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Revista do Tribunal Superior do Trabalho

PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Revista do Tribunal Superior do Trabalho


Ministro Vantuil Abdala
Presidente

Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal


Vice-Presidente

Corregedor-Geral da Justia do Trabalho

Ministro Rider Nogueira de Brito

Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi
Comisso de Documentao

Ano 70 n 1 jan a jun 2004

RS/Porto Alegre Av. Pernambuco, 2810 90240-002 Fone: (51) 2101.6200 / Fax: (51) 2101.6301 SP/So Paulo R. Antonio Nagib Ibrahim, 350 05036-060 Fone/Fax: (11) 2131.5300

ISSN 0103-7978
Revista do Tribunal Superior do Trabalho / Tribunal Superior do Trabalho. Vol. 21, n.1 (set./dez. 1946) Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1947-. semestral Irregular de 1946-1968. Suspensa de 1996-1998. Continuao de: Revista do Conselho Nacional do Trabalho, 1925-1940 (maio/ ago.). 1977-1993 coord. do Servio de Jurisprudncia e Revista. A partir de 1994, sob coord. da Comisso de Documentao. Editor: 1946-1947, Imprensa Nacional. 1948-1974, Tribunal Superior do Trabalho. 1975-1995, LTr. 1999-, Sntese. 1. Direito do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Justia do Trabalho Brasil. 4. Jurisprudncia Trabalhista Brasil. I. Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. CDU 347.998.72(81)(05)

Organizao e Superviso: Ana Celi Maia de Miranda Equipe: Jos Geraldo Pereira Baio Revisor Joo Cludio Fernandes Sena Soraya Christina Tostes R. Vivacqua Adriana Maria de Souza e Silva de Moura Circe Nayard Alves da Rocha Telma de Ftima Camilles de Lucca Capa: Andrea Paiva Nunes Editorao Eletrnica: Editora Sntese Ltda.
Os artigos publicados com assinatura no traduzem a opinio do Tribunal Superior do Trabalho. Sua publicao obedece ao propsito de estimular o debate sobre questes jurdicas relevantes para a sociedade brasileira e de refletir as vrias tendncias do pensamento jurdico contemporneo.

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Composio do Tribunal Superior do Trabalho

Tribunal Pleno
Ministro Vantuil Abdala, Presidente Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros (aposentado em 4/6/2004) Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Ministro Milton de Moura Frana Ministro Joo Oreste Dalazen Ministro Gelson de Azevedo Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira Ministro Lelio Bentes Corra

Seo Administrativa
Ministro Vantuil Abdala, Presidente Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros (aposentado em 4/6/2004) Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Ministro Milton de Moura Frana Ministro Joo Oreste Dalazen Ministro Gelson de Azevedo (a partir da aposentadoria do ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros)

Seo Especializada em Dissdios Coletivos


Ministro Vantuil Abdala, Presidente Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho

Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros (aposentado em 4/6/2004) Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen (a partir da aposentadoria do ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros) Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Ministro Milton de Moura Frana Ministro Joo Oreste Dalazen Ministro Gelson de Azevedo Ministro Carlos Alberto Reis de Paula

Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Vantuil Abdala, Presidente Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros (aposentado em 4/6/2004) Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Ministro Milton de Moura Frana Ministro Joo Oreste Dalazen Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Lelio Bentes Corra Juza Convocada Rosita de Nazar Sidrim Nassar (a partir da aposentadoria do ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros)

Subseo II da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Vantuil Abdala, Presidente Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Gelson de Azevedo Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra da Silva Martins Filho

Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira

Primeira Turma
Ministro Joo Oreste Dalazen Ministro Emmanoel Pereira Ministro Lelio Bentes Corra

Segunda Turma
Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva

Terceira Turma
Ministro Ronaldo Lopes Leal Vice-Presidente do Tribunal Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi

Quarta Turma
Ministro Milton de Moura Frana Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho

Quinta Turma
Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministro Francisco Fausto Paulo de Medeiros (aposentado em 04/06/2004) Ministro Gelson de Azevedo Juza Convocada Rosita de Nazar Sidrim Nassar (a partir da aposentadoria do ministros Francisco Fausto Paula de Medeiros)

MINISTROS DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

VANTUIL ABDALA Presidente

FRANCISCO FAUSTO

RONALDO LOPES LEAL Vice-Presidente

RIDER NOGUEIRA DE BRITO Corregedor-Geral

JOS LUCIANO DE CASTILHO

MILTON DE MOURA FRANA

JOO ORESTE DALAZEN

GELSON DE AZEVEDO

CARLOS ALBERTO

ANTONIO JOS DE B. LEVENHAGEN

IVES GANDRA FILHO

BRITO PEREIRA

CRISTINA PEDUZZI

JOS SIMPLICIANO FONTES

RENATO PAIVA

EMMANOEL PEREIRA

LELIO BENTES

Sumrio
DOUTRINAS 1. O impacto das normas da OIT na legislao brasileira Jos Luciano de Castilho Pereira .................................................................. 15 2. A competncia da Justia do Trabalho para a execuo das contribuies previdencirias Maria Cristina Irigoyen Peduzzi ................................................................... 20 3. Anotaes sobre o bloqueio eletrnico de valores no processo do trabalho (penhora on-line) Estvo Mallet ............................................................................................... 31 4. Acidente de trabalho (CF, art. 114) A questo da competncia J. Nepomuceno Silva ..................................................................................... 42 5. A cobrana das contribuies ao INSS na Justia do Trabalho Aloysio Santos ................................................................................................. 81 6. Os direitos de personalidade e o contrato individual de trabalho Maria Ins M. S. Alves da Cunha .................................................................. 91 7. Responsabilidade civil nas relaes de trabalho e o novo Cdigo Civil brasileiro Rodolfo Pamplona Filho ............................................................................. 101 8. A terceirizao sob uma perspectiva humanista Jorge Luiz Souto Maior ............................................................................... 119 9. Alterao das clusulas ptreas e o poder constituinte evolutivo Francisco das C. Lima Filho ........................................................................ 130 NOTAS E COMENTRIOS 1. Toma posse nova direo do Tribunal Superior do Trabalho ......................... 145 2. Discurso do Exmo. Sr. Ministro Jos Luciano de Castilho em homenagem nova direo do Tribunal Superior do Trabalho ......................................... 146 3. Discurso de posse do Exmo. Sr. Ministro Vantuil Abdala na presidncia do Tribunal Superior do Trabalho ....................................................................... 151 4. Tribunal Pleno homenageia Ministro Francisco Fausto ................................. 162 5. Discurso do Exmo. Sr. Ministro Francisco Fausto por ocasio do 12 Congresso Nacional dos Magistrados do Trabalho (CONAMAT), em Campos do Jordo .......................................................................................... 177 6. Revista do TST traz acrdo sobre dano moral ............................................. 182

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SUMRIO

7. Tribunal Superior do Trabalho promove Frum Internacional sobre Direitos Humanos e Direitos Sociais ............................................................ 183 JURISPRUDNCIA Acrdos do TST ................................................................................................ 187 Ementrio de Jurisprudncia .............................................................................. 375 NDICES ndice da Jurisprudncia do TST ........................................................................ 433 ndice do Ementrio do TST .............................................................................. 434

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Rev. TST, Braslia, vol. 69, n 2, jul/dez 2003

Doutrinas

O IMPACTO DAS NORMAS DA OIT NA LEGISLAO BRASILEIRA


Jos Luciano de Castilho Pereira* No Frum Internacional sobre Flexibilizao do Direito do Trabalho, que o Tribunal Superior do Trabalho realizou em Braslia, em abril do ano em curso, o Prof. Jean-Claude Javilier destacou, de modo enftico, que para elaborar qualquer convnio ou recomendao de aplicao geral deve-se levar em considerao aqueles pases onde o clima, o desenvolvimento incompleto da organizao industrial, ou outras circunstncias particulares marquem essencialmente as diferentes condies de trabalho. Lembrou, em seguida, a Declarao de Filadlfia, que j afirmava, quanto s normas internacionais, que nas modalidades de sua aplicao deve-se levar em considerao o grau de desenvolvimento econmico e social de cada povo, tecendo pertinentes consideraes sobre tema fundamental na vida da OIT, que diz respeito adaptabilidade do Direito Internacional do Trabalho. Esta foi a tnica da participao de todos os professores estrangeiros naquele Frum. Especificamente do Professor Juan Antnio Sagardoy catedrtico de Direito do Trabalho da Universidade Complutense de Madrid ouviu-se, naquela oportunidade, a seguinte lio: Normalmente, os economistas e empresrios europeus sonham com os modelos americano e japons, sem perceber que esses modelos no podem ser importados por partes, porque, caso contrrio, todos seriam um Estado Ideal. Teramos a alegria do Brasil, a sanidade sueca, os impostos da Tanznia, o automvel japons e isto seria o Estado Ideal. Mas isto no possvel, porque cada pas tem sua histria e um contexto prprio. E concluiu o mestre espanhol que, se desejar importar o modelo americano, por exemplo, deveria ser possvel import-lo na ntegra e no por partes isoladas do contexto daquela realidade, que prpria daquele povo. 2. Uma certa mentalidade colonizada nos tem afastado dessas reflexes. Em livro recentemente publicado, Nelson Werneck Sodr apresenta este quadro de nossa cultura brasileira: O primeiro trao a destacar-se, no estudo do caso brasileiro, o de origem colonial. preciso distinguir, ainda, no amplo quadro da origem colonial (que abrange todos os continentes, salvo a Europa), que, no caso do
* Ministro do Tribunal Superior do Trabalho.

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Brasil, trata-se antes de mais nada, de uma civilizao transplantada. No havia, antes, no nosso territrio, nada que interessasse o europeu. O Brasil surge, assim, na Histria, com a descoberta, cuja conseqncia mais importante sua incorporao ao mercado mundial, que s ento comea a existir. Como nada existe aqui de interesse para o surto mercantil da poca, trata-se para os europeus de criarem riqueza base de mercadoria j existente na troca. Essa a diferena: o outro tipo de reas coloniais definido por aquelas em que j existe produo e at comrcio; so as orientais e, em parte, as africanas. Os elementos destinados empresa de colonizao, isto , de ocupao produtiva no caso do Brasil , provm do exterior, so para aqui transplantados, tanto os senhores os que exploram o trabalho alheio como os trabalhadores os escravos. Uns vm da Europa, em reduzido nmero; outros da frica, em avultado nmero quando a empresa produtora aparece acabada, quando em pleno funcionamento. Assim, provm do exterior tanto os elementos humanos como os recursos materiais (...). A contribuio da nova rea apenas a terra abundante e inculta. A colnia torna-se objeto porque, para a produo, s pode proporcionar o objeto. Numa produo transplantada e montada em grande escala, para atender exigncias externas, surge naturalmente uma cultura tambm transplantada. (Cf. Sntese da Histria da Cultura Brasileira, Ed. Bertrand Brasil, 2003, p. 10/11 ) O conhecimento desta realidade levou Vianna Moog, na dcada de 40 do sculo passado, a lembrar que os primeiros colonizadores entraram no Brasil de costas, para que seus olhos continuassem fixos na Europa, para onde sempre desejaram voltar. (Bandeirantes e Pioneiros, Ed. Civilizao Brasileira, 13. ed. 1981) 3. Essa marca cultural nos tem afastado de ns mesmos e nos levado a crer que o que vem de fora sempre melhor (salvo o Carnaval, o Futebol e outros menos votados). Isso nos tem feito esquecer algumas verdades, que passo a enumerar: a ) Durante os sculos XVI, XVII, XVIII e at o final do sculo XIX 1888 toda a economia era movimentada pelo trabalho escravo. Logo, o tempo de trabalho escravo nesta terra de Santa Cruz muito maior do que o de trabalho livre. Nos nossos cinco sculos de histria, quatro deles foram sustentados pelo Trabalho Escravo, que foi sucedido por grande e terrvel subemprego, o qual continua at hoje, alimentado por uma massa que no ganha nem o salrio mnimo legal e este nem chega a $ 100,00 (cem dlares) mensais. E, para nossa vergonha, ainda convivemos com o trabalho escravo e com a mazela do trabalho infantil em escala fantstica. A desconsiderao deste dado histrico nos tem feito esquecer que no temos, em nossa herana cultural, a experincia de democrticas relaes de trabalho. Vale a pena ouvir o grande historiador Evaldo Cabral de Mello que, cuidando do carter orgnico da escravido, afirma:
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(...) foi a escravido que formou o Brasil como nao; ela a instituio que ilumina nosso passado mais poderosamente que qualquer outra. a partir dela que se definiram entre ns a economia, a organizao social e a estrutura de classes, o Estado e o poder poltico e a prpria cultura. (in Caderno MAIS. Folha de So Paulo 12.12.1999, p. 13) E, sobre o mesmo tema, devemos voltar a ouvir as palavras do professor Fernando Henrique Cardoso, que assim se expressa: verdade que temos que resgatar uma dvida social de 500 anos de atraso, latifndio, excluso e desesperana. Nestes cinco sculos, nossos ndios foram vtimas da barbrie branca. E muita riqueza foi construda com a escravido de nossos irmos negros. No fcil resgatar em alguns poucos anos esta dvida de cinco sculos. Tudo o que se fizer ser sempre apenas uma gota dgua diante da injustia, da excluso e da violncia. (Entrevista dada revista ISTO , de 23 de abril de 2000) Fao estas consideraes para dar seqncia ao que fixei no princpio destas palavras, no sentido de que est no prprio esprito da OIT que suas normas no podem fazer abstrao da realidade sobre a qual elas devem atuar. Para que eu saiba se tais normas so compatveis com nossa realidade fundamental e bvio que eu, alm das normas, tenha conhecimento exato de nossa realidade. Penso que temos conhecido mais aquelas as normas do que esta a nossa realidade. b) Registro tambm que o processo de industrializao brasileiro comeou, de modo mais significativo, com a Revoluo de 1930, portanto, h pouco mais de setenta anos. E, excetuado na regio sudeste, especificamente em So Paulo, esse processo industrial no tem gerado democrticas relaes de trabalho que pudessem quebrar as relaes autocrticas com fortes resqucios escravocratas. Tambm no tem sido gerada uma democratizao do capital, que continua cada vez mais concentrado em mos de poucos, mos estas que nem sempre esto em nossa terra. Tudo isto agravado por uma desordenada urbanizao, com terrveis problemas humanos. c) Na rea sindical, salvo em determinados tempo e lugar e em definidos segmentos operrios, muito frgil a atuao dos sindicatos nestes nosso pas[p;l . E, nos ltimos tempos, h verdadeiro sucateamento dos sindicatos pela praga do desemprego. d) Est no nosso inconsciente coletivo que a lei tudo deve regular e que a ltima palavra deve ser dada por uma autoridade. Por isso, entre ns, a burocracia tem tanto xito, alimentando um ambiente em que a boa-f no bem aceita. Da os muitos carimbos, o reconhecimento de firma, o carimbo em branco nas folhas dos processos judiciais etc. Por tal razo temos mais processos judiciais trabalhistas do que qualquer outro lugar. Mas tambm temos mais processos cveis do que qualquer parte do mundo.
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Como a lei deve resolver tudo e ela no tem resolvido nada, temos passado nosso tempo mais precioso fazendo reformas legislativas e constitucionais. Informou o jornalista Jos Nassif, na Folha de So Paulo, no dia 4 deste ms, que esto tramitando no Congresso Nacional cerca de 800 emendas constitucionais para reformar uma Constituio que de 1988 e que vem sendo constantemente reformada, dando uma prova comovente de nossa estabilidade jurdica. 4. Indico, para finalizar, duas questes: possvel alterar esses traos fortes de nossa cultura? Um relacionamento mais estreito com a OIT importante para se buscar um novo rumo para as nossas relaes de trabalho? Por tudo o que j disse, a concluso que no possvel mudar nossa cultura se continuarmos a ignor-la. preciso romper com uma mentalidade colonizada, que nos leva a pensar que, ainda hoje, o melhor est na Corte, seja ela europia ou norte-americana. fundamental que, socraticamente, faamos um conhea-te a ti mesmo coletivo. Para essa espcie de catarse coletiva, fundamental o relacionamento com a OIT, para que possamos comparar nossas prticas com o que feito em escala internacional. Mas, para tanto, essencial que no percamos nossa conscincia crtica em ordem adaptabilidade, pois tambm no interessa OIT que suas convenes sejam ratificadas e no sejam cumpridas. Estamos revendo agora, no TST, nossa jurisprudncia em ordem ao respeito a Convenes ratificadas e que no estavam sendo consideradas, sendo exemplo marcante a Conv. 132, que trata das frias. E muito ainda h a ser feito. importantssimo um estreito relacionamento em reas muito sensveis, como no direito de greve dos servidores pblicos e dos servios essenciais, pois no temos sabido conduzir nem na lei e nem na prtica essas questes to importantes. E ainda a Justia do Trabalho aplica multas dirias a sindicatos para interromper greves consideradas abusivas, tratando a greve com os institutos do processo civil. Espero ter pontuado algumas questes para o debate deste encontro. A experincia recente de importaes de novidades da moda que no consideram a realidade brasileira tem sido trgica, como anota Mrcio Tulio Viana, quanto flexibilizao, ou como registra Mrcio Pochmann, indicando que estamos caminhando a passos largos para uma legislao Frankenstein, com contratos de trabalho especiais e modificaes pontuais e anestsicas, cujo objetivo parece ser o de retirar o mais rapidamente possvel a eficcia e efetividade da regulamentao existente, construda a duras penas aps 1930 (Folha de So Paulo, Caderno Dinheiro, p. 2, de 08.02.2000).
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Termino citando o atual Diretor-Geral da OIT Juan Somavia que, na Assemblia-Geral das Naes Unidas do ano 2000, disse o seguinte: As polticas econmicas neoliberais que sobressaem na atual economia globalizada fracassaram na busca do que os povos necessitam: um sentimento bsico de segurana. Para conseguirem um trabalho decente devem trocar as polticas que hoje guiam e configuram a economia mundializada. O Estado deve cumprir sua funo de garantir um equilbrio entre a fora do mercado e as necessidades da sociedade. (Prensa OIT, de 26.06.2000) (Interveno feita nas Jornadas de Sensibilizao sobre as Normas Internacionais do Trabalho e o Sistema de Controle da OIT Escola Judicial do TRT da 3 Regio, Belo Horizonte, 08.09.2003)

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A COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA A EXECUO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS


Maria Cristina Irigoyen Peduzzi*
SUMRIO: Introduo; 1 A lide de natureza previdenciria e a lide de natureza trabalhista; 2 A caracterizao da exeqibilidade do crdito previdencirio; 3 Consideraes finais.

INTRODUO competncia da Justia do Trabalho para a execuo de contribuies previdencirias vem, h algum tempo, chamando a ateno dos estudiosos do Direito. A matria, por certo, controvertida e tem gerado crescente insegurana na relao entre o Estado, empregadores e empregados. Nesse contexto, torna-se oportuna a discusso dos limites da competncia dessa Justia Especializada para a execuo dessas contribuies. Essa a proposta do presente ensaio. A questo resolve-se pela definio (a) do fato gerador e da base de clculo das contribuies previdencirias e (b) dos limites da competncia da Justia do Trabalho para executar essas contribuies sociais. Como se examinar adiante, esses elementos ganham contornos peculiares e requerem distintas solues, conforme a incidncia da contribuio ocorra sobre sentena homologatria ou condenatria e se discriminadas ou no as parcelas envolvidas. 1 A LIDE DE NATUREZA PREVIDENCIRIA E A LIDE DE NATUREZA TRABALHISTA O texto constitucional preleciona que a competncia para conhecer e julgar ao em que o INSS Autarquia Federal for parte da Justia Federal. No entanto, ao prever essa regra, estabelece tambm suas excees, entre as quais se encontram as causas de competncia da Justia do Trabalho, como se depreende do art. 109, I, da Constituio da Repblica. Observe-se: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:

Ministra do Tribunal Superior do Trabalho. Presidente da Academia Nacional de Direito do Trabalho.

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I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. (destacado) Com a promulgao da Emenda Constitucional n 20, foi acrescido o 3 ao art. 114 da Constituio da Repblica, transferindo Justia Especializada a competncia para executar, de ofcio, as contribuies sociais do art. 195, I, a, e II, da Constituio da Repblica. Eis a redao desses dispositivos: Art. 114. Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. (...) 3 Compete ainda Justia do Trabalho executar, de ofcio, as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir. (destacado) Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I do empregador, da empresa e da entidade a ela equiparada na forma da lei, incidentes sobre: a) a folha de salrios e demais rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio; (...) II do trabalhador e dos demais segurados da previdncia social, no incidindo contribuio sobre aposentadoria e penso concedidas pelo regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. (destacado) A definio constitucional da competncia desta Justia Especializada e a posterior regulamentao da matria pela Lei n 10.035, de 25.10.2000, certamente pacificaram boa parte das discusses sobre a possibilidade de o prprio juzo trabalhista executar, ex officio, as contribuies previdencirias sobre verbas compreendidas na deciso que proferir. Malgrado o avano promovido pela Emenda Constitucional n 20, referendado pela Orientao Jurisprudencial n 141 da SBDI-1/TST, uma srie de dvidas ainda atormenta a doutrina e jurisprudncia trabalhistas, acerca dos limites da competncia desta Justia Especializada para executar as contribuies previdencirias.
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A compatibilizao da competncia da Justia Trabalhista e Federal, aps o advento da Emenda Constitucional n 20, requer seja reconhecida a distino entre lide de natureza trabalhista e lide de natureza previdenciria. A primeira, como se sabe, aquela que envolve a discusso de direitos trabalhistas decorrentes da relao de emprego que, por sua vez, caracterizada pela presena dos pressupostos ftico-jurdicos (pessoalidade, subordinao, noeventualidade e onerosidade) e jurdico-formais (sujeitos capazes, objeto lcito e forma legal) do vnculo empregatcio (Curso de Direito do Trabalho, Maurcio Godinho, 2004, p. XXX). Nos termos do art. 114 da Carta Magna, compete a essa Justia Especializada conhecer e julgar essa lide. A segunda, por sua vez, diz respeito controvrsia decorrente de dupla relao jurdica: (i) de custeio e (ii) de seguro social. No primeiro caso, discute-se o adimplemento da obrigao previdenciria, em que devedor o contribuinte no caso, empregadores e/ou empregados e credor o Estado (INSS). A segunda relao, de seguro social, aquela em que, ao contrrio da relao de custeio, credor o indivduo filiado ao regime de previdncia e seus dependentes, e devedor o Estado, por meio do INSS, cingindo a controvrsia concesso de benefcios e servios. Nesses casos, a competncia para o conhecimento e julgamento da causa da Justia Federal, nos termos do art. 109, I, da Constituio da Repblica. A Emenda Constitucional n 20, de 1998, ao transferir para a Justia do Trabalho a competncia para executar, de ofcio, as contribuies sociais decorrentes de suas sentenas, no extinguiu a da Justia Federal para o exame da lide decorrente da relao jurdica de natureza previdenciria. Com efeito, a alterao constitucional limitou-se a transferir para essa Justia Especializada um aspecto da lide de natureza previdenciria, em que todos os elementos da relao de custeio j se encontram especialmente delineados, permitindo, assim, ao prprio magistrado prolator da sentena trabalhista determinar a imediata execuo das contribuies sociais. Nesse aspecto, louvvel a inovao legislativa. Afinal, se o crdito previdencirio j se encontra claramente delineado no contedo da sentena trabalhista, no h razo para se delongar o processamento da matria, exigindo-se a propositura de nova ao na Justia Federal. O que almejou o legislador foi tosomente suprimir o rigorismo que servia apenas a protelar o pagamento do dbito previdencirio. Assim compreendida a questo, a Justia do Trabalho competente para examinar matria previdenciria, promovendo a execuo, de ofcio, das contribuies sociais decorrentes das sentenas que proferir, apenas quando o crdito previdencirio j for exeqvel. A exeqibilidade surge na sentena trabalhista como corolrio do regular processo de conhecimento em que so observadas as garantias do contraditrio e da ampla defesa ou na hiptese de acordo homologado situao em que o prprio ajuste denota o reconhecimento das parcelas remuneratrias devidas.
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Do contrrio, subsistindo controvrsia sobre a efetiva ocorrncia e os contornos do fato gerador ou da base de clculo para a apurao da dvida previdenciria, ganha ela ntidos contornos de lide previdenciria. Nessa situao, falece competncia Justia do Trabalho para o conhecimento da contenda, que dever ser submetida apreciao da Justia Federal. Bem assim, a execuo da contribuio somente ocorrer aps o lanamento realizado pela autoridade administrativa, a inscrio do dbito em dvida ativa e, finalmente, a propositura da ao de execuo fiscal, obedecendo-se s garantias previstas na legislao pertinente. 2 A CARACTERIZAO DA EXEQIBILIDADE DO CRDITO PREVIDENCIRIO Conforme acima examinado, competente o magistrado trabalhista para executar ex officio a contribuio social sobre a sentena que proferir. Resta examinar em que momento est caracterizada a exeqibilidade do crdito previdencirio decorrente da sentena trabalhista. A resposta simples: quando delineados todos os elementos para o clculo do crdito previdencirio, a saber: sujeito ativo, sujeito passivo, fato gerador e base de clculo. O sujeito ativo ser sempre o INSS, que exerce a atribuio constitucional de arrecadar a contribuio social, e o passivo sero os integrantes da relao trabalhista, de modo que j no subsistem debates a esse respeito. Ganha especial interesse para a definio da competncia da Justia do Trabalho o exame do fato gerador e da base de clculo das contribuies previdencirias. O primeiro o fato gerador identificado como a situao jurdica definida em lei como suficiente para o surgimento da obrigao de contribuir. Em matria previdenciria, delimitado pelo salrio-de-contribuio, definido como a medida do valor com que se obtm o montante da contribuio (Carlos Alberto P. de Castro e Joo B. Lazzari, Manual de Direito Previdencirio, So Paulo: LTr Editora, 2002, p. 197). Em cada espcie de relao de trabalho, o fato gerador delimitado de maneiras distintas pela legislao previdenciria, conforme a qualificao do trabalhador e a relao estabelecida. Por exemplo, para o trabalhador avulso, o salrio-de-contribuio a totalidade dos rendimentos pagos, devidos ou creditados. Para o domstico, ser a remunerao registrada na CTPS. Para o autnomo, a remunerao auferida em uma ou mais empresas pelo exerccio de sua atividade ou por conta prpria. Para o dirigente sindical, a remunerao paga, devida ou creditada pela entidade sindical, pela empresa ou por ambas, conforme relao que se estabelece. Note-se, por oportuno, que, no obstante as distintas definies de salriode-contribuio estabelecidas pela lei, seja qual for o conceito eleito para a incidncia da contribuio previdenciria, o fato gerador da obrigao envolver, de alguma forma, a remunerao pelo trabalho. Bem assim, essa contribuio incide toRev. TST, Braslia, vol. 70, n 1, jan/jun 2004 23

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somente sobre as parcelas de natureza remuneratria, excludas as pagas a ttulo de indenizao. Por esse motivo, a Lei n 8.212/91 exclui do salrio-de-contribuio a indenizao compensatria de 40% do montante depositado no FGTS, a indenizao por tempo de servio anterior Constituio de 1988, a indenizao por despedida sem justa causa nos contratos por prazo determinado, a indenizao por tempo de servio do safrista, o aviso prvio indenizado e a licena-prmio indenizada, entre outros. Nesse contexto, vale notar que o Superior Tribunal de Justia j se posicionou no sentido de que as contribuies previdencirias apenas incidem sobre as parcelas de natureza remuneratria, excludas as pagas a ttulo de indenizao pelo servio prestado, como se observa nas ementas infratranscritas: TRIBUTRIO SALRIO-DE-CONTRIBUIO DESPESAS DE QUILOMETRAGEM CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA NATUREZA INDENIZATRIA NO-INCIDNCIA 1. A utilizao de veculo do prprio empregado um benefcio em favor da empresa, por sujeitar seu patrimnio aos riscos e depreciaes, custos esses que bem podem ser dimensionados com a comparao de valores locatcios de veculos em empresas especializadas, tudo a indicar inexistir excesso de valores indenizados. 2. O ressarcimento das despesas realizadas a ttulo de quilometragem, prestadas por empregados que fazem uso de seus veculos particulares, no tem natureza salarial, no integrando, assim, o salrio-decontribuio para fins de pagamento da previdncia social. 3. Situao diversa ocorre quando a empresa no efetua tal ressarcimento, pelo que passa a ser devida a contribuio para a Previdncia Social, porque tal valor passou a integrar a remunerao do trabalhador. No caso, tm as referidas despesas natureza utilitria em prol do empregado. So ganhos habituais sob forma de utilidades, pelo que os valores pagos a tal ttulo integram o salrio-decontribuio. 4. Recurso no provido. (REsp 395.431/SC, DJ 25.03.2002, Min. Rel. Jos Delgado) PROCESSUAL CIVIL PREVIDENCIRIO CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA AUXLIO CRECHE-BAB AUXLIO-COMBUSTVEL NATUREZA SALARIAL E INDENIZATRIA VIOLAO DO ART. 535 DO CPC INOCORRNCIA 1. Inexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 2. O auxlio-creche que ostenta natureza remuneratria, posto pago com habitualidade e sem descontos na remunerao do empregado, integra o salrio-de-contribuio. 3. O ressarcimento das despesas realizadas a ttulo de quilometragem, prestadas por empregados que fazem uso de seus veculos particulares, no tem natureza salarial, no integrando, assim, o salrio-de-contribuio para fins de pagamento da
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previdncia social. 4. Precedentes jurisprudenciais da 1 Turma do STJ. 5. Recurso especial do Banco conhecido e provido em parte. 6. Recurso especial da Autarquia parcialmente conhecido, e nesta parte, parcialmente provido. (REsp 440.916/SC, DJ 16.12.2002, Rel. Min. Luiz Fux) Com essa reflexo, importa ter em mente que o fato gerador da obrigao de contribuir para a Previdncia Social origina-se quando (i) paga, (ii) creditada ou (iii) devida a remunerao destinada a retribuir o trabalho. Nesse sentido, estabelece o art. 22, I, da Lei n 8.212/91, que regulamenta a contribuio social prevista no art. 195 da Constituio da Repblica: Art. 22. A contribuio a cargo da empresa, destinada Seguridade Social, alm do disposto no art. 23, de: I vinte por cento sobre o total das remuneraes pagas, devidas ou creditadas a qualquer ttulo, durante o ms, aos segurados empregados e trabalhadores avulsos que lhe prestem servios, destinadas a retribuir o trabalho, qualquer que seja a sua forma, inclusive as gorjetas, os ganhos habituais sob a forma de utilidades e os adiantamentos decorrentes de reajuste salarial, quer pelos servios efetivamente prestados, quer pelo tempo disposio do empregador ou tomador de servios, nos termos da lei ou do contrato ou, ainda, de conveno ou acordo coletivo de trabalho ou sentena normativa. (Redao dada pela Lei n 9.876, de 26.11.1999) (destacado) Em regra, portanto, observa-se que a legislao previdenciria delimita a incidncia da contribuio sobre as parcelas remuneratrias. Desse modo, no resta dvida de que, quando ocorre o (i) pagamento da remunerao ou quando esse valor (ii) creditado ao trabalhador, surge o dever de contribuir previdncia. Questo mais intricada ganha corpo quando configurado o inadimplemento da remunerao trabalhista, i.e., quando (iii) devida a remunerao. Nessa hiptese, pergunta-se: em que momento ocorre o fato gerador da obrigao previdenciria? Nessa terceira situao, o fato gerador da obrigao de contribuir para a Previdncia Social nasce simultaneamente com o direito objetivo percepo da remunerao, o que no se confunde com a prestao do servio. Explica-se: o direito percepo da remunerao surge no termo acertado entre os sujeitos da relao de trabalho, no devendo ser estipulado por perodo superior a um ms, salvo o que concerne a comisses, percentagens e gratificaes (art. 459 da CLT) e, quando mensal, deve ser pago at o quinto dia til do ms subseqente ao vencido (art. 459, pargrafo nico da CLT). Se, por exemplo, o terminu estabelecido finda mensalmente no dia 5 (cinco), surge, apenas nessa data, o direito objetivo percepo da remunerao pelo empregado, a partir de quando tambm passa a ser devido o pagamento da contribuio previdenciria (art. 30, I, b, parte final, da Lei n 8.212/ 91). Afinal, o adiantamento salarial prerrogativa do empregador. Do contrrio, admitir-se-ia a ampla discricionariedade de o empregado exigir, quando melhor lhe aprouvesse, o pagamento dos dias j trabalhados, o que no se coaduna com a ordem exigida na relao de emprego.

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E por que o fato gerador da obrigao previdenciria no se origina diretamente da prestao do servio? Ora, porque a Carta Magna no admite essa possibilidade. Ningum h de duvidar que existe clara diferena entre incidir a contribuio social sobre a prestao do servio situao em que o fato gerador o trabalho e sobre o pagamento/crdito da remunerao situao em que o fato gerador a realizao do pagamento ou do crdito ao sujeito predeterminado. A Constituio, em seu art. 195, I, adota expressamente a segunda situao, literalmente afirmando que a contribuio social incide sobre rendimentos do trabalho pagos ou creditados, a qualquer ttulo, pessoa fsica que lhe preste servio, mesmo sem vnculo empregatcio (alnea a do inciso I). Ademais, se o fato gerador fosse a prestao do servio, a pretenso arrecadadora seria levada ao absurdo de exigir a contribuio social inclusive sobre o trabalho voluntrio. Por bvio, no procede a inteno de considerar a prestao do servio como fonte da obrigao previdenciria. No momento em que surge a obrigao trabalhista de pagar a remunerao ao empregado, surge tambm a obrigao previdenciria de contribuir para o INSS. Esses efeitos emanam tambm do acordo trabalhista judicial ou extrajudicial e da sentena. Na primeira situao, admite-se a possibilidade de o empregado transigir sobre o crdito trabalhista, ao celebrar o acordo judicial ou extrajudicial, conforme prestigiado no art. 114, 2, da Constituio da Repblica. Firmado o ajuste, a obrigao entre as partes decorrente do acordo pactuado faz as vezes da obrigao trabalhista originria. Assim, o dever de o empregador adimplir o crdito trabalhista no mais deriva, de forma direta, da relao de trabalho originalmente vigente, mas, sim, do acordo celebrado com o empregador. O acordo, ao se revestir por fico jurdica do papel at ento atribudo obrigao trabalhista originria, implica a alterao da prpria obrigao previdenciria. Isso porque o fato gerador da contribuio social no mais deve residir no direito objetivo remunerao inicialmente devida, mas, sim, no direito objetivo percepo das parcelas remuneratrias do valor acordado. Em suma, o fato gerador da obrigao previdenciria decorrente do acordo judicial ou extrajudicial nasce com o ato de sua celebrao, a partir de quando a remunerao passa a ser (iii) devida. Por isso, a contribuio social deve ser calculada sobre o montante das parcelas remuneratrias acordadas, e no sobre a remunerao a que originalmente tinha jus o empregado. Nessa mesma linha, quando a lide resolve-se em juzo, a sentena condenatria sucede aos efeitos originrios da realidade ftica. Desse modo, a obrigao de contribuir para a Previdncia Social, na hiptese, tem por fato gerador no mais a remunerao em abstrato devida pelo trabalho, mas sim, o trnsito em julgado das parcelas remuneratrias fixadas pela sentena. Esse o termo a partir do qual a contribuio social passa a ser (iii) devida. Tal como na situao anteriormente descrita referente celebrao de acordo entre empregador e empregado , na presente situao a obrigao trabalhista originria suprida pela

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obrigao derivada da sentena condenatria, como se fosse a prpria realidade ftica. Essa compreenso, entretanto, no se observa quando proferida sentena declaratria que homologa acordo judicial. Aqui, o fato gerador da contribuio previdenciria decorre do acordo celebrado entre as partes, e no propriamente da sentena. Isso porque, nesse caso, a deciso judicial apenas ratifica os termos do ajuste, atestando sua legalidade e conferindo-lhe os efeitos da coisa julgada material, sem influir na substncia das prestaes acertadas. Essas prestaes, assim como a contribuio social, passam a ser (iii) devidas a partir da celebrao do acordo. Ao ensejo, cumpre ainda infirmar a manifestao, no raras vezes encontrada na doutrina, de que a Emenda Constitucional n 20, de 1998, criara novo fato gerador das contribuies sociais, qual seja, as sentenas proferidas pela Justia do Trabalho. Ora, essa vertente maximalista merece repdio. A uma, porque a sentena judicial no per si uma situao ftica necessria e suficiente incidncia da hiptese de contribuir (fato gerador), mas apenas realiza essa situao. A duas, porque se tal posio fosse levada ao extremo, sucumbiria a prpria Justia do Trabalho, reduzindo seu papel institucional a mero instrumento de arrecadao de dbitos previdencirios. A trs, porque ignoraria a coisa julgada, o devido processo legal e demais princpios que regem a execuo do crdito tributrio, nas situaes em que ainda indeterminado. Feitas essas consideraes, so assim sistematizadas as respostas indagao sobre o momento em que ocorre o fato gerador da obrigao previdenciria, quando a remunerao no for paga ou creditada: (i) celebrado acordo judicial ou extrajudicial, o fato gerador ocorre com o ato do ajuste; (ii) se a questo for resolvida em juzo mediante sentena condenatria, o fato gerador ocorre com o trnsito em julgado da sentena; (iii) se proferida sentena homologatria de acordo judicial, o fato gerador a celebrao do acordo. Por seu turno, a base de clculo para o pagamento da contribuio social consiste no valor da remunerao paga, creditada ou devida ao trabalhador no ms de competncia. No caso de (i) pagamento ou (ii) crdito, basta aferir o valor das parcelas remuneratrias envolvidas para determinar a base de clculo. Se (iii) devida a remunerao, a base de clculo indeterminada e no cabe Justia do Trabalho presumir o valor das parcelas remuneratrias pagas ao trabalhador em cada ms de competncia. Nessa situao, apenas com relao s parcelas remuneratrias da sentena condenatria ou do acordo homologado que se torna possvel a esta Justia Especializada determinar a execuo ex officio das contribuies sociais. 4 CONSIDERAES FINAIS Diante de toda a reflexo, vale relembrar que a competncia da Justia do Trabalho para executar as contribuies sociais limita-se hiptese em que caracterizada a exeqibilidade do crdito previdencirio na sentena ou no acordo, i.e., quando delineados todos os elementos para o clculo do crdito previdencirio.
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Assim, se o fato gerador ou a base de clculo no estiverem adequadamente delimitados, a questo refoge competncia da Justia Especializada, devendo o INSS realizar o lanamento e inscrio em dvida ativa, para posterior propositura da ao executiva. Nesse passo, se proferida (a) sentena condenatria, a execuo da contribuio abranger o montante das parcelas remuneratrias discriminadas na condenao; se proferida (b) sentena homologatria de acordo, incidir sobre as parcelas remuneratrias discriminadas no acordo; se (c) no forem discriminadas pela sentena ou pelo acordo as parcelas remuneratrias, no competente a Justia do Trabalho para, ex officio, executar as contribuies. No que concerne hiptese em que a sentena ou acordo (d) reconhece a relao de emprego com anotao da CTPS da Reclamante, mas no prev o pagamento de qualquer parcela remuneratria, a Justia do Trabalho no competente para executar, ex officio, a contribuio social sobre o perodo reconhecido. Isso porque, por um lado, no est delineada a base de clculo para a definio do crdito previdencirio em relao a cada ms de competncia e, por outro, o fato gerador no est comprovado, mas apenas presumido, visto que no h como confirmar o real pagamento ou crdito da remunerao. Sobre esse perodo, cabe ao INSS efetuar o lanamento do tributo e, se entender pertinente, mover a ao executiva para a execuo do crdito. Nessa sistemtica e luz de toda a fundamentao exposta, no h como admitir a legalidade do art. 276, 7, do Decreto n 3.048/99, que regulamenta o art. 43 da Lei n 8.212/91. Segundo aquele dispositivo, se da deciso resultar reconhecimento de vnculo empregatcio, devero ser exigidas as contribuies, tanto do empregador como do reclamante, para todo o perodo reconhecido, ainda que o pagamento das remuneraes a ele correspondentes no tenham sido reclamadas na ao (...). A impropriedade do artigo manifesta, pois regulamenta a ilgica situao de se efetivar a exao de contribuio social pela Justia do Trabalho, ainda quando inexistente ou indefinido o fato gerador ou indeterminada a base de clculo da contribuio. Pressupe, nesse passo, competncia totalizante desta Justia Especializada para executar contribuies sociais sobre toda e qualquer ao a ela submetida, de maneira geral e irrestrita. Por fim, se a sentena ou o acordo afirmarem que todas as parcelas possuem natureza indenizatria, falece competncia Justia do Trabalho para executar a contribuio social. O pargrafo nico do art. 43 da Lei n 8.212/91 estabelece que, nas sentenas judiciais ou nos acordos homologados em que no figurarem, discriminadamente, as parcelas legais relativas contribuio previdenciria, esta incidir sobre o valor total apurado em liquidao de sentena ou sobre o valor do acordo homologado. evidente que a previso normativa alarga a hiptese de incidncia da contribuio previdenciria, tributando no apenas a remunerao paga ao trabalhador, conforme previsto no art. 195 da Constituio da Repblica,

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como tambm admitindo a possibilidade de execuo sobre verbas de natureza indenizatria. Essa ampliao da hiptese de incidncia implica, verdadeiramente, a instituio de nova modalidade de contribuio previdenciria em desacordo com a determinao constitucional. Como se observa do simples exame da Carta Magna, apenas as contribuies previstas nos incisos I, II e III do art. 195 podem ser institudas por lei ordinria. O estabelecimento de outras contribuies sociais deve, necessariamente, realizar-se via lei complementar, conforme requer o art. 154, I, combinado com o 4 do art. 195 da Constituio da Repblica. Eis a letra dos referidos dispositivos: Art. 195 (...) 4 A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I. (destacado) Art. 154. A Unio poder instituir: I mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; (destacado) Nessa seara, vale observar que o e. Supremo Tribunal Federal j se manifestou sobre a necessidade de lei complementar para a instituio de nova contribuio social. Veja, por exemplo, o julgamento do RE n 177.296/RS, acrdo da lavra do Ministro Moreira Alves, em que foi declarada a inconstitucionalidade de expresses do inciso I do art. 3 da Lei n 7.787/89, por estabelecerem contribuio social a categorias de trabalhadores, na forma do art. 195 da Constituio, sem edio de lei complementar: Contribuio social. Argio de inconstitucionalidade, no inciso I do art. 3 da Lei n 7.787/89, da expresso avulsos, autnomos e administradores. Procedncia. O Plenrio desta Corte, ao julgar o RE 166.772, declarou a inconstitucionalidade do inciso I do art. 3 da Lei n 7.787/89, quanto aos termos autnomos e administradores, porque no estavam em causa os avulsos. A estes, porm, se aplica a mesma fundamentao que levou a essa declarao de inconstitucionalidade, uma vez que a relao jurdica mantida entre a empresa e eles no resulta de contrato de trabalho, no sendo aquela, portanto, sua empregadora, o que afasta o seu enquadramento no inciso I do art. 195 da Constituio Federal e, conseqentemente, impe, para a criao de contribuio social a essa categoria, a observncia do disposto no 4 desse dispositivo, ou seja, que ela se faa por lei complementar e no como ocorreu por lei ordinria. Recurso extraordinrio conhecido e provido, declarando-se a inconstitucionalidade dos termos avulsos, autnomos e administradores contidos no inciso I do art. 3 da Lei n 7.787/89. (destacado)

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Pelo mesmo fundamento adotado pelo e. Supremo Tribunal Federal, entendo que o art. 43 da Lei n 8.212/91 est eivado de inconstitucionalidade, merecendo a repulsa do Poder Judicirio. Assim, penso que esta c. Terceira Turma no deve admitir a possibilidade de incidncia da contribuio social, indistintamente, sobre o total da condenao ou do acordo homologado. Em que pese a louvvel evoluo promovida pela Emenda Constitucional n 20, que acresce o 3 ao art. 114 da Constituio da Repblica, apressando a execuo das contribuies previdencirias nesta Justia Especializada, essa inovao, ao nosso juzo, no pode ser compreendida de maneira absoluta e atemporal. Conforme o ensinamento de Ronald Dworkin, no processo de recriao do direito, feito a cada dia, a cada deciso o jurista deve olhar para o futuro, mas sem esquecer a experincia do passado, buscando manter o equilbrio do ordenamento jurdico.

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ANOTAES SOBRE O BLOQUEIO ELETRNICO DE VALORES NO PROCESSO DO TRABALHO (PENHORA ON-LINE)

Estvo Mallet*
SUMRIO: 1 O problema; 2 O direito e a evoluo tecnolgica; 3 Devido processo legal e efetividade do processo; 4 Descumprimento de deciso judicial; 5 Processo do trabalho e morosidade; 6 Penhora de dinheiro; 7 Aprimoramento do convnio; Concluso.

1 O PROBLEMA convnio firmado entre o Poder Judicirio e o Banco Central do Brasil para realizao de bloqueio de valores, merc de ordem emitida por meio eletrnico, tem suscitado forte oposio. H mesmo quem considere inconstitucional a prtica, por ofensa garantia do devido processo legal ou, quando menos, inconveniente, por atingir algumas vezes terceiros, estranhos ao processo, ou por restringir a movimentao de valores superiores ao crdito exeqendo. No se justifica, todavia, a resistncia, como a anlise serena da questo facilmente evidencia. 2 O DIREITO E A EVOLUO TECNOLGICA A emisso de ordem eletrnica de bloqueio de crditos bancrios nada mais do que simples adoo de novo expediente, propiciado pelo avano da tecnologia, para a prtica de ato j previsto em lei correspondente penhora ,1 o que se mostra perfeitamente natural e at inevitvel. preciso prover-se a adaptao do direito s novas realidades. O direito, qui est action incessamment progressive, nas palavras de Geny,2 no pode escapar s

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Professor de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Advogado. Foi o que assinalou, com toda propriedade, deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, ao ponderar que o sistema on-line apenas substitui demorados ofcios s agncias bancrias (TRT 15 R., 1 T., Proc. n 236-1998-047-15-00-9 (10.325/2003-AP-1), Rel. Juiz Antonio Miguel Pereira in DJU de 06.06.2003). Science et Technique en droit priv positif, Paris, Sirey, s.d. p., III, n. 190, p. 41.

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influncias decorrentes das transformaes que se verificam na sociedade. Pelo contrrio, como pondera Demogue, le droit, pour se conformer cette loi de continuel devenir qui rgit la socit, doit donc se plier certaines transformations, lvolution de la socit amne ncessairement une volution du droit.3 E isso sempre se deu, inclusive nos domnios do processo e do procedimento, cuja imagem vem se alterando com a informtica.4 J em 1995, em colquio realizado na cidade francesa de Nanterre, Jacques Doucde observava que la dmatrialisation des documents...finira par simposer aussi dans notre monde judiciaire.5 E, antevendo o problema aqui examinado, chegou a prognosticar: la copie excutoire du jugement peut tre aussitt adresse lhuissier par tltraitement.6 No outro, alis, o sentido mesmo da evoluo jurdica, como anotou Pontes de Miranda ao comentar a possibilidade de deprecao por telefone, introduzida como relevante novidade no Cdigo de Processo Civil de 1939.7 Ainda nessa linha, a Lei n 8.952 modificou a redao dos arts. 170 e 417, ambos do Cdigo de Processo Civil, para permitir a adoo de meios mais eficazes de registro de atos do processo, a fim de que possa a ordem processual tirar da tcnica moderna o mximo de proveito.8 E ainda quando no se modifica a legislao, o avano tecnolgico impe a transformao das prticas judicirias. Exemplifique-se com o procedimento para a expedio de carta precatria. Embora o art. 205 refira-se apenas deprecao por telegrama, radiograma ou telefone, no houve embarao nem resistncia a que a Corregedoria do Tribunal de Justia de So Paulo disciplinasse a prtica do ato tambm por meio de fac simile (fax), telex e at correio eletrnico (e-mail).9 Do mesmo modo, a despeito da exigncia contida no art. 159 do mesmo Cdigo de Processo Civil, de que sejam as peties apresentadas sempre com cpia datada e assinada devendo considerar-se, em princpio, inexistente o ato processual no assinado ,10 no tardou que, no mbito do Tribunal do Trabalho da 2 Regio como em vrios outros se disciplinasse o envio de peties por meio eletrnico, mediante assinatura eletrnica (senha certificada), dispensadas ratificao

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Les notions fondamentales du droit priv Essai critique , Paris, ditions la mmoire du droit, Paris, 2001, p. 88. A propsito, Slvio de Figueiredo Teixeira, Cdigo de Processo Civil anotado, So Paulo, Saraiva, 2003, p. 129. Les solutions dorganisation matrielle em Le temps dans la procdure, Paris, Dalloz, 1996, p. 49. Les solutions dorganisation matrielle cit. p. 49. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Rio de Janeiro: Forense, vol. I, 1947, p. 168. Cndido Rangel Dinamarco, A reforma do Cdigo de Processo Civil, n. 49, So Paulo: Malheiros, 1998, p. 83. Normas de Servio da Corregedoria Geral da Justia, Captulo II, Subitem 74.5. Sobre a questo, relativamente hiptese de sentena no assinada, cf. Antnio Janyr DallAgnol Jnior, Comentrios ao CPC, Porto Alegre, LeJur, vol. III, 1985, p. 422; e, com mais ampla indicao de doutrina, nacional e estrangeira, e de precedentes jurisprudenciais, Estvo Mallet, Procedimento sumarssimo trabalhista, So Paulo, LTr, 2002, p. 86, especialmente nota 290.

