, diante da lei da oferta e da procura, no atenderem ao interesse pblico. O item V est errado. A assertiva trata da servido administrativa e no da limitao administrativa. 10. ANULADA Entende-se por terras devolutas aquelas que no se encontram sob o domnio particular por qualquer ttulo legtimo, pertencendo ao Estado sem que tenham destinao especfica e, portanto, inserem-se no conceito de bens pblicos dominicais. Maria Sylvia Zanella Di Pietro afirma que o conceito de terras devolutas residual, ou seja, as terras que no esto incorporadas ao domnio privado, tampouco possuem uma destinao a qualquer uso pblico, so consideradas terras devolutas. A Constituio Federal, em seu art. 26, IV, preceitua que as terras devolutas integram o patrimnio dos Estados. J aquelas que forem indispensveis defesa das fronteiras, fortificaes e construes militares, vias federais de comunicao e preservao ambiental pertencero Unio. A regularizao e discriminao das terras devolutas esto previstas na Lei n. 6.383/76, prevendo duas etapas: administrativa e judicial. Na etapa administrativa sero identificados e chamados, por meio de edital de convocao, os interessados, proprietrios, ocupantes, confinantes certos e respectivos cnjuges, bem como os demais interessados incertos ou desconhecidos. O no atendimento ao edital de convocao estabelecer a presuno de discordncia e acarretar a propositura de processo discriminatrio judicial, dando-se origem segunda etapa de regularizao das terras devolutas. Os imveis pblicos, o que inclui as terras devolutas, no podero ser adquiridos por usucapio, conforme pargrafo nico do art. 191 da Constituio de 1988. Comentrio Extra: Dispe o art. 13 da Lei n. 6.383/76 que, encerrado o processo discriminatrio, o Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria (INCRA) providenciar o registro, em nome da Unio, das terras devolutas discriminadas, definidas em lei, como bens da Unio. 11. D Assim decidiu o STJ: O entendimento atual desta Corte no sentido de que a cobrana de laudmio no se limita ao regime de aforamento de terreno de marinha, sendo exigvel, ainda que em caso de regime de ocupao, quando se tratar de transferncia onerosa de direitos sobre benfeitorias construdas em imvel da Unio (AgRg nos EDcl no Ag 1355317/SC, Rel. Min. Benedito Gonalves, 1 Turma, julgado em 20-9-2011, DJe 26-9-2011). Conforme o art. 3 da Lei n. 9.760/46, so terrenos acrescidos de marinha os que se tiverem formado, natural ou artificialmente, para o lado do mar ou dos rios e lagoas, em

seguimento aos terrenos de marinha. Jos dos Santos Carvalho Filho leciona que os terrenos acrescidos aos terrenos de marinha, que tiverem se formado em terrenos situados s margens de rios e lagos, podero pertencer ao domnio pblico ou ao particular. Afirma, ainda, o doutrinador, que os acrscimos formados em guas comuns ou das correntes pblicas de uso comum sero de propriedade dos particulares donos dos terrenos ribeirinhos. Por fim, esclarece que aqueles terrenos que se agregarem s guas pblicas dominicais sero considerados bens pblicos dominicais, salvo se estiverem servindo ao uso comum ou se pertencerem a particular. A respeito do item c da questo 12, assim decidiu o STJ: A alienao pelo Estado da Federao de terras de fronteira, pertencentes Unio, considerada transferncia a non dominio, por isso que nula. Destarte, ningum pode transferir o que no tem, tampouco a entidade pblica pode desapropriar bem prprio (nemo plus iuris transfere ad alium potest quam ipse habet ) (STJ, REsp 752944/PR, Rel. Francisco Falco, julgado em 24-6-2008). A regularizao e discriminao das terras devolutas esto previstas na Lei n. 6.383/76, prevendo duas etapas: administrativa e judicial. Na etapa administrativa sero identificados e chamados, por meio de edital de convocao, os interessados, proprietrios, ocupantes, confinantes certos e respectivos cnjuges, bem como os demais interessados incertos ou desconhecidos. O no atendimento ao edital de convocao estabelecer a presuno de discordncia e acarretar a propositura de processo discriminatrio judicial, dando-se origem segunda etapa de regularizao das terras devolutas. Portanto, o procedimento administrativo continua vigente em nossa legislao, passando-se fase judicial somente no caso de insuficincia da primeira via. A respeito da questo 11, conforme visto, os terrenos de marinha so bens pblicos dominicais, entretanto, dependendo de sua localizao podero ser bens de uso especial ou ento de uso comum, como o caso daqueles em que existam praias martimas. Comentrio Extra: Entendem-se por terras devolutas aquelas que no se encontram sob o domnio particular por qualquer ttulo legtimo, pertencendo ao Estado sem que tenham destinao especfica e, portanto, inserem-se no conceito de bens pblicos dominicais. Maria Sylvia Zanella Di Pietro afirma que o conceito de terras devolutas residual, ou seja, as terras que no esto incorporadas ao domnio privado, tampouco possuem uma destinao a qualquer uso pblico, so consideradas terras devolutas. A Constituio Federal, em seu art. 26, IV, preceitua que as terras devolutas integram o patrimnio dos Estados. J aquelas que forem indispensveis defesa das fronteiras, fortificaes e construes militares, vias federais de comunicao e preservao ambiental pertencero Unio. 12. B
Bens pblicos matria constantemente cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 6,5% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia

O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 10. Domnio pblico. Conceito. Bens pblicos. Conceito e caractersticas, regime e espcies. Regime jurdico dos recursos minerais. Terras devolutas. Terrenos de marinha e seus acrescidos.

Diversamente dos bens dominicais, os bens pblicos denominados de uso comum do povo e de uso especial possuem destinao pblica. Em consequncia, Maria Sylvia Zanella Di Pietro apresenta, sob o aspecto jurdico, uma diviso dos bens pblicos em bens do domnio pblico do Estado (bens pblicos de uso especial e de uso comum do povo) que se submetem ao regime jurdico de direito pblico e bens do domnio privado do Estado (bens dominicais) que, por sua vez, so submetidos ao regime jurdico de direito privado naquilo que no conflitar com o direito pblico. Por isso diz-se que estes bens se submetem ao regime de direito privado parcialmente revogado pelo direito pblico. So caractersticas dos bens do domnio pblico do Estado: inalienabilidade, imprescritibilidade, impenhorabilidade e impossibilidade de onerao. Os bens do domnio privado do Estado possuem as mesmas caractersticas acima, com exceo da inalienabilidade, j que, por fazerem parte do domnio particular do Estado e, por outro lado, no possurem uma destinao pblica especfica, podero ser alienados. A inalienabilidade no uma caracterstica absoluta mesmo com relao aos bens de domnio pblico do Estado, com exceo daqueles bens pblicos que so assim denominados pela sua prpria natureza, como, por exemplo, as praias. Podero, portanto, ser alienados, desde que previamente desafetados, ou seja, desde que percam a finalidade pblica especfica e, assim, passem categoria de bens dominicais. A desafetao, segundo a doutrina, pode ocorrer de maneira expressa por meio de lei ou ato administrativo, ou, ento, de forma tcita. Maria Sylvia Zanella Di Pietro afirma que no possvel a desafetao de um bem pblico pelo seu no uso. A impenhorabilidade dos bens pblicos decorre da norma constitucional prescrita no art. 100, o qual prev como forma de execuo contra a Fazenda Pblica o regime de precatrios. A transferncia do uso dos bens pblicos poder ocorrer pela autorizao, permisso e concesso de uso. Esta ltima espcie ser usada para aquelas situaes mais expressivas, ou que envolverem valores mais vultosos, como, por exemplo, a concesso de uso de espaos em mercados municipais, cemitrios, aeroportos etc. Os bens dominicais podero ser objeto de locao, para a qual sero aplicadas as regras previstas no Decreto-lei n. 9.760/46, com afastamento dos preceitos previstos para as locaes entre particulares. Conforme o art. 49 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, a utilizao dos terrenos de marinha por particulares far-se- sob o regime de enfiteuse, pelo qual o proprietrio (no caso a Administrao) transfere a outrem o domnio til do imvel mediante o pagamento de foro ou laudmio. Cdigo Civil, arts. 98 a 103. Lei n. 6.938/81, art. 3. Lei n. 11.483/2007, art. 2. Lei n. 8.666/93, art. 17. Lei n. 6.383/76. Decreto-lei n. 9.760/46.

Smula 340 do STF: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio. Smula 477 do STF: As concesses de terras devolutas situadas na faixa de fronteira, feitas pelos estados, autorizam, apenas, o uso, permanecendo o domnio com a Unio, ainda que se mantenha inerte ou tolerante, em relao aos possuidores. Smula 479 do STF: As margens dos rios navegveis so de domnio pblico, insuscetveis de expropriao e, por isso mesmo, excludas de indenizao. Smula 17 do TRF, 5 Regio: possvel a aquisio do domnio til de bens pblicos em regime de aforamento, via usucapio, desde que a ao seja movida contra particular, at ento enfiteuta, contra quem operar-se- a prescrio aquisitiva, sem atingir o domnio direto da Unio. (...) Esta Corte Superior possui entendimento pacificado no sentido de que o registro imobilirio no oponvel em face da Unio para afastar o regime dos terrenos de marinha, servindo de mera presuno relativa de propriedade particular a atrair, p. ex., o dever de notificao pessoal daqueles que constam deste ttulo como proprietrio para participarem do procedimento de demarcao da linha preamar e fixao do domnio pblico , uma vez que a Constituio da Repblica vigente (art. 20, inc. VII) atribui originariamente quele ente federado a propriedade desses bens. Precedentes. Recurso especial parcialmente conhecido e, nesta parte, no provido. Julgamento submetido sistemtica do art. 543-C do CPC e Resoluo n. 8/2008 (STJ, Recurso Especial 1.183.546 ES (2010/0040958-3)). (...) Os bens pblicos dominicais podem ser alienados nos casos e na forma que a lei prescrever (CC de 1916, arts. 66, III, e 67; CC de 2002, art. 101). Mesmo sendo pessoa jurdica de direito pblico a proprietria de frao ideal do bem imvel indivisvel, legtima a sua alienao pela forma da extino de condomnio, por provocao de outro condmino. Nesse caso, a autorizao legislativa para a alienao da frao ideal pertencente ao domnio pblico dispensvel, porque inerente ao regime da propriedade condominial. Recurso especial a que se nega provimento. Porm, o STF entende, baseado no Cdigo Civil de 1916 que No podem a lei, o decreto, os atos regimentais ou instrues normativas, e muito menos acordo firmado entre partes, superpor-se a preceito constitucional, instituindo privilgios para uns em detrimento de outros, posto que alm de odiosos e inquos, atentam contra os princpios ticos e morais que precipuamente devem reger os atos relacionados com a Administrao Pblica. O art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, de contedo conceptual extensvel primacialmente aos procedimentos licitatrios, insculpiu o princpio da isonomia assecuratria da igualdade de tratamento entre todos os concorrentes, em sintonia com o seu caput obedincia aos critrios da legalidade, impessoalidade e moralidade e ao de que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza (MS 22.509, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 4-121996) (REsp 655787/MG, Recurso Especial 2004/0059028-0 Relator Min. Teori Albino Zavascki, rgo Julgador 1 Turma, julgamento 9-8-2005). (...) USUCAPIO. IMVEL. REDE FERROVIRIA. Cinge-se a matria viabilidade da propositura de ao de usucapio de bem imvel pertencente rede ferroviria. O Min. Rel. entendia que, uma vez desativada a via frrea e, consequentemente, afastado o bem de sua destinao de interesse pblico, o imvel perdeu o carter especial, motivo pelo qual passou a ter natureza de bem particular pertencente sociedade de economia mista, portanto passvel de usucapio. Mas o Min. Carlos Fernando Mathias (Juiz convocado do TRF da 1 Regio), discordando do Min. Relator, entendeu tratar-se de bem includo entre os da Unio, conforme o art. 1 do DL n. 9.760 /1946. Alm de tambm mencionar as Leis n. 3.115 /1957 e 6.428 /1977, ressaltou que a recente Lei n. 11.483/2007, com a redao dada ao

inciso II do art. 2 pela Lei n. 11.772/2008, disps que os bens imveis da extinta RFFSA ficam transferidos para a Unio. Diante disso, a Turma, por maioria, conheceu do recurso da Unio e lhe deu provimento (REsp 242.073-SC, Rel. originrio Luis Felipe Salomo, Rel. para acrdo Min. Carlos Fernando Mathias (Juiz convocado do TRF da 1 Regio), julgado em 5-3-2009 Informativo 385 do STJ). (...) A ttulo de argumento obiter dictum, a revogao do direito de ocupao de imvel pblico, quando legtima, de regra, no d margem a indenizao. Com efeito, quando existe o poder de revogar perante a ordem normativa, sua efetivao normalmente no lesa direito algum de terceiro (Curso de Direito Administrativo, Editora Malheiros, 18 Edio, pgina 424). 4. In casu, consoante assentado no acrdo objurgado o recorrido s poderia outorgar o uso de rea de suas dependncias mediante o devido ttulo jurdico, a saber, autorizao, permisso ou concesso, ttulo este que a autora no comprovou possuir. 5. A Permisso de uso de bem pblico ato unilateral, precrio e discricionrio quanto deciso de outorga, pelo qual se faculta a algum o uso de um bem pblico. Sempre que possvel, ser outorgada mediante licitao ou, no mnimo, com obedincia a procedimento em que se assegure tratamento isonmico aos administrados (como, por exemplo, outorga na conformidade de ordem de inscrio) (Curso de Direito Administrativo , Editora Malheiros, 18 Edio, pginas 853/854). 6. O art. 71 do Decreto-lei 9.760/46 prev que o ocupante de imvel da Unio sem assentimento desta, poder ser sumariamente despejado e perder, sem direito a qualquer indenizao, tudo quanto haja incorporado ao solo, ficando ainda sujeito ao disposto nos arts. 513, 515 e 517 do Cdigo Civil. 7. A falta da comprovao da outorga do instrumento jurdico adequado para justificar o uso privativo de rea de bem de uso especial da Administrao, a demonstrar a regularidade da ocupao do local em que a recorrente montou o seu salo de beleza, restou assentada na Corte de origem, situao ftica insindicvel nesta seara processual ante o bice da Smula 7/STJ. 8. Recurso Especial no conhecido (STJ, REsp 200602589944, REsp Recurso Especial 904676, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, DJE 15-12-2008). 11. Destarte, o afastamento da orientao jurisprudencial dominante torna-se, na hiptese, medida imperiosa, sem caracterizar violao uniformizao, porquanto a dvida quanto legitimidade dos ttulos real e concreta, demonstrvel prima facie evidente, inclusive com orientaes firmadas h dcadas pelo Pretrio Excelso, verbis: TERRAS DE FAIXA DE FRONTEIRA. LEI N. 2.597 DE 129-55. ESSAS TERRAS PERTENCEM AO DOMNIO DA UNIO. OS ESTADOS DELAS NO PODEM DISPOR. (...) Ora, no caso concreto, a justia paranaense fez reverter para o Estado, as terras outrora vendidas recorrente e integrantes da referida faixa. verdade que essas terras foram vendidas pelo Estado, mas isso significa que os seus ttulos esto sujeitos ratificao e retificao pela Unio que, no exerccio do seu juzo discricionrio, dir se esses ttulos continuam ou no continuam a ser vlidos, atravs do reconhecimento que processar da legitimidade da concesso feita. E as terras pertencem, incontestavelmente, ao domnio da Unio. faixa de fronteira reservada expressamente h mais de um sculo aos servios de defesa nacional, faixa esta, que hoje passou a ser de 150 Km, como em 1850 era de dez lguas (STF RE. 52331/PR. Min. Hermes Lima, DJ 10-91963). 12. No mesmo sentido: TERRAS DEVOLUTAS. FAIXA DE FRONTEIRA. CONCESSO FEITA PELO ESTADO. RESCISO. As terras devolutas situadas na faixa de fronteira so bens dominicais da Unio. As concesses de terras devolutas situadas na faixa de fronteira, feitas pelo Estado anteriormente vigente Constituio, devem ser interpretadas legitimando o uso, mas no a transferncia do domnio, em virtude de manifesta tolerncia da Unio e de expresso reconhecimento de legislao federal. O Estado concedente de terra devoluta na faixa de fronteira parte legtima para rescindir os contratos de concesso com ele celebrados, bem como para promover o cancelamento de

sua transcrio no Registro de Imveis (STF ERE. 52331/PR, Rel. Min. Evandro Lins e Silva, DJ 30-3-1964). TERRAS DEVOLUTAS DE FRONTEIRA. NULIDADE DA VENDA PELO ESTADO MEMBRO. USUCAPIO DO DECRETO LEI N. 9.760/46. INAPLICABILIDADE DA LEI N. 2.437/55. I As terras situadas na faixa ao longo das fronteiras nacionais, na largura prevista na Lei n. 601/1850 e Decreto 1318/1854, em princpio, so do domnio da Unio, no sendo vlidas as vendas delas feitas por Estados-Membros, aos particulares, ressalvadas as excees do art. 5, do Decreto-Lei n. 9.760/1946. II Os bens pblicos imveis da Unio no podem ser adquiridos por usucapio (CC, art. 67; Dec. n. 22.785/33; Decreto-Lei n. 9.760/46, art. 200), ressalvados os casos de praescriptio longis simi temporis, a de 40 consumado antes de 1917, e os do art. 5, e, do Decreto-Lei n. 9.760/46. III A Lei n. 2.437/55, como disposio geral, no alterou o prazo de 20 anos da disposio especial do art. 5, e, do Decreto-Lei n. 9.760/46 (STF ACOr. 132/MT. Rel. Min. Aliomar Baleeiro, DJ 911-1973) 13. A ratio essendi do art. 34, do Decreto-Lei n. 3.365/41, pressupe disputa de preo e no controvrsia ab origine sobre se o expropriante titular do domnio pode expropriar res prpria. (...) 15. Recurso especial parcialmente provido (STJ, REsp 200700620404, REsp Recurso Especial 933901 Rel. Jos Delgado, 1 Turma, 25-6-2008).

14. SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO


1. (TRF 2 Regio 2009) Acerca dos bens pblicos e do SFH, assinale a opo correta. a) A aplicao do CDC nos financiamentos do SFH no admitida pela jurisprudncia recente do STJ, j que no h, na hiptese, verdadeira relao de consumo, mas intermediao econmica do agente financeiro para viabilizar a aquisio do imvel. b) O STJ entende que o MP tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica na defesa de muturios do SFH. c) O sistema de amortizao denominado srie gradiente, com descontos nas primeiras prestaes e posterior recuperao financeira dos valores descontados mediante fator de acrscimo nas prestaes seguintes, viola, conforme entendimento do STJ, as regras do SFH. d) Os bens perdidos por criminoso condenado por sentena da justia federal sero do estado-membro da Federao onde se situe a seo judiciria. e) So bens pblicos da Unio os recursos minerais, inclusive aqueles localizados no subsolo, de forma que essa propriedade se estende tambm para o resultado da lavra, nas concesses regularmente firmadas. 2. (TRF 5 Regio 2009) A respeito dos entendimentos firmados pelo STJ acerca do SFH, assinale a opo correta. a) As vantagens pessoais incorporadas definitivamente ao vencimento do muturio devem ser computadas nos reajustes das prestaes dos contratos de financiamento pelo SFH vinculados ao Plano de Equivalncia Salarial. b) Desde que expressamente pactuada pelas partes contratantes, legtima a capitalizao de juros nas hipteses de contrato de mtuo regido pelas normas do SFH. c) A utilizao do Sistema Francs de Amortizao enseja a cobrana de juros sobre juros quando o valor da prestao, corrigido por ndices inferiores aos utilizados para a atualizao do saldo

devedor, com o passar do tempo, torna-se insuficiente para amortizar a dvida, pois nem sequer cobre a parcela referente aos juros. Nesse caso, h a amortizao positiva do saldo devedor, pois o residual de juros no pagos incorpora-se ao total do dbito. d) Nos contratos de financiamento do SFH vinculados ao Fundo de Compensao de Variao Salarial, aplica-se o CDC quando a legislao prpria e protetiva do muturio e do prprio SFH colide com o CDC. e) Quando no houver previso contratual para a cobrana de juros sobre juros, ser ilegal a utilizao da tabela Price para o clculo das prestaes da casa prpria. 3. (TRF 1 Regio 2011) Assinale a opo correta com relao aos contratos administrativos. a) Na hiptese de inexecuo total ou parcial do contrato administrativo, a administrao pode aplicar a sano de advertncia juntamente com a suspenso temporria de participao em licitao. b) A converso de cruzeiros reais em unidades reais de valor no territrio nacional constituiu hiptese de aplicao da teoria da impreviso, circunstncia que autorizou o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro dos contratos firmados com o poder pblico. c) O contrato de concesso de servio pblico no ostenta a caracterstica da mutabilidade. d) A respeito dos contratos de prestao de servio firmados pelo Estado, entende o STF que a inadimplncia do contratado transfere administrao pblica a responsabilidade pelo pagamento dos encargos trabalhistas. e) Segundo o STJ, nos contratos do Sistema Financeiro da Habitao com cobertura do fundo de compensao de variaes salariais, no se aplicam as regras do CDC. 4. (TRF 5 Regio 2011) Considerando a estrutura, os objetivos e a forma de financiamento do SFH, assinale a opo correta a respeito do PES, institudo pelo Decreto-lei n. 2.614/1984, e do PCR, institudo pela Lei n. 8.692/1993. a) De acordo com o PCR, a prestao mensal referente ao financiamento habitacional deve ser reajustada de tal forma que no comprometa mais de 30% da renda bruta do muturio para pagamento dos encargos mensais. b) Caso a renda bruta de um muturio do SFH, submetido ao PCR, seja igual a R$ 1.000,00, ento o valor da primeira prestao referente ao financiamento habitacional poder ser igual a R$ 500,00. c) Ambos os planos se destinam principalmente ao agente financeiro do SFH. d) A instituio do PCR garantiu ao muturio o reajuste das prestaes mensais relativas ao financiamento habitacional, de acordo com o aumento salarial da categoria profissional a que pertena o muturio. e) De acordo com o PES, as prestaes mensais relativas ao financiamento habitacional devem ser reajustadas de modo a no comprometerem mais de 40% da renda do muturio.

1. B A legitimidade do Ministrio Pblico Federal para o ajuizamento de Ao Civil Pblica encontra previso na CF/88, art. 129, III, e Lei n. 7.347/1985, arts. 1, IV, e 5 . Neste sentido, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que o Ministrio Pblico Federal (MPF) tem legitimidade para propor ao civil pblica (ACP) com o objetivo de sobrestar processos de execues extrajudiciais em tutela de direito e interesse de muturios do Sistema Financeiro de Habitao (SFH), em razo do carter homogneo deles e a repercusso social decorrente de sua ofensa. Precedentes citados: 586.307-MT, DJ 28-32005; REsp 613.480-PR, DJ 18-4-2005, e AgRg no AgRg no REsp 229.226-RS, DJ 7-6-

2004. REsp 1.126.708-PB, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 17-9-2009, extrado do Informativo n. 407 do STJ. As demais assertivas esto incorretas. A jurisprudncia ptria, a includa a do STJ, acata a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor no caso dos financiamentos habitacionais, j que h tpica relao de consumo. Neste sentido j foi decidido: aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao contrato de mtuo do Sistema Financeiro Habitacional para aquisio de imvel, eis que retrata uma relao de consumo existente entre os muturios e o agente financeiro do SFH (STJ, REsp 722010, Segunda Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ 1 -8-2005). O STJ j decidiu tambm que a utilizao do Sistema de Amortizao Srie em Gradiente no incompatvel com a clusula contratual que estabelece o Plano de Equivalncia Salarial PES como frmula de reajuste das prestaes do Sistema Financeiro da Habitao (STJ REsp 907352-RJ, 2006/0266072-7). Havendo a decretao da perda dos bens de condenados pela Justia Federal, estes sero revertidos em favor da Unio Federal. Conforme o art. 176 da CF/88, as jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. Destarte, certo que a propriedade da Unio no se estende lavra produzida pelas concessionrias que exploram essa atividade. Comentrio Extra: Em seu voto condutor, no julgamento do Recurso Especial 1126708, a Ministra Eliana Calmon ao fundamentar a legitimidade do MPF para o ajuizamento de Ao Civil Pblica que verse sobre o interesse de muturios do Sistema Financeiro da Habitao, citou o seguinte precedente daquela Corte: O MP est legitimado a defender direitos individuais homogneos, quando esses direitos tm repercusso no interesse pblico. O Parquet legtimo para propor ao civil pblica em face da Unio e do Banco Ita S/A Crdito Imobilirio, objetivando a tutela do direito de muturios vinculados ao Sistema Financeiro de Habitao, para fazer prevalecer os ditames da Lei n. 10.150/2000 (REsp 613.480/PR, Rel. Ministra Eliana Calmon, 2 Turma, julgado em 8-32005, DJ 18-4-2005). 2. A O Decreto-lei n. 2.164/84, posteriormente modificado pela Lei n. 8.004/90, instituiu o Plano de Equivalncia Salarial por Categoria Profissional, estabelecendo, em seu art. 9, que, a partir de 1985, os contratos habitacionais deveriam prever expressamente que o reajuste das prestaes seria efetuado de acordo com o percentual de aumento da categoria profissional do muturio. Entretanto, dentro do Plano de Equivalncia Salarial deve ser feita a opo pelo coeficiente de reajustamento dentre os previstos legalmente, quais sejam: categoria Profissional do Muturio (PES/CP), conforme Leis n. 8.004/90 e n. 8.100/90; comprometimento da Renda (PES/CR), conforme Lei n. 8.692/93; ou salrio mnimo que, a despeito do entendimento de parte da jurisprudncia, no foi afastado

completamente, sendo utilizado para reajuste de prestaes dos autnomos, de acordo com o 4 do art. 8 da Lei n. 8.692/93. O STJ j decidiu que: iterativa a jurisprudncia deste Sodalcio no sentido de que as vantagens pessoais incorporadas definitivamente aos vencimentos do servidor devem ser computadas nos reajustes das prestaes dos contratos de financiamento pelo SFH vinculados ao PES. Precedentes de ambas as Turmas de Direito Pblico (destaque nosso, REsp 827.268/RS, 16-6-2006, da relatoria do eminente Min. Castro Meira). A cobrana de juros capitalizados no totalmente vedada pelo ordenamento jurdico ptrio, sendo permitida naquelas situaes consubstanciadas em lei, alm daqueles incidentes em periodicidade superior a um ano. O Decreto n. 22.626/33 vedou a capitalizao de juros, mas permitiu-a, no entanto, no caso de acumulao de juros vencidos aos saldos lquidos em conta corrente de ano a ano (art. 4), alm de situaes extraordinrias, como o do crdito rural, industrial ou comercial, excepcionados por regras legais derrogadoras da mencionada norma. A amortizao do saldo devedor pelo Sistema Francs de Amortizao, conhecido como Tabela Price , por si s no enseja a vedada capitalizao, desde que no verificada a hiptese de amortizao negativa. Isto porque a aplicao e cobrana dos juros contratados devem ser efetuados mensalmente, embutidos em cada parcela, pois o seu clculo feito de forma linear e no composta. Comentrio Extra: A norma prevista no art. 6, c e d, da Lei n. 4.380/64 representa o fundamento legal para a utilizao do sistema da Tabela Price, como conhecido, no Brasil, o Sistema Francs de Amortizao (alnea c: ao menos parte do financiamento, ou do preo a ser pago, seja amortizado em prestaes mensais sucessivas, de igual valor, antes do reajustamento, que incluam amortizaes e juros; alnea d: alm das prestaes mensais referidas na alnea anterior, quando convencionadas prestaes intermedirias, fica vedado o reajustamento destas e do saldo devedor a elas correspondente). Por meio desse sistema, apura-se o valor das prestaes por antecipao, de forma a propiciar uma amortizao dos juros e de parcela do saldo devedor. Assim, em princpio, seria possvel chegar ao final do financiamento sem qualquer resduo. O Banco Central do Brasil editou a Circular n. 1.278, de 5 de janeiro de 1988, prescrevendo que nos financiamentos habitacionais, a amortizao decorrente do pagamento de prestaes deve ser subtrada do saldo devedor do financiamento depois de sua atualizao monetria, ainda que os dois eventos ocorram na mesma data. 3. E A cobertura pelo FCVS Fundo de Compensao de Variao Salarial espcie de seguro que visa a cobrir eventual saldo devedor existente aps a extino do contrato. O saldo devedor, por seu turno, um resduo do valor contratual causado pelo fenmeno inflacionrio. Embora o FCVS onere o valor da prestao do contrato, o muturio tem a garantia de, no futuro, quitar sua dvida desobrigando-se do eventual saldo devedor.

O STJ firmou entendimento de que, nos contratos de financiamento do SFH vinculados ao Fundo de Compensao de Variao Salarial (FCVS), pela presena da garantia do Governo em relao ao saldo devedor, aplica-se a legislao prpria e protetiva do muturio hipossuficiente e do prprio Sistema, afastando-se o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC), se conflitantes as regras jurdicas. 4. A A questo foi anulada pela banca examinadora tendo em vista que o comando da questo se equivoca no nmero do Decreto-lei. Ao invs do Decreto citado (2.614), o Decreto-lei n. 2.164/84, posteriormente modificado pela Lei n. 8.004/90, instituiu o Plano de Equivalncia Salarial por Categoria Profissional. Dentro do Plano de Equivalncia Salarial deveria ser feita a opo pelo coeficiente de reajustamento dentre os previstos legalmente, entre o quais o comprometimento da Renda (PES/CR), conforme Lei n. 8.692/93. A alternativa dada, inicialmente, como correta (a) se baseava na dico do art. 11 da Lei n. 8.692/93: Art. 11. O percentual mximo de comprometimento de renda do muturio nos contratos regidos pelo Plano de Equivalncia Salarial, correspondente relao entre o valor do encargo mensal e a renda bruta do muturio verificada no ms imediatamente anterior, no poder ser superior a trinta por cento. Embora no PCR os reajustes das prestaes no sejam realizados de acordo com o ndice de reajuste salarial da categoria profissional do muturio, continua a existir certa equivalncia entre a renda bruta familiar do muturio com os valores dos encargos mensais, na medida em que o encargo mensal no poder comprometer mais do que 30% (trinta por cento) da renda bruta do muturio.
Sistema Financeiro da Habitao matria cobrada nos concursos da Magistratura Federal, correspondendo a aproximadamente 2,16% das questes selecionadas. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies 11. Sistema Financeiro de Habitao.

O Sistema Financeiro da Habitao foi criado para facilitar a aquisio da casa prpria por aqueles que auferem menor renda e que, desta forma, no possuem condies de buscar crdito junto iniciativa privada. O fundamento para a instituio do SFH, portanto, est no direito moradia, direito social assegurado pela Constituio Federal. A anlise da evoluo normativa da matria atinente s regras do SFH leva-nos a concluir pela sua conotao nitidamente social (decorrente de sua finalidade), sem, contudo, afastar-se do necessrio equilbrio que deve permear toda relao contratual. Especificamente para as situaes acobertadas pelo SFH, o equilbrio contratual est na estabilizao entre a renda do muturio e as prestaes do

financiamento. Com a edio da Portaria n. 243, de 28 de julho de 2000, do Ministrio da Fazenda, a Caixa Econmica Federal passou a ser a gestora do Fundo de Compensao de Variaes Salariais FCVS. Portanto, sendo responsvel pela administrao dos recursos provenientes do referido Fundo de Compensao, dever a Caixa Econmica Federal figurar como legitimada nas aes em que se discute contrato de financiamento com cobertura pelo indigitado fundo. Questo muito comum que analisada na prtica a respeito da cesso do imvel pelo muturio original, por meio de contrato de gaveta. O art. 1 da Lei n. 8.004/90, com a redao dada pela Lei n. 10.150/2000, garante ao interessado (gaveteiro/cessionrio) a assuno do saldo devedor da operao originalmente pactuada sob as regras do SFH, desde que preencha os requisitos legais e regulamentares exigidos para a concesso do financiamento, impondo instituio financiadora a obrigao de intervir e anuir na transferncia do contrato de financiamento. Veja-se: Art. 1 O muturio do Sistema Financeiro da Habitao (SFH) pode transferir a terceiros os direitos e obrigaes decorrentes do respectivo contrato, observado o disposto nesta lei. Pargrafo nico. A formalizao de venda, promessa de venda, cesso ou promessa de cesso relativas a imvel financiado atravs do SFH darse- em ato concomitante transferncia do financiamento respectivo, com a intervenincia obrigatria da instituio financiadora. Por outro lado, a mesma Lei n. 10.150/2000, em seu art. 20, dispe que podero ser regularizadas as transferncias das obrigaes pactuadas no mbito do SFH, que tenham sido celebradas entre o muturio e o adquirente at 25 de outubro de 1996, mesmo sem a intervenincia da instituio financiadora. Outra questo corriqueira no dia a dia forense a respeito da constitucionalidade do Decreto-lei n. 70/66, uma vez que o procedimento de execuo do imvel dado em garantia da dvida contrada sob os preceitos do SFH seria realizado administrativamente, sem a presena do Judicirio, bem como se alega que haveria afronta aos princpios do contraditrio e da ampla defesa. Ainda h muita discusso a respeito do assunto, embora, aparentemente, a jurisprudncia esteja se inclinando pela constitucionalidade da citada forma de execuo extrajudicial. Alguns dos argumentos a favor da constitucionalidade do Decreto-lei n. 70/66 so: os arts. 31 e 32 do Decreto-lei preveem a integral possibilidade de defesa a cargo do devedor, permitindo, inclusive, a purgao da mora no prprio feito administrativo; tampouco violado o aspecto substancial da garantia ao devido processo legal, pois no h desequilbrios ou desigualdades evidentes que indiquem o contrrio; a regularidade do procedimento sempre poder ser revista pelo Judicirio, mesmo depois de sua efetivao; o Decreto-lei n. 70/66 representa norma especial, no derrogada pelo Cdigo de Processo Civil, que tem aplicao apenas s execues judiciais. CF/88, art. 129, III. Lei n. 7.347/85, arts. 1, IV, e 5. Lei n. 4.717/65, art. 2. Decreto-lei n. 2.164/84. Lei n. 8.004/90. Lei n. 8.100/90. Lei n. 8.692/93. Smula 422 do STJ: O art. 6, e, da Lei n. 4.380/1964 no estabelece limitao aos juros remuneratrios nos contratos vinculados ao SFH.

Smula 39 do TRF, 4 Regio: Aplica-se o ndice de variao do salrio da categoria profissional do muturio para o clculo do reajuste dos contratos de mtuo habitacional com clusula PES, vinculados ao SFH. (...) O MP est legitimado a defender direitos individuais homogneos, quando esses direitos tm repercusso no interesse pblico. O Parquet legtimo para propor ao civil pblica em face da Unio e do Banco Ita S/A Crdito Imobilirio, objetivando a tutela do direito de muturios vinculados ao Sistema Financeiro de Habitao, para fazer prevalecer os ditames da Lei n. 10.150/2000. Recurso especial improvido (REsp 613.480/PR, Rel. Min. Eliana Calmon, 2 Turma, julgado em 8-3-2005, DJ 18-4-2005). (...) Esta Corte entende que o Ministrio Pblico possui legitimidade ad causam para propor ao civil pblica objetivando defender interesses individuais homogneos, como no presente caso, em que o parquet alega abusivas clusulas de contratos de financiamento para aquisio da casa prpria firmados com instituio financeira vinculada ao Sistema Financeiro de Habitao SFH, demonstrado o interesse social relevante (STJ, AgRg no AgRg no REsp 229.226/RS, Rel. Min. Castro Meira, 2 Turma, julgado em 4-3-2004, DJ 7-6-2004). (...) A cobertura pelo FCVS Fundo de Compensao de Variao Salarial, espcie de seguro que visa a cobrir eventual saldo devedor existente aps a extino do contrato. O saldo devedor, por seu turno, um resduo do valor contratual causado pelo fenmeno inflacionrio. Embora o FCVS onere o valor da prestao do contrato, o muturio tem a garantia de, no futuro, quitar sua dvida desobrigando-se do eventual saldo devedor, que, muitas vezes, alcana o patamar de valor equivalente ao prprio (STJ Recurso Especial 653155, Processo: 200400580889, UF: PR rgo Julgador: 1 Turma, data da deciso: 17-2-2005, Relator(a) Jos Delgado). (...) A Lei n. 10.150/2000 alterou os critrios para a formalizao da transferncia de financiamentos celebrados no mbito do SFH. Isto no significa, entretanto, que tenha reconhecido vlidas, de modo incondicionado e imediato, todas as sub-rogaes ocorridas sem a expressa concordncia da mutuante. O mencionado diploma legal claro no seu art. 20, caput, vejamos: As transferncias no mbito do SFH, exceo daquelas que envolvam contratos enquadrados nos planos de reajustamento definidos pela Lei n. 8.692, de 28 de julho de 1993, que tenham sido celebradas entre o muturio e o adquirente at 25 de outubro de 1996, sem a intervenincia da instituio financiadora, podero ser regularizadas nos termos desta Lei. No se extrai do teor da norma legal em comento a dispensa da concordncia da instituio financeira para a transferncia do contrato de mtuo. A lei apenas d ao adquirente do imvel financiado, que obteve a cesso do financiamento sem o consentimento da mutuante, a oportunidade de regularizar sua situao, o que deve ser realizado segundo os termos ali dispostos. A recorrida, em momento algum, logrou comprovar que procedeu regularizao da transferncia tal como exigido no citado dispositivo legal. Dessarte, enquanto no demonstrada cabalmente a regularizao da transferncia do contrato de mtuo, consoante os termos da Lei n. 10.150/2000, impossvel atribuir ao cessionrio do financiamento legitimidade para postular eventuais revises das clusulas contratuais. Recurso especial provido para restabelecer os fundamentos e efeitos da sentena (STJ, REsp 785.748/DF, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, 1 Turma, julgado em 13-12-2005). Segundo o STF, legtima a incidncia da TR, uma vez que no excluiu a taxa referencial do universo jurdico, explicitando apenas a impossibilidade de sua incidncia em substituio a outros ndices estipulados em contratos firmados anteriormente Lei n. 8.177/91. No configura capitalizao dos juros a utilizao do sistema de amortizao introduzido pela Tabela Price nos contratos de financiamento habitacional, que prev a deduo mensal de parcela de amortizao e juros, a partir do

fracionamento mensal da taxa convencionada, desde que observados os limites legais, conforme autorizam as Leis n. 4.380/64 e n. 8.692/93, que definem a atualizao dos encargos mensais e dos saldos devedores dos contratos vinculados ao SFH. Segundo a orientao desta Corte, h relao de consumo entre o agente financeiro do SFH, que concede emprstimo para aquisio de casa prpria, e o muturio, razo pela qual aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor (STJ, REsp 587639/SC, 2003/0164545-0, Rel. Min. Franciulli Netto 2 Turma, 22-6-2004). (...) Aplica-se o Cdigo de Defesa do Consumidor ao contrato de mtuo do Sistema Financeiro Habitacional para aquisio de imvel, eis que retrata uma relao de consumo existente entre os muturios e o agente financeiro do SFH. Precedentes. 2. O ndice aplicvel ao ms de maro de 1990 para atualizao do saldo devedor de financiamento pelo SFH o IPC, no montante de 84,32%. Precedentes da Corte Especial. 3. Recurso especial provido em parte (STJ, Resp 722010, 2 Turma, Rel. Min. Castro Meira, DJ 1-82005). (...) O STF j se pronunciou em diversos julgados (AI-AgR 688010, RE-AgR 408224 e RE 287453) pela constitucionalidade do Decreto-Lei n. 70/66, firmando o entendimento no sentido de que a referida legislao no viola o princpio da inafastabilidade da jurisdio, nem os princpios do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. No caso, houve observncia ao art. 31 do DecretoLei n. 70/66, tendo em vista que os documentos acostados aos Autos comprovam que houve a notificao dos Recorrentes para purgar a mora. Ressalte-se que os avisos do primeiro e do segundo leilo foram feitos por publicao de edital em jornal de grande circulao, sendo, portanto, vlidos. No h, no caso dos autos, qualquer irregularidade no procedimento de execuo extrajudicial. firme o entendimento da jurisprudncia do col. STJ e deste eg. Tribunal no sentido de que, ocorrendo a extino do contrato de financiamento habitacional, em razo de o imvel j ter sido adjudicado, no h que se falar em interesse processual da parte para buscar a reviso de clusulas contratuais (STJ, 2 Turma, REsp 730631/RN; DJ 16-3-2007, p. 337, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha).

