Discriminación en El Perú

La discriminacin en el Per
Problemtica, normatividad y tareas pendientes

Serie Documentos Defensoriales Documento N 2
Defensora del Pueblo
Jirn Ucayali N 388
Lima 1, Per
Telfono: (51-1) 426 - 7800, 311-0300
Fax: (51-1) 426 - 7889
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Internet: http://www.defensoria.gob.pe
Lnea gratuita: 0800-15170
Primera edicin: Lima, Per, septiembre del 2007
1000 ejemplares
Hecho el depsito legal en la Biblioteca Nacional del Per N 2007-08859
El presente informe ha sido elaborado por un equipo de la Adjunta para los
Derechos Humanos y las Personas con Discapacidad de la Defensora del
Pueblo.
La presente publicacin se realiz con el auspicio de una canasta de fondos*
hnnncIndn, ncfunImonfo, or In AgoncIn CnnndIonso nrn oI osnrroIIo
InfornncIonnI - ACI, In AgoncIn IsnnoIn do CooorncIon InfornncIonnI
- AICI, In AgoncIn Suocn do CooorncIon nrn oI osnrroIIo InfornncIonnI
- ASI y In AgoncIn SuIzn nrn oI osnrroIIo y In CooorncIon - COS!I,
en el marco del programa La promocin de la equidad e inclusin para la
realizacin de los derechos humanos de la Defensora del Pueblo.
* www.defensoria.gob.pe/canastadefondos
5
NDICE
Presentacin ........................................................................9
Resumen Ejecutivo ............................................................ 13
CAPTULO 1
LA DISCRIMINACIN COMO PROBLEMA
SOCIAL Y SU EXPRESIN EN LAS
POLTICAS PBLICAS .................................................... 19
1.1. La discriminacin como problema social........................ 19
1.2. La discriminacin en las polticas pblicas ................... 22
CAPTULO 2
LA DISCRIMINACIN Y SUS
CARACTERSTICAS ......................................................... 29
2.1. El concepto de discriminacin ........................................ 29
2.2. La igualdad y su relacin con la no discriminacin ... 32
2.2.1. Diferencia entre los actos de discriminacin
y oI frnfo dIforoncIndo jusfIhcndo ........................ 36
2.2.2. Diferencia entre los actos de discriminacin
y oI frnfo dIforoncIndo InjusfIhcndo .................... 39
2.3. !ns nccIonos nhrmnfIvns ............................................... 41
2.4. La discriminacin directa e indirecta ........................... 47
CAPTULO 3
LA PROTECCIN DEL DERECHO A LA NO
DISCRIMINACIN EN EL ORDENAMIENTO
JURDICO INTERNACIONAL Y NACIONAL .............. 51
3.1. La prohibicin de la discriminacin en el
ordenamiento jurdico internacional .............................. 51
ordenamiento jurdico nacional ...................................... 55
6
3.2.l. !n ConsfIfucIon y oI dorocho n In no
discriminacin. Su proteccin mediante
el proceso de amparo ........................................... 55
3.2.2. La discriminacin como infraccin
administrativa..................................................58
a) La discriminacin como transgresin
de los principios y deberes ticos del
servidor pblico ............................................. 58
b) La proteccin contra la discriminacin
en el sector educativo .................................... 60
c) La proteccin contra la discriminacin
en el mbito laboral ..................................... 64
c.1) La prohibicin de la discriminacin
en el acceso al empleo ............................ 65
durante la relacin laboral .................... 69
como causa para la extincin de la
relacin laboral ................................... 72
d) La proteccin contra la discriminacin
en el consumo ............................................... 75
3.2.3. La discriminacin como delito ............................ 81
a) Tipo objetivo .................................................. 82
b) Tipo subjetivo ................................................ 83
3.2.4. El Plan Nacional de Derechos Humanos y la
lucha contra la discriminacin ........................... 84
CAPTULO 4
LOS CASOS DE PRESUNTA
DISCRIMINACIN ATENDIDOS POR LA
DEFENSORA DEL PUEBLO .......................................... 89
4.1. La discriminacin segn sus mbitos de ocurrencia ..... 89
4.2. Cnsos do dIscrImInncIon sogun mofIvos rohIbIdos ...... 93
4.2.1. Discriminacin por discapacidad ........................ 93
7
4.2.2. Discriminacin por sexo ..................................... 98
4.2.3. Discriminacin por raza y/o identidad tnica ... 102
4.2.4. Discriminacin por indumentaria .................... 107
4.2.5. Discriminacin por edad .................................. 107
4.2.6. Discriminacin por orientacin sexual ............. 109
4.2.7. Discriminacin por apariencia fsica ................ 110
4.2.8. Discriminacin por religin ............................. 111
4.2.9. Discriminacin por enfermedad ....................... 111
CAPTULO 5
LAS ACTUACIONES REALIZADAS POR EL
MINISTERIO DE TRABAJO, EL INDECOPI
Y EL MINISTERIO PBLICO FRENTE A LAS
DENUNCIAS POR DISCRIMINACIN ....................... 113
5.1. Investigaciones realizadas por el Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo ............................. 113
5.2. InvosfIgncIon ronIIzndns or oI IICOII ................ 114
5.3. Investigacin realizada por el Ministerio Pblico ...... 118
5.4. !n dIhcuIfnd robnforIn on In InvosfIgncIon
de los casos de discriminacin ..................................... 121
CAPTULO 6
LA ESTRATEGIA DE INTERVENCIN
DEFENSORIAL EN LA LUCHA CONTRA LA
DISCRIMINACIN .......................................................... 125
6.1. Atencin de casos de discriminacin ............................ 125
6.2. Supervisin a entidades pblicas en materia de
discriminacin .............................................................. 126
6.3. Promocin del conocimiento de derechos y de
la lucha contra la discriminacin ................................. 127
6.4. Supervisin de polticas pblicas y normatividad
nacional ........................................................................ 129
8
ANEXOS
1. Extractos de normas nacionales sobre discriminacin. .. 133
2. Resoluciones del Ministerio de Trabajo con relacin
a los casos de discriminacin .......................................... 203
3. Ordonnnzn MunIcInI quo dIsono In rovocnforIn do
las licencias de los establecimientos que incurran en
actos de discriminacin. .................................................. 217
4. C-!OM: normns InfornncIonnIos sobro
dIscrImInncIon y nudIos do In Cnmnnn ncIonnI
contra la discriminacin promovida por la
Defensora del Pueblo, noviembre del 2006
9
PRESENTACIN
La discriminacin es uno de los problemas ms graves
que afecta a la sociedad pues perpeta un contexto de
desintegracin de parte de ciertos sectores e instituciones
contra aquellos que son considerados como diferentes y hasta
inferiores.
La existencia de prcticas discriminatorias en nuestra
colectividad es amplia y frecuente, sus manifestaciones se
encuentran presentes en la mayora de las interacciones
sociales. Sin embargo, frente a esta situacin, el Estado no
hn dosIogndo unn oIfIcn consIsfonfo y ohcnz quo ormIfn
revertir esta problemtica. Las polticas pblicas que
deberan estar destinadas a eliminar las desigualdades y las
InoquIdndos hnn rosuIfndo InsuhcIonfos y, on nIgunos cnsos,
han contribuido a preservarlas. En efecto, la actual previsin
del gasto y asignacin de prioridades en temas como la
educacin, la salud, el transporte pblico, el agua potable y
saneamiento, no permiten a las poblaciones de zonas rurales,
urbano marginales y de escasos recursos econmicos, acceder
adecuadamente al disfrute de sus derechos.
Atendiendo a ello, la lucha contra la eliminacin de la
discriminacin se presenta como un desafo impostergable.
Enfrentarla de manera decidida e integral constituye una
tarea que se debe atender de inmediato, toda vez dicha
prctica es un obstculo importante para construir una
verdadera Nacin de ciudadanos y ciudadanas.
El respeto, la tolerancia y la no discriminacin son valores
centrales de los proyectos modernos de las naciones, pues
dohnon oI modo domocrfIco nrn In convIvoncIn socInI. In
ofocfo, como hn sonnIndo AInIn TournIno, Io quo ocurrIo
on IosnIn domuosfrn quo In domocrncIn no so dohno or In
10
participacin ni por el consenso, sino por el respeto de las
libertades y la diversidad.
1

La Defensora del Pueblo ha iniciado una lnea de intervencin
defensorial en este tema debido a la gravedad de los actos de
discriminacin que afectan a los derechos de las personas.
Esta decisin emerge de la preocupacin por la inadecuada
respuesta que brindan las autoridades para prevenir,
investigar y sancionar los casos que se presentan, los esfuerzos
fodnvn InsuhcIonfos or nrfo do Ins nuforIdndos nrn quo
las polticas pblicas atiendan las necesidades de todas las
personas sin discriminacin, as como por la conviccin de
que las consecuencias que genera esta problemtica en el
fortalecimiento de la democracia son adversas.
En efecto, nuestra institucin ha decidido asumir una tarea
imprescindible: contribuir con la transformacin del pas para
superar la fractura social existente, proteger adecuadamente
a las personas frente a los actos de discriminacin, supervisar
a la administracin estatal para que no los cometan y, de esta
manera, propender a la eliminacin de la exclusin, el racismo
y toda forma de discriminacin latente en la sociedad.
La intervencin defensorial se realiza en el marco de lo
establecido en la Dcimo primera poltica de Estado adoptada
on oI sono doI Acuordo ncIonnI, quo sonnIn como objofIvo
primordial la promocin sin discriminacin de la igualdad
de oportunidades econmicas, sociales y polticas, as como
on oI IInn ncIonnI do orochos Humnnos, cuyo Cunrfo
!InonmIonfo IsfrnfogIco sonnIn In nocosIdnd do osfnbIocor
oIfIcns nhrmnfIvns on fnvor do Ios dorochos do Ios socforos
de la poblacin en condicin de mayor vulnerabilidad,
1
TO!!AII, AInIn. Qu es la democracia? Iuonos AIros: Iondo do CuIfurn
Econmica, 1995, p. 24.
11
promoviendo la igualdad de trato y la lucha contra la
discriminacin.
En este sentido, el presente documento de trabajo es un primer
paso para alcanzar este objetivo pues desarrolla una primera
aproximacin a la problemtica de la discriminacin como un
fenmeno social y cultural que afecta a la integracin social
y a la participacin de la ciudadana. Proporciona, desde una
perspectiva conceptual y jurdica, los distintos aspectos del
derecho a la no discriminacin, enfatizando sus dimensiones
como derecho humano fundamental y los mecanismos para
su proteccin. De igual modo, presenta, a manera de ejemplo,
algunos casos que la Defensora del Pueblo ha recibido e
InvosfIgndo sobro oI fomn on oI uIfImo nno con oI objofo do
IdonfIhcnr Ios ncfos do dIscrImInncIon ms frocuonfos quo so
producen en nuestra sociedad.
La Defensora del Pueblo busca impulsar un debate amplio
sobre esta problemtica. En esa perspectiva, el presente
documento constituye un punto de partida para un proceso
de largo aliento que instaura el tema de la lucha contra la
discriminacin como una necesidad que, colectivamente,
debemos asumir para el fortalecimiento de la igualdad, la
inclusin y la equidad en la sociedad.
En efecto, uno de los grandes desafos que debemos enfrentar
para lograr esta nueva cultura de convivencia es dejar de
considerar a la discriminacin como una situacin privada
y evaluarla como un problema social que genera un impacto
negativo en la vida de un grupo considerable de ciudadanos
y cIudndnnns. Isfo sIgnIhcn un mnyor conocImIonfo doI
problema, posicionarlo dentro del debate pblico y en la
poltica social, promover cambios normativos y, por sobre todo,
analizar sus causas y plantear actuaciones para corregirlas.
12
La Defensora del Pueblo es consciente de que se deben sumar
todos los esfuerzos institucionales y sociales con el objeto
do dIsonnr oIfIcns rovonfIvns confrn In dIscrImInncIon,
impulsar una reforma cultural y educativa orientada a la
tolerancia y a la comprensin, as como promover un sistema
de justicia que asegure una investigacin seria e imparcial
frente a una alegacin de discriminacin o ante la existencia
de motivos razonables que hagan suponer su comisin.
Es preciso iniciar un proceso de reconocimiento y aceptacin
de las diferencias tnicas, raciales, culturales, sociales,
roIIgIosns, soxunIos, fsIcns, onfro ofrns, quo sIgnIhquo unn
revisin crtica de muchas de nuestras concepciones sobre ser
persona y ciudadano. El debate debe centrarse no en eliminar
las diferencias, sino, por el contrario, en cmo las vivimos y
damos pasos cualitativos para la construccin de una sociedad
nchcn, ms domocrfIcn o IgunIIfnrIn.
Lima, septiembre del 2007.
Beatriz Merino Lucero
DEFENSORA DEL PUEBLO
13
RESUMEN EJECUTIVO
La Defensora del Pueblo atendiendo a la gravedad de los actos
de discriminacin que afectan los derechos de los ciudadanos y
ciudadanas ha iniciado una lnea de intervencin orientada a la
atencin y seguimiento de quejas, la supervisin de entidades
ubIIcns, oI dosnrroIIo do cnmnnns do romocIon y dIfusIon
de derechos, as como la supervisin de polticas pblicas en el
tema de discriminacin.
En este marco de actuacin, se ha elaborado el presente
documento La discriminacin en el Per. Problemtica,
normatividad y tareas pendientes con el objetivo de
contribuir al conocimiento de esta situacin que aqueja a nuestra
Nacin y de precisar las herramientas polticas, jurdicas y
sociales que permitan enfrentarla adecuadamente.
Para tales efectos, el documento de trabajo ha sido estructurado
en seis captulos. En el primero de ellos, se aborda la
discriminacin como un problema social que genera graves
perjuicios a los individuos y a la sociedad en general. En efecto, la
discriminacin ha contribuido con el proceso de exclusin social y
a la negacin de las personas que son consideradas diferentes.
El Estado, frente a esta realidad, no ha adoptado polticas pblicas
que permitan superar esta problemtica. Por el contrario, en
algunos casos, su accin contribuye a que las desigualdades se
amplen. Ejemplos de esta situacin las encontramos en el sector
educacin donde a pesar de las medidas implementadas, las
zonas rurales, indgenas, alejadas y pobres del pas permanecen
dosdo hnco muchos nnos sIn In dobIdn nfoncIon, ndoIocIondo do
graves problemas de cobertura y calidad.
Asimismo, el segundo captulo aborda las caractersticas de la
discriminacin y su precisin conceptual. Por ello, se explica que
nrn cnIIhcnr como dIscrImInnforIn unn conducfn o ncfo doformInndo
resulta necesario observar la concurrencia de tres elementos:
14
(i) Un trato diferenciado o desigual;
(ii) Un motivo o razn prohibida por las normas (raza, origen,
soxo, IdonfIdnd ofnIcn o cuIfurnI, roIIgIon, oInIon, hIIncIon
oIfIcn, hIIncIon sIndIcnI, orIonfncIon u ocIon soxunI,
indumentaria o de cualquier otra ndole); y
(iii) Un objetivo o un resultado que anule o menoscabe el
reconocimiento, ejercicio y goce de un derecho.
En este captulo tambin se precisan los alcances de los derechos
a la igualdad y a la no discriminacin, sobre todo teniendo en
cuenta la confusin existente entre ambos derechos toda vez
que tradicionalmente el derecho a la no discriminacin ha sido
considerado como el aspecto negativo del derecho a la igualdad.
En tal sentido, actualmente, el mandato de no discriminacin
hn ndquIrIdo un sonfIdo nufonomo, osochco y concrofo. !n
consagracin constitucional de ambos derechos evidencia
claramente el carcter autnomo de esta prohibicin y las
consecuencias que generan.
El documento precisa que no todo trato desigual o diferenciado
constituye una vulneracin del derecho a la no discriminacin.
IxIsfo frnfos dIforoncIndos quo fIonon unn jusfIhcncIon objofIvn
y rnzonnbIo, como or ojomIo In bonIhcncIon nsIgnndn n Ins
personas con discapacidad en concursos pblicos.
Del mismo modo, el tercer captulo contiene la normatividad
internacional y nacional para la defensa de las personas frente
a la discriminacin. En el mbito internacional la prohibicin
de la discriminacin se encuentra prevista en diversas normas
internacionales como la Declaracin Universal de Derechos
Humnnos, oI Incfo InfornncIonnI do orochos CIvIIos y IoIfIcos
y In ConvoncIon AmorIcnnn sobro orochos Humnnos. AI Indo do
osfos Insfrumonfos gonornIos oxIsfon ofros frnfndos osochcos
quo rohbon In dIscrImInncIon, fnIos como In ConvoncIon
internacional sobre la eliminacin de todas las formas de
15
dIscrImInncIon rncInI, In ConvoncIon sobro In oIImInncIon
de todas las formas de discriminacin contra la mujer, la
ConvoncIon sobro Ios dorochos do Ins orsonns con dIscnncIdnd,
In ConvoncIon InfornmorIcnnn nrn In oIImInncIon do fodns Ins
formas de discriminacin contra las personas con discapacidad,
entre otros.
Los referidos instrumentos internaciones establecen la
obligacin de los Estados de prevenir los actos de discriminacin,
garantizar su proscripcin en los ordenamientos internos,
investigar los hechos y sancionar a los responsables de los
mismos.
Respecto al ordenamiento jurdico nacional, el documento de
trabajo desarrolla ampliamente los tres mbitos de proteccin
frente a los actos de discriminacin: el constitucional, el
administrativo y el penal.
In roIncIon nI rImoro, In ConsfIfucIon consngrn osfo dorocho on
el artculo 2 inciso 2), prohibiendo toda forma de discriminacin
por razones de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin,
condicin econmica o de cualquiera otra ndole. Para la
rofoccIon do osfo dorocho, oI nrfcuIo 200 IncIso 2) do In Cnrfn
Poltica contempla el proceso constitucional de amparo, el cual
so oncuonfrn roguIndo or oI CodIgo IrocosnI ConsfIfucIonnI.
En el mbito administrativo se prohben los actos
discriminatorios en el ejercicio de la funcin pblica (Ley
doI CodIgo do IfIcn do In IuncIon IubIIcn y su !ogInmonfo),
on oI nccoso n Ios confros do formncIon oducnfIvn (CodIgo do
Ios Inos y AdoIosconfos, !oy ConornI do IducncIon, !oy
contra actos de discriminacin), en las ofertas de empleo y las
relaciones laborales (Ley contra actos de discriminacin, Ley de
IroducfIvIdnd y ComofIfIvIdnd !nbornI, !ogInmonfo do In !oy
ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo), ns como on Ins roIncIonos
de consumo (Ley de proteccin al consumidor).
16
En cada una uno de estos mbitos se detalla la naturaleza del
derecho vulnerado, los alcances de la prohibicin normativa, las
entidades encargadas de investigar los casos de discriminacin
y las sanciones previstas.
Adoms, os nocosnrIo sonnInr quo In dIscrImInncIon consfIfuyo
unn hgurn doIIcfIvn quo so oncuonfrn fIIhcndn on nuosfrn
IogIsIncIon on oI nrfcuIo 323 doI CodIgo IonnI. o ncuordo
con la norma penal, el delito de discriminacin sanciona dos
modalidades alternativas de conducta: (i) discriminar a una o
ms personas o grupo de personas y (ii) incitar o promover en
forma pblica actos discriminatorios. Dichas conductas para
ser pasibles de persecucin penal deben estar fundadas en
mofIvos do rnzn, roIIgIon, soxo, fncfor gonofIco, hIIncIon, odnd,
discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria,
opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica.
El delito de discriminacin es un delito doloso que adems exige
un elemento subjetivo adicional: la intencin del autor de anular
o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos
de la persona. Estos resultados no tienen que producirse
ofocfIvnmonfo, sIondo suhcIonfo quo oI nufor hnyn ncfundo con
tales propsitos.
Se concluye este captulo con una presentacin del contenido
del Plan Nacional de Derechos Humanos 2006-2010, referidos
n Ios dorochos n In IgunIdnd y n In no dIscrImInncIon. Como
es sabido, el Plan Nacional contempla la implementacin de
oIfIcns nhrmnfIvns on fnvor do Ios dorochos do In obIncIon
ms vulnerable: mujeres, pueblos indgenas y afroperuanos,
orsonns con dIscnncIdnd, nInos y ndoIosconfos, nduIfos
mayores, migrantes y personas con VIH/SIDA. Asimismo,
el Plan Nacional busca fomentar una cultura que respete las
diferencias por motivos de orientacin o ndole sexual.
El cuarto captulo analiza 67 casos de discriminacin conocidos
e investigados por la Defensora del Pueblo en el perodo
17
comprendido entre enero del 2006 y mayo del 2007, segn
mbitos de ocurrencia y los motivos prohibidos.
Dichas quejas estn referidas a presuntas conductas
discriminatorias en el mbito educativo (23 casos), laboral
(23 casos), en las gestiones realizadas ante la administracin
pblica (13 casos), en las relaciones de consumo (seis casos) y
en el sector salud (dos casos). Asimismo, del total de casos, 18
han estado basados en razones de discapacidad, 15 en el sexo
de las personas, siete en la raza y/o identidad tnica, seis en la
indumentaria, cinco en la edad, tres en la orientacin sexual,
entre otras.
Los casos de discriminacin en el mbito educativo han estado
referidos a las restricciones en el acceso a los centros de
formacin educativa o la continuidad en los mismos por razones
de discapacidad, sexo, raza o apariencia fsica. Las quejas por
discriminacin en el mbito laboral se han presentado en el acceso
a un empleo o durante la relacin laboral, por motivos como la
edad o el sexo. La Defensora del Pueblo tambin ha conocido
casos de discriminacin en el contexto de un procedimiento
administrativo o en la ejecucin de un programa o atribucin
de la entidad administrativa, donde se ha advertido que los
servidores pblicos discriminan a las personas por su forma
de hablar o vestir, aplican sanciones por la orientacin sexual
de las personas o postergan la atencin de stas en funcin de
determinadas caractersticas fsicas o la vestimenta.
El mbito del consumo tampoco ha sido ajeno a la problemtica
de la discriminacin. La Defensora del Pueblo ha recibido quejas
por las restricciones al acceso a determinados bienes y servicios
por razones como la raza, la discapacidad u otros motivos
InjusfIhcndos. IInnImonfo, on oI mbIfo do In snIud, oI documonfo
de trabajo analiza las quejas por la atencin discriminatoria de
los pacientes en los establecimientos de salud.
18
Ofrns InsfIfucIonos doI Isfndo fnmbIon hnn conocIdo o
investigado casos de discriminacin. En este sentido, el quinto
captulo del documento de trabajo, presenta las actuaciones
ronIIzndns or oI MInIsforIo do Trnbnjo, oI IICOII y oI
Ministerio Pblico frente a las denuncias de discriminacin. As,
se hace referencia a las 14 denuncias recibidas e investigadas por
la Direccin de Empleo y Formacin Profesional del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo entre el 3 de junio de 1998
y el 27 de junio del 2006; a algunos de los pronunciamientos del
IICOII roforIdos n ncfos do dIscrImInncIon comofIdos or
algunos establecimientos comerciales abiertos al pblico; as
como a las 15 denuncias recibidas por el Ministerio Pblico por
la presunta comisin del delito de discriminacin de personas.
Is osfn soccIon fnmbIon so oxonon Ins dIhcuIfndos robnforIns
de los actos de discriminacin debido a la forma encubierta en
que se presentan. Atendiendo a ello, se presentan los aportes del
TrIbunnI Suromo osnnoI sobro In vnIorncIon doI fosfImonIo
de la vctima como prueba de cargo idnea, capaz de destruir
la verdad provisional creada por la presuncin de inocencia.
o IgunI modo, so rosonfn jurIsrudoncIn sImIInr do In Corfo
Suprema de Justicia de nuestro pas.
Enfrentar a la discriminacin constituye una de las tareas ms
urgentes de emprender de manera decidida e integral. La lucha
contra las distintas formas de discriminacin en el Per es una
tarea que recin empieza. Los pasos dados, no obstante ser
Imorfnnfos o ImroscIndIbIos, rorosonfnn un oquono nvnnco
respecto de la magnitud de los desafos que enfrentamos. Por
ello, la Defensora del Pueblo en el sexto captulo desarrolla la
estrategia de intervencin defensorial frente a la discriminacin,
en el marco de su mandato constitucional de defensa de los
derechos constitucionales de la persona y de la comunidad, as
como de la supervisin del cumplimiento de los deberes de la
administracin estatal y la prestacin de los servicios pblicos
a la ciudadana.
19
CAPTULO 1
LA DISCRIMINACIN COMO PROBLEMA SOCIAL Y
SU EXPRESIN EN LAS POLTICAS PBLICAS
1.1. La discriminacin como problema social
La discriminacin constituye una problemtica extendida que se
encuentra presente en los diversos mbitos de nuestra sociedad.
Tales prcticas deshumanizan a las personas por atacar la
dignidad misma del ser humano y son un obstculo para la
integracin y cohesin social.
De esta manera, los individuos que pertenecen a esos grupos
son juzgados no por sus mritos y acciones sino por los prejuicios
quo In socIodnd gonornIIzn nI gruo do mnnorn InjusfIhcndn. In
efecto, la discriminacin se encuentra vinculada con el prejuicio,
actitud arraigada en el mbito de las convicciones personales
que considera a un determinado grupo humano como inferior.
AIgunos osfudIosos nhrmnn quo oI rojuIcIo, cuIfIvndo fnnfo on
la intimidad de la persona como en la de su grupo inmediato de
familia y amigos, genera en el espacio pblico, diversas formas
de restriccin de derechos, recursos y acceso a servicios de ciertas
personas, alimentando inevitablemente la discriminacin.
2

Estos esquemas de intolerancia han contribuido con un
proceso de exclusin que ha dado como resultado la percepcin
de la discriminacin como un modo natural de descartar a
doformInndns orsonns. Isfo rochnzo so hn roojndo on In
construccin de un imaginario social centrado en la exacerbacin
de la superioridad de determinadas identidades tnicas o
raciales, modelos culturales, estticos y religiosos. Adems, ha
2
SICATO, !Ifn !nurn. !ncIsmo, IscrImInncIon y AccIonos AhrmnfIvns:
HorrnmIonfns ConcofunIos. In: Racismo, discriminacin y acciones
ufrmutituo. Serie Antropologa N 404, Brasilia, 2006. Disponible en: http://
www.unb.br/ics/dan/Serie404empdf.pdf.
20
conducido a la negacin u oposicin de las personas que son
consideradas como diferentes del paradigma vigente.
De esta manera, el rechazo o la invisibilidad del otro ha
constituido la raz profunda y verdadera de la discriminacin,
InfonsIhcnndo Ins brochns ofnIcns y socInIos quo nfocfnn nI
conjunto de la sociedad.
En el caso peruano, la historia de violencia ocurrida durante
las dcadas de 1980 y 1990 tuvo componentes de discriminacin
hacia la poblacin campesina e indgena de los departamentos
ms pobres del pas. El uso insultante, denigratorio y
deshumanizante de la palabra indio o cholo estuvo presente
en los abusos y arbitrariedades que se cometan contra los
campesinos de las comunidades andinas. Estas expresiones se
usnbnn frocuonfomonfo do mnnorn dosocfIvn con In hnnIIdnd do
disminuir y menospreciar la condicin humana de las personas.
De esta manera resultaba menos problemtico actuar agresiva
y violentamente contra aquellos a quienes se consideraba no
slo como diferentes, sino como inferiores.
3
En consecuencia, quienes sufrieron las mayores consecuencias de la
violencia fueron los campesinos quechuahablantes, especialmente
los pertenecientes a las comunidades rurales pobres y alejadas,
ubIcndns on Ios donrfnmonfos ms dorImIdos doI ns. Ofro rnsgo
quo ovIdoncIn In dIscrImInncIon quo Inuyo sobro osfo orodo do
violencia ha sido la falta de solidaridad con estas vctimas. Para un
considerable sector de la opinin pblica nacional, las violaciones
de derechos que se ejercieron sobre personas de origen indgena,
rural y pobre pasaron inadvertidas.
Sin embargo, superado el perodo de violencia, el problema
do In dIscrImInncIon confInun. So mnnIhosfn do mnnorn
cotidiana mediante la exclusin de personas con determinadas
caractersticas. Las prcticas discriminatorias contra la mujer,
3
COMISI I !A VI!A Y !ICOCI!IACI. 1nforme 1inul. Tomo
VIII. Primera edicin. Lima: noviembre del 2003, pp. 119 y ss.
21
los descendientes de pueblos originarios, los homosexuales
y lesbianas, la poblacin afrodescendiente y las personas con
discapacidad operan como procesos simultneos y naturales de
separacin, en los que el otro es considerado como diferente y,
al mismo tiempo, desprovisto de relevancia para ser considerado
como un sujeto de derecho.
Ello origina que sectores mayoritarios de la poblacin sean
frecuentemente vctimas de discriminacin. En efecto, en el
ejercicio cotidiano de la convivencia social, en el desarrollo de
las relaciones familiares y personales, en espacios educativos
y laborales, as como en los medios de comunicacin mediante
la publicidad y los programas cmicos, donde se burlan de
personajes de origen andino o afroperuano, se perpetan
estereotipos y prejuicios contra determinados grupos humanos.
La accin silenciosa de la discriminacin hace de ella una prctica
que se encuentra presente en toda la sociedad y, por eso mismo,
resulta ms difcil de erradicar. Se expresa a travs de un conjunto
de conductas que atribuye predicados negativos y forma parte del
universo de nuestras creencias ms profundas y arraigadas.
Un ejemplo de ello se expresa cuando se considera que un
alumno indgena no puede ser inteligente y por eso no se le toma
en cuenta, o cuando se descarta de manera automtica para un
puesto de trabajo a una persona con discapacidad por considerar
que ser una carga para la empresa o institucin.
Un elemento adicional que contribuye a mantener esta situacin
es la pobreza. En efecto, la condicin econmica constituye, en el
marco de las diversas manifestaciones de intolerancia actuales,
un estigma adicional para los grupos vulnerables de la sociedad
que refuerza la exclusin y colabora al mantenimiento de la
discriminacin.
La pobreza se encuentra directamente relacionada con las
desigualdades y los procesos de discriminacin existentes en la
22
sociedad. Esta situacin ha creado condiciones poco favorables
nrn In Iuchn confrn In dIscrImInncIon, roojndns, or ojomIo,
en la tendencia a minimizar o desconocer los problemas de
intolerancia vigentes, lo cual no hace sino mantener dichas
prcticas.
La discriminacin es un fenmeno que contiene diversos
componentes y engloba en s una variedad de sentidos que
complican su eliminacin de la sociedad. En este sentido,
entenderla mejor permitir enfrentar de manera integral sus
consocuoncIns. Isfo osfuorzo sorn osforII sI no so roojnso on
una aproximacin analtica y jurdica de todos los elementos
constitutivos de la discriminacin.
1.2. La discriminacin en las polticas pblicas
La construccin de una sociedad sin discriminacin requiere
unn InnIhcncIon quo Infogro Ios nsocfos jurdIcos, oconomIcos
y socInIos n hn do gnrnnfIznr In IgunIdnd do oorfunIdndos.
!n rohIbIcIon do In dIscrImInncIon on In ConsfIfucIon y on
diversas normas del ordenamiento jurdico interno, no obstante
sor Imorfnnfos o ImroscIndIbIos, no rosuIfnn suhcIonfos nrn
una adecuada lucha contra la discriminacin. Es necesario
que estas medidas sean articuladas con otros esfuerzos
institucionales y sociales, de modo tal que se desarrollen polticas
pblicas coherentes en los diversos mbitos, que permitan la
eliminacin de todo tipo de discriminacin.
Las polticas pblicas son los cursos de accin que desarrolla el
Estado para un objetivo determinado. Ellas tienen como propsito
crear o transformar las condiciones en que se desenvuelven las
actividades de los individuos y de los diversos grupos sociales
para la adecuada vigencia de sus derechos.
4
4
!AHI!A, IugonIo, cIfndo or CA!!IT, !oborfo. !n orsocfIvn do
Ios dorochos humnnos on oI dIsono y ojocucIon do oIfIcns ubIIcns. In
El enfoque de loo derechoo humunoo en luo politicuo phlicuo. Lima:
ComIsIon AndInn do JurIsfns, 2004, . 3l.
23
A travs de las polticas pblicas y la asignacin de recursos, el
Estado establece prioridades, las cuales determinan la forma en
que los gobiernos movilizan y asignan los recursos y proveen los
medios para satisfacer las necesidades sociales y econmicas de
la ciudadana.
Atendiendo a estas consideraciones, las polticas pblicas en un
Estado democrtico deben tener un enfoque de derechos y tomar
en cuenta el mandato de no discriminacin contemplado en las
diversas normas nacionales e internacionales. No debemos
oIvIdnr, quo sogun nuosfrn ConsfIfucIon In orsonn humnnn os oI
hn suromo do In socIodnd y doI Isfndo, y on vIrfud do oIIo, fodns
las personas tienen derecho a ser tratadas igualitariamente y a
recibir en condiciones adecuadas las prestaciones que brinda el
Estado.
Las polticas pblicas y las asignaciones de recursos generan un
impacto directo en las personas en forma individual o colectiva.
La manera en que se prioriza la inversin estatal en educacin,
salud, transporte pblico, agua potable y saneamiento, entre
otras, sirven para analizar el comportamiento del Estado. De
este modo, cuando las medidas de distribucin presupuestal
roducon dosIgunIdndos o consocuoncIns InjusfIhcnbIos on oI
disfrute de los derechos de un grupo particular, stas pueden
ser consideradas como discriminatorias.
En diversas ocasiones, se constata que la asignacin del gasto y
oI osfnbIocImIonfo do rIorIdndos muosfrnn InsuhcIoncIns nrn
atender las necesidades de la poblacin cuya condicin social y
econmica es escasa.
El anlisis realizado en el Informe Defensorial N 108, Pasajeros
en riesgo: la seguridad en el transporte interprovincial, permiti
constatar por ejemplo que la distribucin del presupuesto
sobre el sector Transporte priorizaba el transporte areo que
registra menor demanda de la poblacin por su alto costo muy
por encima del transporte terrestre que registra una mayor
24
demanda de la poblacin y en el cual se transporta la mayor
parte de la poblacin de escasos recursos, la cual en los ltimos
nnos hn roducIdo un nIfo numoro do muorfos y horIdos.
5
o IgunI modo, oI Iroyocfo IducnfIvo ncIonnI sonnIn quo In
educacin es una de las urgencias que tiene el pas, pues existen
graves problemas de inequidad, situaciones inaceptables de
injusticia educativa. Los escasos centros educativos, la falta
do ronrncIon do Ios doconfos y Ios InsuhcIonfos rocursos
inmobiliarios en las localidades andinas permiten advertir una
desigualdad en inversin educativa en estas zonas.
6

En efecto, si bien aparentemente la distribucin se realiza de
manera equitativa, podra existir un desequilibrio tomando en
cuenta que existen zonas ms empobrecidas y alejadas donde
el maestro debe realizar una inversin mayor para capacitarse,
actualizarse y obtener material educativo. De igual modo, el
alumno lidia con la necesidad de cubrir sus necesidades bsicas
y muchas veces debe trabajar.
7

Estos hechos explican porqu la tasa de analfabetismo en nuestro
pas presenta grandes brechas principalmente entre niveles de
5
Segn la informacin de la que dispone la Defensora del Pueblo, el presupuesto
nrn oI Irogrnmn do CIrcuIncIon Torrosfro durnnfo oI 2005 nscondIo n In sumn
de S/. 11649,529, mientras que el presupuesto del Programa Areo fue de S/.
21130,197. Esta situacin no toma en cuenta que el nmero de pasajeros que
so movIIIznn or nno ufIIIznndo oI frnnsorfo forrosfro suorn Ios 58 mIIIonos,
mientras que slo cerca de tres millones de personas utilizan el transporte
noroo. Vonso nI rosocfo, IIISO!A I! I!II!O. Pasajeros en riesgo:
lu oeguridud en el trunoporte interprotinciul. Informe Defensorial N 108.
Lima: 2006, p. 37 y ss.
6
Is Imorfnnfo moncIonnr In nusoncIn do rogrnmns do onsonnnzn oscoInr
que respondan a las necesidades de las zonas, la falta de clases bilinges, de
cursos vinculados con la diversidad e identidad cultural as como la ausencia
de preparacin de los maestros para combatir la discriminacin en el aula
de clases. Del mismo modo, los indicadores evaluativos muestran diferencias
onfro In oducncIon rurnI y urbnnn. Vonso IgunIz, MnnuoI. IoIfIcn do oquIdnd
para el prximo quinquenio. En: 1oro Educutito. Disponible en: http://www.
foroeducativo.org.pe/comunicaciones/alerta/218/opinion3.htm.
7
COO!IAO!A ACIOA! I I!ICHOS H!MAOS. Racismo en el
Per: Cmo enfrenturlo. Munuul puru ]teneo. !Imn: CHH, 2005, . 25.
25
pobreza y reas de residencia. En efecto, segn los Indicadores
de Educacin del 2004, el porcentaje de analfabetos entre los 15
y 24 nnos do odnd os do 8 on oI ron rurnI y soIo l on oI ron
urbana. En la misma situacin de analfabetismo se encuentra
oI 3 do obros y oI ll do obros oxfromos, mIonfrns quo soIo
oI l do no obros son nnnIfnbofos donfro doI moncIonndo gruo
etario.
8

Situacin similar se presenta en el mbito de la salud, donde
por ejemplo se ha advertido la falta de presupuesto del Sistema
Integral de Salud (SIS) para la atencin de las necesidades de la
poblacin en situacin de pobreza y pobreza extrema. Tambin
es preocupante que el presupuesto asignado al SIS en el 2007
haya sufrido una notable disminucin, lo que no contribuye a que
dIcho sIsfomn uodn brIndnr unn nfoncIon ohcnz y snfIsfncforIn
n sus nhIIndos do condIcIon rocnrIn.
9
En el Informe Defensorial N 120, Afectacin de salud para
los ms pobres: El Seguro Integral de Salud, la Defensora del
Pueblo constat diversos problemas que afectan a los usuarios del
SIS. Tales problemas, estn relacionados con la falta de personal
mdico en diversas comunidades y caseros; la inaccesibilidad
googrhcn n Ios osfnbIocImIonfos do snIud or onconfrnrso
distantes de las comunidades, por no haber movilidad o porque
esta no es frecuente; la falta de equipos fundamentales para la
atencin de los pacientes, entre otros.
En estos mbitos, la discriminacin adopta la forma de olvido
selectivo, una ausencia constante de reconocimiento por parte
8
MIISTI!IO I I!CACI. 1ndicudoreo de lu Educucin. Per
2004. Lima, 2004, p. 43. Disponible en: http://escale.minedu.gob.pe/escale/
publicaciones/indicadores2004.do. La situacin es ms preocupante tratndose
do Ins orsonns comrondIdns onfro Ios 25 y 39 nnos. As, sogun oI moncIonndo
documento, el porcentaje de personas analfabetas del referido grupo etario es
do l6 on oI ron rurnI y soIo do 2 on oI ron urbnnn. AsImIsmo, oI l9 do
Ios obros y oI 2l do Ios obros oxfromos comrondIdos on dIcho gruo os
nnnIfnbofo, mIonfrns quo oI orconfnjo do Ios no obros nnnIfnbofos os do 2.
9
IIISO!A I! I!II!O. "Afectucin de oulud puru loo mo pohreo:
El Seguro 1ntegrul de Sulud". Informo ofonsorInI l20. O. cIf., . 8l-82.
26
de los presupuestos generales de esta situacin. Asimismo se
constata que los grupos con mayores desventajas en los planos
social y econmico son los que reciben las prestaciones del Estado
en menor intensidad y calidad.
10
En sabido que las autoridades gubernamentales suelen recurrir
al argumento de la falta de recursos para limitar o reducir el
presupuesto solicitado por las diversas entidades nacionales,
regionales y locales.
11
Este motivo tambin es utilizado para
jusfIhcnr nIgunns do Ins dohcIoncIns on In rosfncIon do Ios
servicios de educacin, salud, agua, transporte, etc.
Sin embargo, resulta contradictorio que en un pas de
enormes necesidades y con un elevado nmero de poblacin
en situacin de pobreza extrema, el Estado haya priorizado,
por ejemplo, efectuar el prepago de la deuda externa con los
ncroodoros doI CIub do Inrs quo nscondorn n l,?54 mIIIonos
de dlares.
12
SI bIon osfn oorncIon hnnncIorn confrIbuIr n roducIr oI
monto de nuestra deuda externa, resulta inadecuado en
un confoxfo on oI cunI oI Isfndo mnnfIono un sorIo dohcIf
de infraestructura, niveles elevados de mortalidad infantil
y materna, entre otros problemas. De acuerdo con algunas
orgnnIzncIonos oI monfo sonnIndo rorosonfn ms doI
10
Los niveles de pobreza extrema son ms altos entre la poblacin indgena.
Ello se expresa no slo en los niveles de gasto promedio familiar y per
cpita, sino tambin en las condiciones de sus viviendas, acceso a la salud
y educacin. Vase VALDIVIA, Nstor. Etnicidud, pohrexu y ercluoin
oociul: lu oituucin de loo inmigrunteo indigenuo en luo ciududeo de
Cuxco y Limu. Disponible en: http://wbln0018.worldbank.org/lac/lacinfoclient.
nsf/8d6661f6799ea8a48525673900537f95/3f3fddeb1e81271485256fab005c7970/
$II!I/ISC!!SIO20SOCIA!3.df.
11
A!ITO, WIIfrodo. IscrImInncIon y rncIsmo on oI Ioru: Como osfnmos.
En Pohrexu, deoiguuldud y deourrollo en el Per. 1nforme Anuul 2006-
2007. !Imn: OXIAM, 200?, . ll0.
12
MIISTI!IO I ICOOMA Y IIAZAS. ofn do ronsn doI 2 do juIIo
doI 200?: CobIorno orunno rocIbo ncofncIon do Ios nsos mIombros doI CIub
de Pars para realizar operacin de prepago. Disponible en: http://www.mef.
gob.pe/PRENSA/notaprensa/NP_020707.php.
27
presupuesto asignado al sector salud, educacin o vivienda en
el 2007.
13
En este contexto es necesario que el Estado evale
permanentemente sus polticas pblicas y su forma de
relacionarse con la sociedad, de modo que pueda responder
en mejor forma a los intereses sociales evitando la
discriminacin
14
.
Al respecto, es necesario mencionar que las normas
InfornncIonnIos como In ConvoncIon InfornncIonnI sobro In
eliminacin de todas las formas de discriminacin racial, obligan
a los Estados a adoptar las medidas efectivas para revisar las
polticas gubernamentales nacionales y locales, y para enmendar,
derogar o anular las leyes y las disposiciones reglamentarias
que tengan como consecuencia crear la discriminacin racial o
perpetuarla donde ya exista (artculo 2 inciso 1 literal c).
In osfo mnrco oI roI quo dosomonn oI Isfndo os do sInguInr
importancia. Sin la intervencin decidida de las autoridades en
fodos Ios nIvoIos no so odrn InnIhcnr oIfIcns InsfIfucIonnIos
que garanticen y hagan efectivos la igualdad y no discriminacin
a los derechos, generando que todas las poblaciones accedan a
oIIos, sIn quo sIgnIhquo In ordIdn do su IdonfIdnd.
13
J!II!IO II!!. Irongo do In doudn nI CIub do Inrs. Cunndo Ins hnnnzns
obstaculizan el goce de los derechos. En Sin Cudenuo. Ano 2, ll, !Imn,
junio-julio del 2007. Disponible en: http://www.jubileoperu.org.pe/sincadenas/
sIn20cndonns20ll20-20junIojuIIo200?.df
14
CA!!IT, !oborfo. !n orsocfIvn do Ios dorochos humnnos on oI dIsono y
ojocucIon do oIfIcns ubIIcns. O. cIf., . 39.
29
CAPTULO 2
LA DISCRIMINACIN Y SUS CARACTERSTICAS
2.1. El concepto de discriminacin
La discriminacin es el trato diferenciado basado en
determinados motivos prohibidos por el ordenamiento jurdico
que tiene por objeto o por resultado la anulacin o menoscabo
en el ejercicio o goce de derechos y libertades fundamentales de
una persona o de un grupo de personas.
Los actos discriminatorios se basan en un prejuicio negativo que
hace que los miembros de un grupo sean tratados como seres
no slo diferentes, sino inferiores. El motivo de la distincin es
algo irrazonable y odioso.
15
En tal sentido, tales actos vulneran
la esencia misma del ser humano su dignidad hasta el punto
de negar a ciertos individuos o colectivos su condicin misma de
personas, limitando el ejercicio de sus derechos.
ModInnfo Ios ncfos do dIscrImInncIon so doscnIIhcn n unn
persona o grupo de personas por sus caractersticas innatas
o por la posicin asumida voluntariamente en la sociedad
como manifestacin de su derecho al libre desarrollo de su
personalidad.
A propsito de este aspecto, conviene tener en cuenta que el
ComIfo do orochos Humnnos do ncIonos !nIdns, concordnndo
con Ins dohnIcIonos confonIdns on In ConvoncIon InfornncIonnI
sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin racial
y on In ConvoncIon sobro In oIImInncIon do fodns Ins formns do
discriminacin contra la mujer, entiende por discriminacin:
15
II!IA! !II!!!S, Junn Mnrn y !IY MA!TIZ, Iornnndo. II rIncIIo
consfIfucIonnI do IgunIdnd on In jurIsrudoncIn osnnoIn. In: El principio
conotitucionul de iguuldud. Lecturuo de introduccin. MoxIco: ComIsIon
Nacional de Derechos Humanos, 2003, p. 111.
30
toda distincin, exclusin, restriccin o preferencia
que se basen en determinados motivos, como la raza, el
color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica
o de otra ndole, el origen nacional o social, la posicin
econmica, el nacimiento o cualquier otra condicin
social, y que tengan por objeto o por resultado anular
o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en
condiciones de igualdad, de los derechos humanos y
libertades fundamentales de todas las personas.
16

