175

HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE

EL CONTRATO SOCIAL*
Luis RECASNS SICHES
SUMARIO: I. La idea democrtica y el contrato poltico en la antigedad. Los sostas.
Los epicreos. El Derecho Romano. II. Gestacin de la idea democrtica y de la
teora del contrato poltico en la Edad Media. III. La doctrina de Santo Toms de
Aquino. IV. La doctrina general en el siglo XIII. V. La controversia acerca de los
efectos del contrato poltico o pactum subiectionis. VI. Discusin entre los glosado-
res. VII. La polmica en el campo de la teora losca. El tomismo. VIII. La idea
democrtica con todas sus consecuencias. Occam, Marsilio de Padua, Juan Wiclif y
Nicols de Cusa. IX. Las notas comunes de la teora poltica de la Escolstica en la
Edad Media. X. La teora de Francisco de Vitoria. La especial atencin que presta
a este problema. Argumento basado en la igualdad. El poder poltico en abstracto
es de Derecho Natural; la determinacin de la persona que ha de ejercerlo es el
Derecho Positivo. El pacto poltico. La doctrina acerca de la transmisin del poder
pblico. La fundamentacin del principio de mayora. XI. Teora de Francisco Su-
rez sobre los dos contratos: el social y el poltico. XII. Interpretacin democrtica
de los efectos del pacto poltico por Soto, Vzquez de Menchaca, Covarrubias,
Juan de Mariana y Fox Morcillo. XIII. Inuencia del Derecho Positivo en la in-
terpretacin acerca de los efectos del pacto poltico. Inicios de racionalizacin del
contrato. XIV. El contrato de asociacin y el contrato poltico de mandato, segn la
teora de Altusio. XV. La interpretacin exclusivamente emprica del contrato, segn
Grocio. XVI. La teora contractualista de Hobbes. XVII. Los tres contratos segn
Pufendorf, XVIII. La racionalizacin del contrato en la teora de Locke. XIX. Juan
Jacobo Rousseau. Su plurilateral signicacin en la losofa poltica. El contrato
como pura idea valorativa. Contenido a priori del contrato social. La voluntad ge-
neral. Sobe rana popular imprescriptible e inalienable. La superacin del contrato
poltico. XX. El contrato social en la teora de Kant.
* Revista de la Escuela Nacional de Jurisprudencia, tomo III, octubre-diciembre de
1941, nm. 12.
11.indd 175 21/01/2010 04:21:49 p.m.
www.derecho.unam.mx
176 LUIS RECASENS SICHES
I. LA IDEA DEMOCRTICA Y EL CONTRATO POLTICO EN LA ANTIGEDAD.
LOS SOFISTAS. LOS EPICREOS. EL DERECHO ROMANO
P
ARECE SER QUE desde la antigedad existi la opinin de que la volun-
tad del pueblo o comunidad es la fuente del poder poltico. Por una
parte ya los sostas, y especialmente Protgoras,
1
haban lanzado bajo
forma mstica la idea de una especie de contrato social como fundamento de
las leyes; porque Zeus haba dotado a todos los hombres y no slo a algunos
del sentimiento de justicia; para que hubiera armona en las ciudades, deben
todos ellos intervenir en la discusin de las leyes, y tambin Hippias dena
la ley como aquello que los ciudadanos han decretado de comn acuerdo
sobre lo que hay que hacer y lo que hay que abstenerse de hacer.
2
Los epicreos consideraban al Estado no como un producto natural,
sino como creado por los hombres reexivamente, para hallar en l ciertas
ventajas. Nace de un contrato (synzeke) que celebran los individuos para no
daarse recprocamente; y la formacin del Estado es uno de los sucesos
ms importantes que han conducido al gnero humano desde la situacin de
salvajismo a la de civilizacin. Las leyes se fundan en el acuerdo sobre las
ventajas y utilidades comunes (symbolon ton symfersytos).
3
Desde luego,
estas doctrinas dieren radicalmente del pensamiento medieval en cuanto
que desconocen la naturalidad, la forzosidad ineludible de la sociedad, pero
en cambio entraan los grmenes de la idea de la soberana popular.
Por otra parte, la idea de que la comunidad popular es el titular prima-
rio del poder pblico la hallamos tambin en ciertos prrafos del Derecho
Romano que hacen alusin a la lex regia mediante la cual el pueblo cedi su
imperio y potestad al prncipe: Quod principi placuit legis habet vigorem;
utpote qunm lege regia quae de imperio cius lata est populus ei et in eum
omnem suum imperium et potestatem concesit
4
texto en el cual los glosa-
dores en el siglo XII hicieron gran hincapi considerndolo como la base
o fundamento jurdico positivo tanto del antiguo imperio, como del Sacro
Imperio Romano Germnico.
1
Cfr. Al dilogo de PLATN, Protgoras.
2
Cfr. J ENOFONTE, Memorables, lib. IV. Cap. 4.
3
Cfr. La coleccin de DIGENES LAERCIO, X: y LUDRELIUS, De Rerum Natura. Asimismo
UEBERWEG, Geschichte der Philosphie, tomo I, pp. 484 y 485; y WINDELBAND, Gesch. D.
Philos, p. 145.
4
Corpus Iuris Civilis. Inst. I, II, 5; DIG. 1, 4.
11.indd 176 21/01/2010 04:21:58 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 177
II. GESTACIN DE LA IDEA DEMOCRTICA Y DE LA TEORA DEL CONTRATO POLTICO
EN LA EDAD MEDIA
La idea antigua de que el poder deriva de la comunidad, todava latente en
mayor o menor grado en la Edad Media, resurge con vigor creciente hacia el
siglo XII, enlazndose con ciertos aspectos de la losofa patrstica. Segn
sa, la necesidad del poder pblico fue una consecuencia del pecado, que
Dios impuso a la humanidad cada, como nico medio de hacer posible
una convivencia pacca, ordenada y justa. El hombre en estado de gracia
hubiera podido vivir con plena libertad e igualdad, sin estar sometido al
imperio de una coaccin; en cambio, corrompida su naturaleza, no tiene
ms remedio que hallarse sometido a un poder pblico, el cual, en este sen-
tido, est perfectamente justicado, o lo que es lo mismo, tiene su origen en
Dios. Ahora bien, hacia el siglo XII, se quiso ver en esta doctrina un apoyo
para la tesis de que el poder pblico, aunque en ltima instancia, emane de
Dios, se funda inmediatamente en un acto de constitucin humana, o lo que
es lo mismo, que compete a la comunidad el determinar quin y cmo ha
de ejercerlo.
5
Esta teora, segn la cual los reyes no poseen el poder pblico por derecho
propio sino por cesin de la comunidad, fue esgrimida ventajosamente por
la iglesia contra los prncipes, en la lucha por las investiduras; pues resulta
que mientras que la potestad ponticia emana directa e inmediatamente de
Dios, no acontece lo mismo con la de los monarcas, que la tienen slo dele-
gada, recibida del pueblo, en tanto que ste se la ha cedido voluntariamente
por un acto de sumisin de carcter contractual.
III. LA DOCTRINA DE SANTO TOMS DE AQUINO
Uno de los momentos principales en la iniciacin del apogeo de esta doc-
trina del fundamento democrtico del poder pblico es la concepcin de
Santo Toms de Aquino. Segn ste, as como los individuos a fuer (sic) de
entes morales racionales y libres, slo pueden alcanzar su n propio
dirigindose autnomamente por s mismos hacia l; as tambin la comu-
nidad poltica compuesta de aquellos seres morales autnomos todos ellos,
dispone del poder de dirigirse como sujeto colectivo libre al cumplimiento
de su n, que no es otro que el bien comn; es decir, es duea de sus desti-
5
GIERKE, Das Deutsche Genossenschaftsrecht, III cap. 6; Cfr, tambin, del mismo autor,
Althusius.
11.indd 177 21/01/2010 04:21:59 p.m.
178 LUIS RECASENS SICHES
nos, y, por tanto, titular de la potestad de regirse ella a s propia. El individuo
tiene la facultad, el derecho de encaminarse de por s, a la consecucin de
su n. El Estado, que tiene como n el bien comn, constituye una especie
de organismo moral, de sujeto colectivo, que debe disponer de la facultad
de autodeterminarse a s mismo. La justicacin de la autoridad del Estado
radica en su n especco, en el bien comn, y como ste no tiene sujeto a
ninguna persona singular, sino al todo social, de aqu que el poder pblico
corresponda por ley natural a la comunidad ntegra.
6
Ahora bien, esto no
impide que la comunidad, titular primario del poder pblico, delegue, por
razones de conveniencia, el ejercicio del mismo a una o varias personas,
mediante un libre acuerdo, expreso o tcito, el cual jams puede implicar
una renuncia de ese carcter natural de la comunidad, de titular radical del
poder, pues tal cosa signicara renunciar a la dignidad que le corresponde
esencialmente como ente moral. De suerte que la persona o personas a quie-
nes la sociedad haya cometido su representacin para el ejercicio o adminis-
tracin del poder pblico, lo tendrn exclusivamente como representantes
de la comunidad, slo como algo derivado de la facultad primaria del todo
social, y funcionarn siempre, por lo tanto, como gerentes vicen totius mul-
titudinis; esto es, como administradores de este derecho del pueblo. En
cuanto a los efectos de la delegacin del poder pblico a un monarca, parece
que ha de interpretarse la doctrina de Santo Toms no del todo difana en
este punto, en el sentido de que cuando el pueblo ha cedido el ejercicio
del poder a una persona, corresponde entonces a sta plenamente la funcin
legislativa y de gobierno, si bien esto no excluya, en primer trmino, que la
comunidad siga siendo siempre el titular del poder pblico, aunque no posee
la facultad de su ejercicio, que compete entonces al prncipe, entendindose
empero que slo con el carcter de representante; y en segundo lugar, que
la comunidad recobra inmediata y automticamente el derecho de ejercer el
poder activamente cuando el prncipe se transforme en tirano u opresor, esto
es, cuando obre en busca de su ventaja particular y no del bien comn, pues
entonces el pueblo puede y an debe emplear la resistencia no slo pasiva,
sino tambin activa (rebelin). Nada dice en cambio Santo Toms, expresa-
mente, acerca de las consecuencias jurdicas a que pueda dar lugar el hecho
de que un rey se abrrogue mayores facultades de las que le transmiti el
pueblo: v.g.: cuando en una monarqua limitada el rey traspasare la esfera de
6
Cfr. S. TOMS, Summa Theol. Prima Secundae q. 90, a 3 ad. 2; q. 95, a 1- y q- 21 a 4; q.