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DIREITO CIVIL
CARLOS ALBERTO ANTONIO JUNIOR
Especialista em Direito Privado e em Direito Processual Civil pela Escola Paulista da Magistratura do Tribunal de Justia. Professor de Direito Previdencirio da Graduao em Direito da Universidade do Vale do Paraba (Univap) e de Direito Previdencirio e Direito Processual Civil em Cursos de Ps-Graduao. Juiz Federal. Ex-Procurador Federal. Candidato aprovado no concurso de ingresso da Magistratura Estadual Paulista e na Procuradoria do Municpio de Mogi das Cruzes.

1. LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO


1. (TRF 1 Regio 2006) So clusulas gerais contempladas no Cdigo Civil: a) Boa-f objetiva, funo social do contrato, pacta sunt servanda e a funo social da propriedade; b) Boa-f objetiva, preservao contratual, pacta sunt servanda e a funo social da propriedade; c) Funo social do contrato, funo social da propriedade, preservao da entidade familiar e a boa-f objetiva; d) Funo social do contrato, funo social da propriedade, boa-f objetiva e responsabilidade civil. 2. (TRF 2 Regio 2009) A respeito da aplicabilidade da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, julgue os prximos itens. I. O sistema da obrigatoriedade simultnea regula a obrigatoriedade da lei no pas, a qual entra em vigor, em todo o territrio nacional, quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada, se no houver disposio em contrrio. II. O juiz no pode deixar de decidir quando a lei for omissa, devendo atentar para os fins sociais a que ela se dirige e julgar o caso de acordo com esses fins, a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito. III. Publicada uma lei, caso o juiz constate que houve erro na definio de determinado objeto, poder corrigi-lo mediante interpretao analgica. IV . Publicada lei nova, os atos praticados durante a vacatio legis de conformidade com a lei antiga tero validade, ainda que destinados a evitar os efeitos da lei nova. Esto certos apenas os itens a) I e III. b) I e IV. c) II e III. d) I, II e IV. e) II, III e IV. 3. (TRF 3 Regio 2006) O direito material estrangeiro pode ser aplicado pelo juiz brasileiro: a) nunca; b) apenas em carter subsidirio ou complementar; c) apenas quando o contrato assim dispuser; d) nos casos indicados em lei ou quando o contrato assim dispuser. 4. (TRF 4 Regio 2010) Assinalar a alternativa INCORRETA. Ser executada no Brasil a sentena proferida no estrangeiro desde que: a) No tenha havido revelia. b) Haja sido proferida por juiz competente. c) Tenha passado em julgado. d) Tenha sido traduzida por intrprete autorizado. e) Tenha sido homologada pelo Superior Tribunal de Justia.

5. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) A deciso judicial que declara a nulidade de uma norma somente gera efeitos quando transitada em julgado; b) A norma revogada por norma declarada invlida pelo juiz de primeiro grau no restaura a sua validade, seno quando transitada em julgado ou em caso de repristinao; c) A norma revogada no tem a sua validade restaurada quando a lei revogadora perde a sua vigncia; d) Uma norma revogadora de vigncia temporria apenas produz seus efeitos revocatrios enquanto for vigente. 6. (TRF 3 Regio 2011) Publicada lei de vigncia imediata que revogou normas anteriores, houve o ajuizamento de ADI, tendo sido a referida lei declarada inconstitucional dois meses depois de sua publicao. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta. a) Para preservar a segurana das relaes, deve-se, como regra, manter a exigibilidade do ttulo fundado na lei declarada inconstitucional. b) Em razo do princpio da obrigatoriedade simultnea, a lei teve vigncia, por dois meses, em todo o territrio nacional e em outros pases. c) A declarao de inconstitucionalidade deve afetar os atos praticados durante a vigncia da lei, visto que, na hiptese, se admite, de acordo com o ordenamento nacional, repristinao. d) A declarao de inconstitucionalidade afeta a vigncia da lei assim declarada da mesma forma que opera o esgotamento do prazo nas leis temporrias. e) Dada a declarao de inconstitucionalidade, a deciso afeta os atos praticados no perodo da vacatio legis. 7. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) A eficcia ftica de uma norma condio de sua validade, mas no de sua vigncia; b) A condio de validade de uma norma a sua vigncia imediata; c) Princpios jurdicos distinguem-se de normas por no implicarem sano na hiptese de seu descumprimento; d) Nenhuma das alternativas anteriores.

1. D Clusulas gerais so normas intencionalmente vagas, cuja definio de seu contedo e alcance no se encontra prevista pelo Cdigo Civil. Visam possibilitar ao magistrado a consubstanciao de seu contedo quando de sua aplicao. o magistrado quem vai dar sentido e significado s clusulas gerais conforme as peculiaridades do caso concreto. A funo social da propriedade (Cdigo Civil, art. 1.228, 1; Constituio Federal, art. 5, XXIII), a funo social do contrato (Cdigo Civil, art. 421), a boa-f objetiva (Cdigo Civil, art. 422) e a responsabilizao civil (Cdigo Civil, art. 944) so clusulas gerais previstas no Cdigo Civil. O efetivo alcance normativo de cada uma destas clusulas fixado pelo juiz no caso concreto analisado. Por seu turno pacta sunt servanda um princpio de direito obrigacional pelo qual as partes de uma relao obrigacional ficam vinculadas quilo que convencionaram; enquanto no h norma no Cdigo Civil a respeito da preservao da entidade familiar. A Constituio Federal ampliou o conceito de entidade familiar, ao prever proteo

unio estvel e famlia monoparental, mas assegura a dissoluo do vnculo matrimonial ou de unio estvel. Comentrio Extra: Este tema no se refere diretamente LINDB, mas apenas reflexamente, pelo que se depreende da redao do art. 5 deste diploma. As clusulas gerais so a grande inovao do atual Cdigo Civil, e aproximam o Direito Civil do mbito do Direito Constitucional. Os valores ticos e sociais, de origem constitucional, que a regulamentao proposta pelo atual Cdigo Civil visou imprimir nas relaes entre particulares, encontram boa parte de sua aplicao por meio das clusulas gerais. A questo em comento encontrou sua fonte de inspirao na lio da Ministra Ftima Nancy Andrighi (Andrighi, Ftima Nancy. Clasulas Gerais e Proteo da Pessoa. in: TEPEDINO, Gustavo (org.). Direito Civil Contemporneo . Novos problemas luz da legalidade constitucional. So Paulo: Atlas, 2008. p. 290/291): O legislador brasileiro, segundo a orientao e as experincias de outros pases, principalmente os da Europa, diante do quadro de insuficincia causado pelas limitaes das leis para solucionar os problemas atuais, que os americanos chamam de hard cases , adota a clusula geral como mtodo legislativo, deixando a norma em aberto, quanto ao contedo, para que seja completada pelo intrprete e pelo juiz do caso concreto. (...) Pinam-se do Cdigo Civil as seguintes clusulas gerais adotadas expressamente: 1. a funo social do contrato e da propriedade privada (art. 421); 2. a boa-f objetiva (art. 422); 3. a interpretao mais favorvel ao aderente das clusulas contratuais ambguas ou contraditrias (art. 423); 4. a nulidade das clusulas contratuais dos contratos de adeso que estipulem a renncia antecipada do aderente a direito resultante da natureza do negcio (art. 424); 5. a extenso do dano como medida da indenizao (art. 944). 2. B O item I da questo a repetio do art. 1 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. O item IV retrata o fato de que durante a vacatio legis a lei anterior continua vigendo e produzindo efeitos. Note-se que o item II est errado porque, embora ele una a redao dos arts. 4 e 5 da LINDB em uma nica assertiva, o art. 4 aplica-se quando h omisso da lei, e o 5 um critrio de interpretao para a lei existente. Assim, o item em questo cria um paradoxo: como o juiz pode atender aos fins sociais de uma lei que no existe (omissa)? Eis o erro do item. Quanto ao item III, a analogia um critrio de integrao da lei, ou seja, diante de uma omisso legal sobre a regulamentao de um caso concreto posto diante do juiz, ele utiliza-se de uma norma que regula um caso semelhante, mas no idntico ao seu, para

resolv-lo. A constatao de erro, pelo juiz, na lei deve ser suprimida pela interpretao e pelo controle de constitucionalidade, se for o caso, mas nunca pela analogia diretamente. Comentrio Extra: Vacatio legis o intervalo entre a data da publicao da lei e sua entrada em vigor. Durante este intervalo, a lei antiga continua vigendo, regulando as relaes jurdicas que acontecerem neste perodo. A durao da vacatio legis sujeita-se a dois critrios: 1. Pelo critrio progressivo a lei entra em vigor em prazos de tempo diferentes para diferentes regies do Pas. 2. Pelo critrio nico ou simultneo, a lei entra em vigor em todo o Pas no mesmo prazo. o critrio adotado pela LINDB, que fixa o prazo de vacatio legis em 45 dias para a vigncia dentro do pas, e 3 meses para vigncia no exterior (LINDB, art. 1). 3. D Conforme disciplina a LINDB, a legislao estrangeira tem aplicao no territrio nacional em diferentes hipteses, mxime quando as relaes jurdicas envolvam, em qualquer polo, um estrangeiro residente em outro pas. Quando celebrado contrato entre estrangeiro e nacional, podem as partes dispor a respeito da legislao aplicvel de cada pas, observando-se sempre que as declaraes de vontade das partes no tero eficcia no Brasil se ofenderem a soberania nacional, a ordem pblica e os bons costumes (LINDB, art. 17). Comentrio Extra: So exemplos de aplicao da lei estrangeira: 1. a aplicao da lei do pas em que for domiciliado o estrangeiro para regular as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia (LINDB, art. 7). No caso de casamento envolvendo estrangeiros, aplica-se a lei do pas onde os nubentes tiverem domiclio, ou, se diversos, do primeiro domiclio do casal, para regular o regime de bens (LINDB, art. 7, 4). 2. aplica-se a lei do pas onde estiverem situados os bens do estrangeiro, para regular as relaes a eles concernentes (LINDB, art. 8), havendo regras especiais para os bens mveis (LINDB, art. 8, 1). 3. Para as obrigaes, aplica-se a lei do pas em que se constiturem (LINDB, art. 9), podendo o contrato estipular a lei de qual pas ser aplicvel entre as partes. 4. Na sucesso, a Constituio Federal, art. 5, XXXI, disciplina a matria. 4. A A sentena estrangeira, proferida por juiz competente, passada em julgado, ser executada no Brasil aps homologao do C. Superior Tribunal de Justia (art. 105, I, i, da Constituio Federal). A homologao, por sua vez, depende de sua traduo para nosso idioma, por bvio. No requisito da homologao a inexistncia de revelia. Cada Pas, no seu ordenamento prprio, editar normas para regular os efeitos da revelia em seu sistema processual. Ao nosso direito, s importa, neste tocante, que a parte tenha sido regularmente citada, ou que tenha sido legalmente verificada a revelia, conforme o ordenamento interno do Pas prolator da sentena.

Comentrio Extra: A questo reflete o art. 15 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro. Note que, aps a Emenda Constitucional n. 45/2004, a competncia para homologao de sentena estrangeira passou para a alada do STJ. 5. C 6. C No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a revogue ou modifique (LINDB, art. 2). A norma A, que foi revogada pela norma B, no retoma vigncia caso a norma B venha a ser revogada, salvo disposio em contrrio expressa na norma que vier a revogar a norma B. a redao da LINDB, art. 2, 3. O efeito repristinatrio, a que alude a questo n. 6, vem tratado no comentrio extra. O item a est errado, porque, segundo o art. 475-L, 1, do CPC, o ttulo no caso inexigvel. O item b est errado porque a lei vige em momentos distintos, dentro e fora do pas (LINDB, art. 1, caput e seu 1). O item d est errado porque a declarao de inconstitucionalidade opera, em regra, efeitos ex tunc, enquanto o esgotamento do prazo de vigncia opera efeitos ex nunc. O item e est errado porque, no perodo da vacatio legis da lei inconstitucional, ela no produziu nenhum efeito, de modo que, declarada sua inconstitucionalidade, esta realidade no se altera. Comentrio Extra: Chama-se repristinao o instituto jurdico que permite que uma norma (A) revogada por outra norma (B) possa retomar sua vigncia a partir do momento em que a norma revogadora (B) venha a ser revogada. Salvo disposio em contrrio, a revogao da norma revogadora no revigora a norma revogada. No altera esta realidade o fato de a lei revogadora ser uma lei temporria, pois, ainda que tenha sua vigncia limitada no tempo, a lei temporria revoga a lei anterior, e o trmino de sua vigncia no revigora a lei anterior. Muitos autores fazem ressalva de que a repristinao, acima conceituada, difere do efeito repristinatrio, que ocorre quando a norma revogadora declarada inconstitucional. Se reconhecida sua inconstitucionalidade, no teria ela, sequer, aptido para revogar a norma anterior, desde sua concepo. Porm a questo no uniformemente tratada para o controle de constitucionalidade abstrato, exercido pelo Supremo Tribunal Federal, e o controle de constitucionalidade difuso, exercido por qualquer juiz. No mbito do controle difuso de constitucionalidade, h autores que defendem que o efeito repristinatrio ofende o princpio da segurana jurdica. Como esta forma de controle de constitucionalidade no apta a gerar efeitos erga omnes , via de regra, criarse-ia uma sria insegurana jurdica pela aplicao de uma lei revogada para um grupo de cidados que se socorreu do Judicirio. Igualmente, como no se trata de uma ao objetiva (que existe no controle abstrato de constitucionalidade), a atividade jurisdicional no controle difuso apenas afasta a aplicao da norma no caso concreto, para satisfao do direito do autor, no tendo qualquer efeito revocatrio da norma impugnada.

Esta opinio parece predominar. Tanto assim que o item b da questo em comento (ao afirmar que com o trnsito em julgado da deciso judicial que declara invlida a norma revogadora h repristinao da norma revogada) foi considerado errado. No se olvide que h muitos autores que defendem o contrrio. J no mbito do controle abstrato de constitucionalidade, a Lei n. 9.868/99, arts. 11, 1, e 27, parece reconhecer o efeito repristinatrio, que pode ser modulado pela Corte Suprema. H decises do C. Supremo Tribunal Federal neste sentido, como se depreende d o Informativo 472 do STF : ... Inicialmente, rejeitou-se a preliminar de no conhecimento da ao, que suscitavam as entidades que ingressaram no feito na qualidade de amicus curiae, por no terem sido impugnadas as Leis 340/82 e 1.135/91, que tratam da mesma matria. Conjugando os entendimentos fixados pelo Tribunal de que, no mbito do controle em abstrato da constitucionalidade das leis e dos atos normativos, o requerente deve impugnar todo o complexo normativo supostamente inconstitucional, inclusive as normas revogadas que podero ser eventualmente repristinadas pela declarao de inconstitucionalidade das normas revogadoras, e de que o processo de controle abstrato destina-se, fundamentalmente, aferio da constitucionalidade de normas ps-constitucionais, concluiu-se que a impugnao deveria abranger apenas a cadeia de normas revogadoras e revogadas at o advento da Constituio de 1988. Asseverou-se, ademais, que a exigncia de impugnao de toda a cadeia normativa supostamente inconstitucional poderia at mesmo ser relativizada, haja vista a possibilidade de o Tribunal deliberar a respeito da modulao do prprio efeito repristinatrio da declarao de inconstitucionalidade (Lei 9.868/99, art. 11, 2 c/c o art. 27). ADI 3660/MS, rel. Min. Gilmar Mendes, 18.6.2007. 7. D Os conceitos de validade, vigncia e eficcia da norma jurdica sero desenvolvidos abaixo. Princpios Jurdicos distinguem-se das normas por possurem um alto grau de generalidade, de modo que podem abranger diversos casos concretos distintos, sob um nico enunciado. Mas isto no significa que o descumprimento de um princpio no gere uma sano. Ao contrrio. Como os princpios so o alicerce onde erigidas as demais normas jurdicas, o seu descumprimento, em ltima anlise, macula toda a construo normativa sobre ele erigida, de modo que, comumente, o descumprimento de um princpio causa de nulidade absoluta do ato. Comentrio Extra: Validade da norma jurdica sua adequao ao modelo constitucional para sua produo. Uma norma vlida aquela que foi produzida, como determina o modelo constitucional, pelo ente competente. Vigncia da norma jurdica sua executoriedade obrigatria. Uma norma que cumpriu o modelo constitucional para sua elaborao dotada, aps, de vigncia para que se torne de execuo compulsria. Eficcia da norma jurdica sua aptido para produzir efeitos. Uma norma vlida e

vigente, em regra, deve produzir seus efeitos, regulamentando as situaes a que se disps. Pode ocorrer, no entanto, de uma lei ser vlida e vigente e no produzir efeitos, seja por aguardo de um termo, seja por falta de efetividade da norma no seio social. Diante destes conceitos, chegamos concluso de que os itens a e b da questo em comento esto incorretos porque a eficcia ftica (efetividade) de uma norma no condio de sua validade, nem de sua vigncia. A efetividade no proposta pelo modelo constitucional para elaborao de uma norma vlida, tampouco influencia a vigncia da norma produzida. Igualmente, a vigncia imediata de uma norma no condio de sua validade. A vigncia imediata no faz parte do modelo constitucional para elaborao de uma norma vlida.
As questes sobre a Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro correspondem a aproximadamente 3% das questes comentadas sobre Direito Civil. A grande maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde ao seguinte item no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro.

A Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro LINDB contm normas que disciplinam a aplicao espao-temporal das leis, fornecendo critrios de hermenutica e integrao. Os critrios de interpretao, comumente anotados pela doutrina, so: o gramatical (onde o intrprete leva em conta o contedo gramatical das palavras da lei); o lgico (onde o intrprete usa de raciocnio lgico para interpretar a lei); o sistemtico (que tido como o meio mais completo de interpretao; na qual o intrprete leva em conta que a norma se insere num ordenamento jurdico maior, e com este possui implicaes e correlaes); o histrico (onde o intrprete leva em conta os antecedentes histricos do momento em que produzida a norma); o teleolgico (onde o intrprete objetiva alcanar o sentido ou a finalidade da norma). Interpretao no se confunde com integrao. Integrar o ordenamento significa preencher suas lacunas. A integrao d-se por meio de: analogia (aplicao, a um caso onde no h normatizao, de uma norma prevista para um caso distinto, mas semelhante); costumes (comportamento reiterado e pblico, praticado com a necessria convico de que imposto por uma norma); princpios gerais do direito (normas necessariamente abstratas, que podem at ser implcitas, mas que fundamentam e do sentido ao sistema jurdico); equidade (regra de justia, por meio da busca da igualdade). A revogao total de uma norma chama-se ab-rogao. A revogao de uma parte da norma, apenas, chama-se derrogao. CF/88, art. 5, XXXI e XXXVI. Decreto-lei n. 4.657/42. Smula Vinculante 1 do STF: Ofende a garantia constitucional do ato jurdico perfeito a deciso que, sem ponderar as circunstncias do caso concreto, desconsidera a validez e a eficcia de acordo constante de termo de adeso institudo pela Lei Complementar n. 110/2001.

Smula 381 do STF: No se homologa sentena de divrcio obtida, por procurao, em pas de que os cnjuges no eram nacionais. Smula 654 do STF: A garantia da irretroatividade da lei, prevista no art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica, no invocvel pela entidade estatal que a tenha editado. (...) certo que, no sistema normativo brasileiro, com a edio da Lei n. 9.868/99 (art. 27), introduziuse inovao claramente inspirada nos modelos constitucionais positivados no direito portugus e no direito alemo. Impe-se registrar, no entanto, que o art. 27 da Lei n. 9.868/99 objeto de impugnao em sede de ao direta de inconstitucionalidade, promovida, respectivamente, perante o Supremo Tribunal Federal, pela Confederao Nacional das Profisses Liberais e pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (ADI 2.154-DF e ADI 2.258-DF, Rel. Min. Seplveda Pertence), sob a alegao de que a matria nele versada est sujeita reserva de Constituio, no podendo, por isso mesmo, ser disciplinada pelo legislador comum. Essa controvrsia, contudo, ser oportunamente dirimida pelo Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento das mencionadas aes diretas de inconstitucionalidade. J se afirmou, no incio desta deciso, que a declarao de inconstitucionalidade in abstracto, de um lado, e a suspenso cautelar de eficcia do ato reputado inconstitucional, de outro, importam considerado o efeito repristinatrio que lhes inerente em restaurao das normas estatais revogadas pelo diploma objeto do processo de controle normativo abstrato. Esse entendimento hoje expressamente consagrado em nosso sistema de direito positivo (Lei n. 9.868/99, art. 11, 2) , alm de refletir-se no magistrio da doutrina (Alexandre de Moraes, Jurisdio Constitucional e Tribunais Constitucionais, p. 272, item n. 6.2.1, 2000, Atlas; Clmerson Merlin Clve, A Fiscalizao Abstrata da Constitucionalidade no Direito Brasileiro, p. 249, 2. ed., 2000, RT; Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins, Comentrios Constituio do Brasil, v. 4, tomo III/87, 1997, Saraiva; Zeno Veloso, Controle Jurisdicional de Constitucionalidade , p. 213/214, item n. 212, 1999, Cejup), tambm encontra apoio na prpria jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, que, desde o regime constitucional anterior (RTJ 101/499, 503, Rel. Min. Moreira Alves RTJ 120/64, Rel. Min. Francisco Rezek), vem reconhecendo a existncia de efeito repristinatrio nas decises desta Corte Suprema, que, em sede de fiscalizao normativa abstrata, declaram a inconstitucionalidade ou deferem medida cautelar de suspenso de eficcia dos atos estatais questionados em ao direta (RTJ 146/461-462, Rel. Min. Celso de Mello ADI 2.028-DF, Rel. Min. Moreira Alves ADI 2.036-DF, Rel. Min. Moreira Alves). O sentido e o alcance do efeito repristinatrio foram claramente definidos, em texto preciso, por Clmerson Merlin Clve (A Fiscalizao Abstrata da Constitucionalidade no Direito Brasileiro , p. 249/250, 2. ed., 2000, RT), cuja autorizada lio assim exps o tema pertinente restaurao de eficcia do ato declarado inconstitucional, em sede de controle abstrato, ou objeto de suspenso cautelar de aplicabilidade, deferida em igual sede processual: Porque o ato inconstitucional, no Brasil, nulo (e no, simplesmente, anulvel), a deciso judicial que assim o declara produz efeitos repristinatrios. Sendo nulo, do ato inconstitucional no decorre eficcia derrogatria das leis anteriores. A deciso judicial que decreta ( rectius, que declara) a inconstitucionalidade atinge todos os possveis efeitos que uma lei constitucional capaz de gerar, inclusive a clusula expressa ou implcita de revogao. Sendo nula a lei declarada inconstitucional, diz o Ministro Moreira Alves, permanece vigente a legislao anterior a ela e que teria sido revogada no houvesse a nulidade. A reentrada em vigor da norma revogada nem sempre vantajosa. O efeito repristinatrio produzido pela deciso do Supremo, em via de ao direta, pode dar origem ao problema da legitimidade da norma revivida. De fato, a norma reentrante pode padecer de inconstitucionalidade ainda mais grave que a do ato nulificado. Previne-se o problema com o estudo apurado das eventuais consequncias que a deciso judicial haver de produzir. O estudo deve ser levado a termo por ocasio da propositura, pelos

legitimados ativos, de ao direta de inconstitucionalidade. Detectada a manifestao de eventual eficcia repristinatria indesejada, cumpre requerer, igualmente, j na inicial da ao direta, a declarao da inconstitucionalidade, e, desde que possvel, a do ato normativo ressuscitado (grifei). Essa orientao, fundada no reconhecimento do efeito repristinatrio, culminou no estabelecimento dos precedentes consubstanciados no julgamento da ADI 2.132-RJ e na ADI 2.242-DF, Rel. Min. Moreira Alves, de tal modo que, semelhana do que ocorre na espcie destes autos, no deduzida, em carter subsidirio, qualquer impugnao contra a norma, que, alegadamente eivada do vcio de inconstitucionalidade, foi revogada pelas regras expressamente atacadas em sede de fiscalizao concentrada, torna-se invivel conhecer, em face de tal omisso processual, da prpria ao direta (ADI 2215 MC/PE, Rel. Min. Marco Aurlio, julgamento em 17-12-2001).

2. DAS PESSOAS
I. PESSOAS NATURAIS: PERSONALIDADE E CAPACIDADE 1. (TRF 1 Regio 2005) Quanto pessoa fsica, julgue as assertivas: I. A pessoa natural ou fsica comea sua existncia com o nascimento com vida, mas a capacidade jurdica existe desde a concepo. II. Nascimento o fato, natural ou artificial, da separao do feto do ventre materno. III. O Cdigo Civil brasileiro nega a personalidade jurdica ao nascituro, mas lhe garante proteo para os direitos de que possa ser titular. IV. A jurisprudncia brasileira nega o reconhecimento da capacidade processual ativa do nascituro. a) I, II e IV so verdadeiras; b) I, II e III so falsas; c) II e III so verdadeiras; d) I, III e IV so falsas. 2. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Considerando o que dispe o Cdigo Civil acerca das pessoas naturais e das pessoas jurdicas, analise o item que segue. A lei confere ao tutor o poder de emancipar, mediante instrumento pblico, o tutelado que tiver 16 anos de idade completos. II. DIREITOS DA PERSONALIDADE 3. (TRF 1 Regio 2006) Quanto aos direitos da personalidade podemos afirmar que: a) O seu reconhecimento, no direito brasileiro, se d a partir do Cdigo de 2002; b) Possuem natureza simultaneamente pessoal e patrimonial; c) Se aplicam exclusivamente s pessoas naturais; d) So absolutos, indisponveis, imprescritveis e vitalcios. III. MORTE PRESUMIDA E AUSNCIA

4. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Considerando o que dispe o Cdigo Civil acerca das pessoas naturais e das pessoas jurdicas, analise o item que segue. Na sistemtica do Cdigo Civil, no se admite a declarao judicial de morte presumida sem decretao de ausncia. IV. PESSOAS JURDICAS: CONCEITO E CLASSIFICAO 5. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Considerando o que dispe o Cdigo Civil acerca das pessoas naturais e das pessoas jurdicas, analise o item que segue. Segundo o Cdigo Civil, a Unio, os estados, o DF e os municpios legalmente constitudos possuem personalidade jurdica e, por isso, podem ser sujeitos de direitos e obrigaes. Tal prerrogativa estende-se s cmaras municipais. 6. (TRF 4 Regio 2007) Assinalar a alternativa correta no que diz respeito s pessoas jurdicas. a) As agncias reguladoras (entidades de carter pblico criadas por lei como por exemplo ANATEL, ANP, ANEEL, etc.) so pessoas jurdicas de Direito Pblico interno. b) As ONGs (Organizaes No Governamentais) so entidades organizadas por particulares para atendimento de interesse pblico e do ponto de vista jurdico podem constituir-se como associao ou sociedade. c) As empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as fundaes governamentais so pessoas jurdicas de Direito Pblico, uma vez que constitudas, no todo ou em parte, por recursos pblicos. d) A pessoa jurdica no passvel de sofrer violao dos direitos tipicamente da personalidade, tais como o direito honra e ao nome. 7. (TRF 4 Regio 2010) Assinale a alternativa correta. Os partidos polticos so: a) Pessoas jurdicas de direito pblico interno. b) Pessoas jurdicas de direito pblico externo. c) Pessoas jurdicas de direito privado. d) No so pessoas jurdicas. e) Todas as alternativas anteriores esto incorretas. V. REGISTRO. ADMINISTRAO 8. (TRF 1 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere s pessoas jurdicas, certo dizer que: Sua personalidade jurdica se inicia a partir da elaborao de seu ato constitutivo, salvo quando necessria prvia autorizao. 9. (TRF 3 Regio 2010) Aponte a alternativa incorreta: As pessoas jurdicas: a) So representadas por seus prepostos; b) So representadas por seus procuradores judiciais; c) Possuem rgos de administrao de suas atividades sociais;

d) So representadas por seus rgos de administrao. 10. (TRF 1 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere s pessoas jurdicas, analise o item que segue. Sua atuao no mundo jurdico se d por meio de seus rgos prprios e no necessariamente por representao. VI. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA 11. (TRF 1 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere s pessoas jurdicas, certo dizer que: A desconsiderao de sua personalidade jurdica corresponde a uma forma indireta de dissoluo. 12. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Considerando o que dispe o Cdigo Civil acerca das pessoas naturais e das pessoas jurdicas, analise o item que segue. A dissoluo irregular da empresa no suficiente de per si para justificar a desconsiderao da personalidade jurdica, se no ficar comprovado abuso da personalidade jurdica ou fraude, a ensejar a responsabilizao pessoal dos scios por dvida da pessoa jurdica. 13. (TRF 5 Regio 2011) A respeito da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, assinale a opo correta. a) Pessoas jurdicas de direito privado sem fins lucrativos no so atingidas pela referida teoria. b) possvel que a prpria pessoa jurdica invoque em seu favor a teoria da desconsiderao. c) O encerramento irregular da pessoa jurdica basta para caracterizar o abuso da personalidade jurdica. d) Para a aplicao dessa teoria, crucial que se comprove a insolvncia da pessoa jurdica. e) Por ser necessariamente interpretada de forma estrita, essa teoria no admitida na forma inversa. VII. ASSOCIAES. FUNDAES 14. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Considerando o que dispe o Cdigo Civil acerca das pessoas naturais e das pessoas jurdicas, analise o item que segue. Havendo transmissibilidade da cota de um associado por morte, o herdeiro automaticamente adquire a qualidade de associado, a despeito de permisso estatutria ou consenso da associao. 15. (TRF 1 Regio 2006 questo adaptada) No que se refere s pessoas jurdicas, analise o item que segue. As fundaes formam-se a partir de criao legal e possuem estrutura tpica de direito pblico. VIII. DOMICLIO 16. (TRF 3 Regio 2011) Considerando que Paulo resida com sua famlia em Ja SP, seja scioproprietrio de uma empresa de construo em Marlia SP e trabalhe como corretor de imveis em Bauru SP, assinale a opo correta no que se refere ao domiclio, em face da discusso da validade de modificao do contrato social da empresa de construo.

a) Qualquer um dos trs municpios pode ser considerado domiclio. b) Deve ser considerado domiclio o municpio de Ja, local da residncia de Paulo, visto que, na legislao civil, adotada a teoria da unidade de domiclio. c) Bauru ser o domiclio adequado caso a corretagem seja a principal atividade profissional de Paulo. d) Ser domiclio o local em que Paulo for efetivamente encontrado quando da discusso da questo. e) Como a questo envolve o contrato social da empresa de construo, Marlia deve ser considerada domiclio de Paulo.

1. C O conceito retratado na assertiva, sobre o nascimento, um conceito convencional para a palavra. A personalidade civil da pessoa natural comea com o nascimento com vida, no sendo reconhecida personalidade ao nascituro. A lei coloca seus direitos a salvo, no entanto, desde a concepo (Cdigo Civil, art. 2). Por no possuir personalidade, a jurisprudncia no reconhece ao nascituro capacidade processual ativa. Comentrio Extra: Personalidade civil consiste na aptido genrica para aquisio de direitos e contratao de obrigaes na rbita civil. A personalidade civil comea para a pessoa natural com o nascimento com vida, enquanto para a pessoa jurdica comea com o registro de seus atos constitutivos no competente rgo de registros pblicos. 2. E A emancipao pode ser concedida pelos pais a menores que j tenham completado 16 anos, independentemente de homologao judicial. No existe emancipao de maior. J o tutor, que pretende emancipar o tutelado menor, com 16 anos j completos, necessita de homologao judicial, em procedimento onde ser ouvido. A questo refere-se de forma expressa redao do Cdigo Civil, art. 5, I. Comentrio Extra: Enquanto a personalidade civil a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes comea com o nascimento com vida, nem toda pessoa que possui personalidade possui capacidade para exercer, de fato, os direitos e obrigaes que pode assumir. Trata-se da capacidade civil. A capacidade civil a medida da extenso da personalidade. A lei considera que determinadas pessoas, por sua condio, no possuem o necessrio discernimento para exercer direitos e obrigaes em nome prprio. So os incapazes. A incapacidade dividida em incapacidade absoluta e incapacidade relativa. So absolutamente incapazes (Cdigo Civil, art. 3): 1. os menores de 16 anos; 2. os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica dos atos civis; 3. os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. So relativamente incapazes (Cdigo Civil, art. 4): 1. os maiores de dezesseis anos e menores de dezoito anos; 2. os brios habituais, os viciados em txicos e os que, por deficincia mental, tenham o

discernimento reduzido; 3. os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; 4. os prdigos. Quanto aos ndios, sua capacidade regulada pela Lei n. 6.001/73. Os incapazes absolutos devem ser representados por seus pais, tutores ou curadores, nos negcios em que participarem. A vontade do incapaz substituda pela do seu representante. Os relativamente incapazes so assistidos por seus pais, tutores ou curadores, nos negcios em que participarem. A vontade do relativamente incapaz concorre para a produo do ato, ao lado da vontade de seus assistentes. O art. 5 do Cdigo Civil regula as hipteses em que a menoridade cessa: 1. aos 18 anos de idade; 2. pela emancipao; 3. pelo casamento; 4. pela colao de grau em curso de nvel superior; 5. pela firmao de economia prpria, ao maior de 16 anos, que a tenha obtida por relao de emprego ou pelo estabelecimento de atividade comercial ou civil. 3. D Roxana Cardoso Brasileiro Borges (Dos Direitos da Personalidade. In: TEPEDINO, Gustavo (org.). Direito Civil Contemporneo . Novos problemas luz da legalidade constitucional. So Paulo: Atlas, 2008, p. 249) ensina: O Cdigo Civil de 2002 aponta, de forma expressa, como caractersticas dos direitos de personalidade a intransmissibilidade e a irrenunciabilidade, alm da impossibilidade de seu exerccio sofrer limitao voluntria, conforme o art. 11. Mais que isso, em geral os direitos de personalidade so considerados extrapatrimoniais (no so suscetveis de avaliao pecuniria e so impenhorveis), imprescritveis, indisponveis (e inalienveis, irrenunciveis e intransmissveis), absolutos, vitalcios, necessrios, inatos, dentre outras caractersticas identificadas pela doutrina. (...) Os direitos da personalidade so considerados absolutos porque so oponveis erga omnes, ou seja, geram para toda a coletividade o dever geral de absteno, de no intromisso nos direitos de personalidade de um sujeito. Afirmar que um direito absoluto no significa que ele ilimitado, mas que ele oponvel a toda a coletividade, no apenas a um sujeito determinado perante o qual se pode exigir o cumprimento de certo dever. So inatos, pois, ao nascer, a pessoa os adquire automaticamente, no sendo exigido qualquer outro requisito, bastando a vida e a condio humana, configurando-se como direitos que nascem com a pessoa. A pessoa adquire os direitos de personalidade sem que tenha que realizar qualquer ato jurdico de aquisio de direitos. Podemos, contudo, encontrar uma exceo no direito moral de autor que nasce com a criao da obra intelectual. Por isso, pode-se tambm dizer que so necessrios, uma vez que todas as

pessoas adquirem-nos, pelo simples fato do nascimento. Tambm porque no se admite a ausncia de qualquer um deles para o desenvolvimento da prpria vida; so imprescindveis prpria vida. So vitalcios porque duram por toda a existncia da pessoa. Constituem-se direitos extrapatrimoniais porque seu contedo no suscetvel de avaliao pecuniria, no um bem patrimonial, mas uma categoria existencial, atinente ao ser, no ao ter... So inalienveis e intransmissveis porque no podem ser transmitidos definitivamente, vendido ou doados a outras pessoas... So indisponveis, conforme Renan Lotufo, porque o titular no pode privar-se de seus direitos da personalidade, o que muito mais do que intransmissibilidade, ou inalienabilidade. Por isso, so tambm irrenunciveis, estando ligados pessoa a partir de seu nascimento e at a sua morte. No entanto, admite-se uma relativizao da caracterstica da indisponibilidade, pois o ordenamento admite a realizao de negcios jurdicos que tenham como objeto aspectos da personalidade, como permisso de uso de imagem e voz, autorizao para divulgao de aspectos da privacidade, doao de rgos entre outros... Os direitos da personalidade so tambm imprescritveis porque no se extinguem pelo decurso de tempo nem pelo no uso ou pela demora de defend-lo judicialmente, no sendo possvel o estabelecimento de prazos para seu exerccio. Comentrio Extra: Direitos da personalidade so uma categoria especial de direitos que visam proteger expresses como a honra, a imagem, a privacidade, a integridade fsica e outras caractersticas no patrimoniais. So regulados no Cdigo Civil nos arts. 11 a 21, mas j vinham previstos no ordenamento constitucional brasileiro, em diversos incisos do art. 5 da Constituio Federal (direito vida e liberdade caput do art. 5 ; direito imagem incisos V, X e XXVIII, a ; direito intimidade incisos X e LX ; direito vida privada inciso X ; direito honra inciso X ; direito ao sigilo inciso XII ; direito autoral inciso XXVII ; direito voz inciso XXVII). O fundamento maior dos direitos da personalidade o princpio da dignidade da pessoa humana, previsto no art. 1, III da Constituio Federal. 4. E Justamente o oposto. O art. 7 do Cdigo Civil admite a declarao de morte presumida, sem declarao de ausncia: 1. se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida; 2. se algum, desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da guerra. Nestas hipteses, a declarao de morte presumida somente pode ser requerida ao juiz aps esgotadas as buscas para localizao do desaparecido, devendo o juiz fixar na sentena a data provvel do falecimento.