En atencin a las consideraciones antes mencionadas, para
cnIIhcnr como dIscrImInnforIo un doformInndo ncfo rosuIfn
nocosnrIo IdonfIhcnr In concurroncIn do Ios fros oIomonfos
siguientes:
a. Un trato diferenciado o desigual
Todo acto discriminatorio tiene como punto de partida la
existencia de un trato diferenciado o desigual hacia una
persona o grupo de personas. En efecto, la discriminacin parte
de una distincin, exclusin o restriccin de los derechos de
determinados individuos.
SIn ombnrgo, osfo unIco oIomonfo no os suhcIonfo nrn
considerar como discriminatorio a un hecho. Por ello, no es
posible equiparar el trato diferenciado o desigual con la nocin
de discriminacin ya que con cierta frecuencia se presentan
tratos diferenciados destinados a corregir las desigualdades que
existen en la realidad.
17
16
COMITI I I!ICHOS H!MAOS. ObsorvncIon ConornI l8,
ComonfnrIos gonornIos ndofndos or oI ComIfo do orochos Humnnos, o
dIscrImInncIon, 3? orodo do sosIonos, !.. oc. H!I/CI/l/!ov.? nf l68
(1989), Prr. 7.
17
Ejemplos de ello lo constituyen las normas que obligan a los centros de formacin
superior a reservar un porcentaje de sus vacantes para las personas con
discapacidad o la diferenciacin en las tasas para la obtencin del Documento
Nacional de Identidad (DNI) para las personas que se encuentren en estado de
pobreza y pobreza extrema respecto de aquellas que no se encuentran en dicha
situacin.
31
b. Un motivo o razn prohibida
El trato diferenciado o desigual se debe basar en determinados
motivos prohibidos por el ordenamiento jurdico. As, no se
proscribe la distincin, restriccin, exclusin o preferencia por
s sola, sino en tanto que estas conductas estn basadas en un
motivo o razn prohibida por el derecho.
Dichos motivos pueden estar basados en:
(i) las caractersticas de las personas, independientemente
de su voluntad: raza, origen, sexo, identidad tnica o
cultural, idioma, discapacidad, enfermedad, apariencia
fsica, condicin econmica, condicin social.
(ii) las posiciones asumidas voluntariamente por las
personas en ejercicio del libre desarrollo de su
orsonnIIdnd: roIIgIon, oInIon, hIIncIon oIfIcn, hIIncIon
sindical, orientacin u opcin sexual, indumentaria.
Los motivos antes mencionados no constituyen una lista cerrada
de criterios prohibidos. El ordenamiento jurdico nacional
e internacional establecen una clusula general abierta,
cualquier ofrn ndoIo, n hn do quo sI nnrocIornn formns
contemporneas de discriminacin tambin se encontrase
prevista su proscripcin en tanto supongan la vulneracin de la
proteccin y respeto del ser humano y su dignidad.
SIn ombnrgo, como sonnIn InrdnIos Mondozn, oIIo no quIoro docIr,
en modo alguno, que la clusula general sea considerada tan
ampliamente abierta como para que comprenda cualquier causa
de diferenciacin irrazonable, puesto que, de ser as, no tendra
razn de ser que se hayan enumerado motivos diversos.
18
18
IA!A!IS MIOZA, InrIquo. IscrImInncIon or soxo y nIIcncIon
del derecho en la publicidad mercantil. En: Diocriminucin oeruul y
uplicucin de lu ley. Volumen III. Lima: Defensora del Pueblo. 2000, p. 140.
32
La clusula general de discriminacin no puede restar
importancia a la enumeracin de motivos prohibidos debido a
quo con oIIo so dosvIrfunrn In nnfurnIozn y oI sIgnIhcndo doI
mandato de no discriminacin. En tal sentido, el criterio de
diferenciacin debe comprender una trascendencia social efectiva
y un impacto en la posicin del individuo dentro de la sociedad.
19
c. Un objetivo o un resultado
El trato diferenciado o desigual basado en un motivo prohibido
tiene por objeto o por resultado anular o menoscabar el
reconocimiento, ejercicio y goce de un derecho.
El derecho a la no discriminacin es un derecho relacional, esto
es, que no cabe la vulneracin del mismo en abstracto, sino
en relacin con otro u otros derechos. En tal sentido, para que
un acto sea vulneratorio del derecho a la no discriminacin
es necesario que se produzca la afectacin o la posibilidad de
afectacin de algn derecho, o la anulacin o alteracin de la
igualdad de oportunidades o de trato.
2.2. La igualdad y su relacin con la no
discriminacin
La igualdad y la no discriminacin son dos conceptos que se
encuentran estrechamente vinculados, lo que ha conducido,
en algunos casos, a que no se comprenda adecuadamente la
diferencia entre ambos.
Desde una perspectiva constitucional, la igualdad tiene
una doble dimensin. En virtud de la primera, la igualdad
constituye un principio rector de todo el ordenamiento jurdico,
de la organizacin y actuacin del Estado, siendo un valor
fundamental y una regla bsica que ste debe garantizar y
preservar por ser parte del ncleo del sistema constitucional
de fundamento democrtico. Por otro lado, a partir de la
19
Idem.
33
segunda dimensin se concibe a la igualdad como un derecho
constitucional subjetivo, individualmente exigible, el cual
conhoro n fodn orsonn oI dorocho do sor frnfndn IgunI quo
los dems en relacin a hechos, situaciones o acontecimientos
coincidentes. Es el derecho de obtener un trato igual y de evitar
los privilegios y las desigualdades arbitrarias que excluyan a
una persona de los derechos que se conceden a otra, en paridad
sincrnica o por concurrencia de razones.
20
El contenido de la igualdad comprende tanto la igualdad ante
la ley como la igualdad de trato. De all que en la actualidad
podamos distinguir entre la denominada igualdad formal, en
virtud de la cual todas las personas tienen derecho a que la ley los
trate y se les aplique por igual, frente a la igualdad sustancial
o material, que impone ms bien la obligacin de que la ley
tienda adems a crear igualdad de condiciones y oportunidades
para las personas.
21
Es importante anotar que el derecho fundamental a la igualdad
no puede ser considerado como un derecho autnomo, pues
siempre se encontrar vinculado al ejercicio de otro derecho
constitucional.
20
IC!IC!!I I!AI!I, IrnncIsco. IrIncIIo do IgunIdnd y dorocho n In
no discriminacin. En 1uo et Verituo, N 15, Lima, noviembre de 1997,
. ?3. C!TII!!IZ CAMACHO, WnIfor y SOSA SACIO, Junn MnnuoI.
Igualdad ante la ley. En Lu Conotitucin comentudu. Anlioio urticulo
por urticulo. Tomo I. Primera Edicin. Lima: diciembre del 2006, p. 47.
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI l2 do ocfubro doI 2004 rocndn
on oI IxodIonfo 3533-2003-AA/TC (Cnso VIdnI Ccnnfo y ofros), I. J. 4.4.
Vase tambin las Sentencias recaidas en los Expedientes N 0261-2003-AA/
TC (Cnso Cmnrn Iorunnn do ConsfruccIon), 0l0-2002-AI/TC (Demanda de
inconstitucionalidad contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880,
ns como sus normns comIomonfnrIns y conoxns), y 000l-2003-AI/TC y 0003-
2003-AI/TC (omnndns do InconsfIfucIonnIIdnd confrn oI sogundo y oI cunrfo
prrafo del artculo 7 y el artculo 13 de la Ley N 27755).
21
IC!IC!!I I!AI!I, IrnncIsco. O. cIf., . 65.
34
In osfo sonfIdo, oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI hn sonnIndo quo:
la naturaleza jurdica de la igualdad reposa en una
condicin o presupuesto indispensables para el ejercicio
de los distintos y plurales derechos individuales. Por
ende, no es un derecho atonomo, sino relacional.
22

De esta manera:
[el derecho a la igualdad] funciona en la medida en
que se encuentra conectado con los restantes derechos,
facultades y atribuciones constitucionales y legales. Ms
precisamente, opera para asegurar el goce real, efectivo
y Iono doI Ioxo do dorochos quo In ConsfIfucIon y Ins
leyes reconocen y garantizan.
23
En el pasado, el derecho a la no discriminacin era considerado
como el aspecto negativo del derecho a la igualdad, de manera
que cualquier infraccin a este derecho era considerada como
discriminatoria.
24
Sin embargo, actualmente, el mandato de no
dIscrImInncIon hn ndquIrIdo un sonfIdo nufonomo, osochco
y concreto. La consagracin constitucional de ambos derechos
evidencia claramente el carcter autnomo de esta prohibicin
y las consecuencias diversas que generan.
25
22
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 26 do mnrzo doI 2003 rocndn on oI
IxodIonfo 026l-2003-AA/TC (Cnso Cmnrn Iorunnn do ConsfruccIon), I. J. 3.l.
23
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 26 do nbrII doI 2004 oxodIdn
on oI IxodIonfo 00l8-2003-AI/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd
confrn oI nrfcuIo l do In !oy 2?633, modIhcnforIn do In !oy 2?l43), I.
J. 2.
24
A!CI O!TZ, IImor. Lu nulidud del deopido leoito de derechoo
conotitucionuleo. TosIs nrn ofnr oI ffuIo do nbogndo. !Imn: I!CI, l998,
. l65, cIfndo or ZICA!!A A!IACA, Mnrn Hnydoo. IscrImInncIon on oI
nccoso nI omIoo. CrfIcns y comonfnrIos n In normnfIvn vIgonfo. In: 1uo et
Verituo, N 17, Lima, noviembre de 1998, p. 59.
25
!O!C!IZ III!O, MIguoI y II!IZ !IIZ, Mnrn. Igualdad y
diocriminucin. MndrId: Tocnos, l986, . 4?, cIfndo or ZICA!!A A!IACA,
Mnrn Hnydoo. O. cIf., . 5?.
35
La prohibicin de la discriminacin, de acuerdo con la
normatividad nacional e internacional, constituye una reaccin
confrn In vIoIncIon cunIIhcndn do Ios dorochos fundnmonfnIos do
Ins orsonns quo, con sIgnIhcndo nufonomo roIo, vn ms nII
de la prohibicin de desigualdades de trato y tiende a eliminar e
impedir diferencias contra el individuo por sus caracteres innatos
o or su orfononcIn n cnfogorns o gruos socInIos osochcos.
26
En virtud de lo expuesto, resulta conveniente precisar
que no todo tratamiento desigual o diferenciado
conlleva necesariamente la violacin del derecho a la no
discriminacin, puesto que, como se ha expresado antes, para
quo In conducfn son cnIIhcndn como dIscrImInnforIn so dobo
cumplir con tres caractersticas concurrentes: (i) la existencia
de un trato diferenciado o desigual, (ii) fundado en un motivo
o razn prohibida por el derecho y (iii) que tenga por objeto o
por resultado anular o menoscabar el reconocimiento, ejercicio
y goce de un derecho.
En tal sentido, se debe considerar que el derecho fundamental
a la igualdad limita todo trato arbitrario e irracional contra
las personas. Sin embargo, la prohibicin de la discriminacin
donofn un grndo do rofoccIon osochco rosocfo doI dorocho
n In IgunIdnd. o so rohoro n cunIquIor frnfo nrbIfrnrIo, sIno
nicamente a aqul que se realiza contra una persona por
alguna de las razones prohibidas por el ordenamiento jurdico y
que pretende restringir un derecho.
As, nrn quo un frnfo dIforoncIndo son cnIIhcndo como
discriminatorio se requiere que concurran los otros dos elementos. Si
uno de estos elementos no se encuentra presente, el acto aun cuando
son InjusfIhcndo no uodo sor consIdorndo dIscrImInnforIo, nunquo
ello no obsta para que la conducta sea considerada como ilegtima por
ser una vulneracin del derecho a la igualdad y se pueda reconducir
mediante los mecanismos de proteccin de este derecho.
26
Ibid, p. 59.
36
La relacin entre los derechos a la igualdad y a la no
dIscrImInncIon so uodo nrocInr on oI Crhco l:
mbIfo doI dorocho n In
no discriminacin
mbIfo doI dorocho n In
igualdad
- Trato diferenciado
- Motivo prohibido
- ObjofIvo o rosuIfndo
Gvhco N 1
Relacin entre la igualdad y la no discriminacin
Elaboracin: Defensora del Pueblo
De las consideraciones precedentes se puede deducir que no
toda vulneracin del derecho a la igualdad constituye un acto
discriminatorio. Sin embargo, toda vulneracin del derecho a
la no discriminacin constituye una afectacin al derecho a la
igualdad.
2.2.1. Diferencia entre los actos de discriminacin y
e! tvuto dIIevencIudo JustIhcudo
!n dIscrImInncIon no so conhgurn unIcnmonfo n nrfIr do In
desigualdad o diferencia en el trato. En efecto, no todo trato distinto
o desigual conlleva necesariamente la vulneracin de la regla de
IgunIdnd o conhgurn unn dIscrImInncIon, yn quo oxIsfon frnfos
dIforoncIndos jusfIhcndos quo so fundnn on unn rnzon objofIvn y
razonable.
37
Como hn sonnIndo In Corfo InfornmorIcnnn do orochos
Humanos:
no todo tratamiento diferente es propiamente
discriminatorio porque no toda distincin de trato
puede considerarse ofensiva, por s misma, a la dignidad
humana. Existen, en efecto, ciertas desigualdades de
tratamiento jurdico, sin que tales situaciones contraren
In jusfIcIn (.). o nh quo uodn nhrmnrso quo no oxIsfo
discriminacin en toda diferencia de tratamiento del
Estado frente al individuo.
27
De igual modo, en reiterada jurisprudencia, el Tribunal
ConsfIfucIonnI hn IndIcndo quo oI dorocho n In IgunIdnd no soIo
supone tratar igual a los iguales, sino tambin tratar distinto a
los desiguales.
el principio de igualdad no garantiza que siempre y en
todos los casos deba tratarse por igual a todos, sino que
las diferenciaciones que el legislador eventualmente
pueda introducir obedezcan a razones objetivas y
razonables.
28
El principio de igualdad en el Estado constitucional
exige del legislador una vinculacin negativa o
abstencionista y otra positiva o interventora. La
vinculacin negativa est referida a la ya consolidada
jurIsrudoncIn do osfo CoIogIndo rosocfo do In oxIgoncIn
de tratar igual a los que son iguales y distinto a los
que son distintos, de forma tal que la ley, como regla
general, tenga una vocacin necesaria por la generalidad
27
CO!TI ITI!AMI!ICAA I I!ICHOS H!MAOS. OInIon ConsuIfIvn
OC-4/84 doI l9 do onoro do l984. Irouosfn do modIhcncIon n In ConsfIfucIon
IoIfIcn do Cosfn !Icn roIncIonndn con In nfurnIIzncIon, rr. 5?.
28
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 4 do juIIo doI 2003, rocndn on Ios
IxodIonfos AcumuIndos 000l-2003-AI/TC y 0003-2003-AI/TC (omnndn
de inconstitucionalidad contra el segundo y el cuarto prrafo del artculo 7 y el
artculo 13 de la Ley N 27755), F. J. 11.
38
y la abstraccin, quedando proscrita la posibilidad de que
el Estado, a travs del legislador, pueda ser generador
de factores discriminatorios de cualquier ndole.
29

El mismo Tribunal ha enfatizado asimismo que la nocin de
igualdad no contradice la existencia de un trato diferenciado a
condIcIon do quo so vorIhquo:
a. La existencia de distintas situaciones de hecho y, por
ende, la relevancia de la diferenciacin.
b. !n ncrodIfncIon do unn hnnIIdnd osochcn y IogfImn,
bnsndn on unn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo.
c. La existencia de razonabilidad, es decir, su admisibilidad
desde la perspectiva de los preceptos, valores y principios
constitucionales.
d. La existencia de proporcionalidad, es decir, que la
consecuencia jurdica diferenciadora sea armnica
y correspondiente con los supuestos de hecho y la
hnnIIdnd.
e. La existencia de racionalidad, es decir, coherencia entre
Ios suuosfos do hocho, oI modIo omIondo y In hnnIIdnd
que se persigue.
30
Existen supuestos muy conocidos de tratos legales diferenciados
como las disposiciones sobre el embarazo y la maternidad
para las mujeres. Asimismo, constituyen supuestos de tratos
29
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 3 do onoro doI 2003, rocndn
on oI IxodIonfo 0l0-2002-II/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn
los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880, as como sus normas
complementarias y conexas), F. J. 211.
30
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 26 do nbrII doI 2004 rocndn on
oI IxodIonfo 00l8-2003-AI/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn oI
nrfcuIo l do In !oy 2?633, modIhcnforIn do In !oy 2?l43.), I. J. 2; SonfoncIn
doI 26 do mnrzo doI 2003 rocndn on oI IxodIonfo 026l-2003-AI/TC (Cnso
Cmnrn Iorunnn do ConsfruccIon), I. J. 3.2; SonfoncIn doI l do nbrII doI 2005
rocndn on oI IxodIonfo 0048-2004-AI/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd
contra los artculos 1, 2, 3, 4 y 5 de la Ley de Regala Minera y normas conexas),
F. J. 65 y ss.
39
dIforoncIndos jusfIhcndos, or un Indo, oI hocho do quo oI
administrador de un establecimiento abierto al pblico impida
el ingreso a su local de una persona con evidentes signos de
ebriedad o, por otro, de alguien que por portar un arma de fuego
pueda representar un peligro para los dems consumidores.
Estos ejemplos no pueden ser considerados como tratos
discriminatorios pues los criterios sobre los que se funda tal
diferenciacin son razonables y objetivos. Todos ellos persiguen
unn hnnIIdnd IogfImn y roorcIonndn y fIonon unn conoxIon
efectiva entre el trato diferente y los supuestos de hecho a
modIhcnr.
31
2.2.2. Diferencia entre los actos de discriminacin y
e! tvuto dIIevencIudo InJustIhcudo
!n dIforoncIn do frnfo fnmbIon uodo sor InjusfIhcndn o IIogfImn
por no encontrarse fundada en una base objetiva y razonable y
no constituir, necesariamente, un acto de discriminacin.
En efecto, un trato diferenciado hacia una persona o grupo
de personas puede generar el menoscabo de sus derechos. Sin
embargo, si este acto no se encuentra fundado en un motivo o
razn prohibida por el derecho, la accin no podr ser considerada
como dIscrImInnforIn. Inrn quo un ncfo son sonnIndo como
31
La jurisprudencia comparada ha establecido algunos criterios que permiten evaluar
In jusfIhcncIon o no do un frnfo dIforoncIndo. Isfos son: n) hnnIIdnd IogfImn
del tratamiento diferente de las situaciones objetos de diferenciacin. Para ser
IogfImn, osfn hnnIIdnd dobo nsonfnrso on juIcIos do vnIor rnzonnbIos, nrn Io cunI
os suhcIonfo quo oI hn orsoguIdo son consfIfucIonnImonfo ndmIsIbIo; b) ndoms
do In rnzonnbIIIdnd on oI hn orsoguIdo so roquIoro un juIcIo do rncIonnIIdnd, quo
consiste en evaluar la existencia de una conexin efectiva entre el trato diferente,
Ios suuosfos do hocho quo son objofo do comnrncIon y In hnnIIdnd IogfImn
orsoguIdn; y, hnnImonfo, c) nrn jusfIhcnr un frnfo dIforoncIndo so dobo rosofnr
una razonable seleccin de proporcionalidad entre los medios empleados y la
hnnIIdnd orsoguIdn. AI rosocfo, vonso In IofIcIon soIIcIfndn or In ofonsorn doI
IuobIo doI Ioru y ofros nnfo In ComIsIon InfornmorIcnnn do orochos Humnnos
contra el Estado peruano por la vulneracin de los derechos a la igualdad y a la
nrfIcIncIon oIfIcn (Cnso Jnnof IsInozn IorIn y ofrns). IIISO!A I!
I!II!O. En Defenou de luo cuotuo Electoruleo. Lima: 2003, p. 22.
40
discriminatorio deben concurrir sus elementos constitutivos,
pues cada uno de ellos forma parte de un todo integral.
32
SI so quIoro un ojomIo do frnfo dIforoncIndo InjusfIhcndo,
consideremos el caso de un alumno separado de su centro de
estudios debido a los constantes problemas que ocasiona su
madre debido a su carcter irascible. En este caso, si bien el trato
diferenciado genera la afectacin del derecho a la educacin, no
osfnmos fronfo n unn sIfuncIon quo uodn sor cnIIhcndn como
discriminatoria, debido a que no existe el motivo prohibido.
En efecto, el caracter de la madre no constituye en s mismo
un motivo prohibido, pues no se encuentra en la relacin de
mofIvos sonnIndos or oI ordonnmIonfo jurdIco y fnmoco so
puede interpretar como una derivacin de la clusula cualquier
otra ndole, toda vez que esta caracterstica no tiene una
trascendencia social efectiva o un impacto en la posicin del
individuo dentro de la sociedad.
SIn ombnrgo, In nusoncIn do cnIIhcncIon do osfo cnso como do
dIscrImInncIon no sIgnIhcn In foIornncIn do dIchn rcfIcn. Ior
oI confrnrIo, como so hn nhrmndo nnforIormonfo, fodo frnfo
dIforoncIndo InjusfIhcndo vuInorn oI dorocho n In IgunIdnd,
razn por la cual, frente a un caso de esta naturaleza, es posible
reconducir la investigacin a travs de los mecanismos de
proteccin del derecho a la igualdad.
In nInbrns do !nndn CorosfIzn, In dIscrImInncIon so dIforoncIn
como concepto autnomo respecto de cualquier diferenciacin
de trato arbitraria, entre otras razones, precisamente por hacer
referencia a un conjunto de causas () las mismas que nos
remiten a un contenido objetivo de nocividad () por cuanto
32
CO!TIS CA!CI!I, Junn CnrIos y TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo.
Flexibilizacin del Derecho Laboral y Discriminacin por razn de sexo. En
Diocriminucin oeruul y uplicucin de lu ley. Volumen II. Lima: Defensora
del Pueblo, 2000, p. 102.
41
colorea el trato diferenciador convirtindolo en verdadera
discriminacin.
33

En este sentido, como ya se ha mencionado anteriormente,
la igualdad y el derecho a la no discriminacin, aunque son
conceptos diferentes (en sentido y alcance, en el perodo
de su emergencia histrica, etc.), guardan una relacin de
gnero (igualdad) a especie (prohibicin de discriminacin):
la prohibicin de discriminacin es una variedad, una
transformacin de la igualdad cuando el criterio de desigualdad
que concurre es uno de los sospechosos.
34
2.3. Ius uccIones uhvmutIvus
Un Estado de derecho, democrtico y social debe asegurar a sus
ciudadanos y ciudadanas un conjunto de herramientas mnimas,
como una buena educacin, cobertura de salud adecuada,
derechos laborales y prestaciones de seguridad social.
Sin embargo, si bien estos derechos mnimos han sido
establecidos para todos, algunas personas, debido a determinadas
circunstancias como encontrarse afectados por una enfermedad
(VIH/SIDA), tener una discapacidad, estar en una fase de su
vIdn (nInos o nduIfos mnyoros), or rnzonos hIsforIcocuIfurnIos
(mujeres y poblaciones indgenas), de pobreza endmica o una
combinacin de cualquiera de estas situaciones,
35
encuentran
33
!AA CO!OSTIZA, Jon MIronn. Lu intertencin penul frente u lu renofohiu.
Prohlemticu generul con eopeciul referenciu ul "delito de protocucin" del
urticulo 510" del Cdigo Penul. Bilbao: Universidad del Pas Vasco, 1999, p. 90.
34
II!IAO !II!!!S, Junn Mnrn. Lu efcuciu de loo derechoo fundumentuleo
frente u purticulureo. MndrId: Confro do IsfudIos IoIfIcos y ConsfIfucIonnIos,
l99?, . 4?2, cIfndo or AS O!OIZ, Jorgo. !os dorochos n In IgunIdnd y no
discriminacin por razn de sexo en el derecho constitucional. En Discriminacin
oeruul y uplicucin de lu ley. Volumen IV. Lima: Defensora del Pueblo, 2000, p.
124.
35
IA!ACIOS Z!!OACA, InfrIcIn. Lu no diocriminucin. Eotudio de lu
]urioprudenciu del Comit de Derechoo Humunoo oohre lu cluoulu
uutnomu de no diocriminucin. SnnfIngo: Confro do orochos Humnnos,
IncuIfnd do orocho, !nIvorsIdnd do ChIIo, 2005, . 40. IsonIbIo on: hff://www.
publicacionescdh.uchile.cl/Libros/la-no-discriminacion.pdf
42
limitaciones para disfrutar de igual manera sus derechos y
libertades fundamentales.
El derecho a la no discriminacin respecto de las personas que
se encuentran en desventaja por estas razones exige un esfuerzo
especial de parte del Estado mediante medidas especiales que
buscan corregir desigualdades previas que afectan a las personas
que integran determinados grupos y que se encuentran en una
situacin de desventaja, siempre que ello obedezca a motivos
objetivos y razonables.
36

En efecto, en determinados casos, el reconocimiento formal de
la igualdad y la no discriminacin, as como de normas jurdicas
noufrnIos, no rosuIfnn suhcIonfos nrn nIcnnznr In IgunIdnd
real. Se necesita que paralelamente se emprendan acciones por
parte de los Estados para compensar los obstculos existentes
en la sociedad. Por ello, para alcanzar la igualdad real de ciertos
grupos o conjuntos de personas se recurre a las acciones
uhvmutIvus, tambin conocidas como acciones positivas.
!ns nccIonos nhrmnfIvns son unn oxrosIon do In fufoIn
nnfIdIscrImInnforIn quo dosnrroIInn Ios Isfndos. ConsfIfuyon
un instrumento legtimo de poltica pblica empleada con
In hnnIIdnd do romovor In IgunIdnd. Son roconocIdns como
modIdns osochcns quo buscnn suornr In morn rohIbIcIon
formal de la discriminacin.
37
In osfo sonfIdo, Ins nccIonos nhrmnfIvns surgon como unn
necesidad o imperativo para evitar que determinados grupos
humnnos confInuon dIscrImInndos. Son modIdns quo bonohcInn
a un grupo de personas afectado por una situacin de desventaja.
Implican el tratamiento diferenciado para mejorar sus
posibilidades de obtener un bien o derecho, en particular cuando
la realidad presenta condiciones desfavorables, desiguales e
36
Idem.
37
IA!IZ, JuIIo. Accioneo pooitituo en el empleo y lu ocupucin:
peropectituo internucionuleo. Lima: Defensora del Pueblo, 2000.
43
InjusfIhcndns quo ImIdnn un nccoso n dIcho bIon o dorocho
otorgndoles ventajas, incentivos o, en general, tratamientos
ms favorables.
38
o ncuordo con In docfrInn so rocurro n Ins nccIonos nhrmnfIvns
cuando no es posible lograr el objetivo de la igualdad en un
tiempo razonable a travs de otras medidas y se ha acreditado
fehacientemente la desigualdad en el mbito concreto que se
pretende corregir.
39

Un ejemplo en este campo se puede encontrar en la adopcin
de medidas que favorezcan la mayor participacin efectiva de
la mujer o de grupos indgenas en cargos pblicos o asuntos
oIfIcos, n hn do suornr In dosvonfnjn do oorfunIdndos quo
confrontan. La realidad demuestra que determinados grupos
han sido marginados permanentemente de la vida poltica del
pas, lo que ha implicado, entre otros aspectos, que carezcan de
la posibilidad de postular a un cargo pblico.
Una frmula utilizada para revertir esta situacin consiste
en establecer, por la va legal, algunos porcentajes mnimos
obligatorios de participacin de personas pertenecientes a
estos grupos en las listas de postulantes a cargos pblicos o
representativos. El propsito de dicha frmula es promover
avances en sus niveles de participacin y representacin
poltica, conocidas en el derecho comparado como leyes de
cuotas electorales.
40

38
!O!C!IZ III!O MIguoI y II!AIZ !IIZ, Mnrn. O. cIf., . ?8.
Isfns nccIonos fIonon or hnnIIdnd comonsnr jurdIcnmonfo n gruos mnrgInndos
econmica, social o culturalmente. Persiguen, pues, que dichos grupos puedan
superar los obstculos y las condiciones concretas que imposibilitan el logro
ofocfIvo do In IgunIdnd, bonohcInndo rocIsnmonfo n quIonos on Ios hochos so von
desfavorecidos otorgndoles mayores posibilidades y oportunidades de acceso
n dorochos consngrndos n nIvoI consfIfucIonnI o IognI. IC!IC!!I I!AI!I,
IrnncIsco. O. cIf. . 69.
39
!IY MA!TIZ, Iornnndo. II rIncIIo do IgunIdnd y oI dorocho fundnmonfnI
a no ser discriminado por razn de sexo. En ABZ. 1nformucin y unlioio
jurdicos, N 121, Morelia, 2000, p. 87.
40
IC!IC!!I I!AI!I, IrnncIsco. O. cIf., . 69.
44
En lo referente a este mbito, en el Per se ha contemplado en
In !oy 26859, !oy OrgnIcn do IIoccIonos, quo Ins IIsfns do
cnndIdnfos nI Congroso on cndn IsfrIfo IIocfornI dobon IncIuIr
un numoro no monor doI 30 do mujoros o do vnronos. In Ins
circunscripciones en que se inscriban listas con tres candidatos,
por lo menos uno de los candidatos debe ser varn o mujer
(artculo 116).
De igual modo, la Ley N 27683, Ley de Elecciones Regionales,
osfnbIoco on oI nrfcuIo l2 quo In IIsfn do cnndIdnfos nI Consojo
Regional debe estar conformada por () no menos de un treinta
or cIonfo (30) do hombros o mujoros, y un mnImo do quInco
or cIonfo (l5) do rorosonfnnfos do comunIdndos nnfIvns y
pueblos originarios de cada regin donde existan, conforme lo
determine el Jurado Nacional de Elecciones.
o ofro Indo, fnmbIon so hnn omIfIdo nccIonos nhrmnfIvns nrn
equiparar las oportunidades de las personas con discapacidad.
In ofocfo, In !oy 2?050, !oy ConornI do In Iorsonn con
discapacidad, establece en su artculo 33 que el Poder
Ejecutivo, sus rganos desconcentrados y descentralizados, las
instituciones constitucionalmente autnomas, las empresas del
Estado, los gobiernos regionales y las municipalidades, estn
obligados a contratar personas con discapacidad que renan
condiciones de idoneidad para el cargo, en una proporcin no
InforIor nI fros or cIonfo (3) do In fofnIIdnd do su orsonnI.
AsImIsmo, In Ioy sonnIn on su nrfcuIo 36 quo on Ios concursos
pblicos de mritos en la Administracin Pblica, las personas con
discapacidad que cumplan con los requisitos para el cargo y hayan
obfonIdo un unfnjo nrobnforIo obfondrn unn bonIhcncIon doI
quInco or cIonfo (l5) doI unfnjo hnnI obfonIdo.
Esas medidas tienen por objeto promover una efectiva igualdad
para las personas con discapacidad. Son medidas que buscan
eliminar el desequilibrio que impide el ejercicio pleno de los
derechos, toda vez que las personas con discapacidad han estado
en permanente desventaja social, econmica y poltica.
45
o IgunI modo, os Imorfnnfo sonnInr quo, on Ios uIfImos nnos,
oI Isfndo orunno hn dIsonndo oIfIcns osfnfnIos dIrIgIdns n
instaurar la igualdad de oportunidades sin discriminacin para
hacer frente a la exclusin de determinados grupos vulnerables.
En este sentido se han aprobado los siguientes planes de igualdad
de oportunidades:
Plan Nacional de Accin por la Infancia y la Adolescencia
20022010, aprobado por Decreto Supremo N 003-2002-
I!OM!IH doI l0 do junIo doI 2002 y oIovndo n rnngo
legal mediante Ley N 28487, del 11 de abril del 2005.
: II IInn do IgunIdnd do OorfunIdndos nrn orsonns con
discapacidad 2003-2007, aprobado por Decreto Supremo
N 009-2003-MIMDES, del 22 de junio del 2003.
: IInn ncIonnI do IgunIdnd do OorfunIdndos onfro
Mujeres y Varones 2006-2010, aprobado por Decreto
Supremo N 009-2005-MIMDES, del 12 de septiembre
del 2005.
El Plan Nacional para las Personas Adultas Mayores
2006-2010, aprobado por Decreto Supremo 006-2006-
MIMDES, del 29 de junio del 2006.
II TrIbunnI ConsfIfucIonnI hn sonnIndo quo no so consIdorn
como discriminaciones aquellas acciones que establezcan tratos
diferenciados con el objeto de promover la igualdad real de
oorfunIdndos, n condIcIon do quo dIchn nccIon nhrmnfIvn osfo
sujeta a la regla de temporalidad.
41
41
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 26 do nbrII doI 2004 rocndn on
oI IxodIonfo 0l8-2003-AI/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn oI
nrfcuIo l do In !oy 2?633, modIhcnforIn do In !oy 2?l43). o IgunI modo,
vase la Sentencia del 1 de abril del 2005 recada en el Expediente N 0048-2004-
II/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn Ios nrfcuIos l, 2, 3, 4 y 5 do In
Ley de Regala Minera y normas conexas).
46
In oI mbIfo rogIonnI, In ConvoncIon AmorIcnnn sobro orochos
Humanos dispone en el artculo 2 que los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos
consfIfucIonnIos y n Ins dIsosIcIonos do osfn ConvoncIon, Ins
medidas legislativas o de otro carcter que fueren necesarias
para hacer efectivos tales derechos y libertades.
In vIrfud do oIIo, In Corfo InfornmorIcnnn do orochos Humnnos
hn sonnIndo quo, on rImor Iugnr, oI Isfndo dobo nbsfonorso
de producir regulaciones discriminatorias o que tengan un
impacto discriminatorio sobre un grupo. En segundo lugar, debe
combatir las prcticas discriminatorias en todos sus niveles,
particularmente en los rganos pblicos. Por ltimo, debe adoptar
Ins nccIonos nhrmnfIvns quo sonn nocosnrIns nrn nsogurnr In
efectiva igualdad de todas las personas ante la ley.
42
In sumn, como hn IndIcndo In Corfo ConsfIfucIonnI coIombInnn,
las autoridades pueden apelar a la raza, al sexo o a otra
categora, no para marginar a ciertas personas o grupos ni para
perpetuar desigualdades, sino para aminorar el efecto nocivo de
las prcticas sociales que han ubicado a esas mismas personas o
grupos en posiciones desfavorables. Por ello, no toda utilizacin
de criterios, en principio vedados, es discriminatoria, pues mal
podra un Estado tratar de mejorar la situacin de un grupo
marginado, sin expedir regulaciones que mencionen el factor
que provoc su segregacin.
43
42
CO!TI ITI!AMI!ICAA I I!ICHOS H!MAOS. SonfoncIns doI 8 do
sofIombro doI 2005 (Cnso do Ins Inns Yonn y IosIco vs. !oubIIcn omInIcnnn),
rr. l4l y doI 23 do junIo doI 2005 (Cnso Ynfnmn), rr. l85. AsImIsmo, Ins OInIonos
ConsuIfIvns sobro In CondIcIon JurdIcn y orochos do Ios MIgrnnfos Indocumonfndos.
OC-l8/03 doI l? do sofIombro doI 2003, rr. 88 y sobro In CondIcIon JurdIcn y
orochos Humnnos doI Ino. OC-l?/02 doI 28 do ngosfo doI 2002, rr. 44.
43
CO!TI COSTIT!CIOA! I CO!OMIIA. SonfoncIn C-044/04 doI 2? do onoro doI 2004
(omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn oI nrfcuIo l2 do In !oy ?90 do 2002). !n Corfo
cIfn n !!IZ MIC!I!, AIfonso. IscrImInncIon Invorsn o IgunIdnd, on AmoIIn VnIcrcoI
(compiladora). El Concepto de 1guuldud. Madrid: Editorial Pablo Iglesias, 1999, pp. 77-93
y KIT, CroonwnIf. Diocriminution und Reteroe Diocriminution. ow York: AIfrod A.
Knof, l983. CIfndo on: !osonfoId, MIchoI. Affrmutite Action Juotice. A Philooophicul
und Conotitutionul 1nquiry. ow York: YnIo !nIvorsIfy Iross, l99l.
47
2.4. La discriminacin directa e indirecta
En doctrina y en la jurisprudencia se suelen distinguir dos tipos
de discriminacin: directa e indirecta, dependiendo de cun
explcitas o evidentes sean las conductas discriminatorias.
La discriminacin directa consIsfo on dIforoncInr InjusfIhcndn
o arbitrariamente a una persona en funcin de ciertas
caractersticas como la raza, el sexo, la religin, entre otros
motivos, las que no se encuentran vinculadas directamente con
sus capacidades.
Un ejemplo de discriminacin directa constituye el hecho de que
a una estudiante no se le permita continuar con sus estudios
debido a su estado de embarazo o se le impida realizar sus
prcticas preprofesionales por tener una discapacidad. De
igual modo, constituye una discriminacin directa la restriccin
impuesta del acceso a un establecimiento abierto al pblico por
tener determinados rasgos fsicos.
Por el contrario, la discriminacin ser indirecta cuando a
partir de tratamientos aparentemente neutrales o formalmente
no discriminatorios se generan, en la prctica, consecuencias
perjudiciales para determinada persona o grupo de personas.
In ofocfo, fnI como Io sonnIn oI ComIfo Iurooo sobro orochos
Humanos, la discriminacin indirecta constituye una regla
o medida que aparentemente puede ser neutra sin intencin
discriminatoria, pero que, con todo, da lugar a discriminacin
por su efecto adverso, exclusivo o desmedido para una categora
de personas.
44
En este sentido, para evaluar si un hecho aparentemente neutro
es discriminatorio ser necesario analizar si lo que aparece como
una diferencia formalmente razonable no encubre o permite
44
Icfnmon doI ComIfo do orochos Humnnos omIfIdo n fonor doI rrnfo 4 doI
nrfcuIo 5 doI IrofocoIo IncuIfnfIvo doI Incfo InfornncIonnI do orochos CIvIIos
y IoIfIcos. ComunIcncIon 9?6/200l: ofhorInnds. l5/06/2004. CCI!/C/80/
D/976/2001 (Derksen vs. Pases Bajos), prr. 9.3.
48
oncubrIr unn dIscrImInncIon confrnrIn (.) quo udIorn roojnr,
en realidad, infravaloraciones sociales y econmicas.
45
Un caso de discriminacin indirecta podra constituir el
tratamiento diferenciado y constante que reciben ciertos sectores
de la poblacin respecto de determinadas polticas pblicas.
As, por ejemplo, el anlisis realizado en el Informe Defensorial
N 108, Pasajeros en riesgo: la seguridad en el transporte
interprovincial, permiti advertir que el presupuesto del Sector
Transporte priorizaba el transporte areo en desmedro del
terrestre, aun cuando este ltimo registra una mayor demanda
de la poblacin de escasos recursos econmicos.
Respecto al mismo tema, Neves Mujica menciona como un
ejemplo de discriminacin indirecta en el mbito de las relaciones
de trabajo aquel requisito que establece una estatura mnima
comun nrn nmbos soxos nrn oI dosomono do un frnbnjo uosfo
que, a pesar de la aparente formulacin objetiva del requisito,
las mujeres se encontrarn en mayor medida ms limitadas que
los varones para acceder a dicho empleo.
46
Asimismo, constituira otro ejemplo de discriminacin indirecta
Io dIsuosfo on oI nrfcuIo 293 doI CodIgo CIvII, oI cunI sonnIn:
Cndn conyugo uodo ojorcor cunIquIor rofosIon o IndusfrIn
permitida por la ley; as como efectuar cualquier trabajo fuera
del hogar, con el asentimiento expreso o tcito del otro. Si ste
Io nognro, oI juoz uodo nuforIznrIo, sI Io jusfIhcn oI Inforos do
la familia.
Villanueva Flores considera que sta es una norma
discriminatoria debido a que la distribucin de roles sobre la base
45
!IY MA!TIZ, Iornnndo. El derecho fundumentul u no oer
diocriminudo por ruxn de oero, 1995, p. 14, citado por AS O!OIZ,
Jorge. Los derechos a la igualdad y no discriminacin por razn de sexo en el
dorocho consfIfucIonnI. O. cIf., . l28.
46
IVIS M!JICA, JnvIor. IgunIdnd y dIscrImInncIon: Concofo y cnsos. In: Sohre
Cnero, Derecho y Diocriminucin. IonfIhcIn !nIvorsIdnd CnfoIIcnofonsorn
del Pueblo. Lima: Defensora del Pueblo, 1999, p. 124.
49
del sexo ha determinado que las mujeres sean, mayoritariamente,
quienes se ocupen de las labores domsticas y, por lo tanto, en
la prctica sean slo ellas quienes requieran la autorizacin del
marido para trabajar fuera del hogar.
47
Ofro ojomIo do dIscrImInncIon IndIrocfn so ndvIorfo on Ins
disposiciones de separacin de cuerpos y divorcio que se
onconfrnbnn confomIndns on oI nrfcuIo 33? doI CodIgo CIvII
nnfos do su modIhcnforIn or oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI. Icho
artculo estableca lo siguiente: la sevicia, la injuria grave y
la conducta deshonrosa son apreciadas por el juez teniendo
en cuenta la educacin, costumbre y conducta de ambos
cnyuges.
Dichas causales eran discriminatorias para las mujeres pues,
a pesar de su redaccin en trminos neutrales, las personas
de sexo femenino son en su mayora las vctimas de violencia
familiar. Por ello, la Defensora del Pueblo interpuso una accin
de inconstitucionalidad contra el mencionado artculo, la cual
fuo docInrndn fundndn or oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI modInnfo
sentencia del 29 de abril de 1997.
48
Sobre la base de lo expuesto precedentemente, conviene
sonnInr quo on In dIscrImInncIon dIrocfn oxIsfo unn InfoncIon
de discriminar, una intencin basada en un motivo considerado
como prohibido para dispensar un trato desigual, mientras que,
en la discriminacin indirecta, el efecto del acto o la conducta
resulta siendo discriminatoria a pesar de la inexistencia de la
mencionada intencin
49
o estar formulada en forma neutral.
47
VI!!A!IVA I!O!IS, !oco. AnIIsIs doI dorocho y orsocfIvn do gonoro.
En: Sohre Cnero, Derecho y Diocriminucin. IonfIhcIn !nIvorsIdnd CnfoIIcn
ofonsorn doI IuobIo. O. cIf., . 24.
48
Vonso IxodIonfo 0l8-96-I/TC.
49
TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo y CA!O IACCII, IIInnn. IscrImInncIon on
las ofertas de empleo. En Dilogo con lu Jurioprudenciu, Ano ll, 8?, !Imn,
diciembre del 2005, p. 23.
51
CAPTULO 3
LA PROTECCIN DEL DERECHO A LA NO
DISCRIMINACIN EN EL ORDENAMIENTO
JURDICO INTERNACIONAL Y NACIONAL
ordenamiento jurdico internacional
Los instrumentos internacionales de derechos humanos
consagran el derecho a la igualdad y prohben la discriminacin.
Tal es el caso de la Declaracin Universal de Derechos Humanos
(artculos 2.1, 7 y 23), el Pacto Internacional de Derechos
CIvIIos y IoIfIcos (nrfcuIos 2.l, 3, 4.l, 20.2, 23.4, 24.l y 26),
In ConvoncIon AmorIcnnn sobro orochos Humnnos (nrfcuIos
1.1, 13.5, 17.2, 24 y 27.1) y la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre (artculo II).
En efecto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos
sonnIn on su nrfcuIo 2.l quo fodn orsonn fIono Ios dorochos
y libertades proclamados en esta Declaracin, sin distincin
alguna de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica
o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin. Asimismo, el
nrfcuIo ? do In moncIonndn normn sonnIn quo fodos son IgunIos
ante la ley y tienen, sin distincin, derecho a igual proteccin
de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda
discriminacin que infrinja esta Declaracin y contra toda
provocacin a tal discriminacin.
II Incfo InfornncIonnI do orochos CIvIIos y IoIfIcos sonnIn
en su artculo 26 que todas las personas son iguales ante la
ley y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de
la ley. A este respecto, la ley prohibir toda discriminacin y
garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva
contra cualquier discriminacin por motivos de raza, color, sexo,
idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier ndole, origen
52
nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier
otra condicin social. Esta norma internacional contiene,
adems, otras disposiciones que prohben la discriminacin,
as como la apologa del odio nacional, racial o religioso que
constituya incitacin a la discriminacin, y establece como
obligacin de los Estados respetar y garantizar los derechos de
las personas que se encuentren en su territorio.
Ior su nrfo, In ConvoncIon AmorIcnnn sobro orochos Humnnos
dispone en su artculo 24 que todas las personas son iguales
ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin,
a igual proteccin de la ley. Tambin establece la obligacin de
los Estados de respetar los derechos y libertades reconocidas en
In ConvoncIon sIn dIscrImInncIon nIgunn.
Entre otros instrumentos internacionales que obligan a
los Estados a garantizar los derechos de las personas sin
dIscrImInncIon do nIngun fIo hgurnn In ConvoncIon sobro
Ios dorochos doI nIno, In ConvoncIon InfornncIonnI sobro In
proteccin de los derechos de todos los trabajadores migratorios,
In ConvoncIon sobro oI osfnfufo do Ios rofugIndos, oI Incfo
InfornncIonnI do orochos IconomIcos, SocInIos y CuIfurnIos,
y oI IrofocoIo AdIcIonnI n In ConvoncIon AmorIcnnn sobro
Derechos Humanos en materia de derechos econmicos, sociales
y culturales.
Al lado de estos instrumentos generales, existen asimismo
tratados especiales que desarrollan el mandato de no
discriminacin en diferentes esferas y con el propsito de proteger
en particular a algunos grupos o sectores tradicionalmente
dIscrImInndos. Infro osfos frnfndos hgurnn nIgunos quo formnn
parte del Sistema Universal de proteccin de los derechos
humnnos (O!), como:
53
: ConvoncIon InfornncIonnI sobro In oIImInncIon do fodns
las formas de discriminacin racial.
50
: ConvoncIon sobro In oIImInncIon do fodns Ins formns do
discriminacin contra la mujer.
51
: ConvoncIon sobro Ios dorochos do Ins orsonns con
discapacidad.
52
: ConvonIo lll do In OIT roInfIvo n In dIscrImInncIon on
materia de empleo y ocupacin.
53
: ConvoncIon roInfIvn n In Iuchn confrn Ins dIscrImInncIonos
on In osforn do In onsonnnzn.
54
: ConvoncIon InfornncIonnI sobro In rorosIon y cnsfIgo doI
crimen del apartheid.
55
: ConvonIo l69 do In OIT sobro Ios uobIos Indgonns y
tribales en pases independientes.
56
Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de
intolerancia y discriminacin fundadas en la religin o
las convicciones de 1981.
Declaracin sobre la raza y los prejuicios sociales de 1978.
50
Aprobada mediante Decreto Ley N 18969 del 21 de septiembre de 1971. Instrumento
do rnfIhcncIon doI 22 do sofIombro do l9?l, doosIfndo oI 29 do sofIombro do
1971. Entr en vigencia para el Per el 29 de octubre de 1971.
51
Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 23432 del 4 de junio de 1982.
Insfrumonfo do rnfIhcncIon doI 20 do ngosfo do l982, doosIfndo oI l3 do sofIombro
de 1982. Entr en vigor para el Per el 13 de octubre de 1982.
52
Suscrita por el Estado peruano el 30 de marzo del 2007.
53
Aprobada mediante Decreto Ley N 17687 del 6 de junio de 1969. Instrumento de
rnfIhcncIon doI 30 do junIo do l9?0. Infro on vIgoncIn oI l0 do ngosfo do l9?0.
54
Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 16277 del 20 de octubre de 1966.
Insfrumonfo do rnfIhcncIon doI l9 do dIcIombro do l966, doosIfndo oI l9 do
diciembre de 1966. Entr en vigor para el Per el 19 de marzo de 1967.
55
Aprobada por Decreto Ley N 22280 del 5 de septiembre de 1978. Instrumento de
adhesin del 11 de octubre de 1978, depositado el 1 de noviembre de 1978. Entr en
vigor para el Per el 1 de diciembre de 1978.
56
Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 26253 del 5 de diciembre de 1993.
Insfrumonfo do rnfIhcncIon doI l? do onoro do l994, doosIfndo oI 2 do fobroro do
1994. Entr en vigor para el Per el 2 de febrero de 1995.
54
Declaracin sobre los derechos de las personas
pertenecientes a minoras nacionales o tnicas, religiosas
y lingsticas de 1992.
: ocInrncIon y Irogrnmn do AccIon do In ConforoncIn
Mundial contra el Racismo, la Discriminacin Racial, la
XonofobIn y Ins Iormns Conoxns do InfoIornncIn doI 200l
(Declaracin de Durban).
Por otro lado, en el mbito del Sistema Interamericano de
proteccin de los derechos humanos, tenemos:
: ConvoncIon InfornmorIcnnn nrn In oIImInncIon do fodns
las formas de discriminacin contra las personas con
discapacidad.
57