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posterior perante o juzo destinatrio e remessa de cpia com assinatura fsica,11 procedimento convalidado pelo Tribunal Superior do Trabalho em acrdo em cuja ementa assinala-se: O recurso interposto por meio do sistema de peticionamento eletrnico (PET), apesar de no trazer assinatura fsica, mas apenas assinatura eletrnica, deve ter reconhecida a sua regularidade de representao, merecendo, portanto, conhecimento.12 O procedimento para realizao da penhora no h de constituir exceo, no podendo, dessa forma, ficar imune aos avanos tecnolgicos. Contrariando essa idia, a adoo de novas e mais rpidas tcnicas de transferncias de valores, produzidas por expeditos recursos de informtica, recomenda e at impe a igual criao, pelo direito, de meios mais eficazes de apreenso de valores. Como j notava Ripert na metade do sculo passado, lacclration de lhistoire, aujourdhui constate, impose lacclration du droit . 13 De outro modo, ficariam a penhora de valores e a concluso do processo de execuo inarredavelmente comprometidas. De fato, nas sociedades menos adiantadas e mais estratificadas, centradas na atividade agrcola, a riqueza acha-se preponderantemente relacionada com a propriedade imobiliria,14 especialmente com a terra, unique bien de production et la base de toute puissance.15 Nesse contexto, h menos inconvenientes em que a penhora se faa mediante processo mais lento, pesado e complexo, com o deslocamento pessoal do oficial de justia ao local em que se encontram os bens para formalizar a sua apreenso, como j era preconizado h quatro sculos pelas Ordenaes Filipinas: E ser avisado o Official, que fizer a penhora, que se o condenado for presente ao tempo della, lhe pergunte se tem bens moveis, e dizendo que os tem, lhe mande que os mostre, e d at o outro dia, para se neles fazer a execuo. E dizendo que os no tem, ou no os mostrando, nem dando ao dito tempo desembargados, ser-lhe- logo feita a penhora em quaesquer bens moveis, que o vencedor mostrar, ou nos de raiz, qual a parte, que a execuo, requere, mais quiser, sem mais o condenado poder alegar, que tinha bens moveis....16

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Provimento TRT 2 R. GP n 5/2002. No Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio existe norma semelhante, que prev a atribuio de plena validade para todos os efeitos legais, dispensando a apresentao de reprodues por meio fsico a documentos digitais criptografados, assim considerados aqueles confirmados por meio de certificao digital ou tecnologia assemelhada, e que possuam a garantia de autenticidade e integridade (arts. 33 e 34, do ato GP n 6/2002). Vejase, ainda, a Resoluo n 152/2000, que regula no TRT da 8 Regio, o Cadastro nico de Advogados, o Peticionamento Eletrnico, TRT-Push e a recepo de documentos por e-mail e fac simile TST SBDI II, ROMS 86704/2003-900-02-00.5, Rel. Min. Ives Gandra da Silva Martins, J. 30.09.2003 in DJU de 17.10.2003. Les forces cratrices du droit, n. 11, Paris, LGDJ, 1955, p. 33. Cf. John Kenneth Galbraith, Le nouvel tat industriel, Paris, Gallimard, 1989, p. 91. Jean-Philippe Lvy e Andr Castaldo, Histoire du droit civil, Paris, Dalloz, 2002, p. 289. Livro III, Ttulo LXXXVI, n. 7.

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menor o risco, tratando-se da apreenso de terras, de que a demora na prtica do ato comprometa a sua eficcia, tendo em vista as formalidades que cercam a cesso da propriedade imobiliria. E mesmo que se tenha transferido a terceiro a propriedade, no nada difcil sujeit-la, ainda assim, aos efeitos da execuo. Basta o emprego de simples expediente de tcnica jurdica, que consiste na desconsiderao, para efeitos de direito, da alienao (CPC, art. 593), esteja com quem estiver o bem e tenha sido ou no inscrita a penhora.17 J nas sociedades mais adiantadas, em que predomina a atividade mercantil, industrial ou de servios como cada vez mais o caso do Brasil, ao menos em certas regies ou cidades a riqueza passa a ser muito mais financeira, vinculandose no a bens tangveis, mas a crditos ou valores correspondentes a simples lanamentos contbeis, sem nenhuma outra existncia fsica alm dos respectivos apontamentos ou registros. A primazia passa a ser no mais dos bens imveis ou da terra, mas sim do dinheiro que representa poder, prestgio social e autoridade poltica.18 Como intuitivo, crditos e lanamentos contbeis podem ser ocultados ou transferidos com grande facilidade e com enorme rapidez, sem nenhuma outra operao, nos dias de hoje, do que meros comandos emitidos de qualquer computador ligado Internet. No custa nada nem toma tempo, em conseqncia, remeter valores de uma parte a outra do mundo ou traz-los de onde estiverem ou envi-los novamente para onde bem se quiser. Em semelhante contexto, imaginar que o procedimento para formalizao da penhora possa continuar a se fazer sem nenhuma alterao como h quatro sculos se fazia mediante a expedio de mandado, a ser fisicamente entregue pelo oficial de justia instituio detentora dos crditos , constitui verdadeira irriso. No faz sentido, tanto mais quanto certo que, diversamente do que ocorre com bens imveis, a transferncia de crditos fica praticamente imune seqela judicial, devido dificuldade de apreenso de valores existentes apenas contabilmente, considerando-se, inclusive, a ilimitada divisibilidade do dinheiro referida por Carvalho de Mendona.19 Da que, insistir na aplicao unicamente dos antigos procedimentos para realizao da penhora equivale, no fundo, a deixar o juiz na expressiva alegoria de Marcos Neves Fava apenas com um burrico e uma pequena vara, para que ele tente perseguir os rebanhos de dinheiro que flutuam velozmente pelas estradas da Internet.20

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Sobre a abrangncia do conceito de fraude de execuo, compreendendo mesmo as alienaes realizadas seguidas vezes, ainda antes e independentemente da inscrio da penhora, STF 1 T., RE 103.328/MG, Rel. Min. Neri da Silveira, J. 06.12.1988 in DJU de 20.09.1991, p. 12.885. Cf. John Kenneth Galbraith, Le nouvel tat industriel cit., p. 95. Tratado de Direito Commercial Brasileiro, Rio de Janeiro, Freitas Bastos, n. 441, vol. V, Livro III, 1934, p. 8. Penhora on-line e bloqueio de crditos futuros: a quem serve a execuo de ttulo judicial trabalhista. In Jornal Magistratura e Trabalho, n. 42, So Paulo, outubro de 2001.

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3 DEVIDO PROCESSO LEGAL E EFETIVIDADE DO PROCESSO Acresce ponderar que a garantia do devido processo legal, supostamente ofendida pelo novo procedimento, compreende no apenas franquias concedidas ao ru costumeiramente lembradas por todos , como igualmente prerrogativas conferidas a quem busca, por meio de ao, a tutela de seu direito. Processo legalmente devido no apenas o que permite ao ru defender-se adequadamente, mas sim aquele que, alm disso, permite ao autor obter a satisfao efetiva de sua pretenso, quando for ela pertinente. Com efeito, na raiz do amplo conceito de devido processo legal encontra-se, como todos sabem, a Magna Carta de 1215,21 em cujo Captulo 40 l-se: To no one...will we refuse or delay, right or justice.22 A amplitude da garantia realada por Edward Coke, que tira da proposio transcrita os seguintes desdobramentos: every subject of this realme, for injury done to him in bonis, terris, vel persona, by any other subject, be he ecclesiasticall, or temporall, free, or bond, man, or woman, old, or young, or be he outlawed, excommunicated, or any other without exception, may take his remedy by the course of the law, and have justice, and right for the injury done to him, freely without sale, fully without any deniall, and speedily without delay.23 Processo que no seja efetivo e eficiente, por mais que confira ao ru amplo direito de defesa, no se harmoniza, pois, com a garantia do art. 5, incisos XXXV, LIV e LV, da Constituio. Como afirma Proto Pisani, non sufficiente che a livello di diritto processuale sia predisposto un procedimento quale che sia, ma necessario che il titolare della situazione di vantaggio violata (o di cui si minaccia la violazione) possa utilizzare un procedimento strutturato in modo tale da potergli fornire una tutela effetiva e non meramente formale o astratta del suo diritto.24 Em conseqncia, assegurar a efetividade da deciso condenatria, com a adoo de procedimento mais eficaz para cumprimento do provimento que determina o pagamento de certa soma em dinheiro, caracteriza no a negao do devido processo legal, mas sim um de seus mais diretos e elementares desdobramentos.25 Alis, a Corte Europia dos Direitos do Homem, ao interpretar a garantia inscrita

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D. J. Galligan, Due Process and Fair Procedures, Oxford, Claredon Press, 1996, n. 5.2.1, p. 171. Nancy Troutman (The Cleveland Free-Net aa345). Distributed by the Cybercasting Services Division of the National Public Telecomputing Network (NPTN) . The Second Part of the Institutes of the Laws of England apud Chief Justice Warren em Klopfer v. North Carolina (386 U.S. 213). Cf. Joel M. Gora, Due Process of Law, New York, National Textbook, 1977, p. 105. Breve premessa a um corso sulla giustizia civile em Appunti sulla giustizia civile, Bari, Cacucci, 1982, p. 11. Assim, no plano do direito europeu, Serge Guinchard e outros, Droit processuel Droit commun et droit compare du procs, n. 476, Paris, Dalloz, 2003, p. 748.

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no art. 6, da Conveno Europia dos Direitos do Homem, ressaltou , em importante pronunciamento, que o direito de acesso aos Tribunais serait illusoire si lordre juridique interne dun Etat contractant permettait quune dcision judiciaire dfinitive et obligatoire reste inoprante au dtriment dune partie. En effet, on ne comprendrait pas que larticle 6 par. 1 (art. 6-1) dcrive en dtail les garanties de procdure quit, publicit et clrit accordes aux parties et quil ne protge pas la mise en oeuvre des dcisions judiciaires; si cet article (art. 6-1) devait passer pour concerner exclusivement laccs au juge et le droulement de linstance, cela risquerait de crer des situations incompatibles avec le principe de la prminence du droit que les Etats contractants se sont engags respecter em ratifiant la Convention...Lexcution dun jugement ou arrt, de quelque juridiction que ce soit, doit donc tre considre comme faisant partie intgrante du procs au sens de larticle 6 (art. 6).26 4 DESCUMPRIMENTO DE DECISO JUDICIAL No se imagina que possa ficar, como tantas vezes sucede no campo trabalhista, sem atendimento a sentena condenatria, ou postergado o seu cumprimento por conta especialmente das deficincias e das dificuldades relacionadas com a efetivao da penhora. Isso seria a negao do prprio direito material. Un droit retard dans son application adverte Demogue est dj un droit bless.27 No fundo, o no-cumprimento da deciso judicial ofende, no apenas o direito da parte favorecida pelo provimento o que j seria por si s grave, a reclamar o emprego de medidas enrgicas para alterar-se o quadro , como agride a soberania do Poder Judicirio, o que no se pode de nenhuma forma tolerar. A autoridade que se sobrepe a todas as outras exatamente a das decises do Poder Judicirio, como bem ressaltado na Constituio Portuguesa,28 ao enunciar princpio vlido tambm em face do direito brasileiro. Por isso mesmo, em muitos sistemas jurdicos o descumprimento das decises dos Tribunais, caracterizado como contempt of court,29 d margem no apenas adoo de medidas de execuo direta, como

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Affaire Hornsby c. Grce, n 00018357/91 , J. em 19.03.1997 in Recueil 1997-II. Les notions fondamentales du droit prive cit. p. 66. Em termos semelhantes, embora o pronunciamento se relacione mais diretamente com a demora no julgamento de causa criminal, registrou a Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, ao interpretar a Sexta Emenda Constituio: delay in trial, by itself, would be an improper denial of justice (Klopfer v. North Carolina 386 U.S. 213). O enunciando se aplica, no difcil concluir, no apenas deciso do processo criminal, mas concluso, compreendida a execuo de sentena, de qualquer espcie de processo. Art. 208, n 2, verbis: As decises dos tribunais so obrigatrias para todas as entidades pblicas e privadas e prevalecem sobre as de quaisquer outras autoridades. Sobre a figura do contempt of court, com ampla indicao de doutrina e de jurisprudncia, cf. Aldo Frignani, Linjunction nella common law e linibitoria nel diritto italiano, Milano, Giuffr, 1974, p.

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ainda legitima a imposio de multa por vezes bastante severa ,30 ou at mesmo, em certos casos, implica a priso dos responsveis,31 como ocorreu com Martin Luther King, que se recusou a acatar deciso judicial que proibira sua participao em protesto coletivo. Assinalou a Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, ao enfrentar, em 1967, a questo: This Court cannot hold that the petitioners were constitutionally free to ignore all the procedures of the law and carry their battle to the streets. One may sympathize with the petitioners impatient commitment to their cause. But respect for judicial process is a small price to pay for the civilizing hand of law, which alone can give abiding meaning to constitutional freedom.32 Alis, nem a eventual impropriedade da deciso tomada, seja porque injustificvel diante dos fatos apurados, seja porque juridicamente incorreta, basta para justificar o seu descumprimento. Deve o pronunciamento ser desde logo observado, postulando-se a sua reforma pelos meios processuais adequados. Foi o que mais uma vez registrou a Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, em 1922, no julgamento do caso Howat v. State of Kansas, sob o argumento de que an injunction duly issuing out of a court of general jurisdiction with equity powers, upon pleadings properly invoking its action, and served upon persons made parties therein and within the jurisdiction, must be obeyed by them, however erroneous the action of the court may be, even if the error be in the assumption of the validity of a seeming, but void law going to the merits of the case. It is for the court of first instance to determine the question of the validity of the law, and until its decision is reversed for error by orderly review, either by itself or by a higher court, its orders based on its decision are to be respected, and disobedience of them is contempt of its lawful authority, to be punished.33 5 PROCESSO DO TRABALHO E MOROSIDADE Se a demora ou a protelao no cumprimento das decises judiciais constitui sempre fato grave e inaceitvel, torna-se ainda mais intolervel quando o que se pretende assegurar a observncia de obrigao trabalhista. O crdito devido ao empregado reveste-se de privilgio legal (CLT, art. 449, 1 da CLT), o que no significa apenas atendimento com vantagem sobre outros crditos, como ainda satisfao de modo mais clere, por conta de sua natureza alimentar. Se, consoante enfatiza Cappelletti, menor capacidade econmica significa tambm menor

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211 e ss. e Denning, The due process of law, London Butterworths, 1980, p. 36 e ss. Sobre as diferentes espcies de contempt of court, cf. Henry Campbell Black, Blacks Law Dictionary, St. Paul, West Publishing, 1968, p. 390. Mencione-se a clebre deciso tomada pela Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica em 1947, no caso United States v. United Mine Workers of Amrica (330 U.S. 258), em que se debateu largamente a legitimidade de imposio de sano pelo descumprimento, por sindicato de empregados, de deciso judicial, concluindo-se pela fixao de multa de trs milhes e meio de dlares. Cf. Richard H. Field, Benjamin Kaplan e Kevin M. Clermont, Civil procedure, New York, The Fondation Press, 1997, p. 16/17. Walker v. City of Birmingham 388 U.S. 307. 258 U.S. 181.

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capacidad de resistencia y de espera,34 um processo do trabalho que no seja rpido na satisfao dos direitos do empregado torna-se logo inacessvel, pois fora o trabalhador a conciliar-se em termos que, antes de significarem pacificao social, apenas ocultam a capitulao de quem incapaz de aguardar durante largo tempo o cumprimento da deciso. Da a advertncia de Proto Pisani: le controversie di lavoro, nella loro larghissima maggioranza, hanno ad oggetto situazioni sostanziali caratterizzate da un alto grado di deteriorabilit ed irreversibilit e comunque per le quali la rapidit del processo elemento essenziali per la loro effettiva tutela.35 Por isso, a adoo de meios mais expeditos e eficazes para a realizao de penhora, especialmente em execues trabalhistas, mostra-se perfeitamente justificvel, ainda mais quando considerado o dever imposto ao juiz do trabalho de promover, de ofcio, o cumprimento de suas decises (CLT, art. 878), a respeito do que j afirmou-se MANDADO DE SEGURANA EXPEDIO DE OFCIOS EXECUO APLICAO APENAS SUBSIDIRIA DO CPC IMPULSO OFICIAL QUE NO EST LIMITADO APENAS EM DAR INCIO EXECUO, MAS EM PROMOV-LA AT O FINAL ART. 878 DA CLT Se determinada providncia depende de Mandado Judicial e o Magistrado a indefere, tal procedimento ofende direito lquido e certo da parte. H interesse pblico em que se d cumprimento ao comando emergente da coisa soberanamente julgada, de modo a garantir o direito lquido e certo apregoado. Na fase executria, o Juiz Executor tem o dever de dar prosseguimento execuo. sua, tambm, a responsabilidade pelas diligncias necessrias para atingir esse desiderato. Inteligncia do art. 878 da CLT. O impulso oficial no est adstrito apenas em dar incio execuo, mas consiste em promover todo o impulso, at o final, com o objetivo de fazer com que se efetive a deciso transitada em julgado. (TRT 2 R., SDI, MS n. 01565/2000-2, Rel. Joo Carlos de Arajo Ac. 2001005073)36 Mais ainda se refora a concluso quando se considera o que preceitua a regra do art. 765, da CLT, com fundamento na qual se decidiu: INDEFERIMENTO DE EXPEDIO DE OFCIO AO DETRAN Tendo em vista os empecilhos burocrticos criados por alguns rgos que dificultam sobremaneira a obteno, pela parte interessada, de informaes necessrias ao prosseguimento da execuo, forosa a observncia pelo juiz do disposto nos arts. 653, a e 765, ambos da CLT e no art. 399 do CPC, incumbindo a este requisitar a realizao das diligncias necessrias ao esclarecimento do feito s autoridades competentes, possibilitando assim a

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Por una nueva Justicia del Trabajo em Proceso, Ideologas, Sociedad, Buenos Aires, EJEA, 1974, p. 247. Controversie individuali di lavoro, Torino, UTET, 1993, p. 31. DOE 27.03.2001.

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obteno de informaes capazes de impulsionar a execuo, as quais inclusive podem garantir de forma determinante a satisfao do crdito trabalhista do exeqente, crdito este que possui carter alimentar. Segurana parcialmente concedida (TRT 2 R., MS 12946200200002008, Rel. Juiz Marcelo Freire Gonalves, Ac. SDI 2003033619)37 6 PENHORA DE DINHEIRO Acresce ponderar, outrossim, que citado o executado, no havendo indicao de bens ou no sendo eficaz aquela que se fez, a garantia do juzo mediante apreenso de dinheiro favorecida pelo convnio aqui examinado , constitui decorrncia do 655, inciso I, do CPC, combinado com os arts. 656, inciso I, do mesmo Cdigo, e 882 da CLT.38 Isso porque a nomeao de bens pelo executado constitui no apenas um direito, mas traduz tambm um nus processual a cargo da parte,39 levando-se em conta, na disciplina da matria alm do interesse do executado, de sofrer o menor agravo possvel no curso do processo (favor debitoris) , o interesse pblico na efetividade do processo executivo.40 Logo, ante os termos da lei, no h nada de irregular em, ausente nomeao eficaz, recair a penhora sobre dinheiro. A jurisprudncia pacfica no particular.41 Legitimada a penhora de dinheiro, a

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DOE 13.01.2004. MANDADO DE SEGURANA PENHORA DE NUMERRIO DIREITO LQUIDO E CERTO INEXISTENTE Ineficaz a nomeao de bens penhora, feita pelo executado, no fere direito lquido e certo deste o ato judicial em que se determina a penhora de dinheiro, obedientemente ordem prevista no art. 655 do Cdigo de Processo Civil. (TST SBDI II, ROMS 623.646/00, Rel. Min. Gelson de Azevedo, J. 19.09.2000 in DJU de 27.10.2000, p. 560). Jos Frederico Marques, Instituies de Direito Processual Civil, n. 1.172, Rio de Janeiro: Forense, 1960, vol. V, p. 186. Araken de Assis, Manual do processo de execuo, n. 170, So Paulo: RT, 1998, p. 452. MANDADO DE SEGURANA PENHORA EM DINHEIRO SUBSTITUIO DE BEM NOMEADO LOCALIZADO FORA DO JUZO RECUSA DO EXEQENTE 1. A nomeao pelo executado de bem para penhora localizado fora da sede do juzo no observa os ditames do art. 655, I, do CPC, bem como do art. 656, III, do mesmo Diploma Legal. Dessa forma, no se mostra nem abusivo nem ilegal o ato do juiz que reputa ineficaz a nomeao penhora realizada, nos termos do art. 656, III, do CPC e determina que esta recaia sobre numerrio da Executada, em face da gradao legal prevista no art. 655 do CPC, mormente quando o bem ofertado no aceito pelo Exeqente, pelo que no cabvel o mandado de segurana na espcie (TST SBDI II, ROMS 557.602/99, Rel. Min. Francisco Fausto J. 21.11.2000 in DJU de 02.02.2001, p. 496); PENHORA NOMEAO DE BENS GRADAO LEGAL 1. A Lei n 8.432/92, de 12.06.1992, deu nova redao CLT, no seu art. 882, devendo o executado garantir a execuo via depsito judicial ou pela nomeao de bens penhora, mas observada, estritamente, a ordem preferencial estabelecida no cpc, no seu art. 655, a comear pela penhora em dinheiro. 2. Agravo regimental provido, sendo inadmissvel e ineficaz (CPC, art. 656, caput e I) a nomeao penhora de imvel, que a lei coloca em 8 lugar na gradao legal, sobretudo quando se trata de banco, cuja mercadoria , exatamente, o dinheiro (TRT 1 R., Pleno, MS 416/92, Rel. Juiz Azulino Joaquim de Andrade Filho, J. 25.03.1993 in DORJ, III, de 12.04.1993); AGRAVO DE PETIO PENHORA Se o

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utilizao do bloqueio eletrnico para efetiv-la constitui mera providncia de simplificao.42 7 APRIMORAMENTO DO CONVNIO Finalmente, o risco de com o sistema eletrnico de penhora bloquearemse valores superiores aos devidos ou crditos de terceiros, estranhos lide executiva, embora exista e deva ser levado em conta, no constitui razo suficiente para que se ponha simplesmente parte o novo procedimento. Por um lado, tambm a penhora feita por meio de ato de oficial de justia no fica completamente imune a tais problemas, podendo igualmente atingir valores superiores aos devidos ou ainda prejudicar terceiros. Por outro lado, melhor do que pretender simplesmente ignorar os avanos propiciados pela tecnologia corrigir os inconvenientes dela decorrentes, criando-se novos e mais adequados procedimentos tcnicos. E antes de que seja isso possvel, cabe reparar, caso a caso, os erros cometidos. Havendo penhora exorbitante, a liberao do excedente h de se fazer sem tardana, mediante deciso judicial a ser tomada de pronto, como decorrncia, inclusive, do disposto nos arts. 133, inciso II, do CPC, e 49, inciso II, da Lei Complementar n 35. Bloqueados crditos de pessoa estranha ao processo, sem nenhuma responsabilidade pela execuo, dispe o prejudicado dos meios adequados para o exerccio de seu direito de defesa, na forma dos arts. 1.046 e seguintes do CPC, podendo servir-se amplamente do contraditrio para expor suas razes.

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executado no observou a ordem de nomeao de bens, conforme disposio contida no art. 655 do CPC, pois dispunha de dinheiro, como restou provado, e nomeou bens mveis, tornou-se ineficaz a nomeao, incidindo o inc. I do art. 656 do mesmo Cdigo. Correta a deciso de Primeiro Grau que determinou a substituio de penhora de bens mveis por dinheiro, por indicao do exeqente. Agravo de petio, desprovido (TRT 4 R., 6 T., AP 01127.801/94-5, Rel. Juiz Otaclio Silveira Goulart Filho, J. 04.12.1997 in DJ de 26.01.1998) e PENHORA EM CONTA CORRENTE LEGITIMIDADE Incensurvel o deferimento pelo MM. Juzo de Primeira Instncia do pedido de bloqueio do numerrio constante em conta-corrente de titularidade da executada, tendo em vista que o dinheiro, alm de figurar em primeiro lugar no rol discriminado no artigo 655 do Cdigo de Processo Civil, traz efetividade execuo, facilitando a satisfao do crdito exeqendo. Nem se cogite que tal excusso deva ser obstada, por acarretar inmeros prejuzos empresa no cumprimento de seus encargos sociais. E isto porque, alm de a mesma correr os riscos de seu empreendimento, os crditos trabalhistas so superprivilegiados, preferindo a quaisquer outros, a teor do que dispe o artigo 186 do Cdigo Tributrio Nacional (exceo feita apenas aos crditos advindos de acidente de trabalho). (TRT 2 R., SDI MS 01244/2001-4, Rel. Juza Vnia Paranhos, Ac. 2002019230 in DOE de 26.11.2002). Bloqueio de contas e/ou aplicaes financeiras Sistema Banco Central de Informaes Sisbacen O juiz tem o poder-dever de velar pela rpida soluo do litgio. Na fase de execuo, uma vez esgotada a possibilidade de constrio de bens conhecidos do executado, e provado que a pessoa fsica ainda integra o quadro societrio da empresa, deve lanar mo do Convnio BACEN-JUD, para acesso ao Sistema Banco Central de Informaes. Recurso a que se d provimento. (TRT 8 R., 1 T., AP 0196/2003, Juiz Luis Jos de Jesus Ribeiro, J. 18.02.2003. In: Tribuna do Direito, maro de 2004, p. 427)

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Tambm no h nenhuma inconstitucionalidade no fato de ser exercido o direito do terceiro prejudicado aps a realizao da penhora, e no antes dela. Nem sempre o contraditrio desenvolve-se ou pode desenvolver-se em momento que antecede a emisso do provimento judicial, no sendo infreqentes os casos em que somente depois de tomada a deciso ouvida a pessoa por ela atingida (por exemplo, CPC, arts. 797, 815, 928, 937 etc.), o que no contrasta com a garantia do devido processo legal, cuja definio no se faz de maneira rgida e formalista, como bem assentado pela Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica.43 Na verdade, preciso distinguir o contraditrio antecipado do contraditrio posposto, ou seja, contraditrio exercido aps a tomada da deciso, igualmente legtimo e aceitvel, segundo ressaltado por Vittorio Colesanti.44 CONCLUSO Diante do exposto, conclui-se que o procedimento de bloqueio eletrnico de valores no constitui prtica inconstitucional ou ilegal. Trata-se, na verdade, de desdobramento no campo do direito dos avanos propiciados pela tecnologia. Antes de levantar oposio prtica, cumpre aprimorar a sua forma de aplicao, assegurando-se, enquanto isso no se der, a rpida liberao de crditos penhorados alm do necessrio e garantindo-se sempre, dessa forma, o amplo direito de defesa de terceiros atingidos indevidamente pela constrio judicial.

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Betts v. Brady, 316 U.S. 455. Principio del contraddittorio e procedimenti speciali em Rivista di diritto processuale, n. 4, 1975, p. 588. Sobre o contraditrio posposto, com mais ampla indicao bibliogrfica, cf. Estvo Mallet, Procedimento monitrio no processo do trabalho, n. 9, So Paulo: LTr, 2000, p. 41 e ss.

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ACIDENTE DE TRABALHO (CF, ARTIGO 114) A QUESTO DA COMPETNCIA


J. Nepomuceno Silva*
SUMRIO: I A temtica; II A divergncia; III O acidente de trabalho na legislao brasileira atravs dos tempos; 1 Nas constituies; 2 Na lei; IV A voz da CLT; V A posio jurisprudencial (mais recente) do Tribunal Superior do Trabalho; VI Nossa posio e avano (com definitividade) do STF hiptese; VII O inteiro teor do leading case do TAMG que ensejou o precedente (PET 2.260) da Smula 736 do STF; VIII A Smula 736 do Supremo Tribunal Federal.

A jurisdio civil (juris dictio) sendo, a um s tempo, poder e funo, abstrata e genrica, o dizer o direito parte que provocar a atividade do Poder Judicirio, por via do rgo competente e processo regular. No se admite, em regra, no sistema processual vigente, a existncia de duas jurisdies para expungir fato de mesma natureza, constituindo exceo, por clara distino constitucional, o caso do acidente do trabalho, onde a soluo dos seus conflitos bifurca-se, na segura interpretao da lei maior, ora em razo das pessoas (ratione personae), conforme ditam seu art. 109, I e a Smula 15 do STJ, ora em razo da matria (ratione materiae), conforme dispem seu art. 114 e a Smula 736 do STF. Esta expunge, definitivamente, qualquer dvida sobre a polmica, at porque, guardio da Constituio (art. 102, caput) dele (STF) a ltima palavra em sua interpretao que, assim, guarda e transmite eficcia erga omnes em todo o universo jurdico brasileiro. 2. Para saber se a lide decorre da relao de trabalho no tenho como decisivo, data venia, que a sua composio judicial penda ou no de soluo de temas jurdicos de direito comum, e no, especificamente, de Direito do Trabalho. O fundamental que a relao jurdica alegada como suporte do pedido esteja vinculada, como efeito sua causa, relao empregatcia. (CJ 6.959-6/DF, J. 23.05.1990, Rel. Min. Seplveda Pertence, Revista LTr, n. 10, So Paulo, v. 59, p. 1.375, 1995). 3. Data maxima venia, incidem em deslize de interpretao, passando ao longo de noes bsicas de processualstica, os que argumentam pela incompetncia da Justia Especial para o julgamento de ao de (ex)empregado em face do

1.

Desembargador do Tribunal de Justia de Minas Gerais (5 C. Cv.). Mestre em Direito Pblico pela UNIFRAN/So Paulo. Professor de Direito Eleitoral e de Teoria Geral do Estado da Faculdade de Direito da Universidade de Itana Minas Gerais. Professor de Direito Eleitoral (Ps-graduao) do Instituto de Direito Municipal JN&C.

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(ex)empregador, quando se pede indenizao por dano decorrente de acidente do trabalho . Seu raciocnio eiva-se de simplismo na medida em que procuram primeiramente enquadrar a matria no mbito de competncia da Justia comum, sabidamente residual, sem antes verificarem o campo delimitado para as justias especiais. Ora, se a competncia comum eminentemente residual, para fixao de seu mbito, o primeiro passo h de ser a delimitao das competncias das especiais, adotando-se obviamente em tal mister os critrios estabelecidos pela Constituio e demais leis, situando-se assim, por excluso, o campo de atuao da Jurisdio comum.... (Sebastio Geraldo de Oliveira, Proteo Jurdica Sade do Trabalhador, 2. ed., So Paulo: LTr, 1998, p. 239). I A TEMTICA At o julgamento do RE 238.737-4/SP (Relator Min. Seplveda Pertence, J. 17.11.1998, DJU 05.02.1999), com respaldo em reiteradas decises do STJ, inclusive sumuladas (Smula 15), unanimidade, entendamos que a competncia para tais julgamentos era da Justia comum, debalde a clareza daquele artigo, verbis: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Administrao Pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. A dvida maior, no tema, parece nascer do exame da redao do art. 109, I, da CF, verbis: Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou Empresa Pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, da qual originaram-se as Smulas: 1. 235/STF: competente para a ao de acidente do trabalho a Justia Cvel comum, inclusive em Segunda Instncia, ainda que seja parte Autarquia seguradora. 2. 501/STF: Compete Justia ordinria estadual o processo e o julgamento, em ambas as Instncias, das causas de acidente do trabalho, ainda que promovidas contra a Unio, suas Autarquias, Empresas Pblicas ou sociedades de economia mista. Na prtica, estvamos a observar um terrvel conflito de competncia, sem soluo definitiva at o advento da Smula 736 do Supremo Tribunal Federal, que, guardio da Constituio (art. 102, caput) voz definitiva em sua interpretao. Isso porque , para mesmo fato, a prxis pretoriana, na verdade, estava a admitir a existncia de duas jurisdies, de forma distorcida da exegese constitucional, segundo os comandos dos arts. 109, I e 114 do seu texto. O primeiro dos citados dispositivos trata da exceo, na prefixao da competncia dos juzes federais, para julgamento
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das causas em que a Unio, entidade autrquica ou Empresa Pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes. Vale dizer e concluir ento, que a exceo dirige-se s causas em que estas mesmas pessoas jurdicas (Unio etc.) estiverem envolvidas, e forem relacionadas com as de falncia, acidente de trabalho, Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, o que nos permite tambm concluir que essa exceo se firma em razo daquelas pessoas (ratione persoane). O exemplo (contundente exemplo) de ao capitulada nessa concluso a acidentria ou de reviso de benefcio etc. , proposta contra o INSS (Autarquia Federal), sobre a qual, assentou a jurisprudncia: As aes acidentrias tm como foro competente a Justia comum, a teor do disposto no art. 109, I, da CF, que as excluiu da competncia da Justia Federal. Reajuste de benefcio acidentrio. Competncia da Justia Eleitoral no elidida. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento. (STF, AgRgAg 149.484-1/SC, Rel. Min. Paulo Brossard, 2 Turma, deciso de 22.02.1994, DJ 24.06.1994, p.16.639.) Nota-se que a Smula 15, do STJ, foi erigida a partir de vrios julgados, formadores do respectivo aresto, nos quais se consolidou a referida Smula 15, em 08.11.1990 (DJ de 11.11.1990, p. 13.025). Todos eles (seis julgados) trazem, no plo ativo, pessoas naturais, comumente tambm chamadas pessoas fsicas, proponentes de aes acidentrias ou de benefcio acidentrio contra a Autarquia Federal, ento denominada IAPAS e INPS (circunstncia desimportante neste perpasso da anlise) instalando-se, em cada delas, conflito de competncia, dirimido em prol da Justia comum, mas insista-se sem perder a essncia, isto , o contedo de pertinncia s pessoas envolvidas (ratione personae). Esta , queiram ou no os valorosos intrpretes em contrrio, a nica interpretao, at mesmo gramatical, da redao em seu todo do art. 109, I, da CF. No julgamento do HC 75.219/RJ (RTJ 135/672, 675, Informativo STF, n 79 set. 1997), tendo ainda como precedentes: RTJ 64/333, RTJ 77/417, RTJ 87/ 437, RTJ 90/460 e RTJ 157/563, assentou-se que: A regra geral que a competncia da Justia dos Estados se apura por excluso da reserva pela Constituio aos Juzes e Tribunais da Unio. A comear da Justia Federal ordinria, cuja competncia, porque ditada exaustivamente na prpria Constituio, exclui a da Justia dos Estados e, havendo conexo, atrai a que ordinariamente a esta tocaria: essa, a doutrina aplicvel generalidade dos casos, do HC 68.339, assim deduzida no meu voto (Seplveda Pertence, in RTJ 135/672-675). Essa excluso, no custa insistir, compreende o residual, sem perder de vista as mesmas pessoas: Unio, entidade autrquica ou Empresa Pblica federal, o que no permite elastecer a competncia aos casos expendidamente abraados, em generalidade, pela expresso outras controvrsias, contida na competncia especializada, definida no art. 144 da Carta Poltica.
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II A DIVERGNCIA Estou, data venia, em que ditas Smulas (e com elas tambm a de n 15 do STJ) tm o inequvoco propsito de explicitar o art. 109, I, da CF, o qual, como visto, define competncia aos juzes federais, excepcionando os casos em que os mesmos no devem atuar (falncia, acidentes de trabalho e as causas sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho). Sendo assim, a grande indagao que se faz se essa excluso define, via contrria, a incluso das causas acidentrias no mbito da Justia comum. Compatibilizando aquele texto com o do art. 114, foroso concluir que as causas de acidente do trabalho, previstas no art. 109, I, referem-se quelas que apresentem, no plo passivo, as mesmas entidades definidas em seu intrito (Unio, Autarquias, Empresas Pblicas federais e sociedades de economia mista, esta ltima por fora das Smulas 42/STJ, 517/STF e 556/STF), por exemplo, quando se tratar de reajuste de benefcio acidentrio, como resultou assente no seguinte julgado: ... II A ao revisional de benefcio previdencirio, ainda que decorrente de acidente do trabalho, no um prolongamento desta, os benefcios previdencirios so os institudos e reajustados pela legislao prpria no subordinada acidentria. Incidncia do disposto nos 3 e 4 do art. 109 da Constituio. III Conflito conhecido, declarando-se competente o Tribunal Regional Federal da 4 Regio. (STJ, CC 3622/RS, Rel. Min. Jesus Costa Lima, 3 Seo, Deciso: 05.11.1992, DJ 23.11.1992, p. 21.833). Trata-se, pois, de acidente do trabalho tpico, apresentando sempre, no plo passivo, o rgo previdencirio, at porque, quanto a ele, a prpria CLT (art. 643, 2) assim excepciona, com suporte no Decreto 24.637/34, cuja matria, hoje, regulamentada pela Lei n 8.213/91, a respeito da qual cabem, aqui, os comentrios de Antnio Lopes Monteiro e Roberto F. S. Bertagni in Acidentes do Trabalho e Doenas Ocupacionais (So Paulo, Saraiva, 1998, p. 08/09): O primeiro Diploma Legal de proteo ao trabalhador acidentado foi o Decreto n 3.724/19. De l para c tivemos os Decretos ns 24.637/34, 7.036/44, as Leis ns 5.316/67, 6.367/76, regulamentada esta pelo Decreto n 79.037 de 24.12.1976, e, atualmente, a Lei n 8.213/91, regulamentada pelo Decreto n 357, de 07.12.1991, parcialmente alterado pelo Decreto n 611, de 21.07.1992, e atualmente pelo Decreto n 2.172, de 05.03.1997. Esses Diplomas so voltados para a disciplina do acidente de trabalho tpico a que se refere a competncia definida no art. 109, I, da CF/88, em razo do que fica claro que no inclui, bvio, os conflitos de mesma sede envolvendo empregadores e empregados deles excludos a Unio, suas Autarquias, Empresas Pblicas e sociedades de economia mista. A propsito, chama-nos a ateno o que, ainda a respeito dessa competncia, comentam Antnio Lopes Monteiro e Roberto F. S. Bertagni, (op. cit. p. 97): Apesar de figurar no plo passivo da ao acidentria uma Autarquia instituda pela Unio Federal, a competncia para processar e julgar as causas
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relativas ao acidente do trabalho esto afetas Justia comum dos Estados e do Distrito Federal. que da mesma forma que a Constituio de 1967 (Emenda n 1, de 1969), a Constituio Federal de 1988, no art. 109, I, mantm a excepcionalidade. No mesmo sentido a Lei n 8.213/91, no art. 129, assim preleciona: Os litgios e medidas cautelares relativos a acidentes de trabalho sero apreciados: ... II Na via judicial, pela Justia dos Estados e do Distrito Federal, segundo o rito sumarssimo, inclusive durante as frias forenses.... Se houver Varas Especializadas, segundo a organizao judicial de cada Estado, a estas ser deferida a competncia. Resta evidente, pois e no custa repetir que no inclui, bvio, os conflitos (de mesma sede) entre empregadores e empregados, que no os em que se virem envolvidos a Unio, suas Autarquias, Empresas Pblicas e sociedades de economia mista. Quanto Smula 15 do STJ, Compete Justia Estadual processar e julgar os litgios decorrentes de acidentes do trabalho, endossando nosso modesto raciocnio quanto sua pertinncia exclusiva ao art. 109, I da CF, comenta Roberto Rosas in: Direito Sumular (7 ed., So Paulo: Malheiros Editores, 1995, p. 300), verbis: A Constituio excepciona a competncia da Justia Federal para as causas de acidentes do trabalho (art. 109, I). Ainda que intervenha Autarquia Federal, esse julgamento cabe Justia Estadual. Pesquisando sobre a origem da referida Smula 15, constata-se sua absoluta pertinncia ao art. 109, I, da CF, erigida que foi a partir dos julgamentos proferidos nos CC 137, 196, 263, 377, 439, 950 e 1.057, em sesso da Corte Especial do STJ, de 08.11.1990 (DJU de 14.11.1990, p. 13.025), todos versando sobre o acidente de trabalho tpico (o previdencirio), sobre o qual no h dvida quanto competncia da Justia comum. Outra grande dvida, nesse temrio, ressai da locuo ainda que, contida na Smula 501/STF, j transcrita, pela qual o raciocnio lgico erigiria uma generalidade, em razo da qual, no fosse a especializao jurisdicional comandada pelo art. 114, daria razo queles que pretendem ver as lides acidentrias envolvendo empregadores e empregados dirimidas pela Justia comum. Tambm ela guarda adstrio ao referido art. 109, I, da CF, valendo, a respeito, trazer a lume os comentrios de Roberto Rosas (op. cit., p. 221), verbis: A Lei n 5.316, de 14.09.1967, que integrou o seguro de acidentes do trabalho na Previdncia Social, disps em seu art. 16 que os juzes federais seriam competentes para julgar os dissdios decorrentes da aplicao dessa Lei. Em percuciente voto o Min. Aliomar Baleeiro desenvolveu seu raciocnio para declarar incompetente a Justia Federal para julgar essas causas. Razes de ordem constitucional, com apoio no AI n 2 e no art. 105 da Lei n 5.010, que excetuava expressamente da competncia da Justia
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Federal essas causas. Outro ponto de destaque assenta no volume excessivo de trabalho, o que acarretaria o caos na Justia Federal (CJ 3.893, RTJ 44/ 360; CJ 5.446, DJU 04.12.1970. Ratificada no julgamento do CJ 6.401, Rel. Min. Aldir Passarinho, DJU 03.06.1983; CF de 1988, art. 109, I). Ver Smula 235. Conclui-se, pois, que tambm a no h compreender a incluso dos acidentes do trabalho fora das hipteses do multicitado art. 109, I, da CF, impondo-se v-la nos limites daquela interpretao, com a incluso da Unio, Empresas Pblicas ou sociedades de economia mista, j que o INSS uma Autarquia, assim, primeva naquela aplicao. O certo que a abrangncia do art. 114, da CF, em casos tais, excetuados os casos de interesse pblico, definidos no art. 109, I, que comanda o melhor raciocnio no tocante competncia para dirimncia dos conflitos de acidente do trabalho, envolvendo empregadores e empregados, at porque, na aplicao anloga do aforismo lex specialis derogat legi generali, a prevalncia a regra do art. 114, sendo inadmissvel entender que a Constituio contivesse dispositivos conflitantes, o que no verdade. Penso que, a partir da interpretao dada pelo eminente Ministro, extirpa-se qualquer dvida a respeito. Quando de julgamento de matria desse jaez pela 1 Cmara Cvel, assim posicionei-me, data venia: Submeto culta apreciao da eg. Turma julgadora, questo, a meu sentir, prejudicial ao conhecimento do presente apelo. Refiro-me competncia para conhecimento e julgamento desta lide que, a partir do julgamento proferido no RE n 238.737/SP, relator o Min. Seplveda Pertence, realizado no dia 17 de novembro ltimo, passa a ser da Justia do Trabalho, alis, onde iguais vm sendo apreciados h tempos, entretanto, sob ampla divergncia, que agora se extirpa, merc da interpretao, maior e definitiva do STF que, como se sabe, o guardio da Constituio, como, alis, consta do prprio texto (art. 102), sabendo-se que desde a implantao da Repblica em nosso Pas, o STF teve duas funes principais: a) velar pela aplicao da Constituio Federal; b) velar pela aplicao uniforme da legislao ordinria da Unio (Celso Agrcola Barbi, Supremo Tribunal Federal, Funes na Constituio Federal de 1988, Revista dos Tribunais, ano 79 junho de 1990 v. 656, p. 18). At recentemente, as aes indenizatrias, por danos materiais, cumuladas ou no, a danos morais, quando calcadas na relao de trabalho, tinham duas interpretaes distintas quanto competncia, envolvendo a Justia comum e a Trabalhista. Cada qual entendia-se competente para conhecer da questo. Entretanto, chegando ela ao Supremo Tribunal Federal, no RE 238.737-4/ SP, relator o Ministro Seplveda Pertence, J. em 17.11.1998 (DJU de 05.02.1999), assim restou ementado, verbis: Compete Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundada em fato decorrente da relao de trabalho (CF, art. 114: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos
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entre trabalhadores e empregadores, (...) outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho..., nada importando que o dissdio venha a ser resolvido com base nas normas de Direito Civil. Com esse entendimento, a Turma conheceu e deu provimento a recurso extraordinrio para reformar acrdo do STJ que ao entendimento de que a causa de pedir e o pedido demarcam a natureza da tutela jurisdicional pretendida, definindo-lhe a competncia assentara a competncia da Justia comum para processar ao de reparao, por danos materiais e morais, proposta por trabalhador dispensado por justa causa sob a acusao de apropriao indbita. Precedente citado: CJ 6.959/DF (RTJ 134/96), o que, a meu sentir, repito, define de vez a questo... Daquele citado precedente, penso imperioso dirigir o foco da anlise para a doutrina e premissa expendidas pelo eminente Min. Seplveda Pertence, por si ss elucidantes, verbis: Donde o RE da empresa r, por contrariedade ao art. 114 da Constituio, pois enquadrvel a espcie na rea das outras controvrsias decorrentes de relao de trabalho, que o preceito incluiu na competncia da Justia Especial. Depois de citar Pinto Pedreira (LTr 55-5/559) que se refere a acrdo plenrio da minha lavra do CC 6.959 e Joo Orestes Dolazen (RDTrab. 77/ 84) que lhe abonam a tese, o RE, bem fundamentado, argumenta (fls. 69, 75): Como suposta justificativa entendeu o Tribunal que a causa petendi determina a competncia. Nesse ponto, porm, no diverge a Recorrente, pois , efetivamente a causa petendi que define a competncia. Andou mal, porm, o v. acrdo, ao no se dar conta do que a causa pentend repousa, indiscutivelmente, na relao de emprego mantida entre Recorrente e Recorrido, j que os danos morais pretendidos resultariam de fato ocorrido em razo e durante a vigncia do contrato de trabalho. Bem a propsito ensina Eullio B. Vidigal, na trilha da concepo de Chiovenda (Direito Processual Civil, p. 46): A causa da ao um estado de fato e de direito que a razo pela qual existe uma ao e que, de regra, se subdivide em dois elementos: uma relao jurdica e um estado de fato contrrio ao direito (causa petendi). O estado de fato que o recorrido entende ser contrrio ao direito, e sobre o qual tenta fundamentar seu pleito , exatamente, a afirmao da ora Recorrida, segundo a qual ele se apropriara de equipamento seu. Tal fato, inequivocamente, decorre, diretamente, da relao de trabalho, e est inserto na relao tpica empregador/empregado, no tendo relevncia que o direito que o empregado queira extrair daquelas circunstncias dano moral possa estar encartado no direito civil, tambm
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porque no h proibio expressa quanto sua apreciao pela Justia do Trabalho. Ao contrrio, o art. 114 da Constituio Federal outorga, Justia do Trabalho, a apreciao de todo e qualquer direito que decorra das hiptese versadas naquele artigo de lei, sem qualquer distino ou restrio. A circunstncia da espcie trabalhada no referido RE tratar-se de indenizao por despedida de obreiro por justa causa (apropriao indbita), no impede se elastere a tica interpretativa, quando as hipteses fticas se assemelharem em casos de dissdios individuais envolvendo trabalhadores e empregadores, dado que o mtodo ali posto o dedutivo (do geral para o particular). A propsito, no j referido CJ n 6.959-6 (DF), J. em 23.05.1990, relator o mesmo e. Ministro (Revista LTr, SP, v. 59, n. 10, p. 1.375, 1995), assim o supedneo de seu vencedor voto, verbis: 7. Para saber se a lide decorre da relao de trabalho no tenho como decisivo, data venia, que a sua composio judicial penda ou no de soluo de temas jurdicos de direito comum, e no, especificamente, de Direito do Trabalho. 8. O fundamental que a relao jurdica alegada como suporte do pedido esteja vinculada, como efeito sua causa, relao empregatcia, como parece inquestionvel que se passa aqui, no obstante o seu contedo especfico seja o de uma promessa de venda, instituto de Direito Civil. (destaquei) Daquele conflito de competncia, cuido destacar ainda, de sua ementa, o seguinte texto: 2. A determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho. (Obs.: A ntegra desse voto consta ao termo deste trabalho) (destaquei novamente). Com efeito, se o fundamental assenta-se na circunstncia da relao jurdica vincular-se relao empregatcia, no h como se dissociar hoje, do raciocnio, os casos de acidente do trabalho, mesmo que adstritos responsabilidade civil do empregador, j que, repito, so primazes na parte principal da redao do multicitado art. 114, equivalente ali, por exemplo, aos casos de despedida injusta, aviso prvio, punio injusta etc. Parece-me impossvel, pois, imaginar que a questo dos riscos inerentes ao trabalho (CF, art. 7, XXII) possa ter outra tica que no a integrativa, at mesmo porque justo ao obreiro recusar trabalho sem a devida proteo, como expresso daquela disposio constitucional capitulada exatamente no conjunto do rol dos demais direitos substantivos dos trabalhadores por exemplo: no caso do direito ao piso salarial (V); da remunerao do trabalho noturno superior do diurno (IX); da durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais (XIII) e de gozo de frias anuais remuneradas (XVII) etc. Isso sem descurar, no mesmo texto maior (XXVIII), que o legislador otimizou a obrigao do empregador de efetuar seguro contra acidentes do trabalho, sem

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excluir indenizao em caso de dolo ou culpa, parte final esta que a jurisprudncia passou a entender como ntegre das relaes jurdicas adstritas ao direito comum, sob divergncia, que objeto deste despretensioso trabalho. Nesse diapaso, vejam o que registra o Juiz e Professor, Sebastio Geraldo de Oliveira, in Proteo Jurdica Sade do Trabalhador (2 ed., So Paulo: LTr, 1998, p. 238), verbis: Por outro lado, os danos sofridos pelo empregado, provenientes dos acidentes do trabalho, esto diretamente relacionados execuo do contrato de trabalho, mormente porque a culpa do empregador, nessa hiptese, quase sempre resulta da no-observncia das normas regulamentares de segurana, higiene e sade no ambiente de trabalho previstas na legislao trabalhista. III O ACIDENTE DE TRABALHO NA LEGISLAO BRASILEIRA ATRAVS DOS TEMPOS 1 Nas Constituies a) IMPRIO Nada fala sobre acidente do trabalho. Seu art. 18, a respeito de segurana, otimiza o povo como um todo. b) CF/34, Art. 121 A Lei promover o amparo da produo e estabelecer as condies do trabalho, na cidade e nos campos, tendo em vista a proteo social do trabalhador e os interesses econmicos do pas. 8 Nos acidentes de trabalho em obras pblicas da Unio, dos Estados e dos Municpios, a indenizao ser feita pela folha de pagamento, dentro de quinze dias depois da sentena, da qual no se admitir recurso ex officio. Art. 122 Para dirimir questes entre empregadores e empregados, regidas pela legislao social, fica instituda a Justia do Trabalho, qual no se aplica o disposto no Captulo IV do Ttulo I. Obs: Nesse captulo, so definidos os rgos do Poder Judicirio (art. 63). c) CF/37, Art. 139 Para dirimir os conflitos oriundos das relaes entre empregadores e empregados, reguladas pela legislao social, instituda a Justia do Trabalho, que ser regulada em lei e qual no se aplicam as disposies desta Constituio relativas competncia, ao recrutamento e s prerrogativas da Justia comum. d) CF/46, Art. 123 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e empregadores, e as demais controvrsias oriundas de relaes do trabalho regidas por legislao especial. 1 Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so da competncia da justia ordinria.