Comentrio Extra: Note-se que, para fins previdencirios, a Lei n. 8.213/91, art. 78, traz hiptese prpria, especfica para o recebimento de penso por morte provisria. No se confunde com a declarao de morte presumida no mbito do Cdigo Civil, que faz prova do estado da pessoa e possui assentamento no Registro das Pessoas Naturais. A declarao de ausncia e morte presumida no mbito previdencirio exclusiva para fins de recebimento de penso por morte temporria. 5. E A Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios, suas autarquias e fundaes pblicas so pessoas jurdicas de direito pblico interno. A Cmara Municipal rgo do Municpio, exercendo a competncia legislativa municipal. No possui personalidade jurdica e, por isso, no pode ser considerada pessoa jurdica. Comentrio Extra: A matria comumente tratada no mbito do Direito Constitucional e Administrativo. Embora o Cdigo Civil enuncie as pessoas jurdicas de direito pblico interno no art. 41, o regime jurdico e as caractersticas destas pessoas jurdicas de direito pblico so regulados por aquelas matrias do direito. 6. A As agncias reguladoras so, todas, Autarquias em regime especial, e, como autarquias, na redao do art. 41 do Cdigo Civil, so pessoas jurdicas de direito pblico interno. Comentrio Extra: No que se refere s ONGs, elas podem ser constitudas como associaes, sociedades sem fins lucrativos ou fundaes. O erro na assertiva est na omisso sobre a possibilidade de utilizao da figura da fundao. 7. C A Lei n. 10.825/2003 acrescentou o inciso IV no art. 44 do Cdigo Civil, fazendo figurarem as organizaes religiosas ao lado das associaes, fundaes, sociedade e partidos polticos, como pessoas jurdicas de direito privado. Comentrio Extra: O que o examinador pretendia era saber sobre a atualizao do candidato perante o texto legal, com redao alterada pela Lei n. 10.825/2003. 8. E A personalidade da pessoa jurdica inicia-se com o registro de seus atos constitutivos junto ao rgo de registro competente, precedido, quando necessrio, de autorizao do Poder Pblico. a redao do art. 45 do Cdigo Civil. Comentrio Extra: o registro que confere personalidade jurdica s pessoas jurdicas de direito privado. Via de regra, elas no precisam de autorizao para funcionamento, mas h casos em que a autorizao legalmente exigida. Os atos constitutivos das sociedades simples, das associaes, das fundaes, dos partidos polticos ou outras pessoas jurdicas de direito privado so levados a registro junto ao Registro Pblico de Ttulos e Documentos. Os atos constitutivos das sociedades empresrias so levados a registro na Junta Comercial (Registro Pblico de Empresas Mercantis). Tratando-se de sociedade de advogados, por fora do Estatuto da OAB, o registro deve

ser feito na seo da OAB onde se situa a sede da sociedade de advogados. No que toca s organizaes religiosas, nos termos do Cdigo Civil, art. 44, 1, vedado ao Poder Pblico negar o registro de seus atos constitutivos. Isso se d em razo da liberdade constitucional de credo religioso. 9. B 10. C A questo 9 pede para que seja assinalada a alternativa errada. De fato, as pessoas jurdicas possuem rgos de administrao e so por eles representadas (Cdigo Civil, arts. 47 e 48). Podem ser representadas, ainda, por seus prepostos, nas relaes processuais (Cdigo de Processo Civil, art. 277, 3) e nas relaes sujeitas ao Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC, art. 34). Quanto questo n. 10, tem prevalecido o entendimento de que a atuao da pessoa jurdica d-se por meio de seus rgos, e no necessariamente por meio do instituto da representao. Comentrio Extra: Nestor Duarte (in: PELUSO, Cezar (org.). Cdigo Civil Comentado. 2. ed. So Paulo: Manole, 2008, p. 55) leciona que: A pessoa jurdica, no sendo dotada, no dizer de Serpa Lopes, de um elemento anmico, tal qual se d na pessoa natural, tem necessidade de se prevalecer de um meio que realize aquela exteriorizao to necessria realizao dos principais atributos de sua personalidade ( Curso de Direito Civil , 3. ed. Rio de Janeiro, Livraria Freitas Bastos, 1960, v. I, p. 347), levantando-se para isso as teorias da representao e do rgo, predominando esta por motivos que Pontes de Miranda (Tratado de Direito Privado , 4 ed. So Paulo, Revista dos Tribunais, 1983, v. I, p. 412) resume na representao da pessoa jurdica, porque, no sendo incapaz, no h que se falar em representao, mas na habilitao que pode conferir, em virtude de sua capacidade, a certos rgos, segundo determinado em atos constitutivos. 11. E A personalidade jurdica conferida s pessoas jurdicas regularmente constitudas e registradas cria a total separao entre a esfera da pessoa jurdica, que passa a ser sujeito de direitos e obrigaes, e a esfera dos seus scios. A personalidade de cada um no se confunde com a do outro. Nos termos do Cdigo Civil, art. 50, a desconsiderao da personalidade jurdica uma exceo a esta regra. Nela o juiz pode determinar que os efeitos de certas obrigaes assumidas pela pessoa jurdica sejam estendidos aos bens particulares dos scios. Porm, no h dissoluo da pessoa jurdica, ainda que parcial. Comentrio Extra: Carlyle Popp (Pessoa Jurdica. in: TEPEDINO, Gustavo (org.). Direito Civil Contemporneo. Novos problemas luz da legalidade constitucional . So Paulo: Atlas, 2008, p. 324) ensina que: em obra clssica, Maral Justen Filho assevera que desconsiderao da personalidade societria ignorncia para casos concretos e sem retirar a validade do ato jurdico especfico, dos efeitos da personificao jurdica validamente reconhecida, a uma ou mais sociedades, a fim de evitar um resultado incompatvel com a funo da pessoa jurdica. Nelson Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery, por sua vez, aduzem que a desconsiderao da pessoa jurdica ( disregard of legal

entity) consiste na possibilidade de se ignorar a personalidade jurdica autnoma da entidade moral sempre que esta venha a ser utilizada para fins fraudulentos ou diversos daqueles para os quais foi constituda, permitindo que o credor de obrigao assumida pela pessoa jurdica alcance o patrimnio particular de seus scios ou administradores para satisfao de seu crdito. 12. C 13. B Na assertiva 12, a dissoluo irregular da empresa no suficiente para justificar a desconsiderao da personalidade jurdica da pessoa jurdica, se no ficar comprovado fraude ou abuso da personalidade jurdica. Quanto questo 13, o item b est correto porque no h nada que desautorize a alegao de desconsiderao pela prpria pessoa jurdica, para defender sua manuteno. Trata-se de medida excepcional, quando a pessoa jurdica, atingida por ato do scio, no tenha ao contra este baseada em outros fundamentos. O item a est errado porque qualquer pessoa jurdica pode ser atingida pela teoria da desconsiderao. Isto porque qualquer pessoa jurdica, considerada como tal, possui personalidade jurdica. Os itens c e d esto errados porque no basta a mera dissoluo irregular da sociedade, ou a insolvncia, para aplicao da teoria. O C. STJ adota a teoria maior da desconsiderao, que exige prova do desvio de finalidade da pessoa jurdica, ou confuso patrimonial. O item e est errado porque a personalidade jurdica decorre de lei, e a teoria da desconsiderao no pode ser lida de forma inversa para considerar existente personalidade nas sociedades de fato que, solventes, no se desviem de sua finalidade ou no apresentem confuso patrimonial. Ocorre que esta assertiva no guarda qualquer relao com a forma de interpretao da teoria, que, diga-se, no interpretada de forma estrita pela jurisprudncia em muitos casos. O erro da assertiva est na disposio sobre a forma de interpretao da teoria. Comentrio Extra: No Informativo 415 do STJ a Terceira Turma da Colenda Corte asseverou: A controvrsia est a determinar se a simples inexistncia de bens de propriedade da empresa executada constitui motivo apto desconsiderao da personalidade jurdica o que, como cedio, permite a constrio do patrimnio de seus scios ou administradores. Explica a Min. Relatora que so duas as principais teorias adotadas no ordenamento jurdico ptrio: a teoria maior da desconsiderao (consagrada no art. 50 do CC/2002) a mais usada , nela mera demonstrao da insolvncia da pessoa jurdica no constitui motivo suficiente para a desconsiderao da personalidade jurdica, pois se exige a prova de insolvncia ou a demonstrao de desvio de finalidade (ato intencional de os scios fraudarem terceiros) ou a demonstrao de confuso patrimonial (confuso quando no h separao do patrimnio da pessoa jurdica e de seus scios). J na outra, a teoria menor da desconsiderao, justifica-se a desconsiderao pela simples comprovao da insolvncia de pessoa jurdica, e os

prejuzos so suportados pelos scios, mesmo que no exista qualquer prova a identificar a conduta culposa ou dolosa dos scios ou administradores. Essa teoria tem-se restringido apenas s situaes excepcionalssimas. Na hiptese dos autos, a desconsiderao jurdica determinada pelo TJ baseou-se na aparente insolvncia da empresa recorrente, pelo fato de ela no mais exercer suas atividades no endereo em que estava sediada, sem, contudo, demonstrar a confuso patrimonial nem desvio de finalidade. Por isso, tal entendimento no pode prosperar, sendo de rigor afastar a desconsiderao da personalidade jurdica da recorrente. Diante do exposto, a Turma deu provimento ao recurso especial. REsp 970.635-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 10-11-2009. N o Informativo 356 do STJ, a Quarta Turma da Colenda Corte asseverou: Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine ) da empresa devedora, ao imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela dvida, sem sequer as instncias ordinrias declinarem presentes os pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que a cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria simples longa manus da controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto que no h fundamentao nas decises das instncias ordinrias, o que leva a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso da desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito de a recorrida obter nova medida para a defesa de seu crdito acaso comprovadas as condies previstas no retrocitado artigo. Anotou-se no se cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da insolvncia diante de tema referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n. 9.605/1998) ou do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da teoria maior que, em regra, exige a demonstrao do desvio de finalidade da pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente citado: REsp 279.273-SP, DJ 29-3-2004 (REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado em 20-5-2008). 14. E O art. 56 do Cdigo Civil estipula a intransmissibilidade da qualidade de associado, salvo disposio em contrrio do estatuto. Neste panorama, se o associado for titular de cota ou frao ideal do patrimnio da associao, a transferncia desta cota ou frao ideal no implica a atribuio da qualidade de associado ao adquirente, salvo se o estatuto dispuser o contrrio. Comentrio Extra: Esta regra justifica-se pelo fato de que, sendo a associao uma universalidade de pessoas (universitas personarum), a unio entre elas assenta-se em atributos personalssimos, que podem no estar presentes no adquirente da cota ou frao ideal do patrimnio da associao, quer por ato inter vivos ou no (por exemplo: uma associao de juzes somente aceita em seus quadros magistrados da ativa ou aposentados). 15. E As fundaes so criadas por escritura pblica ou testamento, conforme estipulao do art. 62 do Cdigo Civil. Nos termos do art. 44 so pessoas jurdicas de direito privado.

Somente adquirem personalidade com o registro de seus atos constitutivos. Comentrio Extra: As fundaes pblicas so retratadas pelo Direito Constitucional e Administrativo, mas, de todo modo, no so criadas por lei, que apenas autoriza sua criao (Constituio Federal, art. 37, XIX), devendo, ento, obedecer s disposies do Cdigo Civil para sua constituio e registro. 16. E A regra geral sobre domiclio da pessoa natural vem prevista no art. 70 do Cdigo Civil: o lugar onde a pessoa natural estabelece sua residncia com nimo definitivo. Havendo diversas residncias onde a pessoa natural, alternadamente, viva, qualquer delas pode ser considerada seu domiclio (Cdigo Civil, art. 71). Quanto s relaes profissionais, o Cdigo Civil, art. 72, domiclio da pessoa natural o lugar onde a profisso exercida. Comentrio Extra: A fixao do domiclio depende de dois elementos: a residncia e o nimo definitivo de naquele local permanecer. Isto faz com que o domiclio no seja confundido com a simples moradia ou habitao, pois no havendo nimo definitivo de residir nos locais onde a pessoa natural possua suas propriedades imveis, tais locais no podem ser considerados seu domiclio. Acaso a pessoa natural no possua residncia habitual, ser seu domiclio o lugar em que for encontrada (Cdigo Civil, art. 73). No caso do domiclio profissional, trata-se de uma forma de domiclio especial, concernente s relaes profissionais, que no afasta o domiclio legal da pessoa natural, previsto no art. 70 do Cdigo Civil, se as localidades no forem coincidentes, mas determinante caso a questo envolva as atividades profissionais. Por fim, de se ressaltar que a mudana de domiclio pode ser obtida pela simples mudana de residncia, com nimo definitivo de mudar (Cdigo Civil, art. 74).
As questes referentes a este captulo correspondem a aproximadamente 6% das questes comentadas sobre Direito Civil. A maioria das questes baseada em: doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde aos seguintes itens no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies Pessoas naturais: personalidade e capacidade; direitos da personalidade; morte presumida; ausncia; tutela; curatela; domiclio. Pessoas jurdicas: conceito; classificao; registro; administrao; desconsiderao da personalidade jurdica; associaes; fundaes; domiclio.

A personalidade civil comea com o nascimento com vida e termina com a morte. Distino entre personalidade e capacidade: personalidade a aptido genrica para adquirir direitos e contrair obrigaes, sendo a capacidade a medida da personalidade. A capacidade pode ser para adquirir direitos e contrair obrigaes (capacidade de gozo ou de direito) ou para exerc-los (capacidade de fato ou exerccio). A incapacidade a restrio capacidade de fato. Pode ser absoluta (h proibio total do exerccio

de ato jurdico pelo incapaz, que ser nulo se for por ele realizado; o absolutamente incapaz deve ser representado; so as hipteses do art. 3 do Cdigo Civil). Pode ser relativa (h restrio no exerccio de atos jurdicos, devendo o relativamente incapaz ser assistido; gera nulidade relativa; so as hipteses do art. 4 do Cdigo Civil). A incapacidade cessa nas hipteses do art. 5 do Cdigo Civil, se derivar da menoridade, ou pela cessao do estado que deu causa a ela, nas outras hipteses, quando possvel. A incapacidade deriva de uma situao de fato, sendo a sentena judicial de interdio uma sentena declaratria. No se admitem os intervalos de lucidez do incapaz, para fins de fixao de capacidade momentnea. A emancipao do maior de dezesseis anos e menor de dezoito ser feita por escritura pblica, se for concedida pelos pais ou por apenas um deles. Necessita de sentena judicial se for concedida por tutor. A pessoa natural individualizada pelo nome e estado (familiar, poltico e individual). O nome composto pelo prenome (que pode ser simples ou composto) e patronmico (apelido familiar ou sobrenome), alm dos elementos acidentais, como o agnome (ex.: Filho, Junior, Neto etc.). O prenome definitivo, mas pode ser alterado nas hipteses dos arts. 56 a 58 da Lei n. 6.015/73. Pessoa jurdica o ente moral reconhecido pelo ordenamento como sujeito de direitos e obrigaes. composta por uma unio de pessoas naturais ou por universalidade patrimonial. As pessoas jurdicas classificam-se:
Quanto 1) Nacionais nacionalidade 2) Estrangeiras 1) Pessoas jurdicas de direito pblico externo (naes estrangeiras; Santa S; organismos internacionais) Quanto capacidade 2) Pessoas jurdicas de direito pblico interno: a) Administrao Direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios); b) Administrao Indireta (Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista). 3) Pessoas jurdicas de direito privado: fundaes; associaes, sociedades simples e empresariais; partidos polticos; organizaes religiosas.

As associaes so fundadas em um conjunto de pessoas ( universitas personarum) assim como as sociedades. Diferem porque as sociedades possuem fins econmicos, enquanto as associaes no. No somente: o pargrafo nico do art. 53 do Cdigo Civil estabelece que entre os associados no h direitos e obrigaes recprocos, o que no ocorre com as sociedades, onde o art. 981 do Cdigo Civil disciplina que os scios reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servio, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. As associaes diferem das fundaes, que so fundadas em um patrimnio acumulado (universitas bonorum). As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no se subordinam a regime jurdico de direito pblico puro, tampouco a regime jurdico de direito privado puro. Aproximam-se do regime jurdico de direito privado, parcialmente alterado por normas de direito pblico. As pessoas jurdicas comeam sua existncia com o registro de seus atos constitutivos. No caso de sociedade, diz-se que, enquanto no registrado seu ato constitutivo, irregular. H entes despersonalizados, como o condomnio, aos quais a ordem jurdica no confere personalidade jurdica. No entanto, por se tratar de centros autnomos de direitos e obrigaes, podem atuar como parte em processos (capacidade processual) para defesa de seus interesses, por deferncia jurisprudencial. CF/88, art. 5, V, IX, X, XXVIII; art. 37, XIX, art. 173.