Estos instrumentos internaciones prevn diversas obligaciones
dIrIgIdns n Ios Isfndos con In hnnIIdnd do rovonIr Ios ncfos
de discriminacin, garantizar su proscripcin expresa en los
ordenamientos internos, investigar adecuadamente y sancionar
Ins conducfns dIscrImInnforIns n hn do confrIbuIr n In oIImInncIon
de la discriminacin en todas sus formas.
Este avance en la normatividad internacional sobre el derecho
a la no discriminacin tiene su complemento en la existencia
de una serie de procedimientos mediante los cuales el sistema
internacional investiga y se pronuncia sobre la situacin de este
derecho.
Estos procedimientos pueden emplearse ante rganos de expertos
como In ComIsIon do orochos Humnnos (IncIuyondo n In
Subcomisin de Prevencin de Discriminaciones y Proteccin a las
Minoras y al Relator Especial sobre las formas contemporneas
de racismo, discriminacin racial, xenofobia y formas conexas
do InfoIornncIn), oI ComIfo do orochos Humnnos, oI ComIfo
57
Aprobada mediante Resolucin Legislativa N 27484 del 15 de junio del 2001.
Insfrumonfo do rnfIhcncIon doI 2 do juIIo doI 200l, doosIfndo oI 30 do ngosfo doI
2001. Entr en vigor para el Per el 29 de septiembre del 2001.
55
nrn In IIImInncIon do In IscrImInncIon !ncInI, oI ComIfo
para la Eliminacin de la Discriminacin contra la Mujer y el
ComIfo sobro IscrImInncIon doI Consojo do Ins OIT. Todos oIIos
pertenecen al Sistema Universal de proteccin de los derechos
humanos.
Asimismo existen otros rganos de proteccin de derechos
on oI SIsfomn InfornmorIcnno, como In ComIsIon y In Corfo
Interamericana de Derechos Humanos.
ordenamiento jurdico nacional
El ordenamiento jurdico interno tiene tres mbitos de
proteccin frente a los actos de discriminacin: el constitucional,
el administrativo y el penal.
3.2.1. La Constitucin y el derecho a la no
discriminacin. Su proteccin mediante el
proceso de amparo
II nrfcuIo 2, IncIso 2 do In ConsfIfucIon consngrn oI dorocho n
la no discriminacin en los siguientes trminos:
Toda persona tiene derecho () A la igualdad ante la ley.
Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza,
sexo, idioma, religin, opinin, condicin econmica o de
cualquiera otra ndole.
Este derecho ha adquirido progresivamente autonoma conceptual y
normativa respecto del tradicional principio de igualdad.
58
En efecto,
el derecho a la no discriminacin, tal como se encuentra previsto en
In rodnccIon do nuosfrn ConsfIfucIon, rofogo roondornnfomonfo
un aspecto esencial de la dignidad humana. En virtud de ello, no
resulta admisible crear diferencias basadas en criterios prohibidos que
restrinjan la igualdad de oportunidades, derechos y libertades.
58
!IY MA!TIZ, Iornnndo. O. cIf., . 3?.
56
!n ConsfIfucIon sonnIn quo no so uodo rocIbIr un frnfo
diferenciado por razones de origen, raza, sexo, idioma, religin,
opinin y condicin econmica. Ha contemplado adems una
frmula legal abierta cualquier otra ndole de modo que
so onfIondn quo Ios mofIvos nnfos sonnIndos no son Ios unIcos
proscritos por el ordenamiento jurdico. Sin embargo, como se
ha mencionado en el captulo 2 del presente documento, esta
clusula debe ser interpretada de manera tal que no se incorpore
en ella cualquier motivo que carezca de relevancia.
59
Para la proteccin del derecho a la no discriminacin, el artculo
200 IncIso 2) do In Cnrfn IoIfIcn rovo oI rocoso consfIfucIonnI
de amparo, el cual constituye una garanta constitucional
destinada a la proteccin de derechos distintos a la libertad
individual y a los tutelados por el hbeas data, que procede contra
el hecho u omisin por parte de cualquier autoridad, funcionario
o persona que vulnere o amenace los derechos fundamentales.
II CodIgo IrocosnI ConsfIfucIonnI sonnIn on su nrfcuIo 3? quo
el proceso de amparo protege, entre otros derechos: (i) el derecho
a la igualdad y la no discriminacin por razn de origen, sexo,
raza, orientacin sexual, religin, opinin, condicin econmica,
social, idioma, o de cualquier otra ndole, (ii) el derecho al
ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa, (iii) el derecho
al trabajo, (iv) el derecho de sindicacin, negociacin colectiva y
huelga, (v) el derecho a la educacin, as como el derecho de los
padres de escoger el centro de educacin y de participar en el
proceso educativo de sus hijos.
Este proceso tiene por objeto la proteccin de los derechos antes
sonnIndos on Ios cnsos on quo In vuInorncIon o nmonnzn do
vulneracin de stos sea cierta y de inminente realizacin. Su
hnnIIdnd os roonor Ins cosns nI osfndo nnforIor n In vIoIncIon o
amenaza de violacin de un derecho constitucional o disponer el
cumplimiento de un mandato legal o de un acto administrativo
59
Vase pgs. 31 y 32 del presente Documento de Trabajo.
57
(artculo 1), de modo que si a la fecha de presentacin de la
demanda la amenaza ha cesado o sta se ha convertido en
irreparable, no ser procedente (artculo 5 inciso 5).
En tal sentido, el amparo constituye una manifestacin de la
tutela de urgencia
60
de carcter restitutivo y no declarativo
de derechos, que cuenta con determinados requisitos de
procedibilidad. As, la norma procesal constitucional exige
el agotamiento de las vas previas, la inexistencia de vas
procedimentales igualmente satisfactorias para la proteccin
del derecho amenazado o vulnerado (artculo 5 inciso 2),
61
la no eleccin por parte del afectado de otro proceso judicial
para solicitar la tutela respectiva de su derecho constitucional
(artculo 5 inciso 2), la subsistencia de la amenaza o violacin
de un derecho constitucional, entre otros.
De esta forma, el proceso de amparo no constituye una forma
ordinaria o comn de proteccin de los derechos constitucionales.
Por el contrario, es un instrumento extraordinario de proteccin
de stos.
62
La naturaleza sumaria del amparo convierte a ste en un
mecanismo idneo para la proteccin de los derechos conculcados,
aun cuando existan mecanismos legales en la va ordinaria para
la proteccin de los mismos como en los temas laborales, a
condicin de que el hecho requiera de proteccin urgente.
60
AIA Y!IAQ!I, SnmuoI. Derecho Proceoul Conotitucionul. Antecedenteo,
deourrollo y deoufioo en el Per. !Imn: Cncofn JurdIcn, rImorn roImrosIon,
octubre del 2005, p. 132.
61
o ncuordo con oI CodIgo IrocosnI ConsfIfucIonnI oI rocoso do nmnro os do
carcter subsidiario a diferencia del rgimen alternativo que estaba previsto en
In nnforIor IogIsIncIon. In ofocfo, oI nrfcuIo 59 IncIso 2) doI moncIonndo CodIgo
establece la improcedencia de las demandas constitucionales cuando existan vas
rocodImonfnIos osochcns, IgunImonfo snfIsfncforIns, nrn In rofoccIon doI
derecho constitucional amenazado o vulnerado.
62
!AA A!!OYO, Cosnr. Conotitucin y fuenteo del derecho. Lima: Palestra
Editores, primera edicin, agosto 2006, p. 377.
58
In fnI sonfIdo, nrn oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI Ios dosIdos
originados en la lesin a la libertad sindical y al derecho de
sindicacin siempre tendrn la tutela urgente del proceso
de amparo, aun cuando las vas ordinarias tambin puedan
reparar tales derechos.
63
Lo mismo cabe decir de los despidos
originados en la discriminacin por razn de sexo raza, religin,
opinin, idioma o de cualquier otra ndole, o los despidos
producidos con motivo del embarazo,
64
entre otras situaciones
confomIndns or oI nrfcuIo 3? doI roforIdo CodIgo.
3.2.2. La discriminacin como infraccin administrativa
Adems de la proteccin constitucional frente a la discriminacin,
esta conducta tambin se encuentra prohibida en el mbito
administrativo. En efecto, existen normas que sancionan al
servidor pblico por haber transgredido sus deberes. Tambin
existen normas que sancionan los actos discriminatorios en el
acceso a centros de formacin educativa, en las ofertas de empleo,
en las relaciones laborales, en las relaciones de consumo, entre
otros,
65
como lo veremos a continuacin.
a. La discriminacin como transgresin de los
principios y deberes ticos del servidor pblico
o ncuordo con In !oy doI CodIgo do IfIcn do In IuncIon IubIIcn,
!oy 2?8l5, doI l4 do ngosfo doI 2002, cunndo dosomono
actividades o funciones en nombre del Estado, todo servidor
pblico de las entidades de la Administracin Pblica debe
ndocunr su conducfn hncIn oI rosofo do In ConsfIfucIon y
63
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 28 do novIombro doI 2005 rocndn
on oI IxodIonfo 0206-2005-IA/TC (cnso InyIon Torros), I.J. l4.
64
Idem, F. J. 15.
65
Si bien existen normas que sancionan los actos discriminatorios en el mbito de
In comofoncIn dosIonI (nrfcuIo l8 doI Toxfo !nIco Ordonndo doI ocrofo !oy
26122, Ley sobre represin de la competencia desleal) y la publicidad comercial
(nrfcuIo 3 doI Toxfo !nIco Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo 69l, ormns do
la publicidad en defensa del consumidor), en el presente documento de trabajo slo
se abordar la discriminacin en el mbito de la proteccin al consumidor debido
a que la Defensora del Pueblo no ha investigado casos vinculados con los aspectos
antes mencionados.
59
las leyes (artculo 6). La mencionada norma agrega que son
deberes de los funcionarios pblicos desarrollar sus funciones a
cabalidad y en forma integral, asumiendo con pleno respeto su
funcin pblica (artculo 7 inciso 6).
El derecho a la no discriminacin se encuentra contemplado
on In ConsfIfucIon y on dIvorsns normns IognIos or Io quo su
observancia y respeto constituyen obligaciones fundamentales de
todo servidor pblico. En tal sentido, un funcionario que realice
un ncfo do dIscrImInncIon vuInornrn no soIo In ConsfIfucIon, sIno
Ins dIsosIcIonos do osfo CodIgo, IncurrIondo on rosonsnbIIIdnd
nsIbIo do snncIon, In quo dobor sor InvosfIgndn or In ComIsIon
Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios de la entidad
afectada o el rgano que haga sus veces (artculos 10 y 11)
El artculo 11 de la Ley dispone que todo empleado pblico, bajo
responsabilidad, tiene el deber de comunicar los actos contrarios a
Io sonnIndo on oI CodIgo nnfo In rosocfIvn ComIsIon Iormnnonfo
de Procesos Administrativos Disciplinarios. Tambin establece
que toda persona natural o jurdica tiene derecho de denunciar
tales hechos.
o ncuordo con oI !ogInmonfo do In !oy doI CodIgo do IfIcn do
la Funcin Pblica, aprobado por Decreto Supremo N 033-2005-
ICM, doI l9 do nbrII doI 2005, Ins snncIonos or In InfrnccIon nI
CodIgo do IfIcn uodon sor do nmonosfncIon, susonsIon, muIfn
de hasta 12 UIT, resolucin contractual, destitucin o despido
(artculo 9). Dichas sanciones sern aplicadas teniendo en
cuenta diversos criterios, como: (i) el perjuicio ocasionado a los
administrados o a la administracin pblica, (ii) la afectacin a los
rocodImIonfos, (III) In nnfurnIozn do Ins funcIonos dosomonndns,
ns como oI cnrgo o jornrqun doI Infrncfor, (Iv) oI bonohcIo obfonIdo
por el infractor, y (v) la reincidencia o la reiterancia (artculo 10).
IInnImonfo, In !oy doI CodIgo do IfIcn dIsono In nnofncIon do
las sanciones en el Registro Nacional de Sanciones, Destitucin
y Despido (artculo 13).
60
b. La proteccin contra la discriminacin en el
sector educativo
La educacin es un derecho humano y un deber social
fundnmonfnI. ConsfIfuyo unn horrnmIonfn IndIsonsnbIo nrn oI
ejercicio de los derechos ciudadanos y la participacin efectiva en
In socIodnd. Conformo Io hn sonnIndo oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI
dentro de las funciones que condicionan la existencia del
Estado, la educacin ostenta una importancia del ms alto rango
pues se vincula directamente con el desarrollo de las personas
y de la nacin. Por ello, el Estado la asume como una funcin
indeclinable y est obligado a impulsar su disponibilidad,
accesibilidad, aceptabilidad y adaptabilidad.
66

Atendiendo a estas consideraciones, el artculo 13 de la
ConsfIfucIon gnrnnfIzn oI dorocho n In oducncIon con In hnnIIdnd
de contribuir al desarrollo integral de la persona humana y
reconoce el deber de los padres de educar a sus hijos y el derecho
de escoger los centros de educacin para stos. Adicionalmente,
oI nrfcuIo l6 do In Cnrfn IoIfIcn osfnbIoco quo os dobor doI
Estado asegurar que nadie se vea impedido de recibir una
educacin adecuada por razn de su situacin econmica o de
limitaciones mentales o fsicas.
A su furno, oI CodIgo do Ios Inos y AdoIosconfos, nrobndo
mediante Ley N 27337, del 7 de agosto del 2000, establece en su
nrfcuIo l4 quo nIngun nIno o ndoIosconfo dobo sor dIscrImInndo
en un centro educativo por su condicin de discapacidad ni por
causa del estado civil de sus padres. Tampoco se deber impedir
n In nInn o ndoIosconfo, ombnrnzndn o mndro, InIcInr o rosoguIr
sus estudios. Para evitar cualquier forma de discriminacin
on oI mbIfo oducnfIvo, oI moncIonndo CodIgo osfnbIoco quo
las autoridades de dicho sector debern adoptar las medidas
pertinentes.
66
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 3 do mnrzo doI 2005 rocndn on oI
IxodIonfo 4232-2004-AA/TC (Cnso Ormono Cnbrorn), I. J. l0.
61
Estas disposiciones se encuentran tambin contenidas en la Ley
28044, !oy ConornI do IducncIon, In cunI on su nrfcuIo 8
establece que la educacin tiene a la persona como centro y
agente fundamental del proceso educativo, y se sustenta entre
otros, en el principio de inclusin, que incorpora a las personas
con discapacidad, grupos sociales excluidos, marginados y
vulnerables, especialmente en el mbito rural, sin distincin de
identidad tnica, religin, sexo u otra causa de discriminacin,
contribuyendo as a la eliminacin de la pobreza, la exclusin y
las desigualdades.
!n mIsmn normn fnmbIon sonnIn quo nrn comonsnr Ins
dosIgunIdndos dorIvndns do fncforos oconomIcos, googrhcos,
sociales o de cualquier otra ndole que afectan la igualdad de
oportunidades en el ejercicio del derecho a la educacin, el
Estado toma medidas que favorecen a segmentos sociales que
estn en situacin de abandono o de riesgo para atenderlos
preferentemente (artculo 17), debiendo el Estado elabora[r]
y ejecuta[r] proyectos educativos que incluyan objetivos,
estrategias, acciones y recursos tendientes a revertir situaciones
de desigualdad y/o inequidad por motivo de origen, etnias,
gnero, idioma, religin, opinin, condicin econmica, edad o
de cualquier otra ndole (artculo 18).
!ns dIsosIcIonos nnfos sonnIndns fIonon como roosIfo
garantizar el derecho a la igualdad y a la no discriminacin en
el mbito educativo, de modo que nadie pueda ser excluido de
ste en funcin de sus caractersticas innatas o de las posiciones
asumidas voluntariamente en la sociedad.
Cnbo sonnInr quo, ndoms do Ins normns sonnIndns, oxIsfon
muchas otras que prohben la discriminacin de las personas
on oI mbIfo oducnfIvo. As, or ojomIo, In !oy ConornI do In
Persona con Discapacidad, Ley N 27050, establece la prohibicin
de negar el acceso a un centro educativo por razones de
discapacidad fsica, sensorial o mental, declarando nulo todo
acto que basado en motivos discriminatorios afecte de cualquier
62
manera la educacin de una persona con discapacidad (artculo
23, numeral 23.2). La misma norma establece tambin la
necesidad de que los establecimientos educativos de cualquier
nivel adecen sus procedimientos de admisin y evaluacin, a
hn do fncIIIfnr In nrfIcIncIon, do ncuordo n sus condIcIonos, do
los estudiantes con discapacidad.
En tal sentido, conviene destacar que, en el marco de la Dcada
de la Educacin Inclusiva 2003-2012,
67
se ha previsto para el
nno 200? In ronIIzncIon do un IInn IIIofo nrn In IncIusIon
IrogrosIvn do Ios Inos, Inns y AdoIosconfos con IscnncIdnd
en instituciones educativas regulares de cuatro regiones del pas:
Junn, Lambayeque, Lima y Loreto. No obstante, la obligacin
de recibir a dichos estudiantes comprende a todas las escuelas
regulares ubicadas dentro del territorio nacional.
El enfoque de educacin inclusiva propone la incorporacin
do Ios nInos y nInns con dIscnncIdnd nI sIsfomn do oducncIon
roguInr modInnfo oI dIsono do oscuoIns ronrndns nrn rocIbIr
estudiantes con cualquier tipo de necesidad educativa. Para
ello, las instituciones deben ofrecer una respuesta educativa que
rosofo Ins cnrncforsfIcns y nocosIdndos, roIns y osochcns,
de todos sus estudiantes.
68
Ior ofro Indo, on Io quo nI IdIomn so rohoro, In ConsfIfucIon
asigna al Estado el deber de fomentar la educacin bilinge e
67
Aprobado mediante Decreto Supremo N 026-2003-ED, publicado en el Diario
OhcInI II Iorunno oI l2 do novIombro doI 2003.
68
El Ministerio de Educacin ha emitido diversas normas que regulan la inclusin
do nInos y nInns con nocosIdndos oducnfIvns osocInIos nsocIndns n dIscnncIdnd on
instituciones de educacin bsica regular. Entre las principales tenemos el Decreto
Supremo N 002-2005-ED, Reglamento de Educacin Bsica Especial; la Directiva
00l-2006-VMCI/IIII/!II, ormns nrn In mnfrcuIn do osfudInnfos con
nocosIdndos oducnfIvns osocInIos on InsfIfucIonos IducnfIvns IncIusIvns y Confros
y Programas de Educacin Bsica Especial, aprobada mediante Resolucin
Ministerial N 0054-2006-ED, del 1 de febrero del 2006, y la Directiva N 76-2006-
VMCI/IIII, ormns comIomonfnrIns nrn In convorsIon do Ios Confros do
IducncIon IsIcn IsocInI on Confros do IducncIon IsIcn IsocInI y Ios SorvIcIos
de Apoyo y Asesoramiento a las Necesidades Educativas Especiales, aprobada
mediante Resolucin Directoral N 0354-2006-ED, del 1 de junio del 2006.
63
intercultural y preservar las diversas manifestaciones culturales
y lingsticas del pas, segn las caractersticas de cada zona
(artculo 17). La norma fundamental establece tambin que son
IdIomns ohcInIos oI cnsfoIInno y, on Ins zonns dondo rodomInon,
tambin lo son el quechua, el aymara y las dems lenguas
aborgenes (artculo 48). De este modo, segn la Ley N 28044, la
educacin bilinge intercultural debe ser ofrecida y garantizada
en todo el sistema educativo (artculo 20).
In nfoncIon nI mnrco jurdIco sonnIndo, In !oy 26??2,
modIhcndn or In !oy 2?2?0, !oy confrn ncfos do
discriminacin, establece que el acceso a medios de formacin
educativa (pblicos o privados) no podr contener requisitos que
constituyan discriminacin, anulacin o alteracin de igualdad
de oportunidades o de trato.
La norma contempla como sancin administrativa por estos actos
una multa no mayor de tres unidades impositivas tributarias
(UIT)
69
o el cierre temporal del local, el cual no deber exceder
do un nno.
En este mbito destaca la creacin, mediante Resolucin
Ministerial N 0074-2005-ED, del 9 de febrero del 2005, de la
ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos (CAI!) on In
Direccin Regional de Educacin de Lima Metropolitana y sus
rosocfIvns !nIdndos do CosfIon IducnfIvn !ocnI (!CI!), como
onfIdnd oncnrgndn do rocIbIr, vorIhcnr, InvosfIgnr y rocosnr Ins
denuncias, quejas y reclamos cuya atencin no corresponda a la
OhcInn do ConfroI InsfIfucIonnI doI MInIsforIo do IducncIon.
ndo quo In normn soIo rovo In croncIon doI CAI! on !Imn
Metropolitana, son las Direcciones Regionales de Educacin,
n frnvos do sus rosocfIvns !CI!, Ins onfIdndos oncnrgndns
de investigar y sancionar los actos discriminatorios que se
69
De conformidad con el Decreto Supremo N 213-2006-EF del 28 de diciembre del
2006, el valor de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT) para el 2007 es de S/.
3,450.
64
presenten en el mbito educativo en los dems departamentos
del pas.
Se debe destacar el importante papel que le corresponde efectuar
nI CAI!, ns como n Ins IroccIonos !ogIonnIos do IducncIon,
en la medida en que dichas entidades son competentes para
investigar los hechos, determinar las responsabilidades e
imponer las sanciones administrativas correspondientes,
cuando una persona natural o jurdica incurra en una conducta
que pueda ser considerada como discriminatoria.
70
c. La proteccin contra la discriminacin en el
mbito laboral
La discriminacin en el trabajo se puede manifestar en el acceso a
un omIoo, durnnfo oI dosomono InbornI, o n frnvos doI dosIdo.
Sogun oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI, In dIscrImInncIon on mnforIn
laboral se acredita por los dos tipos de acciones siguientes: (i) por
accin directa: la conducta del empleador genera una distincin
basada en una razn inconstitucional. En esta hiptesis, la
intervencin y el efecto perseguibles se fundamentan en un juicio y
una decisin carente de razonabilidad y proporcionalidad, y (ii) por
accin indirecta: la conducta del empleador crea una distincin
basada en una discrecionalidad antojadiza revestida con la apariencia
de lo constitucional, cuya intencin y efecto perseguible, empero, son
intrnsecamente discriminatorios para uno o ms trabajadores.
71
Conformo n Io sonnIndo or In OrgnnIzncIon InfornncIonnI doI
Trnbnjo (OIT), dIscrImInnr on oI omIoo y In ocuncIon consIsfo
en dispensar a las personas un trato diferente y menos favorable
70
De acuerdo con el artculo 13 de la Ley N 26549, Ley de los centros educativos
rIvndos, oI MInIsforIo do IducncIon, n soIIcIfud do nrfo o do ohcIo, suorvIsn oI
funcionamiento de los centros educativos, a travs de sus rganos competentes para
nsogurnr oI cumIImIonfo do Ins dIsosIcIonos do In !oy ConornI do IducncIon.
71
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI l2 do ngosfo doI 2005 rocndn on oI
IxodIonfo 008-2005-II/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn dIvorsos
artculos de la Ley N 28175, Ley Marco del Empleo Pblico), F. J. 23.
65
debido a determinados criterios como el sexo, el color de su piel,
la religin, las ideas polticas o el origen social, sin tomar en
consIdorncIon Ios morIfos nI Ins cnIIhcncIonos nocosnrIns nrn oI
puesto de trabajo de que se trate.
72
Segn el mismo organismo internacional, el tratamiento
discriminatorio en el empleo limita la libertad de las personas
para conseguir la clase de trabajo a la que aspiran, merma las
oportunidades de los hombres y las mujeres para desarrollar
su potencial, aptitudes y cualidades y para ser remunerados
en funcin de sus mritos. Asimismo, dicho acto genera
desigualdades en los resultados del mercado de trabajo y pone
en situacin de desventaja a los miembros de determinados
colectivos.
73
c.1. La prohibicin de la discriminacin en el acceso
al empleo
!n !oy 26??2, modIhcndn or In !oy 2?2?0, !oy confrn
actos de discriminacin, establece que las ofertas de empleo
no podrn contener requisitos que constituyan discriminacin,
anulacin o alteracin de la igualdad de oportunidades o de
trato (artculo 1). Segn la norma, tales actos discriminatorios
se pueden presentar en los requerimientos de personal o en los
requisitos para acceder a una formacin tcnica y profesional,
por estar basados en motivos de raza, sexo, religin, opinin,
origen social, condicin econmica, estado civil, edad o de
cualquier otra ndole (artculo 2).
La citada ley faculta al Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo a investigar los hechos, determinar las responsabilidades
e imponer las sanciones administrativas correspondientes.
Entre las sanciones establecidas para tales actos, la norma
72
Informo CIobnI con nrrogIo nI soguImIonfo do In ocInrncIon do In OIT roInfIvn n Ios
principios y derechos fundamentales en el trabajo 2003. La hora de la igualdad en
oI frnbnjo. CIfndo or TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo y CA!O IACCII, IIInnn.
IscrImInncIon on Ins oforfns do omIoo. O. cIf., . 22-23.
73
TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo y CA!O IACCII, IIInnn. O. cIf., . 23.
66
prev en su artculo 3 la imposicin de una multa no mayor de
tres Unidades Impositivas Tributarias o el cierre temporal del
IocnI quo no oxcodor do un nno. Cnbo IndIcnr quo osfn uIfImn
medida puede ser sustituida por el doble de la multa impuesta si
In consocuoncIn quo uodo frnor oI cIorro fomornI Io jusfIhcn.
Al prohibir el trato discriminatorio en las ofertas de empleo,
osfn Ioy nrfo do In romIsn do quo fodn orsonn cnIIhcndn nrn
obtener determinado empleo debera tener la oportunidad de
competir por l y, eventualmente, de obtenerlo y conservarlo con
total prescindencia de su pertenencia a un determinado grupo
racial, sexual, religioso o de su apariencia fsica.
Lo que la norma pretende impedir es que existan personas
quo sonn doscnIIhcndns dobIdo n cIorfos mofIvos quo nuosfro
ordenamiento considera prohibidos. Naturalmente, ello
supone limitar la decisin del empleador a criterios referidos
osoncInImonfo n Ins cnIIhcncIonos do frnbnjo. II objofIvo do In
norma no es anular la libertad de contratacin del empleador,
sino, ms bien, compatibilizarla con el derecho a la igualdad,
procurando que la seleccin del personal se realice con
rnzonnbIIIdnd y jusfIhcncIon nfondIondo n Ios morIfos y nfIfudos
de quien postula a un empleo.
74
De esta manera se busca un equilibrio entre la libertad de
contratacin del empleador y el derecho a no ser discriminado.
En esta medida, el empleador tiene la libertad de exigir las
cnIIhcncIonos nrn oI uosfo quo osf oforfnndo ncordo con
las necesidades de su institucin.
75
Por ello, el artculo 1.2
doI ConvonIo lll do In OIT sonnIn quo no so consIdornrn
discriminatorias las distinciones, exclusiones o preferencias
bnsndns on Ins cnIIhcncIonos oxIgIdns nrn un omIoo
determinado.
74
IA!TA VA!I!!AS, Joso. Quo os In dIscrImInncIon In: Retiotu Juridicu del
Per l, Ano X!V, IdIforInI ormns !ognIos S.A., TrujIIIo, l995, . 95.
75
ZICA!!A A!IACA, Mnrn Hnydoo. O. cIf., . 66.
67
El reglamento de la referida norma, aprobado por Decreto
Suromo 002-98-T!, ubIIcndo on oI dInrIo ohcInI II Iorunno
el 1 de febrero de 1998, precisa los alcances de la Ley N 26772,
modIhcndn or In !oy 2?2?0, osfnbIocIondo quo In rohIbIcIon
de la discriminacin en las ofertas de empleo y acceso a medios de
formacin educativa es aplicable a los empleadores contratantes,
a los medios de formacin educativa, as como a las agencias de
empleo y otras que sirvan de intermediadoras en las ofertas de
empleo.
76

La norma establece tambin la obligacin de los medios de
comunicacin masiva que difundan ofertas de empleo y de
acceso a medios de formacin educativa a brindar la informacin
necesaria a la autoridad administrativa de trabajo y facilitar
Ins InvosfIgncIonos quo osfn ronIIco. AsImIsmo, sonnIn nIgunns
situaciones que no constituyen prcticas discriminatorias por
osfnr susfonfndns on unn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo.
Teniendo en cuenta esta situacin, las personas pueden
formular sus denuncias ante la autoridad administrativa de
trabajo, adjuntando a stas los medios probatorios pertinentes
que, en los casos de discriminacin difundidos a travs de un
medio de comunicacin social, consistirn en una copia del aviso
publicitario que presuntamente utiliza un criterio de seleccin
de personal que resulta discriminatorio.
Cnbo IndIcnr quo hnsfn nnfos do In vIgoncIn doI !ogInmonfo do
In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo, nrobndo or ocrofo
Suromo 0l9-2006-T! y ubIIcndo on oI dInrIo ohcInI oI 29
de octubre del 2006, los artculos 6 y 7 del Decreto Supremo
N 002-98-TR establecan el procedimiento administrativo
para la investigacin y sancin de las ofertas de empleo que
76
El Decreto Supremo N 002-98-TR entiende por medios de formacin educativa
o medios de formacin tcnica o profesional a aquellas instituciones integrantes
doI sIsfomn oducnfIvo formnI y n Ios Irogrnmns do CnncIfncIon nrn oI Trnbnjo
confonIdos on oI TfuIo I doI Toxfo !nIco Ordonndo do In !oy do IormncIon y
Promocin Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 002-97-TR.
68
contengan requisitos que constituyan discriminacin, anulacin
o alteracin de igualdad de oportunidades o de trato, siendo la
entidad encargada de investigar tales hechos la Direccin de
Empleo y Formacin Profesional del Ministerio de Trabajo.
La nueva norma faculta a la Direccin de Inspeccin Laboral
de la Direccin Regional de Trabajo y Promocin del Empleo
do !Imn y CnIIno n InvosfIgnr Ios ncfos dIscrImInnforIos on Ins
ofertas del empleo y durante la relacin laboral. De igual modo,
fncuIfn n Ins IroccIonos do IrovoncIon y SoIucIon do ConIcfos
de las Direcciones de Trabajo o Promocin del Empleo, o a quien
haga sus veces, a conocer estos casos en los dems departamentos
doI ns (forcorn dIsosIcIon hnnI y frnnsIforIn).
II !ogInmonfo do In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo
considera en su artculo 31 numeral 31.3 como infraccin muy
grave en materia de empleo y colocacin:
la publicidad y realizacin, por cualquier medio de
difusin, de ofertas de empleo discriminatorias, por
motivo de origen, raza, color, sexo, edad, idioma, religin,
opinin, ascendencia nacional, origen social, condicin
econmica, ejercicio de la libertad sindical, discapacidad,
portar el virus HIV o de cualquiera otra ndole.
Isfn conducfn, do conformIdnd con Io sonnIndo or oI nrfcuIo 48
de la norma, es sancionada de acuerdo con los siguientes rangos:
C!AVIA
DE LA
II!ACCI
BASE DE
C!C!!O
!MI!O I T!AIAJAO!IS AIICTAOS
1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141 a +
LEVES 1 a 5 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
C!AVIS 6 a 10 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
M!Y C!AVIS 11 a 20 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
Cuudvo N 1
Rango de sanciones del
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
Iuonfo: !ogInmonfo do In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo, ocrofo Suromo 0l9-2006-T!.
69
Si bien resulta destacable la preocupacin del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo por la sancin de los actos
discriminatorios, el Decreto Supremo N 019-2006-TR contiene
normas que contradicen las disposiciones contenidas en la Ley
2?2?0 on Io quo so rohoro nI monfo do In muIfn ndmInIsfrnfIvn
y la naturaleza de la sancin.
En efecto, como se ha mencionado anteriormente, el artculo 3 de
la Ley N 27270 establece una multa no mayor de tres UIT como
sancin por los actos de discriminacin en la oferta de empleo
y de acceso a centros de formacin educativa. Adicionalmente,
establece la posibilidad del cierre temporal del local que no
oxcodor do un nno. Isfo uIfImo nsocfo no osfnrn confomIndo
or oI !ogInmonfo do In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo.
c.2. La prohibicin de la discriminacin durante la
relacin laboral
II nrfcuIo 23 do In ConsfIfucIon osfnbIoco quo oI frnbnjo on
sus diversas modalidades es objeto de atencin prioritaria del
Estado, el cual protege especialmente a la madre, al menor de
edad y al impedido que trabajan (). Ninguna relacin laboral
puede limitar el ejercicio de los derechos constitucionales, ni
desconocer o rebajar la dignidad del trabajador. Adicionalmente,
oI nrfcuIo 26 IncIso l) do In Cnrfn IoIfIcn sonnIn quo on In
relacin laboral se debe respetar el principio de igualdad de
oportunidades sin discriminacin.
Comonfnndo osfo uIfImo dIsosIfIvo, Corfos CnrcoIon y Toynmn
MIyngusuku nhrmnn quo, oso n Io osIfIvo do In normn, oI dosnrroIIo
IogIsInfIvo no confIono mocnnIsmos suhcIonfos quo hngnn vInbIo
este derecho en toda su extensin debido a que la legislacin laboral
peruana se limita a prohibir la discriminacin en el empleo.
77