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e) CF/67, Art. 134 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e empregadores e as demais controvrsias oriundas de relaes de trabalho regidas por lei especial. 1 A lei especificar as hipteses em que as decises, nos dissdios coletivos, podero estabelecer normas e condies de trabalho. 2 Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so da competncia da justia ordinria. (Ateno: Na CF/88, o captulo de mesma natureza no recepcionou o teor do 2). Art. 158 A Constituio assegura aos trabalhadores os seguintes direitos, alm de outros que, nos termos da lei, visem melhoria de sua condio social: () IX higiene e segurana do trabalho; () XVII seguro obrigatrio pelo empregador contra acidentes de trabalho. f) EC 1/69, Art. 125 Aos juzes federais compete processar e julgar, em Primeira Instncia: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou Empresa Pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia e as sujeitas Justia Eleitoral e Militar. 3 Processar-se-o e julgar-se-o na Justia Estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que for parte instituio de Previdncia Social e cujo objeto for benefcio de natureza pecuniria, sempre que a comarca no seja sede de Vara do Juzo Federal. O recurso que, no caso couber, dever ser interposto para o Tribunal Federal de Recursos. Art. 165 A Constituio assegura aos trabalhadores os seguintes direitos, alm de outros que, nos termos da lei, visem melhoria de sua condio social: () IX higiene e segurana do trabalho; X proibio de trabalho, em indstrias insalubres, a mulheres e menores de dezoito anos...; XV assistncia sanitria, hospitalar e mdica preventiva. g) CF/88, Art. 109 Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou Empresa Pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. ()

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3 Sero processadas e julgadas na Justia Estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de Previdncia Social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de Vara do Juzo Federal, e se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela Justia Estadual. 4 Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea da jurisdio do juiz de Primeiro Grau. Art. 114 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da Unio, e na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas inclusive coletivas. 2 Na Lei a) At a edio do Cdigo Civil/16, o acidente de trabalho, como outros conflitos nacionais, era regulamentado e dirimido luz das Ordenaes Filipinas que versavam sobre matria penal, comercial e, tambm previdenciria. b) Cdigo Civil (Lei n 10.406, de 10.01.2002, em vigor a partir de 11.01.2003): Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. A verificao da culpa, incluindo a questo da responsabilidade objetiva e subjetiva bem como a avaliao da responsabilidade, regulam-se pelo disposto nos arts. 927 a 954 deste Cdigo. c) Decreto n 3.724, de 15.01.1919. Cuidou da teoria do risco profissional. d) Decreto n 24.637, de 10.07.1934. Buscou aperfeioar e aproximar a lei teoria do risco profissional. e) Decreto n 7.036, de 10.11.1944. Ampliou o conceito de acidente de trabalho, abraando a teoria das concausas. f) Decreto-Lei n 293, de 28.02.1967. Cuidou transferir o seguro do acidente de trabalho da rbita privada para a Previdncia Social. Foi revogado no mesmo ano pela Lei n 5.316/67. g) Lei n 5.316, de 14.09.1967. Cuida da ampliao da teoria do risco profissional, recepcionando as teorias do risco de autoridade e do risco social. o monoplio do seguro pela Previdncia Social. h) Lei n 6.367/76, conhecida como Lei de Acidentes do Trabalho, regulamentada pelo Dec. 79.037, de 28.12.1976 e alterada pela Lei 6.617 de 19.12.1978, com pertinncia ao art. 16, alm de alterar o art. 17, ambos da predita Lei n 6.367/76.
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i) Lei n 8.213/91, regulamentada pelo Decreto n 357 de 07.12.1991, alterado, parcialmente, pelo Decreto n 611, de 21.07.1992 e, atualmente, pelo Decreto n 2.172 de 05.03.1997. IV A VOZ DA CLT preciso registrar que a CLT, em vrios de seus dispositivos, trata do acidente de trabalho como matria interna, comprovando sua competncia para expungir seus conflitos, pois contm diretrizes que erigem concluso inarredvel pela qual no teria qualquer sentido aquelas incluses afastando, deste modo, a tica adversa dos que entendem que a competncia para dirimi-los seria (mas no ) da Justia comum. Destarte, importante salientar que o pedido de danos morais , de regra, conseqncia ou resduo do(s) dano(s) material(is) causado(s) pelo acidente do trabalho, sendo esse(s) acobertado(s) ou no pelo seguro previdencirio ou privado. Mas isso, s por si, no lhe retira o carter de acessoriedade. De qualquer ngulo, no se admite, at por simples lgica, que a competncia jurisdicional para expungir o conflito residual possa sobrepor-se competncia especializada a trabalhista. Tais dispositivos so os seguintes: a) para clculo de indenizao por acidente do trabalho (art. 40, III); b) para cmputo na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado por motivo de acidente do trabalho (art. 4, pargrafo nico); c) para definir obrigao do empregador de fornecer EPI, buscando prevenir acidente do trabalho (art. 166); d) idem, quanto obrigatoriedade das empresas em manter servios especializados em segurana e em medicina do trabalho (art. 162); e) idem, para constituio da CIPA Comisso Interna de Preveno de Acidentes (art. 163), que define como ato faltoso do empregado a recusa, injustificada, ao uso dos EPIs fornecidos pelo empregador (art. 158, pargrafo nico); f ) obriga as empresas a instrurem seus empregados para evitar acidentes de trabalho (art. 157, II), e tantos outros. Vejam tambm, no dispositivo em comento (CF, 114, 2 ), quando a hiptese coletiva, que o legislador constituinte atribui Justia do Trabalho a possibilidade de estabelecer normas e condies, respeitadas as disposies convencionais e legais mnimas de proteo ao trabalho. Isso quer dizer que a CF atribui ampla competncia Instncia Especializada do Trabalho, pois otimiza regras de proteo ao trabalho, por corolrio, ao trabalhador, implicando concluir que, se o empregador adotar todas as regras protetoras, em casos tais, no se submeter a qualquer reclamao. Avulta concluir tambm, do mesmo texto, que o legislador quando se refere a outras controvrsias foi at mais abrangente ao expressar relao de trabalho e no, somente, relao de emprego.
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Pela amplitude do texto, parece no restar dvida quanto inteno do legislador. A partir de 1988, a indagao residia, tambm, na intercalada locuo na forma da lei, o que deixou de existir a partir da concluso de que essa lei a CLT, cujo art. 652, IV, dirime-a ao dispor que Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: a) conciliar e julgar: (...) IV os demais dissdios concernentes ao contrato individual de trabalho, sobre o qual vale trazer a lume o ensinamento de Vander Zambeli Vale, Juiz do Trabalho substituto da 3 Regio, citado por Sebastio Geraldo de Oliveira in: Proteo Jurdica Sade do Trabalhador, 2. ed., So Paulo: LTr, 1998, p. 239): Data maxima venia, incidem em deslize de interpretao, passando ao longo de noes bsicas de processualstica, os que argumentam pela incompetncia da Justia Especial para o julgamento de ao de (ex)empregado em face do (ex)empregador, quando se pede indenizao por dano decorrente de acidente do trabalho. Seu raciocnio eiva-se de simplismo na medida em que procuram primeiramente enquadrar a matria no mbito de competncia da Justia comum, sabidamente residual, sem antes verificarem o campo delimitado para as justias especiais. Ora, se a competncia comum eminentemente residual, para fixao de seu mbito, o primeiro passo h de ser a delimitao das competncias das especiais, adotando-se obviamente em tal mister os critrios estabelecidos pela Constituio e demais leis, situando-se, assim, por excluso, o campo de atuao da jurisdio comum. A inverso da ordem atenta contra a Constituio e teve o senso lgico quando se procura a competncia residual sem se considerar a expressamente prevista. Cf. Acidente do Trabalho Culpa do Empregador Indenizao Competncia da Justia do Trabalho. Jornal Trabalhista, v. 13, n. 601, p. 392, 1996. (141) art. 129. Os litgios e medidas cautelares relativos a acidentes do trabalho sero apreciados: I na esfera administrativa, pelos rgos da Previdncia Social, segundo as regras e prazos aplicveis s demais prestaes, com prioridade para a concluso, e II na via judicial dos Estados e Distrito Federal, segundo o rito sumarssimo, inclusive durante as frias forenses, mediante petio instruda pela prova de efetiva notificao do evento Previdncia Social, atravs da Comunicao de Acidente do Trabalho CAT. (destaquei) Entendem alguns estudiosos do tema que o art. 114 da CF carece de regulamentao em sua parte segunda, a partir da locuo na forma da lei. Acontece que, aquilo que se fazia necessrio regulamentar, naquele dispositivo maior, ocorreu atravs da Lei 8.984 de 07.02.1995, quando se estendeu a competncia da Justia do Trabalho: Art. 1 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios que tm origem no cumprimento de Convenes Coletivas de Trabalho, ou Acordos Coletivos de Trabalho, mesmo quando ocorram entre sindicato de trabalhadores e empregador.

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Sendo assim, vale concluir que nada mais h para regulamentar, at porque a locuo outras controvrsias, constante do mesmo texto, se carecesse de regulamentao, seu intrprete maior (STF) no expenderia juzos de aplicao e eficcia, como fez o eminente Min. Seplveda Pertence, integrante daquele alto Sodalcio, nos j multimencionados arestos. At porque, sendo tema da mais alta importncia no contexto jurdico nacional, no se compreenderia que o Congresso Nacional se reunisse para examinar s um tpico, delegando o outro para futuro incerto, ainda mais sabendo dos clamores sociais que o ato representaria. Hoje, foroso reconhecer e dizer estamos diante de uma praxe no desejvel e at perigosa, na qual o jurisdicionado, em face da divergncia, objeto deste trabalho, est podendo escolher a jurisdio (comum ou trabalhista) que lhe aparentar maior vantagem. Se ainda no assim, gritantemente, nos casos de acidente de trabalho no previdencirios, certamente o nos demais, como so exemplos os daqueles julgados, convocados a lume. Penso que no h mesmo razo para exigir-se tal regulamentao, pois a CLT, em seu art. 643, caput, c/c art. 652, IV, a tudo define, merecendo nfase e destaque especial do ltimo dispositivo citado sua expresso demais dissdios. Discorrendo sobre o mesmo tema em Competncia para conhecer da Ao de Reparao de Danos decorrente de Acidente de Trabalho por culpa do empregador, Ronaldo A. de Andrade, Juiz de Direito em So Paulo, professor de Processo Civil na Faculdade Metropolitana Unidade/SP, (Revista de Processo, Editora RT, n. 83, p. 238/245) acrescenta que: Ademais, como consumidor perante o Cdigo do Consumidor, o trabalhador considerado hipossuficiente em relao ao empregador, de forma que a CLT determina que, quando a prova for difcil para o trabalhador, inverte-se o nus da prova, em beneficio do trabalhador. Perante a Justia comum o trabalhador no goza desse benefcio e ser sempre tratado em p de igualdade com o empregador, isso no obstante o disposto no art. 5o da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, uma vez que a matria da prova de ordem processual, de forma que o juiz na Justia Estadual no poder inverter o nus da prova ante a inexistncia de previso legal. Por derradeiro, vale ainda salientar que a Justia do Trabalho est melhor aparelhada, dada sua especializao na matria, para apreciar as questes envolvendo acidentes de trabalho, pois na maior parte da vezes tais acidentes ocorrem em razo do empregador haver descumprido alguma regra de direito do trabalho, tais como no-fornecimento de Equipamento Individual de Proteo, no-fornecimento de local adequado para o exerccio do trabalho atribudo ao trabalhador ou qualquer outra regra de direito laboral. De forma que nada justifica o julgamento das lides dessa natureza pela Justia Estadual, que a teor no disposto no art. 114 da CF, repita-se, absolutamente incompetente em razo das pessoas que legitimamente podem figurar nos plos ativo e passivo da relao jurdico-processual da advinda.
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Com igual autoridade, em sua magnfica obra, ensina Sebastio Geraldo de Oliveira (op. cit., p. 237/240): ... enquanto vigia a Constituio da Repblica de 1967, era pacfico o entendimento de que a competncia para julgar as controvrsias referentes indenizao por responsabilidade civil decorrentes de acidente de trabalho era da Justia comum estadual. Isso porque o art. 142, que fixava a competncia da Justia do Trabalho, contemplava uma exceo no 2 com o seguinte teor: os litgios relativos a acidentes do trabalho so de competncia da justia ordinria dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, salvo excees estabelecidas na Lei Orgnica da Magistratura Nacional. Com o advento da Constituio da Repblica de 1988, a questo mereceu tratamento diverso que no pode ser ignorado. Primeiramente, porque o art. 114 no repetiu a ressalva acima registrada, no devendo o intrprete criar distino onde a lei no distinguiu; em segundo lugar, porque a indenizao a cargo do empregador, proveniente do acidente do trabalho, foi includa no rol dos direitos dos trabalhadores como expressamente prev o art. 7, XXVIII. Conseqentemente, os dissdios individuais entre empregados e empregadores, referentes s indenizaes derivadas do acidente do trabalho, esto no mbito da competncia da Justia do Trabalho. Por outro lado, os danos sofridos pelo empregado, provenientes dos acidentes do trabalho, esto diretamente relacionados execuo do contrato de trabalho, mormente porque a culpa do empregador, nessa hiptese, quase sempre resulta da no-observncia das normas regulamentares de segurana, higiene e sade no ambiente de trabalho previstas na legislao trabalhista. As decises que esto atribuindo competncia Justia comum dos Estados para apreciar tais controvrsias, data venia, s tem como sustentculo o apego s construes jurdicas do passado. No h qualquer disposio constitucional atribuindo Justia Estadual essa competncia, razo pela qual h de prevalecer a norma genrica do art. 114 da Lei Maior, combinada com o art. 652 da CLT, que estabelece: Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: a) conciliar e julgar: (...) IV os demais dissdios concernentes ao contrato individual de trabalho. Pode-se argumentar que o art. 109, I da Constituio de 1988 exclui da competncia da Justia Federal as causas relativas ao acidente do trabalho, bem como aquelas sujeitas Justia do Trabalho. Entretanto, esse dispositivo apenas registra uma exceo regra geral, qual seja, sempre que participar da relao processual entidade autrquica federal como o caso do INSS a competncia da Justia Federal, exceto quando se tratar de causas relativas a acidentes do trabalho, as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Ademais, o art. 129 da Lei n 8.213/91, que dispe sobre os Planos de Benefcios da Previdncia Social, fixa competncia da Justia Estadual para os litgios decorrentes dos acidentes do trabalho apenas no que tange aos direitos previdencirios. Isso porque esses litgios, ainda que provenientes da execuo do contrato de
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trabalho no tem o empregador como parte, j que a ao ajuizada em face da Previdncia Social. Logo a concluso inarredvel que, aps a Constituio da Repblica de 1988, os litgios referentes s indenizaes por danos materiais e/ou morais postulados pelo acidentado, provenientes de acidente do trabalho em que o empregador tenha participado com dolo ou culpa, devem ser apreciados pela Justia do Trabalho. Tambm com propriedade, escreve Valdir Florindo, em seu artigo Dano Moral e o Mundo do Trabalho Juzo Competente, publicado no repertrio IOB de jurisprudncia 2a quinzena novembro/98, n. 22/98, caderno 2, p. 475/482, quando, comentando o art. 114/CF, dentre o mais, diz: ... referido dispositivo constitucional traz alteraes substanciais de acrscimo competncia da Justia do Trabalho, no s para conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores..., mas, tambm, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho. Examinando o caso sob a luz do artigo susomencionado, torna-se, segundo nos parece, fcil concluir que a Constituio Federal estendeu a competncia da Justia Especializada para a soluo de outras controvrsias, outros conflitos, no importando se de outra esfera do direito, mas, sim, que seja decorrente da relao de emprego. A ilustre Professora Alice Monteiro de Barros, aps examinar com muita propriedade a questo pertinente competncia quanto ao assunto em tela, categrica ao afirmar que... ..., se a compensao por dano moral for proveniente da relao de emprego, a competncia da Justia do Trabalho emerge do texto constitucional, .... Analisando em profundidade o mecanismo do dano moral no direito do trabalho, o eminente Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, Joo Oreste Dalazen, com a autoridade que lhe peculiar, ensina que No que tange lide entre empregado e empregador referente a indenizao civil por dano moral, cuidando-se tambm de infrao obrigao contratual acessria implcita de respeito honra e dignidade de outro contratante, ou de leso provocada como empregado ao empregador e vice-versa, em virtude do contrato de trabalho, ante o comando dos arts. 652, inc. IV, da CLT e 114, da CF/88. Para reforo desta tese, o saudoso Ministro do TST, Orlando Teixeira da Costa, posicionou-se ao dizer que ...conquanto a indenizao de dano moral pertena ao mbito do Direito Civil, se o pedido decorrer ou tiver como origem um contrato de trabalho, a competncia para julgar o caso ser da Justia do Trabalho e no da Justia comum.... Importa trazer, em sntese apertada, os inmeros doutrinadores que partilham do mesmo entendimento. So eles: Orlando Teixeira da Costa, Arnaldo Sssekind, Joo Oreste Dalazen, Octvio Bueno Magano, Lus
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Carlos Amorim Robortella, Jos Francisco Siqueira Neto, Alice Monteiro de Barros, Joo de Lima Teixeira Filho, Marly Cardone, Pinho Pedreira, Eduardo Gabriel Saad, Floriano Corra Vaz da Silva, Raimundo Simo de Melo, Irany Ferrari, Jos Wilson Ferreira Sobrinho, Jorge Pinheiro Castelo, Jos Alberto Couto Maciel, Edson de Arruda Cmara, Vander Zambeli Vale, Sebastio Geraldo de Oliveira, Jos Augusto Rodrigues Pinto, Valdir Florindo, Osmair Couto, Antnio Getlio Rodrigues Arraes, Ralph Cndia, Habib Tamer Badio, Ialba-Luzza Guimares de Mello, Amlia Valado Lopes, Euclides Alcides Rocha, Carlos Augusto Escanfella, Cludio Armando Couce de Menezes, Rodolfo Pamplona Filho, Enoque Ribeiro dos Santos, Gislaine A. Sanches, Antnio Carlos Amaral Leo, Beatriz Della Giustina, Adelso do Carmo Marques, Guilherme de Morais Mendona, Eliana Pedroso Vitelli, Miriam Rachel Ansarah Rosso Terayama e outros. Podemos ento, descortinar, com nitidez, que o setor doutrinrio trabalhista j se posicionou em larga escala quanto competncia da Justia do Trabalho no que toca ao dano moral originado na relao de emprego, ou dela derivante. Cumpre lembrar que a Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998, publicada no DOU 16.12.1998 que modificou o sistema de Previdncia Social no pas, estabelecendo normas de transio e outras providncias no modificou o predito art. 114 quanto matria em comento, acrescentando, apenas, o 3 com a seguinte redao: Compete ainda Justia do Trabalho executar, de ofcio, as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir. V A POSIO JURISPRUDENCIAL (MAIS RECENTE) DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO Embora ainda haja recalcitrncia de alguns valorosos intrpretes da instncia especializada do trabalho, inclusive de membros dos Tribunais Regionais, impende trazer a lume a ementa do julgamento proferido pela eg. 2 Turma do TST, no RR 621890/2000.0, envolvendo o Banco Real (empregador) e sua funcionria-digitadora, Ndia Suraia Ganem, acometida de LER (Leso por Esforo Repetitivo), cujo tema integra o painel da infortunstica acidentria do trabalho. Dita Turma decidiu, por unanimidade, que a Justia do Trabalho competente para julgar questes envolvendo danos morais e fsicos, anulando deciso do Tribunal Regional do Trabalho de Minas Gerais (3 Regio), que julgara a Justia do Trabalho incompetente para analisar o caso. Ao termo de seu julgamento, a referida 2 Turma do TST determinou o retorno dos autos 13 Vara do Trabalho de Belo Horizonte a fim de que se prossiga no exame do feito. Eis a ementa do acrdo, disponvel no site do TST, a partir de 26.09.2003, da a expresso mais recente lanada no intrito:

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ACRDO RECURSO DE REVISTA ACIDENTE DE TRABALHO DANOS MORAIS E FSICOS VNCULO DE EMPREGO COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO O poder constituinte, atento dupla possibilidade de reparao dos danos causados pelo infortnio laboral, estabeleceu competncias jurisdicionais especficas. Assim, compete Justia comum processar e julgar as pretenses dirigidas contra o Estado, relativas ao seguro especfico para o infortnio laboral, decorrente da teoria do risco social (responsabilidade objetiva), e estende-se Justia do Trabalho a competncia para apreciar a pretenso de indenizao reparatria dos danos material e moral dirigida contra o empregador luz da sua responsabilidade subjetiva, insculpida no art. 159 do Cdigo Civil de 1916, ante a natureza eminentemente trabalhista do conflito. Recurso conhecido e provido. VI NOSSA POSIO E AVANO (COM DEFINITIVIDADE) DO STF HIPTESE Enquanto membro do TAMG, minha modesta tica era endossada pelos eminentes colegas, Juzes Duarte de Paula e Moreira Diniz, aquele integrante da 3 Cmara Cvel, que, dentre outros pronunciamentos no mesmo sentido, assim expendeu (ementa) no julgamento do AI 311.540-2, da Comarca de Ub, ocorrido a 30.08.2000, verbis: da Justia Trabalhista a competncia para julgar ao de indenizao por danos morais, movida pelo empregado ao empregador, decorrentes de fato com origem na relao de emprego, nos termos do que estabelece o art. 114 da Constituio Federal, mesmo que constitua a causa de pedir um ilcito civil e funde-se a reparao em normas de direito comum. de suma importncia captar essa ementa a lume (o que fao com nfase at), ante o que ocorreu na seqncia do mesmo processo, pois a agravante, ao contrrio de outros, recorrendo corretamente para o Supremo Tribunal Federal que, como ressabido (CF 102, caput), o guardio da Carta Fundamental viu ali, primeiramente na voz do eminente Ministro Seplveda Pertence, a consagrao da tese pela competncia especializada (Justia do Trabalho) em reparao de danos decorrentes de acidente do trabalho, juzo esse referendado, posteriormente, pela respectiva turma julgadora daquele alto Sodalcio, para fins de recepo do respectivo RE, cujo pronunciamento, advindo do julgamento da PET 2.260/MG, ocorrido no dia 18.12.2001, mereceu a seguinte transcrio na Gazeta Mercantil de 30.12.2001, verbis: A Turma referendou deciso do Min. Seplveda Pertence, relator, que, vista de precedentes do STF no sentido da competncia da Justia trabalhista para o julgamento da espcie ao versando sobre reparao de danos decorrentes de acidente de trabalho por culpa da empregadora ,

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deferira liminar para sustar o prosseguimento da ao ordinria em curso na Justia comum, determinando o imediato processamento do recurso extraordinrio retido nos autos (CPC, art. 542, 3) interposto contra deciso do Tribunal de Alada de Minas Gerais que, em sede de agravo de instrumento, afirmara competncia da Justia comum estadual para o julgamento do caso. Por duas oportunidades anteriores (em 1990, por ocasio do CJ 6.959-6/DF e, em 1998, com o julgamento do RE 238.737-4) o eminente Ministro Seplveda Pertence conclura nesse sentido, mas envolvendo indenizao por danos morais fora da hiptese de acidente do trabalho, o que permitia aos intrpretes otimizar o art. 109 da CF. Todavia, como se viu neste ltimo precedente, houve manifesta referncia aos danos decorrentes de acidente do trabalho, os quais, sem a mnima dvida, so expungveis na instncia especializada quando vinculados ao pacto laboral, sendo que isso j fora suficientemente mencionado pelo eminente Ministro quando de seu primevo pronunciamento nessa temtica. A nova orientao do STF comeou, ento, a redirecionar o pensamento do TAMG (antes resistente), como exemplo o do julgamento da Apelao Cvel n 358.834-9, da Comarca de Divinpolis, Relator o eminente Juiz Caetano Levi Lopes, ocorrido no dia 13 de maro de 2002, quando a culta Turma julgadora de cuja composio fazem parte ainda os eminentes Juzes Edlson Fernandes e Tereza Cristina da Cunha Peixoto , para instaurar um conflito, otimizando os novos rumos, assim expendeu, unanimidade, verbis: a) Na ementa: 1. O egrgio Supremo Tribunal Federal fixou exegese ampla quanto ao art. 114 da Constituio da Repblica (cf. Jurisdio n 6.959/DF, RE 238.737 e liminar na Medida Cautelar n 2.260/MG. 2. Desta forma, qualquer conflito, ainda que residente no direito comum e tenha como causa uma relao de emprego, deve ser solucionado pela Justia do Trabalho .... b) No voto: Portanto, est o egrgio Supremo Tribunal Federal cristalizando o entendimento acerca da interpretao do art. 114 da Constituio da Repblica e da qual guardio (art. 102). E a inteligncia da referida norma no sentido mais genrico: dissdio trabalhista no somente aquele que tenha origem diretamente no direito do trabalho mas qualquer conflito, ainda que residente no direito comum, mas que tenha como causa a relao de emprego. Neste espectro amplo, sem dvida o acidente de trabalho est vinculado ao vnculo laboral, id est, o sinistro ocorreu porque estava em execuo um contrato de trabalho. Ressalvo que, at ento, vinha adotando viso mais estrita. Todavia, curvo-me interpretao do rgo jurisdicional supremo, pois quem, constitucionalmente, pode realiz-la em carter definitivo. Eventual dvida que ainda persistia perdeu total substncia a partir do julgamento do AI 349.976-1/RJ, ocorrido no dia 2 de agosto de 2001, relator o
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Ministro Seplveda Pertence, cuja definitividade pe cobro a toda essa desnecessria tormenta, no panorama do direito pretoriano. Pelo seu alto significado, cuido transcrever, na ntegra, o teor do acrdo, no sem antes lembrar aos cticos que a Lei (n 8.213/91, art. 21) equipara doena profissional ou do trabalho a acidente do trabalho. Ei-lo: Cuida-se, na origem, de ao de indenizao por ato ilcito, ajuizada pela recorrida perante a Justia comum, visando ao pagamento pelo exempregador de verba salarial permanente, a ttulo de reparao por doena pulmonar resultante do trabalho. A ao foi julgada procedente, condenada a empresa em danos morais e materiais. No julgamento da apelao, foi afastada a preliminar de incompetncia do juzo, sob o argumento de que, alm de no argida na oportunidade prpria, quando da contestao, no se enquadra a hiptese no art. 114, da Constituio, por no ter a ao natureza trabalhista, mas ser de rito comum, objetivando indenizao, por ato ilcito praticado pelo empregador, na forma do que dispe os arts. 159, 1.522 e 1.523, Cdigo Civil. Nestes termos resumiu-se o acrdo: Ao de indenizao, por ato ilcito, promovida contra o empregador. Competncia do Juzo do Cvel e no da Justia Trabalhista ou de juzo especializado em acidentes de Trabalho. Culpa do empregador, devidamente comprovada, por prova pericial e testemunhal. Contrato de trabalho rescindido anos aps o advento da atual Carta Magna. Ocorre culpa contra a legalidade, quando o empregador descumprindo a Lei, no fornece ao obreiro proteo ao aparelho respiratrio, mesmo havendo desprendimento de poeira na fabricao de rendas e assemelhados. Procedncia da ao. Desprovimento do apelo. Dessa deciso foi interposto o RE sob a alegao de ofensa ao art. 114 da Constituio , indeferido na origem. Donde, o agravo de instrumento. Nas razes do RE, aduz a recorrente, em suma que: ... por se tratar de ao de responsabilidade civil proposta por trabalhador contra seu ex-empregador em decorrncia de danos materiais e morais ocasionados durante a relao empregatcia, e no se tratar de acidente de trabalho, fatos reconhecidos como verdadeiros pela colenda Cmara a quo, entendeu a Apelante, ora Recorrente, como entende o excelso STF que a competncia jurisdicional da Justia do Trabalho e no da Justia comum estadual. Por tal motivo, embora no tenha alegado a incompetncia na ocasio da contestao, eis que na poca, 1993, a jurisprudncia era controvertida, e, uma vez que a incompetncia absoluta, como no presente caso, pode ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio nos exatos termos do disposto

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no art. 113, do Cdigo de Processo Civil, a Apelante, ora Recorrente, em preliminar Apelao, fl. 198/200 alegou a incompetncia absoluta do Juzo Cvel (...). Vale dizer: a circunstncia de o pedido alicerar-se em norma do Direito Civil, em si e por si, no tem o condo de afastar a competncia da Justia do Trabalho se a lide assenta na relao de emprego, ou se dela decorre. Reporta-se a recorrente a decises do Supremo Tribunal (CJ 6.959-6, Pleno, Pertence, DJ 22.02.1991; RE 249.740 (1 T., Pertence, 17.08.1999, DJ 24.09.1999 e RE 238.737 (1 T., Pertence, 17.11.1998, DJ 05.02.1999). Tem razo a recorrente. O acrdo recorrido discrepou do entendimento firmado pelo Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento plenrio do aludido CJ 6.959-6 (Pleno, maioria, Pertence, DJ 22.02.1991), quando se decidiu que: determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho. Assim sendo, na linha da citada deciso plenria e daquelas proferidas desde ento em hipteses similares, entre as quais nos referidos RREE, que relatei, e de acordo com o que dispem os 3 e 4 do art. 544 do CPC (cf. Leis 9.756/98 e 8.950/94, respectivamente), provejo o presente agravo e, desde logo, conheo do recurso extraordinrio e lhe dou provimento para declarar nulo o processo, a partir da sentena de Primeiro Grau, inclusive. Braslia, 2 de agosto de 2001. imperioso dar destaque para a parte final do acrdo, onde o Supremo Tribunal Federal, guardio da Constituio (art. 102), declarou nulo o processo, cuja definio a que estamos a expender a bastante tempo. Vale dizer que insistir na tese contrria implica em prejudicar o cidado (reclamante/autor) pelo fato de propiciar a delonga no iter recursal brasileiro, j que, anulando-se na base, permitir ao mesmo (reclamante/autor) levar sua questo Justia do Trabalho que, insisto, a competente para dirimir tais conflitos na verdadeira exegese do art. 114 da Constituio Federal. VII O INTEIRO TEOR DO LEADING CASE DO TAMG QUE ENSEJOU O PRECEDENTE (PET 2.260) DA SMULA 736 DO STF Cuidei de distinguir, na sua inteireza, o teor dos votos expendidos no Agravo de Instrumento n 311.540-2, da Comarca de Ub, sendo agravante: RBR Empreendimentos e Construes Ltda. e agravado: Jos dos Reis Teixeira; relator (vencido) o juiz, hoje eminente Desembargador, Duarte de Paula, e vogais tambm eminentes Desembargadores, Kildare Carvalho e Edlson Fernandes, cujo julgamento
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ocorreu em 30.08.2000, DJ 23.09.2000, onde as notas taquigrficas no deixam dvidas quanto pertinncia da Smula 736 aos casos de acidente de trabalho, verbis: O Sr. Juiz Duarte de Paula: Trata-se de recurso de Agravo de Instrumento contra r. deciso de fls. 21TA, proferida nos autos da ao de indenizao em virtude de acidente de trabalho ajuizada pelo agravado, Jos dos Reis Teixeira contra a agravante, RBR Empreendimentos e Construes Ltda. na Comarca de Ub, em que o MM. Juiz a quo reconheceu a competncia da Justia Estadual para apreciar a matria objeto do processo, a despeito de ter havido vnculo empregatcio entre as partes, visto ser ao eminentemente civil, que tem como causa de pedir a ocorrncia de ato ilcito de natureza civil, motivo pelo qual agrava a requerida, objetivando a sua reforma, ante os argumentos expostos na minuta de fl. 02/09-TA, pretendendo o deslocamento da competncia para a Justia do Trabalho. Em suas razes recursais insurge-se a agravante contra a r. deciso, alegando, em sntese, ter ocorrido mudana no entendimento em causas que se pleiteia a indenizao por danos morais e materiais decorrentes de fato ocorrido durante a prestao laboral, com a deciso do Ministro Seplveda Pertence do STF, no Recurso Extraordinrio n 238.737/SP, que entendeu ser de competncia da Justia do Trabalho o julgamento das aes de indenizao por danos materiais e morais, movidas pelo empregado contra o empregador, fundadas em fato decorrente da relao de trabalho, no havendo mais razo para tal discusso, por ter a Corte Suprema resolvido a controvrsia, com base no art. 114 da Constituio Federal, confirmando o STJ tal entendimento em julgados recentes, acompanhados por decises tambm deste Tribunal de Alada, bem como pelo TRT da 3 Regio, pelo que pretende a reforma da r. deciso agravada, reconhecendo a competncia da Justia do Trabalho para a causa. Conheo do recurso, por presentes os seus pressupostos de admissibilidade. A presente questo tem se mostrado polmica e encontra-se em plena discusso em nossos Tribunais. Inicialmente, cabe aqui esclarecer que ao tratar das competncias dos diversos rgos do Poder Judicirio, a Constituio da Repblica estabeleceu para a Justia Estadual uma competncia residual, optando por determinar discriminadamente as competncias das Justias especializadas, tendo, no que tange Justia do Trabalho, determinado em seu art. 114 o seguinte: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao do trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas.

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Por sua vez, ao tratar da competncia dos juzes federais, a Constituio determinou no art. 109, inciso I, que competiria a estes juzes processar e julgar: As causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Este o nico dispositivo em que o legislador constitucional faz referncia expressa a causas relativas aos acidentes de trabalho, e importante observar que no diz o legislador a quem compete julg-las, mas to-s que no cabe aos juzes federais apreci-las. Ora, mesmo dentro do esquema de atribuio de competncias traado pela Constituio, o fato de no haver referncia expressa em seu texto de quem seja competente para apreciao das causas de acidente de trabalho no pode ensejar a concluso de que caberia Justia Estadual tal tarefa, to-somente em virtude de lhe competir a competncia residual para julgamento e processamento de causas. Tal concluso seria possvel se no tivesse deixado bem claro a prpria Constituio que cabe Justia do Trabalho a competncia para apreciar os dissdios entre empregados e empregadores decorrentes da relao de trabalho, e esta no se resume relao de emprego, que em verdade somente uma das modalidades da qual a primeira constitui gnero, conforme nos ensina a doutrina e os mestres do Direito do Trabalho. Sendo assim, nada mais lgico e sensato que caiba Justia do Trabalho a apreciao do pedido de indenizao por danos materiais e morais em virtude de acidente de trabalho, por no haver disposio expressa que lhe vede a apreciao da questo, como fez a Constituio ao tratar da competncia dos juzes federais, que por outro lado tambm no determina expressamente a quem cabe a apreciao de tais feitos. Ainda mais justificadamente lhe cabe a competncia para apreciar a causa por ser o acidente de trabalho indubitavelmente decorrente da relao de trabalho, j que ocorre sempre no curso desta relao, estando com ela intrinsecamente ligada, no existindo ningum melhor para apreci-la do que a justia especializada que trata de tal assunto habitualmente. Neste sentido, no nos deixa qualquer dvida acerca da natureza do litgios fundados em acidente do trabalho a lio de Wagner D. Giglio, em Direito Processual do Trabalho, 8. ed., So Paulo: LTr, 1993, p. 77: Nossas Constituies, desde a de 1946, exclua, da jurisdio trabalhista, expressamente, os litgios relativos a acidentes do trabalho, atribuindo-os Justia comum. A controvrsia fundada em acidente do trabalho, contudo, inquestionavelmente de natureza trabalhista, e no havia, como no h, razo cientificamente vlida para exclu-la da competncia da Justia do Trabalho. Com efeito data venia de entendimentos contrrios, tenho me posicionado no sentido de que, buscando o autor, com base no que dispe o nosso Cdigo Civil,
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no seu art. 159, indenizao diversa do pleito de natureza securitria, mesmo fundando a sua pretenso em normas do direito comum, trata-se de questo de competncia da Justia Especial do Trabalho, uma vez que se assenta o pedido em fundamento ftico inerente execuo de uma relao de trabalho, ou de fato dela decorrente, que tenha na alegada culpa do empregador causa autnoma e imediata do direito reparao do dano pleiteada. No caso em espcie, portanto, o presente pedido de indenizao tem como causa fato decorrente da relao de trabalho, que ressai do enunciado da inicial, ao ver que o autor atribui empresa r a culpa pelo acidente de trabalho que sofreu ao receber uma descarga eltrica, devido ao contato do guindaste que iava a galeria de guas pluviais em que realizava amarras com a rede eltrica. Fato ocasionado por culpa exclusiva da r, ora agravante, que deixou de observar as normas de segurana do trabalho, verificando-se mais que o nexo de causalidade entre o sinistro e a leso que se alega aqui provocada, est ligado umbilicalmente ao exerccio de sua funo como empregado, estando, portanto, a questo hospedada nestes autos assentada em controvrsia decorrente da relao de emprego, nos termos que estabelece a Constituio, e, em se tratando de matria de ordem pblica, deve-se deslocar a competncia para a Justia do Trabalho como requer a agravante. Assim, apesar de, em princpio, poder-se afirmar que as questes agitadas na splica inicial restringiam-se to-somente Justia Estadual, atraindo por conseguinte, a competncia deste Tribunal para conhec-las e decidi-las, levada a questo ao Supremo Tribunal Federal, no RE 238.737/SP, julgado em 17.11.1998, da Relatoria do Ministro Seplveda Pertence, verifica-se que resolvida ficou a questo da competncia, determinando ser competente a Justia do Trabalho para o julgamento de ao indenizatria por danos materiais e morais, quando fundada em fato decorrente da relao de trabalho, conforme se v na ementa do acrdo: Compete Justia do Trabalho o julgamento da ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundada em fato decorrente da relao de trabalho (CF, art. 114: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores...) outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho..., nada importando que o dissdio venha a ser resolvido com base nas normas de Direito Civil. Precedente citado: CJ 6.959/DF. (RTJ 134/96). Com tal deciso, claro ficou que as Smulas 235 e 501 do Supremo Tribunal Federal, bem como a Smula 15 do Superior Tribunal de Justia, que surgiram da redao do art. 109 da Constituio Federal, a qual define a competncia dos juzes federais, excepcionando os casos, em que esses juzes no devem atuar, como as causas de acidente de trabalho, e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho, no inclui os conflitos de mesma sede, entre empregados e empregadores, como o que aqui se discute, remanescendo ao conhecimento da Justia comum somente os feitos de acidente de trabalho movidos contra o rgo segurador
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obrigatrio, que se trata de uma Autarquia nacional, bem como os decorrentes da responsabilidade ex delictu, que daqui se afasta. Assim, restou decidida a questo de competncia quanto matria, que tem natureza de competncia absoluta, podendo ser apreciada inclusive de ofcio e passando a ser de competncia da Justia do Trabalho, as aes indenizatrias movidas pelo empregado contra o empregador, motivo pelo qual entendo que a Justia comum deixa de ser competente para conhecer da questo e proferir o julgamento, por ser norma de aplicao imediata, inclusive aos processos pendentes como no particular. Portanto, a partir da interpretao dada pelo eminente ministro, extirpada ficou qualquer dvida a respeito da matria, ficando decidido o conflito pela incompetncia da Justia comum para processar ao de indenizao por danos morais movida pelo empregado em face do empregador, fundada em fatos oriundos da relao empregatcia, firmando-se a competncia da Justia do Trabalho para apreciar o feito, nada importando que deva ser solvido luz das normas do Direito Civil, pois o essencial que o fato aqui enfocado a embasar o pedido inicial tem como causa fatos relativos relao de trabalho existente entre as partes, ocorrido no curso de sua prestao, no podendo se negar o dissdio individual com o empregador ou a controvrsia surgida por fora de tal relacionamento jurdico. No esteio da deciso do Supremo Tribunal Federal e da interpretao dada pelo Ministro Seplveda Pertence no supra referido Recurso Especial em causa desta natureza, que reviu o entendimento acerca da competncia dos rgos do Judicirio, inmeros julgados foram proferidos pelo Superior Tribunal de Justia, acatando tal posicionamento, mesmo com ressalva em muitos deles dos entendimentos discordantes, como se pode ver dos seguintes arestos, que so alguns dos muitos que j existem neste sentido: CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA ENTRE JUZOS DE DIREITO E TRABALHISTA AO PROPOSTA POR EMPREGADO CONTRA EX-EMPREGADOR BUSCANDO, COM FUNDAMENTO NO CDIGO CIVIL, A REPARAO DE DANOS. PRECEDENTE DO C. STF COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO O colendo Supremo Tribunal Federal, interpretando o art. 114 da Constituio, decidiu ser da competncia da Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundada em fato decorrente da relao de trabalho, nada importando que o dissdio o venha a ser resolvido com base nas normas de Direito Civil. (RE 238.737, Relator o eminente Ministro Seplveda Pertence). Ressalva do entendimento pessoal do relator. Competncia do juzo trabalhista suscitado. (STJ, 2 Seo, CC 23.733 Pernambuco, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJU 01.05.1999). CONFLITO DE COMPETNCIA AO DE INDENIZAO DANOS MATERIAIS E MORAIS
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Ressalvada a orientao do Relator, a Justia do Trabalho competente para processar e julgar ao de responsabilidade civil proposta por trabalhador contra ex-empregador em decorrncia de danos morais e materiais ocasionados durante a relao empregatcia. Precedente do STF (RE 238.7374/SP, 1 Turma). Conflito conhecido para declarar a competncia da Justia do Trabalho. (STJ, 2 Seo, CC 22.840, RJ, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU 21.06.1999) PROCESSUAL CIVIL CONFLITO NEGATIVO AO DE INDENIZAO MOVIDA POR EMPREGADO EM FACE DE ATO ILCITO DO EMPREGADOR, AO ATRIBUIR, QUANDO DA DESPEDIDA, PROCEDIMENTO CRIMINOSO AO EMPREGADO COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO O colendo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 238.7374/SP (1 Turma, Rel. Min. Seplveda Pertence, unnime, DJU de 05.02.1999), firmou o entendimento de que a ao de indenizao por ato ilcito da exempregadora, consubstanciado por imputao criminosa a empregado, cabe ser processada e julgada pela Justia do Trabalho. Orientao acolhida, subseqentemente, pelo Superior Tribunal de Justia. Conflito conhecido, para declarar competente a 1 JCJ de Pedro Leopoldo MG. (STJ, 2 Seo, CC 26.899/MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJU 06.12.1999) Destarte, cabe, por fim, ressaltar que o principal beneficirio do deslocamento da ao de indenizao por acidente de trabalho para a Justia do Trabalho ser a prpria vtima, pois se os danos a sua sade lhe foram causados durante o desempenho de sua atividade laborativa, o ato ilcito que se apresenta como causa imediata de pedir da ao indenizatria, a qual ir se apresentar na prpria relao de trabalho, restar mais facilmente apurado junto a esta Justia especializada, que est diuturnamente habituada a resolver controvrsias entre empregados e empregadores, e apurar a falta de fornecimento das devidas e seguras condies de trabalho por este ltimo, que na maioria das vezes consiste no ato ilcito que vai dar ensejo ao dever de indenizar. Assim, no vejo mais como processar perante a Justia comum os pedidos de reparao estribados no art. 159 do Cdigo Civil, por danos decorrentes de relao de trabalho travada com o empregador, pessoa fsica ou jurdica, que no esteja excluda por fora das disposies de lei supramencionadas, principalmente depois de firmado em torno dos dispositivos constitucionais que versam sobre as competncias dos rgos do Judicirio o entendimento do Supremo Tribunal Federal, a quem cabe a ltima palavra em termos de interpretao de normas constitucionais, pelo que dou provimento ao recurso, para declinar da nossa competncia para a Justia do Trabalho. Custas recursais, pelo agravado, isento por litigar sob o plio da assistncia judiciria gratuita. O Sr. Juiz Kildare Carvalho: Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso.
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Com a devida vnia ao eminente juiz relator, estou em que a competncia para julgar a ao de indenizao decorrente de acidente do trabalho da Justia comum, uma vez que justia especializada do trabalho compete o julgamento, unicamente, do litgio decorrente da relao do contrato de trabalho da demandante. Nesse sentido j se pronunciou o STJ: Assentado na jurisprudncia da Corte o entendimento no sentido de que a causa petendi e o pedido delimitam a tutela jurisdicional. Tratando-se de indenizao por acidente de trabalho, a competncia para processar e julgar a lide da Justia comum estadual. Incidncia da Smula 15 do STJ. (Rel. Min. Waldemar Zveiter Conflito de Competncia Acrdo n 6.642 DJU 18.04.1994 p. 8437). Confira-se a Smula 15 do STJ: Compete Justia Estadual processar e julgar os litgios decorrentes de acidente de trabalho. Ainda que se trate de ao de indenizao por acidente do trabalho fundada no direito comum, e no na legislao previdenciria, no se afasta a competncia da Justia comum estadual, como se colhe do seguinte julgado: Postulando indenizao do empregador, fundada em direito comum, ou benefcio previdencirio, competente para apreciar a lide ser sempre a Justia comum estadual. (Conflito de Competncia Acrdo 13.707 DJU 01.04.1991 p. 3.413). Assim, a ao de acidente do trabalho decorrente do direito comum acha-se vinculada a um ato ilcito e envolve matria atinente responsabilidade civil, motivo por que me posiciono no sentido de que tal demanda deve ser tratada como qualquer outra ao de responsabilidade civil, a ela se aplicando as normas prprias deste instituto, seja no domnio do direito material, seja no do direito processual, sendo, deste modo, competente para o seu processo e julgamento a Justia Estadual comum. nestes termos e sob tais fundamentos que nego provimento ao recurso para considerar competente a Justia Estadual comum para o processamento e o julgamento da ao em exame, devendo o feito ter o seu prosseguimento perante o Juzo recorrido. Custas recursais pela agravante. O Sr. Juiz Edilson Fernandes: Conheo do recurso, presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 21, proferida nos autos da ao de indenizao, proposta por Jos dos Reis Teixeira em face de RBR Empreendimentos e Construes Ltda., que reconheceu a competncia da Justia Estadual para processar e julgar a ao decorrente de acidente do trabalho, fundada no Direito Civil.
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Com a devida vnia, entendo que cabe Justia Estadual solucionar a controvrsia instaurada nestes autos. A pretenso do autor tem fundamento no Cdigo Civil e visa recomposio de danos materiais e morais sofridos quando prestava servio para a empresa r, mas no representa parcela remuneratria devida pela empregadora em razo da resciso da relao empregatcia e nem corresponde ao motivo determinante da resciso do contrato, sendo, pois, inaplicvel a regra de competncia prevista no art. 652 da CLT. oportuno salientar que esta Cmara no afasta a competncia da Justia Especializada do Trabalho, desde que evidenciada nos autos a situao ftica que autoriza tal concluso, em perfeita sintonia com os precedentes do colendo Supremo Tribunal Federal, conforme entendimento sufragado nos julgamentos das Apelaes Cveis ns 293.865-7 e 295.309-9 de minha relatoria: INDENIZAO DANOS MORAIS EMPREGADO ALEGADA DEMISSO POR JUSTA CAUSA IMPUTAO CALUNIOSA DE ATO DE IMPROBIDADE COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO da Justia do Trabalho a competncia para processar e julgar ao de reparao de danos morais geradas pela injusta atribuio ao trabalhador de ato de improbidade no emprego a ttulo de justa causa para despedida. (Ap. Civ. n 293.865-4, J. 10.11.1999) INDENIZAO DANOS MORAIS FATOS RESULTANTES DE DESCUMPRIMENTO DE CONTRATO DE TRABALHO COMPETNCIA DA JUSTIA ESPECIALIZADA DO TRABALHO Compete Justia Trabalhista processar e julgar ao de indenizao por danos morais resultante do descumprimento de contrato de trabalho, no sendo relevante para definio da competncia que a matria seja dirimida luz do Direito Civil. (Ap. Civ. 295.309-9, J. 01.03.2000) Com a devida vnia do entendimento manifestado no r. voto do eminente juiz relator, in casu, o conjunto probatrio revela que a competncia da Justia comum estadual, conforme j teve oportunidade de decidir o egrgio Superior Tribunal de Justia: CONFLITO DE COMPETNCIA ACIDENTE DO TRABALHO DANO MORAL da Justia comum a competncia para processar e julgar ao de indenizao por acidente do trabalho. O STJ atribua Justia comum a competncia para processar e julgar ao de indenizao por dano moral, ainda que a ofensa decorresse da relao de emprego. Porm, recente julgamento do egrgio STF, interpretando o art. 114 da CR, reconheceu a competncia da Justia do Trabalho para tais aes. No caso dos autos, porm, o dano moral decorre do fato do acidente, e a parcela que lhe corresponde integra a indenizao acidentria, tudo de competncia da Justia comum.
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Conflito conhecido e declarada a competncia do Juzo de Direito, o suscitado. (Conflito de Competncia n 22.709/SP, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 15.03.1999) Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas pela agravante. Como se v, s se pe em dvida quem quer. O rigor cientfico na interpretao, escudada no imenso e multicitado endosso doutrinrio e pretoriano me leva a insistir nessa assertiva, mxime porque ela resolve, de vez, a polmica. Se, todavia e lamentavelmente, a mesma persistir, quem continuar perdendo o cidado, pois, nesse conflito, quem perder, pela referida Smula 736, tem escancarada a porta do Supremo, para chegar at ali, com seu recurso. Sabemos quanto tempo isto leva, da o prejuzo do jurisdicionado. No se pode perder de vista as sbias lies de Carmem Lcia Antunes Rocha, quando diz que, diante de qualquer dvida, em sede constitucional, procure onde est a cidadania e decida em prol dela. Isto, todavia, no est ocorrendo, data venia. preciso ter em vista que o Supremo Tribunal Federal o orculo final na interpretao dos mandamentos constitucionais (CF, 102). Por isso, intil ser alm do posicionamento francamente insubmisso adotar-se orientao estranha ou divergente da expendida pela vox suprema, registrando-se que a soluo adotada pela Smula 736 definitiva e expunge um universo de milhares de processos entulhando os Pretrios trabalhistas e da Instncia comum, no Brasil. Quer dizer, aquela inspirada e esperada Smula atende, na ponta da linha, ao cidado, s empresas e ao prprio Poder Judicirio, como um todo. E finalizo apontando ao que vier a perder a demanda em Segundo Grau da Instncia comum, que o caminho soluo de seu caso o mesmo do adotado pelos ilustres advogados da RBR Empreendimentos e Construes Ltda. Em outras palavras, o Dr. Rodrigo Peres de Lima Netto e companheiros, que bem souberam perseguir o bom direito processual de sua cliente. Isto, pelo menos at que aquela Smula no seja modificada o que no acreditamos, uma vez que para isto, s se houver alterao na Constituio. VIII A SMULA 736 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Aps o julgamento da PET 2.260 (fls. 67/71), o Supremo Tribunal Federal, segundo minha viso, ps fim controvrsia, ao editar a Smula 736, publicada no DJ 09.12.2003, p. 00002, com o seguinte enunciado: Compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores. Quem, com o devido cuidado, fizer leitura atenta ao enunciado da Smula, observar que sua contextura buscou uma abrangncia, segundo os casos que, at ento, chegaram quela alta Corte de Justia, ou seja: obrigao de venda de imveis
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a servidores do Banco do Brasil S/A.; preservao do ambiente do trabalho; acidente do trabalho; e legitimao do Ministrio Pblico do Trabalho para defesa dos interesses difusos e coletivos, no mbito trabalhista. So temas que, a rigor, instavam a argcia dos exegetas, cujas interpretaes nem sempre coincidiam. A partir disso, penso, a auspiciosidade da edio desta definidora Smula, cujos precedentes cuido expender, com a mesma ordem em que foram lanadas no campo especfico, assim nominado, naquele documento:

CONFLITO DE JURISDIO N 6.959-6 DISTRITO FEDERAL Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel de Braslia Suscitado: Tribunal Superior do Trabalho EMENTA JUSTIA DO TRABALHO COMPETNCIA CONSTITUIO ART. 114 AO DE EMPREGADO CONTRA O EMPREGADOR, VISANDO OBSERVNCIA DAS CONDIES NEGOCIAIS DA PROMESSA DE CONTRATAR FORMULADA PELA EMPRESA EM DECORRNCIA DA RELAO DE TRABALHO 1. Compete Justia do Trabalho julgar demanda de servidores do Banco do Brasil para compelir a empresa ao cumprimento da promessa de venderlhes, em dadas condies de preo e modo de pagamento, apartamentos que, assentindo em transferir-se para Braslia, aqui viessem a ocupar, por mais de cinco anos, permanecendo a seu servio exclusivo e direito. 2. determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil, mas, sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado contedo o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Supremo Tribunal Federal, em sesso plenria, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em conhecer do conflito e, por maioria, declarar competente a Justia do Trabalho, determinando, desde logo, a remessa dos autos ao Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, de Braslia. Braslia/DF, 23 de maio de 1990. Nri da Silveira Presidente Seplveda Pertence Relator
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Recurso Extraordinrio n 206.220-1 Minas Gerais Relator: Min. Marco Aurlio Recorrente: Banco do Estado de Minas Gerais S/A. BEMGE e outros Advogado: Aldir Guimares Passarinho e outros Recorrido: Ministrio Pblico Estadual EMENTA COMPETNCIA AO CIVIL PBLICA CONDIES DE TRABALHO Tendo a ao civil pblica como causas de pedir disposies trabalhistas e pedidos voltados preservao do ambiente do trabalho e, portanto, aos interesses dos empregados, a competncia para julg-la da Justia do Trabalho. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros do Supremo Tribunal Federal, em 2 Turma, na conformidade da ata do julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, a Turma conheceu do recurso e lhe deu provimento, afirmando a competncia da Justia do Trabalho para o processo e julgamento da ao civil pblica. Braslia, 16 de maro de 1999. Nri da Silveira Presidente Marco Aurlio Relator Petio n 2.260-2 Minas Gerais Relator: Min. Seplveda Pertence Requerente: RBR Empreendimentos e Construes Ltda. Advogados: Rodrigo Peres de Lima Netto e outros Requerido: Jos dos Reis Teixeira Advogados: Mrcia Moreira Salles e outros EMENTA RECURSO EXTRAORDINRIO MEDIDA CAUTELAR DEFERIMENTO de deferir-se medida cautelar de suspenso dos efeitos do acrdo objeto de RE j admitido na origem e adstrito questo de competncia da Justia comum ou da Justia do Trabalho para o processo, quando, primeira vista, a soluo dada na Instncia a quo, ao afirmar a competncia da Justia Estadual para o caso ao de indenizao contra o empregador por danos
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decorrentes de acidente do trabalho contrria orientao do Supremo Tribunal. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em referendar a liminar da presente petio nos termos do voto do relator. Braslia, 18 de dezembro de 2001. Moreira Alves Presidente Seplveda Pertence Relator RELATRIO O Senhor Ministro Seplveda Pertence Este o despacho pelo qual, ad referendum da Turma, deferi a liminar (f. 285/286): O Tribunal de Alada de Minas Gerais negou provimento ao agravo da r e reafirmou a competncia da Justia comum estadual e no da Justia do Trabalho para conhecer de ao ordinria de reparao de danos decorrentes de acidente do trabalho imputado responsabilidade por culpa da empregadora ora recorrente. O RE interposto por contrariedade do art. 114 da Constituio foi sobrestado com base no art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil. Donde, a presente ao cautelar proposta pela recorrente para que seja conferido efeito suspensivo ao recurso extraordinrio interposto e, via de conseqncia, seja este processado e julgado, a fim de evitar-se prejuzos decorrentes do reconhecimento da competncia da Justia do Trabalho para julgar o processo, o que anularia todos os atos praticados na esfera da Justia comum. Firme a jurisprudncia do STF, no sentido de que a concesso de medidas cautelares, na pendncia de recurso extraordinrio, independe de ao cautelar autnoma, podendo ser decidida em requerimento incidente (AGPET 1158, PI, Rezek, 14.08.1996, DJ 11.04.1997; PET 1.414, 1 Turma, Moreira, 12.12.1997, RTJ 167/51; PET 1.647, 1 Turma, Moreira, 02.03.1999, RTJ 170/436; AGPET 1.246, PI, Pertence, 04.11.1998, RTJ 165/812). Certo, tambm sedimentada a orientao da Casa em que s se inicia, na hiptese, a sua jurisdio cautelar, aps a admisso do RE; at ento, compete ao Presidente do Tribunal a quo decidir do pedido de sustao dos efeitos da deciso sujeita a RE ainda no admitido (PET 1.872, 1 Turma, Moreira, 07.12.1999, Inf. STF 174, DJ 14.04.2000; AGRPET 1.903, PI, Nri, 01.03.2000, Inf. STF 180; Rcl. 1.509, PI, Pertence, 21.06.2000)
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No caso, entretanto, integra o objeto da medida pleiteada o despacho da presidncia do Tribunal a quo que determinou o sobrestamento do recurso extraordinrio. Para essa hiptese, depois de a Primeira Turma haver admitido a medida cautelar (PET 1.834, Gallotti, 16.11.1999, Inf. SRF, 74) est submetida ao Plenrio a questo de saber se o caso no seria de reclamao (PET 2.222). Tanto a medida cautelar, quanto a reclamao, no entanto, admitem, liminar, que, no caso, entendo de deferir. plausvel a sustentao na espcie da competncia da Justia do Trabalho, vista de precedentes do Supremo Tribunal (CJ 6.959, PI, Pertence, RTJ 134/96; RE 238.737, 1 Turma, Pertence, 17.11.1998, DJ 05.02.1999). De sua vez, o art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil, h de ser aplicado cum grano salis. Assim, no caso, seria desastroso para as partes, que s quando j decidida a causa nas Instncias ordinrias se viesse a julgar o RE, com provvel afirmao da incompetncia da Justia Estadual. Defiro a liminar, ad referendum, para determinar a sustao do processo principal e o processamento imediato do recurso extraordinrio, admitindo-o ou no o ilustre Presidente do Tribunal a quo, do que se pede seja dada cincia ao Relator. Comunique-se. A Diretoria da Secretaria de Recursos para Tribunais Superiores do Tribunal de Alada do Estado de Minas Gerais, por ofcio de 11 de outubro do corrente ano, remeteu-me cpia da deciso pela qual o ilustre Juiz Celso Maciel Pereira, VicePresidente daquela Corte, admitiu o recurso extraordinrio e determinou seu encaminhamento ao Supremo Tribunal (fls. 299/302). No consta dos registros informatizados do Tribunal, at esta data (10.12.2001), o recurso extraordinrio a que se refere esta medida cautelar. Submeto a deciso cautelar ao exame da Turma. o relatrio. VOTO O Senhor Ministro Seplveda Pertence (Relator): Sr. Presidente, meu voto pelo referendum do despacho, proferido em 22 de junho de 2001. PET 2.260/MG. Relator: Min. Seplveda Pertence. Liminar: RE sobre competncia sobrestado na origem, com risco de vir ao final a ser provido, com anulao das decises de mrito. O Tribunal de Alada de Minas Gerais negou provimento ao agravo da r e reafirmou a competncia da Justia comum estadual e no da Justia do Trabalho para conhecer de ao ordinria de reparao de
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danos decorrentes de acidente do trabalho imputado responsabilidade por culpa da empregadora ora recorrente. O RE interposto por contrariedade do art. 114 da Constituio foi sobrestado com base no art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil. A presente ao cautelar proposta pela recorrente para que seja conferido efeito suspensivo ao Recurso Extraordinrio interposto e, via de conseqncia, seja este processado e julgado, a fim de evitar-se prejuzos decorrentes do reconhecimento da competncia da Justia do Trabalho para julgar o processo, o que anularia todos os atos praticados na esfera da Justia comum. Firme a jurisprudncia do STF no sentido de que a concesso de medidas cautelares, na pendncia de recurso extraordinrio, independe de ao cautelar autnoma, podendo ser decidida em requerimento incidente (AGPET 1.158, PI, Rezek, 14.08.1996, DJ 11.4.1997; PET 1.414, 1 Turma, Moreira, 12.12.1997, RTJ 167/51; PET 1.647, 1 Turma, 02.03.1999, RTJ 170/436; AGPET 1.246, PI, Pertence, 04.11.1998, RTJ 165/812). Certo, tambm sedimentada a orientao da Casa em que s se inicia, na hiptese, a sua jurisdio cautelar, aps a admisso do RE. Compete ao Presidente do Tribunal a quo decidir do pedido de sustao dos efeitos da deciso sujeita a RE ainda no admitido (PET 1.872, 1 Turma, Moreira, 07.12.1999, Inf. STF 174, DJ 14.04.2000; AGRPET 1.903, PI, Nri, 01.03.2000, Inf. STF 180; Rcl. 1509, PI, Pertence, 21.06.2000). No caso, entretanto, integra o objeto da medida pleiteada o despacho da presidncia do Tribunal a quo que determinou o sobrestamento do recurso extraordinrio. Para essa hiptese, depois de a Primeira Turma haver admitido a medida cautelar (PET 1.834, Gallotti, 16.11.1999, Inf. SRF, 74) est submetida ao Plenrio a questo de saber se o caso no seria de reclamao (PET 2.222). Tanto a medida cautelar, quanto a reclamao, no entanto, admitem, liminar, que, no caso, entendo deferir. plausvel a sustentao na espcie da competncia da Justia do Trabalho, vista de precedentes do Supremo Tribunal (CJ 6959, PI, Pertence, RTJ 134/96; RE 238.737, 1 Turma, Pertence, 17.11.1998, DJ 05.02.1999). De sua vez, o art. 542, 3, Cdigo de Processo Civil, h de ser aplicado cum grano salis. Assim, seria desastroso para as partes, que s quando decidida a causa nas Instncias ordinrias se viesse a julgar o RE, com provvel afirmao da incompetncia da Justia Estadual. Defiro a liminar, ad referendum, para determinar a sustao do processo principal e o processamento imediato do recurso extraordinrio, admitindo-o ou no o ilustre Presidente do Tribunal a quo, do que se pede, seja dada cincia ao relator. Comunique-se. Braslia, 22 de junho de 2001, Ministro Seplveda Pertence. Relator. Deciso publicada no DJU de 28.06.2001. A Turma referendou deciso do Min. Seplveda Pertence, relator, que, vista de precedentes do STF, no sentido da competncia da Justia Trabalhista, o julgamento da espcie ao versando sobre reparao de danos decorrentes de acidente de trabalho por culpa da empregadora deferida liminar para sustar o

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prosseguimento da ao ordinria em curso na Justia comum, determinando o imediato processamento do recurso extraordinrio retido nos autos (CPC, art. 542, 3) interposto contra deciso do Tribunal de Alada de Minas Gerais que, em sede de agravo de instrumento, afirmara competncia da Justia comum estadual para o julgamento do caso. Leia na Seo de Transcries deste informativo o inteiro teor da deciso proferida pelo Min. Seplveda Pertence quando do deferimento da medida liminar. PET 2.260/MG, Rel. Min. Seplveda Pertence, 18.12.2001 (PET 2.260). Recurso Extraordinrio n 213.015-0 Distrito Federal Relator: Min. Nri da Silveira Recorrente: Ministrio Pblico do Trabalho Recorrido: Petrleo Brasileiro S/A Petrobrs Advogado: Cludio A. F. Penna Fernandez Recorrido: Aquaservice Navegao Ltda. e outros Advogado: Pedro Cludio Noel Ribeiro e outros Recorrido: Ocenica Servios Tcnicos Submarinos Ltda. e outros Advogado: Joo Henrique Gaeshlin Rego e outro Interessado: Sindicato Nacional dos Trabalhadores em Atividades Subaqutica e Afins SINTASA Advogado: Cid Barros Ferreira EMENTA 1. Recurso extraordinrio. Trabalhista. Ao civil pblica. 2. Acrdo que rejeitou embargos infringentes, assentando que a ao civil pblica trabalhista no o meio adequado para a defesa de interesses que no possuem natureza coletiva. 3. Alegao de ofensa ao disposto no art. 129, III, da Carta Magna. Postulao de comando sentencial que vedasse a exigncia de jornada de trabalho superior a 6 horas dirias. 4. A Lei Complementar n 75/93 conferiu ao Ministrio Pblico do Trabalho legitimidade ativa, no campo da defesa dos interesses difusos e coletivos, no mbito trabalhista. 5. Independentemente de a prpria lei fixar o conceito de interesse coletivo, conceito de Direito Constitucional, na medida em que a Carta Poltica dele faz uso para especificar as espcies de interesses que compete ao Ministrio Pblico defender (CF, art. 129, III). 6. Recurso conhecido e provido para afastar a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho. ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, na conformidade da ata de julgamentos e das
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notas taquigrficas, por unanimidade, conhecer do recurso e lhe dar provimento, para afastada a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico ao civil pblica proposta, determinar que o feito tenha prosseguimento no foro trabalhista competente. Braslia, 8 de abril de 2003. Nri da Silveira Presidente e Relator No h como dizer que acidente de trabalho questo estranha s normas de segurana. Esse raciocnio esbarra nos mais comezinhos princpios da lgica interpretativa. Estamos, no caso, a interpretar o texto constitucional, segundo a viso do seu guardio e intrprete maior: o Supremo Tribunal Federal. Seja por qualquer dos mtodos de interpretao (gramatical, histrico, sistemtico ou teleolgico), chegar-se- a uma s concluso, isto , de que acidente de trabalho um tema com absoluta pertinncia s normas de segurana. Destarte, se a competncia especializada derroga a comum, impe-se a interpretao evolutiva, pela qual, O que mais relevante no a occasio legis, a conjuntura em que editada a norma, mas a ratio legis, o fundamento racional que a acompanha ao longo de toda a sua vigncia. Este o fundamento da chamada interpretao evolutiva. (BARROSO, Luiz Roberto. Interpretao e aplicao da constituio. Saraiva, 5. ed., 2003, p. 145). Quando os constituintes de 1988 no reiteraram o 2 do art. 134 da Carta de 1967, que dispunha que Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so da competncia da Justia ordinria, quiseram, bvio, dizer alguma coisa, tanto que dilargaram a competncia ratione materiae, no texto e no contexto do multicitado e vigente art. 114. E no se pode esquecer que a Carta de 1969 tambm no reeditou aquele 2, expendendo no 3 do seu art. 125 que: Processar-se-o e julgar-se-o na Justia Estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que for parte instituio de Previdncia Social e cujo objeto for benefcio de natureza pecuniria, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal. O recurso que, no caso couber, dever ser interposto para o Tribunal Federal de Recursos. Pertine o texto, a toda evidncia, aos casos de acidentes envolvendo a Autarquia INSS (na Comarca de Belo Horizonte, h uma Vara Especializada a 31 para esses casos), adstrito, assim, ao aforismo ratione personae (em razo da matria). Veja-se que praticamente todas as decises que, hoje, equivocadamente, data venia, do pela competncia da Justia ordinria para os casos de acidente do trabalho, fazem referncia ou se subordinam Smula 15 do Superior Tribunal de Justia. Contudo seus precedentes, CC 137/RJ, CC 196/RJ, CC 263/RJ, CC 377/RJ, CC 439/RJ, CC 950/RJ e CC 1057/RJ trazem em um dos seus plos (da a vis atractiva do art. 109, I) a referida Ora, quem est em situaes que tais, no precisa mais que um ano, qui dois, para fazer sua reclamao. Fazendo-o depois disto, penso que no est em busca de uma verdadeira reparao moral (pois esta, de regra, no tem preo, sendo
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de rpida reao do lesado), mas, sim, em busca de uma vantagem pecuniria, sob cifras altssimas que nada tem a ver com esse instituto jurdico. A praxe forense tem registrado verdadeiros absurdos nesse quadrante. Felizmente, a boa jurisprudncia tem evitado os abusos. X CONCLUSES E JURISPRUDNCIA (DO STJ) 1. At a CF/67, modificada pela EC 1/69, por fora de seu art. 142, 2, os dissdios relativos a Acidentes do Trabalho eram, indistintamente, expungidos na Justia comum, por expressa excluso da Justia especializada. 2. Com o advento da Constituio da Repblica de 1988, a questo mereceu tratamento diverso que no pode ser ignorado. Primeiramente, porque o art. 114 no repetiu a ressalva acima registrada, no devendo o intrprete criar distino onde a lei no distinguiu; em segundo lugar, porque a indenizao a cargo do empregador, proveniente do acidente do trabalho, foi includa no rol dos direitos dos trabalhadores como expressamente prev o art. 7, XXVIII. Conseqentemente, os dissdios individuais entre empregados e empregadores, referentes s indenizaes derivadas do acidente do trabalho, esto no mbito da competncia da Justia do Trabalho. Por outro lado, os danos sofridos pelo empregado, provenientes dos acidentes do trabalho, esto diretamente relacionados execuo do contrato de trabalho, mormente porque a culpa do empregador, nessa hiptese, quase sempre resulta da no-observncia das normas regulamentares de segurana, higiene e sade no ambiente de trabalho previstas na legislao trabalhista. As decises que esto atribuindo competncia Justia comum dos Estados para apreciar tais controvrsias, data venia, s tm como sustentculo o apego s construes jurdicas do passado. No h qualquer disposio constitucional atribuindo Justia Estadual essa competncia, razo pela qual h de prevalecer a norma genrica do art. 114 da Lei Maior, combinada com o art. 652 da CLT... (Sebastio Geraldo de Oliveira, op. cit., p. 237/240). 3. No h como exigir-se regulamentao do art. 114, da CF, quanto locuo outras controvrsias contida no texto, em face de seu intrprete maior e guardio nico (CF, 102, caput) aplic-lo em vrias oportunidades (v.g. RE 238.737-4/SP e CJ 6.959-6/DF), pois o que ali se fazia necessrio regulamentar j o foi pela Lei n 8.984 de 07.02.1995. 4. Sobre entender que, tratando-se de ato ilcito praticado pelo empregador em sede de responsabilidade civil o mais importante e significativo, ante o imprio constitucional, ver se decorre de uma relao de trabalho, pois como consignou o eminente Ministro em seu voto proferido no citado CJ 6.959-6/DF o fundamental que a relao jurdica alegada como suporte do pedido esteja vinculada, como efeito sua causa, relao empregatcia.... 5. A partir daquela interpretao do STF, volta-se, data venia, ao teor da Smula n 15 do STJ, somente para os casos previdencirios, impondo-se, nos demais, a declinao da competncia para aquela Instncia Especializada do
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Trabalho, sobretudo de ofcio, porque se trata de matria de ordem pblica, remanescendo Justia comum somente casos residuais, fora da aplicao do referido art. 114 da CF. 6. O acidente de trabalho fora das hipteses do art. 109, I, da CF, fato tpico nas relaes jurdico-trabalhistas, compondo a exegese do art. 114, da CF, devendo ser analisado em face dos direitos sociais, capitulados no art. 7, XXII e XXVIII, do mesmo Diploma Maior. E, sendo assim, como efeito sua causa, ressai competente para dirimi-lo a Justia Especializada do Trabalho, cumprindo esclarecer que a excluso feita pelo art. 109, I, otimiza uma exceo regra geral, no tocante competncia dos juzes federais, cuja inferncia no pode infirmar competncia especializada e explicitante, como a do art. 114. 7. Pelo precedente da PET 2.260 dando suporte edio da Smula 736 do Supremo Tribunal Federal, no mais h qualquer dvida de que o acidente do trabalho se inclui na expresso outras controvrsias de que trata o art. 114 da Constituio Federal. 8. Aos que insistem que a deciso do STF isolada (mas no ), no custa lembrar que tambm o STJ j definiu: a) Fixao da competncia pela natureza da pretenso. Determina-se a competncia pela natureza da pretenso, no caso fundada na CLT, levando o feito Justia laboral (STJ, 2 Seo, CC 1.322-SP, Rel. Min. Athos Carneiro, J. 28.11.1990, v.u., DJU 11.03.1991, p. 2.371). b) Competente a Justia do Trabalho para o julgamento da causa, posto tratar-se de litgio trabalhista. No importa que, para dirimi-lo, tenhamse que levar em conta normas jurdicas interessando a outros ramos do direito que no o do trabalho. (STJ, 2 Seo, CC 1.866-PB, Rel. Min. Eduardo Ribeiro, J. 14.08.1991, v.u., DJU 02.09.1991, p. 11.786). c) Conflito negativo de competncia entre juzos de direito e trabalhista. Ao proposta por empregado contra ex-empregador buscando, com fundamento no Cdigo Civil, a reparao de danos. Precedente do c. STF. Competncia da Justia do Trabalho. O colendo Supremo Tribunal Federal, interpretando o art. 114 da Constituio, decidiu ser da competncia da Justia do Trabalho o julgamento de ao de indenizao, por danos materiais e morais, movida pelo empregado contra seu empregador, fundada em fato decorrente da relao de trabalho, nada importando que o dissdio o venha a ser resolvido com base nas normas de Direito Civil (RE 238.737, relator o eminente Ministro Seplveda Pertence). Ressalva do entendimento pessoal do relator. Competncia do juzo trabalhista suscitado. (STJ, 2 Seo, CC 23.733 Pernambuco, Rel. Min. Csar Asfor Rocha, DJU 01.05.1999). d) Conflito de competncia. Ao de indenizao. Danos materiais e morais. Ressalvada a orientao do relator, a Justia do Trabalho competente para processar e julgar ao de responsabilidade civil proposta por trabalhador contra ex-empregador em decorrncia de danos morais e
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materiais ocasionados durante a relao empregatcia. Precedente do STF (RE 238.737-4/SP, 1 Turma). Conflito conhecido para declarar a competncia da Justia do Trabalho. (STJ, 2 Seo, CC 22.840 Rio de Janeiro, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU 21.06.1999). e) Processual civil. Conflito negativo. Ao de indenizao movida por empregado em face de ato ilcito do empregador, ao atribuir, quando da despedida, procedimento criminoso ao empregado. Competncia da Justia do Trabalho. O colendo Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 238.737-4/ SP (1 Turma, Rel. Min. Seplveda Pertence, unnime, DJU de 05.02.1999), firmou o entendimento de que a ao de indenizao por ato ilcito da ex-empregadora, consubstanciado por imputao criminosa a empregado, cabe ser processada e julgada pela Justia do Trabalho. Orientao acolhida, subseqentemente, pelo Superior Tribunal de Justia. Conflito conhecido, para declarar competente a 1 JCJ de Pedro Leopoldo MG. (STJ, 2 Seo, CC 26.899-MG, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJU 06.12.1999). f) Conflito de Competncia. Ao de Indenizao por Dano Moral. Empregado. Competncia da Justia do Trabalho. competente a Justia do Trabalho para processar e julgar ao de indenizao por danos morais, promovida por ex-empregado contra seu empregador que teria praticado, por ocasio da resoluo do contrato e por muitos meses depois, atos lesivos sua honra. Embora grande parte das aes consideradas ofensivas tenham sido cometidas depois da despedida, no se pode deixar de vincular tal comportamento ao contrato de trabalho. Conflito conhecido e declarada a competncia da Vara do Trabalho. (STJ, 2 Seo, CC 30.149/PR, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, Autor: Valdir Jos Barnio. Ru: Banco Ita S/A., J. 25.04.2001, DJU 15.10.2001). g) Em votao unnime, a Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia decidiu ser da Justia do Trabalho a competncia para processar e julgar a ao de responsabilidade civil proposta por trabalhador contra exempregador, em decorrncia de danos morais e materiais ocorridos durante a relao empregatcia. Com isso, o julgamento da ao movida por Paula Edina do OSantos contra a Clnica de Assistncia Mdica Odontolgica Hospitalar (Camod) ficar a cargo da Stima Junta de Conciliao e Julgamento do Rio de Janeiro. (STJ, 2 Seo, CC 27326/RJ, Rel. Min. Ari Pargendler, Autor: Paula Edina do OSantos. Ru: Clnica de Assistncia Mdica Odontolgica Hospitalar, J. em 16.05.2002). Este trabalho no tem (nem poderia ter) o propsito de alterar convencimento de ningum, seno o de demonstrar o modesto gosto e zelo pela pesquisa cientfica nesse intrincado e polmico tema de direito.
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A COBRANA DAS CONTRIBUIES AO INSS NA JUSTIA DO TRABALHO


Aloysio Santos*
SUMRIO: Introduo; 1 Origem do problema. Lei Trabalhista de Execuo Previdenciria (LTEP); 2 A experincia do TRT da 3 Regio na execuo da contribuio previdenciria; 3 Natureza jurdica da contribuio; 4 Prazos; 5 Processo de cognio ou de execuo? Cabe recurso? Qual deles: recurso ordinrio, recurso inominado ou agravo de petio?; 6 Acordo feito perante a comisso de conciliao prvia.

INTRODUO

conveniente dizer que no tenho a pretenso de sanar todas as dvidas dos operadores do direito surgidas com o advento da Lei n 10.035, de 25.10.2000, que ampliou a competncia da Justia do Trabalho, permitindo que sejam executadas as contribuies previdencirias devidas em face de deciso ou acordo trabalhista. Tenho a certeza de que muitas delas so oriundas do prprio patrimnio jurdico do intrprete e que, nesse terreno, muito pouco adianta um artigo de oito ou dez pginas. O meu objetivo principal tratar, de modo coerente e sistematizado, as normas legais editadas a respeito desse fenmeno jurdico, que trouxe novas preocupaes aos juzes trabalhistas e, a partir de ento, refletir a respeito da adoo de atos procedimentais que sejam prticos como deve ser o processo do trabalho e, ao mesmo tempo, tcnicos como exige a cincia do direito. A finalidade da Emenda Constitucional n 20/98 foi, sine duda, atribuir justia obreira a competncia heternoma, especificamente para executar, de ofcio, as contribuies sociais incidentes sobre as parcelas identificadas na lei, modificando o procedimento at ento observado nesta jurisdio, que era o de obter-se aqui a declarao e a apurao do crdito previdencirio para, posteriormente, este ser executado perante a Justia Federal Comum. Tenho ouvido, com bastante freqncia, comentrios sobre o fato de que, repentinamente, a sentena e o acordo tornaram-se um bice para o exerccio tranqilo da judicatura trabalhista de 1 Grau, em face da interveno do Instituto Nacional de Seguro Social (INSS) em processos que, outrora, tramitavam com

Juiz do TRT da 1 Regio. Juiz convocado pelo TST, de agosto de 2000 a dezembro de 2002.

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placidez no juzo trabalhista. Num piscar de olhos dizem multiplicaram-se as decises e cresceu o nmero de recursos da Autarquia Federal que chegam a se avolumar sobre as mesas de trabalho. Quero deixar registrado, tambm, que um dos fatores que certamente gerou as dificuldades que ora enfrentam os rgos da jurisdio ordinria trabalhista o nmero considervel de juzes que assumiram uma postura radicalmente contrria interveno do INSS nos processos, a partir de pressupostos jurdicos que consideram indiscutveis, como a inconstitucionalidade da Lei n 10.035/00, a ilegitimidade da Autarquia Federal para pleitear tal crdito em juzo trabalhista, ou, at mesmo, a inexistncia de ttulo exeqvel. No meu entender, este o quadro jurdico, sem retoque, da maioria dos TRTs. 1 ORIGEM DO PROBLEMA. LEI TRABALHISTA DE EXECUO PREVIDENCIRIA (LTEP) Toda essa celeuma surgiu quando o Congresso Nacional aprovou a Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998, acrescentando o 3 ao art. 114 da Carta Magna, dispondo que Justia do Trabalho compete a execuo, de ofcio, das contribuies sociais, id est a contribuio previdenciria e acrscimos legais, quando resultantes das sentenas aqui proferidas e acordos homologados. A partir de ento, estamos habilitados a executar as contribuies sociais, bem como os consectrios legais: atualizao monetria, juros e multa de mora. Como a regra constitucional em comento no auto-executria, impunha-se a aprovao de uma norma legal especfica, permitindo Justia Trabalhista conciliar e julgar outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho e os litgios oriundos do cumprimento das suas decises, como dito no caput do artigo em apreo. At aquele momento, no exerccio da jurisdio especializada, o juiz do trabalho poderia (ou melhor, deveria) classificar e fixar a quantia relativa s contribuies previdencirias devidas pelo empregador e o empregado, mandando, em seguida, dar-se cincia ao INSS e, paralelamente, determinar o seu recolhimento. Findava a a sua competncia. No poderamos, os trabalhistas, ir alm desse limite, como bem destacou o professor e magistrado Francisco Antnio de Oliveira, em um artigo publicado em revista especializada: Se determinada, a sua ordem no fosse cumprida, o juiz apenas poderia notificar Previdncia, nos termos do art. 44, da Lei n 8.212/91, cabendo a esta o procedimento administrativo para a constituio do crdito tributrio, por meio do lanamento e inscrio da dvida (art. 2, 3, da Lei n 6.830/80 LEF), atividade essa vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional (art. 42 do Cdigo Tributrio Nacional, Lei Complementar n 5.172/66). Nesse passo, a cobrana da Justia Federal, nos termos do art. 109, I, CF e da Lei n 6.830/80. 1
1 Revista LTr, n. 67-07, edio de julho de 2003, p. 815.

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O passo seguinte, no sentido de ampliar a competncia da Justia do Trabalho, foi dado pelo Poder Executivo, quando o Presidente da Repblica, no uso de suas atribuies constitucionais (art. 84, III), encaminhou Cmara dos Deputados, em 05.06.2000, um Projeto de Lei PL, visando a regulamentar o 3 do art. 114 da Constituio da Repblica, aparelhando dessa forma a Justia do Trabalho para executar esses crditos. O interesse do Governo Federal era to flagrante que o projeto em tela foi encaminhado ao Congresso Nacional, sob tramitao de urgncia ( 1 do art. 64 da CF), circunstncia esta que permitiu ao Poder Legislativo deliberar a respeito e votar a lei em pouco mais de quatro meses. Publicada com o n 10.035, em 25.10.2000, a Lei credenciou a Justia do Trabalho a executar as contribuies sociais devidas em razo de processos trabalhistas em que a lide finde por sentena condenatria ou homologatria de acordo. Capacitou-se, pois, a Justia Trabalhista a executar, de ofcio, as contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, como previsto no referido 3 do art. 114 da Constituio Federal, com a redao dada pela EC n 20/98. Dessarte, desejssemos, ou no, receber esta aptido processual, a competncia da Justia do Trabalho para executar as contribuies sociais em processos decididos nesta jurisdio especializada foi regulamentada, e creio ter sido de modo irreversvel. Por isso, o INSS surgiu no cenrio forense trabalhista e a sua atuao deve ser vista como um fato natural: uma espcie de etapa que, brevemente, ser ampliada por ser absolutamente necessria.2 2 A EXPERINCIA DO TRT DA 3 REGIO NA EXECUO DA CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA Merece destaque a experincia adquirida pelo 3 Regional, no apenas por ser pioneira porque, antes mesmo de a lei que regulamentou a EC n 20/98 vir a lume, os juzes mineiros preocuparam-se em adotar procedimentos executivos dessa contribuio , mas, tambm, porque serviu de base para a lei que estamos apreciando.3 Na verdade, a regulamentao adotada pelo 3 Regional trabalhista
2 H um projeto de lei tramitando no Congresso Nacional que visa a re-regulamentar as Comisses de Conciliao Prvia (CCP) e nele est previsto que, ainda na fase de tentativa de conciliao, no mbito das atribuies das referidas comisses, o INSS poder acionar a Justia do Trabalho para requisitar documentos relativos demanda, por ele considerados necessrios efetivao da sua atividade enquanto administrador do sistema previdencirio nacional. Outra novidade a merecer destaque que, em havendo parcela de natureza indenizatria, a CCP deve submeter o termo de acordo ajustado Vara do Trabalho competente para homologao. Em dezembro de 1999, a Corregedoria do TRT da 3 Regio baixou o Provimento n 1, regrando, detalhadamente, as atividades das Varas do Trabalho na atividade jurisdicional de execuo das contribuies previdencirias. Em Minas Gerais, desde antes de a lei o exigir, portanto, adotou-se uma espcie de manual de execuo da contribuio previdenciria, que permitiu s Varas Trabalhistas bem desempenhar a nova funo jurisdicional, traduzindo-se em execues mais tranqilas e em menor nmero de recursos.

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foi a fonte de inspirao do legislador federal que nela buscou os elementos para as regras de execuo da Lei n 10.035/00. Com quase uma centena de perguntas e esclarecedoras respostas, o Tribunal Regional mineiro antecipou-se a Lei Trabalhista de Execuo Previdenciria (LTEP), tornando racionalmente prtica a execuo do valor devido ao INSS por trabalhadores e empregadores, por fora de deciso ou acordo em processo trabalhista. Assim, no mbito do 3 Regional, a execuo dessa contribuio social, ao invs de se tornar um problema, em termos de acmulo de incidentes processuais e recursos, atravessou sem maiores dificuldades a fase de adaptao dos nossos julgadores ao exerccio da jurisdio fiscal concentrada. So do professor e desembargador trabalhista do 3 Regional, Mrcio Ribeiro do Valle, as seguintes palavras: Antes do advento da Emenda Constitucional referida, a atuao do juiz do trabalho, quanto ao dbito da contribuio previdenciria, se no quitada espontaneamente, cingia-se remessa de informaes Previdncia Social. O INSS, aps receber da Justia do Trabalho as citadas informaes, procedia na forma do disposto na Ordem de Servio Conjunta DAF/DSS n 66, de 10.10.1997, analisando se existiam parcelas sujeitas incidncia de contribuio previdenciria, fixando prazo para o recolhimento das devidas, se fosse o caso e, por fim, lavrava a Notificao Fiscal de Lanamento de Dbito -NFLD, quando esgotadas as gestes para o recolhimento e o prazo eventualmente concedido, tudo para que no fim fosse o dbito inscrito em dvida ativa, possibilitando sua execuo em favor da Previdncia Social perante a Justia Federal. Com a promulgao da Lei n 10.035, de 2000, ficou ultrapassada a fase a que o magistrado fez aluso e a questo ficou posta da seguinte maneira: As normas consolidadas (...) vm possibilitar que todos os rgos desta Justia Especializada procedam de igual modo quando da execuo das contribuies previdencirias decorrentes das suas sentenas, j que, at ento, os Tribunais Regionais Trabalhistas, carecendo de uma regulamentao de amplitude nacional, por entenderem auto-aplicvel a norma da Emenda Constitucional n 20/98, vinham adotando normas de procedimento segundo seus prprios entendimentos, editando provimentos que pretendiam regulamentar as cobranas devidas nos respectivos mbitos de suas jurisdies, cada um sua maneira. A transformao pela qual vem passando a Justia do Trabalho, com a recepo da competncia heternoma para executar, de ofcio, as contribuies sociais, est bem explicitada nos trechos acima transcritos. 3 NATUREZA JURDICA DA CONTRIBUIO Na redao do 3 do art. 114 da Constituio Federal, os parlamentares incumbidos de emend-la referiram-se aos incisos I, alnea a, e II do art. 195 da
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Carta e o fizeram com preciso, porque as contribuies previdencirias devidas pelo empregador (art. 195, I, a, CF) e pelo empregado (inc. II do mesmo artigo) so, por definio legal, contribuies sociais contribuio especial ou parafiscal, nas palavras de Aliomar Baleiro4 e espcies do gnero tributo (art. 149, caput, CF). Devo enfatizar que, ao sentenciar ou homologar um acordo, o juzo trabalhista est definindo um crdito Previdncia Social e, ao praticar os atos de execuo do valor devido a esse ttulo, ex officio, ou por provocao da Autarquia Federal, a Justia do Trabalho est exercendo uma atividade inerente jurisdio fiscal, no pleno exerccio da competncia constitucional ampliada pela EC n 20/98. Considero de toda convenincia destacar, neste ponto, a lio do professor Luciano Amaro que visa a clarificar essa questo: Com efeito, a lei no define como fato gerador da contribuio previdenciria a circunstncia de algum usar ou ter sua disposio os benefcios da seguridade social. Quem executa trabalho remunerado que pratica o fato gerador da contribuio.5 Todavia, paralelamente ao prestgio advindo para a justia obreira no concerto dos Poderes da Repblica, tal novidade gerou um aumento significativo da carga de trabalho dos nossos juzes, na razo direta do aumento da arrecadao da contribuio em foco. Por outro lado, no politicamente correto, com a devida vnia, dizer-se que nos tornamos rgo arrecadador de contribuies previdencirias, porquanto parte dessa tarefa j era atribuio da Justia do Trabalho, encarregada de uma atividade menor, que credenciava a execuo dessas contribuies na Justia Federal Comum. de toda relevncia destacar que a lei em apreo suprimiu isto , tornou desnecessrias as etapas administrativas do lanamento do tributo (art. 142 e segs. do CTN) e a inscrio da dvida ativa (arts. 201 a 204 do mesmo Diploma Legal), operaes estas imprescindveis para a existncia legal do crdito tributrio no nosso caso da contribuio social conforme disposto no 3 do art. 2 da Lei n 6.830, de 22.09.1980 . Merecedor de destaque, tambm, o comando legal de que o juiz do trabalho, em caso de decises cognitivas ou homologatrias, deve sempre especificar a natureza jurdica das parcelas constantes da sentena ou do termo de conciliao (art. 832, 3, CLT). Esta ordem legal no est dissociada do contexto jurdico mais amplo, porquanto a Lei n 8.212/91, que dispe sobre a organizao da Seguridade Social, institui o seu Plano de Custeio e d outras providncias, definindo no seu longo e detalhista art. 28, o que deve e o que no deve ser considerado salrio-decontribuio (valor sobre o qual, mensalmente, incidem as alquotas de contribuio

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Direito Tributrio Brasileiro. 11. ed., Forense. Direito Tributrio Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 84.

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dos segurados). Os juzes trabalhistas devem ter isso fixado sob o vidro da mesa de trabalho. Acrescenta-se a isso o fato de que, por constar em pargrafo do art. 832 da CLT, a falta de indicao da natureza jurdica das parcelas constantes da condenao pode gerar, inclusive, a nulidade da sentena por ser elemento essencial do ato do juiz, na forma do caput do art. 832 consolidado, se levarmos em rigor o texto consolidado. Dessarte, a interveno do INSS nos processos trabalhistas em que se discute a contribuio previdenciria no deve ser vista apenas como uma extravagncia do legislador ordinrio. Na verdade, no devemos nos esquecer de que, por fora do 3 do art. 114 da CF, a execuo em apreo deve iniciar-se e prosseguir de ofcio; logo a iniciativa da Autarquia Federal seria, a princpio, at mesmo dispensvel repito para enfatizar. Como o Instituto Nacional de Seguro Social, Autarquia Federal criada pelo Decreto n 99.350, de 27.06.1990, o rgo encarregado de administrar o sistema previdencirio do Pas,6 a lei determina que as contribuies sociais a ele devidas por trabalhadores e empregadores (contribuintes) devem ser descontadas e recolhidas pelo empregador (que, alm de contribuinte, responsvel tributrio), nos prazos definidos na legislao especfica (art. 30, Lei n 8.212/91) ou, nos casos de aes trabalhistas em que a contribuio em tela seja devida, o recolhimento ser imediato determinao judicial (art. 43 do mesmo Diploma Legal). Citando Ovdio Batista, o professor Srgio Shimura (da PUC de So Paulo) destaca, didaticamente, que quando o juiz condena, emite um enunciado lgico, de cunho valorativo, mas no desce ao mundo dos fatos, ao mundo dos fenmenos, para transformar a realidade fsica; ao passo que, pela execuo, o juiz realiza o que deveria ter sido feito pelo demandado e no o foi.7 Por ter sido o juiz do trabalho a autoridade judicial que emitiu o pronunciamento condenatrio ou homologatrio de acordo, nada mais natural e tcnico do que ele mesmo presidir os atos processuais e administrativos que visem a tornar efetiva a sua deciso ou aquilo que ficou ajustado entre as partes e ele homologou por sentena. um ttulo. Pontes de Miranda comentando o CPC (Forense, 2. ed., t. IX, p. 151-153, atualizado por Srgio Bermudes), ensina que ttulo executivo uma atribuio (por exemplo, o ttulo de propriedade, a titularidade de direito real, a herana a ttulo

Por fora de lei, o INSS promove a arrecadao, fiscalizao e cobrana das contribuies sociais e outras definidas em lei, alm de gerir os recursos do Fundo de Previdncia e Assistncia Social FPAS, conceder e manter benefcios e servios previdencirios, entre outras atividades inerentes administrao da Previdncia Social. Ttulo Executivo. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 171.

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universal) ou documento (vale dizer, a escritura pblica ou particular, a letra de cmbio, a nota promissria). Mais expressivo, Alcides de Mendona Lima (Comentrios ao CPC, Forense, v. VI, t. I, 1977, p. 296-297) diz, textualmente: Ttulo tem vrios significados na terminologia jurdica. Ora considerado no seu sentido substancial, ou seja, a qualidade, o atributo ou a condio referente a um direito (v.g., a ttulo universal, quanto ao sucessor; justo ttulo, quanto aquisio de propriedade, etc.); ora considerado no seu sentido instrumental, ou seja, a expresso material, como um documento, um papel ou outra manifestao escrita (v.g., ttulo cambial; ttulo de propriedade, escritura pblica; ttulo patrimonial, de uma sociedade, etc.; ttulo de dvida particular, etc.). Por fora de sentena condenatria (que se enquadra no art. 584, inc. I, do CPC) ou da que homologa acordo (referida no inc. III do mesmo dispositivo legal), a Autarquia Federal Previdenciria tem em mos um ttulo executivo judicial. A regra, nesses casos, a de que o devedor da obrigao previdenciria cumpre o dever legal de recolher o tributo, espontaneamente, antes mesmo da qualquer manifestao do INSS. Como bem lembrado pelo tributarista Luciano Amaro,8 se o devedor da obrigao tributria no apurar e, em seguida, recolher o tributo ou ainda, se o fizer em valores inferiores ao devido o sujeito ativo est obrigado a fazer o lanamento,9 a fim de habilitar-se a exigir o cumprimento dessa obrigao no mbito administrativo ou por meio de ao judicial. No custa recordar que o legislador suprimiu, deliberadamente, a fase administrativa da inscrio da dvida ativa em caso de sentena trabalhista condenatria e homologatria e, como se sabe, a Certido de Dvida Ativa, por si s, um ttulo executivo (art. 585, VI, CPC). Essa circunstncia deve ser levada em conta pelos juzes do trabalho ao sentenciar ou homologar acordo (art. 831, pargrafo nico, CLT): o INSS torna-se credor das contribuies sociais e consectrios legais pelo ttulo executivo que recebe. No caso, no posso evitar repetir que esto atendidos os requisitos legais para que a Autarquia Federal promova a execuo das contribuies previdencirias se o juiz no o fizer de ofcio porque se toda execuo tem por base ttulo executivo judicial ou extrajudicial (art. 583, CPC), o INSS detm, nessa hiptese, uma sentena condenatria ou um termo de acordo homologado. tudo o que ele precisa para cobrar esse crdito na Justia do Trabalho.

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Op. cit., p. 325. Por ele definido como ato formal administrativo do sujeito ativo, previsto em lei, para determinao do valor do tributo, e dele dando cincia ao sujeito passivo da obrigao tributria.

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4 PRAZOS princpio de direito que, via de regra, os prazos processuais s se iniciam aps a regular notificao, citao ou intimao da parte ou interessado (arts. 774, CLT e 240, CPC), e no por outra razo que a lei trabalhista determina que o INSS ser intimado por via postal sempre que houver deciso homologatria de acordo contendo parcela indenizatria10 (e quando a sentena assim dispuser, acrescento). Intimado para qu? pergunta-se. Logo, se a Autarquia Previdenciria Federal no for intimada, o prazo sobretudo o recursal no correr. O prazo para executar o ttulo judicial, melhor dizendo, o prazo para que o INSS cobre os crditos da seguridade social, apurados e constitudos, conforme disposio do art. 45 da Lei n 8.212/91, de dez anos,11 enquanto que, para recorrer, o rgo previdencirio tem o prazo dos recursos trabalhistas (oito dias) em dobro, dado o privilgio do art. 1, III, do Decreto-Lei n 779, de 1969 (idem art. 188 do CPC, em face da regra do art. 10 da Lei n 9.469, de 1997). 5 PROCESSO DE COGNIO OU DE EXECUO? CABE RECURSO? QUAL DELES: RECURSO ORDINRIO, RECURSO INOMINADO OU AGRAVO DE PETIO? A redao do 4 do art. 832 da CLT tem dado margem a repetidos debates e gerado dvidas no seio da magistratura trabalhista. A expresso legal pouco tcnica utilizada nesse dispositivo a seguinte: O INSS ser intimado, por via postal, das decises homologatrias de acordos que contenham parcela indenizatria, sendo-lhe facultado interpor recurso relativo s contribuies que lhe forem devidas. O que pretendeu efetivamente o legislador com o texto acima? O magistrado trabalhista e professor Guilherme G. Feliciano12 inova dizendo que o legislador criou um recurso inominado para o INSS atacar o termo de conciliao trabalhista, embora admita que h casos em que a Autarquia Previdenciria Federal dever opor recurso ordinrio.13 Entendo que o dispositivo de lei em tela trata de dois casos distintos: a) acordos em que haja parcela de natureza indenizatria e b) previso de recurso no caso de contribuio incidente sobre parcela remuneratria no recolhida.

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Art. 832, 4 da Consolidao das Leis do Trabalho. Art. 46. O direito de cobrar os crditos da Seguridade Social, constituda na forma do artigo anterior, prescreve em 10 (dez) anos. FELICIANO, Guilherme Guimares. Execuo de Contribuies Sociais na Justia do Trabalho. LTr, 2002, p. 78-85. Op. cit., p. 80.

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Tem-se que admitir que, por tratar-se de hiptese legal de execuo de ofcio, no necessria a intimao do INSS em todos os processos trabalhistas que findem por sentena condenatria ou acordo e a obrigao de recolhimento das contribuies previdencirias seja cumprida regularmente pelo empregador condenado. Apurado o valor devido e intimado o empregador sucumbente, este deve recolher normalmente a contribuio em referncia. Esta a presuno legal. O INSS, por fora do dispositivo consolidado, dever ser notificado nos casos de acordo (entendo que tambm nos casos de sentena condenatria) em que haja estipulao de parcela de natureza indenizatria, porque nessa hiptese a Autarquia deve ficar ciente de que o valor total do acordo ou da condenao no corresponde exatamente ao quantum sobre o qual incidiro as contribuies sociais. Como o texto legal j cuidando da segunda hiptese fala em contribuies que lhe forem devidas, pode-se concluir que somente nos casos em que haja parcelas remuneratrias o INSS poder recorrer. Aqui reside a grande e atual polmica a respeito da atuao do rgo previdencirio federal: para uns, se ele discorda do acordo ou da deciso com relao s parcelas, ou mesmo dos valores descritos na sentena ou no termo de acordo, deve recorrer ordinria ou inominadamente; outros dizem que ele pode, desde logo, agravar de petio; outros mais negam ao INSS a possibilidade de impugnar a sentena ou o acordo em qualquer circunstncia. Divida-se a questo em partes para que sejam obtidas concluses mais diretas. O INSS , sem sombra de dvidas, credor legal das contribuies previdencirias sempre que houver condenao ou acordo envolvendo parcelas remuneratrias e, com a sentena condenatria ou homologatria de acordo, a Autarquia Federal tem um ttulo judicial em mos. A execuo desse ttulo faz-se, de ofcio, como princpio de direito processual do trabalho consagrado h dcadas e no processo em que o ttulo foi definido. A Autarquia Federal poder opor agravo de petio em caso de sentena transitada em julgado ou acordo homologado que contenha tal parcela e esta no tenha sido recolhida. Nessa hiptese, o INSS deve promover a cobrana dos crditos relativos s contribuies sociais peticionando nos prprios autos da reclamao providenciando, inclusive, se necessria, a liquidao do ttulo executivo, se o juzo (art. 878, CLT) ou as partes (art. 879, 1-B, CLT) no tiverem tomado tal iniciativa. A deciso residente no feito ser atacvel por meio do agravo previsto no art. 897, a, CLT, como dito acima, porque a redao do 8 do art. 897 consolidado no deixa dvida a esse respeito. Dever, contudo, recorrer ordinariamente, v.g., se o juiz excluir na parte dispositiva da sentena a contribuio social devida por lei, ou se ele isentar o empregador e o empregado dessa obrigao tributria como poder faz-lo, tambm, o Ministrio Pblico do Trabalho, diante do evidente interesse pblico na causa.

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Pensei durante algum tempo que, se por outro lado, o termo de acordo contivesse clusula estabelecendo que as parcelas pagas eram indenizatrias (ou a sentena o dissesse), no se admitiria a interveno do INSS, porque, no caso, no haveria ttulo executivo e a Autarquia Federal Previdenciria no teria legitimidade para atuar na Justia do Trabalho (a Lei n 10.035/00 s permite a interveno da Autarquia Previdenciria no feito trabalhista em caso de haver parcela de natureza salarial)14 porquanto a competncia fiscal digamos assim da Justia do Trabalho est limitada aos lindes impostos pela Lei n 10.035, de 2000. Mas evolu e admito que o INSS pode impugnar tal deciso pela via do recurso ordinrio. Tal medida se deve necessidade de a Autarquia Previdenciria evitar que a sentena transite em julgado e no possa ser modificada no prprio processo. E se a sentena ou o termo de conciliao for omisso? Admito que o INSS, como terceiro interessado, pode embargar de declarao, a fim de suprir a omisso do ato judicial (mas no o far certamente porque, nesses casos, por fora do disposto no pargrafo nico do art. 43 da Lei n 8.212/91, a contribuio deve incidir sobre o valor total do acordo homologado ou da condenao, conforme apurado em liquidao de sentena). Nessas situaes, o INSS deve prosseguir atuando at o recebimento do valor devido. Se o juiz criar obstculo sua atuao, a Autarquia dever agravar de petio, porque ainda que o termo de conciliao no seja considerado como sentena transitada em julgado com relao ao INSS (art. 831, pargrafo nico, CLT), a fase , indiscutivelmente, de execuo de ttulo judicial.

6 ACORDO FEITO PERANTE A COMISSO DE CONCILIAO PRVIA

Merece destaque, finalmente, a questo ligada ao acordo acertado perante as chamadas Comisses de Conciliao Prvia de que trata a Lei n 9.985, de 2000, que acrescentou o Ttulo VI-A CLT (arts. 625-A a 625-H). Diz a Consolidao, com os novos dispositivos, que a conciliao firmada perante a comisso instituda, na forma desta lei, ttulo executivo extrajudicial no sendo exigida homologao judicial o que exclui a possibilidade de o INSS executar na Justia do Trabalho as contribuies sociais incidentes sobre as parcelas remuneratrias, tendo em vista que o 3 do art. 114, da Constituio Federal fala em contribuies sociais decorrentes das sentenas que a Justia do Trabalho proferir.

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A ementa da lei a seguinte: Altera a Consolidao das Leis do Trabalho CLT, aprovada pelo Decreto-Lei n 5.452, de 1 de maio de 1943, para estabelecer os procedimentos, no mbito da Justia do Trabalho, de execuo das contribuies devidas Previdncia Social destaquei.

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OS DIREITOS DE PERSONALIDADE E O CONTRATO INDIVIDUAL DE TRABALHO


Maria Ins M. S. Alves da Cunha*
SUMRIO: Introduo; 1 Dos direitos de personalidade; 2 Dos direitos de personalidade no contrato de trabalho.