Cdigo Civil, arts. 1 a 78. Smula 221 do STJ: So civilmente responsveis pelo ressarcimento de dano, decorrente de publicao pela imprensa, tanto o autor do escrito quanto o proprietrio do veculo de divulgao. Smula 227 do STJ: A pessoa jurdica pode sofrer dano moral. Direito empresarial. Contrafao de marca. Produto falsificado cuja qualidade, em comparao com o original, no pde ser aferida pelo Tribunal de Justia. Violao da marca que atinge a identidade do fornecedor. Direito de personalidade das pessoas jurdicas. Danos morais reconhecidos. O dano moral corresponde, em nosso sistema legal, leso a direito de personalidade, ou seja, a bem no suscetvel de avaliao em dinheiro. Na contrafao, o consumidor enganado e v subtrada, de forma ardil, sua faculdade de escolha. O consumidor no consegue perceber quem lhe fornece o produto e, como consequncia, tambm o fabricante no pode ser identificado por boa parte de seu pblico-alvo. Assim, a contrafao verdadeira usurpao de parte da identidade do fabricante. O contrafator cria confuso de produtos e, nesse passo, se faz passar pelo legtimo fabricante de bens que circulam no mercado. Certos direitos de personalidade so extensveis s pessoas jurdicas nos termos do art. 52 do CC/02 e, entre eles, se encontra a identidade . Compensam-se os danos morais do fabricante que teve seu direito de identidade lesado pela contrafao de seus produtos. Recurso especial provido (REsp 200800336860, Nancy Andrighi, STJ 3 Turma, 4-6-2009). (...) A questo posta no REsp cinge-se discusso sobre a possibilidade de retificar registro civil no que concerne a prenome e a sexo, tendo em vista a realizao de cirurgia de transgenitalizao. A Turma entendeu que, no caso, o transexual operado, conforme laudo mdico anexado aos autos, convicto de pertencer ao sexo feminino, portando-se e vestindo-se como tal, fica exposto a situaes vexatrias ao ser chamado em pblico pelo nome masculino, visto que a interveno cirrgica, por si s, no capaz de evitar constrangimentos. Assim, acentuou que a interpretao conjugada dos arts. 55 e 58 da Lei de Registros Pblicos confere amparo legal para que o recorrente obtenha autorizao judicial a fim de alterar seu prenome, substituindo-o pelo apelido pblico e notrio pelo qual conhecido no meio em que vive, ou seja, o pretendido nome feminino. Ressaltou-se que no entender juridicamente possvel o pedido formulado na exordial, como fez o Tribunal a quo, significa postergar o exerccio do direito identidade pessoal e subtrair do indivduo a prerrogativa de adequar o registro do sexo sua nova condio fsica, impedindo, assim, a sua integrao na sociedade. Afirmou-se que se deter o julgador a uma codificao generalista, padronizada, implica retirar-lhe a possibilidade de dirimir a controvrsia de forma satisfatria e justa, condicionando-a a uma atuao judicante que no se apresenta como correta para promover a soluo do caso concreto, quando indubitvel que, mesmo inexistente um expresso preceito legal sobre ele, h de suprir as lacunas por meio dos processos de integrao normativa, pois, atuando o juiz supplendi causa, deve adotar a deciso que melhor se coadune com valores maiores do ordenamento jurdico, tais como a dignidade das pessoas. Nesse contexto, tendo em vista os direitos e garantias fundamentais expressos da Constituio de 1988, especialmente os princpios da personalidade e da dignidade da pessoa humana, e levando-se em considerao o disposto nos arts. 4 e 5 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro, decidiu-se autorizar a mudana de sexo de masculino para feminino, que consta do registro de nascimento, adequando-se documentos, logo facilitando a insero social e profissional. Destacou-se que os documentos pblicos devem ser fiis aos fatos da vida, alm do que deve haver segurana nos registros pblicos. Dessa forma, no livro cartorrio, margem do registro das retificaes de prenome e de sexo do requerente, deve ficar averbado que as modificaes feitas decorreram de sentena judicial em ao de retificao de registro civil. Todavia, tal averbao deve constar apenas do livro

de registros, no devendo constar, nas certides do registro pblico competente, nenhuma referncia de que a aludida alterao oriunda de deciso judicial, tampouco de que ocorreu por motivo de cirurgia de mudana de sexo, evitando, assim, a exposio do recorrente a situaes constrangedoras e discriminatrias (REsp 737.993-MG, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 10-11-2009, Informativo do STJ n. 415). Discute-se, no REsp, se a regra contida no art. 50 do CC/2002 autoriza a chamada desconsiderao da personalidade jurdica inversa. Destacou a Min. Relatora, em princpio, que, a par de divergncias doutrinrias, este Superior Tribunal sedimentou o entendimento de ser possvel a desconstituio da personalidade jurdica dentro do processo de execuo ou falimentar, independentemente de ao prpria. Por outro lado, expe que, da anlise do art. 50 do CC/2002, depreende-se que o ordenamento jurdico ptrio adotou a chamada teoria maior da desconsiderao, segundo a qual se exige, alm da prova de insolvncia, a demonstrao ou de desvio de finalidade (teoria subjetiva da desconsiderao) ou de confuso patrimonial (teoria objetiva da desconsiderao). Tambm explica que a interpretao literal do referido artigo, de que esse preceito de lei somente serviria para atingir bens dos scios em razo de dvidas da sociedade e no o inverso, no deve prevalecer. Anota, aps essas consideraes, que a desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir, ento, o ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa jurdica por obrigaes de seus scios ou administradores. Assim, observa que o citado dispositivo, sob a tica de uma interpretao teleolgica, legitima a inferncia de ser possvel a teoria da desconsiderao da personalidade jurdica em sua modalidade inversa, que encontra justificativa nos princpios ticos e jurdicos intrnsecos prpria disregard doctrine , que vedam o abuso de direito e a fraude contra credores. Dessa forma, a finalidade maior da disregard doctrine contida no preceito legal em comento combater a utilizao indevida do ente societrio por seus scios. Ressalta que, diante da desconsiderao da personalidade jurdica inversa, com os efeitos sobre o patrimnio do ente societrio, os scios ou administradores possuem legitimidade para defesa de seus direitos mediante a interposio dos recursos tidos por cabveis, sem ofensa ao contraditrio, ampla defesa e ao devido processo legal. No entanto, a Min. Relatora assinala que o juiz s poder decidir por essa medida excepcional quando forem atendidos todos os pressupostos relacionados fraude ou abuso de direito estabelecidos no art. 50 do CC/2002. No caso dos autos, tanto o juiz como o tribunal a quo entenderam haver confuso patrimonial e abuso de direito por parte do recorrente. Nesse contexto, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 279.273-SP, DJ 29-3-2004; REsp 970.635-SP, DJe 1-12-2009 e REsp 693.235-MT, DJe 30-11-2009 (REsp 948.117-MS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22-6-2010, Informativo do STJ n. 440). Trata-se de REsp em que a controvrsia reside em saber se, em uma ao de cobrana movida contra uma sociedade limitada, ocorrendo a morte de um dos scios, a firma automaticamente extinta, ficando autorizada a superao da personalidade jurdica da pessoa moral, de modo a atingir os bens pessoais da scia remanescente. A Turma entendeu, entre outras questes, que o falecimento de um dos scios, embora possa gerar o encerramento das atividades da empresa, em funo da unipessoalidade da sociedade limitada, no necessariamente importar em sua dissoluo total, seja porque a participao na sociedade atribuda, por sucesso causa mortis a um herdeiro ou legatrio, seja porque a jurisprudncia tem admitido que o scio remanescente explore a atividade econmica individualmente, de forma temporria, at que se aperfeioe a sucesso. Observou-se que a desconsiderao da personalidade jurdica medida de carter excepcional que somente pode ser decretada aps a anlise, no caso concreto, da existncia de vcios que configurem abuso de direito,

desvio de finalidade ou confuso patrimonial, o que no se verificou na espcie. Assinalou-se que a jurisprudncia ptria, embora dispense ao autnoma para levantar o vu da pessoa jurdica, somente permite tal providncia em casos de abuso de direito cujo delineamento conceitual encontra-se no art. 187 do CC/2002, desvio de finalidade ou confuso patrimonial. Adota-se, assim, a teoria maior da desconsiderao da personalidade jurdica, a qual exige a ocorrncia objetiva dos referidos requisitos para sua configurao, afastando-se a teoria menor, segundo a qual bastaria a insuficincia de bens da sociedade para que os scios fossem chamados a responder pessoalmente pelo passivo da pessoa jurdica. Precedente citado: REsp 66.812-DF, DJ 22-6-1998 (REsp 846.331-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 23-3-2010, Informativo do STJ n. 428).

3. BENS
1. (TRF 3 Regio 2010 questo adaptada) Julgue o item que segue. Todas as obras feitas em uma coisa so benfeitorias. 2. (TRF 3 Regio 2010 questo adaptada) Julgue o item que segue. No se incluem na classe de benfeitorias as acesses. 3. (TRF 4 Regio 2010) Assinale a alternativa correta. Quanto aos bens pblicos, pode-se afirmar que: a) Jamais podem ser alienados. b) Jamais podem ser cedidos (emprestados) gratuitamente. c) S excepcionalmente podem ser submetidos usucapio. d) S podem ser alienados por deciso judicial. e) Todas as alternativas anteriores esto incorretas.

1. E 2. C Consoante art. 97 do Cdigo Civil os melhoramentos ou acrscimos sobrevindos ao bem sem a interveno do proprietrio, ou de quem lhe faa as vezes, no se consideram benfeitorias. No qualquer obra, portanto, que pode ser considerada benfeitoria. Acesso aquilo que se agrega a outra coisa, constituindo-se em coisa nova. J as benfeitorias so realizadas em coisa existente, para sua conservao, melhoramento ou aformoseamento. Comentrio Extra: A finalidade das benfeitorias conservar, melhorar ou aformosear o bem, de modo que a atuao fsica para consecuo desta finalidade no prescinde da inteno do proprietrio, possuidor ou detentor. Note-se que as benfeitorias podem ser indenizadas (Cdigo Civil, arts. 1.219 e 1.220). Por isso, somente podem ser consideradas benfeitorias aquelas obras que o proprietrio, possuidor ou detentor realizou com inteno de conservar, melhorar ou aformosear o

bem, porque, pensar diferente imporia a possibilidade de indenizao por uma obra pela qual o proprietrio, possuidor ou detentor no concorreu para sua realizao, em clara afronta ao art. 884 do Cdigo Civil. 3. E Os bens pblicos dominicais so aqueles que no esto afetados a um servio pblico ou uso coletivo, constituindo-se em patrimnio da pessoa jurdica de direito pblico interno, sem destinao especfica. Por no serem afetados a nenhum servio pblico ou uso coletivo, podem ser alienados, nos termos da Lei n. 8.666/93, art. 17, desde que precedidos de avaliao. Tratando-se de imveis, a Lei n. 8.666/93, art. 17, I, dispe que a alienao ser precedida de avaliao e autorizao legislativa, e ser realizada por meio de licitao, na modalidade concorrncia, ou leilo, na hiptese do art. 19 do mesmo diploma. Os bens pblicos de uso comum e os de uso especial, por possurem afetao a um servio pblico ou ao uso coletivo, no podem ser alienados, enquanto permanecerem afetados a esta finalidade. Para alienao, devem ser desafetados de sua finalidade, tornando-se bens dominicais. Os bens pblicos podem ter seu uso cedido a particular, em hipteses previstas na legislao administrativa. Comentrio Extra: A matria tratada pelo Direito Administrativo. Os bens pblicos so aqueles de domnio nacional, pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno (Cdigo Civil, art. 98). O art. 99 do Cdigo Civil classifica os bens pblicos como sendo: de uso comum; de uso especial; dominicais. Segundo Nestor Duarte (in: PELUSO, Cezar (org.). Cdigo Civil Comentado. 2. ed. So Paulo: Manole, 2008, p. 87), comentando a classificao legal: A enumerao no exaustiva, achando-se na Constituio Federal outras referncias, como ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo (art. 225) e s jazidas, que pertencem Unio (art. 176), sendo que, no rol de Hely Lopes Meirelles, as terras pblica compem-se de terras devolutas, plataforma continental, terras ocupadas pelo silvcolas, terrenos de marinha, terrenos acrescidos, ilhas dos rios pblicos e ocenicas, lveos abandonados, alm das vias e logradouros pblicos e reas ocupadas com as fortificaes e edifcios pblicos ( Direito Administrativo Brasileiro . 22. ed. So Paulo. Malheiros, 1990, p. 463). Bens de uso comum do povo so aqueles a que todos tm acesso, gratuitamente ou no (art. 103); bens de uso especial, os afetados a atividades inerentes ao servio pblico. Os bens dominicais integram o chamado domnio privado do Estado, porque nem afetados ao uso coletivo nem ao servio pblico.
As questes referentes a este captulo correspondem a aproximadamente 1% das questes comentadas sobre Direito Civil. A maioria das questes baseada em:

doutrina legislao jurisprudncia O tema corresponde ao seguinte item no contedo programtico trazido pelos editais dos ltimos concursos:
Magistratura Federal edital comum para as 5 regies Bens.

Bens so coisas, que podem ser materiais ou imateriais. Possuem valor econmico e so objeto de relaes jurdicas, subordinando-se juridicamente aos seus titulares. Classificam-se em: 1) corpreos (tm existncia material) e incorpreos. 2) fungveis (podem ser substitudos por outros da mesma espcie, qualidade e quantidade) e infungveis (no podem ser substitudos). 3) mveis (que podem ser transportados para outro local, sem alterao de sua substncia. Podem ser mveis por natureza ou por determinao legal) e imveis (no podem ser transportados para outro local, sem alterao de sua substncia. Podem ser imveis por natureza; por acesso fsica; por determinao legal). 4) consumveis (so destrudos com o primeiro uso) e inconsumveis (que podem ser usados continuamente). 5) divisveis (que podem ser fracionados, sem alterao de suas qualidades essenciais) e indivisveis. 6) singulares (so os que, ainda que reunidos, podem ser considerados por si s) e coletivos (embora constitudos de bens singulares, so considerados apenas em conjunto). 7) principal (a coisa que existe por si mesma) e acessria (o bem que depende de outro para existir). 8) privados (aqueles que so de propriedade privada) e pblicos (os de domnio pblico). A sorte da coisa acessria segue a da coisa principal. Os imveis por acesso intelectual no esto mais previstos no atual Cdigo Civil. Pertenas so nova categoria de bens prevista no Cdigo Civil no art. 93. Os bens pblicos so classificados em: bem de uso comum do povo (aqueles que esto afetados ao uso do povo, como ruas, praas, etc.); bem de uso especial (aqueles que esto afetados prestao de um servio pblico) e dominicais (constituem-se no patrimnio prprio da pessoa jurdica de direito pblico). CF/88, arts. 20, 26, 183, 191, 216, 225 e 231. Cdigo Civil, arts. 79 a 103. A Segunda Turma da Colenda Corte negou provimento ao agravo regimental, ao argumento de que a ao popular prescreve em cinco anos (art. 21 da Lei n. 4.717/1965), tendo como termo a quo da contagem do prazo a data da publicidade do ato lesivo ao patrimnio. a partir desse momento que os administrados podem controlar os atos administrativos praticados. No caso, o prazo iniciou-se no momento da lavratura da escritura pblica de compra e venda. Dessa forma, deve ser mantido o entendimento firmado pela deciso agravada. Por outro lado, a empresa pblica sujeita-se obrigao legal de realizar procedimento licitatrio (art. 17 da Lei de Licitaes). Ainda que se trate de usucapio, salientou o Min. Relator que, muito embora a empresa pblica possua natureza privada, gere bens pblicos pertencentes ao DF e, como tais, no so passveis de usucapio . Precedentes citados: REsp 337.447-SP, DJ 19-12-2003; REsp 527.137-PR, DJ 31-5-2004, e REsp 695.928-DF, DJ

21-3-2005. AgRg no Ag 636.917-DF, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 16-10-1007 (Informativo do STJ n. 336).

4. FATOS JURDICOS
I. NEGCIOS JURDICOS: CONCEITO 1. (TRF 1 Regio 2005) Em relao aos negcios jurdicos, julgue as assertivas: I. Elementos essenciais so aqueles indispensveis existncia do ato. II. Elementos acidentais, na realidade, no so elementos, mas efeitos decorrentes da prpria natureza do negcio. III. Elementos naturais so os que podem, ou no, figurar no negcio; IV . A declarao de vontade presumida a que se deduz do comportamento do agente ainda que a vontade no seja revelada pelo meio adequado. V . A declarao de vontade tcita a declarao que, no sendo expressa, a lei deduz do comportamento do agente, como, por exemplo, acontece com determinadas presunes de pagamento. a) II e II so verdadeiras; b) I, II e V so verdadeiras; c) somente a I verdadeira; d) III, IV e V so verdadeiras. II. REPRESENTAO 2 . (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) A respeito dos negcios jurdicos, julgue o item a seguir. O negcio jurdico concludo pelo representante legal em conflito com interesses do representado anulvel se o representante tiver celebrado o negcio com terceiro que tenha, ou devesse ter, conhecimento de tal conflito, o que caracterizaria a sua m-f. III. CONDIO. TERMO. ENCARGO 3. (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) Julgue o item a seguir, relativo aos negcios jurdicos e prescrio. Condio clusula de um negcio jurdico, a qual, derivada exclusivamente da vontade das partes, subordina a eficcia ou a resoluo do negcio jurdico ocorrncia de evento futuro e certo. 4. (TRF 2 Regio 2009) Com referncia disciplina da condio imposta nos negcios jurdicos, assinale a opo correta. a) A incerteza elemento imprescindvel condio e deve apresentar-se sob a forma subjetiva. b) A condio simplesmente potestativa torna anulvel o negcio jurdico, pois no se verifica o elemento incerteza. c) Sendo suspensiva, a condio impossvel tida por inexistente, no havendo anulao do negcio

jurdico. d) Em contratos de execuo peridica, em regra, o implemento da condio resolutiva produz efeitos ex tunc. e) A ocorrncia de evento futuro e incerto que caracterize a condio pode consistir em uma possvel autorizao legislativa. 5. (TRF 2 Regio 2011) A respeito das condies e seus efeitos, assinale a opo correta. a) A incerteza elemento caracterizador imprescindvel condio. b) As condies juridicamente impossveis equiparam-se s ilcitas. c) vedada clusula que estabelea condio suspensiva para pagamento. d) Nada sendo estipulado em contrrio, o implemento da condio resolutiva produz efeitos ex tunc. e) So defesas as condies que estejam fora da alada das partes. 6. (TRF 4 Regio 2005 questo adaptada) Julgue o item que segue. Sendo resolutiva a condio, enquanto esta no se realizar, no se perfectibilizar o negcio jurdico. IV. DEFEITOS DOS ATOS JURDICOS 7. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Determinado indivduo comprou um carro e, aps dez dias utilizando-o, constatou defeito que diminuiu sensivelmente o valor do veculo. O adquirente desconhecia o defeito no momento da realizao do negcio jurdico e, se dele tivesse conhecimento, no o teria celebrado. Em relao situao hipottica acima, julgue o item subsequente. O erro como vcio de consentimento e o vcio redibitrio confundem-se porque, em ambos, o negcio jurdico contm defeito que vicia a vontade do adquirente. 8. (TRF 1 Regio 2011 questo adaptada) A respeito dos defeitos do negcio jurdico, julgue o item seguinte. Ainda que o erro no seja escusvel, poder por ele vir a ser anulado o negcio jurdico. 9 . (TRF 1 Regio 2006) Com relao aos defeitos dos negcios jurdicos, no verdadeira a seguinte expresso: a) Sendo substancial, tanto o erro de fato como o de direito, podem determinar a anulao do negcio jurdico; b) A reparao civil a ser suportada pela parte beneficiada pela ao dolosa de seu representante ser diversa, caso trate-se de representante legal ou convencional; c) Na hiptese de coao praticada por terceiro, a vtima poder buscar indenizao pelo prejuzo sofrido, contra o beneficirio ou o terceiro, os quais sempre respondero solidariamente; d) Para configurao da leso, no necessrio que se caracterize o dolo de aproveitamento. 10. (TRF 5 Regio 2006) A respeito dos negcios jurdicos, julgue o item a seguir. Configura-se estado de perigo quando uma pessoa, por inexperincia ou sob premente necessidade, obriga-se a prestao desproporcional entre as prestaes, gerando um lucro exagerado ao outro contratante. Nessa situao, lcito que essa pessoa demande a nulidade do negcio jurdico, dispensando-se a verificao de dolo ou m-f da parte adversa.