77
CO!TIS CA!CI!I, Junn CnrIos y TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo.
Flexibilizacin del derecho laboral y discriminacin por razn de sexo. En
Diocriminucin oeruul y uplicucin de lu ley. Volumen II. Derecho Laboral.
Defensora del Pueblo, Lima, junio, 2000, p. 110.
70
Cnbo sonnInr quo sogun oI nrfcuIo 30 IncIso f) doI Toxfo !nIco
Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo ?28, !oy do IroducfIvIdnd
y ComofIfIvIdnd !nbornI, nrobndo or ocrofo Suromo
003-97-TR del 27 de marzo de 1997, son actos de hostilidad
equiparables al despido los actos de discriminacin por razn
de sexo, raza, religin, opinin o idioma. El mencionado artculo
tambin establece otros supuestos de hostilidad en el trabajo:
a. La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad
correspondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente comprobados por el empleador;
c. La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la
categora;
d. El traslado del trabajador a lugar distinto de aqul en el
que preste habitualmente servicios, con el propsito de
ocasionarle perjuicio;
e. La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que
pueda afectar o poner en riesgo la vida y la salud del
trabajador;
f. El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en
agravio del trabajador o de su familia;
()
g. Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la
dignidad del trabajador.
Teniendo en cuenta que el derecho a la no discriminacin es un
derecho relacional por su vinculacin con otros derechos, cabe
la posibilidad de que los actos discriminatorios puedan verse
materializados a travs de los supuestos antes mencionados.
En estos casos, el trabajador antes de accionar judicialmente
dobor omInznr or oscrIfo n su omIondor n hn do ImufnrIo
los actos de discriminacin, otorgndole un plazo razonable no
menor de seis das naturales para que efecte su descargo o
enmiende su conducta.
71
IInnImonfo, oI nrfcuIo 35 doI Toxfo !nIco Ordonndo doI ocrofo
Legislativo N 728, faculta alternativamente al trabajador que
se sienta hostilizado a accionar judicialmente para que cese la
hostilidad o demandar la terminacin del contrato de trabajo.
En el primer caso, de declararse fundada la demanda el juez
dispondr el cese de la hostilidad imponiendo al empleador
una multa que corresponda a la gravedad de la falta. En
el segundo caso, el trabajador tendr derecho al pago de la
IndomnIzncIon como ronrncIon or oI dnno sufrIdo oquIvnIonfo
n unn romunorncIon y modIn ordInnrIn monsunI or cndn nno
completo de servicios con un mximo de doce remuneraciones
(artculo 38). La mencionada indemnizacin es independiente
de la multa que pueda imponerse al empleador.
o ofro Indo, convIono sonnInr quo Ios ncfos dIscrImInnforIos
tambin son considerados como infracciones administrativas en
nuestra legislacin. En efecto, el artculo 25 del Reglamento
do In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo, modIhcndo or
Decreto Supremo N 019-2007-TR del 1 de septiembre del 2007,
cnIIhcn como InfrnccIonos muy grnvos on mnforIn do roIncIonos
laborales los siguientes supuestos:
25.12. La discriminacin de un trabajador por el libre
ejercicio de su actividad sindical, est contratado a
plazo indeterminado, sujetos a modalidad, a tiempo
parcial, u otros.
()
25.14. Los actos de hostilidad y el hostigamiento sexual, as como
cualquier otro acto que afecte la dignidad del trabajador
o el ejercicio de sus derechos constitucionales.
25.15. No adoptar las medidas necesarias para prevenir
o cesar los actos de hostilidad y hostigamiento
sexual, as como cualquier otro acto que afecte la
dignidad del trabajador o el ejercicio de sus derechos
constitucionales.
()
72
25.17. La discriminacin del trabajador, directa o indirecta, en
materia de empleo u ocupacin, como las referidas a la
contratacin, retribucin, jornada, formacin, promocin
y dems condiciones, por motivo de origen, raza, color,
sexo, edad, idioma, religin, opinin, ascendencia
nacional, origen social, condicin econmica, ejercicio
de la libertad sindical, discapacidad, portar el virus
HIV o de cualquiera otra ndole.
Como so hn moncIonndo nnforIormonfo, oI cIfndo rogInmonfo
asigna competencia a las Direcciones de Inspeccin del Ministerio
de Trabajo para la investigacin y sancin de estos hechos.
c.3. La prohibicin de la discriminacin como causa
para la extincin de la relacin laboral
II Toxfo !nIco Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo ?28, !oy do
IroducfIvIdnd y ComofIfIvIdnd !nbornI sonnIn on su nrfcuIo
29 que es nulo el despido que tenga por motivo:
n. !n nhIIncIon n un sIndIcnfo o In nrfIcIncIon on
actividades sindicales;
b. Ser candidato a representante de los trabajadores o
actuar o haber actuado en esa calidad;
c. Presentar una queja o participar en un proceso contra el
empleador ante las autoridades competentes, salvo que
conhguro In fnIfn grnvo confomIndn on oI IncIso f) doI
Artculo 25;
d. La discriminacin por razn de sexo, raza, religin,
opinin o idioma;
e. El embarazo, si el despido se produce en cualquier
momento del perodo de gestacin o dentro de los 90
(noventa) das posteriores al parto. Se presume que el
despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no
acredita en este caso la existencia de causa justa para
despedir.
73
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que
oI omIondor hubIoro sIdo nofIhcndo documonfnImonfo
del embarazo en forma previa al despido y no enerva la
facultad del empleador de despedir por causa justa.
Si bien el artculo citado slo hace mencin expresa al trmino
discriminacin en el inciso d), ello no impide que los dems
suuosfos confomIndos on In normn uodnn conhgurnr
situaciones de discriminacin. En tales casos, el despido
constituira slo un medio para practicar un acto discriminatorio
en perjuicio de un trabajador.
Ello ocurre por ejemplo con el caso del despido motivado por el
embarazo (inciso e), el cual constituye de por s una conducta
discriminatoria hacia la mujer. Lo mismo se puede decir del
despido basado en la pertenencia del trabajador al sindicato,
la participacin de ste de actividades sindicales, ser dirigente
sindical o haber actuado como tal (incisos a y b), ya que en estos
supuestos el trato desigual est basado en la opinin sindical
del trabajador, no existiendo una razn objetiva y razonable que
jusfIhquo In conducfn doI omIondor. Sobro osfo uIfImo nsocfo,
oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI hn sonnIndo:
la libertad sindical y el derecho de sindicacin ()
imponen la obligacin estatal de adoptar las medidas
necesarias y apropiadas para garantizar () el libre
ejercicio del derecho de sindicacin e impedir todo acto
de discriminacin tendiente a menoscabar la libertad
sindical, tales como condicionar el empleo de un
frnbnjndor n quo no so nhIIo o n quo dojo do sor mIombro
de un sindicato; o despedir a un trabajador o perjudicarlo
on cunIquIor formn n cnusn do su nhIIncIon sIndIcnI o n
su participacin en actividades sindicales fuera de las
horas de trabajo o, con el consentimiento del empleador,
durante las horas de trabajo.
78
78
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 28 do novIombro doI 2005 rocndn
on oI IxodIonfo 0206-2005-IA/TC (cnso InyIon Torros), I. J. l0.
74
Ofro nsocfo quo rosuIfn Imorfnnfo rocIsnr fIono roIncIon con
las causales de discriminacin que hacen que un despido pueda
consIdornrso nuIo. II nrfcuIo 29 IncIso d) doI Toxfo !nIco
Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo ?28 soIo hnco moncIon nI
sexo, raza, religin, opinin poltica o idioma. Sin embargo, ello
no puede conducirnos a entender que nicamente est prohibida
la discriminacin por los motivos antes mencionados, ya que
como Io hn sonnIndo oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI:
La discriminacin laboral supone un trato diferente
y menos favorable al trabajador, basado en razones
do rnzn, coIor do IoI, soxo, Idons oIfIcns, nhIIncIon
sindical, entre otros motivos independientemente de
cuIos sonn sus nfIfudos (.) cuyo hn os monoscnbnr
la igualdad de oportunidades y de trato en la relacin
laboral, derecho reconocido en el inciso 1) del artculo
26 do In ConsfIfucIon IoIfIcn.
79
Teniendo en cuenta esta situacin, la Ley N 26626, publicada
el 20 de junio de 1996, reconoce el derecho de las personas
con VIH/SIDA a seguir laborando mientras estn aptas para
dosomonnr sus obIIgncIonos, y osfnbIoco In nuIIdnd doI dosIdo
laboral cuando la causa de la misma sea ser portador del VIH/
SIDA. De igual modo, el artculo 31 inciso 31.2) la Ley N 27050,
Ley general de la persona con discapacidad, publicada el 6 de enero
de 1999, prohbe la discriminacin dirigida a las personas con
discapacidad y sanciona con nulidad el acto que basado en motivos
discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o en general
las condiciones en el empleo de la persona con discapacidad.
En los casos de despido nulo, si se declara fundada la demanda el
trabajador ser repuesto en su empleo, salvo que en la ejecucin
do sonfoncIn, ofo or In IndomnIzncIon (nrfcuIo 34 doI T!O
del Decreto Legislativo N 728).
79
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI l3 do mnyo doI 2004 rocndn on oI
IxodIonfo 2562-2002-AA/TC (cnso !onyzn Torros), I. J. 3.
75
d. La proteccin contra la discriminacin en el
consumo
II nrfcuIo 65 do In ConsfIfucIon roconoco Ios dorochos do Ios
consumidores y usuarios, destacando el rol que compete al Estado
en la defensa de los intereses de estas personas. En tal sentido,
dicho dispositivo establece dos obligaciones a ser satisfechas
por el Estado: (i) garantizar el derecho a la informacin sobre
los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en el
mercado, y (ii) velar por la salud y la seguridad de la poblacin.
Conformo n Io sonnIndo or oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI,
el mencionado artculo no debe entenderse en forma
restrictiva respecto a las obligaciones del Estado frente a los
consumidores, ya que stos no son los nicos que traducen
la real dimensin de la defensa y tuitividad consagrada en
In ConsfIfucIon. Ior oI confrnrIo, |o]s do vorso quo on In
ConsfIfucIon oxIsfo unn IurnIIdnd do cnsos roforIdos n cIorfos
atributos que, siendo genricos en su naturaleza, y admitiendo
manifestaciones objetivamente incorporadas en el mismo texto
fundamental, suponen un numerus apertus a otras expresiones
sucedneas.
80
o osfo modo, fomnndo on cuonfn Io sonnIndo on oI nrfcuIo 3 do
In ConsfIfucIon IoIfIcn y In !oy do IrofoccIon nI ConsumIdor, no
slo [se] ha regulado los derechos vinculados con la informacin,
salud y seguridad, sino que [se] ha comprendido a otros de
nnfurnIozn nnIogn nrn Ios hnos quo confrno oI nrfcuIo 65 do
In ConsfIfucIon. Ior oIIo, Ios dorochos do nccoso nI morcndo, n
la proteccin de los intereses econmicos, a la reparacin por
dnnos y orjuIcIos y n In dofonsn corornfIvn doI consumIdor,
se erigen tambin en derechos fundamentales reconocidos a los
consumidores y usuarios.
81
80
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI ll do novIombro doI 2003 rocndn
on oI IxodIonfo 008-2003-II/TC (omnndn do InconsfIfucIonnIIdnd confrn oI
artculo 4 del Decreto de Urgencia N 140-2001), F.J. 22.
81
Idem.
76
Cnbo IndIcnr quo Ios dorochos do Ios consumIdoros y usunrIos
so oncuonfrnn roguIndos con mnyor nmIIfud on oI Toxfo !nIco
Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo ?l6, !oy do rofoccIon nI
consumIdor, nrobndo or ocrofo Suromo 039-2000-ITICI.
Dicha norma consagra una serie de derechos de los consumidores,
entre los que se encuentran el derecho de acceder a la variedad
de productos y servicios valorativamente competitivos y el
derecho a la proteccin de sus intereses econmicos mediante el
trato equitativo y justo en toda transaccin comercial (artculo
5). Para este ltimo supuesto se establece el derecho de los
consumidores a no ser discriminados por motivos de raza, sexo,
nivel socioeconmico, idioma, discapacidad, referencias polticas,
creencias religiosas o de cualquier ndole, en la adquisicin de
productos y prestacin de servicios que se ofrecen en locales
abiertos al pblico.
82
Asimismo, el artculo 7B del Decreto Legislativo N 716,
adicionado por la Ley N 27049, del 6 enero de 1999, establece
lo siguiente:
Los proveedores no podrn establecer discriminacin
alguna respecto a los solicitantes de los productos y
servicios que los primeros ofrecen en locales abiertos al
pblico.
Est prohibido realizar seleccin de clientela, excluir
a personas o realizar otras prcticas similares, sin
que medien causas de seguridad del establecimiento o
tranquilidad de sus clientes u otras razones objetivas y
jusfIhcndns.
La carga de la prueba sobre la existencia de un trato
desigual corresponde al consumidor afectado o, de
ser el caso, a quien lo represente en el proceso o a la
ndmInIsfrncIon cunndo osfn ncfuo do ohcIo. AcrodIfnr
82
De conformidad con la precisin efectuada en virtud del artculo 1 de la Ley N
27049.
77
In oxIsfoncIn do unn cnusn objofIvn y jusfIhcndn Io
corresponde al proveedor del bien o servicio.
S el proveedor demuestra la existencia de una causa
objofIvn y jusfIhcndn, Io corrosondo n quIon nIoguo fnI
hecho, probar que sta es en realidad un pretexto o una
simulacin para incurrir en prcticas discriminatorias.
Para todos estos efectos, ser vlida la utilizacin de
indicios y otros sucedneos de los medios probatorios.
Como so uodo nrocInr, Ins dIsosIcIonos nnfos sonnIndns
prohben la realizacin de actos discriminatorios contra los
consumidores o usuarios de los servicios en locales abiertos al
pblico.
AfondIondo n osfns consIdorncIonos normnfIvns, oI IICOII
hn InvosfIgndo, do ohcIo y n ofIcIon do nrfo, nIgunos cnsos do
discriminacin en el consumo, habiendo sancionado a ciertos
establecimientos privados (proveedores) por haber incurrido en
prcticas discriminatorias que resultaron lesivas a los intereses
de los consumidores y sus derechos fundamentales.
Comonfnndo oI moncIonndo dIsosIfIvo, oI IICOII hn
sonnIndo quo Ios rovoodoros osfnbIocon dos mocnnIsmos
distintos para restringir el acceso del pblico a sus
establecimientos. Uno de ellos es el trato diferenciado, mientras
quo oI ofro rosuIfn sor oI frnfo dIscrImInnforIo. Como yn so hn
mencionado en la segunda parte de este documento, el trato
diferenciado es lcito en la medida en que exista una razn
objetiva y razonable. Por el contrario, el segundo siempre ser
ilcito en tanto que, en este caso, no se permite el acceso a un
determinado segmento de la poblacin a determinados bienes o
sorvIcIos or rnzonos mornmonfo subjofIvns o InjusfIhcndns.
83
83
IICOII. !osoIucIon 30?-l999/CIC, ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor,
(Cnso fIondns !IIoy).
78
La discriminacin es un fenmeno cultural que hace
que determinados individuos vean afectados sus
derechos por el simple hecho de pertenecer a un grupo
al cual culturalmente se le atribuyen caractersticas
o comportamientos no deseables. Los individuos que
pertenecen a esos grupos son de esta manera juzgados
no por sus reales mritos y acciones, sino por los
prejuicios que la sociedad generaliza al grupo de manera
InjusfIhcndn.
84
En tal sentido, lo relevante para determinar cundo nos
encontramos frente a un caso de diferenciacin y cundo
frente a uno de discriminacin es evaluar si el comportamiento
pretendido o impuesto por el proveedor se basa en caractersticas
prejuiciosas por las cuales se otorga un trato de inferioridad
debido a motivos de diversa ndole, es decir, cuando no existan
rnzonos objofIvns y jusfIhcndns quo susfonfon dIchn dIforoncIn
en el trato y, por el contrario, stas se sustenten en prejuicios de
raza, sexo, religin, condicin social u otras variables.
Cnbo sonnInr quo In modIhcncIon InfroducIdn or In !oy 2?049
tuvo como antecedente los casos de presunta discriminacin
cometidos por personal personal de algunos establecimientos
nocturnos de Lima, quienes aparentemente impedan el ingreso a
sus locales de personas de determinadas caractersticas raciales,
apariencia o condicin socioeconmica, as como las limitaciones
quo fonn oI IICOII nrn rncfIcnr ubIIcncIonos, y ronIIznr
actos, inspecciones, investigaciones, procedimientos y/o imponer
sanciones con relacin a tales hechos, por considerar que
tales situaciones contravenan el libre ejercicio del derecho de
contratacin.
85
84
IICOII. !osoIucIon 5l?-200l/TC, SnIn do ofonsn do In ComofoncIn,
(Cnso fIondns !IIoy).
85
ISIIOZA ISIIOZA, Junn. !n fufoIn consfIfucIonnI doI consumIdor. In: Lu
Conotitucin comentudu. Anlioio urticulo por urticulo. Tomo I. Primera
IdIcIon, !Imn: dIcIombro doI 2006, . 899. In nbrII do l998, IICOII dIfundIo
un comunicado en el que se recordaba los deberes y derechos de los proveedores de
los servicios de esparcimiento en locales abiertos al pblico. Luego de la difusin
79
Pese a la importancia de la norma que prohbe todos los
supuestos de discriminacin en el consumo, la exigencia al
afectado de probar la existencia de un trato desigual, as como
robnr quo In cnusn objofIvn y jusfIhcndn nIogndn (.) os on
realidad un pretexto o una simulacin para incurrir en prcticas
dIscrImInnforIns, consfIfuyon oIomonfos quo dIhcuIfnn In
investigacin de los hechos.
Conformo so vor ms ndoInnfo, so snbo do In onormo dIhcuIfnd
que encaran las personas para probar que han sido vctimas de
discriminacin. Por ello, en diversos pases, las legislaciones han
regulado la carga de la prueba estableciendo que corresponde a
la parte demandada demostrar que no ha existido vulneracin
del principio de igualdad, y a la parte demandante la alegacin
de hechos que permitan presumir la existencia de discriminacin
directa o indirecta.
!ns IrocfIvns doI Consojo do In !nIon Iuroon 2000/43 y
2000/78 han adoptado estos criterios de acuerdo con la evolucin
del marco de proteccin de los derechos fundamentales. As,
In IrocfIvn 2000/43/CI doI Consojo, doI 29 do junIo doI 2000,
relativa a la aplicacin del principio de igualdad de trato de
las personas independientemente de su origen racial o tnico,
establece en su artculo 8 lo siguiente:
del comunicado, dicha institucin visit 16 establecimientos nocturnos abiertos
nI ubIIco do !Imn, InIcInndo rocodImIonfos do ohcIo confrn cInco omrosns
debido a que existan indicios de la realizacin de prcticas discriminatorios
mediante la seleccin de la clientela. Dicha investigacin fue llevada a cabo por
In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor. AdIcIonnImonfo, In AsocIncIon Iorunnn
do ConsumIdoros y !sunrIos (ASIIC) donuncIo n cunfro dIscofocns do !Imn or
presunta discriminacin. En primera instancia siete de los nueve establecimientos
fueron sancionados elevndose los expedientes en consulta al Tribunal del
IICOII. InrnIoInmonfo, unn do Ins omrosns rosonfo unn nccIon do nmnro
confrn oI IICOII n hn do quo oI Iodor JudIcInI usIorn hn n In nmonnzn do
violacin de su libertad de contratacin. Dicha demanda fue declarada fundada
on sogundn InsfnncIn. Vonso: T!IJO MAC!IA, AIojnndro. os rosorvnmos
el derecho de admisin! El derecho a la no discriminacin en el consumo. En
Actuulidud Juridicu, Tomo 154, Lima, septiembre 2006, p. 26 y ss.
80
1. Los Estados miembros adoptarn, con arreglo a su
ordenamiento jurdico nacional, las medidas necesarias
para garantizar que corresponda a la parte demandada
demostrar que no ha habido vulneracin del principio de
igualdad de trato cuando una persona que se considere
orjudIcndn or In no nIIcncIon, on Io quo n oIIn so rohoro,
de dicho principio alegue, ante un tribunal u otro rgano
competente, hechos que permitan presumir la existencia
de discriminacin directa o indirecta.
2. Lo dispuesto en el apartado 1 se entender sin perjuicio
de que los Estados miembros adopten normas sobre la
prueba ms favorables a la parte demandante.
3. Lo dispuesto en el apartado 1 no se aplicar a los
procedimientos penales.
El origen de estas disposiciones es la existencia de un desequilibrio
entre los proveedores de servicios y los consumidores en materia
de informacin.
Finalmente, un aspecto que cabe subrayar es la expedicin, por
parte de la Municipalidad Distrital de Magdalena del Mar, de
In Ordonnnzn 292-MMM, doI l3 do dIcIombro doI 2006,
mediante la cual se establece como causal de revocatoria de la
licencia de apertura de un establecimiento abierto al pblico
la comisin de actos de discriminacin en perjuicio de los
consumidores por motivo de raza, sexo, nivel socioeconmico,
idioma, discapacidad, creencias religiosas o de cualquier otra
ndole, en la adquisicin de productos y prestacin de servicios que
se ofrecen en locales abiertos al pblico, previo pronunciamiento
del rgano respectivo.
Sin duda, iniciativas de este tipo son positivas en la medida
on quo ormIfon nhrmnr oI dorocho n In IgunIdnd y n In no
discriminacin en el mbito de las relaciones de consumo.
81
3.2.3. La discriminacin como delito
La importancia del derecho a la no discriminacin, la gravedad
de los actos discriminatorios que afectan la esencia misma del
ser humano, as como la necesidad de asegurar la vigencia de
ese derecho, han conducido a que las conductas discriminatorias
sean consideradas como punibles por el sistema penal.
En efecto, la Ley N 27270, Ley contra actos de discriminacin,
publicada el 29 de mayo del 2000, introdujo por primera vez en
nuestro ordenamiento jurdico el delito de discriminacin en el
nrfcuIo 323 doI CodIgo IonnI, donfro do Ios doIIfos confrn In
humanidad. Dicha norma sancionaba con la pena de prestacin
de servicios a la comunidad de 30 a 60 jornadas o limitacin
de das libres de 20 a 60 jornadas a quien discriminara a otra
persona o grupo de personas, por su diferencia racial, tnica,
religiosa o sexual.
La incorporacin del delito de discriminacin en nuestra
normatividad fue un hecho relevante. No obstante ello, el
moncIonndo nrfcuIo confonn nIgunns InsuhcIoncIns. As, soIo
contemplaba algunos motivos prohibidos (raza, identidad tnica,
religin y sexo) para considerar que un hecho era discriminatorio,
no onconfrndoso fIIhcndn, or ojomIo, In dIscrImInncIon or
motivos como discapacidad, edad, idioma, entre otros. Por otro
lado, la pena establecida para dicho delito era simblica.
!n modIhcncIon InfroducIdn or In !oy 2886?, ubIIcndn oI 9
de agosto del 2006, complet la anterior redaccin. De acuerdo
con la citada norma, el delito de discriminacin se encuentra
fIIhcndo ncfunImonfo on Ios sIguIonfos formInos:
El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o
ms personas o grupo de personas, o incita o promueve
en forma pblica actos discriminatorios, por motivo
rncInI, roIIgIoso, soxunI, do fncfor gonofIco, hIIncIon,
edad, discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural,
82
indumentaria, opinin poltica o de cualquier ndole, o
condicin econmica, con el objeto de anular o menoscabar
el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la
persona, ser reprimido con pena privativa de libertad
no monor do dos nnos, nI mnyor do fros o con rosfncIon
de servicios a la comunidad de sesenta a ciento veinte
jornadas.
Asimismo, la norma establece dos supuestos de agravacin de la
pena: (i) cuando el agente sea un funcionario o servidor pblico y
(ii) cuando la discriminacin se ha materializado mediante actos
de violencia fsica o mental. Para estos casos, la pena ser no
monor do dos nI mnyor do cunfro nnos o InhnbIIIfncIon conformo
nI IncIso 2) doI nrfcuIo 36 doI CodIgo IonnI.
a. Tipo objetivo
El delito de discriminacin constituye un delito comn debido a
que puede ser cometido por cualquier persona. El tipo penal no
exige una cualidad especial para ser autor del delito, salvo en
lo referente a la agravante: funcionario o servidor pblico del
agente, la cual sin embargo slo tiene incidencia respecto a la
pena a aplicarse.
El bien jurdico protegido por este delito es un aspecto concreto
do In IgunIdnd. o osfn mnnorn, In fIIhcncIon do osfn hgurn
pretende proteger la igualdad en un sentido restringido,
vinculado con el hecho de que las personas no sean tratadas de
manera desigual ni se les restrinja sus derechos en funcin de
determinadas caractersticas innatas (racial, sexual, identidad
tnica, idioma, etc.) o de las posiciones asumidas voluntariamente
en la sociedad (religin, opinin, etc.)
II nrfcuIo 323 doI CodIgo IonnI snncIonn dos modnIIdndos
alternativas de conducta:
(i) Discriminar a una o ms personas o grupo de personas.
83
El verbo tpico discriminar supone establecer o brindar
un trato diferenciado o desigual a una persona o grupo
de personas basado en algunos de los motivos proscritos
por el tipo penal.
(ii) Incitar o promover en forma pblica actos
discriminatorios.
II vorbo fIco IncIfnr sIgnIhcn osfImuInr, rovocnr o
alentar. De otro lado, promover debe entenderse como
facilitar, impulsar o fomentar. En ambos casos se requiere
que los actos discriminatorios sean realizados en forma
pblica, esto es, ante un mnimo de dos personas, ya que
esta modalidad pretende sancionar la difusin de actos
discriminatorios.
Para que tales conductas sean pasibles de persecucin penal deben
osfnr fundndns on cunIquIorn do Ios mofIvos sonnIndos on oI fIo
onnI, como rnzn, roIIgIon, soxo, fncfor gonofIco, hIIncIon, odnd,
discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria,
opinin poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica.
Los motivos establecidos por el tipo penal son taxativos, de
modo que si un acto de discriminacin no se adeca a ninguno
de ellos, el hecho ser atpico. En tal sentido, sera deseable, en
unn fufurn modIhcncIon, osfnbIocor quo oI fIo onnI confomIo
algunos motivos adicionales como los de orientacin sexual y
enfermedad para asegurar una adecuada cobertura del bien
jurdico protegido.
b. Tipo subjetivo
El delito de discriminacin es un delito doloso.
86
El dolo exige
que el agente tenga conocimiento y voluntad de realizar los
86
II CodIgo IonnI sonnIn on oI nrfcuIo l2 quo !ns onns osfnbIocIdns or In Ioy so
aplican siempre al agente de infraccin dolosa. El agente de infraccin culposa es
punible en los casos expresamente establecidos por la ley.
84
elementos del tipo objetivo.
87
En tal sentido, ste debe saber que
est discriminando a otra persona o grupo de personas, o que su
actuacin supone incitar o promover actos discriminatorios.
Sin embargo, adems del dolo, este delito requiere para su
conhgurncIon do un oIomonfo subjofIvo osocInI, on osfo cnso,
que la conducta dolosa del sujeto tenga por objeto anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos
de la persona. En la doctrina, este elemento es conocido como
de tendencia interna trascendente, en la medida en que la
hnnIIdnd o mofIvo doI nufor vn ms nII do In ronIIzncIon doI
hecho tpico. Se trata de una especial tendencia o motivo, aparte
doI doIo, oxIgIdo or oI nrfcuIo 323 doI CodIgo IonnI nrn In
conhgurncIon doI IIcIfo.
SIn ombnrgo, oI CodIgo IonnI no oxIgo quo fnIos rosuIfndos
fongnn quo roducIrso ofocfIvnmonfo, sIno quo os suhcIonfo quo
el autor haya actuado con dicho propsito.
3.2.4. El Plan Nacional de Derechos Humanos y la
lucha contra la discriminacin
El Plan Nacional de Derechos Humanos 2006-2010, aprobado
por Decreto Supremo N 017-2005-JUS, del 11 de diciembre
del 2005, es un documento elaborado en cumplimiento de la
obIIgncIon nsumIdn or oI Isfndo orunno on In ConforoncIn
MundInI do orochos Humnnos ronIIzndn on VIonn on oI nno
1993.
87
Como sonnIn MI! I!IC, SnnfIngo: dosdo nnfIguo so dIscufo sI oI doIo roquIoro
conocimiento y voluntad (). La doctrina dominante se ha inclinado por exigir
tanto el conocimiento como la voluntad, aunque ltimamente ha ganado terreno la
oInIon quo consIdorn suhcIonfo oI conocImIonfo. Is ovIdonfo quo oI hocho doIoso
presupone un comportamiento humano que, en cuanto tal, requiere voluntariedad
(), quien realiza un comportamiento un comportamiento humano (voluntario)
conociendo los elementos que lo hacen tpico, acta ya, sin ms, con la voluntad
conscIonfo quo cnrncforIzn nI doIo (.). Insfn nnndIr n In voIunfnd gonornI do In
nccIon oI conocImIonfo do Ios oIomonfos do In conducfn fIcn, nrn odor nhrmnr
que se quiere (al menos en el sentido que se acepta). Derecho Penul. Purte
Cenerul. 7 edicin. Barcelona: Editorial Reppertor, 2004, p. 262.
85
En aquella oportunidad, nuestro pas asumi el compromiso de
elaborar un plan de accin nacional en el que se determinen las
medidas necesarias para mejorar la promocin y proteccin de
los derechos humanos.
El Plan Nacional tiene como marco de referencia los compromisos
internacionales derivados de las normas internacionales y
tratados de derechos humanos, las recomendaciones de los
rganos de supervisin internacional ligados a los sistemas de
rofoccIon do Ios dorochos humnnos, In ConsfIfucIon IoIfIcn,
las polticas de Estado contempladas en el Acuerdo Nacional,
as como las conclusiones y recomendaciones del Informe Final
do In ComIsIon do In Vordnd y !oconcIIIncIon.
In In oInborncIon doI IInn, dIrIgIdn or oI Consojo ncIonnI do
orochos Humnnos doI MInIsforIo do JusfIcIn (CH), hubo
una importante participacin de sectores de la ciudadana en 18
audiencias pblicas (13 audiencias regionales y cinco en Lima
y CnIIno), ronIIzndns onfro mnrzo y juIIo doI 2005. AsImIsmo
participaron representantes de 610 instituciones pblicas y 2,192
organizaciones de la sociedad civil (gremios de campesinos,
organizaciones juveniles, trabajadores y pensionistas
agremiados, madres organizadas, comedores populares, entre
otros).
Cnbo IndIcnr quo, sogun Ios rosuIfndos do Ins nudIoncIns, Ios
derechos a la igualdad y a la no discriminacin fueron los temas
que concitaron el mayor inters de los asistentes en el mbito de
los derechos civiles y polticos. Segn el diagnstico elaborado
or oI CH, oIIo so doborn n quo oI comononfo do In IgunIdnd
es percibido como condicin mnima indispensable para el
cumplimiento de otros derechos.
88
En tal sentido, el Plan Nacional de Derechos Humanos prev,
como Cunrfo !InonmIonfo IsfrnfogIco, In ImIomonfncIon do
88
Plan Nacional de Derechos Humanos, aprobado por Decreto Supremo N 017-2005-
J!S. SoccIon 2.5. ConcIusIonos hnnIos.
86
oIfIcns nhrmnfIvns on fnvor do Ios dorochos do In obIncIon
ms vulnerable, en condiciones de igualdad de trato y sin
dIscrImInncIon, osfnbIocIondo nrn oIIo ocho objofIvos osochcos
(OI) con oI roosIfo do gnrnnfIznr Ios dorochos do Ins mujoros (OIl),
do Ios uobIos Indgonns y nfroorunnos (OI2), do Ins orsonns
con dIscnncIdnd (OI3), do In nInoz y ndoIosconcIn (OI4), do Ios
nduIfos mnyoros (OI5), do Ios mIgrnnfos (OI?), do Ins orsonns
con VIH/SIA (OI8), ns como nrn fomonfnr nccIonos dosfInndns n
promover una cultura que respete las diferencias, que evite el trato
denigrante o violento por motivos de orientacin/ndole sexual, en
oI mnrco do In ConsfIfucIon y In Ioy (OI6).
Para el logro de cada uno de estos mbitos se han previsto diversos
resultados y actividades. As, en el tema de los derechos de la
mujer se ha previsto, por ejemplo, la necesidad de implementar
medidas y normas que aseguren, conforme a la dcimo primera
Poltica del Estado del Acuerdo Nacional, la igualdad de
oportunidades entre el varn y la mujer, incluidas las acciones
nhrmnfIvns nrn romovor In nrfIcIncIon do In mujor on Ios
asuntos pblicos. Adems se han previsto cambios normativos
para garantizar el pleno ejercicio del principio de igualdad de
derechos, de trato y de oportunidades entre el varn y la mujer,
onfro ofros, y so hn sonnIndo In nocosIdnd do ndofnr modIdns
y sanciones para erradicar todas las formas de discriminacin
contra la mujer.
En lo referido a los derechos de los pueblos indgenas y
afroperuanos, los resultados que el Plan Nacional prev
consisten en asegurar el cumplimiento del marco jurdico
existente de proteccin y promocin de los derechos de este sector
de la poblacin, favorecer el ejercicio pleno y no discriminatorio
de sus derechos econmicos, sociales y culturales, adems de
promover el reconocimiento y visibilizacin de la poblacin
afrodescendiente como parte constitutiva de la nacin.
Respecto a los derechos de las personas con discapacidad, el
IInn ncIonnI sonnIn In nocosIdnd do romovor modIdns nrn
87
asegurar la plena realizacin de los derechos de estas personas
dentro de un rgimen de igualdad de trato y no discriminacin,
garantizndoles para ello los derechos a la educacin, al trabajo,
a la salud, al entorno accesible, al trato preferente, etc.
In oI fomn do Ios dorochos do In nInoz y ndoIosconcIn so rovon
como resultados el fortalecimiento del marco de proteccin legal
do Ios nInos, nInns y ndoIosconfos con oI roosIfo do fufoInr sus
derechos en todas aquellas circunstancias por las cuales pueda
ver afectado su normal desarrollo, como el referido a la distincin
an existente entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales.
Adems, se propone adecuar la normatividad laboral a los
roquorImIonfos doI ConvonIo do In OIT sobro orrndIcncIon do
Ins ooros formns do frnbnjo InfnnfII, y romovor oI dIsono o
implementacin de mecanismos normativos que garanticen
el cumplimiento de las normas internacionales que obligan al
Isfndo n In rofoccIon do Ios nInos, nInns y ndoIosconfos on
trabajos independientes y trabajo domstico, entre otros.
El Plan Nacional tambin establece diversos resultados
respecto de los derechos de las personas adultas mayores, tales
como articular la participacin de este sector de la poblacin
en la sociedad favoreciendo su empoderamiento, fortaleciendo
el ejercicio de una ciudadana activa y garantizando su acceso a
la informacin, as como respetar la igualdad de oportunidades
y el acceso a la educacin a lo largo de toda la vida. Adems se
propone promover el acceso de las personas adultas mayores a
una cobertura universal de los servicios de salud, incorporando
el envejecimiento como componente esencial de las polticas
nacionales de salud, y contribuir a la reduccin de las formas de
discriminacin y maltrato contra las personas adultas mayores,
entre otros.
In Io quo so rohoro n Ios dorochos do Ins orsonns con dIforonfo
orientacin sexual, se prev la necesidad de implementar
acciones para que estas personas no sean objeto de trato
denigrante o violento por razones de orientacin sexual,
88
estableciendo para ello la necesidad de evaluar la normatividad
vigente y emitir las recomendaciones necesarias para
sancionar las prcticas denigrantes o violentas contra ellas.
Se propone, adems, promover normas para sancionar los
mensajes denigrantes que se difundan a travs de los medios de
comunicacin, y fomentar acciones que incluyan la promocin
de la tolerancia y el respeto de los derechos de las personas con
diferente orientacin sexual, entre otros.
En lo que toca al tema de los derechos de los migrantes, el Plan
Nacional establece como resultado lograr el fortalecimiento
de los mecanismos de proteccin y promocin integral de los
derechos de los migrantes, promoviendo, entre otras actividades,
In ronIIzncIon do cnmnnns nrn combnfIr Ios rojuIcIos y
estereotipos que afectan y estigmatizan indebidamente a los
migrantes peruanos en los pases de destino.
Finalmente, respecto a los derechos de las personas con
VIH/SIDA, se prev brindarles atencin integral en los
establecimientos de salud, procurando para ello reducir el
estigma y la discriminacin asociados a dicha enfermedad, y
establecer medidas para reconocer los derechos humanos de
estas personas que posibiliten su acceso universal, gratuito
y de calidad a tratamiento y atencin de salud en servicios
integrales.
El Plan Nacional de Derechos Humanos constituye un
documento base de la Poltica del Estado en los diversos
mbitos vinculados con los derechos humanos y, en particular,
en materia de lucha contra la discriminacin. En tal sentido,
resulta importante impulsar su desarrollo e implementacin
mediante la participacin del Estado y la sociedad civil, as como
la cooperacin de la comunidad internacional.
89
CAPTULO 4
LOS CASOS DE PRESUNTA DISCRIMINACIN
ATENDIDOS POR LA DEFENSORA DEL PUEBLO
4.1. La discriminacin segn sus mbitos de
ocurrencia
En el perodo comprendido entre enero del 2006 y mayo del 2007,
la Defensora del Pueblo ha conocido e investigado 67 casos de
presunta discriminacin. Las quejas han estado referidas a
supuestas conductas discriminatorias en el mbito educativo
(23 casos), laboral (23 casos), en las gestiones realizadas ante la
administracin pblica (13 casos), en las relaciones de consumo
(seis casos) y en el sector salud (dos casos).
Relaciones de
consumo
6
Relaciones
con la
administracin
13
Laboral
23
Salud
2
Educativo
23
Total: 67 casos
Gvhco N 2
Casos de presunta discriminacin
de acuerdo al mbito de ocurrencia
Fuente: Defensora del Pueblo
90
En efecto, con relacin al mbito educativo, la Defensora del
Pueblo ha advertido que, adems de los problemas que enfrenta
la educacin en nuestro pas, como la desatencin del servicio
educativo, principalmente en las zonas rurales y urbano-marginales,
o las restricciones al acceso causados por cobros indebidos y diversos
tipos de condicionamientos que afectan la gratuidad,
89
se presentan
ciertas prcticas discriminatorias contra estudiantes por parte de
algunos docentes y autoridades educativas.
El problema empieza desde la matrcula debido a que, en algunos
casos, se exigen requisitos discriminatorios o se niega el ingreso
de aquellas personas que son consideradas como distintas, sea
por alguna discapacidad o por caractersticas fsicas o raciales.
El problema contina durante el desarrollo educativo de las
personas.
La discriminacin se puede presentar asimismo en una gran
variedad de situaciones relacionadas con el trabajo, tanto en el
momento de acceder al empleo como durante la relacin laboral.
SI bIon fodn orsonn cnIIhcndn nrn ocunr doformInndo omIoo
debera tener la oportunidad de competir por l y, eventualmente,
de obtenerlo y conservarlo con total prescindencia de su
pertenencia a un determinado grupo racial, sexual, religioso
o de su apariencia fsica, se han presentado algunos casos en
los cuales los empleadores han recurrido a dichos criterios para
cnIIhcnr n unn orsonn quo osfuIn n un omIoo.
Los criterios mencionados contienen un alto contenido
discriminatorio pues no son exigencias necesarias para el
dosomono ohcIonfo doI uosfo oforfndo. Isfos roquorImIonfos
roojnn In frndIcIonnI nsuncIon do roIos o dIvIsIon doI frnbnjo
vinculadas a la apariencia o a determinadas aspiraciones
estticas que an predomina en ciertos sectores del mercado
de trabajo. Esta situacin obedece a una manera de concebir la
89
IIISO!A I! I!II!O. Con corrupcin no huy educucin. Reoultudoo
de lu cumpuu piloto "Educucin oin corrupcin" (ugooto u notiemhre de
2006). Documento N 001. Lima: 2007, p. 64.
91
distribucin de los puestos de trabajo que an no ha podido ser
superada de manera sustancial.
90
La Defensora del Pueblo tambin ha advertido que las personas
suelen experimentar actos de discriminacin en la relacin o
trato que reciben de las autoridades y funcionarios pblicos. En
efecto, se han presentado casos de discriminacin en el contexto
de un procedimiento administrativo o en la ejecucin de un
programa o atribucin de la entidad administrativa, donde los
servidores pblicos discriminan a las personas, burlndose de
su forma de hablar o vestir, aplicando sanciones en virtud de la
orientacin sexual de las personas o postergando la atencin en
funcin de las caractersticas fsicas de las personas.
Un mbito que tampoco es ajeno a la problemtica de la
discriminacin es el de las relaciones de consumo. El trato
diferenciado para la seleccin del pblico objetivo por parte
de las empresas no constituye por s mismo un mecanismo
ilcito, en tanto que ste puede encontrarse sustentado en
rnzonos objofIvns y jusfIhcndns (sogurIdnd o frnnquIIIdnd do
los consumidores). Sin embargo, la Defensora del Pueblo ha
recibido diversas quejas contra proveedores que, basndose en
caractersticas prejuiciosas como la raza, discapacidad u otros
mofIvos subjofIvos o InjusfIhcndos, hnbrnn ImodIdo oI nccoso n
determinados bienes o servicios.
Is Imorfnnfo sonnInr, hnnImonfo, quo on oI mbIfo do rofoccIon
de la salud se trata de manera discriminatoria a muchas
personas. En efecto, en nuestro pas, el derecho a la salud todava
so oncuonfrn InsuhcIonfomonfo snfIsfocho nrn In mnyorn do
la poblacin, en particular para aquellos que nuestra sociedad
margina. De esta manera, un amplio sector de la poblacin
rosuIfn oxcIuIdo do In nfoncIon, rocursos, sorvIcIos y bonohcIos
porque tiene determinada caracterstica o enfermedad.
90
VIATIA !ICOIA, !uIs. IscrImInncIon InbornI or rnzon do soxo on oI Ioru.
En: Diocriminucin Seruul y Aplicucin de lu Ley. Volumen II. Defensora del
Pueblo, 2000, p. 287.
92
En el Informe Defensorial N 120, Afectacin de salud para
los ms pobres: El Seguro Integral de Salud, la Defensora
del Pueblo encontr diversos problemas de discriminacin por
motivos tnicos, socioeconmicos y de idioma en la atencin en
salud. Los resultados de dicha investigacin muestran que el
45 do Ins orsonns onfrovIsfndns nrn oI osfudIo do cnmo
indicaban haber percibido discriminacin por su situacin
oconomIcn. !ns orsonns sonnInbnn quo oI modIco Ins dojnbn
esperando mientras responda al telfono o atenda a otras
personas, aun cuando stas haban llegado con posterioridad a
ellos, en razn de que no contaban con dinero o porque eran
usuarias del Seguro Integral de Salud.
91
El citado Informe Defensorial tambin indica que el desconocimiento
de otras lenguas por parte de los trabajadores de salud es un limitante
del acceso a los servicios de salud por parte de la poblacin. Ello se
percibe claramente en el caso de los establecimientos de primer y
segundo nivel, sobre todo en el rea rural, donde la mayora de las
personas pertenece a un entorno cultural diferente al del personal
de salud. Ello origina que la relacin entre el paciente y el servidor
do snIud fIondn n sor conIcfIvn, no gonorndoso unn roIncIon
horizontal entre ambos.
92
La falta de valoracin y respeto de las culturas constituye una
barrera a la accesibilidad de los servicios de salud, toda vez
que ello acarrea situaciones en las que las condiciones de salud
de las personas no son explicadas adecuadamente, de manera
que los usuarios no entienden el tratamiento que deben seguir,
limitndose as su posibilidad de curarse.
93
91
IIISO!A I! I!II!O. "Afectucin de oulud puru loo mo pohreo: El
Seguro 1ntegrul de Sulud". Informe Defensorial N 120. Lima: 2007, p. 219 y ss.
92
Ibid, p. 222. Vase tambin VALDIVIA, Nstor. Etnicidud, pohrexu y ercluoin
oociul: lu oituucin de loo inmigrunteo indigenuo en luo ciududeo de Cuxco
y Limu. O. cIf.
93
Idem.
93
4.2. Casos de discriminacin segn motivos
prohibidos
Los 67 casos de presunta discriminacin que la Defensora del
Pueblo ha recibido e investigado han estado basados en diversos
motivos prohibidos, como la discapacidad (18 casos), el sexo (15
casos), la raza y/o identidad tnica (7 casos), la indumentaria
(seis casos), la edad (cinco casos), la orientacin sexual (tres
casos), entre otros.
0 2
2
2
1
4 6
6
8
7
5
3
8 10 12 14 16 18
18
15
Total: 67 casos
Discapacidad
Sexo
Edad
Religin
Enfermedad
Otros
Orientacin Sexual
Apariencia fsica
Raza y/o identidad tnica
Indumentaria
Gvhco N 3
Casos de presunta discriminacin
de acuerdo con los motivos prohibidos
Fuente: Defensora del Pueblo
4.2.1. Discriminacin por discapacidad
Las personas con discapacidad constituyen un grupo
particularmente vulnerable debido a las condiciones de
exclusin y las prcticas y actitudes discriminatorias que han
sido incorporadas en el funcionamiento cotidiano de la sociedad.
94
Estas prcticas, a las que se ven expuestas las personas con
discapacidad de manera permanente, se presentan en diversos
mbitos, como en el acceso al empleo, a la educacin y a los
servicios de salud.
La discriminacin hacia este colectivo tiene su principal origen
en la valoracin que la sociedad hace de la discapacidad, la que es
realizada sobre la base de las nociones de lo que es bueno, malo,
bonito, feo, normal o anormal. De esta manera se construyen
percepciones errneas de la discapacidad que se ven traducidas
en prejuicios y actitudes negativas hacia dichas personas.
!ns dIhcuIfndos quo nfronfnn no son consocuoncIn dIrocfn do In
discapacidad que presentan, sino que provienen de la reaccin
o inaccin del entorno ante tales discapacidades. Las personas
con discapacidad son iguales a las dems personas. Tienen
talentos, capacidades y limitaciones como todos, que se van
manifestando de acuerdo al contexto en el que viven. En ese
sentido, el problema que subsiste es la carencia de facilidades
y condiciones adecuadas para que estas personas puedan
desarrollarse plenamente.
As, las personas con discapacidad enfrentan constantemente
una serie de barreras que impiden su desarrollo personal,
IncIusIon socInI y oI ojorcIcIo do sus dorochos. Iodomos IdonfIhcnr,
en primer lugar, las barreras sociales, conformadas por los
obstculos que experimentan para incorporarse a la sociedad,
en tanto se realizan pocos esfuerzos para promover su contacto e
interaccin en los espacios de participacin y decisin desde las
esferas vecinales hasta las gubernamentales.
De igual modo, las barreras fsicas (urbanas y arquitectnicas)
obstaculizan su libre circulacin de manera libre, autnoma y
sogurn or Ios osncIos ubIIcos y Ins odIhcncIonos, IImIfnndo su
acceso a los servicios y bienes en condiciones dignas.
95
Las personas con discapacidad, por otro lado, encuentran
menos oportunidades que el resto de la poblacin para acceder
a fuentes de ingreso econmico que les permita proveerse de los
medios que les aseguren su sustento cotidiano. Estas barreras
econmicas las excluyen del progreso econmico, mantenindolas
en situacin de permanente dependencia de sus familias.
Las barreras culturales tambin impiden a las personas con
discapacidad tomar contacto con las expresiones culturales de
la sociedad. Ello se produce, por ejemplo, cuando no encuentran
informacin adecuada a los lenguajes alternativos que ellas
requieren.
Is Imorfnnfo sonnInr, on osfo confoxfo, quo In ofonsorn doI
Pueblo ha recibido diversas quejas de este sector de la poblacin
por el trato discriminatorio que reciben en sus centros educativos.
El 16 de marzo del 2007, la ciudadana M.L.H. present ante la
Defensora del Pueblo una queja contra la Institucin Educativa
SuocIn doI dIsfrIfo do CnrnbnyIIo (!Imn) or rosunfos
actos de discriminacin en agravio de su hijo por razones de
discapacidad. De acuerdo con la recurrente, el Director del
colegio le indicaba constantemente que deba retirar a su hijo.
Asimismo, en una oportunidad, la profesora habra retirado a
su hijo del saln de clases. La Defensora del Pueblo comunic
osfos hochos n In !nIdnd do CosfIon IducnfIvn !ocnI 4 y n
In ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos (CAI!),
n hn do quo ordonnso n In InsfIfucIon oducnfIvn quo cumIIoso
con la obligacin de incorporar a personas con discapacidad y
garantizar su derecho a la educacin.
94
AsImIsmo, oI 20 do ocfubro doI 2006, In cIudndnnn V.I.C. rosonfo
ante la Defensora del Pueblo una queja contra cuatro docentes del
InsfIfufo SuorIor TocnoIogIco IubIIco MnnuoI ArovnIo Ccoros
debido a los presuntos actos de discriminacin de los cuales era
vctima por tener una discapacidad motora y de lenguaje.
94
Expediente N 572-2007/DP-LIM.
96
La recurrente present la carta que los cuatro docentes enviaron
al director del Instituto, donde expresaban su disconformidad
por su designacin como practicante para la atencin del turno
nocturno debido a su discapacidad psicomotora y problemas
do vocnIIzncIon, Io quo no Io ormIfo unn comunIcncIon uIdn,
rnzonos quo dIhcuIfnn su dosomono on osfo uosfo. In dIchn
comunIcncIon, Ios roforIdos doconfos fnmbIon sonnInron quo n hn
de evitar accidentes o similares de la propia practicante y de los
nIumnos, S!SIII!IMOS Ins rcfIcns on oI furno nocfurno
mientras no se designe con responsabilidad al personal asistente
o practicante en los laboratorios de industrias alimentarias.
Si bien la recurrente continu con el desarrollo de sus prcticas
luego de que se designara a una persona como asistente del
laboratorio, a quien ella apoyara, los docentes se negaban a
brIndnr Ins cInsos on oI InbornforIo cunndo V.I.C. so onconfrnbn
sola en el laboratorio.
El 21 de febrero del 2007, la Defensora del Pueblo, en atencin
nI nrfcuIo 28 do su !oy OrgnIcn,
95
puso en conocimiento de la
IIscnIn IrovIncInI IonnI do Turno doI Cono orfo do !Imn Ios
presuntos actos de discriminacin que se venan cometiendo. El
24 de abril del 2007, la Dcima Fiscala Provincial Penal del
IsfrIfo JudIcInI doI Cono orfo formuIo donuncIn onnI confrn
los presuntos responsables. De acuerdo con el razonamiento
do In hscnI, Ios hochos (.) sIn dudn consfIfuyon ncfos do
discriminacin por motivos de discapacidad, orientados a
menoscabar su derecho a la prctica preprofesional y dems
derechos que le corresponde como persona.
96
Posteriormente,
95
II nrfcuIo 28 do In !oy OrgnIcn do In ofonsorn doI IuobIo, !oy 26520
establece que cuando el Defensor del Pueblo, en razn del ejercicio de las funciones
propias del cargo, tenga conocimiento de conductas o hechos presumiblemente
delictuosos, remitir los documentos que lo acrediten, al Ministerio Pblico para
quo oI hscnI comofonfo rocodn do ncuordo n sus nfrIbucIonos.
96
AsImIsmo, In IIscnI rohrIo quo Ios nrgumonfos oxuosfos or Ios rosunfos
rosonsnbIos |no jusfIhcnbnn] do modo nIguno Ios ncfos do dIscrImInncIon or
rnzonos do IncnncIdnd quo so hnbrnn vorIhcndo on orjuIcIo do In donuncInnfo, Ins
mismas que se deducen de los instrumentos que sustentan la presente denuncia.
97
on junIo doI 200?, oI fIfuInr doI SofImo Juzgndo IonnI doI Cono
Norte abri instruccin contra los docentes denunciados.
La Defensora del Pueblo tambin ha recibido diversas quejas
por el trato discriminatorio que reciben las personas con
discapacidad en sus centros de trabajo. En efecto, el 16 de
enero del 2006 se recibi la queja de un grupo de personas
con dIscnncIdnd confrn oI CobIorno !ogIonnI do IIurn orquo
esta institucin les pagaba un sueldo menor al que reciban las
personas que no tenan discapacidad. Luego de la intervencin
defensorial se pudo corregir esta situacin y se homogeneizaron
Ins romunorncIonos oquIfnfIvnmonfo. AsImIsmo, oI CobIorno
Regional se comprometi a realizar los trmites para que dichos
empleados ingresaran a planilla.
97
De otro lado, tambin se han recibido quejas de personas con
discapacidad que habran visto restringido el acceso a un bien
o servicio por tener una discapacidad. En marzo del 2007, la
Defensora del Pueblo recibi un total de cuatro quejas por
presuntos actos de discriminacin cometidos en contra de
nInos y nInns con Sndromo do own or nrfo doI orsonnI
doI Conoy Inrk, ubIcndos on oI IocnI doI Confro ComorcInI
Megaplaza, distrito de Independencia (Lima). De acuerdo
con la informacin proporcionada por las madres de los/as
nInos/ns, orsonnI do In omrosn hnbrn ImodIdo su Ingroso
a diversos juegos, argumentando que la prohibicin responda
n In ngrosIvIdnd quo cnrncforIzn n osfos/ns nInos/ns.
98
Sin
embargo, estos hechos fueron negados por representantes de
la empresa.
In In ncfunIIdnd, oI IICOII so oncuonfrn ronIIznndo unn
investigacin administrativa. Por su parte, la Municipalidad
Distrital de Independencia ha informado que viene evaluando
la aprobacin, mediante ordenanza, de la incorporacin de una
97
Expediente N 309-2006/DP-PIU.
98
Expedientes N 503-2007/DP-LIM, N 512-2007/DP-LIM, N 7391-2007/DP-LIM y
N 7916-2007/DP-LIM.
98
causal de revocatoria de licencia de funcionamiento de los locales
abiertos al pblico que realicen prcticas discriminatorias.
4.2.2. Discriminacin por sexo
A lo largo de la historia, las mujeres han sufrido diversas
situaciones de discriminacin en el ejercicio de sus derechos
humanos. Si bien la Defensora del Pueblo ha advertido que
so hnn suorndo nIgunns dohcIoncIns on In ncfuncIon do In
administracin estatal, en nuestra sociedad persiste una
situacin de marginacin y discriminacin contra la mujer, la
cual restringe la real vigencia de sus derechos a la participacin
oIfIcn, n In InnIhcncIon fnmIIInr, n docIdIr IIbromonfo sobro
su sexualidad y el nmero de hijos a tener, entre otros, los
cuales afectan el libre desarrollo de su personalidad e impiden
su participacin equitativa en los mbitos social, econmico y
poltico.
La Defensora del Pueblo ha recibido diversos casos de
discriminacin sexual en instituciones educativas, en particular,
confrn Ins mujoros. SI bIon oI CodIgo do Ios Inos y AdoIosconfos
sonnIn quo In nInn o In ndoIosconfo, ombnrnzndn o mndro, no
debe ser impedida de iniciar o proseguir sus estudios (artculo
14), el embarazo ha sido un motivo para que las autoridades
educativas restrinjan o limiten la continuidad de la educacin
de diversas personas.
99
Las vctimas ms frecuentes de este tipo de actos de
discriminacin han sido las adolescentes, quienes han sido
99
!n Corfo ConsfIfucIonnI coIombInnn hn sonnIndo quo In cnncoIncIon do unn
mnfrcuIn do unn nInn or osfnr ombnrnzndn consfIfuyo un ncfo vIoInforIo |.] quo
quebrant[a] los derechos fundamentales a la educacin, a la igualdad ante la ley, al
desarrollo de la personalidad y al debido proceso. Sentencia T-79 del 24 de febrero
do l994. o IgunI modo, os Imorfnnfo sonnInr quo donfro do Ios ObjofIvos doI
desarrollo del milenio de las Naciones Unidas se encuentra el promover la igualdad
onfro Ios gonoros y In nufonomn do In mujor (ObjofIvo 3). Inrn fnIos ofocfos, os
nocosnrIo oIImInnr Ins dosIgunIdndos onfro Ios gonoros on In onsonnnzn rImnrIn y
socundnrIn, roforIbIomonfo nrn oI nno 2005, y on fodos Ios nIvoIos do In onsonnnzn
para el 2015. Disponible en: http://www.un.org/spanish/millenniumgoals/#.
99
forzadas a retirarse del colegio para que no sean un mal
ojomIo nrn sus comnnorns. In ocnsIonos son Ios ndros
de familia quienes insisten en que la alumna embarazada sea
expulsada.
100
El 22 de agosto del 2006, la Defensora del Pueblo recibi la
quojn doI cIudndnno I.Y.C., quIon IndIco quo su hIjn do l3
nnos do odnd, nIumnn doI sogundo nno do socundnrIn do In
Institucin Educativa Mercedes Indacochea del distrito de
Barranco (Lima), fue retirada de dicho plantel por encontrarse
embarazada. La intervencin de la Defensora del Pueblo
permiti que la estudiante fuese reincorporada a su centro de
estudios. Asimismo, los hechos se pusieron en conocimiento
doI MInIsforIo do IducncIon, n hn do quo so ronIIznson Ins
investigaciones administrativas correspondientes.
101
La Defensora del Pueblo tambin ha recibido diversas quejas
de discriminacin por embarazo que se habran cometido en
Ins oscuoIns do ohcInIos y subohcInIos do In IoIIcn ncIonnI doI
Per (PNP). As, el 2 de abril del 2007, se recibi la queja de la
cndofo I.J.C.A., quIon fuo oxuIsndn do In IscuoIn do OhcInIos
de la PNP (Lima) por encontrarse en estado de gestacin.
102