INTRODUO

fio condutor do NCC a dignidade da pessoa humana. O novo diploma se atualiza pela incluso de determinados princpios que conduzem substituio do individualismo burgus pela preocupao com o social. Portanto, e nesta tica, no se tem na estrutura do estado liberal a figura do indivduo como o nico destinatrio do direito civil, posto que, cada vez mais, tal figura vem sendo substituda pelos grupos. Todavia, mesmo considerando que as estruturas de poder baseadas em conceitos de soberania do Estado e nas idias de bem comum podem oferecer uma tendncia ao esmagamento do ser humano, ainda assim, na esteira de tais balizamentos que haveremos de entender os direitos de personalidade, mormente no mbito do direito de trabalho, j que tais direitos, muitas vezes, sucumbem aos interesses econmicos. Contudo, no apenas o poder que oferece perigo individualidade. A cincia e a tecnologia tambm colocam em risco os direitos de personalidade, se considerarmos as modernas tcnicas de transplante, e os procedimentos invasivos na ordem psicolgica, principalmente com relao aos meios de comunicao em massa. Nem sempre nos deparamos com padres ticos muito claros, de molde a obviar ataques personalidade humana, principalmente quando a justificativa o crescimento econmico. Assim, e desde logo, necessrio assinalar que no possvel falar dos direitos de personalidade sem falar do direito vida, fonte primria de todos os outros bens jurdicos. Poucos na doutrina se aventuram a conceituar a vida, e Silva (2000) refere que no texto constitucional a vida no considerada apenas em seu sentido biolgico, mas na sua acepo biogrfica mais compreensiva. Indica ser
Juza do TRT da 2 Regio. Mestre em Direito Poltico e Social pela Faculdade de Direito da Universidade Mackenzie. Professora Adjunta de Direito do Trabalho e Processual Civil, junto a Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitanas Unidas FMU.

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um processo (processo vital), que se instaura com a concepo (ou germinao vegetal), transforma-se, progride, mantendo sua identidade, at que muda de qualidade, deixando, ento, de ser vida para ser morte.1 O homem dotado de vida e, portanto, um indivduo, posto que no se pode dividir, sob pena de deixar de ser. Entretanto, mais do que indivduo, o homem uma pessoa. A vida humana o objeto do direito assegurado no caput do art. 5 da Constituio Federal, sendo integrada por elementos materiais e imateriais. Componentes fsicos, psquicos e espirituais. Dentro desta viso se contm o direito dignidade, o direito intimidade, o direito privacidade, o direito integridade moral e, acima de tudo, o direito existncia. Pronunciar o direito vida reconhecer o direito de estar vivo, mas tambm o direito de lutar, viver, defender a prpria vida, permanecer vivo. Ora, sendo o homem no apenas um indivduo, mas tambm uma pessoa, a mera circunstncia de existir lhe confere a possibilidade de ser titular de direitos, sendo certo que a isto a doutrina chama de personalidade. Ou seja, a aptido para adquirir direitos e assumir obrigaes na ordem civil, o que significa que a personalidade se adquire com o nascimento com vida, posto que tal fato j propicia ao homem o reconhecimento de ser titular de um conjunto de direitos e obrigaes que vo constituir seu patrimnio. Importa ressaltar que a vida no constituda unicamente de elementos materiais. tambm integrada de valores imateriais, morais e, neste sentido, a Constituio Federal pronunciou o direito integridade moral, ressaltando a dimenso imaterial do indivduo que se integra de valores tico-sociais, seja do ponto de vista familiar, seja sob o aspecto da moral individual e at em face dos meios de comunicao social. Bem por isto, o legislador realou a moral individual tornando-a um bem indenizvel. No pretendemos aqui questionar a opo normativa do legislador ao regular os direitos de personalidade nos arts. 11 a 21 do NCC, complementados por outros dispositivos constantes do captulo da responsabilidade civil. Muitos diro que houve timidez e que enormes lacunas remanesceram. Todavia, impende reconhecer o avano legislativo, merc, inclusive, da farta construo jurisprudencial ocorrida aps a Constituio Federal de 1988. Importa que o patrimnio imaterial de cada homem, expressamente reconhecido na Constituio Federal, eventualmente pode ser violado, inclusive no curso ou em razo da relao de emprego. Portanto, insta perquirir em que dimenso tal patrimnio pode ser afetado ou sofrer prejuzo, e como possvel efetuar sua recomposio.

SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. So Paulo: Malheiros, 2000, p. 200.

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1 DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE O art. 5, inciso X, da Constituio Federal, expressamente pronuncia: so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Conquanto, mesmo antes do reconhecimento de tais direitos, nossos Tribunais j houvessem admitido a possibilidade do estabelecimento de uma compensao para danos morais, o fato que inexistia dispositivo infraconstitucional prevendo e regulando tal hiptese. Bem por isso, o NCC, ao conceituar o ato ilcito em seu art.186, assim se coloca: Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral comete ato ilcito, prevendo mais adiante, no art. 927, a obrigao de indenizar ao estabelecer que: Aquele que, por ato ilcito (arts.186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Silva (2000) considera que o direito intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas so direitos conexos do direito vida, pronunciado no caput do art. 5. Destaca, ainda, que prefere utilizar a expresso direito privacidade, num sentido genrico e amplo, abarcando todas as manifestaes da esfera ntima, privada e da personalidade.2 Ren Ariel Dotti, citado por Silva (2000), caracteriza a intimidade como a esfera secreta da vida do indivduo na qual este tem o poder legal de evitar os demais,3 o direito de ser deixado s. Igualmente inviolvel o direito vida privada e, neste caso, o conceito mais abrangente, posto que se constitui no modo de ser e viver do indivduo, no direito de viver a prpria vida. A vida das pessoas compreende dois aspectos: o exterior e o interior. O primeiro a pessoa em suas relaes sociais e atividades pblicas e o segundo se debrua sobre a prpria pessoa, sua famlia, seus amigos e integra propriamente a vida privada, no podendo ser objeto de divulgao ou pesquisa, j que inviolvel nos termos da Constituio. Bastos (1990) assinala que a evoluo tecnolgica torna possvel uma devassa na vida ntima das pessoas insuspeitada por ocasio das primeiras declaraes de direitos.4 Tal assertiva verdadeira no apenas nas relaes ordinrias entre as pessoas, mas tambm pode se colocar e de fato se coloca quando nos debruamos sobre o uso da tecnologia no ambiente de trabalho, notadamente para efeito de revistas e controle de produo. Mais ainda, a utilizao de instrumentos visuais, auditivos e, at mesmo, uma polcia privada, expedientes que quando manejados de

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Op. cit., p. 209. Idem, p.210. BASTOS, Celso Ribeiro. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1990.

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maneira inadequada podem implicar em violao intimidade e vida privada do empregado. Quanto honra, por esta se entende o conjunto de dotes morais, intelectuais, fsicos e todas as demais qualidades determinantes do apreo de que cada cidado desfruta no meio social. Assim, a honestidade, a lealdade, a inteligncia, a educao e a instruo, e mesmo a sade, a normalidade fsica e mental, qualidades indispensveis para que o indivduo viva de modo digno, no seio da comunidade. Silva (2000) anota que honra o conjunto de qualidades que caracterizam a dignidade da pessoa, o respeito dos concidados, o bom nome, a reputao.5 Embora o Cdigo Penal, ao regular os crimes contra a incolumidade moral, leve em conta os aspectos mencionados, tipificando as condutas que caracterizam os crimes de calnia, injria e difamao, o certo que existem incontveis comportamentos que podem conduzir mgoa, com ofensa dignidade do indivduo. Adriano Cupis, citado por Silva (2000), aduz que: a pessoa tem o direito de preservar a prpria dignidade mesmo fictcia, at contra ataques da verdade, pois aquilo que contrrio dignidade da pessoa deve permanecer um segredo dela prpria.6 J o direito imagem tutela o aspecto fsico, e Bastos (1990) menciona que o direito imagem consiste no direito de ningum ver o seu retrato exposto em pblico sem o seu consentimento. E mais adiante, pode-se ainda acrescentar uma outra modalidade deste direito, consistente em no ser a sua imagem distorcida por um processo malvolo de montagem.7 A questo que se coloca que muitas pessoas vivem da sua imagem e profissionalmente esto ligadas ao pblico e colocadas em um nvel de exposio pblica que no prprio de pessoas comuns. Contudo, no significa que possam ser filmadas ou fotografadas sem o seu consentimento em lugares no pblicos, ou que possam ser flagradas em situaes no adequadas. Deflui bastante claro que o direito honra e o direito imagem so direitos que se cruzam com o direito privacidade, e a violao de tais direitos, independente de caracterizar eventual ilcito penal, pode determinar sano de natureza civil ou trabalhista, com indenizao por possvel dano moral. So vrias as classificaes doutrinrias dos direitos de personalidade, e Souza (1998) indica para fins de estudo a seguinte: 1. Direitos integridade fsica: a) o direito vida; b) o direito sobre o prprio corpo (inteiro e partes separadas); c) o direito sade fsica; 2. Direitos integridade moral: a) o direito honra; b) o direito liberdade; c) o direito ao recato; d) o direito imagem; e) o direito ao

5 6 7

Op. cit., p.212. Idem, p.212. Op. cit.

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nome; f) o direito moral do autor; g) o direito sade psquica; h) o direito ao trabalho.8 Relevante assinalar que os direitos de personalidade so direitos absolutos, oponveis erga omnes , caracterizando-se por serem extrapatrimoniais, intransmissveis, indisponveis, irrenunciveis, imprescritveis, vitalcios e necessrios. Veja-se que o art.11 do NCC refere apenas trs das caractersticas quando reza que: Com exceo dos casos previstos em lei, os direitos da personalidade so intransmissveis e irrenunciveis, no podendo o seu exerccio sofrer limitao voluntria. Todavia, o fato do legislador no haver pronunciado todas as caractersticas no altera a natureza dos direitos personalssimos, visto que deflui do prprio ordenamento jurdico e dos princpios adotados pelo legislador constituinte. Anote-se que a prpria lei admite temperamentos indisponibilidade dos direitos de personalidade, quando prev a disposio do direito imagem em prol do interesse social, ou para explorao, mediante remunerao. Igualmente o direito autoral disponvel com o escopo de divulgar obra ou criao intelectual e o direito integridade fsica, posto que, em relao ao corpo, o indivduo poder ceder gratuitamente rgo ou tecido para atender situao altrustica e teraputica. Conclui-se que os direitos de personalidade somente podem ser relativizados nas hipteses legais, no podendo sofrer limitao voluntria. 2 DOS DIREITOS DE PERSONALIDADE NO CONTRATO DE TRABALHO Como dito, os direitos de personalidade, muitas vezes, sucumbem aos interesses econmicos e, desta forma, no direito do trabalho assumem especial dificuldade porque a viso funcionalista do direito v o trabalhador como portador do trabalho, dissociado do prprio trabalho. Ora, as relaes de trabalho e de produo vm tratadas na Constituio Federal no mesmo inciso, colocando-se como fundamentos da Repblica os valores sociais do trabalho e a livre iniciativa. Todavia, tal proposta situada no mbito econmico se altera diante do contido nos arts. 5 e 7 da mesma Constituio Federal, onde o legislador trata, respectivamente, dos direitos de personalidade e dos direitos sociais. No NCC, trabalho e trabalhador so indissociveis, ou seja, o sujeito e os bens da personalidade. Bem por isso, se colocar a questo no sentido de que seria possvel ao trabalhador ceder um ou alguns dos direitos de personalidade ao ceder a fora de trabalho, sabendo-se que tal transmisso implica em renncia e tendo em vista a prpria limitao legal, posto que essencial a manuteno do respeito dignidade humana.
8 SOUZA, Marco Antnio Scheuer de. O dano moral nas relaes entre empregados e empregadores. Rio Grande do Sul: Edelbra, 1998, p. 162.

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Veja-se que a crise de mercado atinge a personalidade daquele que busca trabalho. Neste contexto, a relao de emprego (contratualizada) faz exigncias que no dizem respeito finalidade do contrato de trabalho, atingindo a personalidade do trabalhador, sua intimidade. So exemplos de tal fato, os exames de admisso com perguntas e procedimentos discriminatrios, as revistas ntimas e tantas condutas de que temos notcia, de tal sorte que no se est a vender a fora de trabalho, mas, sim, o prprio trabalhador, o que vem agravado pelas novas tecnologias. interessante apontar que as menes aos direitos de personalidade no mbito do direito do trabalho, via de regra, nos remetem questo do dano moral por eventual leso ao patrimnio imaterial do trabalhador. Tambm certo que, mesmo na jurisprudncia, as questes discutidas se restringem s violaes incolumidade moral do indivduo, de sorte que a casustica se resume a situaes prximas aos crimes contra a honra. Eventualmente se colocam condutas discriminatrias, mormente as ligadas aos portadores do vrus HIV, quando o patrimnio imaterial do indivduo muito mais abrangente e as violaes muito mais graves. No difcil imaginar violaes integridade fsica do trabalhador, gerando diminuio na capacidade laborativa pela precariedade das condies de trabalho, ou a violao integridade moral, com leso ao direito ao trabalho nas hipteses de trabalho escravo, na negativa de emprego por razes tnicas ou por deficincia fsica e, at ousaria dizer, nas dispensas absolutamente imotivadas. Anoto que no possvel pensar em recomposio de dano moral, sem a completa compreenso dos direitos de personalidade e que na relao de emprego sofrem permanentes restries e violaes que sequer so mencionadas. J assinalei que a relao de emprego faz exigncias ao trabalhador que no pertinem ao circuito do contrato, e que acabam por atingir os direitos de personalidade. A empresa moderna est calcada em um modelo de reestruturao produtiva, cujas bases esto assentadas na tecnologia, na transferncia de responsabilidades ao pessoal e em um sistema de deteco de defeitos, tudo a impactar o posto de trabalho e, em ltima anlise, o prprio trabalhador, inclusive em seu patrimnio imaterial. Assim, no apenas se altera a configurao da linha de produo, que passa a se constituir de uma ilha ou clula em forma de U e com sistema informatizado, como se exige, um trabalhador multifuncional, capaz de se ocupar de mais de uma mquina. De outro lado, a qualidade assegurada atravs do controle estatstico do processo, com registro grfico da qualidade do que se produz. Tal alterao repercute no processo, na medida em que se torna desnecessria a presena de tcnicos ou supervisores de qualidade, uma vez que tal controle feito pelo prprio trabalhador envolvido na produo direta. O trabalhador deve estar aberto s novas tecnologias e s metas de produo que est articulada, visto que o produto tem um destinatrio: o cliente. H uma interao permanente no posto de trabalho, gerando um grau maior de comprometimento e responsabilidade para o trabalhador.
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Evidente que tal sistema requer maior qualificao profissional do trabalhador porque ele dever saber medir com aparelhos especiais, conhecer diferentes tipos de acabamento de peas, tarefas e servios, enfim, tudo o que agregue valor ao produto pelo o qual o cliente est disposto a pagar. Toda esta reestruturao traz novos problemas ligados sade do trabalhador, em face do grau de exigncia, anotando-se a incidncia do estresse do trabalho, patologias ligadas ao esforo repetitivo, entre outras. H um aumento na intensificao do trabalho, gerando, inclusive, o aumento na quantidade de acidentes de trabalho. A tecnologia, por seu turno, muda as condies ambientais, demandando novas posturas do ponto de vista ergonmico e as avaliaes de desempenho, com estabelecimento de metas a serem cumpridas dentro de determinado perodo, assim como as avaliaes de potencial, trazem um lado perverso com aumento da presso e do estresse. Desaparece a empresa verticalizada a merc da desfragmentao das tarefas, o que leva supresso de postos de trabalho e diminuio do nmero de chefias. Em nossa realidade, tal situao gera outros problemas, como a precarizao das condies de trabalho, abusos e fraudes de todo o gnero, notadamente por fora das prticas administrativas. Por oportuno, veja-se a observao de Proscurcin (2001): O impacto da mudana abalou no interior das empresas o conceito de subordinao, dado que o aumento da complexidade organizacional impe um quadro de parceria, delegao e diviso de responsabilidade quanto ao sucesso do empreendimento. E mais adiante: ... no h mais lugar para a subordinao clssica em relaes laborais nas quais so indispensveis a parceria e a diviso de responsabilidade.9 De fato, a multifuncionalidade com diviso e aumento de responsabilidade gera uma relativizao da subordinao e, portanto, do prprio poder diretivo. No dizer de Robortella, citado por Proscurcin (2001), ... a subordinao ficou despersonalizada, em virtude de uma nova ordem tecnolgica presidir a organizao.10 O trabalhador ganha maior autonomia, especialmente em funes que demandem maior adestramento tcnico, o que acaba por influenciar no poder diretivo do empregador e na atuao do seu jus variandi, na medida em que este no pode incidir para alterar o contrato em sua substncia. Note-se que a prestao de servios resta modificada com a introduo das inovaes tecnolgicas porque existem funes que exigem a mesma qualificao, mas so exercitveis com equipamentos e processos diferentes, o que pode significar sua alterao substancial. Tambm

9 10

PROSCURCIN, Pedro. O Trabalho na Reestruturao Produtiva. So Paulo: LTr, 2001, p.141. Idem, p. 91.

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certo que uma funo com outra qualificao do mesmo grau, ou mais ou menos afim, pode representar outra funo. Alegam as empresas, quando da introduo das inovaes tecnolgicas, uma real necessidade para seu bom desenvolvimento, o que conduz alterao do posto de trabalho e alterao da funo, o que estaria dentro do jus variandi. Ora, a flexibilidade empresarial no mundo globalizado tem, dentre outras caractersticas, a inexistncia de novos programas voltados para a proteo social, a tendncia diminuio das garantias sociais, a supresso de benefcios da seguridade social, revelando seu carter excludente, contraditrio e perverso. Sob o prisma trabalhista, a questo est centrada na flexibilizao normativa. A grande maioria entende que necessria a flexibilizao das estruturas com adaptao s novas exigncias. Todavia, parece claro que o direito do trabalho deve ser utilizado como instrumento para realizao da justia e da solidariedade social, aspectos que somente sero atendidos quando alguns princpios forem observados, em especial, a dignidade da pessoa do trabalhador. Ora, igualdade e liberdade so direitos fundamentais proclamados em nossa Constituio (art. 5). Assim, no apenas a isonomia formal vem proclamada, mas tambm a isonomia material ou substancial que, no dizer de Bastos (1990) no postula ou pretende uma igualdade perante o direito e, sim, uma igualdade real diante dos bens da vida.11 Colocado o trabalho como direito social fundamental, j que somente atravs dele o homem produz, progride, afirmando-se em seus atributos de pessoa humana, parece claro que sem a efetivao de tal direito no ser atendido o princpio da dignidade da pessoa do trabalhador. A proteo constitucional assegura o exerccio da liberdade individual do trabalhador contra o abuso do poder econmico ou social do empregador, visto que os valores acima mencionados alcanam patres e empregados. Neste contexto, resta violado um direito de personalidade do trabalhador quando se restringe o acesso ao emprego, ou quando, sob pretexto de exerccio do jus variandi, so efetuadas alteraes no contrato de trabalho para adequ-lo flexibilidade produtiva. Mesmo a defesa da flexibilidade normativa, reivindicada pelos patres, no resiste ao argumento de que sua concreo no pode se dar com renncia a direitos, uma vez que a reduo de custos no se sobrepe dignidade do trabalhador. bem verdade que falar de direitos de personalidade no mbito do direito do trabalho sempre nos remete a questes candentes, e outras pontuais, como o regime anlogo escravido em que se encontram tantos trabalhadores, mesmo em nosso Pas. Igualmente se colocam as questes ligadas higiene e segurana do trabalho, em que o desaviso dos trabalhadores e a negligncia de empregadores

11

Op. cit., p. 165.

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conduz a inmeros acidentes de trabalho e instalao de molstias profissionais, gerando incapacidade total ou parcial e, at mesmo, a morte. evidente que em tais situaes se constata no apenas dano de ordem patrimonial, mas tambm de cunho moral pela violao da integridade fsica do trabalhador e de seu direito vida, sade fsica e ao prprio corpo, inteiro ou em partes. No difcil arrolar causas para tais eventos, como a ausncia de equipamentos de segurana ou de sua manuteno e o esquecimento, por parte do empregador, de que na medida em que assume o risco de seu empreendimento, tem o dever de vigilncia e responsabilidade na eleio de seus gerentes e prepostos. O que se v, em larga medida, o desrespeito a proibies legais, com a imposio de jornadas excessivas, a cobrana de servios superiores s foras do trabalhador, o desvio funcional e outras condutas, conduzindo a acidentes ou morte. No captulo dos direitos integridade moral, no se exclui a possibilidade do dano pr-contratual, seja porque o trabalhador deixou o emprego para atender a outra proposta que acabou no sendo cumprida, seja em razo do processo de seleo com perguntas invasivas, discriminatrias e sem qualquer relevncia para a relao de emprego. Agregue-se questo do assdio sexual ou moral, as revistas abusivas, a despedida injuriosa, a punio injusta. E mais, o no-reconhecimento do vnculo empregatcio a dificultar a vida do trabalhador, seu acesso ao crdito e a bens de consumo essenciais a uma vida digna, retirando-lhe o direito de exercer em plenitude sua cidadania. Ainda neste mbito, coloca-se a violao do direito ao trabalho, com a negativa de trabalho aos excludos sociais, as referncias desabonadoras e a noatribuio de trabalho ao empregado como forma de presso para que o mesmo pea seu desligamento. indene de dvidas que tais comportamentos traduzem dano moral por implicarem em leso a direito de personalidade do empregado. Todavia, chamo a ateno para as sutis leses que ocorrem diuturnamente e que tm origem na prpria reestruturao produtiva, seja no ramo da indstria e do comrcio, seja no ramo de servios, em que o nvel de exigncia conduz o trabalhador a patamares inimaginveis de estresse. A necessidade de sua maior qualificao, longe de significar to-somente sua evoluo intelectual e profissional, o remete multifuncionalidade, ao alargamento de suas responsabilidades e de seu comprometimento, tudo a lhe roubar os momentos de lazer, os perodos de frias, o convvio com a famlia, o exerccio da cidadania e, em ltima anlise, a dignidade. O sistema , por si s, excludente e, portanto, preciso que o trabalhador mantenha seu posto de trabalho. A relativizao do conceito de subordinao dentro de tal sistema, com a conseqente alterao do poder diretivo e da forma de atuao do jus variandi, no indica um avano nas relaes trabalhistas como pode parecer primeira vista. E
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isto porque h um descompasso entre a realidade e a estrutura normativa que, no dizer patronal, somente se supera com a flexibilizao. Mesmo a eliminao de postos de trabalho, o desemprego, a informalidade e a mo-de-obra perifrica seriam questes resolvidas, na medida em que os recursos estatais estivessem voltados ao incremento da economia, o que conduziria tais trabalhadores novamente ao mercado de trabalho. Ora, o desemprego estrutural no se resolve sem que se alterem as leis econmicas, mormente porque todos os desempregados tm, juntamente com suas famlias, necessidades bsicas a serem atendidas. Ainda que se admita a necessidade de flexibilizao normativa como uma das decorrncias da reestruturao empresarial, tal no pode se dar com afronta dignidade do trabalhador, mais ainda, o descompasso antes referido dever ser superado tambm dentro da empresa, com sua democratizao e efetiva participao do trabalhador. Entendo, assim, que diante da globalizao da economia, da mundializao da cultura, da alterao do sistema produtivo e das novas exigncias colocadas, a preocupao com os direitos de personalidade do trabalhador no devem se ater unicamente s hipteses que a casustica jurisprudencial nos noticiam, em que a honra vem banalizada a partir de palavras havidas por injuriosas. A injria maior se constata no cotidiano, na forma perversa com que o sistema produtivo, de modo sutil e insidioso, faz exigncias que no pertinem ao contrato de trabalho, retirando do trabalhador seu direito de escolha, conduzindo-o a abrir mo de muitos de seus direitos de personalidade, j que, mesmo sem saber, ao ceder sua fora de trabalho acaba por ceder boa parte de seus direitos de personalidade.

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RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE TRABALHO E O NOVO CDIGO CIVIL BRASILEIRO


Rodolfo Pamplona Filho*
SUMRIO: 1 Noes gerais; 2 Compreendendo a caracterizao jurdica da relao de emprego; 2.1 Consideraes terminolgicas; 2.2 Elementos essenciais para a configurao da relao de emprego; 2.3 Sujeitos da relao de emprego: empregado e empregador; 3 Disciplina e importncia da responsabilidade civil nas relaes de trabalho; 3.1 Responsabilidade civil do empregador por ato do empregado; 3.2 Responsabilidade civil do empregado em face do empregador; 3.3 O litisconsrcio facultativo e a denunciao da lide; 3.4 Responsabilidade civil do empregador por dano ao empregado; 3.4.1 Responsabilidade civil decorrente de acidente de trabalho; 3.5 Responsabilidade civil em relaes triangulares de trabalho; Referncias bibliogrficas.

1 NOES GERAIS

ma das relaes jurdicas mais complexas da sociedade moderna , sem sombra de dvida, a relao de trabalho subordinado porque no h uma relao com tal eletricidade social no nosso meio, tendo em vista que o prprio ordenamento jurdico reconhece a desigualdade ftica entre os sujeitos, numa situao em que um deles se subordina juridicamente de forma absoluta, independente da utilizao ou no da energia colocada disposio. Por tal razo, o sistema normativo destina ao plo hipossuficiente uma proteo maior na relao jurdica de direito material trabalhista, concretizando, no plano ideal, o princpio da isonomia, desigualando os desiguais na medida em que se desigualem. Todavia, a questo torna-se ainda mais complexa quando tratamos da aplicao das regras de responsabilidade civil nesse tipo de relao jurdica especializada. Tal complexidade agregada se d pelo fato de que no possvel aplicar isoladamente as regras de Direito Civil em uma relao de emprego, sem

Juiz Titular da Vara do Trabalho de Eunpolis/BA do Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio. Professor Titular de Direito Civil e Direito Processual do Trabalho da Universidade Salvador UNIFACS, sendo Coordenador do Curso de Especializao Lato Sensu em Direito Civil. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo e Especialista em Direito Civil pela Fundao Faculdade de Direito da Bahia. Autor de obras jurdicas.

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observar a disciplina prpria das formas de contratao. Compreend-la o desafio deste estudo. 2 COMPREENDENDO A CARACTERIZAO JURDICA DA RELAO DE EMPREGO Antes de fazer qualquer observao sobre a aplicao das regras de responsabilidade civil na relao de emprego, faz-se mister, por imperativo absolutamente lgico, compreender como se configura tal relao jurdica. Para isso, necessrio entender seus elementos caracterizadores, bem como as peculiaridades fticas e normativas dos sujeitos envolvidos.Todavia, preliminarmente, faamos algumas consideraes terminolgicas. 2.1 Consideraes terminolgicas A expresso relaes de trabalho tem, muitas vezes, uma acepo plurissignificativa. De fato, a palavra trabalho, se utilizada de forma genrica como objeto de uma relao contratual, pode levar confuso terminolgica com o que se convencionou chamar de Contratos de Atividade caracterizados pelo fato de um dos contratantes aplicar sua atividade pessoal na consecuo de um fim desejado pelo outro. Tal trao de afinidade, que inspirou o seu batismo, dado por Jean Vincent, em seu clssico La dissolution de contrat de travail,1 sugeriu, tambm, agruplos, para o fim de estudo, em virtude dos pontos de similaridade que qualquer deles pode prestar-se com o contrato individual de emprego, abrindo caminho para a prtica da simulao e da fraude lei. Entre esses contratos, podem ser elencados, por exemplo, a empreitada, o agenciamento ou representao, o mandato, a sociedade, a parceria rural (agrcola ou pecuria) e o prprio contrato individual de emprego. Inmeras teorias explicativas foram construdas, com o propsito de estabelecer a distino do contrato individual de emprego com seus afins, evitando, tambm, ser dissimulado sob o nomen juris de algum deles, a saber: a) para a Empreitada, tentou-se a distino pelos critrios do fim do contrato, da profissionalidade do empregador e do modo de remunerao do prestador; b) para o Agenciamento ou Representao, tentou-se a representao jurdica do apropriador da atividade; c) para o Mandato, a gratuidade da prestao, a natureza da atividade, a representao do apropriador do resultado;
1 Apud GOMES, Orlando; GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho. 13. ed., Rio de Janeiro: Forense, 1994, p. 146.

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d) para a Sociedade, a affectio societatis; e) para a Parceria Rural (espcie tpica de Sociedade), a affectio societatis. Nenhum desses critrios tericos se mostrou seguro, na prtica, por apresentar falhas nos resultados da anlise em determinados casos concretos. Somente para exemplificar, o modo de remunerao do empregado, por produo, se identifica inteiramente com o da remunerao do empreiteiro , por obra ou servio. A representao est presente no contrato individual do auto-empregado, em igualdade de condies com o do mandatrio. A affectio societatis tem uma medida de presena, no contrato com o empregado remunerado por tarefa, similar verificada nas sociedades, de atividade urbana ou rural. Conforme dissemos em outra oportunidade: Verificou-se, entretanto, que uma ltima teoria, aplicada a todos os contratos de atividade, mostrou um critrio distintivo seguro para deles isolar o contrato individual de emprego. Essa teoria firmou-se na subordinao (ou dependncia) jurdica, sempre presente na relao de emprego, de natureza trabalhista, e sempre ausente nas demais, de natureza civil. Por isso, todas as demais teorias se tornaram secundrias, no perdendo totalmente o interesse do analista porque, em alguns casos, a subordinao ou dependncia jurdica se torna difusa dentro das caractersticas da funo do prestador, como o caso dos auto-empregados, que apresentam traos de identidade muito mais forte com o prprio empregador do que com os seus companheiros da comunidade executora de tarefas. Em situaes desse gnero, as demais teorias podem ser usadas como auxiliares, avivando, pelas circunstncias que revelam, os traos de perfil da subordinao jurdica. Considere-se, por ltimo, que em todos os contratos de atividade, que concorrem com o individual de emprego, h traos de subordinao de um contratante (o prestador da atividade) ao outro (o apropriador do resultado). Tal conjuntura que, primeira vista, concorreria para dificultar a separao dos contratos, tornando a teoria da subordinao jurdica to insegura quanto as demais, totalmente eliminada, se for levado em conta, na anlise investigativa, que em qualquer contrato de atividade (principalmente na Empreitada, no Agenciamento ou Representao e no Mandato, em que aparece com mais clareza), a subordinao se restringe ao fim ou resultado visado pelo contrato, sendo o prestador totalmente autnomo, quanto aos meios de realizao, nos quais se concentra a aplicao da energia pessoal. Em sentido diametralmente oposto, no desenvolvimento da atividade que se evidencia, com toda a nfase, a subordinao do prestador ao apropriador, no contrato individual de emprego. Diz-se, por isso, que sua

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subordinao se mostra em grau absoluto, que resulta em coloc-lo no conhecido status subjectionis (estado de sujeio), que a incrusta no prprio contedo do contrato, possibilitando-lhe a qualificao de subordinao jurdica. 2 Feitas tais observaes, ressaltamos que o objeto do presente artigo , portanto, a disciplina da responsabilidade civil na relao de trabalho subordinado, tambm conhecida como relao de emprego. 2.2 Elementos essenciais para a configurao da relao de emprego No sistema normativo brasileiro, a tutela dos interesses dos hipossuficientes econmicos leva consagrao de um princpio bsico da proteo, que se espraia em vrios outros princpios, como, por exemplo, os da irrenunciabilidade de direitos e da primazia da realidade. Justamente por causa deste ltimo princpio, justifica-se a previso do art. 442 da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispe que o contrato individual de trabalho o acordo, tcito ou expresso, correspondente relao de emprego. Nota-se que o dispositivo legal no fala em escrito ou verbal, ambas modalidades da forma expressa, mas, sim, um acordo tcito, o que importa reconhecer que a relao de emprego pode emergir dos fatos, independentemente do que foi formalmente pactuado, o que uma sria garantia contra as fraudes. Por isso mesmo, compreender o quanto necessrio para caracterizar uma relao de emprego (trabalho subordinado) um imperativo para a anlise do tema aqui proposto. Nesse sentido, explicitamos que quatro elementos so simultaneamente indispensveis para tal mister: a) Pessoalidade: o contrato de emprego estabelecido intuito personae, havendo sua descaracterizao quando o trabalhador (expresso aqui utilizada na sua acepo mais genrica) puder se fazer substituir por outro, independentemente da manifestao de vontade da parte contrria; b) Onerosidade: o contrato de trabalho subordinado, definitivamente, no gratuito, devendo haver sempre uma contraprestao pelo labor desenvolvido. A ausncia de tal retribuio, quando no for a hiptese de inadimplemento contratual, inferir algum outro tipo de avena, como, por exemplo, o trabalho voluntrio; c) Permanncia ou no-eventualidade: nesse requisito, entenda-se a idia de habitualidade na prestao laboral. Para a presena desse elemento, no se exige o trabalho em todos os dias da semana, mas, sim, to-somente,

PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio de Conceitos Trabalhistas. So Paulo: LTr, 2000, p. 157.

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com uma periodicidade razovel, como, por exemplo, no caso do garom empregado que trabalha somente de quinta-feira a domingo em um clube social. Os trabalhos episdicos, tpicos do sujeito conhecido como biscateiro, no implica em reconhecimento de vnculo empregatcio; d) Subordinao: trata-se do estado em que se coloca o empregado perante o empregador, quando, por fora do contrato individual, pe sua energia pessoal disposio da empresa para a execuo dos servios necessrios aos seus fins. A vinculao contratual da relao de emprego absoluta. Corresponde a um estado (status subjectionis) assumido pelo empregado, em razo da celebrao do contrato e, independentemente de prestar ou no o trabalho, que a doutrina se fixou na qualificao de jurdica para explicar sua natureza, ressaltando-se que a ausncia de subordinao econmica ou tcnica irrelevante, por si s, para afastar o vnculo empregatcio, como, por exemplo, no caso do professor universitrio, que no depende do salrio da instituio de ensino para sobreviver, nem precisa de seu empregador para aprender o seu ofcio. Alm desses quatro elementos, h outros dois, acidentais, que, embora no imprescindveis para a caracterizao da relao de emprego, auxiliam na sua diagnose, por permitir que se infira a presena dos elementos essenciais. So eles: a) Continuidade: trata-se da permanncia levada a grau absoluto, ou seja, no somente o trabalho com habitualidade, mas, tambm, em todos os dias da semana, observados os repousos obrigatrios. Posto que muitas vezes presente, no essencial, como visto, para o reconhecimento da relao contratual prevista na Consolidao das Leis do Trabalho, embora o seja, segundo parte da doutrina e jurisprudncia, para o vnculo empregatcio domstico;3

Domstico. Faxineira. Diarista. A Lei n 5.859, de 1972, que dispe sobre a profisso de empregado domstico, o conceitua como aquele que presta servios de natureza contnua e de finalidade no lucrativa pessoa ou famlia, no mbito residencial destas. Verifica-se que um dos pressupostos do conceito de empregado domstico a continuidade, inconfundvel com a no-eventualidade exigida como elemento da relao jurdica advinda do contrato de emprego firmado entre empregado e empregador regidos pela CLT. Continuidade pressupe ausncia de interrupo (cf. HOLANDA. Aurlio Buarque de. Novo Dicionrio da Lngua Portuguesa. 2. ed.), enquanto a noeventualidade se vincula com o servio que se insere nos fins normais da atividade da empresa. No o tempo em si que desloca a prestao de trabalho de efetivo para eventual, mas o prprio nexo da prestao desenvolvida pelo trabalhador, com a atividade da empresa (cf. RIBEIRO DE VILHENA, Paulo Emlio. Relao de Emprego: pressupostos, autonomia e eventualidade). Logo, se o tempo no caracteriza a no-eventualidade, o mesmo no se poder dizer no tocante continuidade, por provocar ele a interrupo. Dessa forma, no domstica a faxineira de residncia que l comparece em alguns dias da semana, por faltar na relao jurdica o elemento continuidade (Ac. unnime da 2 Turma do TRT 3 Regio RO 9.829/91 Rel. Juza Alice Monteiro de Barros). Para um estudo mais aprofundado do tema, recomendamos a leitura de Direito do Trabalho Domstico (2. ed. So Paulo: LTr, 2001).

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b) Exclusividade : embora nada impea a existncia de mltiplos e simultneos contratos de trabalho, no h como se negar que a prestao exclusive auxilia na diagnose dos elementos pessoalidade e subordinao jurdica para a caracterizao do vnculo empregatcio. Compreendidos os elementos necessrios para o reconhecimento de um vnculo de emprego, passemos a conhecer os seus dois sujeitos fundamentais. 2.3 Sujeitos da relao de emprego: empregado e empregador Do ponto de vista tcnico, preciso ter em mente que trabalhador um gnero, do qual empregado uma das espcies, talvez a mais sujeita tutela normativa especializada. De fato, segundo o consenso doutrinrio, o amplo gnero trabalhador pode ser dividido em quatro espcies: autnomo, eventual, avulso e subordinado (empregado), distinguindo-se pela maior ou menor gradao do elemento subordinao jurdica na utilizao da energia pessoal .4 Compreendidos os elementos para a caracterizao do vnculo de emprego, vemos que o texto consolidado seguiu a melhor tcnica jurdica ao enunciar o conceito legal de empregado, conforme se verifica de uma simples leitura do seu art. 3: Art. 3 Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio Pargrafo nico. No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador, nem entre o trabalhador intelectual, tcnico e manual. O conceito legal de empregador, porm, est insculpido no artigo anterior da Consolidao das Leis do Trabalho, nos seguintes termos: Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios 1 Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados.

Vale destacar que os trabalhadores avulsos e eventuais so considerados, por alguns autores, meras subespcies de subordinados, identificados pelo trao comum da subordinao de sua energia pelo terceiro a quem aproveitar o resultado, diferenciando-se, entre si, porque a atividade exigida do avulso coincide, em regra, com a atividade-fim do tomador, o que no acontece no trabalho eventual (PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo, op. cit., p. 503/504).

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2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiver sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas. Embora se possam questionar as impropriedades tcnicas deste conceito, notadamente no tratamento pouco adequado de tratar igualmente sujeito (pessoa) e objeto (empresa) de direitos (o empregador a pessoa, seja natural ou jurdica, sendo a empresa mero objeto do direito de propriedade), bem como a idia equivocada de que todo empregador deve exercer atividade econmica (o que forou a meno ao chamado empregador por equiparao no seu 1),5 o conceito ainda vlido, por revelar o carter forfetrio da atividade do empregado. Com efeito, quem deve assumir os riscos da atividade econmica (ou mesmo os riscos econmicos da atividade) o empregador, e no o empregado, que se subordina juridicamente, de forma absoluta, ao poder patronal de direo. Essa , para ns, uma premissa bsica para entendermos a responsabilidade civil nas relaes de trabalho subordinado. 3 DISCIPLINA E IMPORTNCIA DA RESPONSABILIDADE CIVIL NAS RELAES DE TRABALHO Como j observamos em vrios momentos anteriores, a nova concepo da responsabilidade civil no Brasil de que a regra geral continua sendo a responsabilidade subjetiva, mas que, paralelamente, no mais como exceo, possvel haver hipteses de responsabilidade objetiva, em funo de previso legal, como no sistema anterior, ou novidade legislativa da atividade desenvolvida pelo autor do dano for considerada de risco para os direitos de outrem. Essa nova regra se mostra de grande importncia, em especial, para o Direito do Trabalho, seja pelas previses de responsabilidade civil por ato de terceiro, seja

Ademais, influenciado pelo conceito econmico de empresa, que sempre pressupe a atividade com finalidade lucrativa, criou o legislador uma desnecessria e aberrante figura jurdica: o empregador por equiparao. De fato, dispe o 1 do art. 2 da CLT: Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados. Ora, tal dispositivo de uma redundncia inacreditvel! Se empresas admitirem trabalhadores como empregados, no h como se imaginar que sejam outra coisa seno empregadores! A necessidade deste dispositivo somente se explica por esta evidente influncia de conceitos econmicos na concretizao da legislao trabalhista nacional. Muito mais tcnico seria que se fundissem o caput e o 1 do art. 2, para considerar empregador aquele que, em vez de assumir os riscos da atividade econmica, assumisse os riscos econmicos da atividade, o que abarcaria todos os empregadores por equiparao, inclusive o Estado. (PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo, ob. cit., p. 232).

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pela circunstncia de j haver enquadramento formal por normas regulamentares de determinadas atividades econmicas como de risco sade do trabalhador. Para compreender essa disciplina, porm, no podemos olvidar as regras prprias das relaes contratuais trabalhistas, bem como a caracterstica de alteridade que as condiciona, pelo que a responsabilidade civil poder ser tanto do empregador, quanto do prprio empregado, em funo de danos causados na relao jurdica de direito material trabalhista. Enfrentemos essa disciplina. 3.1 Responsabilidade civil do empregador por ato do empregado De acordo com o novo ordenamento jurdico, a responsabilidade civil do empregador por ato causado por empregado, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele, deixou de ser uma hiptese de responsabilidade civil subjetiva, com presuno de culpa (Smula 341 do Supremo Tribunal Federal), para se transformar em uma hiptese legal de responsabilidade civil objetiva. A idia de culpa, na modalidade in eligendo, tornou-se legalmente irrelevante para se aferir a responsabilizao civil do empregador, propugnando-se pela mais ampla ressarcibilidade da vtima, o que se mostra perfeitamente compatvel com a vocao, aqui j demonstrada, de que o empregador deve responder pelos riscos econmicos da atividade exercida. E essa responsabilidade objetiva, independentemente de quem seja o sujeito vitimado pela conduta do empregado, pouco importando que seja um outro empregado6 ou um terceiro ao ambiente laboral (fornecedor, cliente, transeunte, etc.). Todavia, essa responsabilizao civil do empregador, de forma objetiva, pode ensejar quem sustente que isso poderia estimular conluios entre o empregado e a vtima, com o intuito de lesionar o empregador. Se a tentao para o mal uma

RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DO TRABALHO EMPREGADOR PERDA DO OLHO ESQUERDO BRINCADEIRA DE ESTILINGUE DURANTE O ALMOO PENSIONAMENTO DANO MORAL 1. Ato ilcito: empregado atingido no olho esquerdo durante o horrio do almoo no estabelecimento industrial, por bucha de papelo atirada com estilingue feito com a borracha de luva. Perda da viso do olho esquerdo. 2. Culpa da empresa demandada: presena da culpa da empresa requerida in vigilando (falta de controle dos funcionrios a sua disposio) e in omittendo (omisso nos cuidados devidos). 3. Culpa concorrente da vtima: no -reconhecimento da culpa concorrente da vtima no caso concreto. 4. Pensionamento: reduo da capacidade laborativa caracterizada pela necessidade de dispndio de maior esforo, em funo da viso monocular (art. 1.539 do CC). Fixao do percentual da penso com base na percia do DMJ (30%) a incidir sobre a remunerao do empregado acidentado na data da ocorrncia do acidente. Reduo do valor arbitrado na sentena. 5. Dano moral: caracterizao do dano moral pela grave ofensa a integridade fsica do empregado acidentado. Manuteno do valor da indenizao arbitrado na sentena, que abrangeu os danos morais e estticos. Sentena de procedncia modificada. Apelao parcialmente provida. (Tribunal de Justia do RS, Apelao Cvel n 70.003.335.924, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Paulo de Tarso Vieira Sanseverino, julgado em 12.12.2001)

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marca humana, o Direito no deve se quedar inerte diante de tal condio. E demonstraremos isso nos prximos dois tpicos. 3.2 Responsabilidade civil do empregado em face do empregador A redao do art. 934 do Cdigo Civil brasileiro de 2002 (art. 1.524, CC/16) enseja o direito de regresso daquele que ressarciu o dano causado por outrem.7 No campo das relaes de trabalho, contudo, o dispositivo deve ser interpretado em consonncia com o art. 462 da Consolidao das Leis do Trabalho, que dispe, in verbis: Art. 462. Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo. 1 Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde que esta possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado. Assim, para que o empregador possa descontar valores referentes a danos causados culposamente pelo empregado, ser necessria a pactuao especfica, seja prvia, seja quando da ocorrncia do evento danoso, o que dispensvel, por medida da mais ldima justia, no caso de dolo. bvio que tal avena poder ser objeto de controle judicial, em caso de ocorrncia de qualquer vcio que leve invalidade do negcio jurdico, como, por exemplo, a coao psicolgica para a obteno de tal documento. Da mesma forma, o elemento anmico dever ser comprovado pelo empregador, evitando abusos que importariam na transferncia do risco da atividade econmica para o empregado. Mais importante, porm, o fato de que essa regra compatibiliza o carter tuitivo que deve disciplinar toda norma trabalhista com a rgida regra de direito de que a ningum se deve lesar, no se chancelando, pela via estatal, a irresponsabilidade de trabalhadores, enquanto cidados, pelos atos danosos eventualmente praticados. E se o dano causado pelo empregado seja justamente o resultado patrimonial de um ato praticado pelo empregado, lesando direitos de terceiros, pelo qual o empregador teve de responder objetivamente? o que enfrentaremos no prximo tpico. 3.3 O Litisconsrcio facultativo e a denunciao da lide Se decorre da novel regra legal que o empregador responde objetivamente pelos danos causados pelo empregado, no h bice para que a pretenso
7 Art. 934. Aquele que ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o que houver pago daquele por quem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, absoluta ou relativamente incapaz.

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indenizatria seja direcionada em face do empregado, fulcrada na idia de responsabilidade civil subjetiva, ou, melhor ainda, diretamente contra os dois sujeitos, propugnando por uma soluo integral da lide. Trata-se de uma medida de economia processual, pois permite verificar, desde j, todos os campos de responsabilizao em uma nica lide, evitando sentenas contraditrias. E se a pretenso for deduzida somente contra o empregador, caberia a interveno de terceiros conhecida por denunciao da lide? A denunciao da lide, conforme ensina Manoel Antnio Teixeira Filho, traduz a ao incidental, ajuizada pelo autor ou pelo ru, em carter obrigatrio, perante terceiro, com o objetivo de fazer com que este seja condenado a ressarcir os prejuzos que o denunciante vier a sofrer, em decorrncia da sentena, pela evico, ou para evitar posterior exerccio da ao regressiva, que lhe assegura a norma legal ou disposio do contrato.8 Esta forma de interveno de terceiros est prevista no art. 70 do vigente Cdigo de Processo Civil brasileiro, que dispe, in verbis: Art. 70. A denunciao da lide obrigatria: I ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta; II ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome prprio, exera a posse direta da coisa demandada; III quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda. As duas primeiras previses no interessam, por certo, ao campo das relaes de trabalho, uma vez que muito pouco provvel que o direito material discutido em um processo de tal natureza se refira aos temas ali tratados. Todavia, a terceira hiptese (obrigao, pela lei ou pelo contrato, de indenizar, em ao regressiva, o prejuzo do que perder a demanda) pode ser perfeitamente aplicvel em um litgio dessa natureza. Imagine-se, por exemplo, que o empregador esteja sendo acionado, sob a alegao de que uma empregada tenha sido assediada sexualmente por um colega de trabalho.9 Em funo dos danos materiais e morais causados por tal empregado, na sua atividade laboral, deve a empregadora responder objetivamente, se provados

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TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio, Litisconsrcio, Assistncia e Interveno de Terceiros no Processo do Trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 1993, p. 196. Sobre o tema, confira-se PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Assdio Sexual na Relao de Emprego. So Paulo: LTr, 2001.

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os trs elementos indispensveis para a caracterizao da responsabilidade civil, sem quebra do nexo causal. Nesse caso, baseando-se no j mencionado art. 462 da Consolidao das Leis do Trabalho, plenamente cabvel a responsabilizao regressiva do empregado. Por que no faz-la nos mesmos autos da ao principal? Poder-se-ia argumentar que isso atrasaria o ressarcimento da vtima, por ser gerada uma nova lide entre dois sujeitos, no tendo ela interesse jurdico em discutir a culpa pela previso legal de responsabilizao objetiva. Essa no nos parece, porm, a melhor soluo. Imagine, por exemplo, que no seja deferida a denunciao da lide, sob tal fundamento muito comum, inclusive, em aes de responsabilidade civil do Estado mas, na ao regressiva, o suposto assediador NEGA a autoria e materialidade do fato. Haveria, sem sombra de dvida, a possibilidade jurdica de sentenas contraditrias, que desprestigiariam a atividade jurisdicional. Assim sendo, consideramos no somente possvel a formao do litisconsrcio passivo, mas, principalmente, recomendvel o eventual deferimento da denunciao da lide, garantindo-se, assim, uma resoluo integral da demanda e possibilitando uma maior celeridade na efetiva soluo do litgio e uma economia processual no sentido macro da expresso. At mesmo se tal ao foi ajuizada na Justia do Trabalho, no haver motivo razovel para se afastar a interveno de terceiros, pois a regra de competncia material do art. 114 da Constituio Federal de 1988 estar sendo estritamente observada, uma vez que teremos, sempre, demandas entre trabalhadores e empregadores (no exemplo dado, empregada assediada x empregadora responsabilizada e empregadora responsabilizada x empregado assediador). 3.4 Responsabilidade civil do empregador por dano ao empregado Uma questo interessante sobre o tema da responsabilidade civil nas relaes de trabalho se refere no aos danos causados pelo empregado, mas, sim, aos danos causados ao empregado. Trata-se de uma diferena relevante. No primeiro caso, como visto, o sistema positivado adotou a teoria da responsabilidade civil objetiva. No segundo, porm, no h uma norma expressa a disciplinar o problema, pelo que a resposta deve ser encontrada dentro do sistema normativo. Sendo assim, a resposta depender das circunstncias em que esse dano for causado. Se esse dano decorrer de ato de outro empregado, a responsabilizao, como j explicitado, ser objetiva, cabendo ao regressiva contra o agente, nos casos de dolo ou culpa. E se o dano, porm, for causado por um terceiro, ainda que no ambiente de trabalho? No temos dvida em afirmar que, na regra geral, a responsabilidade civil continua a ser subjetiva. E isso somente quando no houver a quebra do nexo causal!
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Exemplifiquemos, para que nos tornemos mais claros. Imagine-se, por exemplo, que um cliente do empregador, ao manobrar seu prprio carro, colida com o carro estacionado do empregado, no estacionamento da empresa. bvio que esse dano patrimonial no deve ser exigido do empregador, ainda que o trabalhador esteja em seu horrio de trabalho, disposio da empresa, pois, nesse caso, o ato imputvel somente ao cliente. Diferente a situao em que o prprio empregador colide o seu carro com o automvel do empregado, nas mesmas circunstncias. Nesse caso, embora razoavelmente fcil de provar, o elemento anmico (dolo ou culpa) deve ser demonstrado em juzo. Com isso, queremos dizer que a responsabilidade civil do empregador por danos causados ao empregado ser sempre subjetiva? No foi isso que dissemos. Em verdade acreditamos que, em condies normais, a responsabilidade civil, nesses casos, subjetiva, salvo alguma previso legal especfica de objetivao da responsabilidade, como a do Estado ou decorrente de ato de empregado. Todavia, no podemos descurar da nova regra da parte final do pargrafo nico do art. 927 do CC/02, que estabelece uma responsabilidade civil objetiva, quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. A regra parece ser feita sob medida para relaes empregatcias, pois, como j exposto, o empregador que deve assumir os riscos da atividade econmica. lgico que o risco a que se refere a disposio celetista o risco/proveito, ou seja, a potencial runa pelo insucesso da atividade econmica com que se pretendeu obter lucro. Mas e quando essa prpria atividade econmica pode, por si s, gerar um risco maior de dano aos direitos do empregado? Como se trata de uma situao supostamente excepcional, possvel responsabilizar objetivamente o empregador. Note-se, inclusive, que, por fora de normas regulamentares, h uma srie de atividades lcitas que so consideradas de risco para a higidez fsica dos trabalhadores, parecendo-nos despiciendo imaginar que, provados os trs elementos essenciais para a responsabilidade civil e ausente qualquer excludente de responsabilidade , ainda tenha o empregado lesionado de provar a culpa do empregador, quando aquele dano j era potencialmente esperado. E isso vale para os acidentes de trabalho? o que pretendemos defender no prximo subtpico. 3.4.1 Responsabilidade civil decorrente de acidente de trabalho Como j percebemos, a inexistncia de parmetro legal seguro para se compreender a atividade de risco nos remete a complexas questes. Como se dar, pois, o enquadramento jurdico do acidente de trabalho no que tange ao indenizatria de direito comum? Vale dizer, a latere o benefcio previdencirio,
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para o qual no se exige a indagao de culpa, o que dizer da ao civil (ao acidentria de direito comum) prevista no art. 7, XXVIII, da Carta Magna, que o empregado pode ajuizar contra o empregador, caso este haja atuado com dolo ou culpa? Imagine que o empregado exera atividade de risco. Neste caso, o empregador que explora esta atividade passar a responder pelo dano causado pelo empregado independentemente da comprovao de culpa? Trata-se de intrincada questo e para esclarec-la, entendamos a problemtica do acidente de trabalho. O conceito jurdico de acidente de trabalho, embora trabalhado doutrinariamente, possui sede legal. A Lei n 6.367, de 19 de outubro de 1976, em seu art. 2 definia: Acidente do trabalho aquele que ocorrer pelo exerccio do trabalho a servio da empresa, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, ou perda, ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. J o art. 19 da atual Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991, que dispe sobre os planos de benefcios da Previdncia Social, traz um conceito semelhante ao da lei anterior, s que mais amplo, de sorte a abranger uma classe especial de segurados at ento no tutelados, podendo ser o produtor, o parceiro, meeiro e arrendatrio rurais, o garimpeiro e o pescador artesanal, desde que trabalhem individualmente ou sob o regime de economia familiar. Vejamos: Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do artigo 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Em outras palavras, tomando o conceito legal como ponto de partida, podemos afirmar, com Antnio Lago Jnior, que o acidente do trabalho aquele acontecimento mrbido, relacionado diretamente com o trabalho, capaz de determinar a morte do obreiro ou a perda total ou parcial, seja por um determinado perodo de tempo, seja definitiva, da capacidade para o trabalho. Integram, pois, o conceito jurdico de acidente do trabalho: a) a perda ou reduo da capacidade laborativa; b) o fato lesivo sade, seja fsica ou mental do trabalhador; c) o nexo etiolgico entre o trabalho desenvolvido e o acidente, e entre este ltimo e a perda ou reduo da capacidade laborativa.10 Trs tipos de responsabilizao podem decorrer da ocorrncia de um acidente do trabalho.