11. (TRF 1 Regio 2009) Acerca dos defeitos dos negcios jurdicos, assinale a opo correta. a) Se, na celebrao do negcio, uma das partes induzir a erro a outra, levando-a a concluir o negcio e assumir obrigao desproporcional vantagem obtida, esse negcio ser nulo porque a manifestao de vontade emanou de erro essencial e escusvel. b) O dolo acidental, a despeito do qual o ato seria realizado, embora por outro modo, acarreta a anulao do negcio jurdico. c) A leso defeito que surge concomitantemente realizao do negcio e enseja-lhe a anulabilidade, mas, ainda assim, permite-se a reviso contratual para evitar a anulao e aproveitar-se, desse modo, o negcio. d) No negcio jurdico a ttulo gratuito, somente se configura a fraude quando a insolvncia do devedor for notria ou houver motivo para ser conhecida, caso em que se admite a anulao por iniciativa do credor. e) Em caso de anulabilidade de negcio jurdico por coao moral, vedado ao juiz, sob critrio subjetivo, considerar circunstncias personalssimas do coato que possam ter infludo em seu estado moral, pois deve levar em conta o ser humano mdio. 12. (TRF 1 Regio 2011 questo adaptada) A respeito dos defeitos do negcio jurdico, julgue o item a seguir. A anulao do negcio por dolo exige a prova do prejuzo. 13. (TRF 4 Regio 2005 questo adaptada) Julgue o seguinte item. Quanto ao negcio jurdico, ocorre a leso quando uma pessoa, seja por inexperincia ou por necessidade premente, se obriga prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta. 14. (TRF 1 Regio 2011 questo adaptada) A respeito dos defeitos do negcio jurdico, julgue o item a seguir. prevista, no Cdigo Civil, a nulidade de pleno direito do contrato celebrado com o vcio de leso. 15. (TRF 1 Regio 2011 questo adaptada) A respeito dos defeitos do negcio jurdico, julgue o item a seguir. Anula-se o negcio pela configurao do estado de perigo, ainda que a outra parte no tenha dele conhecimento. 1 6 . (TRF 5 Regio 2007 questo adaptada) Julgue o item a seguir, relativo aos negcios jurdicos. Para a caracterizao da fraude contra credores e a consequente anulao do ato jurdico, faz-se necessrio que o devedor esteja em estado de insolvncia ou na iminncia de alcan-lo e pratique maliciosamente negcios que desfalquem seu patrimnio em detrimento da garantia que este representa para os direitos creditrios alheios. 17. (TRF 1 Regio 2011 questo adaptada) A respeito dos defeitos do negcio jurdico, julgue o item a seguir.

Tratando-se de fraude contra credores, no pode ser presumida a m-f do terceiro adquirente do bem do devedor. V. INVALIDADE 18. (TRF 3 Regio 2006) A ineficcia do negcio jurdico: a) o mesmo que invalidade; b) decorre dos vcios do consentimento; c) o mesmo que anulabilidade; d) impede que o ato celebrado entre as partes prejudique terceiro. 19. (TRF 4 Regio 2010) Assinale a alternativa correta. nulo o ato jurdico: a) Que tiver por objetivo fraudar lei imperativa. b) Se resultante de erro. c) Se resultante de coao. d) Praticado para fraudar terceiros. e) Todas as alternativas anteriores esto incorretas. 20. (TRF 3 Regio 2011) Joo comprou de Carlos uma joia e pagou por ela dez mil reais, sem que fosse lavrado documento entre os dois. De posse da joia, Joo foi, de txi, at um restaurante, tendo o motorista, ao final do trajeto, emitido recibo de pagamento do servio no valor de vinte reais. No restaurante, Joo encontrou-se com Maria, a quem presenteou com a joia. Maria recebeu o presente e saiu do local, sem sequer agradecer o agrado. Muito triste, Joo voltou para casa e reuniu a famlia, na presena de dois amigos, para dizer que pretendia viajar por um ano e, caso algo lhe acontecesse, seus bens deveriam ser distribudos entre seus sobrinhos. Considerando essa situao hipottica, assinale a opo correta. a) A doao da joia a Maria contrato inexistente por no ter ocorrido a devida formalizao da aceitao do objeto. b) Ainda que o motorista no tivesse emitido o recibo pelo servio prestado a Joo, o contrato seria vlido, porm, de prova impossvel, dada a inexistncia de documento. c) A declarao de Joo a seus familiares, mesmo expressa e testemunhada por duas outras pessoas, no vlida, por vcio de forma. d) O contrato firmado por Joo e o motorista do txi s pode ser considerado plenamente vlido porque se formalizou com o recibo emitido. e) A compra e venda ocorrida entre Joo e Carlos invlida, porque o valor do negcio impe a forma escrita. 21. (TRF 4 Regio 2007) Assinalar a alternativa correta no que concerne ao negcio jurdico. a) A anulao de negcio jurdico pode ser decretada de ofcio pelo juiz. b) A simulao um defeito de consentimento do negcio jurdico, independentemente de prejuzo a terceiros. c) Na hiptese de reserva mental, no h invalidao do negcio jurdico. d) Nem sempre as causas de nulidade ou anulabilidade so concomitantes ao negcio jurdico. 22. (TRF 3 Regio 2006) Simulao :

a) uma causa de nulidade do negcio jurdico; b) um vcio de consentimento; c) um motivo para a resciso do contrato; d) uma causa de anulabilidade do negcio jurdico. 23. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) A respeito dos negcios jurdicos, julgue o item a seguir. O instituto da converso traduz o princpio da conservao dos atos negociais e acarreta nova qualificao do negcio jurdico, desde que no haja vedao legal. Entretanto, para que ocorra a converso de um negcio jurdico nulo em outro de natureza diversa, faz-se necessrio que o negcio reputado nulo contenha os requisitos do outro negcio e que a vontade manifestada pelas partes faa supor que, mesmo que tivessem cincia da nulidade do negcio realizado, estas teriam querido celebrar o negcio convertido. 24. (TRF 5 Regio 2009) Duas pessoas maiores e capazes resolveram entabular um negcio de compra e venda de um imvel avaliado em R$ 1.000.000,00, documentando o ato por meio de instrumento particular. Posteriormente, falecido o vendedor, os seus herdeiros apontaram a invalidade do ato por impropriedade da forma, tendo argumentado o comprador que, ainda assim, o ato poderia ser considerado uma promessa irretratvel de compra e venda, uma vez presentes os requisitos para isso. Considerando a situao hipottica apresentada, assinale a opo correta. a) Na situao em tela, ausente a leso a interesse pblico ou de terceiros, o vcio descrito seria sanvel, o que poderia resultar na convalidao do ato, de modo a preservar a sua validade como promessa de compra e venda. b) Na situao descrita, verifica-se vcio em uma das partes do negcio, que pode ser separada das demais ainda vlidas, de modo que essas ltimas possam ser preservadas para o fim de conservar o ato de transmisso. c) Caso os herdeiros no tivessem questionado a validade do negcio descrito, mesmo cientes de seu vcio, ocorreriam sua confirmao tcita e a consequente preservao da sua validade. d) Apesar de prestigiar o princpio da conservao dos atos jurdicos, o Cdigo Civil no previu meio de conservar negcios eivados de nulidade, como o descrito. e) Sendo evidente a inteno do vendedor de transmitir direitos ao comprador, possvel admitir a converso substancial do negcio nulo em promessa de compra e venda. VI. ATOS JURDICOS LCITOS E ILCITOS 25. (TRF 4 Regio 2005 questo adaptada) No que se refere responsabilidade civil, julgue o item seguinte. As obrigaes derivadas da prtica de atos ilcitos extinguem-se com a morte do ofensor, eis que no podem ser transmitidas aos seus herdeiros. VII. PRESCRIO E DECADNCIA 26. (TRF 1 Regio 2005) Em relao prescrio e decadncia, julgue as assertivas: I. Tanto a prescrio quanto a decadncia so formas de extino de direitos, constituindo-se ambas em prazos extintivos.

II. Quanto natureza, ambas so institutos jurdicos que se constituem em causa e disciplina da extino de direitos. III. Quanto ao objeto, a prescrio atinge pretenses de direitos subjetivos patrimoniais disponveis no afetando os da personalidade, os de famlia, os de estado e tambm as faculdades jurdicas. IV. Na prescrio, o legislador visa consolidar um estado de fato transformando-o em estado de direito; na decadncia, limita-se no tempo a possibilidade de exerccio de direito, modificando-se uma situao jurdica. V . Com a prescrio, pune-se a inrcia no exerccio de pretenso que devia ser exercida em determinado perodo; na decadncia, priva-se do direito quem deixou de exerc-lo na nica vez que a lei concede. a) I, II e IV so verdadeiras; b) todas as opes so verdadeiras; c) I, IV e V so falsas; d) II e IV so falsas. 27. (TRF 1 Regio 2009 questo adaptada) Determinado indivduo comprou um carro e, aps dez dias utilizando-o, constatou defeito que diminuiu sensivelmente o valor do veculo. O adquirente desconhecia o defeito no momento da realizao do negcio jurdico e, se dele tivesse conhecimento, no o teria celebrado. Em relao situao hipottica acima, julgue o item subsequente. O adquirente, se optar pela ao redibitria, dever observar o prazo prescricional fixado em lei. 28. (TRF 3 Regio 2006) A renncia prescrio: a) restaura o direito j prescrito; b) interrompe o prazo prescricional; c) s se admite enquanto no consumado o prazo da prescrio; d) no admissvel no direito vigente. 29. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Acerca do instituto da prescrio, julgue o item que segue. Ocorrendo a prescrio de uma obrigao solidria passiva, a renncia feita por um dos devedores restabelece a obrigao dos demais coobrigados no renunciantes. 30. (TRF 5 Regio 2009) No que tange disciplina da prescrio e da decadncia no Cdigo Civil de 2002, assinale a opo correta. a) No possvel que haja renncia prvia de prazo prescricional legal, mas pode haver renncia de prazo decadencial fixado em lei, desde que seja feita de forma expressa, j que a sua aplicao adstrita aos direitos potestativos. b) Caso um dos credores solidrios interpele judicialmente o devedor quanto interrupo da prescrio, tal fato no aproveitar aos demais credores que se quedaram inertes. c) A citao realizada em ao que tenha terminado com a resoluo do processo sem julgamento do mrito no apta a interromper a prescrio. d) Os contratantes podem, desde que mediante prvio acordo por escrito, diminuir os prazos prescricionais estabelecidos no Cdigo Civil, mas no lcito que eles aumentem o referido prazo,

pois isso configuraria violao de norma de ordem pblica. e) Se, aps prescrita a dvida, o devedor ajuizar ao de consignao em pagamento, no deve o juiz decretar de ofcio a prescrio, uma vez que o Cdigo Civil no extinguiu a renncia prescrio. 31. (TRF 3 Regio 2008) Assinale a alternativa correta: a) No corre prescrio pendendo a ao de evico; b) A decadncia pode ser declarada de ofcio em ao de usucapio; c) A prescrio fixada por conveno somente pode ser alegada pela parte a quem aproveita em qualquer grau de jurisdio, mas o juiz no pode suprir a alegao; d) No corre a prescrio contra os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo. 32. (TRF 5 Regio 2011) Assinale a opo correta no que se refere prescrio. a) O prazo prescricional suspenso contra servidor ausente do pas em servio pblico da Unio voltar a fluir caso esse servidor retorne ao Brasil ainda que por breve perodo, como o de frias, por exemplo. b) Se um dos credores solidrios em dvida pecuniria se casar com a devedora, o prazo prescricional da pretenso relativa cobrana da prestao ser suspenso em relao a todos. c) A demonstrao, pelo devedor, de cincia da dvida suficiente para interromper a prescrio. d) Falecendo o autor da herana antes de decorrida a metade do prazo de prescrio para o exerccio de determinada pretenso, o prazo voltar a correr a favor do sucessor. e) Ao consignatria presta-se para interromper a prescrio. 33. (TRF 5 Regio 2006 questo adaptada) Acerca do instituto da prescrio, julgue o item que segue. A citao vlida em processo extinto, sem julgamento de mrito, interrompe a prescrio, com exceo das causas de inao do autor. Assim, se o processo for extinto sem julgamento de mrito, por perempo, a citao vlida no possui o condo de interromper a prescrio. VIII. PROVA 34. (TRF 3 Regio 2011) Ao solucionar questo relacionada origem de dvida de dois mil reais contrada por um dos cnjuges, durante o casamento, em comrcio prximo residncia do casal, o juiz, diante da ausncia de outros elementos de prova, tomou o dbito como contrado a bem da famlia. Com base nesse caso, assinale a opo correta. a) inadmissvel utilizar presuno para resolver a questo, dada a possibilidade de prova oral. b) Cuida-se de presuno hominis, decorrente da experincia da vida. c) A deciso tomou a condio de casado como indcio de presuno comum absoluta. d) A condio de casado determina presuno legal relativa de comunho da dvida. e) Aplica-se ao caso a presuno legal absoluta de comunho da dvida. 35. (TRF 2 Regio 2011) Assinale a opo correta de acordo com as normas do direito civil no que se refere prova. a) defeso ao juiz requisitar documentos protegidos por sigilo legal. b) A confisso poder ser revogada caso seja realizada com vcio de consentimento. c) No ser reconhecida fora probante ao traslado conferido por serventurio sem poderes para tanto.

d) aceita no processo a gravao de conversa por um dos interlocutores, sem o conhecimento do outro. e) A jurisprudncia do STJ admite interceptao telefnica em sede cvel.

1. C O item reflete o conceito correto de elemento essencial do negcio jurdico. Quanto aos itens II e III, elementos acidentais e naturais so definidos abaixo, no Comentrio Extra. Quanto ao item IV, certo que a vontade elemento essencial do ato jurdico. A vontade tcita, ou presumida, se deduz do comportamento do agente, que se faz expressar por determinada conduta adequada a que se infira teve a vontade de produzir o ato. Quanto ao item V, embora o conceito de vontade tcita esteja correto, a presuno de pagamento no exemplo para o conceito. Comentrio Extra: Elementos do negcio jurdico so todos dados que podem compor o negcio jurdico. Subdividem-se em: 1) essenciais: so aqueles que compem o negcio, e sem os quais ele no pode existir. Subdividem-se em elementos essenciais genricos (referem-se a todos os atos, como o consentimento; objeto lcito e possvel; capacidade do agente; forma prescrita ou no defesa, por exemplo) e especficos (referem-se a alguns atos, como por exemplo a fixao do preo, na compra e venda); 2 ) naturais: so aqueles que no necessitam de uma expressa meno no ato, pois decorrem de sua natureza e finalidade (numa compra e venda, a garantia que o vendedor d ao comprador pela evico do bem no precisa vir expressa, pois elemento natural do negcio entabulado); 3) acidentais: so aqueles que podem ser agregados ao ato, para modificar-lhe algumas caractersticas naturais. 2. C anulvel o negcio concludo pelo representante em conflito com o interesse do representado, se aquele que contratou sabia que o representante atuava contra interesse do representado, ou seja, se houve m-f (Cdigo Civil, art. 119). Comentrio Extra: Como o representante atua em nome e por conta do representado, vinculando-o, no pode ele se afastar dos interesses deste ltimo. Tratando-se de anulabilidade, o pargrafo nico do art. 119 do Cdigo Civil disciplina que se no for pleiteada a anulao do ato em 180 dias (prazo decadencial) aps concludo o negcio ou aps cessada a incapacidade do representado, o negcio se convalida. 3. E 4. E 5. A A assertiva 3 est em sua maior parte correta, exceto na parte em que diz que aquilo que caracteriza a condio um evento futuro e certo. O correto seria um evento futuro e incerto (Cdigo Civil, art. 121). Por sinal, como est correto no item a da questo 5, a incerteza caracteriza a condio. Condio a clusula que subordina o efeito do negcio jurdico a evento futuro e incerto (Cdigo Civil, art. 121). No h bice que o evento futuro e incerto erigido pelas