90, a 3; Secunda q. 66, a 8; Cfr. ROMERO DE OTAZO, Francisco, El Sentido Democrtico de
la teora poltica de Santo Toms, Madrid, 1930; RECASNS SICHES, Luis, La Filosofa del
Derecho de Francisco Surez, pp. A54 y ss.
11.indd 178 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 179
su competencia, transformndose en absoluto, aunque sin caer en tirana. El
doctor aquiniano no toca explcitamente este problema, pero, sin embargo
de todo, del espritu de su doctrina podra inferirse la consecuencia de que
entonces ha caducado la comisin y el pueblo recobra ntegro en su ejercicio
pleno el poder pblico. En cambio no parece que Santo Toms admitiera
que una vez vericado el contrato poltico con el prncipe (mediante el que
se le instituye como tal) y siempre que ste lo cumpla, el pueblo puede
revocarlo unilateralmente por haber variado de opinin, por estimar que le
conviene la implantacin de otro rgimen. Y es que aqu se reviste el acto de
cesin del ejercicio del poder pblico al monarca, bajo la forma inadecuada
de un contrato civil.
Santo Toms, que admite la perfecta licitud, tanto de las formas de
gobierno monrquico y aristocrtico, como la de la pura democracia,
7
refuta
preferible, por meras razones de conveniencia, la monarqua limitada, esto
es, un rgimen mixto en el cual el poder regio se halle ligado en parte a la
cooperacin de otros rganos.
IV. LA DOCTRINA GENERAL EN EL SIGLO XIII
Puede decirse que ya hacia nes del siglo XIII, la losofa del Estado esco-
lstico estableca, como un axioma generalmente admitido, que el funda-
mento jurdico de todo poder pblico ejercido por una o varias personas, es
la sumisin voluntaria, bajo forma contractual, de la comunidad a ellas; esto
es, el pactum subiectionis, o contrato poltico, cierto que existan casos his-
tricos concretos en los cuales el poder del Estado tuvo su origen o exten-
sin en una conquista violenta o en una usurpacin triunfante. Pero se deca
que, en tales casos, para que el gobernante pudiera ostentar el justo ttulo de
tal, precisaba indispensablemente una legitimacin ex post facto mediante
el consentimiento tcito o expreso del pueblo.
V. LA CONTROVERSIA ACERCA DE LOS EFECTOS DEL CONTRATO
POLTICO O PACTUM SUBIECTIONIS
Pero si haba unanimidad en que todo el poder de un prncipe o de una
aristocracia no poda derivar legtimamente ms que de un contrato pol-
tico, transfera voluntaria y libremente su autoridad o soberana; en cambio,
7
Cuando habla de las comunidades libres que se dan a s mismas las leyes. Cfr. Summa
Theol. Prima secundae, q. 97 a 3.
11.indd 179 21/01/2010 04:21:59 p.m.
180 LUIS RECASENS SICHES
desarrollse una larga y copiosa controversia acerca de los efectos de este
pacto de sumisin. Esta controversia se desarroll primero sobre el plano de
la interpretacin del texto aludido del Derecho Romano, de la lex regia, en
el mbito de los glosadores, y pas enseguida al campo de la especulacin
pura.
VI. DISCUSIN ENTRE LOS GLOSADORES
Los glosadores, Acursio, Bartolo, Baldo y Aretino, sostenan que la transla-
tio imperii del pueblo al prncipe haba constituido una enajenacin deni-
tiva del poder, por la cual la comunidad lo haba transmitido plenamente al
emperador, sin que tuviese derecho a reasumirlo de nuevo.
8
Por el contrario, otros glosadores, entre ellos Parco, Zabarella y Cino,
estimaban que la translatio imperii entraaba tan slo una mera conces-
sio, nicamente del ejercicio del poder, cuya sustancia permaneca en el
pueblo, de suerte que ste era superior al emperador (populus maior impe-
ratore), poda hacer leyes y reasumir la plenitud de la soberana.
VII. LA POLMICA EN EL CAMPO DE LA TEORA FILOSFICA. EL TOMISMO
En el sector doctrinal, se da tambin parejo dualismo de opiniones. De un
lado ya vimos cmo el tomismo, si bien cree que no puede haber otro origen
legtimo del poder pblico en el prncipe o aristocracia que el contrato pol-
tico, o pactum subiectionis, estima que mientras el soberano no infrinja los
deberes que contrajo o no se convierta en tirano, el pueblo carece de una
autoridad superior y tiene que acatarle; sin perjuicio del derecho de resisten-
cia y rebelin contra el prncipe tirano, pues entonces recobra plenamente
en la comunidad su poder originario y natural.
9
VIII. LA IDEA DEMOCRTICA CON TODAS SUS CONSECUENCIAS. OCCAM,
MARSILIO DE PADUA, J UAN WICLIF Y NICOLS DE CUSA
Frente a esta concepcin limitada de la idea democrtica, otros escrito-
res mantienen sin restricciones todas las consecuencias que se derivan de
8
ACCURSIUS en la glosa sobre 1. 9, Dig. 1, 3 non ambigutur: y en la glosa I. Feud. 26, an
imperatoren; BARTOLUS, 1, 11, Cod. 1, 14, nms. 3-4; BALDUS 1.8, Dig. 1, 3, nms. 5-11,
etc.; ARETINUS, prr. 6, I. 1, 2, nms. 5-6; Cfr. GIERKE, loc. cit.
9
PARENS, prr. 6, Inst. 1, 2, nm. 4; ZABARELLA, cap. 34, prr. verum X, 1, 6, nm. 8;
CINUS 1. 12, Cod. 1. 14; Cfr. asimismo GIERKE, loc. cit.
11.indd 180 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 181
la tesis de que la comunidad es titular primario y radical del poder pol-
tico. As, Guillermo de Occam (1280-1347) entre otros menos destacados
entiende que en cualquier forma de gobierno el pueblo era siempre el verda-
dero soberano, populus maior prncipe; y que la comunidad conservaba en
todo momento, necesariamente, un poder legislativo sobre el monarca y un
control permanente sobre el ejercicio del poder pblico;
10
y especialmente
Marsilio de Padua, en su famosa obra Defensor Pacis (1324) subraya
11
que
el rey no tiene ms atribuciones que la facultad de aplicar e interpretar las
leyes, porque el verdadero soberano a quien compete hacerlas es el pueblo.
La voluntad del rey tiene lmites jurdicos en todas las direcciones de la
vida. Consiguientemente, el pueblo tiene la facultad de desposeer al prn-
cipe de su autoridad, cuando lo estime necesario, y el derecho de someterle
a juicio, castigarle y deponerle cuando hubiese descuidado sus deberes o
infringido los lmites legales de sus funciones. Dieron tambin expresin
aguda y vigorosa a estas ideas J uan Wiclif (1320-1384), profesor de la Uni-
versidad de Oxford, diciendo: populares possunt ad suum arbitriun dominos
delinquentes corrigere;
12
el cardenal Niclas de Cusa (1401-1464),
13
que
desarroll estrictamente la tesis de que las facultades del pueblo de ejercer
en todo momento el poder legislativo, inspeccionar la conducta del prncipe
o gobernante (que tiene el carcter de un mero administrador) llegando, si
es preciso, a la deposicin y revocar su mandato cuando lo estime opor-
tuno, las posee de un modo imprescriptible e inalienable, por precepto de
Derecho Natural y de Derecho Divino, y llega a armar que la voluntad de la
comunidad popular est inspirada por Dios, quien como fuente suprema del
poder se sirve de este rgano de manifestacin.
IX. LAS NOTAS COMUNES DE LA TEORA POLTICA DE LA ESCOLSTICA
EN LA EDAD MEDIA
Mas, aparte de estas divergencias en la apreciacin del carcter y efectos
jurdicos del contrato poltico, reina casi total unanimidad entre los escols-
ticos y dems escritores polticos, a partir del siglo XIII, en reconocer los
siguientes principios: a) soberana popular originaria; b) que slo mediante
un contrato poltico, expreso o tcito, puede transmitirse el ejercicio del
10
OCCAM, G., Octo Quaestiones. IV. C. 8; III cap. 8.
11
MARSILIO DE PADUA, I cap, 15 y 18; II cap. 26 y 30.
12
Art. 17 de The Twenty-Four Articles Condemned by the SYNOD of London in 1382.
13
De Concordancia Catlica, III, c-4 y 41, y II, c. 12-13.
11.indd 181 21/01/2010 04:21:59 p.m.