Posteriormente, el 3 de abril del 2007, se recibi la queja de la
cndofo M.I.A.C. confrn In IscuoIn TocnIcn SuorIor do In II
(IIurn), quIon hnbrn sIdo obIIgndn n hrmnr su ronuncIn or
estar embarazada.
103
Un Estado que contempla el derecho a la no discriminacin
por razn de sexo, promueve la paternidad y maternidad
responsables y proclama la defensa de la vida, no puede avalar
decisiones de esta naturaleza. Esta situacin refuerza prejuicios
sobre la maternidad, estigmatiza negativamente a las mujeres
100
A!ITO VICA, WIIfrodo. IscrImInncIon on Ios coIogIos. In Ideele, Lima, 2003.
Disponible en: http://www.lainsignia.org/2003/marzo/cul_048.htm.
101
102
103
100
que se encuentran en este estado y atenta contra la autonoma
de la futura madre.
104
Estas decisiones se habran adoptado en atencin a una
Resolucin Directoral del 2005, la cual establece la separacin
de los cadetes cuando contraen cualquier responsabilidad de
paternidad o maternidad. Sobre el particular es importante
sonnInr quo sI bIon dIchn modIdn sorn nnronfomonfo noufrn,
en la prctica genera consecuencias distintas para los hombres
y las mujeres. En efecto, los cambios fsicos son notorios en las
mujeres conforme pasan los meses del perodo de gestacin, lo
cual har inevitable que se le expulse de la institucin educativa.
En el hombre, por el contrario, no hay signos fsicos que hagan
evidente su paternidad.
105
De otro lado, los actos de discriminacin no solamente se presentan
en el mbito educativo. La Defensora del Pueblo ha recibido
quejas de personas que habran sufrido un trato discriminatorio
en su centro de labores por el hecho de ser mujeres. As, el 10
de mayo del 2006 se tom conocimiento del caso de presunta
dIscrImInncIon quo hnbrnn sufrIdo Ins cIudndnnns C.C.A. y
.I.O. or nrfo do In Jofnfurn do In !nIdnd do hscnIIzncIon,
recaudacin y contribucin tributaria de la Municipalidad
Provincial de Huamanga (Ayacucho). Las ciudadanas indicaron
que no se les habra permitido trabajar en dicha unidad porque
eran mujeres. La intervencin de la Defensora del Pueblo permiti
la restitucin del derecho vulnerado y que las ciudadanas fuesen
incorporadas a dicha entidad.
106
De igual modo, el 17 de marzo del 2006, la Defensora del Pueblo
recibi la queja de la ciudadana S.J.M. contra la Primera Regin
104
Vonso nI rosocfo Ins SonfoncIns do In Corfo ConsfIfucIonnI coIombInnn T-420 do
1992, T-377 de 1995, T-442 de 1995, T-211 de 1995, T-145 de 1996, T-577 de 1993,
T-667 de 1997, T-290 de 1996, T-180 de 1996, T-516 de 1998.
105
TO!!IS Z!ICA, nfnIIn. "Diocriminucin por oero en lu Eocuelu de
Ofciuleo de lu Policiu. Un unlioio ]uridico y de gnero". Disponible en:
http://www.justiciaviva.org.pe/justiciamail/jm0296.htm.
106
IxodIonfo l538-2006/I-AYA.
101
Militar Norte. De acuerdo con la recurrente, dicha institucin no le
habra renovado el contrato de reenganche por el hecho de haber
salido embarazada. Sin embargo, indic que eso no sucede cuando los
efectivos varones tienen un hijo. Nuestra institucin recomend a la
recurrente la presentacin de una accin de garanta constitucional.
La Defensora del Pueblo present un amicus curiae en el proceso
do nmnro, n hn do confrIbuIr con In roosIcIon do In rocurronfo.
107
Asimismo, el 7 de febrero del 2007, la ciudadana M.L.M.A
present una queja contra el programa de forestacin de la
Municipalidad de Talara (Tumbes). De acuerdo con la recurrente,
dicho programa vena contratando nicamente a varones,
razn por la cual las mujeres de la zona haban realizado una
marcha de protesta por esta presunta discriminacin laboral. La
Defensora del Pueblo recomend a las autoridades municipales
onor hn n osfos ncfos quo nfonfnn confrn Ios dorochos do osfns
mujeres. Luego de ello, dicho programa municipal admiti
personal femenino para las referidas labores.
108
Estos casos permiten advertir que si bien las mujeres
han incrementado su participacin en el mercado laboral,
determinados sectores an las discriminan arbitrariamente.
Asimismo, diversos estudios dan cuenta de que las mujeres en
las zonas rurales participan menos en el mercado de trabajo, la
mayora de ellas en condiciones laborales precarias o como parte
de la economa informal. Las mujeres siguen siendo tambin las
que perciben ms bajos salarios por realizar el mismo trabajo
que los hombres, a pesar de que en muchos casos tienen una
mejor preparacin para la ejecucin de la labor.
109
Sobro oI nrfIcuInr, In Corfo ConsfIfucIonnI do CoIombIn hn
sonnIndo quo oI mundo doI frnbnjo os osocInImonfo roIcIo n la
107
108
109
VA!IZ!I!A, Mnrn IIonn y !ACI!, Mnrfn (IdIforos). Desigualdades
entrecruxuduo. Pohrexu, gnero, etniu y ruxu en Amricu Lutinu. Lima:
OhcInn !ogIonnI do In OIT nrn AmorIcn !nfInn y oI CnrIbo, 2004, . l3.
102
discriminacin de la mujer y, dentro de ese mbito laboral, el primer
y el ms difcil escollo suele presentarse en el momento de acceder
a un puesto, de ah que la prohibicin de discriminar por razn de
sexo de la persona adquiera el sentido de lmite al particular o a la
autoridad pblica que deba proveer un empleo.
110
!n mIsmn Corfo ngrogn quo no oxIsfo un cnfIogo corrndo quo
comprenda, en forma fehaciente e incontrovertible, la totalidad
de las actividades en las que el sexo es condicin necesaria del
cumplimiento de las funciones () lo que exige formular criterios
utilizables para distinguir los mbitos o sectores excluidos de la
igualdad de trato entre hombres y mujeres, de aquellos que no
ameritan exclusin.
111
La exclusin de ciertas actividades de la igualdad de trato
conhgurn unn hIofosIs oxcocIonnI y, or Io mIsmo, dobo sor
objeto de una interpretacin restrictiva. En tal sentido, se debe
demostrar que existe una conexin necesaria y objetiva y no de
simple conveniencia o apreciacin subjetiva del empleador entre
el sexo del trabajador y el cumplimiento del trabajo.
112
4.2.3. Discriminacin por raza y/o identidad tnica
La Defensora del Pueblo ha recibido quejas por discriminacin
relacionadas con la condicin racial y/o identidad tnica de las
personas. Diversos sectores sociales restringen los derechos de
determinadas personas por considerarlas diferentes e inferiores,
debido a la apariencia fsica o a la pertenencia a un grupo tnico
distinto al paradigma occidental.
Estos esquemas de discriminacin han contribuido con un
proceso de exclusin de un grupo mayoritario de peruanos,
situacin que resulta no slo alarmante para la cohesin social
en una nacin multitnica como la peruana, sino porque tiene
110
CO!TI COSTIT!CIOA! I CO!OMIIA. SonfoncIn T-326 doI 26 do juIIo do l995.
111
CO!TI COSTIT!CIOA! I CO!OMIIA. SonfoncIn T-026 doI 26 do onoro do l996.
112
Idem.
103
consecuencias perjudiciales en diversos aspectos de la identidad
de las personas y su posibilidad de desarrollo.
De este modo, en el mbito educativo se han presentado actos de
discriminacin fundados en estos motivos. El 5 de diciembre del
2006, oI cIudndnno J..O. rosonfo unn quojn or Ios rosunfos
actos de discriminacin que habran sufrido los estudiantes del
Confro IducnfIvo do ChInchnyuquIo (Cusco). !os nIumnos
manifestaron que el Director y los docentes les habran prohibido
hablar en quechua, y que, incluso, en algunos casos, los habran
amenazado y maltratado fsica y psicolgicamente por ser
quechuahablantes, con el argumento de que si siguen hablando
quechua, nunca llegarn a ser nada.
113

Frente a esta presunta irregularidad, la Defensora del Pueblo
comunIco Ios hochos n In !nIdnd do CosfIon IducnfIvn !ocnI do Anfn
(Cusco), n hn do quo so ndofnson Ins modIdns corrocfIvns nocosnrIns
y se iniciase la investigacin administrativa correspondiente.
Is Imorfnnfo sonnInr quo oI IdIomn rImnrIo do unn orsonn
so roIncIonn mucho con su IdonfIhcncIon como orsonn, con
su familia y su entorno social. La negacin genera mltiples
problemas ms an cuando sta se lleva a cabo en una etapa
formnfIvn doI nIno o do In nInn, roIncIonndos con oI orIgon, In
identidad tnica y la valoracin de su propia cultura.
La Defensora del Pueblo tambin ha recibido casos de presunta
discriminacin racial y/o tnica cuando se realizaba un trmite
ante la administracin pblica. Al respecto, el 18 de abril del
2007, se recibi la queja de la ciudadana M.S.R.M. contra un
ofocfIvo oIIcInI do In ComIsnrn do Ancnsh or Ios rosunfos
actos de discriminacin de los que habra sido vctima cuando
formuInbn unn donuncIn. !n rocurronfo IndIco quo oI subohcInI
que le tom su denuncia la habra tratado con trminos
despectivos, llamndola serrana loca.
114
113
IxodIonfo l953-200?/I-C!S.
114
IxodIonfo 529-200?/I-AC.
104
De igual modo, el 14 de febrero del 2007, la Defensora del Pueblo
rocIbIo In quojn do In cIudndnnn !.C.S. confrn Ios funcIonnrIos
de ADUANAS de Puno por las presuntas agresiones fsicas
de los que habra sido vctima por su condicin tnica cuando
Ingrosnbn nI ns rocodonfo do IoIIvIn. !n rocurronfo sonnIn
quo Ios funcIonnrIos quojndos In omujnron, Io fIrnron un unofo
en el pecho y la habran insultado con frases denigrantes por el
hecho de ser serrana.
115
Is Imorfnnfo sonnInr, nsImIsmo, quo so hnn rocIbIdo quojns do
discriminacin por motivo racial y/o tnico en el acceso a un bien
o servicio. El 27 de noviembre del 2006, personal del despacho
do Ins sonorns CongrosIsfns Mnrn CIoofo SumIro do Condo o
Hilaria Supa Huamn presentaron su queja por los presuntos
actos de discriminacin del que habran sido vctimas por parte
del personal asignado al counter de Iberia en el Aeropuerto
InfornncIonnI Jorgo Chvoz do !Imn.
116
En dicha comunicacin se nos inform que tales hechos
habran ocurrido el 25 de noviembre del 2006, fecha en que
Ins moncIonndns CongrosIsfns ncudIoron nI norouorfo con oI
hn do nbordnr In noronnvo do IborIn quo Ins frnsIndnrn n In
cIudnd do MndrId (Isnnn). o ncuordo con Io mnnIfosfndo or
Ins CongrosIsfns, cunndo ronIIznbnn oI rogIsfro on oI counfor do
Iberia sostuvieron una conversacin en quechua. Al escuchar
este dilogo, el personal de la empresa mostr actitudes burlonas.
AsImIsmo, sonnInron quo cunndo In CongrosIsfn HIInrIn Sun
Huamn solicit una silla de ruedas por su estado de salud, las
personas que estaban realizando el registro les habran indicado
para qu necesitas la silla, si ests caminando.
!uogo do oIIo, Ins CongrosIsfns hnbrnn sIdo Informndns or oI
personal asignado al counter de Iberia que no podan abordar el
mencionado vuelo, toda vez que no haba espacios disponibles en
115
Expediente N 246-2007/DP-PUN.
116
105
el avin por haberse vendido un nmero de pasajes por encima
de la capacidad de la aeronave.
Anfo oI rocInmo do Ins CongrosIsfns, oI orsonnI do IborIn
habra utilizado expresiones inapropiadas y discriminatorias,
burlndose de su diccin indicndoles que aprendan a hablar
bIon oI osnnoI nrn quo so oxroson bIon. AsImIsmo, Ios
hnbrnn mnnIfosfndo: Quojonso dondo quIornn orquo In Ioy
nos permite realizar la sobreventa de pasajes.
In Ins sosIonos do In ComIsIon do ofonsn doI ConsumIdor y
OrgnnIsmos !oguIndoros do Ios SorvIcIos IubIIcos doI Congroso
de la Repblica, realizadas el 29 de noviembre del 2006 y el 6 de
dIcIombro doI 2006, Ios rorosonfnnfos doI IICOII IndIcnron
quo su InsfIfucIon no hnbn onconfrndo oIomonfos suhcIonfos
para iniciar un procedimiento sancionador contra Iberia por
supuestos actos de discriminacin.
Ante esta preocupante decisin, la Defensora del Pueblo
rosonfo oI l8 do dIcIombro doI 2006, un Informo nnfo In ComIsIon
do ofonsn doI ConsumIdor doI IICOII. II moncIonndo
documento tuvo como propsito coadyuvar a las investigaciones
do Ios orgnnos ndmInIsfrnfIvos doI IICOII, sIn quo fnI
intervencin implicase una interferencia en el ejercicio de sus
potestades. Se recomend una investigacin exhaustiva, la
cnIIhcncIon nroIndn do Ios hochos donuncIndos y unn vnIorncIon
adecuada de los medios probatorios que permitiese, de ser el
caso, la determinacin de las responsabilidades administrativas
correspondientes.
117
117
La investigacin defensorial permiti advertir que si bien no se cuenta con
documentos flmicos y auditivos, se tiene diversos testimonios y el informe de
In OhcInn do IrofocoIo y Ivonfo do !Imn AIrorf Inrfnors!AI, Momornndum
IrofocoIo !AI-CAC-2006/0l2, doI 28 do novIombro doI 2006, quo rosuIfnn
necesarios valorar correctamente dentro de un procedimiento administrativo. En
virtud de esas consideraciones, la Defensora del Pueblo consider importante
quo oI IICOII ronIIco unn ndocundn InvosfIgncIon n hn do quo so oscInrozcnn
los hechos y se determinen, de ser el caso, las responsabilidades administrativas
correspondientes.
106

ModInnfo !osoIucIon ll09-200?/CIC, doI 6 do junIo doI 200?,
In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor sonnIo quo no hnbn
quedado acreditado que Iberia hubiese incurrido en prcticas
dIscrImInnforIns nI nognr oI nbordnjo n Ins sonorns HIInrIn Sun
Hunmn y Mnrn SumIro do Condo. SIn ombnrgo, onconfro
responsabilidad en la empresa Iberia por la falta de idoneidad
en el servicio debido a la ausencia de informacin adecuada y
oportuna, el tiempo de espera excesivo y el incumplimiento de
la solicitud efectuada con anticipacin sobre la silla de ruedas
solicitada por una de las consumidoras, imponindole una multa
de 10 UIT.
II 20 do junIo doI 200?, In CongrosIsfn HIInrIn Sun Hunmn
onvIo unn comunIcncIon nI IICOII oxrosnndo su
disconformidad con el extremo de la Resolucin que declar
infundada la presunta discriminacin. En tal sentido, solicit
que se reexaminase y declarase fundado el procedimiento
iniciado por discriminacin.
Tambin se han recibido casos en los cuales persisten los
criterios basados en rasgos fsicos para la seleccin del personal,
especialmente en aquellos empleos vinculados con la atencin
al pblico.
El 28 de marzo del 2007, la Defensora del Pueblo recibi la
quojn doI cIudndnno A.C.I. confrn In MunIcInIIdnd IrovIncInI
do Cnjnmnrcn. o ncuordo con oI rocurronfo, su hIjo hnbrn
aprobado todos los exmenes para postular al puesto de sereno de
In MunIcInIIdnd IrovIncInI do Cnjnmnrcn. SIn ombnrgo, hnbrn
sIdo doscnIIhcndo orquo no confnbn con buonn rosoncIn nrn
ronIIznr dIcho frnbnjo. II rocurronfo sonnIo fnmbIon quo ofrns
onco orsonns ms hnbrnn sIdo doscnIIhcndns or Ins mIsmns
razones. La Defensora del Pueblo remiti una comunicacin a
In SubgoroncIn do SogurIdnd CIudndnnn do In MunIcInIIdnd
IrovIncInI do Cnjnmnrcn, n hn do quo Informnso sobro oI
procedimiento para la contratacin de personal de serenazgo.
118
118
IxodIonfo l69-200?/I-CAJ.
107
4.2.4. Discriminacin por indumentaria
La Defensora del Pueblo ha recibido casos de discriminacin
basados en la indumentaria de las personas. De acuerdo con
los recurrentes, algunos funcionarios pblicos exigen el uso
de vestimenta formal para permitir el ingreso a una entidad
pblica y para la atencin de una gestin administrativa.
As, el 4 de noviembre del 2006, la Defensora del Pueblo recibi la
queja del ciudadano J.D.P. contra la Municipalidad Provincial de
Jnon (Cnjnmnrcn). II rocurronfo sonnIo quo oso dn hnbn ncudIdo
a la Municipalidad para realizar la inscripcin del nacimiento
de su hija. Sin embargo, en la recepcin de dicha institucin
pblica le habran impedido el ingreso por encontrarse vestido
con pantaln corto y que [tena] que ponerse pantaln para que lo
atiendan, caso contrario no sera atendido. El recurrente agreg
que en esos momentos no contaba con los recursos econmicos para
comprarse un pantaln y que se encontraba de paso por la ciudad
para registrar a su hija. La intervencin defensorial permiti
quo J..I. udIorn rogIsfrnr n In nInn. AsImIsmo, so rocomondo
a la institucin no restringir el ingreso ni impedir las gestiones
administrativas en razn de la vestimenta de las personas.
119
De igual modo, el 24 de abril del 2007, la Defensora del Pueblo
rocIbIo In quojn doI cIudndnno J.!.A. confrn In OhcInn do
Registros Pblicos de Moyabamba (San Martn). De acuerdo
con el recurrente, los funcionarios de dicha entidad le habran
impedido el ingreso para realizar un trmite administrativo
pues se encontraba vestido con short y sandalias. Luego de la
intervencin defensorial, el recurrente fue atendido.
120
4.2.5. Discriminacin por edad
La Defensora del Pueblo tambin ha recibido casos de presunta
discriminacin por razn de edad. Este es uno de los requisitos
ms comunes exigidos en el mercado de trabajo. En efecto, las
119
Expediente N 751-2006/DP-JAEN.
120
Expediente N 11861-2007/DP-SM.
108
ofertas de trabajo publicadas en diversos medios de comunicacin
limitan la postulacin a personas que no se encuentran en
determinado rango de edad, debido a que actualmente la edad
avanzada es asociada a la prdida de capacidades y de un
dosomono Idonoo do Ins rosonsnbIIIdndos.
121
Los estereotipos
respecto a las personas de edad avanzada son numerosos, como
que se les considere ms vulnerables a las enfermedades y las
lesiones, estar dotados de una menor curiosidad intelectual y
mostrarse opuestos al cambio.
122
El 31 de marzo del 2006 se recibi la queja del ciudadano
A.V.O.C., do 5? nnos do odnd, quIon rohrIo quo In Junfn do
!ognnfos doI IsfrIfo do !Iogo doI ChIrn (IIurn) convoco n
concurso pblico para cubrir la plaza de Jefe del sector. Uno
do Ios roquIsIfos orn fonor onfro 25 y 50 nnos do odnd. Ironfo
n osfn sIfuncIon, oI CoIogIo do IngonIoros do IIurn onvIo unn
carta a la Junta de Regantes solicitando la eliminacin de este
requisito por ser discriminatorio. Sin embargo, el 28 de marzo
del 2006, el recurrente fue informado telefnicamente que haba
sIdo doscnIIhcndo doI rocoso do soIoccIon orquo no cumIn con
el requisito de la edad.
123
Sobre este tema es importante destacar la Sentencia emitida
or In SnIn CIvII Iormnnonfo do In Corfo Suromn do JusfIcIn
sobre indemnizacin por discriminacin en la oferta del empleo.
!n Corfo sonnIo quo nI hnborso ImodIdo n un cIudndnno
la postulacin a una plaza de abogado por no cumplir con el
requisito de la edad mxima establecido en la convocatoria, se
haba cometido un acto de discriminacin en el acceso al empleo,
roscrIfo or In Ioy y su rogInmonfo. o ncuordo con In Corfo, In
institucin demandada no ha podido demostrar la existencia de
121
!O!IC!IZ III!O, MnnuoI y II!AIZ !OIIZ, Mnrn. Igualdad y
diocriminucin. Madrid: Tecnos, 1986, p. 242.
122
OrgnnIzncIon InfornncIonnI doI Trnbnjo. ,Solucioneo de tunguurdiu ul
ente]ecimientor (murxo del 2002). Disponible en: http://www.ilo.org/public/
spanish/bureau/inf/magazine/42/ageing.htm.
123
109
unn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo rosocfo do dIchn modIdn.
No existe ninguna caracterstica en un abogado de determinada
edad que se encuentre ausente en otro mayor o menor,
doscnIIhcndoIo nrn dosomonnr doformInndns funcIonos.
124
4.2.6. Discriminacin por orientacin sexual
La orientacin sexual constituye un aspecto fundamental del ser
humnno uos os como Ins orsonns mnnIhosfnn sus Inforosos
sexuales y emocionales.
125
La desinformacin y los prejuicios
que existen respecto a una orientacin sexual distinta a la
heterosexual generan un conjunto de efectos nocivos para la
persona y el ejercicio de sus derechos.
El 21 de junio del 2006, la Defensora del Pueblo recibi la queja
doI ndoIosconfo J.I.C. confrn In InsfIfucIon IducnfIvn !ns
Mercedes de Tumbes. De acuerdo con el afectado, la Direccin
del mencionado plantel lo habra separado del colegio debido
a su orientacin sexual. Asimismo, le habran informado que,
debido a su homosexualidad, varios estudiantes se estaban
retirando. Luego de la intervencin defensorial, el adolescente
fue reincorporado al centro educativo para que continuase sus
estudios.
126

De otro lado, tambin se habran presentado dos casos de
discriminacin por orientacin sexual durante la ejecucin de
los programas municipales de seguridad ciudadana. En efecto,
el 14 de febrero del 2006, se recibi la queja de la ciudadana
M.L.B. contra la Municipalidad de Lima. La recurrente
mnnIfosfo quo oxIsfo unn cnmnnn confrn Ins orsonns frnvosfIs
y homosexuales que contina llevando a cabo la Direccin
124
SonfoncIn do CnsncIon 23l-2004-!nmbnyoquo doI ? do junIo doI 2005, cIfndn or
O!O!II! TO!!IS, JnvIor y I! CA!IIO TO!!IS, Iodro. II rIncIIo do no
discriminacin en el acceso al empleo por razn de la edad. En Dilogo con lu
Jurioprudenciu, Ano ll, 8?, !Imn, dIcIombro doI 2005, . 34.
125
VIVACO, Joso MIguoI. OrIonfncIon soxunI: ovoIucIon do In jurIsrudoncIn.
En El Mercurio, 5 de mayo del 2004. Disponible en: http://hrw.org/spanish/
opiniones/2004/orientacion_sexual.html.
126
Expediente N 589-2006/DP-TUM.
110
MunIcInI do SogurIdnd CIudndnnn do !Imn MofrooIIfnnn
(serenazgo). Asimismo, denunci agresiones cometidas por
personal de serenazgo contra las personas travestis.
127
La Defensora del Pueblo tambin ha recibido la queja de los
representantes de la Asociacin Internacional de Lesbianas,
TrnnsoxunIos, Cnys do AmorIcn !nfInn confrn In MunIcInIIdnd
de Lima. Los recurrentes manifestaron ser vctimas de
constantes agresiones fsicas y verbales por parte del personal del
Soronnzgo do !Imn. Con oI roosIfo do nfondor osfn sIfuncIon,
In ofonsorn doI IuobIo onvIo ohcIos n In onfIdnd quojndn, n hn
de que se aprobasen directivas para que durante los operativos
de erradicacin de la prostitucin callejera no se vulnerasen
derechos fundamentales. Asimismo, se recomend que dichas
agresiones fuesen investigadas adecuadamente.
128
4.2.7. Discriminacin por apariencia fsica
La Defensora del Pueblo ha recibido quejas de discriminacin
fundadas en la apariencia fsica de las personas. Las burlas y
oI frnfo vojnforIo do Ios nIumnos confrn sus comnnoros or su
apariencia fsica gozan, en algunos casos, de la tolerancia de
los profesores y de las autoridades educativas, que no corrigen
estas actitudes ni orientan a los alumnos con pautas de trato
igualitario. Mediante esta inaccin se menoscaba el normal
desarrollo personal de los estudiantes y se refuerzan prcticas
discriminatorias.
El 6 de diciembre del 2006, la Defensora del Pueblo atendi la
quojn do In cIudndnnn C.Ch.A. confrn In InsfIfucIon IducnfIvn
Snn InfrIcIo doI dIsfrIfo do ChorrIIIos (!Imn) or rosunfos
actos de discriminacin. De acuerdo con la recurrente, el 14
de noviembre del 2006, su hijo rindi el examen de ingreso al
colegio. Terminada la misma, la psicloga de la institucin le
habra indicado que su hijo era una persona inteligente, pero
127
128
Expediente N 6286-2005/DP-LIM. Vase tambin Expediente N 4505-2006/DP-LIM.
111
que no podra entrar al colegio porque era muy gordo y se iba
sonfIr mnI con Ios doms comnnoros. AfondIondo n osfn quojn,
la Defensora del Pueblo envi una comunicacin a la Unidad de
CosfIon IducnfIvn do !Imn con oI objofo do quo so InvosfIgnso In
denuncia presentada.
129
4.2.8. Discriminacin por religin
La Defensora del Pueblo ha recibido dos quejas de discriminacin
que se fundan en la religin de las personas. El 3 de enero del 2007
so rocIbIo In quojn do In cIudndnnn C.I.V.!. confrn In InsfIfucIon
IducnfIvn Snn Mnrfn do Iorros do Cnjnmnrcn, dobIdo n quo
dicha institucin habra exigido, como requisito para la matrcula
de sus hijos, la presentacin de las partidas de bautismo de la
IgIosIn CnfoIIcn. TonIondo on cuonfn quo osfn sIfuncIon consfIfun
un acto de discriminacin basado en un motivo religioso, la
ofonsorn doI IuobIo comunIco oI cnso n In IroccIon do CosfIon
IodngogIcn do In IroccIon !ogIonnI do IducncIon do Cnjnmnrcn,
n hn do quo so ndofnson Ins modIdns ndocundns nrn oI coso
de tales actos y el inicio de las investigaciones administrativas
correspondientes. El 14 de febrero del 2007, la recurrente inform
a la Defensora del Pueblo que sus hijos haban sido matriculados
en el indicado centro educativo.
130
4.2.9. Discriminacin por enfermedad
La Defensora del Pueblo ha recibido quejas de personas
portadoras del VIH/SIDA por los condicionamientos arbitrarios
que sufren para su atencin, el maltrato que reciben por parte
del personal administrativo y de salud, la falta de informacin
respecto de los servicios, la ausencia de insumos farmacuticos
y materiales necesarios para su atencin, entre otros. Es
lamentable constatar que, en nuestro pas, sean los grupos
ms vulnerables de la poblacin los que reciben un tratamiento
inadecuado para su atencin en salud.
129
130
IxodIonfo 05-200?/I-CAJ.
112
El 16 de febrero del 2006, la Defensora del Pueblo recibi la queja
del ciudadano J.L.L.E. contra la Direccin Regional de Salud y
oI HosIfnI nnIoI AIcIdos CnrrIon do Hunncnyo (Junn). o
acuerdo con el recurrente, en dicho nosocomio, los pacientes de
VIH/SIDA reciben un trato inadecuado, debido a que el personal
de enfermera maltrata verbalmente a los pacientes, no respeta
la reserva sobre la identidad de los pacientes de VIH/SIDA, ni
cuenta con los reactivos para la prueba de VIH para la poblacin
cnIIhcndn do mnyor vuInornbIIIdnd (frnbnjndorns soxunIos,
etc.).
131
Frente a esta situacin, la Defensora del Pueblo envi una
comunicacin a la Direccin Regional de Salud con el objetivo de
que se investiguen los hechos materia de la queja y se tomasen
Ins modIdns corrosondIonfos con oI roosIfo do onor hn n Ios
actos de discriminacin y se brinde una atencin adecuada a los
pacientes de VIH/SIDA.
Como hn sonnIndo oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI, os Imorfnnfo
que la ejecucin presupuestal en las polticas sociales para la
atencin de personas con VIH/SIDA deje de ser vista como un
mero gasto y se piense, ms bien, en inversin social en aras
doI cumIImIonfo do un hn comunIfnrIo. !nIcnmonfo cunndo
todos los ciudadanos gocen de garantas mnimas de bienestar
podrn realizar satisfactoriamente sus planes de vida y, por
consiguiente, brindar un mejor aporte a la sociedad en su
conjunto, logrndose, de este modo, un mayor desarrollo como
pas.
132
131
Expediente N 577-2006/DP-JUN.
132
T!II!A! COSTIT!CIOA!. SonfoncIn doI 20 do nbrII doI 2004. IxodIonfo
2945-2003-AA/TC (cnso Aznncn AIhoI), I.J. 44.
113
CAPTULO 5
LAS ACTUACIONES REALIZADAS POR EL
MINISTERIO DE TRABAJO, EL INDECOPI Y EL
MINISTERIO PBLICO FRENTE A LAS DENUNCIAS
POR DISCRIMINACIN
5.1. Investigaciones realizadas por el Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo ha informado a
In ofonsorn doI IuobIo, modInnfo OhcIo 466-200?/2/l2.l, doI
20 de febrero del 2007, que hasta febrero del 2007 han recibido
e investigado 14 denuncias en materia de discriminacin en las
ofertas de empleo, de las cuales slo seis han sido declaradas
fundadas.
Los seis casos sancionados por discriminacin en las ofertas de
empleo han sido iniciados a peticin de parte, durante el perodo
comprendido entre el 3 de junio de 1998 y el 27 de junio del 2006.
De acuerdo con las resoluciones expedidas por la Direccin
de Empleo y Formacin Profesional, no es necesario que el
denunciante participe en el proceso de seleccin para presentar
la denuncia.
133
Por otro lado, en lo referente a los criterios
utilizados para determinar en qu caso una oferta de empleo es
dIscrImInnforIn, dIchn onfIdnd hn sonnIndo quo sI In cnIIhcncIon
oxIgIdn nrn oI dosomono do un uosfo do frnbnjo so bnsn
en una apreciacin subjetiva y no es una razn objetiva que
haya sido demostrada por la denunciada, sta constituir una
prctica discriminatoria.
134
133
En el caso del Expediente N 069425, resuelto mediante Resolucin Directoral N
044-2002-DRTPSL-DEFP del 23 de enero del 2002, la empresa denunciada aleg
que el denunciante no tena legtimo inters para interponer denuncia por actos
de discriminacin en la oferta de empleo debido a que no haba participado de la
convocatoria. A pesar de ello fue sancionada con una multa de S/. 3,100.
134
!osoIucIon IrocfornI 003-98-!TIS!-III-OIII doI 30 do sofIombro do
1998 y Resolucin Directoral N 044-2002-DRTPSL-DEFP del 23 de enero del 2002.
114
Aplicando este criterio, el Ministerio de Trabajo y Promocin
del Empleo ha considerado discriminatorio el establecimiento
de requisitos relacionados a la raza, el sexo, la edad y el estado
civil de los postulantes en las ofertas de empleo, as como el
requerimiento de profesionales y egresados de determinadas
universidades, tanto pblicas como privadas.
135

Con roIncIon n Ins snncIonos Imuosfns, nIngunn do Ins muIfns
excede de una Unidad Impositiva Tributaria (UIT), pese a que
In !oy 26??2, modIhcndn or In !oy 2?2?0, osfnbIoco quo
la sancin por los actos discriminatorios en las ofertas de empleo
puede llegar hasta las tres UIT. Tampoco se ha sancionado con
el cierre temporal de los locales.
5.2. Investigaciones realizadas por el INDECOPI
ModInnfo dIvorsos rocodImIonfos, oI IICOII hn orIonfndo
a los agentes econmicos respecto a la licitud de determinadas
conductas en el mercado. La discriminacin en el consumo ha sido
materia de importantes pronunciamientos de esta institucin.
Los casos ms recurrentes se han desarrollado con relacin a
la presunta seleccin de clientela por motivos tnicos, raciales
y de orientacin sexual efectuada por diversos establecimientos
comerciales, sin que medien razones de seguridad o tranquilidad
do sus cIIonfos u ofrns rnzonos objofIvns quo jusfIhquon dIcho
accionar.
Entre los procedimientos administrativos en los cuales el
IICOII onconfro rosonsnbIIIdnd or dIscrImInncIon on oI
consumo se pueden mencionar los casos de las empresas ABB
S.A. (oIIrIum Cnfo & Inr), AmorIcnn Isco S.A. (Tho Idgo),
Morchnnf Invosfmonfs Co. S.A. (Tho IInno), !nIfod Isco S.A
135
!osoIucIon IrocfornI 003-98-!TIS!-III-OIII doI 30 do sofIombro do
1998 y Resolucin Directoral N 023-2005-DRTPEL-DPEFP del 16 de marzo del
2005.
115
(Discoteca Aura),
136
Cosur S.A. (Iscofocn Cnfo doI Mnr),
137
Mam
AmorIcn S.A.C (Iub Mnm AmorIcn),
138
Discoteca Phuket,
139

Mnmnbnrs S.A.C. (Inr Mnm Infnfn).
140
Tambin se presentaron denuncias contra las empresas B.N.B
S.A. (discoteca Bauhaus) y Servicios Tursticos Sol y Luna S.R.L
(Sol y Luna). Sin embargo, los procedimientos fueron archivados
debido a la celebracin de acuerdos conciliatorios entre las
partes.
136
!n SnIn do ofonsn do In ComofoncIn doI IICOII modInnfo !osoIucIon 939-
2005/TC doI 26 do ngosfo doI 2005, conhrmo In snncIon do 3? !IT (ll2,000 nuovos
soIos) Imuosfn or In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor dobIdo n In comIsIon
do ncfos dIscrImInnforIos. In In rosoIucIon doI frIbunnI ndmInIsfrnfIvo so sonnIn
que la empresa no tiene criterios objetivos para permitir el ingreso a sus clientes,
por el contrario, daba un trato discriminatorio dependiendo de las caractersticas
raciales, condicin econmica o lugar de origen de los clientes.
137
!n SnIn do ofonsn do In ComofoncIn doI IICOII modInnfo !osoIucIon
l4l5-2006/TC-IICOII doI l3 do sofIombro doI 2006, conhrmo In snncIon
do 3? !IT Imuosfn or In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor, dobIdo n quo
empresa ofrece un servicio diferenciado a sus clientes, distincin que no encuentra
jusfIhcncIon on rnzonos objofIvns sIno quo osf vIncuIndo n In oxIsfoncIn do conducfns
dIscrImInnforIns conhgurndns con ocnsIon do In rnzn o In condIcIon oconomIcn do
stos.
138
!n SnIn do ofonsn do In ComofoncIn doI IICOII conhrmo In snncIon do 20
!IT Imuosfn or In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor. o ncuordo con In
!osoIucIon doI IICOII, oI Iub Mnm AmorIcn ormIfn oI Ingroso n su IocnI
de extranjeros sin cobrarles, a diferencia de los consumidores con rasgos tnicos
peruanos a quienes s les cobraba por acceder a sus instalaciones. El pub decidi
onfoncos rosonfnr unn domnndn confoncIoso ndmInIsfrnfIvn nnfo In Corfo SuorIor
do JusfIcIn do !Imn. SIn ombnrgo, In Corfo SuorIor docInro Infundndn In domnndn
y rnfIhco Ios crIforIos dosnrroIIndos or oI IICOII.
139
II 9 do mnyo doI 200?, In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor doI IICOII
resolvi sancionar con una multa 20 UIT (69 mil soles). Las ciudadanas Tatiana
InrdnIos SoIs, ZoIIn Tovnr CnnnIos y CInnnn Cnbrorn MnrcoI donuncInron quo on
dicho establecimiento se les habra impedido el ingreso por tener rasgos tnicos.
140
II 30 do mnyo doI 200?, In ComIsIon do IrofoccIon nI ConsumIdor doI IICOII,
modInnfo !osoIucIon l043-200?-CIC docInro fundndn In donuncIn or
discriminacin contra la empresa y la sancion con una multa ascendente a 20 UIT
(69 mil soles). El ciudadano Augusto Barrn Velis ha indicado que el 30 de abril del
2006, acudi al Bar Mam Batata. Sin embargo, sin haber ninguna causa objetiva
se le impidi el ingreso a dicho local mientras otras personas ingresaban. Adems
habra sido agredido verbal y fsicamente por los agentes de seguridad del referido
local.
116
Las resoluciones mencionadas han permitido construir diversos
crIforIos nrn In cnIIhcncIon do un hocho como dIscrImInnforIo
en el mbito del consumo. Es importante destacar algunos de
ellos:
En los actos de consumo, una conducta es discriminatoria
cuando no se aplican las mismas condiciones comerciales
a consumidores que se encuentren en situacin de
igualdad, es decir, cuando no existe una razn objetiva
quo jusfIhquo oI frnfo dIforoncIndo. AcrodIfnr In oxIsfoncIn
de ese criterio objetivo es lo que distingue un trato
dIforoncIndo do un frnfo dIscrImInnforIo. ConsfIfuIr
un trato discriminatorio, y por tanto ilcito, el trato
diferenciado que se sustente en razones meramente
subjofIvns o InjusfIhcndns.
141
La libertad de contratacin se ejerce en el marco del respeto
de las normas de orden pblico, es decir, de aquellas
inspiradas en el establecimiento y preservacin del bien
comn y el bienestar social. La libertad contractual no
puede ser sustento para poner en riesgo el principio de
la no discriminacin, presupuesto fundamental en la
construccin del Estado democrtico de Derecho.
142
El impedimento de ingreso o la negativa de venta no
es la nica forma en la que se puede producir un trato
dIscrImInnforIo hncIn Ios consumIdoros. Isfn fnmbIon
so uodo vorIhcnr durnnfo In rosfncIon doI sorvIcIo on
establecimientos abiertos al pblico.
143
La discriminacin suele ser un hecho clandestino de muy
difcil probanza dada la velocidad con que se desarrollan
las actividades de los ciudadanos particularmente en el
141
Vor !osoIucIon l029-200?/TC-IICOII doI l8 do junIo doI 200? (Iscofocn
Cnfo doI Mnr).
142
Vor !osoIucIon l4l5-2006/TC-IICOII, doI l3 do sofIombro doI 2006
(Iscofocn Cnfo doI Mnr).
143
Vor !osoIucIon 665-2006/TC-IICOII (Cnso Suormorcndos orunnos).
117
mbito comercial y los nulos o muy escasos incentivos
que existen para que los afectados de estas conductas
desarrollen acciones de denuncia y persecucin.
144
La discriminacin acta a travs de los agentes de las
entidades. En tal sentido, para que se produzcan hechos
de discriminacin no es necesario que la empresa adopte
institucionalmente una poltica discriminatoria, sino que
existan actos discriminatorios del personal que labora en
la empresa.
145
En este mbito resulta importante destacar la reciente
rosoIucIon omIfIdn or In SnIn do ofonsn do In ComofoncIn
doI IICOII (!osoIucIon l029200?/TC-IICOII,
del 18 de junio del 2007), que sancion por segunda vez a la
omrosn CIS!! S.A.C., roIofnrIn doI rosfnurnnfo Cnfo doI
Mar.
Isfo cnso fuo InvosfIgndo do ohcIo or oI IICOII on
atencin a un reportaje difundido por el programa periodstico
Innornmn, dondo so nrocInbn quo on oI IocnI do Cnfo doI
Mar se continuaba incurriendo en prcticas discriminatorias.
Conformo odn nrocInrso on oI roorfnjo, n unn nrojn do
personas de raza mestiza se le impidi ingresar al local con el
nrgumonfo do quo hnbn unn hosfn rIvndn y quo nocosIfnbnn
invitacin. Sin embargo, otra pareja de rasgos caucsicos
ingres sin ningn tipo de restriccin a pesar de que no eran
InvIfndos do In suuosfn hosfn rIvndn, nI confnbnn con fnrjofn
de invitacin.
Ior oIIo, y sIondo CIS!! S.A.C. roIncIdonfo on In comIsIon
de infracciones de esta naturaleza, la Sala de Defensa de la
ComofoncIn consIdoro como modIdn corrocfIvn In cInusurn
fomornI doI rosfnurnnfo Cnfo doI Mnr or oI formIno do 60 dns
144
Vor !osoIucIon l4l52006/TC-IICOII doI l3 do sofIombro doI 2006
(Iscofocn Cnfo doI Mnr)
145
Vor !osoIucIon 5l?-200l/TC-IICOII (Cnso fIondns !IIoy).
118
calendarios. La mencionada empresa fue sancionada tambin
con una multa de 70 UIT, equivalentes a 241 mil 500 nuevos
soles. La clausura del local se realiz el 6 de julio del 2007.
5.3. Investigaciones realizadas por el Ministerio
Pblico
ModInnfo OhcIo 29l9-200?-MI-I-SICII, doI l? do nbrII
doI 200?, oI SocrofnrIo ConornI do In IIscnIn do In ncIon onvIo
a la Defensora del Pueblo el reporte de casos por el delito de
discriminacin registrados en el Sistema de Informacin de
Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF).
De acuerdo con dicho documento, el Ministerio Pblico ha
rocIbIdo, dosdo oI nno 2000 hnsfn nbrII doI 200?, l5 donuncIns or
la presunta comisin del delito de discriminacin de personas.
N Fiscala de origen
Nmero de
denuncia
Estado actual
1 1 Fiscala Provincial Penal de Lima 7-2007 Quojn do dorocho
2 7 Fiscala Provincial Penal de Lima 154- 2005 ArchIvo dohnIfIvo
3 9 Fiscala Provincial Penal de Lima 44- 2006 Quojn do dorocho
7 21 Fiscala Provincial Penal de Lima 447- 2006 Con rosuIfndo do InvosfIgncIon oIIcInI
15 49 Fiscala Provincial Penal de Lima 368- 2005 Formalizada
Cuudvo N 2
Investigaciones preliminares realizadas
por el Ministerio Pblico entre el 1/1/2000 y el 4/4/2007
Fuente: Sistema de Informacin de Apoyo al Trabajo Fiscal (SIATF) del Ministerio Pblico.