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LAGO JNIOR, Antnio. A Responsabilidade Civil decorrente do Acidente de Trabalho. In: LEO, Adroaldo; PAMPLONA FILHO, Rodolfo Mrio Veiga (coords.). Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 54/55.

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A primeira uma responsabilizao contratual, com a eventual suspenso do contrato de trabalho e o reconhecimento da estabilidade acidentria prevista no art. 118 da Lei n 8.213/91. A segunda o benefcio previdencirio do seguro de acidente de trabalho, financiado pelo empregador, mas adimplido pelo Estado. A terceira, porm, a que a gera polmica, tendo uma natureza puramente civil, de reparao de danos, prevista no j mencionado art. 7, XXVIII, da Constituio Federal de 1988, nos seguintes termos: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Poder-se-ia defender que, a partir do momento em que a Carta Constitucional exigiu, expressamente, a comprovao de culpa ou dolo do empregador para imporlhe a obrigao de indenizar optou por um ncleo necessrio , fundado na responsabilidade subjetiva, do qual o legislador infraconstitucional no se poderia afastar. Ademais, uma lei ordinria no poderia simplesmente desconsiderar requisitos previamente delineados em norma constitucional, a qual, alm de se situar em grau superior, serve como o seu prprio fundamento de validade. Se o constituinte quisesse reconhecer a responsabilidade objetiva, seria explcito, a exemplo do tratamento dispensado responsabilidade civil do Estado, no art. 37, 6. No sendo assim, remanesce o princpio da culpa. Todavia, a questo no assim to direta. No h como se negar, como regra geral, que indubitavelmente a responsabilidade civil do empregador, por danos decorrentes de acidente de trabalho, subjetiva, devendo ser provada alguma conduta culposa de sua parte, em alguma das modalidades possveis, 11 incidindo de forma independente do seguro acidentrio pago pelo Estado.

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RESPONSABILIDADE CIVIL AO INDENIZATRIA DANO MORAL E MATERIAL ACIDENTE NO TRABALHO MORTE DA VTIMA ARRIMO DE FAMLIA CULPA IN ELIGENDO E IN VIGILANDO DIREITO RESSARCITRIO RECURSOS CONHECIDOS, MAIORIA, E IMPROVIDOS, UNNIME 1. o preparo de custas da apelao deve ser obediente ao comando do art. 511, do CPC, i., simultneo com a interposio do recurso. A limitao do consumo de energia eltrica, levada a efeito pelo governo, fez mudana no hbito de vida, inclusive, no horrio de expediente ao pblico nos estabelecimentos bancrios, assim, o apago causa que justifica, em princpio, o retardo para o dia seguinte do preparo de custas do recurso. O apelo, portanto, deve ser conhecido. 2. A morte de filho de 19 anos de idade, vtima de desabamento na obra em que trabalhava como operrio causa remota prxima a justificar o ressarcir pelo dano

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Todavia, parece-nos inexplicvel admitir a situao de um sujeito que, por fora de lei, assume os riscos da atividade econmica e por exercer uma determinada atividade (que implica, por sua prpria natureza, em risco para os direitos de outrem), responde objetivamente pelos danos causados. Ainda assim, em relao aos seus empregados, tenha o direito subjetivo de somente responder, pelos seus atos, se os hipossuficientes provarem culpa. A aceitar tal posicionamento, vemo-nos obrigados a reconhecer o seguinte paradoxo: o empregador, pela atividade exercida, responderia objetivamente pelos danos por si causados, mas, em relao a seus empregados, por causa de danos causados justamente pelo exerccio da mesma atividade que atraiu a responsabilizao objetiva, teria um direito a responder subjetivamente. Desculpe-nos, mas muito para o nosso fgado... 3.5 Responsabilidade civil em relaes triangulares de trabalho Para encerrar este captulo, importante tecer algumas consideraes sobre a responsabilidade civil nas relaes triangulares de trabalho. Fenmeno da modernidade, a terceirizao vista como um modelo de excelncia empresarial e administrativa, com a possibilidade de reduo de custos de mo-de-obra e especializao dos servios prestados.

moral e tambm o dano material, desde quando arrimo de famlia. 3. Esto legitimados solidariamente no plo passivo da causa o empreiteiro responsvel pela obra e, tambm, o proprietrio da edificao, este pela culpa in eligendo ao contratar quem descumpre as leis do trabalho, i., empresa irregular. 4. A dor e o sofrimento pela perda de um ente querido so inimaginveis e esta realidade considerada, a par doutros pormenores, pelo julgador; assim, a deciso cnscia nesse seguir h de ser homenageada. (TJDF, Apelao Cvel 19.980.910.035.585 APC DF, Acrdo n 151.998, data de julgamento: 29.10.2001, rgo julgador: 1 Turma Cvel, Relator: Eduardo de Moraes Oliveira, publicao no DJU 02.05.2002, p. 100) CIVIL RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DO TRABALHO MENOR DE IDADE O menor de idade que se acidenta no curso da jornada, manejando mquina em que no estava habilitado a trabalhar, tem direito indenizao dos danos morais e materiais sofridos; responsabilidade que resulta, no mnimo, da prpria omisso do dever de vigilncia, imputvel ao empregador, que no se desobrigaria ainda quando o menor tivesse substitudo espontaneamente o colega encarregado da tarefa perigosa. Recurso especial conhecido e provido. (Superior Tribunal de Justia, Acrdo RESP 435.394 / PR ; Recurso Especial 2002/0059632-2, Fonte: DJ, 16.12.2002, 00320, Relator Min. Ari Pargendler, data da deciso: 12.11.2002, rgo julgador: 3 Turma). ACIDENTE AREO RESPONSABILIDADE EMPREGADOR Trata-se de indenizao contra banco em razo da morte do empregado em acidente areo no desempenho de suas funes, fato que configurou acidente de trabalho. O banco contestou, argiu sua ilegitimidade passiva e denunciou a lide transportadora area. O Tribunal a quo negou provimento ao pedido. A Turma deu provimento ao recurso do banco, afirmando que o empregador pode ser responsabilizado pela indenizao devida pela morte de seu empregado quando a servio, porm desde que demonstrada a culpa do empregador pela ocorrncia do evento, seja pela escolha do procedimento, da via, do meio de transporte, da empresa transportadora, da ocasio, etc. (STJ, REsp 443.359/PB, Rel. Min. Ruy Rosado, julgado em 03.10.2002)

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Trata-se, em sntese, de uma dplice relao jurdica, em que um sujeito contrata os servios de outro, em um pacto de natureza civil, e este ltimo contrata empregados, que trabalham em atividades relacionadas com o tomador de servios. A responsabilidade patrimonial para os crditos trabalhistas dos empregados o sujeito da relao obrigacional, qual seja seu empregador, no caso, o prestador de servios. Todavia, a jurisprudncia trabalhista, consagrando uma hiptese didtica de obligatio sem debitum, construiu e acolheu a tese da responsabilidade civil subsidiria do tomador de servios pelos dbitos trabalhistas do prestador, estando a matria sumulada atravs do Enunciado 331 do colendo Tribunal Superior do Trabalho, que taxativamente diz: Enunciado n 331: CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS LEGALIDADE REVISO DO ENUNCIADO N 256 I a contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo nos casos de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II a contratao irregular de trabalhador, atravs de empresa interposta no gera vnculo de emprego com os rgos da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional (art.37, II, da Constituio da Repblica). III no forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983), de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador do servio quanto quelas obrigaes, desde que tenha participado da relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial. (RES. OE n 23, de 17.12.1993 DJU de 21.12.1993) Diante do exposto, a incidncia normativa a ser procedida a do inciso IV do Enunciado n 331 do colendo Tribunal Superior do Trabalho, com a fixao da responsabilidade patrimonial subsidiria da tomadora de servios, caso no sejam encontrados bens da prestadora demandada para responder aos crditos eventualmente reconhecidos nesta deciso. Vale destacar, inclusive, que o referido inciso IV foi modificado posteriormente pela Resoluo n 96/2000, publicada no DJU de 18.09.2000 (p. 290), passando a ter a seguinte redao: IV o inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao
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direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (artigo 71 da Lei n 8.666/93). Assim sendo, mesmo atendidos os requisitos do regular procedimento licitatrio, a responsabilidade subsidiria da administrao pblica, pelos dbitos trabalhistas das empresas terceirizantes, deve prevalecer, o que ora se reconhece. A idia dessa responsabilizao se baseia em uma culpa in eligendo do tomador de servios, na escolha do prestador, bem como in vigilando da atividade exercida,12 aplicando-se analogicamente outras disposies da legislao trabalhista, como, por exemplo, o art. 455 da Consolidao das Leis do Trabalho.13 E essa regra jurisprudencial, concebida para crditos trabalhistas stricto sensu, aplicvel para as regras de responsabilidade civil em geral? No temos a menor dvida em afirmar que sim. E qual o fundamento para tal responsabilizao? Simplesmente o mesmo dispositivo que alberga a regra de responsabilidade civil objetiva do empregador por ato dos seus empregados. De fato, dispe o art. 932, III, do CC 2002: Art. 932. So tambm responsveis pela reparao civil: (...) III o empregador ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele. Ora, o que o prestador de servios terceirizados seno um preposto do tomador para a consecuo de uma determinada atividade? Ao terceirizar a atividade antes destinada tomadora, elegeu esta um determinado sujeito pessoa fsica ou

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CIVIL RESPONSABILIDADE CIVIL POR FATO DE TERCEIRO ATO ILCITO PRATICADO POR EMPREGADO PRESTADORA DE SERVIO DE ESTIVA, REQUISITADO POR COMANDANTE OU ARMADOR INTELIGNCIA DOS ARTS. 15 DA LEI N 8.630/93, 255 E 261 DA CLT I. Da exegese das normas do art. 15 da Lei n 8.630/93 (responsabilidade pela segurana do navio) e dos arts. 255, 259 e 261 da CLT (normas de proteo ao trabalhador) no se dessume que ao dono do navio ou prepostos deste se atribua culpa in vigilando pelos servios de estiva que se realizem a bordo da nave, imputando ao armador ou ao comandante responsabilidade (fato de terceiro) por ato ilcito, comprovadamente praticada por empregado de empresa prestadora requisitada para tais servios, empresa essa cuja culpa in vigilando remanescem inconteste. II. Recurso conhecido e provido. (STJ, Acrdo REsp 67.227/SP Recurso Especial 1995/0027272-5, Rel. Min. Waldemar Zveiter, data da deciso: 05.05.1998, rgo julgador: 3 Turma) Art. 455. Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. Pargrafo nico. Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de importncias a estes devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo.

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jurdica para exercer a atividade em seu lugar. Aos olhos da comunidade, porm, aquela atividade-meio desempenhada realiza-se como se feita pela tomadora. Assim, por exemplo, se um determinado restaurante terceiriza o servio de manobrista de seus clientes, deve responder, juntamente com o empregador do manobrista pelos danos causados ao consumidor no exerccio dessa funo. No se trata de uma novidade no sistema, mas, sim, da consagrao da idia de que se deve propugnar sempre pela mais ampla reparabilidade dos danos causados, no permitindo que aqueles que usufruem dos benefcios da atividade no respondam, tambm, pelos danos causados por ela. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
GAGLIANO, Pablo Stolze; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Novo Curso de Direito Civil. 2. ed., v. I, Parte Geral, So Paulo: Saraiva, 2002. ______. Novo Curso de Direito Civil. Obrigaes, So Paulo: Saraiva, v. II, 2002. GOMES, Orlando. Contratos. 24. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. GOMES, Orlando, GOTTSCHALK, lson. Curso de Direito do Trabalho, 13. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1994. LAGO JNIOR, Antnio. A Responsabilidade Civil decorrente do Acidente de Trabalho. In: LEO, Adroaldo, e PAMPLONA FILHO, Rodolfo Mrio Veiga (coords.). Responsabilidade Civil. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 53/95. MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela Especfica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Assdio Sexual na Relao de Emprego. So Paulo: LTr, 2001. PINTO, Jos Augusto Rodrigues; PAMPLONA FILHO, Rodolfo. Repertrio de Conceitos Trabalhistas. So Paulo: LTr, 2000. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Litisconsrcio, Assistncia e Interveno de Terceiros no Processo do Trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 1993. VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. 3. ed., So Paulo: Atlas, v. II, 2002.

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A TERCEIRIZAO SOB UMA PERSPECTIVA HUMANISTA


Jorge Luiz Souto Maior*

s fbricas, seguindo o modelo toyotista, se pulverizaram. A produo no mais se faz, integralmente, em um mesmo local, ganhando relevo a terceirizao da produo, assim como a atividade de prestao de servios. A terceirizao apresenta-se, assim, como uma tcnica administrativa, que provoca o enxugamento da grande empresa, transferindo parte de seus servios para outras empresas. Argumenta-se que a terceirizao permite empresa preocupar-se mais intensamente com as atividades que constituem o objetivo central de seu empreendimento. Esta tcnica transformou-se em uma realidade incontestvel por todo o mundo do trabalho, desafiando os estudiosos do Direito do Trabalho a encontrar uma frmula jurdica para sua regulao. Para conferir um padro jurdico ao fenmeno da descentralizao do trabalho, o egrgio TST editou o Enunciado n 331, pelo qual se passou a considerar lcita a terceirizao, com a limitao de que esta no atinja a atividade-fim da empresa, preservando, ainda, uma responsabilidade subsidiria da empresa tomadora dos servios. Dentro do modelo jurdico brasileiro atual, ditado pelo Enunciado n 331, do TST, portanto, uma empresa pode oferecer mo-de-obra a outra empresa para executar servios no mbito da primeira, desde que estes servios no se vinculem atividade-fim daquela que contrata a mo-de-obra e desde que no haja subordinao direta dos trabalhadores empresa tomadora. Alm disso, no caso de no-pagamento dos crditos trabalhistas desses trabalhadores por parte da empresa prestadora, a tomadora ser considerada responsvel, subsidiariamente, na obrigao de adimplir tais crditos. O critrio jurdico adotado, no entanto, no foi feliz. Primeiro porque, para diferenciar a terceirizao lcita da ilcita, partiu-se de um pressuposto muitas vezes no demonstrvel, qual seja, a diferena entre atividade-fim e atividade-meio. plenamente inseguro tentar definir o que vem a ser uma e outra. O servio de limpeza, por exemplo, normalmente apontado como atividade-meio, em se tratando de um hospital, seria realmente uma atividade-meio?1

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Juiz do trabalho, titular da 3 Vara de Jundia. Professor Associado de Direito do Trabalho, da Faculdade de Direito da USP. Terceirizao. Servios de limpeza e conservao. Atividade-fim x atividade-meio. Compreenso. A atividade-meio no se confunde com servios desvinculados do complexo que deve necessaria-

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O mais grave que a definio jurdica, estabelecida no Enunciado n 331, do TST, afastou-se da prpria realidade produtiva. Em outras palavras, o Enunciado n 331, sob o pretexto de regular o fenmeno da terceirizao, acabou legalizando a mera intermediao de mo-de-obra, que era considerada ilcita no Brasil, conforme orientao que se continha no Enunciado n 256, do TST. A terceirizao trata, como visto, de tcnica administrativa para possibilitar a especializao dos servios empresariais. No entanto, o Enunciado n 331, do TST, no vincula a legalidade da terceirizao a qualquer especializao. Isto tem permitido, concretamente, que empresas de mera prestao de servios sejam constitudas empresas estas sem qualquer finalidade empresarial especfica e, ainda, sem idoneidade econmica. O padro jurdico criado desvinculou-se da funo histrica do Direito do Trabalho, que o da proteo do trabalhador. A perspectiva do Enunciado foi apenas a do empreendimento empresarial, permitindo que a terceirizao, a qual, em tese, se apresentava como mtodo de eficincia da produo, passasse a ser utilizada como tcnica de precarizao das condies de trabalho.2 Alis, a idia de precarizao da prpria lgica da terceirizao, pois, como explica Mrcio Tlio Viana, as empresas prestadoras de servio, para garantirem sua condio, porque no tm condies de automatizar sua produo, acabam sendo foradas a precarizar as relaes de trabalho, para que, com a diminuio do custo da obra, ofeream seus servios a um preo mais acessvel, ganhando, assim, a concorrncia perante outras empresas prestadoras de servio.3 Vrios so os exemplos desta precarizao. As experincias de formao das empresas de prestao de servios, no Brasil, demonstram que aquela pessoa que antes se identificava como o gato, ou seja, aquele que angariava trabalhadores para outras empresas (ttica que inviabilizava o adimplemento dos crditos trabalhistas, pela dificuldade de identificao do real empregador, reforado pela ausncia de idoneidade econmica do gato), foi, como um passe de mgica, transformado em empresrio, titular de empresas de prestao de servios.

mente atender, ainda que subsidiariamente, o objetivo final. Vale dizer, no pode a estrutura empresarial prescindir do servio de limpeza e conservao para que possa razoavelmente completar a atividade-fim. (TRT/SP 20020158739 RO Ac. 8 T. 20020521167 DOE 27.08.2002, Rel. Jos Carlos da Silva Arouca). Mrcio Tlio Viana afirma que, do ponto de vista das empresas, a terceirizao apresenta vantagens: reduo de custos, crescimento de lucros, ingresso rpido e simples de mo-de-obra, elevao da produtividade com a concentrao de foras no foco principal de atividade. Contudo, adverte que, para os trabalhadores, comporta a tcnica imensa gama de desvantagens: reduo de postos de trabalho, aumento da carga de subordinao, destruio do sentimento de classe, degradao de condies de higiene e segurana e reduo de valores salariais. (Fraude Lei em Tempos de Crise. In: Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio, v. 21, p. 61-70, jul./dez. 1996). O novo contrato de trabalho: teoria, prtica e crtica da Lei n 9.601/98. Em co-autoria com Luiz Otvio Linhares Renault e Fernanda Melazo Dias. So Paulo: LTr, 1998, p. 27.

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Legalizou-se a prtica, mas no se alterou o seu efeito principal: o desmantelamento da ordem jurdica protetiva do trabalhador. Em concreto, a terceirizao, esta tcnica moderna de produo, nos termos em que foi regulada pelo Enunciado n 331, do TST, significou uma espcie de legalizao da reduo dos salrios e da piora das condies de trabalho dos empregados. Os trabalhadores deixam de ser considerados empregados das empresas em que h a efetiva execuo dos servios e passam a ser tratados como empregados da empresa que fornece a mo-de-obra, com bvia reduo dos salrios que lhes eram pagos e nova reduo cada vez que se altera a empresa prestadora dos servios, sem que haja, concretamente, soluo de continuidade dos servios executados pelos trabalhadores. O feixe de fornecimento de mo-de-obra entre empresas, alis, parece no ter fim: o fenmeno da terceirizao j se transformou em quarteirizao e algumas vozes j comeam a sustentar a necessidade de se extrair o limite fixado no Enunciado n 331, para fins de permitir o oferecimento de mo-de-obra em todo tipo de atividade. Sob o prisma da realidade judiciria, percebe-se, facilmente, o quanto a terceirizao tem contribudo para dificultar, na prtica, a identificao do real empregador daquele que procura a Justia para resgatar um pouco da dignidade perdida ao perceber que prestou servios e no sabe sequer de quem cobrar seus direitos. A Justia do Trabalho que tradicionalmente j se podia identificar como a Justia do ex-empregado, dada a razovel incidncia desta situao, passou a ser a Justia do ex-empregado de algum, s no se sabe quem. Alis, este algum, em geral, depois de algum tempo de atuao na realidade social, e quando seus contratos de prestao de servios no mais se renovam, comea a no mais comparecer s audincias e vai para LINS (lugar incerto e no sabido), provocando, em geral, adiamento das audincias, para que se tente a sua localizao, e no raras vezes a tentativa acaba se revertendo em citao por edital. Custo e demora processual 10, efetividade 0. Quando tudo d certo, ou seja, a empresa prestadora comparece junto empresa tomadora (isto quando no se acumulam pretenses em face de mais de uma tomadora, que teriam se utilizado de forma subseqente dos trabalhos do reclamante, em face de contrato com a mesma empresa prestadora, instaurando-se um verdadeiro tumulto processual) e o juiz consegue ultrapassar as mil e uma preliminares de mrito apresentadas pelas empresas tomadoras, que assumem a postura do num t nem a, preliminares estas que se repetem nas defesas das empresas prestadoras, profere-se deciso condenatria, com declarao da responsabilidade subsidiria da empresa tomadora. Na fase de execuo, que a mais complexa, para fins de real efetivao dos direitos declarados judicialmente, inicia-se com a tentativa de executar bens da empresa prestadora (o que pode levar tempo razovel), para, somente no caso de no ser esta eficaz, buscarem-se bens da empresa tomadora com nova citao, etc.

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No bastassem essas dificuldades jurdicas e econmicas, o fenmeno da terceirizao tem servido para alijar o trabalhador ainda mais dos meios de produo. Sua integrao social, que antes se imaginava pelo exerccio de trabalho, hoje, impensvel. O trabalhador terceirizado no se insere no contexto da empresa tomadora; sempre deixado meio de lado, para que no se diga que houve subordinao direta entre a tomadora dos servios e o trabalhador. H, ainda, outro efeito pouco avaliado, mas intensamente perverso que o da irresponsabilidade concreta quanto proteo do ambiente de trabalho. Os trabalhadores terceirizados, no se integrando a CIPAs e no tendo representao sindical no ambiente de trabalho, subordinam-se a trabalhar nas condies que lhe so apresentadas, sem qualquer possibilidade de rejeio institucional. O ambiente do trabalho, desse modo, relegado a segundo plano, gerando aumento sensvel de doenas profissionais. Essa foi a realidade criada, ou pelo menos incentivada, pelo Enunciado n 331 do TST, razo pela qual torna-se urgente repens-lo. Enfrenta-se o desafio proposto pela seguinte indagao: h no ordenamento jurdico uma frmula que possa, ao mesmo tempo, proteger os trabalhadores, sem negar a realidade do fenmeno da terceirizao? Parece-me que sim. Alis, para se chegar a esta resposta no preciso sequer muita criatividade. Em verdade, o Enunciado n 331, do TST, ao dar guarida reivindicao da economia, no que tange necessidade da implementao da terceirizao, fez letra morta do art. 2 da CLT, segundo o qual foi consagrado que se considera empregador a empresa que assume os riscos da atividade econmica4 . Ora, quem se insere no contexto produtivo de outrem, com a mera prestao de servios, seja de forma pessoal, seja na forma de uma empresa de prestao de servios, no assume qualquer risco econmico atinente produo, da porque, segundo a definio legal, no pode ser considerado empregador. A vinculao da figura do empregador ao risco da atividade econmica tem sentido porque este que, gerindo a produo, possui os bens corpreos e incorpreos necessrios consecuo dos fins empresariais. Estes bens, por sua vez, ao mesmo tempo, possibilitam a satisfao do fim empresarial e constituem-se como os garantes naturais do passivo trabalhista que gerado. Uma terceirizao, ou seja, a transferncia de atividade que indispensvel realizao empresarial, de forma permanente seja ela considerada meio ou fim no pode, simplesmente, se transferir a terceiro, sem que se aplique a tal negcio jurdico a regra de definio do empregador fincada no art. 2, da CLT, isto , a considerao de que aquele que se utiliza de trabalhador subordinado e que assume os riscos da atividade econmica o real empregador, sendo este, no caso, evidentemente, a empresa tomadora dos servios.
4 Como explica Evaristo de Moraes Filho, Em nossa legislao fica para a empresa o tratamento abstrato, incorpreo, de bem complexo, de coisas materiais e imateriais, inclusive relaes do trabalho, para o exerccio da atividade econmica (Do contrato de trabalho como elemento da empresa. So Paulo: LTr, 1993, p. 214).

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Neste sentido, dispe a seguinte Ementa: Terceirizao. Atividade indispensvel. Salvo situaes expressamente previstas na Lei n 6.019, o instituto da terceirizao no pode alcanar atividade indispensvel ao empreendimento econmico, porque desvirtua a aplicao da Lei Trabalhista (art. 9). Nesta situao a relao de emprego forma-se com o tomador dos servios. (TRT 3 R. 1 Turma RO 164/96 Rel. Cunha Avellar DJMG 19.07.1996, p. 16) Ainda que a transferncia da atividade se faa em estabelecimentos distintos de pessoas jurdicas diversas, a situao pouco se altera, pois a identificao da efetivao de uma produo organizada em cadeia, mesmo sem a formao de uma empresa controladora, gera a configurao do grupo de empresas, com responsabilidade solidria entre as mesmas pelos crditos trabalhistas. Assim, a terceirizao s se concretiza, validamente, no sentido de manter a relao de emprego entre os trabalhadores e a empresa prestadora quando a prestadora de servios possua uma atividade empresarial prpria, assumindo o risco econmico, que prprio da atividade empresarial, e a sua contratao se destine realizao de servios especializados, isto , servios que no sejam indispensveis ou permanentes no desenvolvimento da atividade produtiva da empresa contratante (tomadora), configurando-se, por isso, uma situao excepcional e com durao determinada dentro do contexto empresarial da empresa tomadora. Alm dessa situao, a terceirizao continuaria sendo possvel nas hipteses legalmente previstas do trabalho temporrio (Lei n 6.019/74) e servios de vigilncia (Lei n 7.102/83), respeitados os limites ali fixados.5 Nos pases europeus, as intermediaes de mo-de-obra so restritas a hipteses do trabalho temporrio.6 Na Frana, por exemplo, a intermediao de mo-de-obra, com fins lucrativos, da empresa prestadora, considerada como trfico de mo-de-obra, nos termos das definies dos arts. 125-1 e 125-3, do Code du

Esses limites impedem, por exemplo, que sejam aplicadas no trabalho rural: Trabalhador rural Servios de plantio, cultivo e colheita da erva-mate. Terceirizao da mo-de-obra. Vedao. A utilizao de mo-de-obra terceirizada nas atividades de plantio, cultivo e colheita da erva-mate no encontra resguardo na Lei n 6.019/74, que trata do trabalho temporrio nas empresas urbanas. A atividade do trabalhador rural vem disciplinada pela Lei n 5.889/73, que expressamente inibe a intermediao no campo ao considerar que a utilizao de qualquer trabalhador rural, ainda que de forma triangular, gerar o vnculo com o tomador dos servios. A assertiva de que a sentena afrontou a Carta Magna ao impor bice ao livre exerccio do trabalho ou a de que nas pocas de colheita necessria a contratao temporria de um nmero maior de trabalhadores ou, ainda, a de que o Poder Judicirio Trabalhista deve ter presente a necessidade de preservao de empregos no passam de meras alegaes, j que a prpria Lei n 5.889/73 estabelece a forma como deve se dar a relao entre o proprietrio rural/tomador dos servios e o trabalhador do campo, restando evidente que essa no se far mediante o instituto da terceirizao. (TRT 12 Regio 3 Turma Ac. 6.725/99 Rel Juza gueda Maria L. Pereira DJSC 07.07.1999 p. 339) (RDT 08/99, p. 65) Vide, a respeito, La Reglementation des Conditions de Travail Dans Les Etats Membres de Lunion Europeenne. v. 1, Commission europenne, 1999, p. 28.

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Travail.7 Na Espanha, segundo informa Roberto Vieira de Almeida Rezende,8 a jurisprudncia acolhe como autntica a subcontratao de trabalhadores quando verifica que, alm de deter o poder de comando e gerenciamento diretos do trabalho, a empresa subcontratada tem atividade empresarial prpria, com patrimnio e instrumental suficiente e compatvel para consecuo de seus fins. Prossegue o mesmo autor: Para o Direito Espanhol, a subcontratao de trabalhadores considerada lcita, mas, normalmente, vir acompanhada da responsabilidade solidria da empresa principal quanto s obrigaes da subcontratada com seus trabalhadores e com a Seguridade Social. O art. 42 do Estatuto dos Trabalhadores estabelece que os empresrios que contratem ou subcontratem com outros a realizao de obras ou servios correspondentes prpria atividade daqueles devero comprovar que ditos contratados estejam com o pagamento das cotas de Seguridade Social em dia. Ainda que no se queira aplicar a regra trabalhista que impede a transferncia do vnculo jurdico da empresa produtiva (tomadora) para a empresa agenciadora (prestadora), no se pode negar a vocao do direito do trabalho, extraindo de suas normas e princpios uma resposta humanista prtica da terceirizao, como forma de reserv-la para as situaes concretas em que ela se justifica como forma de maximizao da produo e no como mera tcnica de reduo dos custos do trabalho. A implementao desta tcnica administrativa no pode, em hiptese alguma, representar a impossibilidade dos trabalhadores adquirirem e receberem integralmente os seus direitos trabalhistas pelos servios que prestem. Como conseqncia, ainda que se permita a terceirizao, considerando que o trabalhador seja empregado da empresa prestadora e no da empresa tomadora, h de se fixar alguns parmetros jurdicos, chamados de limites civilizatrios por Gabriela Neves Delgado,9 para impedir que a terceirizao aniquile toda a histria de conquistas da classe trabalhadora. O primeiro efeito jurdico a ser fixado o de que se devem respeitar os mesmos direitos para os trabalhadores da empresa tomadora e os da empresa prestadora, nos termos das seguintes ementas: A evoluo que admite a terceirizao no pode, validamente, implicar em desigualdade social, ou em acirrar a sociedade injusta para atrair a prevalncia de menor custo em detrimento do trabalhador com aumento de
7 Toute opration but lucratif de fourniture de main-doeuvre qui a pour effet de causer un prjudice au salari quelle concerne ou dluder lapplication des dispositions de la loi, de rglement ou de convention ou accord collectif de travail, ou merchandage, est interdite. (125-1) Em sua dissertao, com a qual obteve o ttulo de mestre junto Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Em sua dissertao de mestrado, intitulada Terceirizao: paradoxo do Direito do Trabalho contemporneo, com a qual obteve o ttulo de mestre em Direito do Trabalho junto Faculdade de Direito da PUC-Minas, em novembro de 2002.

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lucratividade do empreendimento. Os objetivos da terceirizao no se lastreiam em lucro maior ou menor. Utiliz-la para pagar salrios menores que os observados pela tomadora quanto aos seus empregados que exercem a mesma atividade ilegtimo, constituindo-se em prtica voltada distoro dos preceitos protetivos da legislao trabalhista. Dentre as suas vantagens no se inclui a diversidade salarial ou de direitos individuais do empregado e independente da pessoa que seja seu empregador. O empregado de terceirizante, que desenvolve seu trabalho em atividade terceirizada, tem os mesmos direitos individuais e salrios dos empregados da tomadora dos servios exercentes da mesma funo. (TRT 3 R. 2 Turma RO 16.763/ 95 Rel. Ricardo A. Mohallem DJMG 29.03.1996 p. 40) A analogia legis implica no reconhecimento de que a questo sub judice, apesar de no se enquadrar no dispositivo legal, deve cair sob sua gide por semelhana de razo (ubi eadem legis ratio, ibi eadem dispositio). Se os trabalhadores temporrios, por fora do art. 12, a, da Lei n 6.019/74, fazem jus remunerao equivalente paga aos empregados da mesma categoria profissional da empresa tomadora de seus servios, com muito maior razo os trabalhadores contratados de forma permanente por empresa interposta para a prestao de servios essenciais empresa cliente tero direito a todas as vantagens asseguradas categoria dos empregados da mesma. A terceirizao de mo-de-obra, mesmo quando lcita, no pode servir de instrumento de reduo dos custos de mo-de-obra se isto implicar em violao do princpio constitucional da isonomia. (TRT 3 R. 3 Turma RO 08.157/94 Rel. Freire Pimenta DJMG 29.08.95 p. 56) Alm disso, se verdade que o pressuposto tcnico da idia de terceirizao a especializao dos servios, em nome da qualidade para atendimento desta caracterstica de tal modelo produtivo, essencial que a empresa prestadora tenha uma atividade empresarial prpria, sendo, portanto, especializada no servio a que se prope prestar. Isto, sob o prisma do direito do trabalho, no pode resultar em reduo do ganho do trabalhador ou eliminao de responsabilidades das empresas pelo adimplemento dos direitos trabalhistas. Assim, quando no se puder vislumbrar, juridicamente, a formao de um grupo econmico entre as diversas empresas que utilizam os servios de um mesmo trabalhador, h de se identificar o fenmeno da terceirizao jurdica. A formao de uma cadeia produtiva que se faz horizontalmente implica, necessariamente, a construo, na mesma proporo, de uma teia jurdica que possibilite a fixao de uma responsabilidade entre todos aqueles que se aproveitam, conjuntamente, do trabalho exercido pelo trabalhador, seja pelo instituto do grupo econmico (art. 2, 2, da CLT), seja pela terceirizao. A responsabilidade imaginada, tanto na terceirizao interna, quanto na externa, deve ser sempre solidria. Previso nesse sentido pode ser encontrada no art. 249, da Lei de Contrato de Trabalho da Argentina: La responsabilidad solidaria consagrada por este artculo ser, tambin, de aplicacin cuando el cambio de
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empleador fuese motivado por la transferencia de un contrato de locacin de obra, de explotacin u otro anlogo, cualquiera sea la naturaleza y el carcter de los mismos. Vale lembrar que h solidariedade quando existe pluralidade de credores ou de devedores. No caso de pluralidade de devedores, a solidariedade, denominada passiva, ocorrer quando cada um dos devedores for responsvel pelo pagamento de toda a dvida. Nos termos do art. 896, do Cdigo Civil (art. 265, do novo Cdigo Civil), a solidariedade no se presume e resulta da lei ou da vontade das partes. No entanto, no que se refere solidariedade passiva, que nos interessa mais profundamente, tem ganhado fora entre os doutrinadores a noo que admite a presuno da solidariedade para satisfao mais eficiente da obrigao, como se d em outros pases,10 muito embora tal noo ainda no tenha sido incorporada pelo nosso ordenamento. O Enunciado n 331, do egrgio TST, alude a uma responsabilidade subsidiria. O termo data venia infeliz. Quando h pluralidade de devedores e o credor pode exigir de todos a totalidade da dvida, se est diante da hiptese de solidariedade instituto jurdico que traduz tal situao. Quando a sentena reconhece a responsabilidade do tomador dos servios, a sua responsabilidade, perante a Justia do Trabalho, por toda a dvida declarada e no por parte dela.11 H, portanto, uma hiptese de solidariedade, indiscutivelmente, pois o credor (reclamante) pode exigir de ambos (prestador e tomador) a totalidade da dvida. O que poderia haver, na relao entre tomador e prestador, como ocorre no caso da fiana, seria o exerccio daquilo que se denomina benefcio de ordem (art. 1.491, CC), pelo qual o fiador tem direito a requerer que primeiro se executem os bens do devedor principal. Mas, o benefcio de ordem depende de iniciativa do fiador parte no processo e deve ser requerido, nos moldes do art. 1.491, do Cdigo Civil, conforme lembra Caio Mrio da Silva Pereira: Demandado, tem o fiador o benefcio de ordem, em virtude do qual lhe cabe exigir, at a contestao da lide, que seja primeiramente executado o devedor, e, para que se efetive, dever ele nomear bens a este pertencentes, sitos no mesmo municpio, livres e desembargados, suficientes para suportar a soluo do dbito (Cdigo Civil, art. 1.491).12

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Alguns sistemas, notadamente o francs e o belga, admitem uma extenso da solidariedade afora os casos legalmente previstos, a qual recebeu a denominao anfibolgica de solidariedade jurisprudencial ou costumeira (PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. Rio de Janeiro: Forense, v. II, 1978, p. 77). No seria divisvel a obrigao porque nas prestaes divisveis, ocorrendo insolvncia de um dos co-devedores o credor perde a cota-parte do insolvente (Caio Mrio, p. 72), e isso, notoriamente, no ocorre nas dvidas trabalhistas. Lembre-se, ademais, que a indivisibilidade no material, mas jurdica. s vezes importa, e outras no importa que o objeto possa fracionar-se (Caio Mrio, p. 67). Op. cit., v. III, p. 462.

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Mesmo assim, essa hiptese no se configura no caso da terceirizao, pois no h previso legal expressa neste sentido e, uma vez declarada a solidariedade, o benefcio de ordem se exclui, como regra. Ensina Caio Mrio: da essncia da solidariedade que o devedor possa ser demandado pela totalidade da dvida (totum et totaliter) e sem benefcio de ordem.13 Assim, por imperativo jurdico, a responsabilidade do tomador dos servios trata de uma responsabilidade solidria, sem benefcio de ordem. Solidariedade esta que no seria presumida, mas declarada judicialmente, com base no postulado jurdico da culpa in eligendo. Mesmo o elemento culpa pode ser abandonado, atraindo-se a noo de culpa objetiva decorrente de responsabilidade civil, nos termos do art. 927 do novo Cdigo Civil e seu pargrafo nico, que passaram a considerar o ato que, antes, ato meramente culposo (vide o art. 186, do novo Cdigo) como ato ilcito. E, para aqueles mais renitentes, que se apegam a um formalismo jurdico, extrado do teor do art. 896, do Cdigo Civil, formalismo este que em concreto no existe, vale lembrar o disposto no artigo 455, da CLT, que pode ser aplicado analogicamente ao presente caso. Dispe tal artigo: Nos contratos de subempreiteira responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro. Pargrafo nico. Ao empreiteiro principal fica ressalvada, nos termos da lei civil, ao regressiva contra o subempreiteiro e a reteno de importncias a este devidas, para a garantia das obrigaes previstas neste artigo. V-se, portanto, que a Lei Trabalhista fixou a solidariedade nas relaes de terceirizao, na medida em que conferiu ao trabalhador o direito de ao em face do tomador dos servios empreiteiro e sem benefcio de ordem, pois o que se garantiu a este foi a ao regressiva contra o prestador subempreiteiro. Neste sentido, dispe a seguinte ementa: Destituda a intermediadora de mo-de-obra de idoneidade econmica e financeira, tem-se a empresa tomadora do servio como responsvel solidria pelos nus do contrato de trabalho, pelo princpio da culpa in eligendo, o mesmo que informa e fundamenta a regra do art. 455, do estatuto obreiro (TRT 8 R. Ac. 4.947/95 Rel. Juiz Itair S da Silva DJPA 23.01.1996 p. 05). A solidariedade entre tomador e prestador de servios est expressamente prevista em outros dispositivos legais, a saber: art. 15, 1 da Lei n 8.036/90 e art. 2, I, do Decreto n 99.684/90, sobre FGTS; e Ordem de Servio n 87/83, sobre contribuies previdencirias. Frisa-se, ainda, que eventual clusula do contrato firmado entre as empresas, que negue qualquer tipo de solidariedade, nula de pleno direito, pois sua aplicabilidade pode impedir o adimplemento de obrigaes trabalhistas (art. 9, da

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Ibidem, p. 463.

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CLT). Neste sentido, alis, merece destaque o disposto no art. 187, do novo Cdigo Civil: Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes. Ora, realizar negcios jurdicos cujo propsito afastar-se de responsabilidade pelo adimplemento de direitos de terceiros, evidentemente, no pode ser considerado como ato lcito, nos termos da atual viso social do prprio direito civil. Neste aspecto da responsabilidade civil por ato ilcito, merece relevo o art. 934 do novo Cdigo Civil, que estabelece o direito de ressarcimento para aquele que indenizar o dano provocado por ato de outrem, conduzindo idia de que no h benefcio de ordem possvel no que tange busca de indenizao quando na prtica do ato ilcito concorrerem mais de uma pessoa. Esta concluso, alis, inevitvel quando se verifica o teor do art. 924, que assim dispe: Art. 924. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero solidariamente pela reparao. Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas designadas no art. 932. (grifou-se) Essas regras, obviamente, possuem pertinncia total no fenmeno da terceirizao. Assim, uma empresa que contrata uma outra para lhe prestar servios, pondo trabalhadores sua disposio, ainda que o faa dentro de um pretenso direito, ter responsabilidade solidria pelos danos causados aos trabalhadores pelo risco a que exps os direitos destes, tratando-se, pois, de uma responsabilidade objetiva (pargrafo nico do art. 927). No h incidncia possvel nesta situao da regra de que a solidariedade no se presume, resultando de lei ou da vontade das partes (art. 896, antigo CC; art. 265, atual Cdigo), porque a solidariedade em questo fixada por declarao judicial de uma responsabilidade civil, decorrente da prtica de ato ilcito, no seu conceito social atual. Alis, neste sentido, a regra do art. 265 no parece nem mesmo ser afastada, uma vez que a solidariedade declarada, com tais parmetros, decorre, agora, da prpria lei (art. 924 e seu pargrafo). Lembre-se, ademais, que j na Declarao dos Objetivos da Organizao Internacional do Trabalho, de 1944, foi firmado o princpio, at hoje no superado no contexto jurdico internacional, de que o trabalho no mercadoria. Tal sentido pode ser encontrado, tambm, na Declarao da OIT, relativa aos princpios fundamentais do trabalho, ao dispor que a justia social essencial para assegurar uma paz universal e durvel e que o crescimento econmico essencial, mas no suficiente para assegurar a eqidade, o progresso social e a erradicao da pobreza, e que isto confirma a necessidade para a OIT de promover polticas sociais slidas, a Justia e instituies democrticas. Esses preceitos, alis, foram o fundamento para que a OIT, em 1949, adotasse a Conveno n 96, estabelecendo que as agncias de colocao de mo-de-obra, com finalidade lucrativa, deveriam ser suprimidas da realidade social dos pasesmembros de forma progressiva e definitiva.
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Mas, como esclarece Bruno Siau: Une pays, le Brsil, nest plus signataire de la Convention n. 96 mais la t de 1957 1972. Les raisons de la dnonciation de cette convention par le Brsil ne sont pas une surprise: ce pays na pas russi tenir la date limite de suppression des bureaux de placement payants but lucratif14 15 O fato concreto que, no se reservando um tratamento jurdico terceirizao que preserve a funo primordial do direito do trabalho de proteo da dignidade do trabalhador, ao mesmo tempo em que lhe garanta a possibilidade da melhoria de sua condio social, esta, a terceirizao, continuar sendo utilizada como mera tcnica para fraudar direitos trabalhistas e, muitas vezes, para desviar obrigaes administrativas, quando formuladas no setor pblico.16 O manuseio dos fundamentos, princpios e normas do Direito do Trabalho, sob uma perspectiva humanista, permite que se mantenha a vocao protetiva deste ramo do direito, mesmo diante de novos e cada vez mais criativos modelos de produo que se criam para atender apenas aos reclamos da economia, dos empresrios e de todos ns, vorazes consumidores.

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SIAU, Bruno. Le Travail Temporaire en Droit Compare Europeen et International. Paris: L.G.D.J., 1996, p. 57. Um pas, o Brasil, no mais signatrio da Conveno n 96, embora o tenha sido de 1957 a 1972. As razes da denncia desta conveno pelo Brasil no so uma surpresa: este pas no conseguiu cumprir a data limite para supresso das agncias de colocao com objetivo lucrativo. Terceirizao ilcita efetivada por entidades estatais. Efeitos jurdicos diferenciados. A terceirizao ilcita perpetrada por entes do Estado propicia trs efeitos jurdicos distintos: em primeiro lugar, no autoriza o reconhecimento do vnculo empregatcio diretamente com o tomador de servios estatal, em virtude de expressa proibio constitucional a respeito (art. 37, II e 2, CF/88; Enunciado n 331, II, TST). Em segundo lugar, implica na induvidosa responsabilidade subsidiria da entidade estatal tomadora dos servios pelas verbas devidas ao empregado pelo empregador terceirizante (Enunciado n 331, IV, TST). Nesta linha, ineficaz a iseno de responsabilidade pretendida pela Lei n 8.666/93 (art. 71) por afrontar critrio de responsabilidade clssico do Estado existente no direito do pas (art. 37, 6, CF/88). Por fim, em terceiro lugar, a ilicitude da terceirizao repara-se atravs do pagamento ao obreiro de todas as verbas incidentes sobre empregados da empresa estatal que realizem funo semelhante ou sejam da mesma categoria (salrio eqitativo), conforme critrio isonmico classicamente incorporado pela ordem jurdica (art. 12, a, Lei n 6.019/74, por analogia; art. 5, caput e I, CF/88; art. 7, XXXII, CF/88). (TRT 3 R. 3 Turma RO 20.515/97 Rel. Maurcio J. Godinho Delgado DJMG 21.07.1998 p. 12) Terceirizao. Sociedade de economia mista. Responsabilidade subsidiria. A sociedade de economia mista deve responder, subsidiariamente, pelos crditos trabalhistas do empregado contratado pela empresa fornecedora de mo-de-obra para prestar-lhe servios. A licitao, se existente, que teria precedido a celebrao do contrato pelas empresas, pode excluir a culpa in eligendo, mas no a culpa in vigilando, vez que cumpre beneficiria dos servios fiscalizar o cumprimento do contrato de trabalho pela empresa interposta. A iseno de responsabilidade prevista no art. 71 da Lei n 8.666/93 constitui privilgio inadmissvel, por afrontar o disposto no art. 5 e art. 173, 1, da Constituio Federal. (TRT 3 R. 4 Turma RO 1.707/2000 Rel. Juiz Luiz Otvio L. Renault DJMG 23.09.2000 p. 18) (RDT 10/00, p. 63)

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ALTERAO DAS CLUSULAS PTREAS E O PODER CONSTITUINTE EVOLUTIVO


Francisco das C. Lima Filho*
SUMRIO: Introduo; Limitaes ao poder de reforma e a tese da dupla reviso; Concluso; Referncias Bibliogrficas.

INTRODUO

em sido objeto de debates e muita discusso o que a doutrina costuma denominar de poder constituinte evolutivo, com vista a justificar a alterao da Constituio naqueles pontos em que o poder constituinte originrio gravou com a clusula de inalterabilidade, chegando alguns at mesmo a defender a extino dessas limitaes. Argumentam que no se pode obrigar as futuras geraes a respeitarem aquilo que, em dado momento histrico, o constituinte entendeu inaltervel, pois isso atentaria contra o querer democrtico. Sustentam os defensores dessa tese que o excesso de rigidez constitucional haver de pagar um preo e que este preo a freqente mutao informal da Constituio, ou seja, ela muda freqentemente de sentido sem que se alterem, formalmente, os seus dispositivos, como inevitvel decorrncia do seu excesso de rigidez. Para os defensores dessa tese, a soluo ser dar s clusulas ptreas uma espcie de interpretao light, cada vez mais soft, de modo a facilitar as emendas e revises constitucionais; vale dizer, a resposta para o alegado excesso de rigidez o excesso de desconsiderao pelas clusulas intangveis da Constituio. E mais: se isso no bastar para adaptar a Lex Major emergncia de novos valores sociais, que se tome, ento, das clusulas de reforma constitucional o prprio fundamento para a sua reviso ou modificabilidade, ou seja, reviso em dois tempos ou de dupla face, como explicado por Gomes Canotilho:1 A existncia de limites absolutos , porm, contestada por alguns autores, com base na possibilidade de o legislador de reviso poder sempre ultrapassar esses limites mediante a tcnica da dupla reviso. Num primeiro momento, a reviso incidiria sobre as prprias normas de reviso, eliminando ou alterando esses limites. Num segundo momento, a reviso far-se-ia de acordo com as leis constitucionais que alteraram as normas de reviso. Desta
* 1 Mestre em Direito. Professor na UNIGRAN. Juiz Titular da 2 Vara do Trabalho de Dourados MS. GOMES CANOTILHO, J. J. Direito Constitucional. Coimbra: Almedina, 1992, p. 1138.