182 LUIS RECASENS SICHES
poder pblico a otra persona; c) que cuando el contrato caduque la comu-
nidad recobra plenamente su pleno derecho de imperio; d) que el pueblo
tiene el derecho de resistencia pasiva y activa o rebelin contra el prncipe
tirnico; e) que el pueblo es sujeto capaz de derecho y accin; f) que entre
el prncipe y la comunidad popular se da una relacin jurdica bilateral con
derechos y deberes de ambas partes.
14
X. LA TEORA DE FRANCISCO DE VITORIA. LA ESPECIAL ATENCIN QUE PRESTA
A ESTE PROBLEMA. ARGUMENTO BASADO EN LA IGUALDAD. EL PODER POLTICO
EN ABSTRACTO ES DE DERECHO NATURAL; LA DETERMINACIN DE LA PERSONA
QUE HA DE EJ ERCERLO ES EL DERECHO POSITIVO. EL PACTO POLTICO.
LA DOCTRINA ACERCA DE LA TRANSMISIN DEL PODER PBLICO.
LA FUNDAMENTACIN DEL PRINCIPIO DE MAYORA
Veamos ahora cmo Francisco de Vitoria enfoca y trata estos problemas
fundamentales de la losofa poltica. Sus ideas sobre estos temas no son
esencialmente nuevas; pero ofrece inters la consideracin de las mismas
porque acusan una fase del desarrollo que las doctrinas tomistas fueron
experimentando. Ntese, ante todo, que Francisco de Vitoria trata la cues-
tin acerca del titular natural del poder poltico, no de un modo incidental
como lo hiciera Santo Toms, sino que consagra a ella un estudio especial.
Por derecho natural y divino dice Vitoria en la Relectio de Potestate
Civili el poder pblico reside en la misma comunidad, en la misma rep-
blica, la cual es la causa material de aqul; y a ella le compete de suyo
gobernarse a s misma y administrarse y dirigir todas sus potestades al bien
comn. La tesis es la misma que exponen Santo Toms y otros escolsticos,
pero Fray Francisco de Vitoria aduce a favor de ella un argumento nuevo,
original, basado en la igualdad primaria de todos los individuos antes de
constituir el Estado. Argumenta del siguiente modo: es una verdad rme el
que por derecho natural y divino debe haber un poder pblico; ahora bien,
haciendo abstraccin del Derecho Positivo no hay ninguna razn para que
aquella potestad radique en una u otra persona y es menester por ende
que la misma comunidad se baste a s misma y tenga potestad de gober-
narse; pues, si antes de agruparse los hombres ninguno era superior a los
dems, no hay razn para que, en la misma sociedad, alguien se atribuya
14
GIERKE, obras citadas.
11.indd 182 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 183
poder sobre el resto.
15
Realmente no se trata aqu de considerar al gnero
humano en una situacin presocial, sino slo de la tesis de que todos los
hombres, considerados en s, abstrayndolos hipotticamente de la sociedad
poltica o Estado, tienen iguales derechos. Lo cual equivale slo a decir que
haciendo abstraccin de lo que el Derecho Positivo haya determinado (el
cual, presupuesta su justicia, obligar como el Natural), nadie viene a este
mundo equipado con un derecho de imperio poltico sobre los dems.
Insiste Vitoria en que el poder pblico es una institucin de derecho natu-
ral y un mero producto de la voluntad de los hombres, esto es, el Dere-
cho Positivo. Lo que el Derecho Positivo hace es concretar libremente por
medio del pacto poltico (o de sumisin), la persona en quien ha de recaer el
ejercicio del poder. Ni la sociedad en s es fruto de un libre acuerdo de los
hombres, ni estos son quienes crean el poder.
La sociedad es, adems, un resultado natural de la condicin humana,
un imperativo tico, y el poder o autoridad, algo inherente a ella. Lo que
es derecho humano, y slo puede proceder de una libre determinacin de
voluntad, bajo forma de acuerdo, es la designacin del rgimen concreto
de gobierno y de su titular, el cual recibe de la comunidad y en mritos del
consentimiento de sta, las facultades del poder como institucin de Dere-
cho Natural, o, lo que es lo mismo, como un instrumento divino. As, pues,
el que (o sea el poder) es de Derecho Natural, tiene su origen en Dios; el
quin y cmo ha de ejercerlo es de libre determinacin humana, que compete
a la comunidad por franco acuerdo de ella. Pero sea quien fuere el desig-
nado a actualizar el poder, ste tiene el carcter de algo divino, o, lo que
es lo mismo, de institucin de Derecho Natural. La investidura es divina,
pero la designacin de quien ha de llevarla procede de libre convenio de los
hombres que integran la sociedad civil o poltica.
Advirtase que el carcter divino del poder nada tiene que ver con los
dogmas de la religin revelada, pues se da igualmente en las comunidades
de ineles, segn expresamente dice Francisco de Vitoria.
Veamos ahora la doctrina de Vitoria acerca de la transmisin del poder
pblico del que por derecho natural es titular primario la comunidad pol-
tica. Urge examinar con aguda atencin el sentido de los varios prrafos que
se ocupan de este asunto en el texto de la reelectura de la obra De Potes-
tate Civili, que acaso en su primera lectura produzca la sensacin de que
contiene equvocos.
15
De Potestate Civili.
11.indd 183 21/01/2010 04:21:59 p.m.
184 LUIS RECASENS SICHES
De momento, al leer la rbrica que dice: La monarqua o potestad rega,
no slo es justa y legtima, sino que los reyes tienen su poder del derecho
divino y natural y no de la repblica o mejor de los hombres, podra enten-
derse que la transmisin de la autoridad a un monarca es algo impuesto nece-
sariamente por la ley natural, pero atendiendo a lo que aade en seguida, se
ve que trata tan slo de una mera conveniencia, de una razn de utilidad,
ya que maniesta que si la misma multitud fuera investida del poder no
podra cmodamente dar leyes, ni proponer edictos, dirimir pleitos y casti-
gar a los transgresores, por lo cual tuvo que conarse la administracin
de la potestad a alguno o varios que la ejercieren. Y despus, subrayando
el carcter iusnaturalista de la institucin del poder pblico en s, aade
que al contraerse su ejercicio a una o a algunas personas, stas asumen la
misma potestad que es natural al Estado. O dicho en otra forma, parece
querer expresar que el poder pblico que ejercen los reyes en mritos del
contrato poltico es en s una institucin de Derecho Natural, aunque la
designacin de la forma de gobierno y de la persona que lo ejerza sea de
derecho humano o positivo.
Que esta transmisin del poder no tiene que adoptar forzosamente la
forma monrquica lo patentiza la frase que dice: puede conarse a uno o
a muchos; con lo cual admite tambin el rgimen aristocrtico y el demo-
crtico representativo. De esto tenemos una prueba irrecusable en el hecho
de que ms adelante se reere expresamente a las ciudades libres, como son
Florencia y Venecia, que no tienen rey, admitiendo su rgimen como perfec-
tamente legtimo.
De tal suerte queda, pues, desvanecida la impresin que a primera vista
ofrece la rbrica mencionada. La misma impresin acaso producira aislado
el prrafo en que dice: Parece, pues, que la potestad real procede no de
la repblica, sino del mismo Dios. Pero en seguida repite que el rey
es constituido por la repblica, con lo cual rearma el fundamento demo-
crtico de la designacin del gobernante. En estos prrafos aparentemente
paradjicos se reduce en primer trmino a subrayar de nuevo que el poder
pblico en s sea quien fuere quien lo ejerce es de origen divino, o sea de
Derecho Natural, y, en segundo lugar, a glosar su teora sobre los efectos
producidos por la libre transmisin del poder, armando que una vez veri-
cada sta, pasa el pleno poder a manos del designado sin que el pueblo
lo comparta: no hay dos poderes, uno real y otro del pueblo; doctrina
que ciertamente constituye un retroceso en el desarrollo del pensamiento
poltico de la escolstica. Mas, aparte de esto, resulta bien claro de otros
prrafos que la transmisin no es una necesidad absoluta, sino nicamente
11.indd 184 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 185
una conveniencia que se da ordinariamente; pues dice que es la repblica
quien conere la autoridad y est obligada a no entregar el poder supremo
ms que a aquel que pueda ejercerlo justamente y usar bien de l; de lo
contrario se expone a peligros, y en otro pasaje destaca, en forma que no
deja lugar a duda alguna, la tesis de la libre determinacin de la sociedad
acerca de si conviene o no transmitir el poder y acerca de la persona a quien,
en caso armativo, deba entregarse; pues dice, que as como para crear un
rey se requiere el consentimiento de todos o de la mayor parte , as tambin
para no erigirlo.
Ahora bien, Francisco de Vitoria entiende que determinada simplemente
la forma pura de rgimen monrquico, el rey no slo impera sobre cada
uno de los ciudadanos, sino sobre la repblica entera, esto es, se decide a
favor de la interpretacin de princeps maior populo.
Presenta un inters superlativo y constituye una notable novedad en el
pensamiento poltico escolstico, la decisiva y brillante fundamentacin de
un principio inherente a toda concepcin democrtica; del principio de la
mayora, que deende con aplicacin al contrato poltico, o acuerdo sobre el
rgimen de gobierno. No es obstculo el disentimiento de uno o de pocos,
para que los dems puedan proveer al bien de la repblica, si se exigiere el
consentimiento de todos, que no es posible obtener nunca de la muchedum-
bre, o que slo pocas veces se consigue de ella. Es, pues, suciente que la
mayor parte convenga en una misma cosa para que se haga ella legtima-
mente Porque discutiendo dos partes, es necesario que el parecer de una
de ellas prevalezca; puestas ellas en contradiccin, como no es justo que
prevalezca el parecer de la menor, debe sobreponerse el de la mayor; por lo
tanto para determinar el rgimen poltico debe seguirse la opinin de
la mayor parte de los ciudadanos. Y ms adelante, en otro prrafo, dice:
Pues desde el momento que tiene la repblica el derecho de administrarse,
lo que hace la mayora, se entiende que lo hace toda ella; por tanto, poda
aceptad el rgimen que quisiera, aunque no fuera el mejor En estas lti-
mas palabras queda fundado el principio democrtico de autodeterminacin
por ley de mayora como una exigencia de Derecho Natural.