119
Es importante precisar que la informacin proporcionada por el
Ministerio Pblico slo dara cuenta de las denuncias presentadas
en el Distrito Judicial de Lima, toda vez que en la relacin de
oxodIonfos moncIonndos no hgurnn ofrns donuncIns do cnsos
conocidos por la Defensora del Pueblo, como la Denuncia N
61-2007 investigada por la Dcima Fiscala Provincial Penal
doI Cono orfo do !Imn (rosunfn dIscrImInncIon confrn In
cIudndnnn V.I.C) y In onuncIn 399-2006 InvosfIgndn
or In Ocfnvn IIscnIn IrovIncInI IonnI doI CnIIno (rosunfn
dIscrImInncIon confrn Ins CongrosIsfns HIInrIn Sun Hunmn y
Mnrn SumIro do Condo).
o Ios l5 cnsos sonnIndos or oI MInIsforIo IubIIco, In ofonsorn
del Pueblo tuvo acceso a la lectura de cinco expedientes,
IdonfIhcndos como 322-2006, 388-2006, 248-2006,
129-2006 y N 447-2006.
El anlisis del Expediente N 322-2006 ha permitido advertir
In dIhcuIfnd robnforIn quo onfronfnn Ios donuncInnfos nrn
demostrar los actos de discriminacin. En efecto, de acuerdo
con oI cIudndnno M.C.C.Z., oI l8 do ngosfo doI 2006, un ofocfIvo
de la PNP le habra impuesto una papeleta de infraccin de
trnsito por su condicin racial. Al respecto, la 16 Fiscala
Provincial Penal de Lima indic que si bien est acreditada la
imposicin de la papeleta de infraccin () y que el denunciante
hn rnfIhcndo su donuncIn vorbnI modInnfo su docInrncIon
indagatoria () sin embargo, dicha imputacin slo cuenta con
la sindicacin de parte y [de testigos] que mantienen un vnculo
de consanguinidad. En atencin a ello, la mencionada Fiscala
resolvi que no haba mrito para promover accin penal y
dIsuso oI nrchIvo dohnIfIvo do In donuncIn.
De igual modo, el estudio del Expediente N 388-2006 permiti
observar que algunas denuncias por discriminacin no se
fundnn on Ios mofIvos fIcos sonnIndos on In normn onnI.
As, oI cIudndnno !.I.C. sonnIo hnbor sIdo dIscrImInndo or
unn rococIonIsfn doI Congroso do In !oubIIcn or nognrIo su
120
solicitud de asilo honroso por haber sido herido por un capitn
de la Polica. La 24 Fiscala Provincial Penal de Lima indic
quo oI doIIfo do dIscrImInncIon so conhgurn or dIforoncIn rncInI,
tnico, religiosa o sexual a tenor de lo dispuesto en el artculo
323, elementos constitutivos que en el presente caso no se dan.
En tal sentido, resolvi no formular denuncia penal y orden el
nrchIvo dohnIfIvo doI cnso.
Respecto de los Expedientes N 248-2006, N 129-2006 y 447-2006
os Imorfnnfo sonnInr quo nun so oncuonfrnn on InvosfIgncIon
preliminar. El primer caso es una denuncia contra funcionarios
do In OhcInn do ormnIIzncIon IrovIsIonnI (OI) or Ios
presuntos actos de discriminacin al no haber cumplido con el
ngo do Ios dovongndos corrosondIonfos. !n rocurronfo sonnIo
quo, on cnsos IgunIos do ox comnnoros do frnbnjo, In OI ngo
el monto total de sus devengados.
El segundo caso es una denuncia contra funcionarios de la
Municipalidad Distrital de San Borja por los presuntos actos de
discriminacin que se habran cometido contra un ciudadano por
el hecho de tener un consultorio de curanderismo. El presunto
agraviado indica que sera objeto de reglaje y seguimiento con
el apoyo de las mviles de serenazgo del municipio.
Finalmente, el Expediente N 447-2006 contiene la denuncia
do Ios cIudndnnos I.M.M.H. y !.W.W.K. confrn In cIudndnnn
C.T.I.J. or hnbor sonnIndo on oI rocoso quo so Ios sIguo n Ios
primeros por presunto delito de destruccin de monumentos
histricos que los denunciados () vienen realizando
trabajos de demolicin () sin importarles que ste constituye
patrimonio cultural histrico de la nacin, claro que les
puede importar la historia de nuestro pas [a] quienes tienen
orgonos nsIfIcos. o ncuordo con Ios sonoros I.M.M.H. y
!.W.W.K., osfns frnsos donofnn unn dIscrImInnforIn conoxIon
entre su ascendencia oriental y su raza con la destruccin del
patrimonio histrico.
121
En estos casos, los representantes del Ministerio Pblico han
ordenado el desarrollo de diversas diligencias, como la ampliacin
de las declaraciones de los presuntos afectados, testigos y
rosonsnbIos n hn do quo confrIbuynn con oI oscInrocImIonfo do
los hechos.
5.4. Iu dIhcu!tud pvobutovIu en !u InvestIgucIn de !os
casos de discriminacin
La discriminacin presenta problemas particularmente
delicados en el aspecto probatorio que podran limitar
ovonfunImonfo In ohcncIn do unn InvosfIgncIon consfIfucIonnI,
onnI o ndmInIsfrnfIvn. In ofocfo, oxIsfon muchns dIhcuIfndos
para demostrar una conducta discriminatoria en el mbito de
un proceso.
146
ConornImonfo, osfos ncfos so rosonfnn on formn
encubierta, aparentando ser legtimos y ocultando en realidad
un motivo prohibido. Por ello, la persona que alegue haber sido
discriminada se encontrar en desigualdad de condiciones frente
a la persona que realiz el acto discriminatorio, en razn de la
diferencia que existe en el grado de informacin que maneja
cada una de ellas.
147