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forma, as disposies consideradas intangveis pela Constituio adquiriram um carter mutvel, em virtude da eliminao da clusula de intangibilidade operada pela reviso constitucional (...) Para aqueles que defendem a tese da dupla reviso, as limitaes materiais podem ser modificadas ou revogadas pelo legislador reformador, abrindo-se o caminho para, em momento posterior, concretizar-se a remoo dos princpios correspondentes aos limites substanciais explcitos, atravs da dupla reviso ou duplo processo de reviso; vale dizer, o duplo processo de reviso seria efetivado em dois momentos: no primeiro, o reformador eliminaria os limites absolutos, sendo uma reviso sobre as normas que estabelecem vedaes atividade revisora, como aquela constante do art. 60 do Texto de 88; e, no segundo, a reviso seguiria de acordo com as leis constitucionais que alteram as normas de reviso. De acordo com esse entendimento, os preceptivos tidos como intangveis adquiririam uma qualidade de maleabilidade, face eliminao do cerne inamovvel, considerado pela doutrina, irreformvel, absoluto, permanente e intocvel: ptreo, portanto. Assim, e por esse raciocnio, as vedaes expressas contidas no 4, do art. 60 do Texto Maior, poderiam ser ultrapassadas, e, para isso, bastaria que o legislador de reforma as eliminasse, suprimindo, pois, os limites de reviso por intermdio de outra reviso. Parece equivocado e extremamente perigoso o ponto de vista daqueles que defendem essa tese, com base no que doutrinariamente se convencionou denominar poder constituinte evolutivo, especialmente em um pas como o Brasil que no tem demonstrado ao longo de sua histria grande estima constitucional. E para se constatar esse fenmeno, basta lembrar que a atual Constituio, com pouco mais de quinze anos de vigncia, conta com mais de quarenta emendas, muitas aprovadas por maiorias episdicas para satisfazer a ditames de uma poltica econmica imposta por instituies financeiras internacionais ou, at mesmo, em nome de interesses pessoais de seus autores, o que evidencia o cuidado que se deve emprestar discusso desse importante tema.2 No Brasil lembra Gustavo Just da Costa e Silva ,3 apesar de se ter um catlogo de limites expressos correspondentes tendncia atual de explcita aluso a todo o mbito de referncia legitimadora das constituies democrticas, tem-se revelado suscetvel de interpretaes, bastante questionveis e excessivamente ampliadoras do contedo que se considere protegido contra a reforma. Essas condies so propcias ao aparecimento de propostas de dupla reviso. Alm disso, tm tramitado no Congresso Nacional, em que pese o relativamente baixo grau de
2 As Emendas da reeleio do ex-presidente Fernando Henrique Cardoso (Emenda 16) e a da reforma da Previdncia Social (Emenda 41), esta ltima no Governo Lula, constituem exemplos desse fenmeno. COSTA E SILVA, Gustavo da. Os Limites da Reforma Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar, 2000, p. 147.

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rigidez da Constituio de 88, propostas e emendas que objetivam simplificar, ainda que temporariamente, o procedimento de aprovao de emendas, evidenciando que o Brasil no tem uma grande estima pelos valores constitucionais. Para demonstrar a minha divergncia com aqueles que defendem a tese da dupla reviso e estimular o debate sobre esse tema to importante, especialmente no momento poltico que vivenciamos, em que esto sendo feitas reformas na Constituio com inaceitveis violaes s vedaes previstas no 4 do art. 60, resolvi escrever este texto que no pretende esgotar o assunto. LIMITAES AO PODER DE REFORMA E A TESE DA DUPLA REVISO Com o evoluir histrico do conceito de Constituio, passando-se pelas concepes sociolgica, poltica, formalista, normativista e material, identificou-se o aspecto elementar das constituies modernas no trao de seu contedo objetivo. Esse aspecto, vale lembrar, no pode ser expresso na tendncia objetivista que tende a menosprezar o aspecto humano criativo, relegando o homem a um plano secundrio, na medida em que aponta para uma coletividade prspera e feliz formada por criaturas infelizes e miserveis. Ao contrrio, fala-se de um contedo objetivo, derivado da constatao de uma Constituio que, em que pese historicamente surgida da necessidade de estruturar o Estado a fim de limitar e preservar o poder poltico, passou a refletir, com o passar do tempo, sobre valores bsicos a serem protegidos at mesmo contra o querer democrtico.4 Assim, a matria constitucional no se resume ao comumente denominado conjunto de normas estruturais estatais, que organizam os elementos constitutivos

Toda sociedade escolhe princpios fundamentais, ou seja, valores aos quais tudo em sua vida deve subordinar-se. Por isso que sociedade. Realmente, no haveria sociedade se certas regras no fossem aceitas por todos. Mesmo uma sociedade anarquista teria alguma regra, ao menos quanto impossibilidade de serem criadas regras coercitivas em seu seio. Ao conjunto desses valores bsicos chamamos Constituio. No vem ao propsito destas consideraes o aprofundamento do conceito de Constituio, seja sob o ngulo sociolgico, poltico ou mesmo jurdico, pois numa viso dialtica incluem-se todos aqueles aspectos. A Constituio vista pela Sociologia, pela Cincia Poltica, pelo Direito, ou por qualquer outra cincia, no deixa de ser um conjunto de valores que apenas passam a ser abstrados como objeto delas, segundo se considerem as foras sociais, polticas, jurdicas e outras. preciso que se tenha em mente que toda sociedade movimenta-se incessantemente e que no se convulsiona pela aceitao de princpios comuns, que lhe do unidade e ordem. Sabe-se que esses princpios superiores so valores e que, por isso, chocam-se algumas vezes com valores no eleitos como constitutivos da sociedade. Decorre da, necessariamente, que em toda sociedade haver controle das opes face quelas primordiais, que so a sua Constituio, seja pelo prprio grupo social (sano moral), quando organizaes simples, por instituio adrede preparada, nas sociedades politicamente organizadas (sano jurdica). Esses valores bsicos so sempre conhecidos numa sociedade, de forma clara ou nebulosa. Nos Estados modernos esses princpios bsicos esto identificados na ordem jurdica, seja num texto escrito ou no. SEREJO, Paulo. Conceito de Inconstitucionalidade. In: Revista Jurdica Virtual da Casa Civil da Presidncia da Repblica. Vol. 1, n. 19, dez./2000.

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do Estado. O regime constitucional revela-se no enunciado dos fins do Estado, de sua organizao e estrutura, dos direitos fundamentais, dos limites do poder e do princpio democrtico, o que no caso brasileiro revelado a partir do prembulo do Texto de 88. Desta forma, o que distingue a Norma Legal dos demais instrumentos normativos do ordenamento jurdico a insero dos chamados valores constitucionais na idia de Constituio. Esses valores constitucionais apresentamse como o seu contedo objetivo, especialmente imortalizados por meio dos limites materiais ao poder constituinte derivado, mais conhecidos por clusulas ptreas. Pode-se, pois, vislumbrar na Magna Carta a presena de um contedo predeterminado propriamente constitucional, ou seja, um contedo paradoxalmente advindo de uma deciso poltica fundamental fortalecida pelos conceitos de poder constituinte e constitudo ou poder de reforma, limitando, a partir de ento, a prpria deciso democrtica. 5 Nesse contexto, avulta a importncia das limitaes do poder constituinte derivado ou poder constitudo, que detm a faculdade de reforma ou emenda da Constituio, ou seja, at que ponto pode o poder constituinte derivado alterar a Constituio? O poder de reforma constitucional exercido pelo poder constituinte derivado, pela sua prpria natureza jurdica um poder limitado, constitudo e contido num quadro de limitaes explcitas e implcitas, decorrentes da prpria Norma Legal e cujos princpios se sujeita, em seu exerccio, o rgo revisor. As limitaes explcitas ou expressas so aquelas que, formalmente postas na Constituio, lhe conferem estabilidade tolhendo a quebra de princpios bsicos, cuja permanncia ou preservao se busca assegurar, retirando-os do alcance do poder constituinte derivado. Essas limitaes podem ser temporrias, circunstanciais e materiais. As limitaes materiais so aquelas ligadas ao objeto da reforma do texto constitucional, ou seja, so aquelas clusulas de inamovibilidade porque, perante a sua observncia, o legislador de reforma no tem o poder de remover ou abolir, face uma determinao taxativa do constituinte. Por isso, constituem aquilo que Pontes de Miranda denominou de cerne imodificvel da Constituio.6 Para Jorge Miranda,7 faz-se necessrio distinguir trs categorias de limites materiais do poder constituinte: a) limites transcendentes; b) limites imanentes; e c) em certos casos, limites heternomos.

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IORIO ARANHA, Mrcio. As Dimenses Objetivas dos Direitos e sua Posio de Relevo na Interpretao Constitucional como Conquista Contempornea da Democracia Substancial. In: Revista de Informao Legislativa. Braslia, 35 (138): 217-230, abr./jun. 1998. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcante. Comentrios Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1934. Rio de Janeiro: Guanabara, t. 2, 1937, p. 526. MIRANDA, Jorge. Teoria do Estado e da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2002, p. 376-378.

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Os limites transcendentes so aqueles que, antepondo-se ou impondo-se vontade do Estado e, em poder constituinte democrtico, prpria vontade do povo , demarcando a sua rea de interveno, origina-se de imperativos de direito natural, de valores decorrentes de tica superior, de uma conscincia jurdica coletiva, como aqueles ligados aos direitos fundamentais imediatamente conexos com a dignidade humana, pelo que, tornar-se-ia invlida e, portanto, ilegtima a decretao de normas constitucionais que gravemente pudessem ofender a esses valores. J os limites imanentes decorrem da noo e do sentido do poder constituinte formal enquanto poder situado, que se identifica por certa origem e finalidade, manifestando-se em dadas circunstncias, como aqueles ligados configurao do Estado luz do poder constituinte material ou prpria identidade do Estado de que cada constituio representa apenas um momento do devir histrico, como aqueles compreendidos pelos limites que se reportam soberania do Estado, forma de Estado, bem como os limites atinentes legitimidade poltica em concreto. Os limites heternomos so aqueles que provm da conjugao com outros ordenamentos jurdicos. Esto ligados aos princpios e regras ou a atos de direito internacional, em que resultem obrigaes para todos os Estados ou s para certo Estado, ou ainda, reportando-se a regras de direito interno, quando o Estado seja composto ou complexo e complexo tenha de ser, por conseguinte, o seu ordenamento jurdico.8 O Texto de 88, no 4o do art. 60 consagra as vedaes materiais perptuas do nosso ordenamento constitucional ao exerccio do poder de reforma. Como ensina Raul Machado Horta:9 Do centro de imputao, que limita a atividade do rgo de reviso constitucional, dimanam, inicialmente, as matrias includas na clusula da irreformabilidade do art. 60, 4, I a IV, da Constituio. So improponveis no Congresso Nacional, em sesso apartada de cada Casa, os temas irreformveis, que no podem ser objeto de Emenda Constituio: a forma federativa de Estado, o voto direto, secreto, universal e peridico, a separao dos Poderes, os direitos e garantias individuais. Se no podem ser objeto de emenda, para aboli-las e a abolio no se circunscreve s formas grosseiras

Os limites heternomos ligados ao direito internacional, que assumem um carter especial, so aqueles que correspondem s limitaes do contedo da Constituio em face dos deveres assumidos por um Estado para com outros Estados ou para a comunidade internacional no seu conjunto, como, por exemplo, os compromissos assumidos pelo Estado com relao ao respeito e manuteno das garantias de direitos de minorias nacionais e lingsticas impostos por certos Estados por fora de tratados de paz, especialmente aps as duas Grandes Guerras mundiais, ao passo que os limites heternomos de direito interno so aqueles ligados aos limites recprocos, em uma Unio Federal, como o Brasil, entre o poder constituinte federal e os poderes constituintes dos Estados federados, em que o primeiro deve respeitar a existncia destes assegurando a participao do Estado nos rgos e nos atos jurdicos principais em nvel central. MACHADO HORTA, Raul. Direito Constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2003, p. 88.

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e ostensivas, mas tambm alcana as formas oblquas, dissimuladas e ladeantes , as matrias irreformveis no podero constituir objeto de proposta de reviso. Poder de emenda e poder de reviso so poderes institudos e derivados, instrumentos de mudana constitucional de segundo grau, submetidos um e outro ao centro comum de imputao, que assegura a permanncia das decises polticas fundamentais reveladas pelo poder constituinte originrio. Assim, as limitaes constantes do 4o, inciso IV do art. 60, do Texto Maior constituem limitaes materiais explcitas. Por conseguinte, no ser tolerada emenda que vise a abolir: a) a forma federativa de Estado; b) o voto direto, secreto, universal e peridico; c) a separao dos Poderes; e d) os direitos e garantias individuais, ou seja, os direitos fundamentais da pessoa humana e por bvio, as aes ou os remdios previstos no prprio Texto Maior ou em normas infraconstitucionais que os assegurem no campo prtico, pois o direito de ao constitui um dos direitos mais fundamentais do cidado. Entretanto, como pondera Machado Horta,10 as limitaes constantes do 4, do art. 60 do Texto Maior no exaurem a demarcao intransponvel do poder de emenda. Com efeito, existem outras limitaes materiais difundidas no corpo da Carta Suprema, as chamadas limitaes materiais implcitas. Como exemplos dessas limitaes implcitas, seguindo-se as lies do citado jurista, podem ser citados: os fundamentos do Estado Democrtico de Direito (art. 1, incisos I, II, III, IV, e V); o povo como fonte do poder (art. 1, pargrafo nico); os objetivos fundamentais da Repblica Federativa (art. 3, incisos I, II, III e IV); os princpios das relaes internacionais (art. 4, incisos; I, II, III, IV, V, VII, VIII, IX e X, pargrafo nico); os direitos sociais (art. 6); a autonomia dos Estados Federados (25) e dos Municpios (arts. 29 e 30, incisos I, II e III); a organizao bicameral do Pode Legislativo (art. 44); a inviolabilidade dos deputados e senadores e as garantias da Magistratura (arts. 53 e 95, incisos I, II e III); a permanncia institucional do Ministrio Pblico (art. 127) e de suas garantias (art. 128); as limitaes do poder de tributar (arts. 150 e 151), e os princpios da ordem econmica (art. 170 e seu pargrafo nico). De acordo com a doutrina de Nelson de Sousa Sampaio, 11 as normas constitucionais que implicitamente esto fora do alcance do poder de reforma podem ser classificadas da seguinte forma: a) as que dizem respeito aos direitos fundamentais, pois nenhuma reforma constitucional poder restringi-los e muito menos aboli-los.12 Deve, ao contrrio, ampli-los; b) aquelas concernentes ao titular

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MACHADO HORTA, Raul. Ob. cit ., p. 113-114. SOUSA SAMPAIO, Nelson de. O poder de reforma constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 1996, p. 95-108. Proibio que vem sendo sistematicamente violada no anterior e no atual governo atravs de emendas como as Emendas 20, 28 e 41 que, de forma inadmissvel, violaram no apenas a garantia

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do poder constituinte, tendo em vista que uma reforma do texto constitucional no pode alterar a titularidade da potestade que inseriu na Constituio o prprio poder reformador; c) as relativas ao titular do poder reformador, porque seria, no mnimo, ilgico que o legislador ordinrio pudesse estabelecer um novo titular para o poder institudo pela simples vontade do constituinte originrio, na medida em que o poder revisor representa uma mera delegao do constituinte, portanto, insuscetvel de ser transferida; e, d) as normas referentes ao processo da prpria emenda ou reviso constitucional, porquanto no possvel ao poder reformador simplificar as normas que a Norma Superior estabelece para a elaborao legislativa. Isso se d porque o que foi prescrito pelo poder constituinte para uma reforma constitucional insuscetvel de ser atenuado pelo poder constitudo. Dessas limitaes materiais, implcitas ou explcitas, decorre que emendas que sejam incompatveis com as aludidas garantias ou vedaes sequer podem ser objeto de apreciao pelo Parlamento, pois atentatrias ao ncleo imodificvel do Texto Maior. O poder de reforma ou de emenda , pois, um poder limitado na sua atividade de constituinte de segundo grau, de poder constitudo. A emenda incompatvel com a ruptura da Constituio. Trata-se de um processo de alterao material sem a eroso dos fundamentos da Constituio, que, como lembrava h anos Francisco Campos, se exteriorizam nas decises polticas fundamentais, configuradoras do centro comum de imputao, limitando, assim, a atividade do rgo de reviso constitucional.13 De acordo com o pensamento Carl Schmitt, a reforma constitucional uma faculdade prevista na prpria Constituio. Portanto, nesse sentido, constitui uma autntica competncia, sendo, assim, necessariamente limitada, na medida em que no marco de uma regulao legal-constitucional no pode haver faculdade ilimitada; toda competncia limitada.14 Por isso, lembra Gustavo Just da Costa e Silva,15 os limites dessa faculdade reformadora resultam de uma correta compreenso do prprio conceito de reforma o que no Brasil no tem acontecido , que designa a substituio de regulaes legal-constitucionais, pressupondo, todavia, a garantia da identidade e continuidade da Constituio. Reformar a constituio no pode ser confundido com a sua supresso ou destruio, ou seja, a mudana pressupe conceitualmente uma identidade que permanece. Por conseguinte, somente se pode cogitar de mudana ou reforma as leis constitucionais, ou seja, aqueles dispositivos que no afetem, direta ou

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dos direitos sociais, mas, tambm, os princpios do respeito ao direito adquirido, do ato jurdico perfeito, do pleno acesso jurisdio, entre outros. CAMPOS, Francisco. Direito constitucional. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, v. 2, 1956, p. 80. SCHMITT, Carl. Teora de la Constitucin. Trad. F. Ayala. Madrid: Alianza Editorial, 1982, p. 118. COSTA E SILVA, Gustavo da. Ob. cit., p. 107.

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indiretamente, a deciso consciente e de totalidade sobre a forma da existncia poltica. Modificar tal deciso, alterar a identidade da Constituio, o que no configura uma mera reforma, mas, mais que isso, a destruio ou supresso da prpria Constituio. Da porque correto afirmar que uma eventual proibio expressa de determinada reforma, como aquela prevista no art. 60 do Texto de 88, apenas confirma a distino entre reviso e supresso. Correta, pois, me afigura a advertncia de Carlos Ayres de Brito,16 quando afirma que, embora sob o calor de mitigar o efeito conservador das clusulas ptreas, se pudesse defender a tese da dupla reviso, a mesma no plano da realidade baralha inteiramente os campos de ldima expresso do poder constitudo e do poder constituinte, caindo em contradies incontornveis, na medida em que, se for entendido, seja possvel reformar as prprias clusulas de reforma, ento a Constituio pode vir a perder at mesmo o carter de rigidez, pela total supresso da norma ou das normas constitucionais instituidoras da hierarquia da Constituio sobre as demais normas constitucionais instituidoras da rigidez formal; vale dizer, sem rigidez formal, como se poder preservar a superioridade hierrquica da Constituio sobre as demais normas? Ser possvel se continuar chamando Constituio o que j deixou de s-lo, pois sem a garantia de rigidez formal a Constituio perde o controle do regime jurdico de suas emendas e, por conseguinte, do prprio regime, o que representa um grande risco, nomeadamente em um pas como o Brasil que no cultiva o hbito de levar muito a srio a sua Constituio. Parece fundamental lembrar que, se a concepo do poder reformador como um poder constitudo, de segundo grau, limitado, , por um lado, indispensvel lgica do Estado de Direito Democrtico, por outro lado, revela-se frontalmente incompatvel com a atribuio de um valor meramente relativo aos limites da reforma constitucional. Por isso, entre ns, a existncia das limitaes previstas no art. 60 do texto de 1988 no pode ser vista a no ser como a pretenso de emprestar validade Constituio mesmo diante do poder reformador, dando, assim, a essa pretenso concretude formal e material. Em outras palavras, a Constituio vale o que ela mesma afirma e que o que decorre de seus fundamentos tambm para sua prpria reforma. Assim, ningum pode negar que a pretenso de validade da Constituio restar inexoravelmente frustrada se o poder constituinte derivado, reformador e constitudo, puder dispor como bem queira da Constituio, em nome de uma eventual e episdica maioria, originria de acertos ou conchavos polticos, o que, alis, tem ocorrido com certa freqncia no Brasil, evidenciando o perigo da tese da dupla reviso. A pretenso de se atribuir um valor simplesmente relativo aos limites produz, como conseqncia, o completo esvaziamento da limitao material do poder

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BRITO, Carlos Ayres de. Teoria da Constituio. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 76.

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constituinte derivado ou reformador, na medida em que reduz essa limitao a um problema exclusivamente procedimental. Da porque para aqueles que defendem a tese de dupla reviso com fundamento no chamado poder constituinte evolutivo o significado real da vedao de alterao de determinadas normas da Constituio se reduz apenas o da instituio de um agravamento da rigidez a seu favor.17 Para a alterao de determinadas normas aquelas que o constituinte originrio gravou com a clusula de eternidade, excluindo-as, portanto, do procedimento de reforma , apenas se exigiria um procedimento mais complexo do que aquele exigido para a reviso das demais disposies da Norma Legal, o que no me parece acertado, na medida em que se for reconhecida ao poder de reforma a prerrogativa de superar os limites que lhes foram assinalados pelo poder constituinte originrio, tornar-se- ele, na realidade, um poder ilimitado e, portanto, senhor da prpria Constituio. No possvel, como adverte a boa doutrina,18 com base apenas em uma suposta limitao procedimental, sustentar alguma espcie de distino entre poder constituinte e poder reformador, uma vez que, em nome da coerncia da tese de dupla reviso, no seria possvel negar autoridade reformadora a possibilidade de modificar tambm a norma constitucional que estabelecesse a regulao do procedimento revisor, podendo, ento, assim dispor o constituinte derivado, de maneira livre, sobre a Norma Superior sem qualquer tipo de restrio de ordem formal ou material, o que algo inimaginvel. Por conseguinte, parece inadmissvel que, sem a atribuio de um valor absoluto aos limites, se possa considerar limitado o poder de reforma constitucional, um poder naturalmente constitudo. O poder constituinte e no pode deixar de ser o poder que pode o mais sem poder o menos, na medida em que significa a fora de elaborar a Carta Constitucional, mas no dispe da aptido para reform-la. E o poder constitudo? , e sempre ser, o poder de fazer o menos sem nunca chegar a fazer o mais, no sentido de que ele detm a competncia para reformar a Constituio, respeitados os limites previstos nela prpria, no dispondo, por conseguinte, da potncia para trocar essa conceituao por outra, evidentemente. No pode o poder constitudo, a qualquer momento, transvestir-se de poder constituinte, alterando, ao seu talante, os planos do ser e do dever ser, pois, se assim fosse, teria ele de se assumir como coveiro da Constituio que o fez nascer e a privaria de sentido a prpria e verdadeira funo constituda, que , como bem o disse o constitucionalista argentino Reinaldo Vanosa, a de impedir o surgimento de um poder constituinte revolucionrio.19

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FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves. Significado e Alcance das Clusulas Ptreas. In: Revista de Direito Administrativo. So Paulo, n. 202, out./dez. 1995, p. 11-17. COSTA E SILVA, Gustavo da. Ob. cit., p. 169-160. BRITO, Carlos Ayres de. A Reforma Constitucional e sua Intransponvel Limitabilidade. In: Ob. cit., p. 85.

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As clusulas inamovveis, como sabemos, so aquelas que possuem eficcia plena, total. E so assim denominadas porque possuem a qualidade de no poderem ser alteradas. Contra elas no tem o poder constitudo a potncia de atuar, na medida em que dispe de fora absoluta, paralisando todo o processo ou produto infraconstitucional legislado que, direta ou indiretamente, vier conspurc-las, porquanto se distinguem das normas de eficcia plena, porque estas podem ser revistas ou emendadas pelo poder de reforma constitucional.20 Assim, no se pode admitir a possibilidade do legislador de reforma, com poder constitudo e por isso limitado, por intermdio da tcnica de dupla reviso, fundado na tese do poder constituinte evolutivo, suprimir os limites materiais explcitos ou implcitos, na medida em que so eles imprescindveis e insuperveis. Como lembra a doutrina, 21 so imprescindveis porque ao se aceitar o argumento da simplificao das normas que estatuem limites, outrora depositados pela manifestao constituinte originria, no mnimo seria usurpar o carter fundacional do poder criador da Magna Carta; e insuperveis, pois, na medida em que fosse admitida a possibilidade de alterao das condies estabelecidas por um poder mais alto o poder constituinte originrio com o objetivo de reformar-se o processo revisional, estar-se-ia, na prtica, promovendo uma verdadeira e inadmissvel fraude Constituio Verfassungsbeseitigung, dos juristas alemes. No se deve alegar, como fazem alguns, que, mesmo diante da existncia de clusulas ptreas, a Constituio, alm de violada, tem sido reformada em pontos proibidos, o que justificaria, assim, uma espcie de relativizao dessas limitaes, pois no seria justo obrigar as futuras geraes a respeitar aquilo que o constituinte originrio, em dado momento histrico, entendeu gravar com a garantia de eternidade, e, at mesmo, em nome do progresso social, se justificaria a tese de alterao dessa garantia.22 No me parece correta, tambm por esse ngulo, a tese. No se pode, em nome do progresso social e do futuro das novas geraes, destruir a prpria essncia da Norma Superior. O fato de, apesar das vedaes constantes das clusulas ptreas no ter, em dados momentos histrico-polticos impedido algumas reformas que contra elas atentaram, no pode ser, como de fato no , justificao para se mutilar ou mesmo suprimir a prpria Constituio. A questo posta nestes termos est afeta ao terreno da eficcia das normas constitucionais. Torna-se necessrio entender, como acima se viu, que no pode o poder constitudo a pretexto de flexibilizar o ncleo essencial, imutvel da Constituio,

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LAMMGO BULOS, Uadi. Mutao Constitucional. So Paulo: Saraiva, 1997, p. 45. LAMMGO BULOS, Uadi. Ob. cit., p. 44. Foi essa a justificao dada por dois professores sul-mato-grossenses com quem mantive por ocasio do II Colquio de Filosofia e Hermenutica, realizado nesta cidade no segundo semestre de 2003, pelo Instituto de Filosofia de Dourados Estado de Mato Grosso do Sul, um acalorado e proveitoso debate sobre esse tema, que me motivou a escrever este modesto texto.

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porque eventualmente causa embaraos a poltica econmica, a governabilidade ou outros interesses, muitos at mesmo destitudos de legitimidade moral , usar da tcnica de dupla reviso para destruir a prpria Carta de 1988. Por isso, as reformas que tm sido feitas com violao a essas vedaes no podem ser aceitas, merecendo a repulsa de toda a comunidade e, por conseguinte, anuladas pela Suprema Corte. CONCLUSO A tese da reviso de dupla face produz a perda pela constituio do controle do regime jurdico de suas emendas e, por conseguinte, do seu prprio regime, podendo representar a sua destruio. Por isso, no pode ser considerada como legtima nem aceitvel, menos ainda em um pas como o Brasil que tem demonstrado ao longo de sua histria, especialmente a histria mais recente, grande falta de apreo aos valores e princpios constitucionais. As normas constitucionais absolutas, exatamente porque tm esse predicado, so providas de uma supereficcia paralisante ou ab-rogante, o que as torna intangveis e inviolveis, colocando-se, pois, fora e alm do alcance do poder constitudo ou de reforma, devendo ser mantidas enquanto sobreviver a Constituio. Assim, a alegao de sua eventual ineficcia em dados momentos histricos ou polticos como causa para sua violao, ou a inobservncia da intangibilidade que lhes inerente, coloca-nos, sem sombra de dvida, diante do problema da destruio da prpria Carta Constitucional, Lei Fundamental, garantidora do Estado Democrtico de Direito, causando uma ruptura do ordenamento institudo pelo poder constituinte originrio, o que inadmissvel. Parece, pois, extremamente perigosa a invocao da tese de dupla reviso nomeadamente em pases perifricos como o Brasil, submetidos a interesses e ao controle de instituies financeiras aliengenas que ditam reformas que, a par de violarem a essncia da prpria Constituio, podem representar e de fato representam para as futuras geraes no as alegadas, conquistas sociais alardeadas pelos seus autores, mas lamentveis retrocessos como aquelas que aqui se tem implementado em nome de um pseudo desenvolvimento econmico da estabilizao financeira, do controle das finanas pblicas ou do supervit primrio, especialmente nos dois ltimos governos. Convm lembrar, para encerrar este texto, que a renovada supremacia da Magna Carta vai alm do controle de constitucionalidade e da tutela mais eficaz da esfera individual de liberdade. Com as Constituies democrticas do sculo XX adverte Lenio Luiz Streck,23 assume um lugar de destaque outro aspecto, qual seja, o da Carta de 1988 como norma diretiva fundamental, que dirige os poderes pblicos e ao mesmo tempo condiciona os particulares de tal maneira que assegura a realizao

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STRECK, Lenio Luiz. Jurisdio Constitucional e Hermenutica: Uma Nova Crtica do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 2004, p.101.

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de valores constitucionais, como os direitos sociais, o direito educao, subsistncia ou ao trabalho, sade, etc. Assim, a nova concepo de constitucionalismo une precisamente essa idia de Constituio como norma fundamental de garantia, com a noo de Constituio enquanto norma diretiva fundamental, o que a tese de reviso de dupla face, com base na idia do chamado poder constituinte evolutivo, se choca de maneira irremedivel. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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Notas e Comentrios

TOMA POSSE NOVA DIREO DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

m sesso solene de 13 de abril, o Ministro Vantuil Abdala tomou posse como presidente do Tribunal Superior do Trabalho para o binio 2004/2006. Juntamente com ele, foram empossados os Ministros Ronaldo Lopes Leal como Vice-Presidente e Rider Nogueira de Brito como Corregedor-Geral da Justia do Trabalho. Pela primeira vez na histria recente do TST, um presidente da Repblica envia uma mensagem de saudao aos novos dirigentes e ao presidente da Corte que deixa o cargo. A saudao foi lida pelo Ministro do Trabalho, Ricardo Berzoini, que representou o Presidente Luiz Incio Lula da Silva na solenidade. Na abertura da sesso, antes de passar o cargo ao novo presidente, o Ministro Francisco Fausto lembrou que sua meta, ao assumir a Presidncia do TST, h dois anos, era a de conduzir o Tribunal de volta ao seu caminho histrico e resgatar seu papel intangvel de tribunal da justia social. Para isso, ao longo de seu mandato, o TST promoveu uma reviso geral em sua jurisprudncia e trabalhou em prol da visibilidade do Tribunal, aproximando-o da sociedade e, particularmente, dos trabalhadores. A saudao nova administrao foi feita pelo Ministro Luciano de Castilho, em nome de todos os integrantes do TST. Em seguida, o Ministro Ricardo Berzoini leu a carta enviada pelo Presidente da Repblica, na qual este lembrava que foi nas greves do ABC, nos anos 70, que aprendeu a admirar a integridade do carter do Ministro Vantuil Abdala, ento juiz do Trabalho. A Procuradora-Geral do Trabalho, Sandra Lia Simon, afirmou em seu pronunciamento que o Ministro Francisco Fausto colocou o TST na linha de frente da salvaguarda dos direitos humanos dos trabalhadores, e manifestou sua confiana na experincia da nova direo na conduo do Tribunal nas discusses sobre as reformas do Judicirio e da legislao trabalhista e sindical. O advogado Cssio Mesquita de Barros Jnior, em nome do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, ressaltou o bom exemplo de ordem, disciplina e respeito mtuo dado pelo TST, tanto em seus julgamentos quanto no relacionamento dirio de seus magistrados, destacando o aspecto saudvel do princpio democrtico da alternncia de gesto. Em seu discurso, o Ministro Vantuil Abdala reafirmou a determinao do TST em acompanhar atentamente a reforma trabalhista, enviando sugestes ao Frum Nacional do Trabalho, e de lutar contra a discriminao em todas as suas formas, alm de combater o trabalho anlogo ao de escravo e a explorao do trabalho infantil. A solenidade foi transmitida ao vivo pela NBR (TV Nacional Brasil, da Radiobrs) e pela TV Justia. Estiveram presentes posse o Presidente do Supremo
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NOTAS E COMENTRIOS

Tribunal Federal Maurcio Corra, os Ministros Ricardo Berzoini (do Trabalho e Emprego), Mrcio Thomaz Bastos (da Justia), representando o Presidente da Repblica, Amir Lando (da Previdncia) e Guido Mantega (do Planejamento), o Senador Edison Lobo, representando o Presidente do Congresso, Jos Sarney, o Presidente do Superior Tribunal de Justia, Ministro Edson Vidigal, o Presidente do Tribunal Superior Eleitoral, Seplveda Pertence, o Presidente do Superior Tribunal Militar, Almirante Jos Jlio Pedrosa, o Presidente do Tribunal de Contas da Unio, Valmir Campelo, o Ministro do STF, Nelson Jobim, o Governador do Distrito Federal, Joaquim Roriz, o Advogado-Geral da Unio, lvaro Ribeiro da Costa e os Deputados Maurcio Rands (PT/PE) e Ftima Bezerra (PT/RN), alm de ministros de Tribunais Superiores, juzes do Trabalho e diversas outras autoridades.

DISCURSO DO EXMO. SR. MINISTRO JOS LUCIANO DE CASTILHO EM HOMENAGEM NOVA DIREO DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
Senhor Presidente Vantuil Mais uma vez, de forma rigorosamente tranqila, pacfica e fraterna, cumprese o ritual legal e democrtico de mudana da direo do Tribunal Superior do Trabalho. como se os cargos procurassem as pessoas para que pudessem ser honrados e dignificados por elas, quase se realizando o desejo expresso em famoso sermo de Vieira. Mas nesta cerimnia simples devo destacar, de incio, dois fatos significativos. O primeiro se vincula s reais e profundas alteraes que esto acontecendo nas relaes de trabalho. Para manter empregos formais, empregados e seus sindicatos vo abrindo mo de conquistas sociais histricas, num crescente processo de precarizao do trabalho humano. Enquanto isto, aumenta a informalidade, com assustador aviltamento das condies de trabalho, agravado pela mcula vergonhosa do trabalho infantil e da persistente escravido, ainda esperando outro 13 de maio. Resolver este desafio interessa ao trabalhador por imposio dos direitos humanos, para que ele viva com dignidade mas interessa tambm ao empresariado brasileiro que, vitalmente, depende do crescimento do mercado consumidor interno para seu desenvolvimento. E, lamentavelmente, o Direito do Trabalho vai perdendo sua caracterstica e sua finalidade de decisivo fator de incluso social. O segundo fato de que preciso tratar porque cuidar deste tema numa posse de nova direo do Tribunal Superior do Trabalho. que o Ministro Francisco Fausto Paula de Medeiros, nestes dois anos de seu mandato, revolucionou este
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Tribunal, abrindo-o para os grandes temas do Direito do Trabalho, no Brasil e no mundo. Em dezembro do ano 2000, numa solenidade aqui realizada, eu disse o seguinte: Num mundo regulado pelo mercado com fantstica e crescente excluso social , haver espao para um direito recente, que afirma que a economia no pode prevalecer sobre a valorizao do homem, que a nica razo de ser do desenvolvimento? E sobre este tema fundamental muito tem a dizer e no tem dito este TST, que no pode ter seus xitos medidos apenas pela quantidade de processos que julga. Pois S. Exa, o Ministro Fausto, em dois anos, fez muito mais do que qualquer um de ns poderia imaginar. Por todo o Brasil, S. Exa. dialogou com as lideranas de empresrios e de trabalhadores, anunciando a boa-nova de um Direito do Trabalho resgatador da dignidade do trabalhador, de que depende o pacfico e seguro desenvolvimento empresarial. A autoridade de S. Exa. fez conhecer a todo Brasil a existncia da mazela do trabalho escravo, o que o fez merecedor da admirao e do respeito de todos os grupos ligados aos Direitos Humanos, espalhados por toda parte, passando S. Exa. a ser a voz dos que no eram ouvidos. E S. Exa., sempre e em todo lugar, falou pelo TST que, por isso, se engrandeceu sob sua presidncia. Homem de Areia Branca, na regio onde o serto chega ao mar, S. Exa. agora volta ao Rio Grande do Norte e poder colocar frente de sua casa a mesma frase que Neruda escreveu em sua belssima casa-barco na Isla Negra: Regressei de minhas viagens. Naveguei construindo a alegria. Alimentar a esperana na justia como fez S. Exa. tambm forma de construir a alegria. Homem do Nordeste, que nunca negou seu natural, como est recomendado no verso nobre e popular de Patativa de Assar, S. Exa. tambm ouviu Unamuno que dizia: Eu me proponho a agitar e inquietar as gentes. No vendo po, vendo fermento. Isto foi feito pelo Ministro Fausto. S. Exa., agora, retorna para Tnia e para toda sua famlia razo de ser de sua vida com a conscincia tranqila de haver combatido o bom combate, cumprindo o magistrio do Apstolo. Fica neste Tribunal registrada, para sempre, a figura do Ministro Francisco Fausto que cumpriu este iderio: Abomino o fanatismo. Condeno a servido da inteligncia. Defendo a ordem, como requisito para a liberdade do esprito. Proclamo minha f inquebrantvel na inteligncia do homem. Ningum aprisiona a conscincia, o debate crtico, sobretudo em tempos de busca sfrega. Estas foram palavras pronunciadas, em 1968, por Djalma Marinho que, em algum lugar, est hoje muito orgulhoso de seu genro, de seu pupilo e de seu amigo Francisco Fausto Paula de Medeiros. Senhor Presidente Vantuil A direo do TST passa agora s mos de novos Ministros. Este Tribunal, situado no Centro-Oeste, ter agora a dirigi-lo V. Exa. que vem de So Paulo, embora seja mineiro de nascimento e de procedimento. O Vice-Presidente o Ministro Ronaldo Lopes Leal, que do Rio Grande do Sul. E o Corregedor-Geral o Ministro

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NOTAS E COMENTRIOS

Rider de Brito, que do Par. Nada melhor para um Tribunal Federal, num pas continental como o nosso. O Ministro Rider nasceu em bidos, no Par. O homem de bidos tem a noo do vasto universo amaznico, mas sabe que at a imensido das guas pode ser submetida a uma garganta estreita e brava. , pois, um homem que desde o nascimento alimenta a noo do equilbrio e da ordem. assim o Ministro Rider quer em sua vida, junto com Elba e a famlia que construram quer em sua longa vida na Justia do Trabalho, em que j fez de tudo. Foi funcionrio, chegando a Diretor-Geral da 8 Regio. Foi Juiz Presidente de Junta de Conciliao e Julgamento, chegando at a Presidente do Tribunal da 8 Regio. Ministro desta Casa desde dezembro de 1995, sendo empossado, agora, como Corregedor-Geral da Justia do Trabalho, que ele conhece to bem. Quanto Vice-Presidncia, est ela sendo entregue ao Ministro Ronaldo Lopes Leal. Tambm o Ministro Ronaldo percorreu todos os degraus da carreira at ocupar o cargo de Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, em Porto Alegre, chegando a este Tribunal em dezembro de 1995. Forte a liderana do Ministro Ronaldo entre os magistrados brasileiros, tendo sido fundador e primeiro presidente da ANAMATRA. Todo este conhecimento da Justia do Trabalho e de seus juzes o Ministro Ronaldo colocou, nestes dois ltimos anos, no comando da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, extraordinariamente valorizada sob sua direo. Visceralmente ligado, juntamente com Marisa, sua famlia, o Ministro Ronaldo, , em tudo que faz, um homem com telrica marca dos pampas: ousado, audaz, meio duro s vezes, mas sempre generoso, leal at no nome e com incondicional noo de brasilidade, bem prprio de quem vem de Estado de fronteira, no qual a ptria foi tantas vezes reconquistada. Na Vice-Presidncia, pois, o Ministro Vantuil ter um competente amigo e companheiro, sempre sob as bnos de So Jernimo. Senhor Presidente, Tudo tem sua hora e sua vez. Hoje a vez de V. Exa. e esta a hora em que passa a chefiar o Judicirio Trabalhista no Brasil. V. Exa. chega presidncia desta Casa com a irrestrita amizade, solidariedade e confiana de todos ns, seus colegas, encarnando ainda o desejo de todos de que o Tribunal Superior do Trabalho continuar liderando um Direito do Trabalho eminentemente direcionado a assegurar a dignidade do trabalhador, no s porque isto interessa atividade produtiva, mas sobretudo e acima de tudo porque se vincula natureza humana de quem trabalha. Como j destaquei, no mercado de trabalho tem crescido a informalidade e, como anota Gilberto Dupas, na informalidade, tem diminuda a renda mdia do trabalhador e tem aumentada sua insegurana em relao ao futuro e sua proteo social. No caso brasileiro, o quadro cada vez mais dantesco, ameaando at mesmo nossas instituies democrticas, como advertem, em pronunciamentos recentes, Mrcio Pochmann e o professor Carlos Lessa.
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N O TA S E C O M E N T R I O S

Dissertando sobre calor e humanismo para o Direito do Trabalho, o Ministro Tarso Genro destaca, em artigo publicado na Revista deste Tribunal, a encruzilhada em que se encontra o Direito do Trabalho, que vai passando a ser um direito no contraditrio, fazendo valer apenas sua face fria, apagando sua face quente, partindo para esta fundamental e intrigante pergunta: Ser o Direito do Trabalho um mero servo da economia e refletir, por necessidade, apenas os seus movimentos? Ou ter ele um potencial emancipatrio (...) como quando ele regulava e interferia na espontaneidade econmica, contra os seus aspectos mais desumanos? Eis a questo que, como acentuei, no interessa apenas ao Direito do Trabalho e que tem ultimamente movido este TST. Nesta empresa herclea, Senhor Presidente, V. Exa. no foi uma simples testemunha nem um mero espectador, pois em V. Exa. o Ministro Fausto sempre teve um aliado incondicional. O que muda que V. Exa. assume, agora, a condio de liderana que, de certa forma, V. Exa. j vem exercendo juntamente com o Ministro Fausto. Mas o trabalho o mesmo na busca da realizao da Justia Social. Embora o mesmo, o trabalho ser, contudo, maior. que em curso est a reforma sindical, e em breve o debate estar voltado para a prpria reforma trabalhista. No ser fcil manter o tom brasileiro da reforma, j que grande nosso complexo de subdesenvolvimento cultural, que nos tem impedido pensar o Brasil numa perspectiva brasileira. Grande o desafio que se anuncia. Mas V. Exa. tambm estar presidindo este Tribunal no momento em que se desenha a reforma do Poder Judicirio. A dinmica das reformas, num mundo em frentico clima de mudana, no pode surpreender ningum. O que assusta o tom manifestado na conduo do debate sobre o controle externo quando, perante o povo brasileiro, toda magistratura colocada sob suspeita. No sei para aonde caminhamos, pois como doutrinava Rui a majestade dos tribunais assenta na estima pblica, que decorre da autoridade moral dos julgamentos realizados. Se a estima pblica corroda, no sei o que acontecer com os juzes das varas e comarcas mais distantes desta terra to desigual. Senhor Presidente, Pelo visto, grandes so os embates que se avizinham, e V. Exa. est preparado para enfrent-los. Quanto a este Tribunal, ningum o conhece melhor do que V. Exa., que sempre esteve frente de todas as mudanas positivas que aqui tm sido realizadas, algumas at mesmo revolucionrias, considerada a histria deste Tribunal. V. Exa. foi juiz em So Paulo, nos chamados anos de chumbo, quando as lutas operrias abalaram os ciclpicos alicerces do regime militar. V. Exa., portanto, conhece porque estudou e porque viveu -, os grandes temas do Direito do Trabalho, bem como tambm o papel do juiz num momento de crise e de conflito. Todos esto agora em Braslia. Os lderes sindicais, na direo da nao brasileira; V. Exa., no comando da Justia do Trabalho. E tambm aqui

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esto as grandes questes do Direito do Trabalho, muitas delas forjadas nos embates do ABC, quando a ptria tinha senhores e tutores. A vez de V. Exa. chega, portanto, na hora certa. Resta, Senhor Presidente, ressaltar o que j disse h pouco: o Ministro Vantuil mineiro de nascimento e de procedimento. O Ministro Vantuil e Llia saram de Muzambinho h muito tempo, mas Muzambinho nunca saiu da vida deles. Tinham uma lar mineiro em So Paulo e tm um lar mineiro em Braslia. E neste lar mineiro com Llia e seus filhos que o Ministro Vantuil tem encontrado suporte seguro para sua vitoriosa carreira na magistratura brasileira. Abrindo os bas das tradies e valores das Minas e das Gerais, ensina Tanya Pitanguy de Paula que, enquanto o mineiro das Gerais conservador, o das Minas revolucionrio e ousadamente aventureiro, o que fez Luclia de Almeida Neves afirmar que o mineiro possui o gosto pela liberdade e, simultaneamente, apego ordem. obediente, mas tambm rebelde. Cultiva o tradicionalismo, mas tambm o esprito de aventura. apegado terra, casa, famlia, mas capaz de remover montanhas na defesa de suas convices. Esta viso mltipla de Minas levou Gustavo Capanema a descobrir no mineiro do sul, a calma, a pacincia, a serenidade; no da zona da mata, a bravura, a dureza, a teimosia, a energia, a pugnacidade; no das montanhas e da minerao o idealismo, o sonho, a filosofia, o quixotismo. Esta variedade que forma nossa unidade. Um bom quadro de Minas est descrito por Paulinho Assuno: Um fantasma, uma fileira de montanhas. Um profeta, uma fileira de montanhas. Uma conspirao, uma fileira de montanhas. O olho de Minas v pelas frestas. E bom que todos se acautelem, pois como assegura Wander Piroli, Minas doena transmissvel. E s os mineiros sabem e no dizem nem a si mesmo o irrevelvel segredo chamado Minas, como est no verso imortal de Drummond. Que este esprito de Minas, Senhor Presidente, habite seu gabinete, para que V. Exa. nunca seja um mvel num imvel, repetindo a prece do mineiro-poeta que morava no Rio de Janeiro. Que V. Exa. mantenha o gosto pela tradio e o respeito pela ordem, como convm a um bom mineiro. Mas que V. Exa. mantenha a rebeldia e a ousadia, que o que ordena a tradio de Minas. Aproveitando a religiosidade mineira, desejamos que o esprito da Pscoa, que passagem para a liberdade e para vida em plenitude, anime sua administrao. Apelando para o esprito libertrio de todas as Minas, termino parafraseando Tancredo Neves que, celebrando sua vitria eleitoral e o final da Ditadura Militar, invocou palavras de Tiradentes, que ele chamou de heri enlouquecido de esperana, quando ele disse: Se todos quisermos, poderemos fazer deste pas uma grande nao. Muito obrigado!

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DISCURSO DE POSSE DO EXMO. SR. MINISTRO VANTUIL ABDALA NA PRESIDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO
Quando um velho amigo, desembargador, ligou para me cumprimentar pela eleio, eu lhe disse: curioso, parece que no comigo; que no aconteceu nada. Ao que ele ponderou: Isso assim mesmo. Acontece com todo mundo. E completou: possvel que at o Papa, no dia seguinte sua eleio, tenha chacoalhado suas vestes e se perguntado: mesmo o Papa aquele menino que nasceu l em Wadowice, na Polnia? ..., talvez seja desse jeito mesmo, quando se alcana um cargo que estava muito alm da expectativa de vida. Estou consciente de que a eleio para a Presidncia desta Corte apenas a reiterao da praxe salutar de se eleger seu Ministro mais antigo. Nem por isso deixo de ser sinceramente reconhecido pela confiana que os Ministros em mim depositaram. Tambm isso no esmaece a grandeza desse momento, nem diminui minha emoo. A carreira de juiz extremamente limitada. Ao se assumir o primeiro cargo da carreira, como juiz substituto, a perspectiva tornar-se um juiz titular de vara, e, como sonho distante, na maioria das vezes irrealizado, chegar ao Tribunal Regional do Trabalho. Ascender ao Tribunal Superior do Trabalho apresenta-se to improvvel como a realizao do milagre de So Martinho de Porres: Fazer comer no mesmo prato o co, o rato e o gato. Tambm eu agora chacoalho a toga e me pergunto: o Presidente da mais alta Corte Trabalhista do pas aquele menino nascido em Muzambinho? Muzambinho... No sei por que o diminutivo, se to grande... em meu corao, naturalmente! Volto no tempo e vejo-me viajando para Belo Horizonte para iniciar o curso jurdico. No outro dia, dirijo-me, garboso, para a primeira aula na faculdade e a encontro cercada de baionetas. Era 1 de abril de 1964. O 1 de abril mais longo da nao. Durou mais de 20 anos. A Lei Fuzil substituiu a Lei Civil.