XI. TEORA DE FRANCISCO SUREZ SOBRE LOS DOS CONTRATOS:
EL SOCIAL Y EL POLTICO
Veamos ahora cmo se ana y complica en Francisco Surez esta tesis de
la justicacin democrtica del poder poltico y la doctrina contractualista.
Aun cuando en el fondo recoge la teora escolstica ya tradicional, resplan-
11.indd 185 21/01/2010 04:21:59 p.m.
186 LUIS RECASENS SICHES
dece en la formacin que le da una disciplina mental mucho ms rigurosa,
que acusa, en destacados perles, aspectos antes borrosos y aporta distincio-
nes de considerable alcance, las cuales han de servir ms adelante de estribo
para las ulteriores reelaboraciones de la concepcin pactista.
Con motivo del interrogante capital a quin corresponde el derecho del
poder poltico o autoridad pblica? dibuja la diferencia entre el todo social
como comunidad y la pura suma o agregado de los individuos. Al plantear
este problema del titular primario del poder poltico descarta en absoluto que
exista ninguna delegacin divina directa en persona determinada, as como
tambin que nadie tenga un derecho natural primario a ostentar las prerro-
gativas de la autoridad; porque, en cuanto a la naturaleza, todos los hombres
nacen libres y son iguales en esta libertad; de suerte que no hay quien pueda
atribuirse facultad natural de jurisdiccin poltica sobre los dems.
16
Hasta aqu Surez no hace sino repetir el argumento de Francisco de Vito-
ria, basado en la natural libertad e igualdad jurdicas de los hombres. Pero
despus aade y es una innovacin de gran alcance que si el poder poltico
no pertenece por ttulo propio a ninguna persona individual, tampoco puede
hallarse en la mera suma de todas Porque nadie es capaz de adquirir lo
que no tiene, juntndose con semejantes que carecen tambin de ello. No
cabe, pues, que la mera agregacin de seres humanos, su reunin en grupo
inconexo, d origen al derecho de poder poltico, del cual carecen todos
individualmente. Pero si el poder poltico no puede surgir justicadamente
en ningn hombre ni en la suma de ellos, ciertamente, es un atributo jur-
dico natural de la comunidad; esto es, del todo social conexo, entidad que
no debe confundirse con el mero agregado de individuos, porque constituye
un nuevo ser con un vnculo de asociacin en orden a un n de vida civil, y
prendido por un principio de unidad moral. Ahora bien, para que la simple
agregacin de individuos, la mera multitud se convierta en entidad social,
en comunidad civil, precisa un acto de constitucin, que no puede consistir
ms que en el libre consentimiento (tcito o expreso) de asociacin, presi-
dido por la idea del bien comn. As, pues, una muchedumbre amorfa de
hombres en la cual se halla ausente el poder poltico se transforma,
por el mutuo acuerdo tcito o explcito, en comunidad poltica, en persona
jurdica colectiva a la que corresponde naturalmente el poder pblico como
algo esencial. Y como segn Surez el principio constitutivo de una persona
colectiva es la autoridad, de esto se sigue que la formacin de una comuni-
dad poltica y la adquisicin por parte de sta del poder pblico se confunden
16
De leg., III, 2, 3.
11.indd 186 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 187
en un mismo acto, son algo simultneo; la autoridad surge automticamente
en un conjunto de individuos, cuando stos se asocian para el bien comn;
y corresponde naturalmente a la totalidad de ellos como persona colectiva.
Advirtase, pues, como aparece en Surez la innovacin de un contrato
social o de asociacin (tcito o expreso) base constitutiva de la comuni-
dad poltica, independiente y previamente al contrato poltico o pactum
subiectionis, por el que el pueblo (en su integridad jurdica) puede enco-
mendar o transmitir libremente el poder civil a un prncipe o a una aristo-
cracia; contrato que tambin es admitido y ampliamente tratado por la teora
suariana. La innovacin de sta consiste en que recoge la idea que ya haba
ido tomando cuerpo de que, para que el pueblo pudiera poseer la soberana
y cederla, deba ser sujeto capaz de derecho y accin, lo cual slo poda
explicarse en tanto que la comunidad existiera, antes del pacto poltico de
sumisin o seoro, como una universitas, es decir, como una corporacin
jurdica; pero sta no puede tener ms fundamento que el contrato.
Surez admite ciertamente que la sociedad es un fruto necesario de la
naturaleza humana y un imperativo de la ley racional; pero tal cosa no obsta
que los diversos casos particulares de sociedad provengan del libre consenso
y se funden en l. Asimismo, el Estado no es una creacin del humano capri-
cho, sino producto natural de la vida humana; pero el nico modo justo de
fundarse consiste en el libre consentimiento de sus miembros.
Advirtase porque ello constituye una dimensin diferenciadora frente a
Rousseau que, segn Surez, el poder poltico no se forma por la aportacin
que cada individuo hace de sus potencias, por la enajenacin de las liber-
tades individuales, sino que es algo que aparece como propiedad del todo
social sin derivarse del individuo.
Con respecto al contrato poltico o de sumisin (pactum subiectionis),
Surez hace constar, ante todo, que slo de l pueden derivar los ttulos de
gobierno de una o varias personas, puesto que el poder poltico reside origi-
nariamente en la comunidad y sta tiene el libre derecho de transmitirlo. Y
no slo la comunidad es libre de transmitirlo o no transmitirlo, sino tambin
de elegir quien ha de ejercerlo. Dichos actos traslaticios del poder no se
hallan regulados con prescripciones taxativas por el Derecho Natural, pues
ste se limita a admitir, como lcitas, un extenso repertorio de posibilidades
o frmulas (monarqua, aristocracia, gobierno democrtico y cuantos tipos
mixtos se deriven de su combinacin). La decisin acerca de la convenien-
cia preferente a favor de una u otra forma depende exclusivamente del
humano consejo y arbitrio; y el Derecho Natural se limita a sancionar la
11.indd 187 21/01/2010 04:21:59 p.m.
188 LUIS RECASENS SICHES
libre decisin de la comunidad.
17
Y desde luego, el acuerdo que se pone
sobre la estructura del gobierno o rgimen poltico, inspirndose en razo-
nes prcticas de conveniencia, est condicionado en cierto modo por los
factores psicolgicos, sociales e histricos diversos, en los varios pueblos y
momentos.
Aade despus Surez que, si por libre consentimiento la comuni-
dad transmiti totalmente el poder pblico a una persona determinada, se
entiende que sta lo adquiere en su integridad, aun cuando desde luego sus
derechos no deriven de s misma, sino que procedan de la sociedad pol-
tica, titular primario de ellos.
18
Mas cul es el alcance que procede atribuir
a esta armacin de Surez? Atendiendo al organismo entero de su teora
poltica, considero que tal armacin, de que trasladada la potestad al rey
ste se hace superior al mismo reino que se la concedi, no pasa de ser
una interpretacin de los efectos jurdicos de los contratos polticos que
hubieron de dar origen a algunas monarquas; contratos polticos, que, en la
mente de Surez, tienen la dimensin de hechos reales, histricos y no de
meras hiptesis reguladoras. Y as resulta que Surez entiende que, cuando
en virtud de un pactum subiectionis se ha constituido una monarqua, como
las que l vive de cerca, el poder pblico fue transmitido al prncipe de un
modo pleno, sin reserva de especiales facultades superiores a la comunidad.
Mas no parece que en modo alguno deba elevarse este tipo de monarqua a
regla general, puesto que explcitamente no solo ha reconocido la licitud de
un sinnmero de formas polticas, sino que recomienda las de ndole mixta,
pues conviene mezclar a la monarqua algo del gobierno comn que se
hace por muchos
19
As, pues, la tesis de que el prncipe, si bien ha recibido de la comunidad
su facultad de gobierno, la ejerce de un modo pleno y no como mandatario
sometido a las indicaciones y control del mandato (esto es, del pueblo),
no tiene ms alcance que el de la interpretacin de ciertos contratos polti-
cos histricos; y, por consiguiente, no es, en modo alguno, un principio de
derecho natural, ni siquiera una directriz poltica preferente. Se reduce a
razonar: si el pueblo transmiti a un prncipe la plenitud del poder pblico,
resulta claro que nada reserv para s.
Pero aun en tal caso, la potestad del monarca no es absoluta; se halla limi-
tada por los principios del Derecho Natural; y en caso de que los quebran-
tase o se apartara del bien comn, inclinndose a la tirana, el pueblo tiene
17
De leg., III, 4, 1.
18
Cfr. De Legibus, III, 4, 4 y 5.
19
De Legibus, III, 4, 1.
11.indd 188 21/01/2010 04:21:59 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 189
el derecho a ejercer la resistencia, no solamente pasiva, sino tambin activa,
esto es, la rebelin, que denomina bellum justum.