Es importante mencionar que frente a una alegacin de
discriminacin o cuando existan motivos razonables que
hagan suponer su comisin, el Estado se encuentra obligado,
de conformidad con el ordenamiento jurdico internacional y
nacional, a asegurar una investigacin seria e imparcial.
!n ohcncIn do In InvosfIgncIon osf sujofn n quo In vnIorncIon
del recaudo probatorio se realice con la diligencia debida y de
manera exhaustiva. En este sentido, como ha sido manifestado
146
!O!IC!IZ III!O, MIguoI y II!AIZ !OIIZ, Mnrn. O. cIf., . 289.
147
CO!TIS CA!CI!I, Junn CnrIos y TOYAMA MIYAC!S!K!, Jorgo. O. cIf.,
. l23. In nfoncIon n oIIo, !OVAT, nvId so rogunfn sI nIgunn voz |oI Iocfor]
ha visto una carta de despido, una declaracin de parte o una acta en la que el
empleador reconoce que despidi a un servidor por [] ser negro o ser mujer.
Apreciacin crtica de los aspectos procesales de la reforma de la Ley de Fomento
del Empleo. En: Aoeooriu Luhorul, Lima, septiembre de 1995, p. 19.
122
roIforndnmonfo or In Corfo InfornmorIcnnn do orochos
Humanos, la investigacin debe emprenderse con seriedad y
no como una simple formalidad condenada de antemano a ser
infructuosa. Debe tener un sentido y ser asumida por el Estado
como un deber jurdico propio y no como una simple gestin de
intereses particulares, que dependa de la iniciativa procesal
de la vctima o de sus familiares o de la aportacin privada de
elementos probatorios, sin que la autoridad pblica busque
efectivamente la verdad.
148
Por lo expuesto, no se puede aceptar que, en casos de violaciones a
los derechos humanos, como la discriminacin, los rganos a cargo
de las investigaciones aleguen falta de pruebas o inexistencia
do oIomonfos quo IndIquon In comIsIon como jusfIhcncIon nrn
omitir el inicio de una investigacin o un procedimiento, si es
que no han actuado con extremo cuidado y exhaustividad.
149
La tendencia jurisprudencial, comparada y nacional muestra
inters en brindar especial proteccin a las vctimas de violaciones
a los derechos humanos. Se ha construido, de este modo, una
148
CO!TI ITI!AMI!ICAA I I!ICHOS H!MAOS. Cnso VIIIngrn
MornIos y Ofros (cnso Inos do In cnIIo). SonfoncIn doI l9 do novIombro do l999,
rr. 225; Cnso VoIsquoz !odrguoz. SonfoncIn doI 29 do juIIo do l988, rr. l??;
Cnso Codnoz Cruz. SonfoncIn doI 20 do onoro do l989, rr. l88.
149
Sobre el particular, es importante mencionar que en la investigacin de
dIscrImInncIon on oI mbIfo InbornI, oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI osnnoI hn Iogrndo
instituir un mecanismo probatorio que sin invertir la carga de la prueba, desva
hacia el empresario la prueba de existencia de un motivo razonable cuando el
demandante acredite a travs de indicios razonables una aparente discriminacin.
o osfn mnnorn, cunndo In orsonn norfo suhcIonfos IndIcIos quo ormIfnn
deducir un acto de discriminacin, el empresario deber destruir esta presuncin
robnndo quo oxIsfo unn cnusn jusfIhcnforIn suhcIonfo. In osfn mIsmn Inon, In
doctrina nacional y la jurisprudencia laboral expedida por las Salas Laborales de
In Corfo SuorIor do JusfIcIn do !Imn on mnforIn do nuIIdnd doI dosIdo, no hnn
tardado en postular la necesidad de aplicar el principio de facilitacin probatoria
y, concretamente, la utilizacin de medios de prueba indirectos en la prueba de
Ios dosIdos dIscrImInnforIos. Vonso nI rosocfo MOI!IO II!IZ, Joso !us y
MO!IO VIA, Mnrn Iovos. Iormns y rocodImIonfos doI dosIdo dIscIIInnrIo
nulo. En Lu reformu del eotututo de loo truhu]udoreo. Madrid: 1994, pp. 352-
36?. AsImIsmo, ZICA!!A A!IACA, Mnrn Hnydoo. O. cIf., . 62.
123
serie de criterios en materia de investigacin y de prueba que
obligan a quienes realizan una investigacin a actuar con mayor
seriedad y capacidad en el ejercicio de sus funciones, y que les
permiten remover los obstculos que presentan este tipo de
prcticas y otras de difcil recaudo probatorio.
As, oI TrIbunnI Suromo osnnoI, on oI rocosnmIonfo do
casos de violacin sexual, ha aportado un avance importante
al elaborar algunos criterios objetivos que permitan otorgar al
testimonio de la vctima la calidad de prueba de cargo idnea,
capaz de destruir la verdad provisional creada por el principio
de presuncin de inocencia. Dichos criterios son: verosimilitud
del testimonio, rodeado de ciertas corroboraciones perifricas
de carcter objetivo (no necesariamente pruebas), que ofrezca
coherencia, persistencia y precisin.
150
Isfos crIforIos hnn sIdo ncogIdos or In Corfo Suromn doI Ioru,
on In sonfoncIn doI l3 do ocfubro do l999, dondo so sonnIn quo,
en principio, la sola sindicacin del agraviado o de la agraviada
se puede considerar idneo para desvirtuar la presuncin
constitucional de inocencia dado el marco de clandestinidad
en que la mayora de estas conductas se producen. Para tal
efecto, dicha sindicacin debe observar los siguientes requisitos:
verosimilitud, persistencia y no contradiccin.
151
Anlogamente, en algunos casos de investigacin de
doformInndos hochos dobIdo n Ins dIhcuIfndos quo ofroco In
150
CrIforIos nnnIIzndos or oI rofosor MnnuoI MIrnndn Isfrnmos do In sonfoncIn
doI TrIbunnI Suromo osnnoI doI 28 do sofIombro do l988, cIfndo or Monfoyn
VIvnnco, Yvn. IscrImInncIon y nIIcncIon dIscrImInnforIn doI orocho IonnI
en los delitos contra la libertad sexual e infracciones penales contra la integridad
personal. En Diocriminucin oeruul y uplicucin de lu ley. VoIumon IV. O.
cit., p. 79.
151
Ejecutoria Suprema del 13 de octubre de 1999 recada en el expediente N 3162-
99 procedente de Lambayeque. Esta doctrina ha sido repetida por la Ejecutoria
Suromn doI 8 do mnyo do 200l, on oI IxodIonfo l095-200l ChInchn. CIfndns
or Snn Mnrfn Cnsfro, Cosnr. Derecho proceoul penul. I. 2 ed. Lima: Editora
JurdIcn CrIjIoy, 2003, . 9l0.
124
actividad probatoria, se ha atribuido relevancia a los elementos
indiciarios y pruebas testimoniales indirectas. En tal sentido, la
Corfo InfornmorIcnnn do orochos Humnnos osfImn osIbIo quo
se pueden demostrar los hechos mediante pruebas testimoniales
indirectas y circunstanciales, sumadas a inferencias lgicas
orfInonfos (.). !n Corfo hn onfondIdo sIomro quo Ins ruobns
documentales y testimoniales directas no son las nicas que
pueden fundamentar la sentencia. Las pruebas circunstanciales,
los indicios y presunciones pueden igualmente utilizarse
siempre que de ellos puedan inferirse conclusiones consistentes
sobre los hechos. () la prueba indiciaria o presuntiva resulta
de especial importancia cuando se trata de denuncias ()
caracteriza[das] por procurar la supresin de todo elemento que
permita comprobar el [hecho].
152
Un Estado no podra administrar justicia, en modo alguno, si no
se dota a las partes de iguales reglas y armas para defenderse
en el proceso, convirtindose tal igualdad en condicin esencial
del debido proceso.
152
CO!TI ITI!AMI!ICAA I I!ICHOS H!MAOS. SonfoncIns doI
29 do juIIo do l988 (Cnso VoIsquoz !odrguoz), rr. l3l y doI 20 do onoro do
l989 (Cnso Codnoz Cruz), rr. l3?.
125
CAP!T\IO 6
LA ESTRATEGIA DE INTERVENCIN
DEFENSORAL EN LA LUCHA CONTRA LA
DISCRIMINACIN
La Defensora del Pueblo ha venido abordando, desde sus
diferentes mbitos de trabajo, diversos aspectos relativos a
la discriminacin. La intervencin ha estado orientada a la
atencin y seguimiento de las quejas por actos de discriminacin.
AsImIsmo so hnn ronIIzndo cnmnnns do oducncIon cIudndnnn
contra la discriminacin para que las personas conozcan sus
dorochos, IdonfIhquon fnIos sIfuncIonos y donuncIon Ios hochos
ante las instancias correspondientes.
Estas actuaciones defensoriales y las que se han previsto
desarrollar en este mbito estn orientadas a contribuir con la
erradicacin de la prctica de la discriminacin. De esta manera,
la labor de esta institucin se centra en la atencin de casos, la
suorvIsIon do onfIdndos ubIIcns, oI dosnrroIIo do cnmnnns
pblicas de promocin y difusin de derechos, as como la
supervisin de polticas pblicas en el tema de discriminacin.
6.1. Atencin de casos de discriminacin
Una de las atribuciones de la Defensora del Pueblo en su
condicin de rgano constitucional autnomo encargado de la
defensa y proteccin de los derechos fundamentales de la persona
y la comunidad, as como de la supervisin del cumplimiento de
los deberes de la administracin estatal es recibir e investigar
quejas por presuntos actos de discriminacin.
Las quejas de los ciudadanos y ciudadanas obligan a un
seguimiento por parte de los comisionados de la Defensora del
IuobIo. A hn do confrIbuIr con oI oscInrocImIonfo do Ios hochos,
nuestra institucin realiza entrevistas a la vctima, testigos y
presuntos responsables. Asimismo, supervisa la actuacin de
las instituciones del Estado y formula recomendaciones a las
126
entidades competentes para que se adopten las medidas que, en
el marco de sus competencias, les permitan garantizar el cese de
los actos de discriminacin, as como realizar las investigaciones
tendientes al esclarecimiento de las denuncias y, de ser necesario,
imponer las sanciones correspondientes.
6.2. Supervisin a entidades pblicas en materia de
discriminacin
En la Defensora del Pueblo existe la conviccin de que la
discriminacin constituye un obstculo para el desarrollo
de nuestro pas. Por esta razn, es necesario sumar todos los
esfuerzos institucionales y sociales. Sin la intervencin decidida
de las autoridades en todos los niveles no se lograr la eliminacin
de dicha conducta.
La prevencin y eliminacin de la discriminacin en el Per
exige una urgente accin institucional del Estado que sea
cnnz do dIsonnr oIfIcns consIsfonfos quo ormIfnn quo Ios
dorochos y rIncIIos quo so rocInmnn on In ConsfIfucIon y on
los instrumentos internacionales se encarnen en la vida diaria
de las personas.
En este contexto se est elaborando una directiva interna que
pueda ser utilizada como modelo por las entidades del Estado
para prevenir y prohibir toda forma de discriminacin en el
ejercicio de la funcin pblica. Dicha directiva propone normas
y un procedimiento administrativo expeditivo que permita a
los ciudadanos que hayan sufrido algn acto de discriminacin
recurrir a una instancia dentro de la propia entidad, demandando
el cese del acto discriminatorio y, de ser el caso, una sancin para
el funcionario responsable de dicha conducta. Para tales efectos,
en los prximos meses se sostendrn reuniones de trabajo con
representantes de entidades pblicas para difundir y explicar la
directiva, as como la necesidad de su aprobacin para contribuir
con la lucha contra la discriminacin.
127
Corrosondo, do IgunI modo, suorvIsnr In Inbor do Ins onfIdndos
estatales que tienen mandato legal para el conocimiento,
investigacin y sancin de los actos de discriminacin, como el
Ministerio Pblico, el Poder Judicial, el Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo, el Ministerio de Educacin, as como
oI IICOII, n hn do quo dIchns InsfIfucIonos cumInn
adecuadamente con sus deberes y adopten criterios adecuados
nrn In cnIIhcncIon o InvosfIgncIon do Ios cnsos.
Ior ofro Indo, on oI mnrco do In Cnmnnn or unn cuIfurn do
atencin adecuada y acceso a la informacin en salud, dirigida a
supervisar y mejorar la atencin del servicio de salud, mediante
el acceso a la informacin y a una mayor participacin del usuario
en la toma de decisiones relacionadas a su salud, se ha previsto
analizar, entre otros temas, los problemas de discriminacin
que afectan a los usuarios del servicio de salud.
De igual modo, teniendo en cuenta el estigma y la discriminacin
asociados a las personas que tienen VIH/SIDA, la Defensora del
Pueblo ha iniciado el proyecto Derechos Humanos en personas
ms afectadas y viviendo con VIH. Lucha contra el estigma y
discriminacin, promocin de la proteccin de derechos y acceso
a ciudadana. Uno de los objetivos principales de este proyecto
es conocer las necesidades prioritarias y limitaciones de las
personas que viven con VIH/SIDA y promover un marco jurdico
que proteja los derechos fundamentales de las personas con
VIH/SIDA en los aspectos de educacin, trabajo y salud.
6.3. Promocin del conocimiento de derechos y de la
lucha contra la discriminacin
La lucha contra la discriminacin no es un asunto que dependa
nicamente del Estado y de los gobernantes. Es una tarea que
cada persona, sin distincin alguna, debe realizar desde lo ms
ntimo, porque la solucin frente a las mltiples manifestaciones
de intolerancia, discriminacin y opresin en las relaciones, no
se puede lograr exclusivamente con la emisin de normas o
directivas que la prohban.
128
Esto implica que, si bien es necesario que la legislacin
antidiscriminatoria contemple medidas de sancin o castigo
confrn Ins rcfIcns osochcns do dIscrImInncIon, In fnron do
largo aliento respecto de esta problemtica implica impulsar
una reforma educativa que permita alcanzar una verdadera
cohesin social y la construccin de una sociedad que respete las
diferencias.
La derrota de la discriminacin sin negar la importancia que
tiene lo pblico y lo institucional debe ser diaria y personal, a
hn do modIhcnr Ins osfrucfurns socInIos y cuIfurnIos sobro Ins
cuales se sostiene.
In osfo rocoso do nhnnznmIonfo do In Iuchn confrn In
discriminacin resulta importante destacar el trabajo que han
venido desarrollando diversas organizaciones de la sociedad civil
en la ejecucin de programas dirigidos a la promocin, defensa
y nhrmncIon do Ios dorochos do Ios uobIos nndInos, nmnzonIcos
y afroperuanos que han contribuido a la consolidacin de
liderazgos y al respeto de su identidad. Sus acciones tambin
han estado dirigidas a levantar su voz de protesta para que las
instituciones atiendan sus reclamos.
Durante el mes de noviembre del 2006, la Defensora del
IuobIo dosnrroIIo on modIos rndInIos unn Cnmnnn ncIonnI
contra la discriminacin, con especial atencin en la prestacin
do Ios sorvIcIos ubIIcos, nrn quo Ins orsonns IdonfIhcnson
las situaciones de discriminacin que pudieran enfrentar,
rechazaran dichas prcticas y denunciaran tales actos.
153
La Defensora del Pueblo continuar realizando nuevas
cnmnnns do oducncIon dIrIgIdns n In cIudndnnn quo nyudon n
modIhcnr ncfIfudos y n consfruIr unn vordndorn oquIdnd socInI.
153
Isfn Cnmnnn ncIonnI hn sIdo rosnIfndn or dIvorsns orsonns or consfIfuIr
una iniciativa novedosa para la educacin ciudadana contra la discriminacin.
Vonso nI rosocfo I!!CI, Jorgo. !n monsnjo rndInI sInguInr. In Per 21,
15 de octubre del 2006, p. 2.
129
El objetivo ser contribuir a que las personas comprendan la
injusticia que se genera en razn de la estigmatizacin y la
discriminacin.
6.4. Supervisin de polticas pblicas y normatividad
nacional
La Defensora del Pueblo considera importante supervisar las
oIfIcns ubIIcns y oI mnrco normnfIvo vIgonfo n hn do ovIfnr
afectaciones a los derechos de las personas y sus comunidades.
En efecto, aunque determinadas decisiones son neutras en
su origen, en la prctica pueden generar de manera indirecta
desventajas a personas con determinadas caractersticas de
origen, tnicas, religiosas, discapacidad, orientacin sexual,
entre otras.
En tal sentido, la intervencin defensorial debe estar dirigida al
establecimiento de polticas pblicas consistentes tcnicamente
y IogIfImndns socInImonfo. In oI mnrco do In dohnIcIon
institucional respecto de su rol de atencin preferencial de
los sectores excluidos, corresponde continuar con el desarrollo
de una lnea de supervisin sobre la actuacin de los entes
estatales comprometidos en el tema, promoviendo el dilogo con
la sociedad civil y el Estado para la formulacin de propuestas
consensuadas que permitan la inclusin, equidad y justicia.
En este mbito conviene mencionar que la Defensora del Pueblo
ha presentado diversas demandas en procesos constitucionales
por la vulneracin a los derechos a la igualdad y a la no
discriminacin. As, por ejemplo, se present una accin de
inconstitucionalidad contra la Ley N 26260, que despojaba
del grado policial a aproximadamente 3,000 mujeres de la ex
snnIdnd do In II. In osfo cnso, oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI,
mediante sentencia del 9 de mayo del 2001, declar fundada la
demanda interpuesta.
154
154
Vonso IxodIonfo 0004-00-AI/TC.
130
De igual modo, la Defensora del Pueblo present una demanda
do InconsfIfucIonnIIdnd confrn dIvorsos nrfcuIos doI CodIgo
de Justicia Militar (Decreto Ley N 23214), uno de los cuales
dispona que el personal militar que practicare actos deshonestos
o contra natura con persona del mismo sexo, dentro o fuera de
lugar militar, ser reprimido con expulsin de los Institutos
Armndos sI fuoso OhcInI y con rIsIon sI fuoso IndIvIduo do
tropa (artculo 269). Este dispositivo vulneraba el derecho a
la no discriminacin por orientacin sexual. Mediante sentencia
doI 9 do junIo doI 2004, oI TrIbunnI ConsfIfucIonnI docInro In
inconstitucionalidad del citado dispositivo.
155
155
Vonso IxodIonfo 0023-2003-AI/TC.
ANEXOS
133
ANEXO 1
EXTRACTOS DE NORMAS NACIONALES SOBRE
DISCRIMINACIN
l. ConsfIfucIon IoIfIcn. ..................................................... 135
2. CodIgo IrocosnI ConsfIfucIonnI. ................................... 138
3. CodIgo IonnI. ................................................................. 143
4. !oy 2?2?0, !oy quo modIhcn In !oy 26??2,
Ley contra actos de discriminacin. ............................. 144
5. Decreto Supremo N 002-98-TR, Normas
reglamentarias de la Ley N 26772, sobre prohibicin
de discriminacin en las ofertas de empleo y acceso a
medios de formacin educativa. .................................... 146
6. CodIgo do Ios Inos y AdoIosconfos............................... 148
7. Ley N 28044, Ley general de educacin. ..................... 150
8. Resolucin Ministerial N 0074-2005-ED, crea la
ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos -
CAI!.l58 .........................................................................
9. IrocfIvn 2l0-CAI!/OAAI/VMCI-MI,
Normas para la tramitacin e investigacin de
denuncias y reclamos. ................................................... 161
l0. !oy 2?8l5, !oy doI CodIgo do ofIcn do In funcIon
pblica............................................................................ 169
ll. ocrofo Suromo 033-2005-ICM, !ogInmonfo
do In !oy doI CodIgo do ofIcn do In funcIon ubIIcn. ..... 173
l2. Toxfo !nIco Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo
N 716, Ley de proteccin al consumidor. ..................... 178
13. Ley N 26626, Ley que encarga al Ministerio
de Salud la elaboracin del Plan Nacional de Lucha
confrn oI VIrus do InmunodohcIoncIn Humnnn,
el SIDA y las enfermedades de transmisin sexual. .... 180
14. Decreto Supremo N 004-97, Reglamento de la
Ley N 26626. ................................................................ 183
134
15. Decreto Supremo N 003-97-TR, aprueba Texto
!nIco Ordonndo doI ocrofo !ogIsInfIvo ?28,
!oy do IroducfIvIdnd y ComofIfIvIdnd !nbornI. ........ 184
16. Decreto Supremo N 019-2006-TR, Reglamento
do In !oy ConornI do InsoccIon doI Trnbnjo. ............... 187
l?. !oy 2?050, !oy ConornI do In Iorsonn con
Discapacidad. ................................................................. 193
18. Ley N 27751, Ley que elimina la discriminacin
do Ins orsonns con dIscnncIdnd or dohcIoncIn
intelectual y/o fsica en programas de salud y
alimentacin a cargo del estado. ................................... 199
l9. !oy 28683, !oy quo modIhcn In !oy 2?408,
Ley que establece la atencin preferente a las
mujoros ombnrnzndns, Ins nInns, nInos, Ios nduIfos
mayores y con discapacidad en lugares de atencin
al pblico. ....................................................................... 200
135
1. CONSTITUCIN POLTICA
Artculo 2
Toda persona tiene derecho:
()
2. A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado
por motivo de origen, raza, sexo, idioma, religin, opinin,
condicin econmica o de cualquiera otra ndole.
Artculo 3
La enumeracin de los derechos establecidos en este captulo
no oxcIuyo Ios doms quo In ConsfIfucIon gnrnnfIzn, nI ofros do
naturaleza anloga o que se fundan en la dignidad del hombre, o
en los principios de soberana del pueblo, del Estado democrtico
de derecho y de la forma republicana de gobierno.
Artculo 13
!n oducncIon fIono como hnnIIdnd oI dosnrroIIo InfogrnI do In
persona humana. El Estado reconoce y garantiza la libertad de
onsonnnzn. !os ndros do fnmIIIn fIonon oI dobor do oducnr n
sus hijos y el derecho de escoger los centros de educacin y de
participar en el proceso educativo.
Artculo 16
Tanto el sistema como el rgimen educativo son
descentralizados.
El Estado coordina la poltica educativa. Formula los
lineamientos generales de los planes de estudios as como los
requisitos mnimos de la organizacin de los centros educativos.
Supervisa su cumplimiento y la calidad de la educacin.
Es deber del Estado asegurar que nadie se vea impedido de
recibir educacin adecuada por razn de su situacin econmica
o de limitaciones mentales o fsicas.
136
Se da prioridad a la educacin en la asignacin de recursos
ordinarios del Presupuesto de la Repblica.
Artculo 17
La educacin inicial, primaria y secundaria son obligatorias. En
las instituciones del Estado, la educacin es gratuita. En las
universidades pblicas el Estado garantiza el derecho a educarse
gratuitamente a los alumnos que mantengan un rendimiento
satisfactorio y no cuenten con los recursos econmicos necesarios
para cubrir los costos de educacin.
Con oI hn do gnrnnfIznr In mnyor IurnIIdnd do In oforfn oducnfIvn,
y en favor de quienes no puedan sufragar su educacin, la ley
hjn oI modo do subvoncIonnr In oducncIon rIvndn on cunIquIorn
de sus modalidades, incluyendo la comunal y la cooperativa.
El Estado promueve la creacin de centros de educacin donde
la poblacin los requiera.
El Estado garantiza la erradicacin del analfabetismo.
Asimismo fomenta la educacin bilinge e intercultural,
segn las caractersticas de cada zona. Preserva las diversas
manifestaciones culturales y lingsticas del pas. Promueve la
integracin nacional.
Artculo 23
El trabajo, en sus diversas modalidades, es objeto de atencin
prioritaria del Estado, el cual protege especialmente a la madre,
al menor de edad y al impedido que trabajan.
El Estado promueve condiciones para el progreso social y
econmico, en especial mediante polticas de fomento del empleo
productivo y de educacin para el trabajo.
Ninguna relacin laboral puede limitar el ejercicio de los
derechos constitucionales, ni desconocer o rebajar la dignidad
del trabajador.
137
Nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su
libre consentimiento.
Artculo 24
El trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y
suhcIonfo, quo rocuro, nrn oI y su fnmIIIn, oI bIonosfnr mnforInI
y espiritual.
II ngo do In romunorncIon y do Ios bonohcIos socInIos doI
trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del
empleador.
Las remuneraciones mnimas se regulan por el Estado con
participacin de las organizaciones representativas de los
trabajadores y de los empleadores.
Artculo 26
En la relacin laboral se respetan los siguientes principios:
1. Igualdad de oportunidades sin discriminacin. (...)
Artculo 27
La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario.
CUARTA DISPOSICIN FINAL Y TRANSITORIA
Las normas relativas a los derechos y a las libertades que la
ConsfIfucIon roconoco so Inforrofnn do conformIdnd con In
Declaracin Universal de Derechos Humanos y con los tratados y
ncuordos InfornncIonnIos sobro Ins mIsmns mnforIns rnfIhcndos
por el Per.
138
2. CDIGO PROCESAL CONSTITUCIONAL
AvtIcu!o 1.- IInu!Idud de !os Pvocesos
!os rocosos n Ios quo so rohoro oI rosonfo ffuIo fIonon or
hnnIIdnd rofogor Ios dorochos consfIfucIonnIos, roonIondo Ins
cosas al estado anterior a la violacin o amenaza de violacin de
un derecho constitucional, o disponiendo el cumplimiento de un
mandato legal o de un acto administrativo.
Si luego de presentada la demanda cesa la agresin o amenaza
por decisin voluntaria del agresor, o si ella deviene en
irreparable, el Juez, atendiendo al agravio producido, declarar
fundada la demanda precisando los alcances de su decisin,
disponiendo que el emplazado no vuelva a incurrir en las acciones
u omisiones que motivaron la interposicin de la demanda, y
que si procediere de modo contrario se le aplicarn las medidas
coorcIfIvns rovIsfns on oI nrfcuIo 22 doI rosonfo CodIgo, sIn
perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda.
AvtIcu!o 2.- PvocedencIu
Los procesos constitucionales de hbeas corpus, amparo y
hbeas data proceden cuando se amenace o viole los derechos
constitucionales por accin u omisin de actos de cumplimiento
obligatorio, por parte de cualquier autoridad, funcionario o
orsonn. Cunndo so Invoquo In nmonnzn do vIoIncIon, osfn dobo
ser cierta y de inminente realizacin. El proceso de cumplimiento
procede para que se acate una norma legal o se ejecute un acto
administrativo.
AvtIcu!o 3.- PvocedencIu Ivente u uctos busudos en
normas
Cunndo so Invoquo In nmonnzn o vIoIncIon do ncfos quo fIonon
como sustento la aplicacin de una norma incompatible con
In ConsfIfucIon, In sonfoncIn quo docInro fundndn In domnndn
dispondr, adems, la inaplicabilidad de la citada norma.
139
AvtIcu!o 4.- PvocedencIu vespecto de veso!ucIones
judiciales
II nmnro rocodo rosocfo do rosoIucIonos judIcInIos hrmos
dIcfndns con mnnIhosfo ngrnvIo n In fufoIn rocosnI ofocfIvn,
que comprende el acceso a la justicia y el debido proceso. Es
improcedente cuando el agraviado dej consentir la resolucin
que dice afectarlo.
()
Se entiende por tutela procesal efectiva aquella situacin jurdica
de una persona en la que se respetan, de modo enunciativo, sus
derechos de libre acceso al rgano jurisdiccional, a probar, de
defensa, al contradictorio e igualdad sustancial en el proceso, a
no ser desviado de la jurisdiccin predeterminada ni sometido a
procedimientos distintos de los previstos por la ley, a la obtencin
de una resolucin fundada en derecho, a acceder a los medios
impugnatorios regulados, a la imposibilidad de revivir procesos
fenecidos, a la actuacin adecuada y temporalmente oportuna
de las resoluciones judiciales y a la observancia del principio de
legalidad procesal penal.
AvtIcu!o 5.- Cuusu!es de ImpvocedencIu
No proceden los procesos constitucionales cuando:
1. Los hechos y el petitorio de la demanda no estn referidos
en forma directa al contenido constitucionalmente
protegido del derecho invocado;
2. IxIsfnn vns rocodImonfnIos osochcns, IgunImonfo
satisfactorias, para la proteccin del derecho constitucional
amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate del proceso
de hbeas corpus;
3. El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso
judicial para pedir tutela respecto de su derecho
constitucional;
4. No se hayan agotado las vas previas, salvo en los casos
rovIsfos or osfo CodIgo y on oI rocoso do hbons
corpus;
140
5. A la presentacin de la demanda ha cesado la amenaza o
violacin de un derecho constitucional o se ha convertido
en irreparable;
6. So cuosfIono unn rosoIucIon hrmo rocndn on ofro rocoso
constitucional o haya litispendencia;
?. So cuosfIonon Ins rosoIucIonos dohnIfIvns doI Consojo
Nacional de la Magistratura en materia de destitucin
y rnfIhcncIon do juocos y hscnIos, sIomro quo dIchns
resoluciones hayan sido motivadas y dictadas con previa
audiencia al interesado;
8. Se cuestionen las resoluciones del Jurado Nacional de
Elecciones en materias electorales, de referndum o de
otro tipo de consultas populares, bajo responsabilidad.
Resoluciones en contrario, de cualquier autoridad, no
surten efecto legal alguno.
La materia electoral comprende los temas previstos en la
leyes electorales y aquellos que conoce el Jurado Nacional
do IIoccIonos on InsfnncIn dohnIfIvn.
9. So frnfo do conIcfos onfro onfIdndos do dorocho ubIIco
Inforno. !os conIcfos consfIfucIonnIos surgIdos onfro
dichas entidades, sean poderes del Estado, rganos de
nivel o relevancia constitucional, gobiernos locales y
regionales, sern resueltos por las vas procedimentales
correspondientes;
10. Ha vencido el plazo para interponer la demanda, con
excepcin del proceso de hbeas corpus.
AvtIcu!o 3?.- evecLos PvotegIdos
El amparo procede en defensa de los siguientes derechos:
1. De igualdad y de no ser discriminado por razn de origen,
sexo, raza, orientacin sexual, religin, opinin, condicin
econmica, social, idioma, o de cualquier otra ndole;
2. Del ejercicio pblico de cualquier confesin religiosa;
3. De informacin, opinin y expresin;
141
4. A la libre contratacin;
5. A In croncIon nrfsfIcn, InfoIocfunI y cIonfhcn;
6. De la inviolabilidad y secreto de los documentos privados
y de las comunicaciones;
7. De reunin;
8. oI honor, InfImIdnd, voz, Imngon y rocfIhcncIon do
informaciones inexactas o agraviantes;
9. De asociacin;
10. Al trabajo;
11. De sindicacin, negociacin colectiva y huelga;
12. De propiedad y herencia;
13. De peticin ante la autoridad competente;
14. De participacin individual o colectiva en la vida poltica
del pas;
15. A la nacionalidad;
16. De tutela procesal efectiva;
17. A la educacin, as como el derecho de los padres de
escoger el centro de educacin y participar en el proceso
educativo de sus hijos;
18. De impartir educacin dentro de los principios
constitucionales;
19. A la seguridad social;
20. De la remuneracin y pensin;
21. De la libertad de ctedra;
22. De acceso a los medios de comunicacin social en los
formInos doI nrfcuIo 35 do In ConsfIfucIon;
23. De gozar de un ambiente equilibrado y adecuado al
desarrollo de la vida;
24. A la salud; y
25. !os doms quo In ConsfIfucIon roconoco.
AvtIcu!o 3B.- evecLos no pvotegIdos
No procede el amparo en defensa de un derecho que carece
de sustento constitucional directo o que no est referido a los
aspectos constitucionalmente protegidos del mismo.
142
AvtIcu!o 45.- AgotumIento de !us vIus pvevIus
El amparo slo procede cuando se hayan agotado las vas
previas. En caso de duda sobre el agotamiento de la va previa
se preferir dar trmite a la demanda de amparo.
AvtIcu!o 46.- xcepcIones u! ugotumIento de !us vIus
previas
No ser exigible el agotamiento de las vas previas si:
1. Una resolucin, que no sea la ltima en la va
administrativa, es ejecutada antes de vencerse el plazo
para que quede consentida;
2. Por el agotamiento de la va previa la agresin pudiera
convertirse en irreparable;
3. La va previa no se encuentra regulada o ha sido iniciada
innecesariamente por el afectado; o
4. o so rosuoIvo In vn rovIn on Ios Inzos hjndos nrn su
resolucin.
143
3. CDIGO PENAL
AvtIcu!o 323
El que, por s o mediante terceros, discrimina a una o ms
personas o grupo de personas, o incita o promueve en forma
pblica actos discriminatorios, por motivo racial, religioso,
soxunI, do fncfor gonofIco, hIIncIon, odnd, dIscnncIdnd, IdIomn,
identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin poltica o de
cualquier ndole, o condicin econmica, con el objeto de anular
o menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos
de la persona, ser reprimido con pena privativa de libertad no
monor do dos nnos, nI mnyor do fros o con rosfncIon do sorvIcIos
a la comunidad de sesenta a ciento veinte jornadas.
Si el agente es funcionario o servidor pblico la pena ser no
monor do dos, nI mnyor do cunfro nnos o InhnbIIIfncIon conformo
al inciso 2) del artculo 36. La misma pena privativa de libertad
se impondr si la discriminacin se ha materializado mediante
actos de violencia fsica o mental.
144
4. IY N 2?2?0, IY Q\ MOIIICA IA
IY N 26??2, IY CONTRA ACTOS
DISCRIMINACIN
AvtIcu!o 2.- ResponsubI!Idud udmInIstvutIvu
Modifcanse los Artculos 1, 2 y 3 de la Ley N 26772, en los
trminos siguientes:
AvtIcu!o 1.- La oferta de empleo y el acceso a centros
de formacin educativa no podrn contener requisitos que
constituyan discriminacin, anulacin o alteracin de la igualdad
de oportunidades o de trato.
AvtIcu!o 2.- Se entiende por discriminacin, la anulacin o
alteracin de la igualdad de oportunidades o de trato, en los
requerimientos de personal, a los requisitos para acceder a
centros de educacin, formacin tcnica y profesional, que
impliquen un trato diferenciado basado en motivos de raza, sexo,
religin, opinin, origen social, condicin econmica, estado civil,
edad o de cualquier ndole.
AvtIcu!o 3.- Las personas naturales o jurdicas que, en el ejercicio
de su actividad a travs de sus funcionarios o dependientes,
incurran en las conductas que impliquen discriminacin,
anulacin, alteracin de igualdad de oportunidades o de trato,
en las ofertas de empleo, sern sancionadas por el Ministerio
do Trnbnjo y IromocIon SocInI; y cunndo so rohornn nI nccoso
a centro de formacin educativa, sern sancionadas por el
Ministerio de Educacin.
La sancin administrativa ser de multa no mayor de 3
Unidades Impositivas Tributarias o cierre temporal del local
quo no oxcodor do un nno.
En los casos antes mencionados se podr sustituir la sancin
de cierre temporal por el doble de la multa impuesta, si las
consecuencias que pudieran seguir a un cierre temporal lo
145
jusfIhcnn. !n snncIon so nIIcn sIn orjuIcIo do In IndomnIzncIon
a que hubiere lugar a favor de la persona afectada.
AvtIcu!o 3.-e !u suncIn de c!uusuvu tempovu!
II Juoz odr nIIcnr In cInusurn fomornI n quo so rohoro oI
ArfcuIo l05 doI CodIgo IonnI, on Ios cnsos doI doIIfo fIIhcndo
en el Artculo 323, por el trmino que sumado a la sancin
ndmInIsfrnfIvn no oxcodn do 5 (cInco) nnos.
146
5. CRTO S\PRMO N 002-9B-TR, NORMAS
RGIAMNTARIAS IA IY N 26??2, SOBR
PROHIBICIN DE DISCRIMINACIN EN LAS
OFERTAS DE EMPLEO Y ACCESO A MEDIOS DE
FORMACIN EDUCATIVA
AvtIcu!o 1
La prohibicin en materia de discriminacin establecida en
el Artculo 1 de la Ley N 26772, respecto a las ofertas de
empleo y acceso a medios de formacin educativa, es aplicable
a los empleadores contratantes, a los medios de formacin
educativa, as como a las agencias de empleo y otras que sirvan
de intermediadoras en las ofertas de empleo.
Se entiende por medios de formacin educativa o medios
de formacin tcnica o profesional, a aquellas instituciones
integrantes del sistema educativo formal, de conformidad con
oI IncIso n) doI ArfcuIo 33 do In !oy 23384, !oy ConornI do
Educacin, o norma similar que la sustituya y a los Programas
do CnncIfncIon nrn oI Trnbnjo, confonIdos on oI TfuIo I doI
T!O do In !oy do IormncIon y IromocIon !nbornI, nrobndo or
Decreto Supremo N 002-97-TR.
AvtIcu!o 2
Los medios de comunicacin masiva que difundan ofertas
de empleo y de acceso a centros de formacin educativa, se
encuentran obligados a brindar a la Autoridad Administrativa
de Trabajo, la informacin necesaria y las facilidades para la
InvosfIgncIon n quo so rohoro oI ArfcuIo 5 doI rosonfo ocrofo
Supremo, bajo apercibimiento de imponrseles la multa que
hubiese correspondido al infractor.
AvtIcu!o 3
No se consideran prcticas discriminatorias por estar sustentadas
on unn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo, nquoIIns bnsndns on
Ins cnIIhcncIonos oxIgIdns nrn oI dosomono doI omIoo o modIo
de formacin ofertado.
147
AvtIcu!o 4
o so consIdorn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo y or Io fnnfo
consfIfuyo rcfIcn dIscrImInnforIn, nrn Ios hnos doI ArfcuIo
2 de la Ley, aqulla referida a las preferencias subjetivas de los
cIIonfos, o n Ios cosfos osochcos dorIvndos do In confrnfncIon
o admisin de una persona. Tampoco se considera que existe
unn jusfIhcncIon objofIvn y rnzonnbIo cunndo so oxcIuyo nI
postulante, en funcin de su pertenencia a un grupo, gremio o
nsocIncIon con hnos IcIfos.
AvtIcu!o 5
La Autoridad Administrativa de Trabajo actuar a peticin de
nrfo on In InvosfIgncIon do Ios hochos sonnIndos on oI ArfcuIo
1 de la Ley. Excepcionalmente, en caso de presentarse notoria o
ovIdonfo InfrnccIon, In AuforIdnd odr ncfunr do ohcIo.
AvtIcu!o B
La persona que hubiere participado en un procedimiento de
seleccin o admisin a un puesto de trabajo o a un medio de
formacin educativa y que, debido a criterios discriminatorios
sonnIndos or In !oy, no hubIoso sIdo confrnfndn o ndmIfIdn,
odr domnndnr unn IndomnIzncIon or Ios dnnos sufrIdos.
Dicha demanda ser tramitada en la va civil en un proceso de
conocimiento.
AvtIcu!o 9
!n IndomnIzncIon n quo so rohoro oI nrfcuIo nnforIor, sor
hjndn con crIforIo do rnzonnbIIIdnd y roorcIonnIIdnd, dobIondo
tenerse en consideracin, el monto de la remuneracin anual
ofertada o de la pensin anual, segn se trate de discriminacin
en materia de oferta de empleo o de acceso a medios de formacin
educativa, respectivamente.
148
6. CDIGO DE LOS NIOS Y ADOLESCENTES
AvtIcu!o III.- Iguu!dud de opovtunIdudes
Inrn In InforrofncIon y nIIcncIon do osfo CodIgo so dobor
considerar la igualdad de oportunidades y la no discriminacin
n quo fIono dorocho fodo nIno y ndoIosconfo sIn dIsfIncIon do
sexo.
AvtIcu!o 14.- A !u educucIn, cu!tuvu, depovte y vecveucIn
II nIno y oI ndoIosconfo fIonon dorocho n In oducncIon. II Isfndo
nsogurn In grnfuIdnd ubIIcn do In onsonnnzn nrn quIonos
fIonon IImIfncIonos oconomIcns. Ingun nIno o ndoIosconfo dobo
ser discriminado en un centro educativo, por su condicin de
dIscnncIdnd nI or cnusn doI osfndo cIvII do sus ndros. !n nInn
o la adolescente, embarazada o madre, no debe ser impedida de
iniciar o proseguir sus estudios.
La autoridad educativa adoptar las medidas del caso para
evitar cualquier forma de discriminacin.
AvtIcu!o 15.- A !u educucIn bsIcu
El Estado garantiza que la educacin bsica comprenda:
a. El desarrollo de la personalidad, las aptitudes y la
cnncIdnd monfnI y fsIcn doI nIno y doI ndoIosconfo,
hasta su mximo potencial;
b. El respeto de los derechos humanos y las libertades
fundamentales;
c. !n romocIon y dIfusIon do Ios dorochos do Ios nInos y
adolescentes;
d. El respeto a los padres, a la propia identidad cultural,
al idioma, a los valores nacionales y los valores de los
pueblos y culturas distintas de las propias;
e. La preparacin para una vida responsable en una
sociedad libre, con espritu de solidaridad, comprensin,
paz, tolerancia, igualdad entre los sexos, amistad entre
los pueblos y grupos tnicos, nacionales y religiosos;
149
f. La formacin en espritu democrtico y en el ejercicio
responsable de los derechos y obligaciones;
g. !n orIonfncIon soxunI y In InnIhcncIon fnmIIInr;
h. El desarrollo de un pensamiento autnomo, crtico y
creativo;
I. !n cnncIfncIon doI nIno y oI ndoIosconfo nrn oI frnbnjo
productivo y para el manejo de conocimientos tcnicos y
cIonfhcos; y,
j. El respeto al ambiente natural.
AvtIcu!o 23.- evecLos de !os nInos y udo!escentes
discapacitados
Adoms do Ios dorochos consngrndos on In ConvoncIon sobro Ios
orochos doI Ino y on osfo CodIgo, Ios nInos y ndoIosconfos
discapacitados gozan y ejercen los derechos inherentes a su
propia condicin.
El Estado, preferentemente a travs de los Ministerios
comrondIdos on oI Consojo ncIonnI do In Iorsonn con
Discapacidad, y la sociedad asegurarn la igualdad de
oportunidades para acceder a condiciones adecuadas a su
situacin con material y servicios adaptados, como salud
educacin, deporte, cultura y capacitacin laboral. Asimismo,
se asegura el pleno desarrollo de su personalidad hasta el
mximo de sus potencialidades, as como el goce de una vida
plena y digna, facilitando su participacin activa, igualdad y
oportunidades en la comunidad.
150
?. IY N 2B044, IY GNRAI \CACION
AvtIcu!o B.- PvIncIpIos de !u educucIn
La educacin peruana tiene a la persona como centro y agente
fundamental del proceso educativo. Se sustenta en los siguientes
principios:
a. La tica, que inspira una educacin promotora de los
valores de paz, solidaridad, justicia, libertad, honestidad,
tolerancia, responsabilidad, trabajo, verdad y pleno
respeto a las normas de convivencia; que fortalece la
conciencia moral individual y hace posible una sociedad
basada en el ejercicio permanente de la responsabilidad
ciudadana.
b. La equidad, que garantiza a todos iguales oportunidades
de acceso, permanencia y trato en un sistema educativo
de calidad.
c. La inclusin, que incorpora a las personas con
discapacidad, grupos sociales excluidos, marginados
y vulnerables, especialmente en el mbito rural, sin
distincin de etnia, religin, sexo u otra causa de
discriminacin, contribuyendo as a la eliminacin de la
pobreza, la exclusin y las desigualdades.
d. La calidad, que asegura condiciones adecuadas para
unn oducncIon InfogrnI, orfInonfo, nbIorfn, oxIbIo y
permanente.
e. La democracia, que promueve el respeto irrestricto a los
derechos humanos, la libertad de conciencia, pensamiento
y opinin, el ejercicio pleno de la ciudadana y el
reconocimiento de la voluntad popular; y que contribuye
a la tolerancia mutua en las relaciones entre las personas
y entre mayoras y minoras as como al fortalecimiento
del estado de derecho.
f. La interculturalidad, que asume como riqueza la
diversidad cultural, tnica y lingstica del pas,
y encuentra en el reconocimiento y respeto a las
151
diferencias, as como en el mutuo conocimiento y actitud
de aprendizaje del otro sustento, para la convivencia
armnica y el intercambio entre las diversas culturas del
mundo.
g. La conciencia ambiental, que motiva el respeto, cuidado
y conservacin del entorno natural como garanta para el
desenvolvimiento de la vida.
h. La creatividad y la innovacin, que promueven la
produccin de nuevos conocimientos en todos los campos
del saber, el arte y la cultura.
AvtIcu!o 9.- IInes de !u educucIn pevuunu
Son hnos do In oducncIon orunnn:
a. Formar personas capaces de lograr su realizacin tica,
intelectual, artstica, cultural, afectiva, fsica, espiritual
y religiosa, promoviendo la formacin y consolidacin de
su identidad y autoestima y su integracin adecuada y
crtica a la sociedad para el ejercicio de su ciudadana
en armona con su entorno, as como el desarrollo de sus
capacidades y habilidades para vincular su vida con el
mundo del trabajo y para afrontar los incesantes cambios
en la sociedad y el conocimiento.
b. ConfrIbuIr n formnr unn socIodnd domocrfIcn, soIIdnrIn,
justa, inclusiva, prspera, tolerante y forjadora de
unn cuIfurn do nz quo nhrmo In IdonfIdnd nncIonnI
sustentada en la diversidad cultural, tnica y lingstica,
supere la pobreza e impulse el desarrollo sostenible del
pas y fomente la integracin latinoamericana teniendo
en cuenta los retos de un mundo globalizado.
AvtIcu!o 10.- CvItevIos puvu !u unIvevsu!IzucIn, !u
calidad y la equidad
Para lograr la universalizacin, calidad y equidad en la educacin,
se adopta un enfoque intercultural y se realiza una accin
descentralizada, intersectorial, preventiva, compensatoria y
152
de recuperacin que contribuya a igualar las oportunidades de
desarrollo integral de los estudiantes y a lograr satisfactorios
resultados en su aprendizaje.
AvtIcu!o 12.- \nIvevsu!IzucIn de !u educucIn bsIcu
Para asegurar la universalizacin de la educacin bsica en todo
el pas como sustento del desarrollo humano, la educacin es
obligatoria para los estudiantes de los niveles de inicial, primaria
y secundaria. El Estado provee los servicios pblicos necesarios
para lograr este objetivo y garantiza que el tiempo educativo se
equipare a los estndares internacionales.
Corrosondo n Ios ndros, o n quIonos hngnn sus vocos, nsogurnr
la matrcula oportuna de los estudiantes y su permanencia en
los centros y programas educativos.
AvtIcu!o 1?.- quIdud en !u educucIn
Para compensar las desigualdades derivadas de factores
oconomIcos, googrhcos, socInIos o do cunIquIor ofrn ndoIo quo
afectan la igualdad de oportunidades en el ejercicio del derecho a
la educacin, el Estado toma medidas que favorecen a segmentos
sociales que estn en situacin de abandono o de riesgo para
atenderlos preferentemente.
AvtIcu!o 1B.- MedIdus de equIdud
Con oI hn do gnrnnfIznr In oquIdnd on In oducncIon, Ins nuforIdndos
educativas, en el mbito de sus respectivas competencias:
a. Ejecutan polticas compensatorias de accin positiva
para compensar las desigualdades de aquellos sectores
de la poblacin que lo necesiten.
b. Elaboran y ejecutan proyectos educativos que incluyan
objetivos, estrategias, acciones y recursos tendientes a
revertir situaciones de desigualdad y/o inequidad por
motivo de origen, etnias, gnero, idioma, religin, opinin,
condicin econmica, edad o de cualquier otra ndole.
c. Priorizan la asignacin de recursos por alumno, en las
153
zonas de mayor exclusin, lo cual comprende la atencin
de infraestructura, equipamiento, material educativo y
recursos tecnolgicos.
d. Aseguran mecanismos que permitan la matrcula
oportuna, la permanencia y la reincorporacin de los
estudiantes al sistema educativo y establecen medidas
especiales para retener a los que se encuentran en riesgo
de exclusin del servicio.
e. Implementan, en el marco de una educacin inclusiva,
programas de educacin para personas con problemas de
aprendizaje o necesidades educativas especiales en todos
los niveles y modalidades del sistema.
f. Promueven programas educativos especializados para los
osfudInnfos con mnyor fnIonfo n hn do Iogrnr oI dosnrroIIo
de sus potencialidades.
g. Adecuan la prestacin de servicios educativos a las
necesidades de las poblaciones, con especial nfasis en el
apoyo a los menores que trabajan.
h. Establecen un sistema de becas y ayudas para garantizar
el acceso o la continuidad de los estudios de aquellos que
destaquen en su rendimiento acadmico y no cuenten
con recursos econmicos para cubrir los costos de su
educacin.
i. Movilizan sus recursos para asegurar que se implementen
programas de alfabetizacin para quienes lo requieran.
j. Desarrollan programas de bienestar y apoyo tcnico con
oI hn do fomonfnr In ormnnoncIn do Ios mnosfros quo
prestan servicios en las zonas rurales, en las de menor
desarrollo relativo y en aquellas socialmente vulnerables.
Tales programas incluyen, donde sea pertinente,
incentivos salariales, de vivienda y otros.
AvtIcu!o 19.- ducucIn de !os pueb!os IndIgenus
De conformidad con lo establecido en los tratados internacionales
sobro In mnforIn, In ConsfIfucIon IoIfIcn y In rosonfo Ioy, oI
154
Estado reconoce y garantiza el derecho de los pueblos indgenas
a una educacin en condiciones de igualdad con el resto de la
comunidad nacional. Para ello establece programas especiales
que garanticen igualdad de oportunidades y equidad de gnero
en el mbito rural y donde sea pertinente.
AvtIcu!o 20.- ducucIn BI!Ingue Intevcu!tuvu!
La Educacin Bilinge intercultural se ofrece en todo el sistema
educativo:
a. Promueve la valoracin y enriquecimiento de la propia
cultura, el respeto a la diversidad cultural, el dilogo
intercultural y la toma de conciencia de los derechos de
los pueblos indgenas, y de otras comunidades nacionales
y extranjeras. Incorpora la historia de los pueblos,
sus conocimientos y tecnologas, sistemas de valores y
aspiraciones sociales y econmicas.
b. CnrnnfIzn oI nrondIznjo on In Iongun mnfornn do Ios
educandos y del castellano como segunda lengua, as
como el posterior aprendizaje de lenguas extranjeras.
c. Determina la obligacin de los docentes de dominar tanto
la lengua originaria de la zona donde laboran como el
castellano.
d. Asegura la participacin de los miembros de los pueblos
indgenas en la formulacin y ejecucin de programas
de educacin para formar equipos capaces de asumir
progresivamente la gestin de dichos programas.
e. Preserva las lenguas de los pueblos indgenas y promueve
su desarrollo y prctica.
AvtIcu!o 21.- IuncIn de! studo
El Estado promueve la universalizacin calidad y equidad de la
educacin. Sus funciones son:
a. Ejercer un rol normativo, promotor, compensador,
concorfndor, nrfIcuIndor, gnrnnfo, InnIhcndor, roguIndor
y hnnncIndor do In oducncIon nncIonnI.
b. Proveer y administrar servicios educativos pblicos
155
gratuitos y de calidad para garantizar el acceso universal
a la Educacin Bsica y una oferta educativa equitativa
en todo el sistema.
()
o. CnrnnfIznr IgunIos oorfunIdndos do nccoso y
permanencia en el sistema educativo que favorezcan el
aprendizaje oportuno, efectivo y pertinente.
()
h. Ejercer y promover un proceso permanente de supervisin
y evaluacin de la calidad y equidad en la educacin.
()
j. Supervisar y evaluar las acciones de educacin, cultura y
recreacin, a nivel nacional, regional y local.
AvtIcu!o 25.- CuvuctevIstIcus de! SIstemu ducutIvo
II SIsfomn IducnfIvo Iorunno os Infogrndor y oxIbIo orquo
abarca y articula todos sus elementos y permite a los usuarios
organizar su trayectoria educativa. Se adecua a las necesidades
y exigencias de la diversidad del pas.
La estructura del Sistema Educativo responde a los principios y
hnos do In oducncIon. So orgnnIzn on ofnns, nIvoIos, modnIIdndos,
ciclos y programas.
AvtIcu!o 33.- CuvvIcu!o de !u ducucIn BsIcu
II currcuIo do In IducncIon IsIcn os nbIorfo, oxIbIo,
Infogrndor y dIvorsIhcndo. So susfonfn on Ios rIncIIos y hnos
de la educacin peruana.
II MInIsforIo do IducncIon os rosonsnbIo do dIsonnr Ios
currculos bsicos nacionales. En la instancia regional y local
so dIvorsIhcnn n hn do rosondor n Ins cnrncforsfIcns do
los estudiantes y del entorno; en ese marco, cada Institucin
Educativa construye su propuesta curricular, que tiene valor
ohcInI.
156
Las Direcciones Regionales de Educacin y las Unidades de
CosfIon IducnfIvn dosnrroIInn mofodoIogns, sIsfomns do
evaluacin, formas de gestin, organizacin escolar y horarios
diferenciados, segn las caractersticas del medio y de la
poblacin atendida, siguiendo las normas bsicas emanadas del
Ministerio de Educacin.
AvtIcu!o 3B.- A!IubetIzucIn
!os rogrnmns do nIfnbofIzncIon fIonon como hn oI nufodosnrroIIo
y el despliegue de capacidades de lectoescritura y de clculo
matemtico en las personas que no accedieron oportunamente a
la Educacin Bsica. Fortalecen su identidad y autoestima, los
preparan para continuar su formacin en los niveles siguientes
del Sistema Educativo y para integrarse al mundo productivo en
mejores condiciones. Se realizan en una perspectiva de promocin
del desarrollo humano, del mejoramiento de la calidad de vida,
y de equidad social y de gnero. Promueven la superacin del
analfabetismo funcional creando ambientes letrados.
La alfabetizacin se desarrolla, segn los requerimientos de cada
lugar, en todas las lenguas originarias del pas. En los casos
en que estas lenguas originarias sean predominantes, deber
onsonnrso oI cnsfoIInno como sogundn Iongun.
Es objetivo del Estado erradicar el analfabetismo; con este
propsito, convoca a instituciones especializadas para desarrollar
conjuntamente programas de alfabetizacin.
AvtIcu!o 39.- ducucIn BsIcu specIu!
La Educacin Bsica Especial tiene un enfoque inclusivo y
atiende a personas con necesidades educativas especiales, con
oI hn do consoguIr su InfogrncIon on In vIdn comunIfnrIn y su
participacin en la sociedad. Se dirige a:
n. Iorsonns quo fIonon un fIo do dIscnncIdnd quo dIhcuIfo
un aprendizaje regular.
b. Inos y ndoIosconfos suordofndos o con fnIonfos
osochcos.
157
En ambos casos se imparte con miras a su inclusin en aulas
regulares, sin perjuicio de la atencin complementaria y
personalizada que requieran.
El trnsito de un grado a otro estar en funcin de las competencias
que hayan logrado y la edad cronolgica, respetando el principio
de integracin educativa y social.
158
B. RSOI\CION MINISTRIAI N 00?4-2005-
ED, CREA LA COMISIN DE ATENCIN DE
N\NCIAS Y RCIAMOS - CAR
AvtIcu!o 1.- Cronr In ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y
!ocInmos - CAI!, con cnrcfor ormnnonfo, on oI MInIsforIo
de Educacin, en la Direccin Regional de Educacin de Lima
MofrooIIfnnn y sus rosocfIvns !nIdndos do CosfIon IducnfIvn
!ocnI, nrn rocIbIr, vorIhcnr, InvosfIgnr y rocosnr Ins donuncIns,
quejas y reclamos que competen a la entidad y cuya atencin no
corrosondo n In OhcInn do ConfroI InsfIfucIonnI - OCI, n nrfIr
del 3 de enero del 2005.
AvtIcu!o 6.- !ns funcIonos do In ComIsIon do AfoncIon do
onuncIns y !ocInmos CAI! so rocIsnn on oI Anoxo 0l, quo
forma parte integrante de la presente Resolucin.
ANEXO 01
FUNCIONES BSICAS DE LA COMISIN DE
ATENCIN DE DENUNCIAS Y RECLAMOS (CADER)
l. !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos
- CAI!, doI MInIsforIo do IducncIon, fondr Ins
siguientes funciones bsicas:
n) !ocIbIr, vorIhcnr, InvosfIgnr y rocosnr Ins donuncIns
y reclamos que se formulen contra los funcionarios y
servidores del Ministerio de Educacin.
b) Informnr monsunImonfo nI Jofo do In OhcInn do
Apoyo a la Administracin de la Educacin de las
acciones que se adopten respecto de las denuncias
rocIbIdns, romIfIondo unn coIn n In OhcInn do ConfroI
Institucional y a los rganos competentes que estn
facultados a ejecutar las sanciones que corresponda.
c) Informnr nI Jofo do In OhcInn do Aoyo n In
Administracin de la Educacin el resultado de la
investigacin, con las conclusiones y recomendaciones,
159
adjuntando las pruebas correspondientes, para su
ejecucin a travs del Despacho del Viceministerio de
CosfIon InsfIfucIonnI.
d) SuorvIsnr n Ins ComIsIonos do AfoncIon do onuncIns
y Reclamos de la Direccin Regional de Educacin de
Lima Metropolitana y sus respectivas Unidades de
CosfIon IducnfIvn !ocnI.
(...)
j) Atender a travs de la Lnea Telefnica gratuita 0800,
las quejas, denuncias, consultas y propuestas de los
agentes del proceso educativo.
2. !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos -
CAI!, do In IroccIon !ogIonnI do IducncIon do !Imn
MofrooIIfnnn y do Ins !nIdndos do CosfIon IducnfIvn
Local en sus respectivas jurisdicciones, tendr las
siguientes funciones:
n) !ocIbIr, vorIhcnr, InvosfIgnr y rocosnr Ins
denuncias y reclamos que se formulen contra los
funcionarios y servidores de su jurisdiccin y las
referidas a las Asociaciones de Padres de Familia,
Informnndo nI TIfuInr do In InfIdnd nrn Ios hnos
correspondientes.
b) ConcIIInr confrovorsIns dorIvndns do In roIncIon InbornI
y/o prestacin del servicio educativo que no sean
materia del Proceso Administrativo Disciplinario.
c) Informar mensualmente al Director de la Entidad,
con coIn n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y
!ocInmos - CAI!, doI MInIsforIo do IducncIon
sobre el estado de los procesos a su cargo.
d) Procesar denuncias referidas a actos de acoso y contra la
libertad sexual con la prioridad que el caso requiera.
e) Velar por la transparencia de los actos de gestin en su
jurisdiccin, fortaleciendo la participacin, concertacin
y vigilancia de los actores educativos en dicho proceso.
160
f) Derivar, respetando los procedimientos de Ley y con
la celeridad del caso a la autoridad jurisdiccional,
las denuncias documentadas de hechos delictivos.
Debiendo orientar las acciones administrativas que
permitan salvaguardar los intereses de los educandos
y la institucin educativa.
161
9. IRCTIVA N 210-CAR/OAA/VMGI-
ME, NORMAS PARA LA TRAMITACIN
E INVESTIGACIN DE DENUNCIAS Y
RECLAMOS
V. DISPOSICIONES GENERALES
1.- Todo ciudadano o representante legal, debidamente
acreditado, funcionario o servidor pblico que conozca
de hechos contrarios al ordenamiento legal y de actos
ronIdos confrn In mornI y Ins buonns cosfumbros, odr
formular denuncia ante el Titular de la Entidad.
2.- !n donuncIn o rocInmo quo so rosonfo n In ComIsIon
do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos - CAI!, dobo
contener lo siguiente:
a. Nombres y apellidos, nmero de documento de
identidad, domicilio, telfono si lo tuviera. Si es
representante de una persona jurdica, debe acreditar
su representacin mediante poder debidamente
inscrito en los Registros Pblicos.
b. !oforoncIns cInrns y rocIsns nrn In IdonfIhcncIon
individualizada de los presuntos infractores,
nrfcIos, dnmnIhcndos o fosfIgos do Ios hochos.
c. Descripcin concreta y clara de los hechos u
omIsIonos quo conhgurnn Ins IrroguInrIdndos quo so
denuncian, adjuntando las pruebas y/o indicando el
fIo do ovIdoncIn vorIhcnbIo y sus cnrncforsfIcns, ns
como el lugar preciso donde puedan ser ubicadas o
comprobadas.
d. !ugnr, fochn y hrmn con huoIIn dIgIfnI. Inrn Ins
orsonns ImodIdns do hrmnr bnsfnr In huoIIn dIgIfnI
y nrn nquoIIns ImodIdns nrn hrmnr o ImrImIr
su huella digital, bastar con que se consigne las
circunstancias del impedimento.
3.- La sola interposicin de la denuncia, con los requisitos
establecidos en la presente Directiva, obliga a su evaluacin
162
y cnIIhcncIon. o conformIdnd con dIchn cnIIhcncIon,
puede originar una comunicacin al denunciante para
que precise o ample los hechos que denuncia y/o motivar
unn vorIhcncIon, suorvIsIon o InvosfIgncIon roIncIonndn
con la denuncia o reclamo.
4.- !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos os
rosonsnbIo do rocIbIr, vorIhcnr, InvosfIgnr y rocosnr
las denuncias y reclamos que competen a la Entidad
y cuyn nfoncIon no corrosondo nI rgnno do ConfroI
Institucional.
(...)
5.- !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos
CAI! so nbsfondr do rocosnr o frnmIfnr Ins
denuncias relacionadas a manejo de recursos, uso de
bienes y actos de deshonestidad que se encuentran en el
mbIfo do comofoncIn y rosonsnbIIIdnd do Ios rgnnos
do ConfroI InsfIfucIonnI. o rosonfnrso fnI sIfuncIon,
las denuncias sern derivadas a dichos rganos dentro
de las 24 horas de recibidas.
6.- !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos
CAI! uodo InsfruIr sobro In rosunfn rosonsnbIIIdnd
administrativa que pudiera derivarse de los hechos
denunciados, salvo en los asuntos referidos a causas
en las que exista una disposicin judicial que exprese
la prohibicin para que la entidad administrativa se
pronuncie sobre el particular.
?.- !os Infogrnnfos do In ComIsIon do AfoncIon do onuncIns
y Reclamos, no debern integrar ninguna comisin
que se constituya en la Entidad donde se encuentren
laborando.
163
VI. DISPOSICIONES ESPECFICAS
6.1. DE LOS PROCEDIMIENTOS DE
INVESTIGACIN
6.1.1. RCPCION IA N\NCIA.-
La denuncia o reclamo ser presentado a la Mesa de
Inrfos do In OhcInn do TrmIfo ocumonfnrIo o In quo
haga sus veces.
: !n OhcInn do TrmIfo ocumonfnrIo, o In quo hngn
sus vocos, romIfIr oI oxodIonfo n In CoordInncIon doI
CAI! on oI dn.
: II CoordInndor doI CAI!, dIsfrIbuyo y rocosn In
denuncia o reclamo al especialista segn corresponda, el
quo cnIIhcnr y ovnIunr do ncuordo nI numornI 5.2 sI
existe o no mrito para procesarla. De encontrar mrito
para procesarla, lo har con la prioridad que amerite. En
el segundo caso, se pondr en conocimiento del interesado,
a travs del Titular de la Entidad.
En los casos en que la denuncie se presente va correo
electrnico, fax o correo, se proceder de acuerdo a lo
sonnIndo on oI unfo nnforIor, sIomro quo cumIn con
los requisitos mnimos establecidos, de acuerdo con la
Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo
ConornI.
6.1.2. DE LA VERIFICACIN
El especialista, de ser necesario y previa autorizacin del
CoordInndor, dobor orfnr su documonfo do IdonfIhcncIon
cuando se presente en la Institucin o Programa Educativo u
rgnno do In InfIdnd y consfnfnr In sIfu Ios hochos mnforIn
de la denuncia, recabando informacin y tomando conocimiento
directo, real e imparcial de los mismos, lo que ser recogido en
un Acfn do VorIhcncIon.
164
6.1.3. DEL CONTENIDO DEL ACTA DE
VERIFICACION
In oI Acfn do VorIhcncIon so consIgnnr:
a. Lugar, fecha y hora.
b. Motivo de la denuncia.
c. Nombres y apellidos de quienes intervienen, con
indicacin del cargo.
d. Sntesis de la situacin encontrada.
e. Hechos o circunstancias referidas a los extremos de
la denuncia, cuya evaluacin motivar la realizacin
de la investigacin. Si careciera de sustento dicha
denuncia, se proceder al archivo.
f. Firma de los participantes.
6.1.4. OTRAS DILIGENCIAS Y ACOPIO DE
INFORMACIN
El especialista encargado de la investigacin, en caso de
establecer indicios razonables de responsabilidad durante el
proceso de investigacin podr:
l.- CIfnr n Ins orsonns quo fongnn roIncIon dIrocfn o
indirecta con los hechos denunciados para una entrevista
personal.
2.- Solicitar por escrito la informacin y/o documentacin
sustentatoria que sea necesaria y que guarde relacin
con el proceso de investigacin.
6.1.5. ASUNTOS MATERIA DE CONCILIACIN
El especialista encargado de la investigacin, con conocimiento y
nuforIzncIon doI CoordInndor doI CAI!, odr suscrIbIr un Acfn
do ConcIIIncIon onfro Ins nrfos on conIcfo, soIo cunndo oI nsunfo
materia de reclamo o denuncia rena las siguientes condiciones:
a. No amerite Proceso Administrativo.
b. No exista responsabilidad penal y/o civil.
c. Cunndo so frnfo do nsunfos sobro roIncIonos humnnns
por inadecuada comunicacin.
165
6.1.6 COMUNICACIN DE LOS CARGOS
FORMULADOS
Las personas comprendidas en la investigacin, sern
comunicadas por escrito de los hechos denunciados, para que
en un plazo de cinco (05) das hbiles, contados a partir del da
siguiente que recibe la comunicacin, presenten sus descargos
correspondientes.
En el caso que las personas hayan dado respuesta a un pliego
de preguntas a travs de un Acta de Entrevista, conforme a
Io sonnIndo on oI IIfornI n) doI numornI 6.l.4. do In rosonfo
Directiva, no ser necesario proceder de acuerdo al prrafo
precedente.
6.1.7 ORGANIZACIN Y EVALUACIN DE LOS
DOCUMENTOS SUSTENTATORIOS
Terminada la investigacin, el especialista organizar y
evaluar los documentos recogidos durante el proceso, todo lo
cual instrumentar en un legajo debidamente foliado, quedando
el caso expedito para la elaboracin del Informe.
6.1.8 DE LA ESTRUCTURA Y ELABORACION DEL
INFORME
El informe tendr el siguiente esquema:
INIORM N -2005-RIM \GI/CAR
A : (Titular de la Entidad)
De : (Especialista)
Asunto : (Cnso InvosfIgndo)
Referencia : (Expediente de denuncia o reclamo)
Fecha :
I. ANTECEDENTES
En este rubro se considera lo siguiente:
Breve referencia de los documentos relacionados con la
denuncia o reclamo.
166
Se debe consignar las entrevistas personales sostenidas,
actas suscritas, las personas a quienes se les cursaron
pliegos de cargo y si estos cumplieron con formular sus
descargos.
Se har referencia al folio en donde se podr visualizar
los documentos sustentatorios de la denuncia o reclamo.
II. ANLISIS
In osfo rubro so consIgnnn Ios hochos sIgnIhcnfIvos on In
doformInncIon do Ins rosonsnbIIIdndos o IdonfIhcncIon do Ios
investigados y se establecen las faltas disciplinarias o los indicios
razonables de responsabilidad civil o penal, con la respectiva
fundamentacin legal.
III. CONCLUSIONES
ConfIono Ios rosuIfndos do In InvosfIgncIon.
IV. RECOMENDACIONES
En este rubro se sugiere al Titular de la Entidad, las medidas
a adoptarse como resultado de la investigacin, para encaminar
la aplicacin de sanciones y/o superar los hechos denunciados.
Si como resultado del proceso investigatorio se evidencian
indicios razonables de:
: ComIsIon do oIIfo y/o !osonsnbIIIdnd CIvII, on cnufoIn
de los intereses del Estado, se recomendar la remisin
de lo actuado a la Procuradura Pblica encargada de los
Asuntos Judiciales del Ministerio de Educacin.
: ComIsIon do InIfns AdmInIsfrnfIvns InsIbIos do SnncIon,
so rocomondnr romIfIr Io ncfundo n In ComIsIon do
Procesos Administrativos correspondiente.
: ComIsIon do InIfns !ovos, so rocomondnr In nIIcncIon
do snncIonos sonnIndns on oI !ogInmonfo do In !oy doI
Irofosorndo y on oI !ogInmonfo do In !oy do In Cnrrorn
Administrativa.
167
Inexistencia de Delitos o Faltas, se recomendar su
archivo.
: AccIon MorIforIn o AcfuncIon IxcocIonnI on IonohcIo
del Servicio Educativo, en este caso se podr sugerir el
reconocimiento de los logros y/o mritos que pudieran
haberse observado a raz de la denuncia o reclamo.
V. ANEXO
En este rubro se considerara el expediente y sus actuados,
debidamente foliado.
6.1.9 ELEVACIN DEL INFORME
II Informo suscrIfo or oI osocInIIsfn y vIsndo or oI CoordInndor
doI CAI!, (!I!M !CI!), sor oIovndo nI TIfuInr do In
entidad, quin adoptar las medidas pertinentes.
II Informo oInborndo or oI CAI!-MI sor dIrIgIdo nI jofo do
In ohcInn do Aoyo n In AdmInIsfrncIon do In IducncIon, quIon,
de ser el caso, har suyo el Informe recomendando las medidas
a adoptarse.
Una vez implementadas las recomendaciones por el Titular de
In onfIdnd, on oI cnso do In !I!M y Ins !CI!, osfn InsfnncIn
administrativa comunicar al interesado los resultados del
oxodIonfo y on oI cnso doI CAI! MI In comunIcncIon
In ofocfunr In OhcInn do Aoyo n In AdmInIsfrncIon do In
Educacin.
6.1.10 SEGUIMIENTO A LAS MEDIDAS ADOPTADAS
II CAI! quodn oncnrgndo do ofocfunr oI soguImIonfo do Ins
implementaciones de las medidas adoptadas por el Titular de la
entidad.
VII.- ISPOSICIONS COMPIMNTARIAS
1. Durante la ejecucin de los procedimientos de
InvosfIgncIon sonnIndos on In rosonfo IrocfIvn, oI
168
especialista se encuentra prohibido de adelantar opinin
y revelar informacin.
2. !n ComIsIon do AfoncIon do onuncIns y !ocInmos
CAI! gnrnnfIznr n Ios ndmInIsfrndos, In nIIcncIon
de los procedimientos establecidos en la presente
Directiva.
169
10. IY N 2?B15, IY I COIGO TICA
LA FUNCIN PBLICA
AvtIcu!o 1.- mbIto de up!IcucIn
Los Principios, Deberes y Prohibiciones ticos que se establecen
on oI rosonfo CodIgo do IfIcn do In IuncIon IubIIcn rIgon nrn
los servidores pblicos de las entidades de la Administracin
Pblica, de acuerdo a lo establecido en el artculo 4 del presente
CodIgo.
Inrn Ios hnos do In rosonfo !oy so onfondor or onfIdnd
o entidades de la Administracin Pblica a las indicadas
en el artculo 1 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
AdmInIsfrnfIvo ConornI, IncIuyondo n Ins omrosns
pblicas.
AvtIcu!o 3.- IInes de !u IuncIn Pub!Icu
!os hnos do In funcIon ubIIcn son oI SorvIcIo n In ncIon, do
conformIdnd con Io dIsuosfo on In ConsfIfucIon IoIfIcn, y In
obfoncIon do mnyoros nIvoIos do ohcIoncIn doI nnrnfo osfnfnI,
de manera que se logre una mejor atencin a la ciudadana,
priorizando y optimizando el uso de los recursos pblicos,
conforme a lo dispuesto por la Ley Marco de Modernizacin de
In CosfIon doI Isfndo.
AvtIcu!o 4.- mp!eudo pub!Ico
4.l. Inrn Ios ofocfos doI rosonfo CodIgo so consIdorn como
empleado pblico a todo funcionario o servidor de las
entidades de la Administracin Pblica en cualquiera de
los niveles jerrquicos sea ste nombrado, contratado,
dosIgnndo, do conhnnzn o oIocfo quo dosomono
actividades o funciones en nombre del servicio del
Estado.
4.2. Para tal efecto, no importa el rgimen jurdico de la
entidad en la que se preste servicios ni el rgimen laboral
o de contratacin al que est sujeto.
170
4.3. El ingreso a la funcin pblica implica tomar conocimiento
doI rosonfo CodIgo y nsumIr oI comromIso do su dobIdo
cumplimiento.
AvtIcu!o 6.- PvIncIpIos de !u IuncIn Pub!Icu
El servidor pblico acta de acuerdo a los siguientes principios:
1. Respeto
Adocun su conducfn hncIn oI rosofo do In ConsfIfucIon y Ins
Leyes, garantizando que en todas las fases del proceso de
toma de decisiones o en el cumplimiento de los procedimientos
administrativos, se respeten los derechos a la defensa y al debido
procedimiento.
(...)
7. Justicia y Equidad
Tiene permanente disposicin para el cumplimiento de sus
funciones, otorgando a cada uno lo que le es debido, actuando
con equidad en sus relaciones con el Estado, con el administrado,
con sus superiores, con sus subordinados y con la ciudadana en
general.
8. Lealtad al Estado de Derecho
II funcIonnrIo do conhnnzn dobo IonIfnd n In ConsfIfucIon y nI
Isfndo do orocho. Ocunr cnrgos do conhnnzn on rogmonos
de facto, es causal de cese automtico e inmediato de la funcin
pblica.
AvtIcu!o ?.- ebeves de !u IuncIn Pub!Icu
El servidor pblico tiene los siguientes deberes:
(...)
6. Responsabilidad
Todo servidor pblico debe desarrollar sus funciones a cabalidad
y en forma integral, asumiendo con pleno respeto su funcin
pblica.
171
Ante situaciones extraordinarias, el servidor pblico puede
realizar aquellas tareas que por su naturaleza o modalidad
no sean las estrictamente inherentes a su cargo, siempre que
ellas resulten necesarias para mitigar, neutralizar o superar las
dIhcuIfndos quo so onfronfon.
Todo servidor pblico debe respetar los derechos de los
administrados establecidos en el artculo 55 de la Ley N 27444,
!oy doI IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI.
AvtIcu!o 10.- SuncIones
10.1. La transgresin de los principios y deberes establecidos
on oI CnfuIo II y do Ins rohIbIcIonos sonnIndns on oI
CnfuIo III, do In rosonfo !oy, so consIdorn InfrnccIon
nI rosonfo CodIgo, gonorndoso rosonsnbIIIdnd
pasible de sancin.
10.2. El Reglamento de la presente Ley establece las
correspondientes sanciones. Para su graduacin, se
tendr presente las normas sobre carrera administrativa
y el rgimen laboral aplicable en virtud del cargo o
funcIon dosomonndn.
10.3. Las sanciones aplicables por la transgresin del
rosonfo CodIgo no oxImo do Ins rosonsnbIIIdndos
administrativas, civiles y penales establecidas en la
normatividad.
AvtIcu!o 11.- Ob!IgucIn de comunIcuv o denuncIuv !os
actos contrarios al Cdigo
Todo empleado pblico, bajo responsabilidad, tiene el deber
de comunicar, as como la persona natural o jurdica tiene el
derecho de denunciar, los actos contrarios a lo normado en el
rosonfo CodIgo, nnfo In ComIsIon Iormnnonfo do Irocosos
Administrativos Disciplinarios de la entidad afectada o al rgano
que haga sus veces.
172
AvtIcu!o 12.- PvocedImIento
Las entidades pblicas aplicarn, contando con opinin jurdica
previa, la correspondiente sancin de acuerdo al reglamento de
la presente Ley, al Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento,
cuando corresponda, y a sus normas internas.
AvtIcu!o 13.- RegIstvo de SuncIones
13.1. Amplese el contenido del Registro Nacional de
Sanciones de Destitucin y Despido, establecido en el
artculo 242 de la Ley del Procedimiento Administrativo
ConornI, !oy 2?444, y nnofoso on oI Ins snncIonos
roducIdns or In frnnsgrosIon doI rosonfo CodIgo.
13.2. El Registro deber contener los datos personales del
servidor, la sancin impuesta, el tiempo de duracin y
la causa de la misma.
13.3. La inscripcin en el Registro tiene una duracin de un
nno confndo dosdo In cuImInncIon do In snncIon.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES
PvImevu.- IntegvucIn de PvocedImIentos specIu!es
II CodIgo do IfIcn do In IuncIon IubIIcn os suIoforIo n Ins Ioyos,
reglamentos y otras normas de procedimiento existentes en
cuanto no lo contradigan o se opongan, en cuyo caso prevalecen
las disposiciones especiales.
173
11. CRTO S\PRMO N 033-2005-PCM,
REGLAMENTO DE LA LEY DEL CDIGO DE
TICA IA I\NCION P\BIICA
AvtIcu!o 5.- e !os pvIncIpIos, debeves y pvoLIbIcIones
que rigen la conducta tica de los empleados pblicos
Los principios, deberes y prohibiciones ticas establecidas en la
Ley y en el presente Reglamento, son el conjunto de preceptos que
sIrvon nrn gonornr In conhnnzn y crodIbIIIdnd do In comunIdnd
en la funcin pblica y en quienes lo ejercen.
Los empleados pblicos estn obligados a observar los principios,
doboros y rohIbIcIonos quo so sonnInn on oI cnfuIo II do In
Ley.
AvtIcu!o 6.- e !us InIvuccIones tIcus en e! eJevcIcIo
de la Funcin Pblica
Se considera infraccin a la Ley y al presente Reglamento, la
trasgresin de los principios, deberes, obligaciones y prohibiciones
establecidos en los artculos 6, 7 y 8 de la Ley, generndose
responsabilidad pasible de sancin conforme lo dispone el inciso
1 del artculo 10 de la misma.
AvtIcu!o ?.- e !u cu!IhcucIn de !us InIvuccIones
!n cnIIhcncIon do In grnvodnd do In InfrnccIon os nfrIbucIon do In
ComIsIon do IrocodImIonfos AdmInIsfrnfIvos IscIIInnrIos do
la entidad de la Administracin Pblica que corresponda.
AvtIcu!o B.- e !u up!IcucIn de !us SuncIones
Las sanciones se aplicarn segn las disposiciones del presente
captulo.
AvtIcu!o 9.- e !u c!usIhcucIn de !us SuncIones
Las sanciones pueden ser:
a) Amonestacin
b) Suspensin
c) Multa de hasta 12 Unidades Impositivas Tributarias -UIT
174
d) Resolucin contractual
e) Destitucin o despido
Las sanciones antes mencionadas se aplicarn atendiendo a la
gravedad de las infracciones como sigue:
Infracciones leves: Amonestacin, suspensin y/o multa.
InfrnccIonos Crnvos: !osoIucIon confrncfunI, dosfIfucIon,
despido y/o multa.
AvtIcu!o 10.- e !os cvItevIos puvu !u up!IcucIn de
sanciones
La aplicacin de las sanciones se realizar teniendo en
consideracin los siguientes criterios:
10.1. El perjuicio ocasionado a los administrados o a la
administracin pblica.
10.2. Afectacin a los procedimientos.
l0.3. nfurnIozn do Ins funcIonos dosomonndns ns como oI
cargo y jerarqua del infractor
l0.4. II bonohcIo obfonIdo or oI Infrncfor.
10.5. La reincidencia o reiterancia.
AvtIcu!o 11.- e !us suncIones up!Icub!es u !os
empleados pblicos
La aplicacin de las sanciones se efectuarn de acuerdo al
vnculo contractual que los empleados pblicos mantengan con
las entidades de la Administracin Pblica, de conformidad con
lo siguiente:
11.1. Las sanciones aplicables a aquellas personas que
mantienen vnculo laboral:
a) Amonestacin.
b) Suspensin temporal en el ejercicio de sus funciones,
sIn goco do romunorncIonos, hnsfn or un nno.
c) Destitucin o Despido.
11.2. Las sanciones aplicables a aquellas personas que
dosomonnn IuncIon IubIIcn y quo no so oncuonfrnn
en el supuesto del inciso anterior:
175
a) Multa
b) Resolucin contractual.
AvtIcu!o 12.- e !us suncIones up!Icub!es u pevsonus que
yu no desempenun IuncIn Pub!Icu
Si al momento de determinarse la sancin aplicable, la persona
responsable de la comisin de la infraccin ya no estuviese
dosomonnndo IuncIon IubIIcn, In snncIon consIsfIr on unn
multa.
AvtIcu!o 13.- e! RegIstvo de suncIones
Las sanciones impuestas sern anotadas en el Registro Nacional
de Sanciones, Destitucin y Despido, referido en el artculo 13
de la Ley.
AvtIcu!o 14.- e! p!uzo puvu e! vegIstvo de SuncIones
Las sanciones a las que se hace mencin en el artculo precedente
debern ser comunicadas al Registro en un plazo no mayor de
quInco (l5) dns confndos dosdo In fochn on quo quodo hrmo y
consentida la resolucin respectiva.
AvtIcu!o 15.- e !u Iovmu!Idud de !us denuncIus
Los empleados pblicos debern denunciar cualquier infraccin
que se contempla en la Ley y en el presente Reglamento,
nnfo In ComIsIon Iormnnonfo o IsocInI do IrocodImIonfos
Administrativos Disciplinarios de la Entidad.
CunIquIor orsonn uodo donuncInr nnfo In mIsmn ComIsIon
las infracciones que se comentan a la Ley y al presente
Reglamento.
AvtIcu!o 16.- e! PvocedImIento
El empleado pblico que incurra en infracciones establecidas en
la Ley y el presente Reglamento ser sometido al procedimiento
administrativo disciplinario, conforme a lo previsto en el Decreto
!ogIsInfIvo 2?6 - !oy do Insos do In Cnrrorn AdmInIsfrnfIvn y
176
de Remuneraciones del Sector Pblico, su Reglamento aprobado
or ocrofo Suromo 005-90-ICM y sus modIhcnforIns.
AvtIcu!o 1?.- e! p!uzo de PvescvIpcIn
El plazo de prescripcin de la accin para el inicio del procedimiento
ndmInIsfrnfIvo dIscIIInnrIo os do fros (3) nnos confndos dosdo
In fochn on quo In ComIsIon Iormnnonfo o IsocInI do Irocosos
Administrativos Disciplinarios toma conocimiento de la comisin
de la infraccin, salvo que se trate de infracciones continuadas,
en cuyo caso el plazo de prescripcin se contabilizar a partir de
la fecha en que se cometi la ltima infraccin, sin perjuicio del
proceso civil o penal a que hubiere lugar.
AvtIcu!o 1B.- e !u pevsonu que no se encuentvu en
ejercicio de la funcin pblica
La persona que no se encuentre en ejercicio de funcin pblica
podr ser sometido al procedimiento administrativo disciplinario
indicado en el presente Reglamento.
AvtIcu!o 19.- Ovguno de !u A!tu IveccIn puvu dIsenuv,
establecer, aplicar y difundir incentivos y estmulos
Corrosondo n In Socrofnrn ConornI do cndn InfIdnd, o quIon
hngn do sus vocos, dIsonnr, osfnbIocor, nIIcnr y dIfundIr Ios
incentivos y estmulos, as como los mecanismos de proteccin, a
favor de los Empleados pblicos que denuncien el incumplimiento
de las disposiciones de la Ley y el presente Reglamento.
AvtIcu!o 22.- IIusIn de !u Iey y de! Reg!umento
El rgano de alta direccin que debe cumplir con las obligaciones
confonIdns on oI nrfcuIo 9 do In !oy, sor In SocrofnrIn ConornI
de la entidad o aquel que haga sus veces, de conformidad con el
!ogInmonfo do OrgnnIzncIon y IuncIonos rosocfIvo.
II SocrofnrIo ConornI o quIon hngn sus vocos ncrodIfnr nnfo oI
titular de la entidad, el cumplimiento de su deber de difusin
de la Ley y del presente Reglamento. La omisin en la difusin
antes indicada, constituye infraccin sancionable.
177
AvtIcu!o 23.- e !us Cumpunus ducutIvus sobve
sanciones
!n Socrofnrn ConornI ojocufnr cnmnnns oducnfIvns sobro Ins
snncIonos n Ins quo so rohoro oI IIfornI c) doI IncIso 2) doI nrfcuIo
9 de la Ley, en el marco de la disponibilidad presupuestal de
cada entidad de la administracin pblica y en el modo y forma
que le permita su capacidad operativa.
178
12. TEXTO NICO ORDENADO DEL DECRETO
IGISIATIVO N ?16, IY PROTCCION
AL CONSUMIDOR
Artculo 5
En los trminos establecidos por el presente Decreto Legislativo,
los consumidores tienen los siguientes derechos:
()
b. Derecho a recibir de los proveedores toda la informacin
necesaria para tomar una decisin o realizar una eleccin
adecuadamente informada en la adquisicin de productos
y servicios, as como para efectuar un uso o consumo
adecuado de los productos o servicios;
c. Derecho a acceder a una variedad de productos y
servicios, valorativamente competitivos, que les permitan
libremente elegir los que deseen.
d. Derecho a la proteccin de sus intereses econmicos
mediante el trato equitativo y justo en toda transaccin
comercial y a la proteccin contra mtodos comerciales
coercitivos o que impliquen desinformacin o informacin
equivocada sobre los productos o servicios;
Precsase que al establecer el inciso d) del Artculo 5 del Decreto
Legislativo N 716, que todos los consumidores tienen el derecho
a la proteccin de sus intereses econmicos, mediante el trato
equitativo y justo en toda transaccin comercial, se establece
que los consumidores no podrn ser discriminados por motivo
de raza, sexo, nivel socioeconmico, idioma, discapacidad,
referencias polticas, creencias religiosas o de cualquier ndole,
en la adquisicin de productos y prestacin de servicios que se
ofrecen en locales abiertos al pblico.
()
f. Derecho a ser escuchado de manera individual o colectiva
n hn do dofondor sus Inforosos or InformodIo do onfIdndos
pblicas o privadas de defensa del consumidor, empleando
los medios que el ordenamiento jurdico permita.
179
Artculo 7B
Los proveedores no podrn establecer discriminacin alguna
respecto a los solicitantes de los productos y servicios que los
primeros ofrecen en locales abiertos al pblico.
Est prohibido realizar seleccin de clientela, excluir a personas
o realizar otras prcticas similares, sin que medien causas de
seguridad del establecimiento o tranquilidad de sus clientes u
ofrns rnzonos objofIvns y jusfIhcndns.
La carga de la prueba sobre la existencia de un trato desigual
corresponde al consumidor afectado o, de ser el caso, a quien
lo represente en el proceso o a la administracin cuando sta
ncfuo do ohcIo. AcrodIfnr In oxIsfoncIn do unn cnusn objofIvn y
jusfIhcndn, Io corrosondo n quIon nIoguo fnI hocho, robnr quo
sta es en realidad un pretexto o una simulacin para incurrir
en prcticas discriminatorias.
Para todos estos efectos, ser vlida la utilizacin de indicios y
otros sucedneos de los medios probatorios.
180
13. IY N 26626, IY Q\ NCARGA AI
MINISTERIO DE SALUD LA ELABORACIN
DEL PLAN NACIONAL DE LUCHA CONTRA
EL VIRUS DE INMUNODEFICIENCIA
HUMANA, EL SIDA Y LAS ENFERMEDADES
DE TRANSMISIN SEXUAL
AvtIcu!o 4.- Las pruebas para diagnosticar el VIH y SIDA
son voluntarias y se realizan previa consejera obligatoria. Se
consideran casos de excepcin a la voluntariedad:
a) El de los donantes de sangre y rganos.
b) II do In mndro gosfnnfo, n hn do rofogor In vIdn y In
snIud doI nIno or nncor, cunndo oxIsfn rIosgo rovIsIbIo
de contagio o infeccin y para disponer las medidas o
tratamientos pertinentes. En este caso, es obligatoria la
consejera previa.
c) !os doms cnsos osfnbIocIdos or Ioyos osochcns.
AvtIcu!o 5.- Los resultados de las pruebas diagnosticadas con
VIH/SIDA y la informacin sobre la causa cierta o probable de
confngIo son do cnrcfor conhdoncInI.
Dichos resultados e informacin slo podrn ser solicitados
por el Ministerio Pblico o el Poder Judicial, siempre que
Ins cIrcunsfnncIns Io jusfIhquon y unIcnmonfo nrn hnos
de investigacin delictiva. Los profesionales de la salud
osfn obIIgndos n nofIhcnr nI MInIsforIo do SnIud Ios cnsos
diagnosticados, aun cuando el enfermo hubiese fallecido.
AvtIcu!o 6.- Las personas con VIH/SIDA pueden seguir
Inbornndo mIonfrns osfon nfns nrn dosomonnr sus
obligaciones.
Es nulo el despido laboral cuando la causa es la discriminacin
por ser portador del VIH/SIDA.
181
AvtIcu!o ?.- e !u utencIn Integvu! de su!ud
7.1. La atencin a las personas que viven con VIH y
SIDA (PVVS) debe responder de manera integral a
sus componentes biolgico, psicolgico y espiritual,
comprendiendo en dicho proceso a su familia y la
sociedad.
7.2. Toda persona que se encuentra viviendo con VIH y SIDA,
tiene derecho a recibir atencin integral de salud continua
y permanente por parte del Estado, a travs de todos los
establecimientos de salud donde tenga administracin,
gestin o participacin directa o indirecta y a la prestacin
previsional que el caso requiera.
La atencin integral de salud comprende las siguientes
intervenciones en salud:
a. Acciones de prevencin, diagnstico, tratamiento,
monitoreo, consejera pre y post diagnstico,
rehabilitacin y reinsercin social;
b. Atencin ambulatoria, hospitalaria, domiciliaria y/o
comunitaria;
c. El suministro de medicamentos requeridos para el
tratamiento adecuado e integral de la infeccin por
el VIH y SIDA, que en el momento se consideren
ohcncos nrn roIongnr y mojornr In cnIIdnd do vIdn
de las PVVS, estableciendo la gratuidad progresiva
en el tratamiento antirretroviral, con prioridad en las
personas en situaciones de vulnerabilidad y pobreza
extrema;
d. La provisin de recursos humanos, logsticos e
infraestructura necesarios para mantener, recuperar
y rehabilitar el estado de salud de las PVVS; y,
o. Ofrns, quo or In nnfurnIozn do In nfoncIon sonn
necesarias para el logro de la atencin integral de la
salud.
7.3. El Reglamento establecer las sanciones para los
profesionales, trabajadores e instituciones vinculados a
182
la salud que impidan el ejercicio de los derechos a que se
rohoro oI rosonfo nrfcuIo.
7.4. Dentro del rgimen privado, los derechos de atencin
integral de salud y de seguros se harn efectivos cuando
se trate de obligaciones contradas en una relacin
contractual.
183
14. CRTO S\PRMO N 004-9?, RGIAMNTO
DE LA LEY N 26626
AvtIcu!o 3.- Las disposiciones establecidas en la Ley y el
presente Reglamento son de aplicacin obligatoria en los
establecimientos pblicos y privados.
AvtIcu!o 11.- Las pruebas diagnsticas de infeccin por VIH
slo podrn realizarse luego de consejera y autorizacin escrita
de la persona.
AvtIcu!o 14.- No podr condicionarse ningn tipo de atencin
mdica o quirrgica a la realizacin previa de exmenes
diagnsticos de infeccin por VIH.
AvtIcu!o 15.- La prueba de diagnstico de VIH no debe ser
requerida como condicin para iniciar o mantener una relacin
InbornI, oducnfIvn o socInI. II rosonfo nrfcuIo no modIhcn
oI ocrofo Suromo 0ll-?3-CCIIAA, ndIcIonndo or Ios
ocrofos Suromos 005-85-CCIIAA y 0?2-94-I/
CCIIAA.
AvtIcu!o 16.- Los resultados de las pruebas diagnsticas de
infeccin VIH/SIDA y la informacin sobre la causa cierta o
robnbIo do confngIo, son do cnrcfor conhdoncInI con Ins
siguientes excepciones:
n. Cunndo sonn usndos or oI orsonnI do snIud frnfnnfo,
exclusivamente para brindar atencin a la persona
infectada;
b. Cunndo sonn soIIcIfndos or oI MInIsforIo IubIIco o oI
Poder Judicial si fueren indispensables para la denuncia
o acusacin Fiscal o para el proceso penal por delito
contra la salud pblica, en cualquiera de sus etapas.
184
15. CRTO S\PRMO N 003-9?-TR, APR\BA
TEXTO NICO ORDENADO DEL DECRETO
LEGISLATIVO N 728, LEY DE PRODUCTIVIDAD
Y COMPETITIVIDAD LABORAL
Despido nulo
AvtIcu!o 29.- Es nulo el despido que tenga por motivo:
n. !n nhIIncIon n un sIndIcnfo o In nrfIcIncIon on
actividades sindicales;
b. Ser candidato a representante de los trabajadores o
actuar o haber actuado en esa calidad;
c. Presentar una queja o participar en un proceso contra el
empleador ante las autoridades competentes, salvo que
conhguro In fnIfn grnvo confomIndn on oI IncIso f) doI
Artculo 25;
d. La discriminacin por razn de sexo, raza, religin,
opinin o idioma;
e. El embarazo, si el despido se produce en cualquier
momento del perodo de gestacin o dentro de los 90
(noventa) das posteriores al parto. Se presume que el
despido tiene por motivo el embarazo, si el empleador no
acredita en este caso la existencia de causa justa para
despedir.
Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que
oI omIondor hubIoro sIdo nofIhcndo documonfnImonfo doI
embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del
empleador de despedir por causa justa.
Actos de hostilidad
AvtIcu!o 30.- Son actos de hostilidad equiparables al despido
los siguientes:
a. La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad
correspondiente, salvo razones de fuerza mayor o caso
fortuito debidamente comprobados por el empleador;
b. La reduccin inmotivada de la remuneracin o de la categora;
185
c. El traslado del trabajador a lugar distinto de aqul en el
que preste habitualmente servicios, con el propsito de
ocasionarle perjuicio;
d. La inobservancia de medidas de higiene y seguridad que
pueda afectar o poner en riesgo la vida y la salud del
trabajador;
e. El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en
agravio del trabajador o de su familia;
()
g. Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la
dignidad del trabajador. ()
Plazo para accionar judicialmente en los casos de nulidad
de despido, despido arbitrario y hostilidad. Caducidad
AvtIcu!o 36.- El plazo para accionar judicialmente en los casos
de nulidad de despido, despido arbitrario y hostilidad caduca a
los treinta das naturales de producido el hecho.
La caducidad de la accin no perjudica el derecho del trabajador
de demandar dentro del perodo prescriptorio el pago de otras
sumas lquidas que le adeude el empleador.
Estos plazos no se encuentran sujetos a interrupcin o pacto
que los enerve; una vez transcurridos impiden el ejercicio del
derecho.
La nica excepcin est constituida por la imposibilidad
material de accionar ante un Tribunal Peruano por encontrarse
el trabajador fuera del territorio nacional e impedido de ingresar
a l, o por falta de funcionamiento del Poder Judicial. El plazo se
suspende mientras dure el impedimento.
Carga de la prueba del despido y el motivo alegado
AvtIcu!o 3?.- Ni el despido ni el motivo alegado se deducen o
presumen, quien los acusa debe probarlos.
186
Indemnizacin por despido arbitrario
AvtIcu!o 3B.- La indemnizacin por despido arbitrario es
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual
or cndn nno comIofo do sorvIcIos con un mxImo do doco (l2)
romunorncIonos. !ns frnccIonos do nno so nbonnn or doznvos
y treintavos, segn corresponda. Su abono procede superado el
perodo de prueba.
Nulidad de despido. Remuneraciones devengadas
AvtIcu!o 40.- Al declarar fundada la demanda de nulidad de
despido, el juez ordenar el pago de las remuneraciones dejadas
de percibir desde la fecha en que se produjo, con deduccin de
los perodos de inactividad procesal no imputables a las partes.
Asimismo, ordenar los depsitos correspondientes a la
compensacin por tiempo de servicios y, de ser el caso, con sus
intereses.
Accin por nulidad de despido. Asignacin provisional.
Reposicin
AvtIcu!o 41.- En el caso de accin por nulidad del despido el
juez podr, a pedido de parte, ordenar el pago de una asignacin
rovIsIonnI y hjnr su monfo oI quo no odr oxcodor do In uIfImn
remuneracin ordinaria mensual percibida por el trabajador.
Dicha asignacin ser pagada por el empleador hasta alcanzar el
saldo de la reserva por la compensacin por tiempo de servicios
que an conserve en su poder.
SI rosuIfnrn InsuhcIonfo, In nsIgnncIon sor ngndn or oI
depositario de la misma hasta agotar el importe del depsito y
sus intereses.
Si la sentencia ordena la reposicin, el empleador restituir
el depsito ms los respectivos intereses con cargo a las
romunorncIonos cndns n quo so rohoro oI nrfcuIo nnforIor.
187
16. CRTO S\PRMO N 019-2006-TR,
REGLAMENTO DE LA LEY GENERAL DE
INSPECCIN DEL TRABAJO
AvtIcu!o 5.- mbIto de ActuucIn
La actuacin de la Inspeccin del Trabajo se extiende a todos los
sujetos obligados o responsables del cumplimiento de las normas
sociolaborales, ya sean personas naturales o jurdicas, pblicas
o privadas, an cuando el empleador sea del sector pblico o de
empresas pertenecientes al mbito de la actividad empresarial
del Estado, siempre y cuando estn sujetos al rgimen laboral
de la actividad privada. Se ejerce en las empresas, centros y
Iugnros do frnbnjo n Ios quo so rohoro oI nrfcuIo 4 do In !oy.
AvtIcu!o 25.- InIvuccIones muy gvuves en mutevIu de
relaciones laborales
Son infracciones muy graves, los siguientes incumplimientos:
(...)
25.12. La discriminacin de un trabajador por el libre
ejercicio de su actividad sindical, est contratado a
plazo indeterminado, sujetos a modalidad, a tiempo
parcial, u otros.
25.14. Los actos de hostilidad y el hostigamiento sexual, as
como cualquier otro afecte la dignidad del trabajador o
el ejercicio de sus derechos constitucionales.
25.15. No adoptar medidas las medidas necesarias para
prevenir o cesar los actos de hostilidad y hostigamiento
sexual, as como cualquier otro acto que afecte la
dignidad del trabajador o el ejercicio de sus derechos
constitucionales.
25.17. La discriminacin del trabajador, directa o indirecta,
en materia de empleo u ocupacin, como las
referidas a la contratacin, retribucin, jornada,
formacin, promocin y dems condiciones, por
motivo de origen, raza, color, sexo, edad, idioma,
religin, opinin, ascendencia nacional, origen social,
188
condicin econmica, ejercicio de la libertad sindical,
discapacidad, portar el virus HIV o de cualquiera otra
ndole.
AvtIcu!o 31.- InIvuccIones muy gvuves en mutevIu de
empleo y colocacin
Son infracciones muy graves, los siguientes incumplimientos:
31.3. La publicidad y realizacin, por cualquier medio de
difusin, de ofertas de empleo discriminatorias, por
motivo de origen, raza, color, sexo, edad, idioma,
religin, opinin, ascendencia nacional, origen social,
condicin econmica, ejercicio de la libertad sindical,
discapacidad, portar el virus HIV o de cualquiera otra
ndole.
AvtIcu!o 4?.- CvItevIos de gvuduucIn de !us suncIones
47.1. Las sanciones por la comisin de las infracciones a que
so rohoro In !oy y oI rosonfo rogInmonfo so doformInnn
atendiendo a los criterios generales previstos en el
artculo 38 de la Ley, y los antecedentes del sujeto
infractor referidos al cumplimiento de las normas
sociolaborales.
47.2. En la imposicin de sanciones por infracciones de
seguridad y salud en el trabajo se tomarn en cuenta
los siguientes criterios:
a) La peligrosidad de las actividades y el carcter
permanente o transitorio de los riesgos inherentes a
las mismas.
b) !n grnvodnd do Ios dnnos roducIdos on Ios cnsos do
accidentes de trabajo o enfermedades profesionales
o que hubieran podido producirse por la ausencia o
dohcIoncIn do Ins modIdns rovonfIvns oxIgIbIos.
c) La conducta seguida por el sujeto responsable en
orden al cumplimiento de las normas de seguridad y
salud en el trabajo.
189
4?.3. AdIcIonnImonfo n Ios crIforIos nnfos sonnIndos,
la determinacin de la sancin debe respetar los
principios de razonabilidad y proporcionalidad segn
lo dispuesto por el artculo 230 numeral 3) de la Ley
doI IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI, !oy
27444.
AvtIcu!o 4B.- CuuntIu y up!IcucIn de !us suncIones
48.1. Las sanciones se aplican de acuerdo con la siguiente
tabla:
C!AVIA
DE LA
II!ACCI
BASE DE
C!C!!O
!MI!O I T!AIAJAO!IS AIICTAOS
1-10 11-20 21-50 51-80 81-110 111-140 141 a +
LEVES 1 a 5 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
C!AVIS 6 a 10 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
M!Y C!AVIS 11 a 20 UIT 5-l0 ll-l5 l6-20 2l-40 4l-50 5l-80 8l-l00
48.2. !n snncIon n Imonorso so roduco on un 50 cunndo son
Imuosfn n Ins mIcro y oquonns omrosns dohnIdns
conforme a la ley de la materia.
48.3. CuImInndo oI rocodImIonfo snncIonndor, y do
haberse expedido una resolucin que determina
una sancin, antes de proceder a su ejecucin, la
autoridad administrativa de trabajo tiene la potestad
de proponer al sujeto infractor la implementacin de
un Inn do formnIIzncIon n Ios quo so rohoro oI nrfcuIo
18.6. El acogimiento a este plan extingue la multa
impuesta y genera la obligacin de cumplirlo en los
trminos y plazos establecidos. El incumplimiento de
las obligaciones contenidas en el plan ser consignado
en un acta de infraccin.
AvtIcu!o 49.- ReduccIn de !u mu!tu
En el caso de lo dispuesto en el artculo 40 de la Ley, la autoridad
competente podr ordenar las diligencias necesarias para que se
190
vorIhquo In subsnnncIon do Ins InfrnccIonos dofocfndns, n ofocfos
de emitir pronunciamiento sobre la solicitud de reduccin de
multa.
AvtIcu!o 50.- InIvuccIones veItevudus
De ocurrir infracciones sucesivas en el tiempo, previstas en
el ltimo prrafo del artculo 40 de la Ley, se debe tomar en
cuenta lo dispuesto en el artculo 230 numeral 7) de la Ley del
IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI, !oy 2?444.
En caso de reiteracin en la comisin de una infraccin del mismo
fIo y cnIIhcncIon yn snncIonndn nnforIormonfo, Ins muIfns so
incrementarn de la siguiente manera:
- Para el caso de reiteracin de multas leves, stas se
Incromonfnrn on un 25 do In snncIon Imuosfn.
- Para el caso de reiteracin de multas graves, stas se
Incromonfnrn on un 50 do In snncIon Imuosfn.
- Para el caso de reiteracin de multas muy graves, stas
so Incromonfnrn on un l00 do In snncIon Imuosfn.
Dicho incremento no podr exceder las cuantas mximas de las
multas previstas para cada tipo de infraccin conforme al tercer
prrafo del artculo 40 de la Ley.
AvtIcu!o 51.- PvescvIpcIn
La facultad de la autoridad inspectiva para determinar la
oxIsfoncIn do InfrnccIonos on mnforIn socIoInbornI n quo so rohoro
oI nrfcuIo l3 do In !oy roscrIbo n Ios cInco (5) nnos confndos
a partir de la fecha en que se cometi la infraccin o desde que
ces si fuera una accin continuada.
Conformo n Io dIsuosfo or oI nrfcuIo 233 do In !oy 2?444,
!oy doI IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI, oI InIcIo do
actuaciones de vigilancia y control de la normas interrumpir
el plazo de prescripcin de las infracciones en materia
sociolaboral.
191
AvtIcu!o 52.- PvIncIpIos
Adems de los principios mencionados en el artculo 44 de la
Ley, se aplican a este procedimiento, aquellos que regulan la
potestad sancionadora, previstos en el artculo 230 de la Ley del
IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI, !oy 2?444.
AvtIcu!o 53.- TvmIte de! pvocedImIento suncIonudov
Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45 de la Ley, se
observar lo siguiente:
53.l. II rocodImIonfo so InIcIn do ohcIo, n morIfo doI
acta de infraccin por vulneracin del ordenamiento
jurdico sociolaboral, as como del acta de infraccin
n In Inbor InsocfIvn. !n nofIhcncIon doI ncfn
correspondiente incluye a los trabajadores afectados y
a las organizaciones sindicales de existir.
53.2. Durante el transcurso del procedimiento, la autoridad
competente en materia de inspeccin del trabajo podr
disponer la adopcin de medidas de carcter provisional
dosfInndns n nsogurnr In ohcncIn do In rosoIucIon hnnI
conforme a lo dispuesto por los artculos 236 y 146 de
In !oy doI IrocodImIonfo AdmInIsfrnfIvo ConornI, !oy
N 27444.
53.3. Confrn In rosoIucIon quo dIsongn In ojocucIon do
una medida provisional cabe interponer recurso de
apelacin dentro de los dos (2) das hbiles posteriores
n su nofIhcncIon. II rocurso os rosuoIfo donfro do Ios
tres (3) das hbiles posteriores a su interposicin.
La impugnacin de este tipo de medidas no afecta su
ejecucin.
AvtIcu!o 54.- ContenIdo de !us uctus de InIvuccIn
El acta de infraccin que se extienda debe poseer el siguiente
contenido mnimo:
n. IdonfIhcncIon doI sujofo rosonsnbIo, con oxrosIon
de su nombre y apellidos o razn social, domicilio y
192
ncfIvIdnd oconomIcn. IdonfIcos dnfos do IdonfIhcncIon so
roojnrn nrn Ios sujofos quo dobnn rosondor soIIdnrIn
o subsidiariamente. En caso de obstruccin a la labor
inspectiva o de empresas informales, se consignarn los
datos que hayan podido constarse.
b. Los medios de investigacin utilizados para la constatacin
de los hechos en los que se fundamenta el acta.
c. Los hechos comprobados por el inspector del trabajo,
constitutivos de infraccin.
d. La infraccin o infracciones que se aprecian, con
osocIhcncIon do Ios rocofos y normns quo so osfImnn
vuInorndns, su cnIIhcncIon y fIIhcncIon IognI.
o. !n snncIon quo so roono, su cunnfIhcncIon y grnduncIon,
con expresin de los criterios utilizados a dichos efectos.
De apreciarse la existencia de reincidencia en la comisin
de una infraccin, deber consignarse dicha circunstancia
con su respectivo fundamento.
f. La responsabilidad que se impute a los sujetos
responsables, con expresin de su fundamento fctico y
jurdico.
g. !n IdonfIhcncIon doI Insocfor o do Ios Insocforos doI
trabajo que extiendan el acta de infraccin con sus
rosocfIvns hrmns.
h. La fecha del acta y los datos correspondientes para su
nofIhcncIon.
AvtIcu!o 55.- e! vecuvso de upe!ucIn
El recurso de apelacin se resuelve dentro del plazo de treinta (30)
das hbiles de interpuesto el recurso, bajo responsabilidad.
193
17. LEY N 27050, LEY GENERAL DE LA PERSONA
CON DISCAPACIDAD
AvtIcu!o 2.- ehnIcIn de !u pevsonu con dIscupucIdud
La persona con discapacidad es aqulla que tiene una o ms
dohcIoncIns ovIdoncIndns con In ordIdn sIgnIhcnfIvn do nIgunn
o algunas de sus funciones fsicas, mentales o sensoriales, que
impliquen la disminucin o ausencia de la capacidad de realizar
una actividad dentro de formas o mrgenes considerados
normnIos, IImIfndoIn on oI dosomono do un roI, funcIon
o ejercicio de actividades y oportunidades para participar
equitativamente dentro de la sociedad.
AvtIcu!o 3.- evecLos de !u pevsonu con dIscupucIdud
La persona con discapacidad tiene iguales derechos que los
que asisten a la poblacin en general, sin perjuicio de aquellos
derechos especiales que se deriven de lo previsto en el segundo
rrnfo doI ArfcuIo ? do In ConsfIfucIon IoIfIcn, do In rosonfo
Ley y su Reglamento.
AvtIcu!o 16.- Acceso u !os sevvIcIos de su!ud
La persona con discapacidad tiene derecho al acceso a los
servicios de salud del Ministerio de Salud. El personal
mdico, profesional, auxiliar y administrativo les brindan una
atencin especial en base a la capacitacin y actualizacin
en la comunicacin, orientacin y conduccin que faciliten su
asistencia y tratamiento.
AvtIcu!o 22.- IvectIvus y uduptucIones cuvvIcu!uves
!os Confros IducnfIvos !oguInros y Confros IducnfIvos
IsocInIos confomInrn donfro do su Iroyocfo CurrIcuInr do
Confro, Ins nocosnrIns ndnfncIonos currIcuInros quo ormIfnn
dar una respuesta educativa pertinente a la diversidad
do nIumnos, IncIuyondo n nInos y jovonos con nocosIdndos
educativas especiales. El Ministerio de Educacin formular las
directivas del caso.
194
AvtIcu!o 23.- OvIentucIn de !u educucIn
23.1. La educacin de la persona con discapacidad est
dirigida a su integracin e inclusin social, econmica y
cuIfurnI, con osfo hn, Ios Confros IducnfIvos !oguInros
y Especiales debern incorporar a las personas con
discapacidad, tomando en cuenta la naturaleza de la
discapacidad, las aptitudes de la persona, as como las
posibilidades e intereses individuales y/o familiares.
23.2. No podr negarse el acceso a un centro educativo por
razones de discapacidad fsica, sensorial o mental, ni
tampoco ser retirada o expulsada por este motivo. Es
nulo todo acto que basado en motivos discriminatorios
afecte de cualquier manera la educacin de una
persona con discapacidad.
AvtIcu!o 24.- AdecuucIn de bIb!Iotecus
II COAIS coordInnr Io nocosnrIo nrn quo Ins bIbIIofocns
pblicas y privadas, inicien programas de implementacin de
material de lectura con el sistema Braille, el libro hablado y
otros elementos tcnicos que permitan la lectura de personas
con discapacidad visual, auditiva o parlisis motora.
AvtIcu!o 25.- AdecuucIn de !os pvocedImIentos de
admisin y evaluacin en los centros educativos
Los establecimientos educativos pblicos y privados de cualquier
nivel, as como los organismos pblicos o privados de capacitacin
que ofrezcan cursos y carreras profesionales y tcnicas, adecuarn
sus rocodImIonfos do ndmIsIon y ovnIuncIon n hn do fncIIIfnr In
participacin, de acuerdo a sus condiciones, de los estudiantes
con discapacidad en dichos centros de estudios.
AvtIcu!o 26.- AdmIsIn en unIvevsIdudes
26.1. Las universidades pblicas y privadas, dentro del marco
de su autonoma, implementarn programas especiales
de admisin para personas con discapacidad.
195
26.2. En los procesos de admisin para el ingreso a
universidades pblicas o privadas, institutos o escuelas
suorIoros, so rosorvnrn un 5 do Ins vncnnfos nrn
personas con discapacidad, quienes accedern a estos
centros de estudios previa evaluacin.
26.3. Los miembros de las Fuerzas Armadas y de la
Polica Nacional del Per, discapacitados en acto de
servicio, que tengan que interrumpir sus estudios
superiores, tendrn un perodo hasta de cinco (5)
nnos do mnfrcuIn vIgonfo nrn su roIncororncIon nI
sistema universitario. Esta misma facilidad tendrn
los alumnos universitarios que durante su perodo
acadmico de pregrado sufran alguna discapacidad
por enfermedad o accidente.
AvtIcu!o 30.- escuento puvu e! Ingveso u !us uctIvIdudes
deportivas, culturales y recreativas
Toda persona que disponga de la constancia de inscripcin en
el Registro Nacional de las Personas con Discapacidad tendr
dorocho n un doscuonfo doI cIncuonfn or cIonfo (50) sobro
el valor de la entrada a espectculos culturales, deportivos o
recreativos organizados por las entidades del Estado. Dicho
descuento es aplicable hasta un mximo del veinticinco por
cIonfo (25) doI numoro fofnI do onfrndns.
AvtIcu!o 31.- BenehcIos y devecLos en !u !egIs!ucIn
laboral
31.1. La persona con discapacidad, gozar de todos los
bonohcIos y dorochos quo dIsono In IogIsIncIon InbornI
para los trabajadores.
31.2. Nadie puede ser discriminado por ser persona con
discapacidad. Es nulo el acto que basado en motivos
discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o
en general las condiciones en el empleo de la persona
con discapacidad.