partes seja uma futura autorizao legislativa (que, em sua natureza, evento incerto). Quanto questo n. 4: O item a est errado porque a incerteza a que se refere a lei deve ser objetiva, ou seja, deve repousar sobre o evento erigido como condio. Incerteza subjetiva aquela que deriva do desconhecimento de uma das partes sobre se o evento erigido ocorreu ou no. Neste caso no existe condio. O item b est errado porque a condio puramente potestativa (aquela condio que, para acontecer, depende puramente da vontade de uma das partes) ilcita (Cdigo Civil, art. 122), o que torna nulo (e no anulvel), segundo o art. 123, II, do Cdigo Civil, o negcio jurdico a ela subordinado. O item c est errado porque se a condio impossvel for suspensiva, o negcio jurdico a ela subordinado nulo (Cdigo Civil, art. 123, I). O item d est errado porque, nos contratos de execuo peridica, as parcelas j adimplidas esto perfeitas e acabadas, e, acaso o contrato seja resolvido pelo implemento de condio resolutiva, no h efeito retroativo da resoluo, salvo disposio em contrrio (Cdigo Civil, art. 128). Quanto questo 5: O item b est errado porque ilcitas so as condies que privam o negcio de todos os seus efeitos, bem como as puramente potestativas. As condies impossveis so inexistentes, quando resolutivas (Cdigo Civil, art. 124), e invalidam o negcio quando suspensivas (Cdigo Civil, art. 123, I). O item c est errado porque no existe a vedao que ele assevera. O item d est errado porque da essncia da condio resolutiva que os atos praticados antes de sua verificao tenham validade (Cdigo Civil, art. 127). Logo, sua verificao no gera efeito ex tunc na resoluo do negcio. O item e est errado porque as condies defesas so as que privam o negcio de todos os seus efeitos, bem como as puramente potestativas. Novamente, as condies impossveis, como faz crer a assertiva, so consideradas inexistentes, quando resolutivas, e invalidam o negcio quando suspensivas. Comentrio Extra: A doutrina faz distino entre condio puramente potestativa e condio simplesmente potestativa. A regra do art. 122, ao estipular ilcitas as condies que se sujeitem ao puro arbtrio de uma das partes, abrange somente as condies puramente potestativas. As condies simplesmente potestativas so lcitas. Condio puramente potestativa: o evento erigido como condio depende puramente da vontade de uma das partes ( puramente potestativa a condio: se eu achar conveniente, vendo a voc meu carro). Condio simplesmente potestativa: o evento erigido como condio depende da vontade de uma das partes, mas h uma interferncia de fato exterior, que pode impedir que o evento se realize ( simplesmente potestativa a condio: se eu vender minha casa, vendo

a voc meu carro. Vender minha casa depende no s da minha vontade, como, tambm, da existncia de um comprador, que pode no ser fcil de encontrar). 6. E Disciplina o art. 125 do Cdigo Civil que a eficcia do negcio jurdico subordinada condio suspensiva, enquanto a condio no se verificar, no se considera adquirido o direito sujeito condio. Tem-se, ento, um direito eventual. O titular deste direito, a rigor do art. 130 do Cdigo Civil, pode praticar os atos necessrios para conserv-lo. O negcio jurdico sujeito condio resolutiva resta perfeito e acabado assim que concludo, produzindo efeitos desde ento. A condio resolutiva, se verificada no futuro, resolve o negcio. Comentrio Extra: As condies podem ser: 1 ) resolutivas: diz-se das condies que resolvem a eficcia do negcio jurdico, que vinha operando desde que ele foi celebrado; 2 ) suspensivas: diz-se das condies que suspendem a eficcia do negcio jurdico celebrado, impedindo a aquisio do direito a que diz respeito e seu exerccio. 7. E 8. C O erro e o vcio redibitrio no se confundem. O erro o defeito que recai sobre a vontade do agente, e torna o negcio anulvel. Vcio redibitrio o defeito oculto que recai sobre o objeto da prestao, no se prestando a anular o negcio, embora possa resolv-lo. Comentrio Extra: Erro defeito do negcio jurdico, do tipo vcio de consentimento. Vicia a declarao de vontade do agente, quando esta decorra de uma noo inexata da realidade (erro) ou mesmo desconhecimento dela (ignorncia). O erro deve ser escusvel; deve ser essencial; deve referir-se ao prprio negcio e deve ser relevante. Este o entendimento jurisprudencial. A questo 8, no entanto, inova ao considerar como correta a assertiva de que o erro inescusvel pode anular o negcio jurdico. De fato, a doutrina vem se debatendo sobre a necessidade da escusabilidade. O Cdigo no claro em relao necessidade de que o dano tenha que ser escusvel. Para muitos, a omisso do Cdigo derruba a exigncia deste requisito; para outros a escusabilidade justificvel para preservar a confiana das partes no negcio, que no poder vir a ser anulado por um erro de menor monta. Entendeu o examinador por reconhecer, nesta questo, a existncia desta polmica. Por se tratar de matria polmica, foge regra de questes objetivas, que costumam desviar de assuntos sobre os quais no haja forte unanimidade ou posicionamento mais pacfico. 9. C A questo pede que seja assinalada a alternativa incorreta. O item c est errado porque, na coao praticada por terceiro, no sempre que o negcio anulvel, e no sempre que a parte contratante responde junto com o terceiro coator pelos danos causados ao coagido. Comentrio Extra: Coao o defeito do negcio jurdico do tipo vcio do

consentimento. Nela uma parte obtm o consentimento da outra mediante coao moral. No se fala em coao fsica, que anula qualquer consentimento, sendo causa de nulidade total do negcio, e no de anulabilidade. A coao pode provir de terceiros sobre uma das partes do negcio. A coao exercida por terceiro sobre uma das partes do negcio pode ser do conhecimento da outra parte contratante, e, neste caso, haver vcio de consentimento no negcio celebrado, sendo que o terceiro e a parte que se aproveitou de sua coao so solidariamente responsveis por perdas e danos parte coagida (Cdigo Civil, art. 154). Se, porm, a coao do terceiro sobre uma das partes no for do conhecimento da outra parte contratante (nem devesse s-lo), o negcio subsiste, mas o autor da coao responder por todas as perdas e danos que houver causado (Cdigo Civil, art. 155). 10. E 11. C 12. E 13. C 14. E 15. E 16. C 17. E A assertiva 10 encerra o conceito de leso, e no de estado de perigo. Na leso, lcito que se demande a anulao do negcio jurdico, independentemente de dolo ou m-f da parte contrria. Na questo 11, o item c encerra o conceito correto de leso. A leso pode determinar a anulao do negcio jurdico, que, tambm, poder ser mantido, se a parte favorecida concordar com a reduo do proveito ou com o oferecimento de suplemento suficiente. Quanto aos demais itens, eles esto incorretos. No item a, no existe erro, como vcio de consentimento apto a anular o negcio. Existir dolo, que expediente utilizado para induzir a parte contrria em erro, para obter sua vontade na prtica de um negcio que a prejudique. Quanto ao item b, o dolo acidental um ilcito, que obriga apenas indenizao por perdas e danos, e no implica a anulao do negcio. Dolo acidental o expediente utilizado para induzir a parte contrria em erro, para ela praticar um negcio de forma mais onerosa, que, no obstante, seria praticado por ela de outro modo. Quanto ao item d, na fraude por credores, podero ser anulados pelos credores quirografrios os negcios a ttulo gratuito praticados pelo devedor insolvente ou que se reduza insolvncia em razo deles, ainda que o ignore. Quanto ao item e, ao contrrio do que ocorre com o vcio do erro, que leva em conta as condies do homem mdio, a coao moral leva em conta a situao especfica do coagido (Cdigo Civil, art. 152). Sobre a questo 12, porque a lei no elege como requisito do dolo a existncia de prejuzo. Para sua ocorrncia, basta que a vontade da outra parte tenha sido captada por seu meio. A assertiva da questo 13 repete a redao do art. 157 do Cdigo Civil. A assertiva da questo 14 est errada porque a leso causa de anulabilidade, e no de nulidade absoluta (pleno direito). J a assertiva 15 est incorreta porque o estado de perigo pressupe que o grave dano a que est sujeito o agente seja conhecido de quem com ele contrata.

Comentrio Extra: Estado de perigo o defeito do negcio jurdico do tipo vcio de consentimento. Vicia a vontade do contratante que assume obrigao excessivamente onerosa, premido da necessidade de salvar-se, ou salvar pessoa de sua famlia, de grave dano conhecido pela outra parte (Cdigo Civil, art. 156). Se o salvamento for de terceira pessoa, o juiz decidir segundo as circunstncias. Leso o defeito do negcio jurdico do tipo vcio de consentimento. Vicia a vontade daquele que, por inexperincia ou premente necessidade, se obriga a prestao manifestamente desproporcional ao valor da prestao oposta (Cdigo Civil, art. 157). A assertiva n. 16 encerra um conceito correto de fraude contra credores. J a assertiva 17 est incorreta porque a m-f do terceiro adquirente se presume, quando notria a insolvncia do devedor. Comentrio Extra: Fraude contra credores defeito dos negcios jurdicos, do tipo vcio social. Pode o negcio ser anulado pelos credores do devedor que dissipa seu patrimnio, de modo fraudulento, com intuito de subtra-lo do alcance de seus credores. A fraude contra credores exige: 1) que o credor fraudado possua crdito constitudo antes da prtica dos atos fraudulentos (Cdigo Civil, art. 158, 2); 2) a presena de consilium fraudis: que conhecimento que tem ou deva ter o devedor do seu estado de insolvncia, independentemente do nimo de lesar credores. presumido nos negcios onerosos praticados pelo devedor de insolvncia notria. dispensado nos negcios gratuitos. 3) a presena de eventus damni: que o prejuzo causado ao credor, pela reduo do patrimnio do devedor insolvente. 18. D Ineficcia do negcio jurdico a sua inaptido para produzir efeitos. Por no ser apto a produzir efeitos, a ineficcia do negcio impede que ele prejudique ou beneficie terceiros. Quanto ao item a, a eficcia do negcio jurdico no se confunde com sua validade. So planos distintos (existncia; validade; eficcia). Quanto ao item b, os vcios do consentimento so causa de anulabilidade (nulidade relativa). Quanto ao item c, anulabilidade a nulidade relativa, forma de invalidade do negcio jurdico. Invalidade, como dito, no se confunde com ineficcia. Comentrio Extra: Existem trs planos subsequentes em que o negcio jurdico pode ser analisado: o da existncia; o da validade; o da eficcia. O negcio jurdico deve ser considerado material e juridicamente existente, ou seja, deve preencher certos requisitos para que possa ser reputado como um negcio jurdico. O plano da existncia precede o do plano da validade: s h que se analisar a validade do ato que existe juridicamente. O negcio jurdico vlido aquele produzido sem vcios que possam priv-lo de seus

efeitos. A invalidade decorre da violao de normas jurdicas cogentes. A invalidade subdivide-se em nulidade absoluta e nulidade relativa. A eficcia a aptido do ato para produzir efeitos. A ineficcia a inaptido para produo de efeitos. Esta inaptido pode decorrer da invalidade do negcio (ineficcia lato sensu). Pode, entretanto, um ato existente e vlido ser inapto produo de efeitos (ineficcia stricto sensu): o que ocorre, por exemplo, na condio suspensiva. 19. A O item correto cpia da letra do art. 166, VI, do Cdigo Civil. Os demais itens refletem o erro, a coao e a fraude contra terceiros, que so hipteses de anulabilidade, e no nulidade absoluta. Comentrio Extra: Nulidade absoluta (art. 166 do Cdigo Civil): decretada no interesse da coletividade, de forma que pode ser alegada por qualquer interessado ou pelo Ministrio Pblico, ou ser conhecida de ofcio pelo juiz. A nulidade absoluta no pode ser suprida pelo juiz, no se convalesce pelo decurso de prazo e no suscetvel de confirmao posterior. Os atos nulos no podem produzir quaisquer efeitos, de modo que a sentena que declara a nulidade absoluta tem efeitos ex tunc. Nulidade relativa (art. 171 do Cdigo Civil): decretada no interesse da parte prejudicada, de forma que somente pode ser alegada pelo prejudicado ou seus representantes, no podendo ser conhecida de ofcio pelo juiz. A nulidade relativa convalesce pelo decurso do prazo decadencial previsto para desconstituio do ato anulvel; suscetvel, ainda, de confirmao posterior. Os atos anulveis produzem efeitos naturais de um ato vlido, at que sejam desconstitudos por sentena judicial, que ter, por isso, efeitos ex nunc. 20. C O item c est correto porque a declarao feita por Joo a seus familiares constitui-se em declarao testamental, e, assim, possui forma escrita necessria (Cdigo Civil, arts. 1.862 e 1.886). O item a est errado porque o contrato de doao pode ter forma oral, e no precisa de formalizao escrita de sua avena ou de sua aceitao. O item b est errado porque os contratos abaixo de 20 salrios mnimos podem ser provados por prova testemunhal (Cdigo Civil, art. 227). A prova documental, apenas, que aparentemente se torna impossvel. O item d est errado porque o contrato de transporte de livre forma, podendo ser oral. O item e est correto porque a validade da compra e venda no depende de instrumento escrito. O instrumento diz respeito prova, e no a sua validade. De todo modo, na data da questo, o salrio mnimo valia R$ 545,00, de modo que R$ 10.900,00 equivaleriam a 20 salrios mnimos. Ou seja, nos termos do art. 227 do Cdigo Civil, a compra e venda poderia ser provada por testemunhas. Comentrio Extra: Os negcios jurdicos, para serem vlidos, dependem de agente capaz, objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel, e forma prescrita ou no defesa em lei.

A forma solene, quando da essncia do negcio, o invalida se no for respeitada. Mas no h invalidao se no for da essncia do negcio, tratando-se, a, de mera prova (escrita). 21. C A reserva mental no causa de nulidade absoluta ou relativa do negcio jurdico. Os demais itens esto errados: a) a nulidade relativa no pode ser decretada de ofcio pelo juiz; b) a simulao causa de nulidade absoluta (no Cdigo Civil revogado era, sim, um defeito do consentimento); d) as causas de nulidade ou anulabilidade so concomitantes celebrao do negcio jurdico, porque a validade do negcio analisada no momento de sua formao (vide comentrios questo n. 20). Comentrio Extra: A reserva mental a vontade no declarada pelo agente na realizao do negcio, diferente da vontade declarada, porque ele quer que a outra parte conhea apenas sua vontade exteriorizada. A reserva mental, desconhecida da parte contrria, no subsiste diante da vontade efetivamente exteriorizada (Cdigo Civil, art. 110). A teoria da aparncia d relevncia vontade declarada pelo agente, de modo que, se houve reserva mental em sentido oposto ao declarado, ela no pode ser oposta ao contratante de boa-f (aquele que no conhecia a reserva mental). 22. A A simulao vem tratada pelo atual Cdigo Civil como uma causa de nulidade absoluta do negcio jurdico (art. 167). No Cdigo Civil de 1916 era tratada como um defeito do negcio jurdico, e, portanto, causa de nulidade relativa. Comentrio Extra: A simulao deve ser entendida como o negcio destinado a camuflar a real vontade das partes envolvidas. Na simulao, uma parte se ajusta com a outra para realizar um negcio jurdico aparente que, na verdade, diverge de suas vontades reais, geralmente no intuito de fraudar direitos de terceiros. As hipteses de simulao esto presentes nos incisos do 1 do art. 167 do Cdigo Civil: simulao por interposio de pessoa no negcio; simulao quanto natureza ou elementos do negcio; simulao quanto data do negcio. Exemplo ocorre na compra e venda simulada pelo homem casado a sua concubina (negcio aparente), enquanto, na verdade, houve doao (negcio dissimulado), anulvel por fora de lei (Cdigo Civil, art. 550). A simulao pode ser absoluta: quando as partes simulam a realizao de um negcio que totalmente falso, inexistente. As partes no pretendem realizar negcio algum, e apenas simulam sua realizao para prejudicar direito de terceiro. Pode ser relativa: quando as partes simulam a realizao de um negcio para dissimular a prtica de um outro negcio (dissimulado), como no exemplo j mencionado. Na simulao relativa, se o negcio dissimulado for vlido na substncia e na forma, ele subsistir, a par da nulidade do negcio aparente (Cdigo Civil, art. 167). A simulao tambm pode ser maliciosa: onde existe a inteno de prejudicar direito de terceiro. esta a forma de simulao que implica nulidade do negcio.

Pode ser inocente: onde no existe qualquer prejuzo para qualquer um, parte ou terceiro. No implica nulidade do negcio. 23. C 24. E A assertiva 23 retrata o conceito do instituto da converso dos negcios jurdicos, previsto no art. 170 do Cdigo Civil. A questo 24 encerra um exemplo doutrinrio clssico para a converso dos negcios jurdicos. Comentrio Extra: Itamar Gaino (Invalidade do Negcio Jurdico. In: LOTUFO, Renan; NANNI, Giovanni Ettore (coordenadores). Teoria Geral do Direito Civil . So Paulo: Atlas, 2008, p. 669/670) leciona sobre o art. 170 do Cdigo Civil: Essa norma, sem precedncia no Cdigo Civil de 1916, trata da converso do contrato nulo. Como diz Orlando Gomes: Um contrato nulo pode produzir os efeitos de um contrato diverso. A esse fenmeno chama-se converso. O exemplo clssico de converso a transformao de um contrato de compra e venda, nulo por defeito de forma, num contrato de promessa de venda. Os efeitos deste contrato so diferentes, mas se admite a substituio em determinadas circunstncias. Segundo Lotufo, esse instituto da converso reflete o princpio da conservao do negcio jurdico, o qual estabelece a manuteno da atividade negocial para a consecuo do fim prtico perseguido pelos envolvidos. Para Veloso, a converso fundamenta-se nos princpios gerais de direito, nos imperativos da economia, no respeito autonomia privada, buscando-se salvar, na medida do possvel e concluindo-se que esta a inteno das partes , os efeitos jurdicos dos negcios. A norma legal referida estabelece os seguintes requisitos: (a) que o contrato nulo contenha os requisitos do outro (o sucedneo); (b) que as partes quereriam o outro contrato (o sucedneo), se tivessem tido conhecimento da nulidade. Como salientamos em A simulao dos negcios jurdicos, a converso opera-se s pela presena desses requisitos, prescindindo de ao judicial para a sua declarao. As partes podem atribuir ao contrato nulo os efeitos prprios do contrato sucedneo, sem que surja a necessidade de interveno judicial para estabelecer se ou no caso de converso. Entretanto, uma vez que exista litgio envolvendo o contrato nulo, qualquer das partes pode alegar o fenmeno da converso, para que seja reconhecido pelo juiz. Tambm o terceiro afetado pelos efeitos do contrato nulo pode apresentar essa alegao. Descabe o reconhecimento ex officio da converso pelo juiz. 25. E A indenizao, por responsabilidade civil derivada da prtica dos atos ilcitos, transmite-se aos herdeiros, na redao do art. 943 do Cdigo Civil. Comentrio Extra: o patrimnio do devedor que responde pelo pagamento da indenizao devida. Transferindo-se o patrimnio do causador do ato ilcito para seus sucessores, em razo de seu falecimento, nada mais lgico do que os sucessores

respondam pela obrigao de indenizar. No outra tambm a redao da prpria Constituio Federal, art. 5, XLV: nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. 26. B 27. E Quanto questo 26, as assertivas encerram, todas, noes corretas. J na questo 27, o prazo para propositura de ao redibitria decadencial. Comentrio Extra: Tanto a prescrio quanto a decadncia operam a extino de direitos pelo decurso de prazo e inrcia de seus titulares em exerc-lo. A prescrio a perda, pelo titular, do direito de exigi-lo, em razo do decurso de prazo. A decadncia a perda do prprio direito, pelo decurso de prazo. So caractersticas da prescrio e decadncia: 1) os prazos prescricionais podem ser suspensos ou interrompidos; os prazos decadenciais so contnuos, podendo somente ser suspensos ou interrompidos por expressa disposio legal; 2) a prescrio admite renncia; a decadncia no; 3) a prescrio no opera quanto a algumas pessoas (Cdigo Civil, art. 197); a decadncia ope