20
XII. INTERPRETACIN DEMOCRTICA DE LOS EFECTOS DEL PACTO POLTICO
POR SOTO, VZQUEZ DE MENCHACA, COVARRUBIAS,
J UAN DE MARIANA Y FOX MORCILLO
Frente a la interpretacin concorde de Vitoria y Surez, acerca del alcance
del contrato poltico (interpretacin que es compartida tambin por Luis de
Molina), otros escritores espaoles Domingo de Soto, Fernando Vzquez
de Menchaca, Covarrubias, J uan de Mariana y Fox Morcillo sostuvieron la
tesis de que, aun establecido el rgimen monrquico por un pacto de sumi-
sin, la comunidad popular sigue siendo la instancia de apelacin suprema
en los momentos decisivos de la vida poltica. Fernando Vzquez de Men-
chaca especica de modo expreso que el pueblo, aun cuando haya otorgado
el poder pblico a un prncipe, se entiende siempre que reserv para s, en
caso de duda, el poder legislativo, y que en todo momento no pasa de estar
sometido a un poder meramente limitado, y que es preciso su asentimiento
explcito para las enajenaciones territoriales.
21
Soto
22
y Covarrubias
23
for-
mulan una doctrina anloga. Fox Morcillo
24
hace gran hincapi en que el
soberano no ejercita el poder por derecho propio, sino en concepto de admi-
nistrador o delegado. Y el P. J uan de Mariana, adems de recomendar viva-
mente que en la gobernacin del Estado intervenga directa y ecazmente
el pueblo, reconoce en ste la facultad inviolable de compartir con el rey el
ejercicio del poder legislativo y la exclusiva competencia de las Cortes para
la determinacin de los impuestos; e insiste repetidas veces en que las leyes
emanadas de la autoridad popular no pueden ser modicadas por los reyes,
sino con la anuencia de la representacin nacional.
25

20
Cfr. De Legibus, III, 4, 4 y 5.
21
Cfr. De Vero Iure et Naturale (indita) y Controversiarum Aliarumque usu Frequen-
tuim Libri Tres (1572).
22
De Institia et Iure. V. 1, 3; L, 5.
23
Relect. Recc. II, 11, 3.
24
De Regni Regisque Institucione.
25
De Regno et Regis Institutione (1598).
11.indd 189 21/01/2010 04:21:59 p.m.
190 LUIS RECASENS SICHES
XIII. INFLUENCIA DEL DERECHO POSITIVO EN LA INTERPRETACIN
ACERCA DE LOS EFECTOS DEL PACTO POLTICO. INICIOS
DE RACIONALIZACIN DEL CONTRATO
Con respecto a esta controversia acerca de los efectos del contrato poltico
de concesin del poder (translatio imperii, o pactum subiectionis) hay que
destacar que la mayor parte de las doctrinas expuestas no pueden ser con-
sideradas como una construccin pura de Derecho Natural; pues, muchas
veces consciente y otras inconscientemente, se introduce en la textura de la
argumentacin un esquema que responde a circunstancias histricas dadas
la arquitectura poltica de la poca, los resortes del Derecho vigente sin
cuya suposicin muchos de los pensamientos relatados careceran de apoyo.
Esta referencia, implcita en la mayor parte de los casos, cobra un relieve
mucho ms destacado en la doctrina del derecho de resistencia frente al
poder tirnico o injusto, en varias de cuyas versiones resalta que se tiene a
la vista la estructura dualista del Estado en aquel tiempo por una parte el
monarca, y por otra los estamentos (el rey y el reino) , y as estos ltimos
son los que representan la comunidad popular frente al prncipe tirano, y
organizan las sucesivas fases e instancias de la lucha contra la opresin.
26
Pero tambin puede advertirse el inujo de la imagen del Derecho Posi-
tivo entonces vigente, del rgimen poltico de la poca, en el problema
de los efectos del pacto poltico, puesto que no se trata tanto de sealar
un ideal, una pauta deontolgica para la conguracin del Estado, cuanto
mucho ms aun de comentar a la luz del supuesto del contrato cules hayan
de ser los derechos del rey, las prerrogativas de la comunidad popular, y, por
consiguiente, las relaciones entre ambos en el rgimen de Estado: Por parte
de algunos autores Vitoria, Molina, Surez, sin que quieran renun-
ciar al nervio sustancialmente democrtico de su pensamiento, se trata, no
obstante, de justicar la plenitud de potestad en el monarca; y puesto que
esto no puede ser considerado como un ideal de forzosa vigencia, tratan de
fundarlo mucho ms modestamente mediante el nico procedimiento que
queda a su alcance, dentro de la sistemtica que han construido, a saber,
como consecuencia indeclinable de la ndole del contrato real, histrico, por
cuya virtud cedi el pueblo el ejercicio de su propio derecho de autoridad
poltica a un prncipe.
26
Cfr. KURT WOLZENDORF, Naturrecht und Staatsrecht in der lehre vom Widerstandsrecht
des Volkes gegen die gesetzwidrige Ausbung der Staatsgewalt, 1911.
11.indd 190 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 191
Los pensadores que, por el contrario, aspiran a limitar lo ms posible las
facultades del rey y a ensanchar, en consecuencia, las del pueblo para el
gobierno activo de la cosa pblica, tambin siguen un mtodo parejo, aunque
dndole contenido inverso: suponen que en el contrato poltico de sumisin
a un prncipe, el pueblo hubo de reservarse los derechos supremos de inspec-
cin y de colaboracin para determinadas decisiones. Ahora bien, mientras
que algunos suponen que en el contrato poltico originario del poder regio,
guraban efectivamente tales o cuales reservas que el pueblo hizo para s,
otros por ejemplo, Vzquez de Menchaca, Mariana, dan un paso ms
en la trayectoria del pensamiento contractualista, empiezan a aproximarse a
la dimensin ideal, paradigmtica que tomar el pacto, primero en Locke de
un modo tmido y ambiguo, y despus en Rousseau y en Kant, con rotunda
plenitud; y en lugar de acudir a una suposicin histrica, de que en realidad
el pueblo retuviera ciertas facultades, dicen pura y simplemente que, en
todo caso, se entiende que la comunidad quiso conservar un supremo dere-
cho de inspeccin y la competencia decisiva para aquellos asuntos de capi-
tal importancia. No se trata ya, pues, de suponer el hecho de que la sociedad
civil se haya atribuido el ejercicio de ciertas prerrogativas soberanas en el
contrato poltico concluido con el primer monarca a quien entreg su auto-
ridad, sino que se supone que forzosamente hubo de hacerlo, que no pudo
obrar de otro modo, o lo que es lo mismo dicho con mayor claridad
27

debi obrar de esa suerte es decir, reservndose la competencia mxima por
encima del monarca para decidir los casos de mayor gravedad. Ahora bien,
es patente que con esto el contrato poltico empieza a desdibujarse como
hiptesis histrica carcter que ostent en las primeras doctrinas, y a adqui-
rir un tinte de racionalizacin, de idea reguladora, esto es, de criterio ideal,
de medida deontolgica de contraste. Ya veremos cmo esta dimensin se
acenta en Locke aunque sin perder el lastre de supuesto histrico y triunfa
plenamente en la teora de Rousseau y en la de Kant.
XIV. EL CONTRATO DE ASOCIACIN Y EL CONTRATO POLTICO
DE MANDATO, SEGN LA TEORA DE ALTUSIO
Tales caracteres de idealizacin mustranse, con creciente magnitud, en la
teora del jurista alemn J uan Altusio, autor de la celebrrima obra Tratado
de Poltica, corroborado con ejemplos de la Historia Sagrada y profana
27
Con mayor claridad, desde luego de la que aparece en los textos aludidos, en los
cuales se juega confusamente con la hiptesis histrica de un efectivo pacto poltico.
11.indd 191 21/01/2010 04:22:00 p.m.
192 LUIS RECASENS SICHES
(1603), que ha sido estudiada con ejemplar profundidad y pulcritud por el
eminente Otto Gierke,
28
Altusio, al igual que Surez, distingue y considera
dos contratos: el pacto social o consoliatio, que puede ser expreso o tcito,
por cuya virtud queda constituida la comunidad civil, y el contrato poltico,
mediante el cual sta delega el ejercicio de ciertos actos del poder pblico
a uno o a varios sujetos; pero y he aqu la novedad que ofrece Altusio ,
este pacto poltico no es un contrato de seoro, no implica la sumisin
a un magistrado supremo, porque la soberana el ius maiestatis, no slo
corresponde primaria y originalmente a la comunidad, sino que sta lo tiene
siempre de modo forzoso, como prerrogativa inalienable e imprescriptible.
Por eso, en el acto de comisin del poder pblico a un prncipe, no hay
propiamente un pacto poltico de sometimiento, sino una mera delegacin;
as, por consiguiente, la comunidad conserva en todo momento la suprema
disposicin del poder pblico, y la facultad de revocar el mandato conferido
al jefe del Estado, as como a las dems autoridades.
En virtud de tal delegacin, el individuo deviene sbdito de las autorida-
des que se establece; pero la comunidad no es, no puede ser jams consi-
derada como sbdito de ningn poder humano, puesto que en ella encarna
de modo necesario, irrenunciable e imprescindible, la suprema autoridad.
Altusio dibuja una serie de asambleas y organizaciones entre los indivi-
duos y el jefe del Estado, las cuales representan al pueblo y sirven como de
freno y garanta frente al gobernante. Tanto el magistrado supremo como
los representantes populares son designados libremente por la comunidad
popular, la cual establece cules hayan de ser sus facultades, sus deberes, ni
ms ni menos que una asociacin designa a su administrador, le da poderes,
delimita sus atribuciones y le toma juramento de delidad. Tales adminis-
tradores de la cosa pblica representan a la comunidad en cuanto que sta
no puede obrar por s misma; son como tutores de ella, como mandatarios o
procuradores, como famuli et ministri y por ende, responsables que manejan
derechos ajenos y no propios.