196
AvtIcu!o 33.- Iomento de! emp!eo
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, en coordinacin
con oI COAIS, noyn Ins modIdns do fomonfo InbornI y Ios
programas especiales para personas con discapacidad, dentro
doI mnrco IognI vIgonfo, nrn fnI hn so cron In OhcInn ncIonnI
de Promocin Laboral para Personas con Discapacidad, como
rgano dependiente de dicho Ministerio, encargada de promover
el ejercicio de los derechos de los trabajadores con discapacidad,
brindndoles servicios de asesora, defensa legal, mediacin
y conciliacin gratuitos, en un marco de no discriminacin e
igualdad y equidad de oportunidades.
El Poder Ejecutivo, sus rganos desconcentrados y
descentralizados, las instituciones constitucionalmente
autnomas, las empresas del Estado, los gobiernos regionales
y las municipalidades, estn obligados a contratar personas
con discapacidad que renan condiciones de idoneidad para el
cnrgo, on unn roorcIon no InforIor nI fros or cIonfo (3) do In
totalidad de su personal.
AvtIcu!o 36.- BonIhcucIn en e! concuvso de mvItos
para cubrir vacantes
En los concursos pblicos de mritos en la Administracin
Pblica, las personas con discapacidad que cumplan con los
requisitos para el cargo y hayan obtenido un puntaje aprobatorio
obfondrn unn bonIhcncIon doI quInco or cIonfo (l5) doI
unfnjo hnnI obfonIdo.
AvtIcu!o 3?.- CvdItos pveIevencIu!es o hnuncIumIento
u mIcvo y pequenus empvesus
II COAIS on coordInncIon con oI MInIsforIo do Iconomn
y Finanzas apoyan el otorgamiento de crditos preferenciales
o hnnncInmIonfo n Ins mIcro y oquonns omrosns Infogrndns
por personas con discapacidad, buscando lneas especiales para
osfo hn, rocodonfos do orgnnIsmos hnnncIoros InfornncIonnIos
o nacionales.
197
AvtIcu!o 3B.- PveIevencIu u pvoductos y sevvIcIos de
empresas promocionales
Las empresas e instituciones del sector pblico darn preferencia
a los productos manufacturados y servicios provenientes de micro
y oquonns omrosns Infogrndns or orsonns con dIscnncIdnd,
tomando en cuenta similar posibilidad de suministro, calidad y
precio para su compra o contratacin.
AvtIcu!o 43.- AdecuucIn pvogvesIvu de! dIseno uvbuno
de las ciudades
II MInIsforIo do VIvIondn, ConsfruccIon y SnnonmIonfo y Ins
Municipalidades, coordinarn la adecuacin progresiva del
dIsono urbnno do Ins cIudndos, ndnfndoIns y dofndoIns do Ios
elementos tcnicos modernos para el uso y fcil desplazamiento
de las personas con discapacidad, en cumplimiento de la
!osoIucIon MInIsforInI 069-200l-MTC-l5.04
AvtIcu!o 44.- otucIn de ucceso u Instu!ucIones
pblicas y privadas
44.1. Toda infraestructura de uso comunitario, pblico
y privado, que se construya con posterioridad a la
promulgacin de la presente Ley, deber estar dotada
de acceso, ambientes, corredores de circulacin,
e instalaciones adecuadas para personas con
discapacidad.
44.2. Los propietarios y administradores de establecimientos,
locales y escenarios donde se realicen actividades y/o
espectculos pblicos, as como los organizadores de
dichas actividades y/o espectculos tienen la obligacin
de habilitar y acondicionar para la realizacin de
cndn ovonfo, nccoso, rons, nmbIonfos, sonnIIzncIonos
pertinentes para el desplazamiento de personas con
discapacidad.
44.4. En el caso de los Monumentos Histricos considerados
Patrimonio Nacional, se deber contar con la
nuforIzncIon rovIn doI InsfIfufo ncIonnI do CuIfurn,
198
para habilitar y/o acondicionar acceso, ambientes
y sonnIIzncIonos nrn oI dosInznmIonfo y uso do
personas con discapacidad.
44.5. Las municipalidades en uso de sus facultades debern
tener en cuenta el cumplimiento de lo dispuesto en la
presente norma para el otorgamiento de las licencias
de construccin.
AvtIcu!o 45.- ResevvucIn de usIentos pveIevencIu!es
en los vehculos pblicos
II COAIS coordInnr con oI MInIsforIo do Trnnsorfos,
ComunIcncIonos, VIvIondn y ConsfruccIon y Ins MunIcInIIdndos
n hn do quo Ios vohcuIos do frnnsorfo ubIIco rosorvon nsIonfos
preferenciales cercanos y accesibles para el uso de personas con
discapacidad.
AvtIcu!o 46.- Puvqueo pub!Ico
Las Municipalidades dispondrn la reserva de ubicaciones en
cada parqueo pblico para vehculos conducidos o que transporten
orsonns con dIscnncIdnd. II COAIS suorvIsnr oI
cumIImIonfo do osfn dIsosIcIon y hjnr sogun oI !ogInmonfo
de la presente Ley las multas a quienes las infrinjan.
AvtIcu!o 46-A.- Puvqueo PvIvudo
Los establecimientos privados de atencin al pblico, que
cuenten con zonas de parqueo vehicular, dispondrn la reserva
de ubicaciones para vehculos conducidos o que transporten a
personas con discapacidad, de acuerdo al Reglamento.
199
1B. IY N 2??51, IY Q\ IIMINA IA
DISCRIMINACIN DE LAS PERSONAS
CON DISCAPACIDAD POR DEFICIENCIA
INTELECTUAL Y/O FSICA EN PROGRAMAS
DE SALUD Y ALIMENTACIN A CARGO DEL
ESTADO
AvtIcu!o 1.- e! obJeto de !u Iey
En los programas de salud y alimentacin que brinda el Estado,
no se aplicar el requisito de lmite de edad, establecidos por
osfos, n Ins orsonns con dIscnncIdnd or dohcIoncIn InfoIocfunI
y/o fsica.
DISPOSICIONES FINALES
PRIMRA.- e !u Imp!ementucIn de !os Pvogvumus
A partir de la vigencia de la presente Ley, y en un plazo no mayor
de 60 das calendario, los rganos encargados de la administracin
de los programas sociales creados con anterioridad a su vigencia,
doborn ndocunr sus dIsosIcIonos, n hn do ormIfIr oI nccoso do
las personas con discapacidad intelectual y/o fsica sin lmite de
odnd. Comrondnso fnmbIon n Ios rogrnmns quo so croon con
posterioridad a la vigencia de la presente norma.
200
19. IY N 2B6B3, IY Q\ MOIIICA IA IY N
2?40B, IY Q\ STABIC IA ATNCION
PREFERENTE A LAS MUJERES EMBARAZADAS,
LAS NIAS, NIOS, LOS ADULTOS MAYORES
Y CON DISCAPACIDAD EN LUGARES DE
ATENCIN AL PBLICO
AvtIcu!o 1.- ModIhcucIn
Modifcase el artculo nico de la Ley N 27408, Ley que establece
In nfoncIon roforonfo n Ins mujoros ombnrnzndns, Ins nInns, Ios
nInos, Ios nduIfos mnyoros, on Iugnros do nfoncIon nI ubIIco, oI
que queda redactado con el siguiente texto:
"AvtIcu!o 1.- ObJeto de !u Iey
Dispngase que en los lugares de atencin al pblico las
mujoros ombnrnzndns, Ins nInns, nInos, Ins orsonns nduIfns
mayores y con discapacidad, deben ser atendidas y atendidos
preferentemente.
Asimismo, los servicios y establecimientos de uso pblico de
carcter estatal o privado deben implementar medidas para
facilitar el uso y/o acceso adecuado para las mismas.
AvtIcu!o 2.- IncovpovucIn
Incorprense los artculos 2, 3, 4, 5 y 6 a la Ley N 27408, Ley
que establece la atencin preferente a las mujeres embarazadas,
Ins nInns, nInos, Ios nduIfos mnyoros, on Iugnros do nfoncIon nI
pblico, los que quedan redactados con el siguiente texto:
"AvtIcu!o 2.- Ob!IgucIones
Las entidades pblicas y privadas de uso pblico deben:
l. ConsIgnnr on Iugnr vIsIbIo do fcII nccoso y con cnrncforos
legibles el texto de la presente Ley.
2. Emitir directivas para el adecuado cumplimiento de la Ley,
las que deben ser publicadas en su portal electrnico.
3. Adecuar su infraestructura arquitectnica cuando
corresponda.
201
4. CnncIfnr nI orsonnI do nfoncIon nI ubIIco.
5. Exonerar de turnos o cualquier otro mecanismo de espera
n Ios bonohcInrIos do In rosonfo !oy.
6. Implementar un mecanismo de presentacin de quejas
contra funcionarios pblicos, servidores o empleados, que
incumplan su obligacin de otorgar atencin preferente.
As como llevar un registro de control de las sanciones
que impongan, las cuales deben poner en conocimiento
de la municipalidad correspondiente.
?. Ofrns quo osfnbIozcn oI rogInmonfo.
AvtIcu!o 3.- Mu!tu
Establzcase la sancin de multa por incumplimiento a la Ley,
In cunI no oxcodor oI 30 do In !nIdnd ImosIfIvn TrIbufnrIn
(UIT), y se aplica atendiendo a la magnitud de la infraccin y con
criterio de gradualidad. El dinero recaudado por este concepto
so dosfInn n hnnncInr rogrnmns do romocIon, oducncIon y
difusin de la presente Ley.
AvtIcu!o 4.- InIvuccIones
Infracciones a la Ley:
1. No brindar atencin preferente a las mujeres
ombnrnzndns, nInns, nInos, orsonns nduIfns mnyoros y
con discapacidad, en los lugares de atencin al pblico.
2. OmIfIr consIgnnr on Iugnr vIsIbIo, dn fcII nccoso y con
caracteres visibles el texto de la presente Ley.
3. No emitir directivas para el adecuado cumplimiento de
la Ley y/u omitir publicarlas en su portal electrnico.
4. No adecuar su infraestructura arquitectnica cuando
corresponda.
5. No implementar un mecanismo de presentacin de quejas
contra funcionarios pblicos, servidores o empleados, que
incumplan su obligacin de otorgar atencin preferente.
6. No llegar un registro de control de las sanciones que se
impongan.
202
7. No exonerar de turnos o cualquier otro mecanismo de
osorn n Ios bonohcInrIos do In rosonfo !oy.
8. Ofrns quo osfnbIozcn oI rogInmonfo.
AvtIcu!o 5.- ntIdud competente
La municipalidad se encarga de aplicar las multas en el mbito
de su jurisdiccin comunicando de su imposicin y pago a la
ofonsorn MunIcInI doI Ino y AdoIosconfo (IM!A),
OhcInn MunIcInI do Ins Iorsonns con IscnncIdnd (OMAII)
y ohcInns do sorvIcIo socInI.
AvtIcu!o 6.- IIcencIus de IuncIonumIento
Las municipalidades dictan las disposiciones necesarias para
que previo al otorgamiento de Licencia de Funcionamiento de
los establecimientos en los que se brinde atencin al pblico se
vorIhquo oI cumIImIonfo do In rosonfo !oy.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS Y FINALES
PRIMRA.- Las minicipalidades provinciales y distritales
en el trmino de treinta das (30) contados desde la vigencia
de la Ley dictan las disposiciones que sean necesarias para el
cumplimiento de la Ley, las que debe publicar conforme a lo
establecido en el numeral 1 del articulo 2.
203
ANEXO 2
RESOLUCIONES DEL MINISTERIO DE TRABAJO CON
RELACIN A LOS CASOS DE DISCRIMINACIN
204
205
206
207
209
210
211
212
213
214
215
216
217
ANEXO 3
ORNANZA M\NICIPAI Q\ ISPON IA RVOCATORIA
IAS IICNCIAS IOS STABICIMINTOS Q\
INCURRAN EN ACTOS DE DISCRIMINACIN
218

Discriminación en El Perú

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