XV. LA INTERPRETACIN EXCLUSIVAMENTE EMPRICA DEL CONTRATO,
SEGN GROCIO
La teora contractualista recae en la versin de Grocio hacia su primitivo
carcter empirista; esto es, pierde la dimensin de idea, de hiptesis deon-
tolgica, de principio regulador que ya haba asomado, aunque tmida-
28
Althusius, Breslau, 1880.
11.indd 192 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 193
mente, en los autores que acabamos de ver, y el pacto poltico aparece
como mero hecho histrico, multiforme y diverso en la pluralidad de sus
casos concretos. No hay, segn Grocio, un paradigma de contrato poltico,
sino que existen tantos y diversos, cuantas sean las constituciones polticas,
pues cada una de ellas se basa en un pacto adecuado. El pueblo puede elegir
la forma de gobierno que le plazca, y si renuncia al ejercicio de la soberana
concedindola a un prncipe, no tiene el derecho a recuperarla unilateral-
mente, por s y ante s, porque juris naturae est stare pactis. Ahora bien, si la
comunidad se limit a delegar meramente el ejercicio de ciertas facultades
del poder en el prncipe, como un mandato, en forma de a precario, y el rey
traspasa las atribuciones que le concedieran, entonces surge el derecho de
resistencia activa. Este derecho de resistencia existe tambin lo mismo
que segn Santo Toms, Soto, Surez, etctera, cuando el monarca se
convierte maniestamente en tirano.
XVI. LA TEORA CONTRACTUALISTA DE HOBBES
El pensamiento contractualista de Hobbes presenta una vigorosa caracte-
rstica original. Aparte de que el autor de los tratados De Cive y Leviatham
(1651), enlaza fundamentalmente el pacto con una formulacin muy ela-
borada del concepto del estado de naturaleza, previo a la convencin pol-
tica
29
concebido como situacin de lucha constante y feroz en la que el
conicto entre los egosmos particulares no reconoce ms instancia que la
fuerza la teora pactista de Hobbes ofrece la peculiar caracterstica de que
en ella no se disean, como en tantas otras, dos contratos: el de asociacin
constitutivo de la comunidad civil y el de traslacin del poder, sino un solo
contrato: el de seoro o sumisin; esto es, el de designacin del soberano,
merced al cual se funda originariamente el Estado; antes de la proclamacin
del prncipe no hay ms que individuos con libertad o derechos iguales a
su potencia fsica; despus existe meramente la monarqua, porque el con-
trato tuvo por contenido la renuncia de todos y cada uno de los individuos
a aquella libertad ilimitada que les era propia en el estado de naturaleza en
favor del soberano; y tal renuncia para que el contrato sirva de fundamento
a la sociedad poltica debe ser entera, incondicionada, pues de otra suerte se
29
La nocin del status naturae contaba ya con largos precedentes doctrinales en los
EPICREOS, en MARIANA, en GROCIO, etctera, y con una tradicin basada en inuencias
mitolgicas, inicia con HOBBES, el auge que habra de alcanzar en el pensamiento de los
siglos XVII y XVIII.
11.indd 193 21/01/2010 04:22:00 p.m.
194 LUIS RECASENS SICHES
recaera en la anarqua primitiva, en el torbellino del desenfrenado egosmo
individual, y cabalmente, para evitar esto, todos los hombres deben despo-
jarse de su derecho originario y transmitirlo ntegramente a un soberano,
que imponga leyes y establezca lo lcito y lo ilcito.
As, pues, en Hobbes, la teora contractualista, que en la mayor parte de
sus versiones estuvo y haba de volver a estar animada por un hondo senti-
miento democrtico, se transforma en instrumento para la justicacin del
absolutismo.
XVII. LOS TRES CONTRATOS SEGN PUFENDORF
El famoso iusnaturalista Samuel Pufendorf (1632-1694), cuyas teoras
representan en cierto aspecto la fusin del pensamiento de Hobbes y de
Grocio, parte tambin de la hiptesis del estado de naturaleza, concebido
como situacin, en la que los hombres eran libres e iguales; pero dominados
por el egosmo y esclavizados por sus pasiones, ignorantes de la justicia y
del derecho, hubieron de caer en grave infortunio. De tal situacin salieron
gracias al contrato social, al que les lleva su impulso de sociabilidad. Pero
lo peculiar de la teora de Pufendorf es que entre el contrato social y el pacto
poltico de cesin de la soberana, introdujo todava otro contrato por el que
se conviene la forma de constitucin antes de conferir el poder a la persona
que segn ella deba desempearlo. Los tres contratos se escalonan del modo
siguiente: primero, el contrato social por el que queda fundada la comuni-
dad poltica; segundo, el contrato o acuerdo en el que la comunidad acta
ya como persona jurdica y se decide por una u otra forma de gobierno; y
tercero, el contrato de sumisin o seoro, por el cual la comunidad cede el
poder a la persona o personas a quienes les corresponde segn lo establecido
en el convenio anterior, y entonces queda disuelta como tal comunidad, ya
que desde este momento ya no hay ms que individuos y soberano.
30
XVIII. LA RACIONALIZACIN DEL CONTRATO EN LA TEORA DE LOCKE
Con J ohn Locke
31
la teora contractualista no slo recobra con mayor acen-
tuacin su sentido, fundamento y consecuencias democrticas, sino que
adems recibe un considerable impulso en su trayectoria hacia la racionali-
30
Cfr. De iure Naturae Ac Gestium (1672); y De Ofcio Himinis Et Civis (1673).
31
Two Treatises On Goverment (1898).
11.indd 194 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 195
zacin de la idea pactista; es decir, pierde gran volumen del lastre emprico
que implica suponer el contrato poltico como un hecho histrico, y destaca
su valor como idea regulativa. Cierto que Locke todava escribe el contrato
poltico, por el que los hombres salen del estado de naturaleza, como un
hecho histrico, como un suceso real, por cuya virtud los individuos que ya
tenan verdaderos derechos naturales en su primitiva situacin se organizan
civilmente fundando una autoridad que tutele y organice sus derechos, a
cuyo objeto le ceden parte de los mismos; esto es, consienten ciertas limita-
ciones. Mas si el investido contractualmente por el poder abusa del mismo,
si no cumple el n para el que se le entreg, o si viola el pacto, el pueblo
recobra inmediatamente su soberana originaria; de suerte que Locke acen-
ta superlativamente la reciprocidad o bilateralidad de la relacin poltica
de imperio sobre la base contractual y desde luego admite que la comunidad
conserva siempre un predominio supremo sobre el prncipe y puede en todo
tiempo modicar o revocar su ordenacin. Pero el rasgo que precisa desta-
car en el pensamiento de Locke es que aun cuando siga confundiendo,
como todos los autores precedentes, el problema de la justicacin ideal del
Estado con el de su origen histrico y situado el contrato social, que quiere
constituir un criterio para la primera cuestin, como hecho inicial, en la
gnesis emprica, el contrato, a pesar de ser considerado como un suceso
real, es racionalizado en su contenido y en sus efectos. Pues Locke no cree
que, segn las diversas circunstancias, cada grupo haya podido concluir un
contrato de contenido diferente, que trace en cada caso una pauta concreta,
sino que supone que el contenido del pacto civil no puede consistir sino en
la limitacin que de sus derechos hacen los individuos para organizarse
en comunidad poltica, cediendo ciertas facultades a una autoridad, para
que sta tutele y salvaguarde lo ms esencial de los derechos humanos, y
por ende especialsimamente los de libertad; y los individuos no slo no
se entregan, pues, de un modo incondicionado al poder soberano, sino que
adems nicamente sacrican aquella parte de su libertad y derechos que
hace posible la formacin del Estado como rgano superior de tutela. As
pues, en Locke se patentiza de modo tpico el esfuerzo por elevar el hecho
supuesto como origen del Estado a la dignidad del principio ideal, o dicho
acaso ms propiamente, el previsto de dar dimensiones de acontecimiento
emprico a aquello que es establecido como principio racional. La voluntad
de la comunidad popular, en la doctrina de Locke, lo mismo que en la de
Altusio, queda armada como soberana, y en todo momento el consenti-
miento del pueblo es la medida de la legitimidad del gobierno.
11.indd 195 21/01/2010 04:22:00 p.m.
196 LUIS RECASENS SICHES
XIX. J UAN J ACOBO ROUSSEAU. SU PLURILATERAL SIGNIFICACIN
EN LA FILOSOFA POLTICA. EL CONTRATO COMO PURA IDEA
VALORATIVA. CONTENIDO A PRIORI DEL CONTRATO SOCIAL.
LA VOLUNTAD GENERAL. SOBERANA POPULAR
IMPRESCRIPTIBLE E INALIENABLE. LA SUPERACIN
DEL CONTRATO POLTICO
Y por n llegamos al momento de plena madurez de la teora contactualista,
a la formacin de J uan J acobo Rousseau, cuyas dimensiones geniales en el
pensamiento poltico adquieren cada da mayor relieve. La gura de Rous-
seau ofrece excepcionalsimo inters, no slo por la agudeza y profundidad
de sus teoras, por la enorme y ecaz resonancia histrica que obtuvieron
algunas de ellas, y por el caudal de aspectos no explotados prcticamente
que aun brinda su obra, sino adems por la especial situacin que ocupa en
el desarrollo de las ideas polticas. De un lado, Rousseau puede valer como
innovador en muchos pensamientos, como quien supo dar frmulas de prc-
tica virtualidad en resortes de tcnica poltica de decisivo alcance, como el
arquitecto terico de la democracia moderna, como el sembrador de suges-
tiones socializantes que no haban de cobrar forma visible hasta mucho des-
pus. Tambin, desde otros puntos de vista, puede ser considerado como
traduccin o expresin de la losofa prctica del cogito ergo sum que dos
siglos antes haba servido de fundamento a la especulacin moderna. Pero
de otro lado y esta es la vertiente que me interesa sealar aqu con prefe-
rencia Rousseau representa el trmino, la culminacin del desarrollo de
una problemtica, de un pensamiento poltico, que empez a crecer en el
siglo XII, por obra de la escolstica, que adquiri su estructura fundamental
en Santo Toms de Aquino, que cobr enorme avance con Guillermo de
Occam y Marsilio de Padua, que perfeccion otras de sus vertientes por
el talento de nuestros telogos a la vez lsofos y juristas, Vitoria, Soto,
Surez, Vzquez de Menchaca, etctera, y que tras algunas desviaciones en
la ruta Hobbes y Grocio, principalmente, llega, pasando por Altusio y por
Locke a la nitidez de los perles de Le Contrat Social, del clebre escritor
ginebrino.
Es muy compleja la personalidad y la signicacin de la obra poltica de
Rousseau. Todo su pensamiento se halla impregnado de los tonos que carac-
terizaron peculiarmente la cultura renacentista y las dos primeras centurias
de losofa moderna. Pero en Rousseau se verica uno de los mayores esfuer-
zos para superar el subjetivismo de Hobbes, por ejemplo mediante una
amplia concepcin de un patrn deontolgico, y para superar el empirismo
11.indd 196 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 197
que vena confundiendo el problema gentico de la sociedad civil, con el
fundamento nacional del Estado error cometido tanto por Grocio, Pufen-
dorf, etctera, como por algunos escolsticos medievales y modernos.
Por las premisas de su pensamiento, por el modo de desarrollarlo, y por
su lenguaje, Rousseau aparece congruentemente encajado en el ambiente
de su siglo y emparentado con los escritores que le precedieron; mas en
el fondo, por ese doble intento de superacin del subjetivismo y del empi-
rismo sustituyndoles por un idealismo apriorista, su obra sienta las bases
de la meditacin idealista del siglo XIX, y muy especialmente de Kant,
sobre quien ejerci una inuencia directa de rango decisivo. Aparte de que
otros ingredientes insertos en su tornasolada obra tan rica en sugestiones
varias constituyen el germen de una multitud de teoras polticas en el
siglo pasado y en el presente.
Pero en otro sentido, desde el punto de vista de los componentes de su
problemtica poltica, estimo que Rousseau, lejos de ser enfrontado hostil-
mente con el fondo del pensamiento escolstico debe ser tenido como una
fase ulterior de su desarrollo, como un nuevo momento de su evolucin.
Advirtase cmo en todas o casi todas las teoras relatadas en este trabajo,
a pesar de sus divergencias, se da una comn textura de problemas trabados
por iguales vnculos, un mismo esqueleto mental, en derredor al cual cada
autor pone sus reexiones, una trama pareja sobre la que se teje cada doctrina.
Autonoma o dignidad tica del individuo humano; igualdad de la esencia
moral de todos; justicacin del poder poltico en abstracto; ausencia de una
predestinacin de esta autoridad en persona determinada; titularidad prima-
ria u originaria de ese poder a favor de la comunidad social, considerada
como persona jurdica, soberana popular, concepcin de la relacin poltica
concreta de imperio como fruto de un contrato; limitacin del poder pblico
por el Derecho Natural, y segn la mayora de los autores incluso por el
Derecho Positivo; el soberano como representante de la comunidad y como
servidor de sus intereses y , consiguientemente, armacin del derecho de
resistencia pasiva y activa contra el usurpador del poder pblico, y tambin
contra aquel gobernante legitimo que lo ejerza injusta o tirnicamente. Tal
es la comn estructura de un pensamiento que se inicia y desarrolla en la
escolstica medieval, y prosigue lo mismo en los telogos-lsofos de los
siglos XVI y XVII, que en las escuelas iusnaturalistas de Grocio, Pufendorf,
etctera, de Locke, y en la mayor parte de doctrinas polticas hasta el siglo
XVIII. Y advirtase que en este organismo de problemas y tesis polticas, la
nocin sustancial, el eje en que se insertan todas las dems, es la idea de que
la titularidad del poder poltico tiene su justicacin en el contrato.
11.indd 197 21/01/2010 04:22:00 p.m.
198 LUIS RECASENS SICHES
Ahora bien, el ms somero examen de la obra de Rousseau, muestra
como sta se edica sobre el mismo esquema esencial de cuestiones y de
armaciones. Por eso, salvando todo cuanto de radical innovacin supone
Rosseau, y el triunfo que en l consigue el espritu de la losofa moderna,
creo, sin embargo, que en gran parte de su doctrina poltica ha de ser consi-
derada como una de las ultimas etapas o desarrollos del pensamiento demo-
crtico que obtuviera ya una armacin aunque inicial, vigorosa en Santo
Tomas de Aquino, es mas, como el fruto necesario, como la consecuencia
obligada de las premisas contractualistas sentadas ya por los primeros esco-
lsticos y manejadas por todos los pensadores que deslan por este trabajo.
Porque si bien la nocin del contrato poltico fue concebida por los ms
como trasunto de un hecho histrico, la razn de usarla radicaba, no en el
deseo de indagar el proceso gentico del Estado, sino en el de justicarlo
idealmente, racionalmente;y por eso y para eso, era preciso que el contrato
poltico dejase de constituir en la teora un acontecimiento emprico, y
adquiriese el valor ideal de un criterio regulador de una medida de contraste
racional. Y sta es cabalmente la depuracin vericada por Rousseau, y que
ya haba sido antes iniciada, tmida y parcialmente, por Domingo de Soto,
Vzquez de Menchaca, Covarrubias, Mariana; con impulso algo mayor por
Altusio; y de un modo ms claro y vigoroso por Locke. Advirtase adems
que a medida que el contrato pierde lastre de dimensiones empricas y se
racionaliza, las consecuencias democrticas del mismo aumentan y cobran
plenitud; pues ya no se est obligado a la interpretacin del contenido de un
supuesto pacto determinado que podra otorgar ms o menos derechos al
pueblo despus de constituida una monarqua, sino a un contenido ideal,
comn para todos los Estados; segn cuyo tenor, los individuos tan solo
enajenan aquella parte de su libertad necesaria para la tutela pblica de sus
derechos y para el bien comn y la sociedad civil conserva la facultad de
revocar los poderes que le concediere al gobernante, y constituye desde
luego siempre la suprema instancia de decisin. Y as se ve, en el desarro-
llo histrico de la doctrina contractualista, cmo, cuando la meta a que se
aspira llegar en este conjunto de consecuencias, se va cayendo poco a poco
en la cuenta de que no cabe desprenderlas necesariamente del hecho emp-
rico de un contrato que pudo realizarse con un contenido diverso , sino del
pensamiento de un contrato ideal, de un contrato que forzosamente ha de
tener por objeto el reconocimiento y garanta de los derechos individuales,
la devocin al bien comn, y la suprema soberana popular que afuera del
derecho natural primario de la comunidad no puede ser enajenado. Tanto
es as, que en el desenvolvimiento histrico de la doctrina se dibujan esas
11.indd 198 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 199
consecuencias democrticas, mucho antes que el carcter ideal o regula-
dor del contrato. Recurdense las doctrinas de Marsilio de Padua, de Soto,
de Vzquez de Menchaca, de Altusio, etctera. Y es al n, cuando se para
mientes en que la construccin de la teora con rigor lgico exige que se
tome por fundamento, no la hiptesis de un pacto vericado realmente, sino
la idea de un contrato, que aunque sin existencia histrica, sirve para hacer
comprender el sentido deontolgico y el n del Estado, y funciona como un
criterio regulador, esto es, de medida para constatar la justicia o injusticia de
las ordenaciones polticas; estas sern justas en tanto cuanto pueda conce-
brselas como fruto de un contrato en el que los individuos hayan convenido
aquello y slo aquello que racionalmente exige su naturaleza moral de seres
dignos y libres. Y esto es precisamente lo que pone en claro Rousseau, en su
famoso trabajo Le Contrat Social.
Advirtase que al tratar del pensamiento de Rousseau sobre este tema,
viene slo esencialmente en cuestin su obra El Contrato Social (1762),
pues el Discurso sobre e origen y los fundamentos de la desigualdad entre
los hombres (1753), enfoca una cuestin harto diferente; pretenden sea una
historia conjetural, hipottica de la humanidad, un cuadro imaginativo de lo
que acaso pudo acontecer a los primeros hombres en el estado de naturale-
za.
32
En cambio, El Contrato Social aborda el problema de la justicacin
losca del Estado, y consiguientemente el criterio ideal sobre el mismo.
Ya en los primeros prrafos de El Contrato Social se dene con toda clari-
dad que el asunto que se trata de indagar no en el del origen histrico de las
sociedades polticas, y para dejar bien sentado que no es este el tema de su
estudio, lo elude expresamente rechazando la pregunta acerca de la gnesis
del Estado, con las tajantes palabras Lo ignoro; y a continuacin, ja el
problema que le interesa: Cmo puede legitimarse, justicarse el Estado,
la autoridad poltica? La respuesta a este interrogante es el contenido de
la obra. Queda, pues, rotundamente descartado, desde un principio, que al
hablarse de contrato social, se reera a un acontecimiento histrico; pero
a mayor abundamiento, en otra ocasin dice del contrato social en forma
explcita que probablemente no ha existido nunca.
32
Cfr. DEL VECCHIO, Giorgio, Su la Teora Del Contratto Sociale, Bolonia, 1906; Idem.
Sui Caratteri Fondamentali della Filosofa Poltica del Rousseau, 3 ed. Gnova, 1914;
XIRAU, J oaqun, Rousseau y las ideas Polticas Modernas, Madrid, 1923; STAMMLER,
Notion et porte de la Volont Gnrale Chez Rousseau en laRevue de Metaphysique
et de Morale, 1912, pp. 883 y ss.; LIEPMANN, Die Rechtsphilosophie des Rousseau, 1898;
NATORP, Rousseau!s Sozialphilosophie en Zeitschrift fr Rechtsphilosophie, II, pp. 1 y ss.;
HAYMANN, Rousseaus Sozialphilosophie, 1898.
11.indd 199 21/01/2010 04:22:00 p.m.
200 LUIS RECASENS SICHES
El contrato social es la idea que seala cmo debe ser constituido el
orden jurdico, para que los derechos que el hombre tiene por naturaleza
sean conservados ntegros en la organizacin social, a cuyos benecios de
ningn modo quiere renunciar Rousseau.
El contrato social es la respuesta al problema bsico del orden poltico
que Rousseau enuncia en los siguientes trminos: encontrar una forma de
asociacin que deenda y proteja con toda la fuerza comn la persona y
los bienes de cada asociado, y por la cual cada uno, unindose a todos, no
obedezca, sin embargo, ms que a s mismo, y quede tan libre como antes.
Por esto, el contrato social no puede tener un contenido contingente estas o
aquellas voluntades concretas, sino un contenido necesario y determinado, a
priori, ideal. Estas clusulas bien entendidas, se reducen todas a una sola, a
saber: la alienacin total de cada asociado con todos sus derechos a toda la
comunidad, as, dndose previamente cada cual entero, la condicin es igual
para todos, y siendo la condicin igual para todos, nadie tiene inters en
hacerla onerosa para los dems. O lo que es lo mismo: Cada uno de noso-
tros pone en comn su persona y todo su poder bajo la direccin suprema de
la voluntad general y recibimos, adems, cada miembro, como parte indivi-
sible del todo. El Estado aparece, pues, como sntesis de las libres libertades
individuales porque el contrato social no produce una enajenacin efectiva
de la libertad individual, lo que sera contrario al mismo punto de partida de
la doctrina, que por considerar dicha libertad como esencial a la naturaleza
humana, es, al igual que sta, irrenunciable. El contrato social representa
slo el procedimiento dialctico merced al cual los derechos individuales
convergen en el Estado y emanan nuevamente de ste, reforzados y como
reconsagrados, y as los hombres en el estado civil continan siendo libres e
iguales, como en el estado de naturaleza, y adquieren, adems, una garanta,
una salvaguardia, que no exista en aquella situacin primitiva.
Claro es que probablemente jams haya existido semejante contrato; pero
su contenido, sin haber sido enunciado explcitamente, constituye la base
tica de toda sociedad, el fundamento deontolgico que justica la comu-
nidad civil, el principio ideal del Estado. Cuando se viola esta norma, se
deshace el estado civil y se regresa al primitivo estado natural. Los derechos
de libertad e igualdad no dependen, por consiguiente, de que efectivamente
se haya celebrado un contrato en el que queden garantizados, sino que son
cabalmente la base o punto de partida de la idea del contrato como justi-
cacin de la sociedad poltica. Esto es, el Estado debe suponerse, como si
hubiera tenido su origen en el contrato, para que aquellos derechos funda-
mentales sean reconocidos y salvaguardados. El contrato social ni es un
11.indd 200 21/01/2010 04:22:00 p.m.
HISTORIA DE LAS DOCTRINAS SOBRE EL CONTRATO SOCIAL 201
hecho, ni su contenido por ser ideal, a priori, puede depender de la voluntad
casual o emprica, es la idea resultado de los principios objetivos de la natu-
raleza tica humana; es la interferencia ideal de los derechos connaturales de
los individuos; y tiene, por ende, un signicado eminentemente normativo
o sea deontolgico; es el tipo universal de la constitucin poltica adecuada
a la naturaleza racional del hombre, y sirve como criterio para enjuiciar las
constituciones histricas.
No siendo Rousseau el tema de este estudio, sino objeto de una mera refe-
rencia para completar la perspectiva del desarrollo de la teora contractua-
lista, deben quedar ausentes de estas pginas muchas facetas componentes
de su teora. Pero es imprescindible indicar brevemente para no truncar el
pensamiento rousseauniano, que los individuos son sbditos nicamente de
la voluntad general, que ellos mismos concurren a formar, cuya expresin
ms eminente y fundamental es la del contrato social, y cuyas manifestacio-
nes sucesivas constituyen la ley. Pero la voluntad general no es la volun-
tad de todos o de la mayora, esta segunda consiste en un mero expediente
tcnico de la poltica para la determinacin aproximada de la primera, esto
es, de la voluntad general, la cual para Rousseau tiene el carcter de
voluntad objetiva, es decir, no arbitraria, universal y necesaria, transindivi-
dual, o dicho sea en una palabra, racional.
33
La soberana, manifestacin, compulsiva de la voluntad general, no
puede pertenecer jams ni a un individuo ni a una corporacin particular,
sino que compete siempre y necesariamente al pueblo con carcter inaliena-
ble, imprescriptible e indivisible. La comunidad popular soberana conere
la comisin o mandato de la ejecucin de la ley y de la salvaguardia de la
libertad civil y poltica a los gobernantes. Estos son simples ociales de
la comunidad popular soberana, la cual puede libremente limitar, modicar
y revocar las facultades que les conriera. Por eso el establecimiento de un
gobierno por la comunidad soberana no es propiamente un contrato entre
el pueblo y los gobernantes, en cuya virtud se estipulen entre las dos partes
las condiciones bajo las cuales una se obliga a mandar y otra a obedecer;
pues la autoridad soberana del pueblo no puede limitarse a s misma, ya que
ello implicara abandonar la norma de la voluntad general expresada en el
contrato social. As, pues, Rousseau supera la dualidad de contratos, el de
asociacin o social, que implica al mismo tiempo la fundacin del Estado,
en los trminos idealmente necesarios, que ya han sido enunciados.
33
Cfr., El precioso estudio de XIRAU, J oaqun, Rousseau y las ideas polticas modernas.
Madrid, 1923, pp. 38 y ss. y los escritos ya citados de Haymann, Liepmann, NATORP y
HAYMANN en la penltima nota.
11.indd 201 21/01/2010 04:22:00 p.m.
202 LUIS RECASENS SICHES
XX. EL CONTRATO SOCIAL EN LA TEORA DE KANT
La teora del contrato social aun fue objeto de una nueva reelaboracin, se
la dio Kant, siguiendo y depurando las directrices de Rousseau, por quien
senta fervorosa admiracin. En realidad, Kant enunci, en trminos ms
rigurosos y claros, las ideas que en Rousseau aparecen a veces borrosas por
efecto de su estilo impreciso, y del predominio de la intuicin y el atisbo
genial sobre la severa estructuracin lgica. Kant subray que el contrato
social es una idea regulativa de la razn prctica. Esto es, indica que el
Estado debe ser constituido segn la idea de un pacto; es un teorema racio-
nal para contrastar la justicacin de la autoridad. El concepto de voluntad
general de Rousseau se perla y adquiere mayor nitidez en Kant; se pre-
senta como voluntad pura, esto es, como voluntad regida exclusivamente
por la pura razn, por la idea de la universalidad del acto, a diferencia y
en oposicin del arbitrio, o voluntad casual determinada por el capricho
particular. Los sujetos que concluyen el pacto social no son los hombres
considerados en cuanto a su yo emprico, fenomnico, sino entes de razn
pura, es decir, el contratante no es el homo phaenomenom con sus apetitos
particulares, sino el homo noumenon. No pone en las clusulas del contrato
este o el otro deseo contingente, sino aquello que es consiguiente de su esen-
cia racional, se entiende que el hombre contrat aquello que racionalmente
le conviene y debi, por lo tanto, aceptar. Y as es claro que no se admite
la posibilidad de que nadie se sustraiga al pacto social; el ingreso en l es
coactivo. En cambio, la teora de Rousseau de lneas menos rigurosas exiga
la unanimidad para el contrato social, si bien exclusivamente para ste y
no para las leyes ulteriores, Rousseau estimaba que cada cual es libre de
entrar en la comunidad; aunque desde luego los disconformes no invalidan
el pacto, sino que simplemente quedan fuera de el.
34
Pero hay un punto en
que la teora de Kant implica un retroceso en el desarrollo del pensamiento
poltico anterior, la limitacin, casi negacin del derecho de rebelin contra
el tirano; esta restriccin representa una incongruencia en el organismo sis-
temtico de toda la doctrina y probablemente no ha de atribuirse a un rasgo
de temperamento individual de Kant, sino a una razn del ambiente poltico
del luteranismo saturado de espritu autoritario.
35
34
Cfr. XIRAU, J oaqun, loc. cit.
35
Cfr RECASNS SICHES, Luis, La Filosofa del Derecho de Francisco Surez, cap. 14
(sobre el Carcter del Derecho Natural de los autores protestantes en comparacin con el
de los clsicos catlicos).
11.indd 202 21/01/2010 04:22:00 p.m.