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Isso deu nossa turma um acendrado esprito de unio e de politizao. Com o Centro Acadmico da faculdade sob interveno, fundamos o Grmio dos alunos da turma de 64, como disfarado plo de aglutinao e de organizao para os tempos duros que se seguiriam. Os protestos, as passeatas, a interveno da polcia, a correria, as bombas, as invases da escola, as cassaes, as prises..., isso tudo marcou profundamente a poca. Mas a marca maior, indelvel, foi a priso e a morte de nosso colega Jos Carlos Novaes da Mata Machado, filho de nosso professor e paraninfo, Edgar de Godoy da Mata Machado. Como no episdio de Antgona, de Sfocles, ele sequer pde enterrar o filho, um dos mrtires na luta contra o arbtrio, aos quais se rendem sempre e nunca suficientes homenagens. Apesar de tudo, quem atravessou os umbrais da Casa de Afonso Pena jamais a esquece. Encerramos o curso em 10 de dezembro de 1968, quando era imposto nao o mais antidemocrtico diploma jurdico desse perodo de obscurantismo: o Ato Institucional n 5. preciso fazer o bolo crescer primeiro para depois reparti-lo. Era o mote da poca. Diziam: preciso atenuar a proteo da legislao do trabalho para que empresas estrangeiras se instalem aqui. E assim acabaram com a estabilidade no emprego, escamoteada na opo pelo FGTS. E os trabalhadores at hoje esperam a diviso do bolo. A histria est a para nos ensinar, ela no tem culpa se ns no aprendemos a lio. A Justia do Trabalho o mais social dos ramos do Poder Judicirio. Quando do ingresso na Magistratura do Trabalho, em 1973, nutria-se a iluso de fazer justia social com a pena. quela poca a 2 Regio era composta pelos Estados de So Paulo, Mato Grosso e Paran. A atuao como juiz substituto em vrias regies desses Estados ensejou sempre uma experincia nova e uma viso ampliada das nossas diversidades. Mas foi em So Bernardo do Campo a minha mais extraordinria fase de exerccio da Magistratura, no final da dcada de 70. Ali renascia o sindicalismo no Brasil, com as primeiras greves desde aquele 1 de abril de 1964. Mais importante: renasciam juntas a conscincia poltica, a cidadania, a democracia enfim.
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A Constituio Federal de 1988 que, orgulhosamente, Ulisses Guimares chamou de Cidad, foi o ponto culminante da redemocratizao do pas. Infelizmente, houve a democratizao de direitos, mas no a democratizao de bens. O que se verificou foi a concentrao de riqueza nas mos de uma minoria em contraposio ao empobrecimento de muitos, o aumento do nmero de desempregados e a reduo do salrio mdio. A esta poca 1988 a Justia do Trabalho recebia 1 milho de aes por ano. Esse nmero foi sempre ascendente, chegando mdia de 2 milhes por ano nos ltimos tempos. Esta intensa litigiosidade preocupante. No boa nem para os empregados, nem para os empregadores e muito menos para o pas. Os dissdios so gerados, em sua maioria, pela dvida na interpretao da norma legal. importante que os atores sociais saibam, com segurana, quais so seus direitos e deveres. A insegurana jurdica dificulta os empreendimentos econmicos e provoca a discrdia. Em algum momento preciso que haja a definio quanto interpretao de uma norma legal. Exatamente por isso a relevncia da uniformizao da jurisprudncia, o que no campo trabalhista, incumbe, em ltima instncia, a esta Corte Superior. Meus senhores e minhas senhoras, h uma nova postura da Justia do Trabalho no Brasil: mais participativa, mais interativa, determinada a colaborar com o debate e a soluo das grandes questes ligadas ao trabalho em nosso pas. Devemos empunhar, tambm, a bandeira de luta contra a discriminao de qualquer natureza, contra o trabalho anlogo condio de escravo e contra a explorao do trabalho infantil. No se combate o mal escondendo-o, mas antes enfrentando-o, denunciandoo, alertando a sociedade enfim. Vamos implantar maior nmero de Varas Itinerantes do Trabalho, que alcanaro regies inspitas e populaes desabrigadas, levando o peso da Justia para o combate a essas ignomnias, impondo sanes rigorosas, inclusive, com indenizao por dano moral. Implantaremos tambm o Projeto de Uniformizao do Sistema de Informtica nos 24 Tribunais Regionais nos Estados e nas 1.109 Varas que hoje possuem sistemas diferentes e no se interligam. Essa implantao ir facilitar o acesso ao usurio e agilizar a prestao jurisdicional. Em busca dessa linha de modernizao e de facilidade para o usurio, vamos procurar desenvolver o sistema de peticionamento eletrnico, de protocolo integrado e de protocolo expresso.
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Recentemente foi atribuda a esta Justia a competncia para executar as contribuies previdencirias e fiscais decorrentes de suas sentenas, ensejando o recolhimento aos cofres pblicos, s no ltimo ano, das quantias de 650 milhes de reais quele ttulo e de 570 milhes de reais a este. Vamos celebrar convnios com a Previdncia Social e com a Receita Federal para implantao de um sistema de clculo informatizado, o que dever duplicar o valor desses recolhimentos, sem nenhum custo adicional para a Unio. H mais. Ultrapassam 13 bilhes de reais os valores de depsitos recursais e judiciais na Caixa Econmica Federal e no Banco do Brasil, oriundos desta Justia. Esses valores, de custo baixo para essas entidades financeiras, pertencem, afinal de contas, aos empregados e aos empregadores e deveriam ser aplicados em programas de capacitao de trabalhadores ou de apoio a empreendimentos geradores de emprego. A fase de execuo o calcanhar-de-aquiles do processo na Justia do Trabalho. Esse ganha mas no leva deve ser atacado. No h nenhuma justificativa para que os juros aqui sejam menores que os incidentes sobre os dbitos civis. Tambm incompreensvel que para muitos atos da vida civil se exija a certido negativa de dbito da Justia Comum, e no se exija o mesmo em relao Justia do Trabalho, como se o crdito do trabalhador fosse menos importante que aqueloutros. A prpria Administrao Pblica agrava o drama da execuo, principalmente a estadual e a municipal. Muitas vezes sequer se cumpre a obrigao de colocar no oramento o valor do precatrio. A medida legal de interveno no Estado ou no Municpio utpica, pois nunca se efetiva na prtica. E o empregado, sem flego para esperar, acaba vendendo seu crdito por 20% ou 30% de seu valor. A reforma da legislao trabalhista, a ser discutida no Frum Nacional do Trabalho, ter nosso atento acompanhamento. Ofereceremos sugestes em conjunto com a OAB, para o que j foi instituda uma Comisso composta por Ministros desta Corte e por advogados especialistas nesse ramo do Direito. Diz-se, agora, que a causa do desemprego o excesso de proteo ao trabalhador, e que o Custo Brasil desestimula a contratao de novos empregados. Sabemos que s o desenvolvimento econmico capaz de produzir novos empregos. Como atribuir a culpa aos direitos dos trabalhadores se os juros so estratosfricos, se os impostos so exagerados, se no h financiamento bastante e infra-estrutura adequada, se h um emaranhado de normas fiscais e um excesso de burocracia, se no h apoio adequado a micro e pequenas empresas, se o sistema previdencirio oneroso?
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A questo do desemprego um problema mundial. notrio que o desenvolvimento da tecnologia implicou a substituio de muitos postos de trabalho. Recente relatrio da OIT demonstra que o desemprego no mundo ascende a mais de 185 milhes de pessoas, a cifra mais alta de toda a histria. Admite-se a convenincia de modernizao das normas que regem as relaes de trabalho no Brasil. O ideal que os prprios envolvidos nessa relao estabeleam, por meio de negociao, as condies de trabalho que lhes sejam mais apropriadas. A contribuio sindical obrigatria implicou a existncia de sindicatos sem representatividade e autenticidade. No h, no entanto, consenso quanto extino dessa contribuio e nem quanto unicidade sindical. De qualquer maneira, h de ser encontrado um meio pelo qual nossas representaes sindicais tenham a competncia e a legitimidade para negociarem as condies de trabalho, sem o que no vamos modernizar as relaes laborais em nosso pas. Estaremos em permanente dilogo com o Ministrio do Trabalho e com os vrios segmentos interessados na busca da melhor soluo. Quanto flexibilizao da legislao do trabalho, ao que parece, significava, basicamente, reduo ou precarizao de direitos do trabalhador. Ns temos o mau vezo de invocar experincias aliengenas, sem verificar melhor o resultado delas e sem levar em conta a nossa realidade. Passados alguns anos, v-se que foram decepcionantes as medidas flexibilizadoras adotadas em outros pases, pois no importaram em aumento do emprego, embora piorassem a situao dos trabalhadores, tal como ocorreu na Espanha, no Chile, no Uruguai, na Colmbia e na Argentina. H muita coisa a ser feita na modernizao da legislao trabalhista e para o estmulo ao aumento de emprego, sem que se aviltem ainda mais as condies de trabalho. Estudos revelam que 40% dos empregados cumprem jornada superior a 44 horas semanais, o que retira cerca de 1 milho e 700 mil novos empregos em todo o pas. No se compreende por que, havendo milhes de brasileiros sem trabalho que lhes garanta sequer a subsistncia diria, admite-se a indefinida e permanente jornada alongada. Georges Rippert j advertia: ou o Direito acompanha a realidade, ou corre o risco de ser atropelado por ela. Exemplos manifestos so os institutos da terceirizao e das cooperativas de servio. Tanto um quanto o outro so uma realidade inexorvel e carecem de regulamentao.
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O setor da prestao de servios foi o que mais cresceu no pas nos ltimos tempos, e, o que mais grave, sendo usado, muitas vezes, por entidades governamentais para burlar a exigncia do concurso pblico. O custo da movimentao de cargas nos portos bem superior ao de outros pases, resqucio de ultrapassada regulamentao das relaes laborais especficas. O consrcio de empregadores uma prtica que vem sendo utilizada naturalmente com bons resultados, e deve ter o respaldo legal. Quanto segurana e medicina do trabalho, as suas normas, alm de consistirem em um emaranhado de difcil compreenso, no tm eficcia quanto ao que deveria ser seu objetivo maior: a preveno do acidente do trabalho e da doena profissional. As estatsticas demonstram que tivemos, no ano de 2002, mais de 320 mil acidentes do trabalho. Os adicionais de insalubridade ou de periculosidade praticamente significam uma venda da higidez fsica do trabalhador. Deveria caber ao juiz, sempre que possvel, determinar medidas no sentido da eliminao ou reduo do agente agressivo ou perigoso. Altos empregados: no apropriado ter-se a mesma regncia e aplicao dos mesmos princpios tutelares aos altos executivos ou superintendentes de empresas. O trabalho do idoso: crescente a discriminao do trabalhador de mais idade. J no digo idoso, pois ela atinge pessoas de 50, 45 anos, s vezes at menos. O aumento da expectativa de vida aconselha-nos a tratar logo dessa questo. Esses tpicos aqui referidos, exemplificadamente, podem e devem, de logo, ser alterados, normatizados, aperfeioados, eis que tudo iria facilitar a atividade econmica e as relaes de trabalho. Quando se quer fazer tudo de uma vez s, corre-se o risco de nada fazer ou de se demorar tanto para fazer que implique prejuzos irrecuperveis. H muita coisa, portanto, que se pode fazer antes de se pensar em reduzir ou precarizar direitos histricos dos trabalhadores. A proposta da Reforma do Judicirio prev a criao da Escola Nacional da Magistratura do Trabalho e do Conselho Superior da Justia do Trabalho. No h leis boas sem bons juzes. Essa Escola aperfeioar a seleo e a formao dos juzes, hoje to deficitrias. O Conselho ser um rgo importante para a coordenao das atividades dos Tribunais Regionais do Trabalho. Amplia-se apropriadamente a competncia da Justia do Trabalho para abarcar a soluo de todos os dissdios decorrentes da relao do trabalho, como de sua prpria natureza, inclusive os intersindicais.
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Quanto ao controle externo e smula vinculante, reconhecemos substanciosos fundamentos contrrios ao nosso pensamento e os respeitamos. A neutralidade, embora se apresente muitas vezes como uma aurola de superioridade intelectual, equivale, na prtica, a uma negao. Quem no est de um lado, est do outro, por mais que se tente equilibrar jeitosamente entre a afirmao e a negao. Esse rgo de controle externo do Poder Judicirio de que se fala externo daqui ou externo de fora? J h algum tempo, organismos internacionais tm tentado se imiscuir tambm nessa rea de soberania. A criao desse rgo com membros estranhos ao Poder Judicirio, sem dvida, macula sua imagem. Ningum nega que uma capitis diminutio. Infelizes os cidados se no puderem, em dado momento, estufar o peito, como o moleiro de Sans Souci e dizer: ainda h juzes em Berlim. Dever-se-ia adotar, antes, um rgo de Controle formado por juzes de diferentes Tribunais, Federais e Estaduais, o que afastaria a alegada inconvenincia do companheirismo, do coleguismo. Se um rgo dessa natureza no tivesse uma atuao satisfatria, o que improvvel, a sim, admitir-se-ia outra forma. No se teme esse controle externo. O que se teme o seu significado. O que a sociedade espera uma prestao jurisdicional mais eficiente e isso no resultar da existncia desse controle. No s a poltica que muda como as nuvens, tambm a batuta e a regncia. Deve-se meditar sobre isso seriamente. Quanto smula vinculante, enfatiza-se, necessrio que haja um mnimo de previsibilidade e segurana jurdica nas relaes sociais. Nada desmerece mais a Justia do que a eternizao de decises diferentes para situaes absolutamente iguais. O homem comum nunca entende isso. Pensa mal... e com razo. O empresrio no d o passo porque no sabe onde pisa. A insegurana decorrente do risco aumenta os custos. A dialtica a arte de argumentar independentemente da verdade, apregoa Schopenhauer. Mas, a verdade que s se editar smula aps inmeras decises de 1 e 2 graus, quando j conhecidos e revisados exaustivamente todos os argumentos jurdicos sobre tema que implique multiplicao de processos. lgico que, se houver aspectos que particularizam a situao, a no se aplicar a smula.

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Se por acaso aparecer um fundamento novo ou houver alterao do fato social, pode ser requerida a reviso da smula pela OAB, por entidades sindicais e outros rgos. interessante notar que dentre as smulas editadas pelo Supremo Tribunal Federal desde 1988, quando passou a ter a competncia atual, 58 delas referem-se a procedimento e 57, a direito material. Imagino que a preocupao do invocado engessamento do Judicirio refirase apenas ao direito material, at porque o processo um meio e no um fim. As smulas de direito material aplicam-se, com certeza, a um percentual mnimo dos temas levados a juzo. Mas esses temas alcanam milhes de processos que se repetem. E com as smulas vinculantes, naturalmente o mesmo se dar. O que se quer dizer, afinal de contas, que, de qualquer modo, se nos afigura exagerada esta alegao de falta de liberdade para julgar. Ressalta-se que a indefinio das regras de procedimento importa na anulao de inmeras decises, recomeando tudo de novo. Isso mais grave, ainda, no processo penal, em virtude do curso da prescrio durante a ao. A delonga na prestao jurisdicional e o abarrotamento das Cortes Superiores com temas que se repetem aconselham a extenso da smula vinculante ao Tribunal Superior do Trabalho e ao Superior Tribunal de Justia. Alis, j tivemos na Justia do Trabalho durante mais de 30 anos o prejulgado, que era a mesma smula vinculante de hoje, s revogado porque no havia a previso na Constituio Federal. Enfim, sejamos a favor ou contra, o que no podemos olvidar que parece que a sociedade brasileira, como Ccero a Catilina, est a querer nos dizer: quousque tandem abutere patientia nostra. Quanto ao poder normativo da Justia do Trabalho, necessrio que se faa um alerta. Estamos de acordo com a busca de um sistema no qual a interveno desta Justia s ocorra quando impossibilitada a conciliao. O que no se admite a revogao do poder normativo antes que seja aprovado um novo sistema. Esse vcuo normativo inconveniente e perigoso. Inconveniente porque vamos viver o momento em que os sindicatos estaro se reorganizando. E perigoso porque uma greve em um servio essencial para a populao, como o de energia, hospitais, transportes etc., sem um meio clere de soluo, pode ter conseqncias imprevisveis.

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Quero registrar, expressamente, que estarei disposto a dar as mos aos Tribunais Superiores para uma relao mais profcua com o Governo e o Parlamento, sem atritos infrutferos. Senhores Ministros, o Tribunal no um. So todos. Esta saudvel unio que cultivamos far mais forte a sua voz, da qual serei apenas o seu eco. Ministro Ronaldo e Ministro Rider, estou reconfortado por contar com a longa experincia de Vossas Excelncias como magistrados e como administradores. Juntamos ao centro o sul e o norte, para minha sorte. Ministro Francisco Fausto, vs sois o Cavaleiro da Esperana. Como seu fiel escudeiro, tambm me pus a sonhar. E o que vale a vida sem os sonhos, no ? Somos-lhe gratos pela esperana e pelos sonhos. O homem passa, mas a lio fica. Muito obrigado Ministro Jos Luciano. Dizem que o mineiro fica em cima do muro para enxergar melhor. uma brincadeira, mas Vossa Excelncia v o mundo de uma maneira especial: com os olhos da prudncia e da fraternidade. Muito obrigado Dr. Cssio Mesquita Barros, professor, advogado e jurista internacional. A OAB me homenageia duplamente: fazendo-se representar pelo seu Vice-Presidente, Dr. Aristteles Dutra de Arajo Atheniense, que de Minas Gerais, e por Vossa Excelncia, oriundo do Estado do meu Tribunal de origem, ao qual sou muito reconhecido. Muito obrigado a Vossa Excelncia, Dra. Sandra Lia Simon e ao Ministrio Pblico, sentinela vigilante do respeito ordem jurdica. Senhores Juzes de 1 e 2 Graus, sou um de vs, e ao vosso lado no estarei s. Aos servidores, aliados importantes nesta empreitada, o nosso respeito e a nossa estima. Lilia, minha esposa; meus filhos Leonardo e Fernando, razo maior da minha vida: o amor a vocs foi o que sempre embalou minha carreira. Peo licena para reverenciar a memria de meu pai Jamyro Abdala e para tomar a bno de minha me aqui presente, Maria do Rosrio Evangelista Abdala. A senhora foi para mim sempre uma evangelista em seu sentido mais amplo. Duns Scotus identifica a liberdade com a nossa capacidade de caminhar em direo justia. A justia deve ser a nossa bssola e a liberdade a nossa meta. E l longe, no horizonte, vamos encontrar um reino encantado: o da dignidade da pessoa humana. Invocando a proteo de Deus, encerro com a lio de Kant, a que tanto me afeio: O valor da pessoa humana o fundamento de toda a tica, no vrtice de um sistema moral est a concepo de que a pessoa humana um fim e no um meio, que tem um valor e no um preo. Muito obrigado.
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Ministros Rider Nogueira de Brito, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho; Ronaldo Jos Lopes Leal, Vice-Presidente do TST e Vantuil Abdala, Presidente do TST

Ministro Vantuil Abdala proferindo seu discurso de posse

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Vantuil Adbala, Ministro Presidente do TST; Ricardo Berzoini, Ministro do Trabalho, Mrcio Thomaz Bastos, Ministro da Justia Ministro e Edson Vidigal, Ministro Presidente do STJ.

Composio total da mesa (da esquerda p/ direita): - Sandra Lia Simn - Procuradora Geral do Trabalho - Alm. Esq. Jos Julio Pedrosa - Ministro Presidente do STM - Seplveda Pertence - Ministro Presidente do TSE - Amir Lando - Ministro da Previdncia Social - Edson lobo - Senador - Maurcio Correa - Minsitro Presidente do STF - Vantuil Abdala - Ministro Presidenta do TST

- Ricardo Berzoini - Ministro do Trabalho - Mrcio Thomaz Bastos - Ministro da Justia - Edson Vidigal - Ministro Presidente do STJ - Nelson Jobim - Ministro Vice-Presidente do STF - Joaquim Roriz - Governador do Distrito Federal - Valmir Campelo - Presidente do TCU

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TRIBUNAL PLENO HOMENAGEIA O MINISTRO FRANCISCO FAUSTO


Sesso do Tribunal Pleno realizada em 12 de abril de 2004. Presentes os Srs. Ministros Francisco Fausto (Presidente), Vantuil Abdala (Vice-Presidente), Rider de Brito (Corregedor-Geral), Jos Luciano de Castilho, Milton de Moura Frana, Joo Oreste Dalazen, Gelson de Azevedo, Carlos Alberto Reis de Paula, Barros Levenhagen, Ives Gandra Filho, Joo Batista Brito Pereira, Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, Jos Simpliciano Fernandes, Renato de Lacerda Paiva, Emmanoel Pereira e Lelio Bentes Corra. Vice Procurador-Geral do Trabalho: Dr. Otvio Brito Lopes. Secretrio: Dr. Valrio Augusto Freitas do Carmo (Diretor-Geral de Coordenao Judiciria). O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Est aberta a 4 Sesso Extraordinria do Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho. Antes de passar a palavra a V. Exas, temos algumas matrias administrativas que eu gostaria de submeter rapidamente ao Colegiado: aprovao da ata do Tribunal Pleno, realizada no dia 23 de maro de 2004, e referendar o ato da Presidncia que prorrogou a convocao do Exmo. Sr. Juiz convocado Juiz Guilherme Augusto Caputo Bastos at o dia 30 de abril, a fim de que S. Ex, na condio de membro da ComissoGeral Organizadora do Frum Internacional sobre Direitos Humanos e Direitos Sociais, realizado nesta Corte, no perodo de 29 de maro a 1 de abril, proceda s medidas administrativas finais atinentes ao evento. S. Ex est fazendo prestao de contas, organizando tudo e ficar conosco por mais algum tempo, at que todas as questes sejam resolvidas. H outros atos administrativos que esto submetidos e V. Exas falaro na oportunidade. Estou facultando a palavra aos Srs. Ministros, ao Sr. Procurador e aos Srs. Advogados. O Sr. Ministro Vantuil Abdala Rapidamente, eu queria dizer a V. Ex que, tanto eu quanto V. Ex, estamos vivendo momentos de emoo; emoes um pouco diferentes: a minha, a emoo de quem est assumindo, revestida de preocupao e de responsabilidade; a de V. Ex, a sensao de quem est a terminar uma gesto; sensao que me parece muito melhor, porque a do dever cumprido e bem cumprido. Como diz a msica do seu Nordeste, seu encantador Nordeste, vai ser duro viver sem voc. Permita-me o voc para repetir exatamente o verso da msica. Viver sem voc neste Tribunal, porque vamos viver juntos, com certeza, para sempre, no s espiritualmente como fisicamente, porque no vamos abrir mo daquela praia e daquela rede gostosa de Natal. V. Ex j decidiu, mas a esperana de, quem sabe, ficar mais um pouco conosco, nunca morre. Sabemos, porm, que, algum dia, V. Ex, naturalmente, vai se afastar deste Tribunal e queremos desejar toda a felicidade que merece juntamente com sua maravilhosa famlia. Creia, Ministro Francisco Fausto, ter em mim um amigo que o abraa e que o quer muito bem. Felicidades.
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O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Muito obrigado. O Sr. Ministro Rider de Brito Sr. Presidente, peo a palavra. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Ministro Rider de Brito. O Sr. Ministro Rider de Brito Quero, tambm, registrar o fato de que hoje a ltima sesso que V. Ex preside, a ltima oportunidade que temos de estar sob a sua Presidncia, na condio de titular do cargo de Presidente da Corte. E nenhuma outra ocasio seria mais propcia para agradecer e que bom quando os homens tm o que agradecer e ns que compomos esta Corte, que integramos a Justia do Trabalho em todo o Pas, temos de agradecer a dimenso extraordinria que V. Ex deu a este Tribunal e a esta Instituio; agradecer o clima fraterno que V. Ex manteve e ampliou. H muito, nesta Corte, desfrutamos de um dos maiores bens que podemos ter, que o clima de fraternidade entre ns, mas V. Ex o levou a patamares nunca vistos. H muitos e muitos anos que, aqui nesta Corte, no h nenhuma diferena de tratamento, de postura entre os membros mais antigos e os mais modernos; todos so Ministros membros da mesma hierarquia, do mesmo Poder, da mesma condio e recebendo o mesmo tratamento. E isto que cria esse clima absolutamente agradvel. V. Ex, porm, deu a este Tribunal, a esta Justia do Trabalho, uma dimenso nunca vista. V. Ex um homem de idias, sempre foi um disseminador de idias. V. Ex.a. nos dava oportunidade de lanar idias e fazer com que ns as desenvolvssemos, as divulgssemos. A cada momento, V. Ex chamava um de ns para lanar uma de suas idias. Isto absolutamente maravilhoso, fantstico, para todos ns e s temos a agradecer. No sei se V. Ex continuar ou se ausentar; uma sagrada deliberao de V. Ex. Como sei das profundas ligaes que tem com a sua regio, como tenho eu com a minha, estou, at aqui, acreditando que V. Ex v realmente nos deixar deixar-nos aqui na bancada, e no nos deixar como um lder, como amigo, mas o momento para agradecer. Tambm estou vivendo uma fase diferente de minha vida, porque, depois de entrar na magistratura em 26 de junho de 1968, desde ento sempre na linha de frente, pela primeira vez irei para uma posio em que sairei da linha de frente; no relatarei mais processos. A minha posio ser outra. Estou entrando, talvez, no caminho da concluso da minha misso na Justia do Trabalho. Queira Deus que eu possa concluir a minha misso to bem quanto V. Ex o est fazendo neste momento. Receba, Ministro Francisco Fausto, o meu mais profundo e fraterno abrao. Que Deus abenoe V. Ex, toda sua famlia e todos os seus amigos. E, digo-lhe da inveja que tenho dos seus amigos l de Natal, do Rio Grande do Norte, que podero mais amiudamente, mais de perto, continuar convivendo com V. Ex. Seja feliz! O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Muito obrigado. Tem a palavra o Ministro Jos Luciano de Castilho. O Sr. Ministro Jos Luciano de Castilho Sr. Presidente, depois de terem falado os Ministros Vantuil Abdala e Rider de Brito, creio que no tenho mais nada para dizer, apenas ratificar o que disseram. Acrescentaria somente o que disse a V.

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Ex, h pouco tempo, em uma homenagem que lhe foi prestada. V. Ex valorizou muito o Tribunal, porque ocupou todos os espaos que existiam. Isso significa que os espaos existiam e estavam desocupados. V. Ex ocupou esses espaos no para prestgio pessoal, porque a Justia do Trabalho ficou engrandecida com a sua Presidncia. Receba tambm o meu abrao amigo, fraterno. Que V. Ex seja muito feliz! O Sr. Ministro Milton de Moura Frana Sr. Presidente, entra Presidente, sai Presidente, cada um deixa a marca indelvel de sua personalidade, do seu modo de ser. O mandato que V. Ex acaba de concluir foi tranqilo, seguro, e procurou dar uma nova imagem esta Corte, tanto no sentido jurdico quanto social, atento nova realidade das relaes de trabalho num mundo globalizado que traz significativas alteraes entre capital e o trabalho com profundas repercusses no Direito do Trabalho. V. Ex no foi apenas um Presidente, mas, de corao, digo-lhe que foi um Presidente generoso, compreensivo e que manteve a Corte em sintonia e perfeita harmonia para enfrentar os desafios dos novos tempos. Nesta nova etapa de sua vida, Sr. Presidente, quero-lhe desejar e reiterar, de corao, que Deus continue na sua trajetria, porque, enquanto estamos vivendo, a vida um constante desafio para aqueles que querem progredir, e V. Ex, nordestino de estirpe, corajoso e, sobretudo, de um grande corao, certamente continuar na busca de seu progresso material e espiritual. Tenho plena certeza de que os novos desafios sero totalmente superados. De corao, repito, desejo que Deus o proteja at o final dos tempos neste mundo. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Muito obrigado, Ministro Milton de Moura Frana. O Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen Peo a palavra, Sr. Presidente. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) V. Ex tem a palavra, Ministro Joo Oreste Dalazen. O Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen Adeus, um longo adeus a toda a sua grandeza. Esse o destino de todo Homem, disse Shakespeare, em Henrique VIII. Embora previsvel e constante, contudo, a cerimnia do adeus s pessoas a quem prezamos sempre foi e sempre ser motivo de profunda e forte emoo para todos ns. Sim, vamos passando, passando, pois tudo passa, conforme frisou o poeta, mas como di a despedida daqueles a quem amamos. Certamente que compreendemos, mas haveremos sempre de protestar! E quando se trata de um Colega e amigo dileto, da dimenso do Ministro Francisco Fausto, aflora um turbilho de sentimentos, de emoes, de lembranas e j de saudade imensa. Senhores! No nos despedimos agora de mais um magistrado do Trabalho que se aposenta voluntariamente, aps uma vida dedicada Justia do Trabalho. Despedimo-nos, a meu juzo, de um cone da magistratura do trabalho brasileira, a quem soube honrar e dignificar como poucos. A trajetria do Ministro Francisco Fausto, mormente neste TST, foi semelhante a uma estrela, que espargiu luminosidade para a vida de milhares de pessoas e fez cintilar a Instituio como poucos. A Francisco Fausto

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no interessaram as questes de varejo. Interessaram-no, e muito, as grandes questes institucionais. Escreveu Leon Tolstoi que h quem passe pelo bosque e s veja lenha para fogueira. Francisco Fausto, ao contrrio, ao passar pela Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho, no desperdiou a oportunidade preciosa de resgatar os mais caros princpios do Direito do Trabalho e de empunhar bandeiras de valorizao da cidadania. Granjeou, assim, notoriedade, respeito e admirao em todo Pas, em especial daqueles que ainda crem na dignificao do trabalho humano. J se disse que no so os cargos que fazem as pessoas respeitadas: so as suas atitudes. As atitudes de Francisco Fausto ombrearam-no, sem favor algum, aos grandes Presidentes do TST em todos os tempos. Alm disso, o corao de S. Ex um sacrrio em que habitam peregrinas virtudes, raramente cumuladas: solidariedade, humanismo, humildade, fidalguia, tolerncia, lealdade, coragem e bom humor. Entre as lembranas de S. Ex, que guardarei zelosamente, esto, em especial, a cordialidade e o comprometimento visceral com a Instituio, a quem sempre defendeu com denodo e galhardia. Por tudo e por tanto, Ministro Francisco Fausto, V. Ex pode considerar-se, sem favor, um vulto emrito e imorredouro da Justia do Trabalho e, em particular, do TST. Pois V. Ex ainda daquela estirpe rara de Juzes para quem a Justia deve estar a servio da Verdade, da Beleza e da Vida. Desafortunadamente, todavia, diz o preceito bblico do Eclesiastes que h tempo para tudo. E para V. Ex tempo de partir para outras plagas. Afinal, h um tempo para pescar e h um tempo para secar as redes, como ensina um conhecido provrbio japons. V. Ex vai agora deliciar-se em Natal e em Pirangi da farta pescaria de uma vida em prol da Justia do Trabalho. No permanecer mais aqui fisicamente. Mas viver aqui espiritualmente, para todo o sempre, em tudo inspirando-nos o seu emblemtico exemplo de vida, como homem e como magistrado, em especial no que revelou acendrado amor Justia do Trabalho. Como disse Alexandre Dumas Filho, aqueles que ns amamos e perdemos no esto onde estavam, mas esto sempre onde estamos. V. Ex, Ministro Francisco Fausto, estar sempre conosco. Que Deus o ilumine para viver um prolongado, feliz e dolce far niente, ao lado de sua querida Tnia, filhos e netos. De minha parte, e estou certo, de todo o Tribunal, servidores e Ministros, a certeza de nossa amizade e admirao perenes. O Sr. Ministro Gelson de Azevedo Peo a palavra, Sr. Presidente. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Ministro Gelson de Azevedo. O Sr. Ministro Gelson de Azevedo Sr. Presidente, por certo, endosso integralmente as palavras de elogio e agradecimento j proferidas pelos colegas que me antecederam. Tenho como importante, entretanto, salientar dois aspectos fundamentais da gesto de V. Ex na Presidncia desta Corte. Sempre o fez, e isto um consenso entre ns, Ministros, entre os servidores e entre os Advogados que participam das nossas atividades, com um desapego pessoal, muitas e muitas vezes com sacrifcio da prpria sade, mas sempre com amor Instituio e em prol da Instituio. Pelo que V. Ex fez, Sr. Presidente, pelo legado, pelo exemplo que deixa,

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digo-lhe, em nome pessoal e certamente reproduzindo o pensamento de todos, muito obrigado. Que seja feliz. O Sr. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Sr. Presidente, peo a palavra. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Ministro Carlos Alberto Reis de Paula. O Sr. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Dirijo-me a V. Ex, na condio de Presidente desta Corte. uma rotina a rotatividade no poder, mas celebrar uma rotina maiscula algo definitivo. V. Ex que aqui ingressou em 1989, ao longo de seu caminho chegou Presidncia, onde somou virtudes, talentos, aquisies pessoais e sociais, assumiu esta Corte e agora, aps dois anos, ao olhar para trs, pode dizer como So Paulo: Bonum certamen certavit, cursum consummavit Combati o bom combate, recebi a coroa da glria. V. Ex criou um grupo na administrao. Escreveu um presente e, no presente que V. Ex escreveu, V. Ex escreveu vrios futuros do Tribunal. Era a administrao compartilhada. V. Ex um lder que permitiu que todos fssemos ns prprios; que todos ns fizssemos nossas manifestaes e, com a nossa singularidade, pudssemos ajudar este Tribunal a realizar o grande sonho de V. Ex. Enfim, V. Ex deu outra dimenso a esta Corte, abriu-a sociedade por portas e janelas, trouxe a sociedade para dentro dela e voltoua para a sociedade. Definitivamente, esta Corte outra. Dois anos de rotina que pode ser contemplada e proclamada, dois anos de rotina maiscula. Bonum certamen certavit, cursum consummavit. V. Ex ameaa nos deixar. Diz o Ministro Rider de Brito que no podemos interferir nisso. Mas V. Ex sabe o momento em que as coisas ho de ser definidas. V. Ex, como Ministro, j deu exemplos definitivos. Se eu pudesse dizer algo, neste momento de ao de graas, eu teria uma palavra a lhe dizer, apenas diria que tenho um fato definitivo na minha biografia: entrei nesta Corte por seu gabinete. Deus guarde V. Ex! O Sr. Ministro Barros Levenhagen Sr. Presidente, com receio de que as palavras me traiam, permita-me ser breve. Alm do que j foi dito a respeito de V. Ex, do seu carter, como homem e magistrado, e do quanto merecedor do reconhecimento e agradecimento de todos, eu apenas lembraria a honra com que fui distinguido para saud-lo na sua posse, e em um discurso despretensioso que, certamente, no estava altura da sua fulgurante inteligncia, recordo-me de ter dito que o Tribunal Superior do Trabalho precisava conquistar o seu lugar de destaque no concerto maior dos Tribunais Superiores. Dou-me conta hoje, Sr. Presidente, de que aquele discurso foi premonitrio porque, na sua gesto, o Tribunal Superior do Trabalho realmente chegou ao lugar onde sempre deveria estar, respeitado e admirado por todos. E hoje, graas sua administrao, voltada no apenas para o TST, mas para todo o Poder Judicirio Trabalhista, pode-se dizer, sobretudo deste Tribunal, ser ele o tribunal da justia social. Este um galardo que V. Ex conquistou ao longo de dois anos de engrandecedora gesto e, por isso, lhe somos eternamente gratos. Alm da afeio pessoal que me liga a V. Ex, reitero com nfase a admirao pelo magistrado e pelo administrador. Espero, tanto quanto os nossos ilustres colegas,

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que V. Ex, se optar pela aposentadoria, embora isso nos traga grande tristeza, possa desfrutar ainda mais da companhia de seus familiares e especialmente do fruto plantado por V. Ex ao longo de sua prodigiosa vida profissional. Da minha parte, Sr. Presidente, fica o sentimento profundo de gratido, admirao e respeito por ter dado a este Tribunal a sua dimenso social, tornando-o o tribunal da justia social. O Sr. Ministro Ives Gandra Filho Sr. Presidente, se este momento de emoo para todos ns, por ser um momento de despedida da bancada, momento de tristeza para ns, j para V. Ex, como dizia o Ministro Vantuil Abdala, tem de ser, no meu modo de ver, um momento de alegria. Diz a Escritura melior finis quam principium: a conscincia do dever cumprido aquilo que mais nos d alegria. Os prazeres so para os sentidos; a alegria, para o corao; mas a felicidade s para a conscincia dizia Georges Chevrot. V. Ex cumpriu fielmente a misso de elevar a Justia do Trabalho quele patamar que merecia. V. Ex conseguiu duas coisas, Sr. Presidente: ser defensor intransigente dos princpios da Justia Social e, vocacionado, como a Justia do Trabalho, conciliao, conseguir a harmonizao neste Tribunal, propiciando o convvio harmnico que faz, como dizia o Ministro Rider de Brito, com que o maior patrimnio que hoje tenhamos neste Tribunal seja este convvio que serve de exemplo a todos os outros Tribunais. Por isso, Sr. Presidente, essas minhas breves palavras de despedida e de agradecimento so de reconhecimento do exemplo que V. Ex deixa para todos ns. Muitas vezes, as pessoas comemoram a primeira pedra, mas acho muito mais importante a ltima pedra, aquela que marca a perfeio do edifcio. Essa que deveramos comemorar, porque V. Ex coloca, ao terminar o seu mandato, a ltima pedra, a pedra que distingue uma obra comum da obra-prima, da obra perfeita. Sr. Presidente, o meu muito obrigado e conte sempre com a nossa amizade. O Sr. Ministro Joo Batista Brito Pereira Sr. Presidente, peo a palavra. Tenho dito alhures que tenho a sorte de conviver com V. Ex no Tribunal e privar de sua amizade pessoal. Tenho certeza absoluta de que V. Ex me quer muito bem, assim como minha famlia, e V. Ex sabe que a recproca verdadeira. Por isso, vejo-me emocionado ao me manifestar, num momento em que, conquanto, alegremente somos testemunhas de que V. Ex, hoje, um homem que pode levantar as mos para os cus e agradecer a Deus por sua obra estar completa. A nosso ver, ela est, mas como V. Ex sempre foi um estudioso, um homem exigente consigo mesmo, certamente continuar essa obra, dando-nos lies e conselhos. Mas, Sr. Presidente, o Dr. Digenes da Cunha Lima, que lhe quer muito bem, ao prefaciar o to festejado Viva Getlio As Areias Brancas da Memria, em que V. Ex plantou para sempre sua vocao humanstica para aqueles que ainda pouco o conhecem , disse que sua histria se confunde com a histria da Justia do Trabalho. Eu, que conheo a histria de V. Ex um pouco, por amigos comuns, em relatos desde a poca em que V. Ex era juiz substituto, no tenho dvida de que verdade o que h naquele prefcio, de tudo o que falou Digenes. Mas, Ministro Francisco Fausto, tenho um fato para registrar em notas no Tribunal e apreciaria muito contar isso num dia em que V. Ex estivesse ausente do Tribunal, mas no resisto oportunidade de mostrar
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como a histria de V. Ex se confunde com a da Justia do Trabalho, tal como disse Digenes, e como V. Ex vive para a Justia do Trabalho, seja no exerccio do cargo de juiz ou no exerccio do cargo de administrador. Por volta do ms de agosto do ano passado possvel que V. Ex no se lembre disso, e poucos aqui podero faz-lo, mas a mim parece que foi hoje -, estvamos reunidos no gabinete de V. Ex, a seu convite, para discutir alguns temas de ordem administrativa e, inclusive, a questo alusiva quela semana do Tribunal, em que revisamos nossa jurisprudncia, mas V. Ex guardava no corao uma preocupao, que era em relao criao das Varas do Trabalho. Recordo-me bem de que, preocupado com o acompanhamento daquele projeto, num dado momento, V. Ex deixou o recinto da reunio dirigindose sala posterior recepo e, ao voltar para a sala onde estvamos no sei se todos aqui estavam presentes na ocasio, mas certamente a maioria , mostrava um ar de amargura, de decepo, de angstia diante do que acabara de ouvir, e nos transmitia. Era a informao de que o projeto de lei que criava as Varas do Trabalho, que resultou posteriormente na Lei n 10.770, de 21 de novembro do ano passado, no andaria. E no andaria por uma srie de implicaes polticas que V. Ex entendeu e, com ar de frustrao rara em rara ocasio, V. Ex fez ar de frustrao, porque V. Ex um otimista porque cr na Justia , concluiu que aquele projeto havia sido retido com uma alta autoridade da Repblica por fora das entrevistas que V. Ex havia dado, especialmente uma do ms de julho, que causara enorme repercusso. V. Ex no titubeou e, para resolver o problema, sugeriu-nos a sua renncia. V. Ex disse: Se por causa disso, e creio que , quero propor aos senhores a minha renncia agora ao cargo de Presidente do Tribunal para viabilizar o prosseguimento desse projeto. Imediatamente, em um coro s, dissemos que no. V. Ex disse: Ento, vamos trabalhar para esse projeto andar. E V. Ex juntamente com o Ministro Vantuil Abdala cuidou imediatamente de tratar desse assunto, o que resultou na feliz Lei n 10.770/03, quando V. Ex convenceu os parlamentares e polticos da Administrao Pblica precisamente do Palcio do Planalto da importncia daquele projeto para a Justia do Trabalho, com ou sem o agrado de quem quer que fosse. V. Ex e o Ministro Vantuil Abdala tiveram a capacidade de convenc-los. Sr. Presidente, essa uma histria aqui contada em poucas palavras, mas que d bem a fisionomia da Justia do Trabalho com V. Ex. Eu precisaria fazer esse registro porque toda a histria de V. Ex na Justia do Trabalho registra essa sua vocao para o bem, abrindo mo daquilo que pode ser importante em um momento particular, mas, se no para o global, para V. Ex tambm no . Peo a compreenso de V. Ex para registrar esse fato, apesar de saber que no lhe agrada o registro, mas agrada ao mundo e, sem dvida alguma, ao Tribunal e ao Pas. Quero dizer, por ltimo, Sr. Presidente, que a passagem de V. Ex pela Justia do Trabalho para mim um quadro de lies das quais hei de me lembrar sempre, a fim de aprimorar o meu trabalho. Agradeo a V. Ex e rogo que, no cio, V. Ex continue produzindo e nos ensinando. Felicidades com sua dignssima famlia, so meus sinceros votos. A Sra. Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Francisco Fausto, quando li nos jornais que o novo Presidente do Superior Tribunal de Justia declarara
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que pretendia fazer em dois anos o que normalmente se faria em vinte, lembrei imediatamente de V. Exa. e fiz uma constatao: o Ministro Francisco Fausto pode jactar-se de, em 2 anos, ter feito, no sei se aquilo que seria possvel fazer em 20 ou em mais tempo do que vinte anos, mas o certo que V. Ex tem o conforto de, em 2 anos, haver realizado tanto ou mais do que em 20 ou 30, no sei em quanto tempo, mas muito tempo. Essa constatao, mais do que pessoal, uma constatao da Justia do Trabalho, uma constatao da prpria sociedade civil. Empreendedor, culto, de inteligncia cintilante, orador invejvel, cordial, V. Ex um paradigma. Eu diria que o nosso paradigma. Endosso aqui todas as palavras j proferidas e acrescento apenas o meu agradecimento pessoal, agradecimento esse que de todos, sem dvida, e reafirmo nosso compromisso com a defesa do direito social na certeza de permanente amizade. Amigos para sempre, Ministro Francisco Fausto, como diz a melodia e que Deus o proteja e sua famlia e lhe d longos e saudveis anos de vida, para que possamos, ainda que fora do Tribunal, usufruir da sua companhia, da sua presena e da sua sabedoria. Obrigada. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Ministro Jos Simpliciano Fernandes, que a est solicitando. O Sr. Ministro Jos Simpliciano Fernandes Sr. Presidente, endosso tudo que j foi dito a respeito da figura encantadora de V. Ex. Mas, neste momento, estava a pensar, Sr. Presidente: o que guardarei na lembrana deste convvio de 2 anos e 10 meses que tive com V. Ex? Como costumo sensibilizar-me com o lado humano das pessoas, guardarei no meu corao duas passagens registradas no seu agradvel livro, Viva Getlio As Areias Brancas da Memria, passagens que j li, reli e comentei emocionado com meus amigos e familiares, encantado pela descoberta de um grande homem. A primeira foi a experincia que V. Ex teve com o sapateiro Nen, em Natal, no Rio Grande do Norte, aos 13 anos de idade. Ainda criana, revelava a sua vocao humanstica, precipitava a sua maturidade pela absoro do sofrimento, interagindo com um ser humano que encarnava a dor e a derrota, que precisava ser ouvido, compreendido, e que teve de V. Ex, ainda menino, a ateno, o carinho e o acolhimento. A segunda lembrana que guardarei em meu corao, Sr. Presidente, j tive oportunidade de externar. Descobri em V. Ex a figura do melhor juiz que, no abdicando dos seus sentimentos na arte de julgar, porque humano, recusou-se, durante sua vida de magistrado, a tudo jogar na vala comum do dever de ofcio e a agir como anjo sombrio da Justia. o que extra de suas memrias, ao se deparar com a imensa dor quando descobriu que, sem saber, havia decidido contra um garoto que havia jogado bola de meia no quintal da casa de sua av, quando simplesmente poderia dar-se como suspeito. Estes exemplos marcaram-me, e muito, estaro sempre presentes em minha lembrana, recordando o ser humano especial que V. Ex. Quero, finalmente, tambm emocionado, desejar a V. Ex uma nova etapa de vida repleta de felicidades, um reencontro prazeroso com sua famlia, seus amigos, seus livros, seu passado. Que Deus o acolha, abrindo as portas de sua nova morada.

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O Sr. Ministro Renato de Lacerda Paiva Sr. Presidente, peo a palavra. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Ministro Renato de Lacerda Paiva. O Sr. Ministro Renato de Lacerda Paiva Devo dizer que serei brevssimo, no tanto por opo, mas por deficincia pessoal. De tudo o que mais me marcou nesses anos que convivi com V. Ex e no foram poucos, desde 1997, portanto quase 7 anos foi a sua grandeza de carter. V. Ex deu esse testemunho, e vivi muito proximamente a esses fatos, demonstrando uma grandeza extraordinria em momentos muito delicados na vida de cada um de ns. Quero apenas dizer que me sinto muito feliz e grato por ter tido a oportunidade de ter V. Ex como paradigma de Magistrado. Muito obrigado. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o Exmo. Sr. Ministro Emmanoel Pereira. O Sr. Ministro Emmanoel Pereira Sr. Presidente, s vezes muito difcil falar por ltimo, sobretudo secundado pelas palavras dos colegas que me antecederam. Hoje, pela manh, alinhavei algumas despretensiosas linhas, temendo ser trado pela emoo que, agora, passo a expressar. Hoje, vivenciamos uma segunda-feira inusitada, uma sesso do Pleno no previamente marcada no nosso calendrio, a ltima sob o sbio e perspicaz comando do nosso amigo, o Presidente Francisco Fausto. Na sua forma simples de ser e de viver, quis o Ministro Francisco Fausto, na sua ltima semana nesta Corte, perseverar nos seus exemplos de responsabilidade, diligncia, dedicao e amor Justia, especialmente a praticada nesta Casa. Disse muito apropriadamente que o melhor do homem pode ser vislumbrado na sua obra, na sua misso, quando so conhecidas as causas, as intenes, os propsitos, e passam a se dar a conhecer os efeitos e a magnitude de seus projetos. Ministro Francisco Fausto, so admirveis as suas escolhas. Antes de voltar os olhos e o corao para a sua Pirambzios, na sua despedida, sempre priorizou a simplicidade no trabalho cotidiano, na realizao de eventos, na abordagem de temas internacionais, como os direitos do cidado e a luta sem trgua contra o trabalho escravo, a vigilncia constante sobre os ditames da CLT em defesa do hipossuficiente. Certa feita, aps presidir uma reunio, em que se buscava um acordo entre patro e empregado, foi V. Ex que me disse: No devemos temer os contrrios, as divergncias, porque so exatamente as vozes discordantes que do flego na hora do desalento. E, quando essas vozes tambm so permeveis ao dilogo e ao acordo tico, possibilitam verdadeiras mudanas, o surgimento de novos paradigmas. A sabedoria do nosso amigo, a qual decididamente no foi urdida apenas pelo passar dos anos, possibilita-o saber que o melhor da memria est imerso na simplicidade, na banalizao, apenas aparente, que imprimimos no nosso dia-a-dia, nos pequenos fatos e gestos, que remetem formao ou ao fortalecimento dos laos afetivos; no acaso que termina por nos confirmar a desnecessidade de tentar controlar tudo e todos; na vivncia nica e intransfervel de sentir a vida, a exemplo dos sentimentos advindos dos projetos de vida que foram cumpridos. Tal

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simplicidade, sabedoria e modstia, porm, no so empecilhos para o nosso sincero dizer, livre das amarras e compromissos da lisonja. Acredite, amigo Fausto, permitame assim cham-lo, neste momento, sua misso, nesta Casa, foi cumprida de forma sobeja, e ainda ho de medrar os doces frutos do pomar que, arduamente, voc escolheu cultivar. Saiba, no entanto, que esses frutos, com suas sementes, se espraiaram para muito alm das plagas familiares, para muito alm dos moinhos de vento e salinas de sua Areia Branca, para alm dos morros e dunas de Natal e dos jardins de Braslia. A misso de vida que voc escolheu honrar e cumprir e os frutos que dela arduamente brotaram alimentaram em muitos, inclusive em mim, seu conterrneo, admirador e amigo, irresgatveis sentimentos de amizade, respeito e admirao. Assim, permita-me expressar esses precoces sentimentos de saudade pela convivncia diria, pelos conselhos fraternos e generosos, pelo aguado senso de justia, pela sabedoria insuspeita nas frases curtas e nos pequenos gestos, pela coragem em desafiar certos padres do poder constitudo, e at pelas idiossincrasias, que fazem a pessoa nica que o nosso Presidente e amigo, que ser sempre lembrado, Francisco Fausto Paula de Medeiros. Continue feliz l fora, como sempre o foi aqui dentro. Obrigado. O Sr. Ministro Lelio Bentes Corra Sr. Presidente, apesar de eu no ser nascido nas Minas Gerais, talvez por influncia do convvio cotidiano com ilustres representantes daquela terra, devo comear as minhas palavras com uma inconfidncia. V. Ex ao designar essa sesso, numa conversa que tivemos, determinou expressamente que no nos pronuncissemos para homenage-lo. Mas, a essa altura de seu mandato, V. Ex j deve ter percebido que no h nada mais tradicional do que quebrar a hierarquia e desatender a uma ordem expressa do Presidente. Ento, como membro mais moderno da Corte, tenho essa oportunidade de desatender a determinao de V. Ex, o que fao com muito orgulho, com muita vaidade, Sr. Presidente, porque bem sabe, j externei isso tambm a V. Ex, a importncia do seu papel, do seu trabalho para a sociedade brasileira e para a minha vida pessoal. A deciso de me candidatar a uma vaga de Ministro deste Tribunal eu a tomei aps ser procurado, bem longe daqui, pelo amigo Roger Plant, que esteve recentemente aqui nesta Corte, e me perguntava se eu tinha conhecimento de um certo Francisco Fausto, Juiz do Trabalho, que falava veementemente contra a desumanidade da explorao do trabalho escravo contemporneo no Brasil e em outras partes do mundo. Dizia-me Roger que jamais ouvira um magistrado trabalhista se pronunciar neste sentido. Isso me fez ver, Sr. Presidente, que a Justia do Trabalho tomava um outro rumo, e da o meu entusiasmo e a deciso de candidatar-me; no sei se, com essa segunda inconfidncia, coloco sobre os seus ombros uma culpa que V. Ex ter que carregar por todos os seus dias. Tambm como o Ministro Vantuil, Sr. Presidente, fui buscar no cancioneiro nordestino palavras para homenage-lo e as encontrei num poeta que sofreu muito, mas que, com a sua valentia, a sua f inabalvel no princpio democrtico, ainda que o momento do Pas no fosse propcio, acalentou os sonhos de vrias geraes de lutadores e que, em uma de suas canes, anunciava: Prepare o seu corao para as coisas que eu vou contar, eu venho l do
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serto e posso no lhe agradar. V. Ex, Ministro Francisco Fausto, jamais temeu desagradar a quem quer que fosse. Assim, como o personagem da cano, V. Ex veio para consertar e consertou. V. Ex resgatou a identidade da Justia do Trabalho com os princpios fundamentais que ela defende: a justia social, a promoo dos direitos fundamentais e valores da cidadania. V. Ex ensinou lies, Sr. Presidente, que, por incrvel que parea, at hoje se fazem necessrias para muitos. Em outro trecho da cano, o personagem diz: No pude seguir valente em lugar tenente e dono de gado e gente, porque gado a gente marca, tange, ferra, engorda e mata, mas com gente diferente. Recordo-me, Sr. Presidente, de que, representando o Tribunal, por determinao de V. Ex, em um evento em Redeno, ouvi da Delegada Regional do Trabalho o seguinte depoimento: Um trabalhador que era mantido em condio de escravido conseguiu se evadir e foi imediatamente perseguido por quatro pistoleiros armados em companhia do proprietrio da fazenda. E sob o crivo da perseguio incessante que sofria, ele se escondeu no curral. Imediatamente, o fazendeiro determinou: Suspendam fogo, vai que vocs me matam uma vaca dessas! Com gente, Sr. Presidente, diferente... V. Ex fez todo o Brasil ver isso. E assim como o personagem da cano, V. Ex agora nos declara que se voc no concordar, no posso me desculpar. No canto para enganar, vou pegar minha viola, vou deixar voc de lado, vou cantar noutro lugar. Sr. Presidente, quando V. Ex estiver cantando a sua ode liberdade, aos valores humanos nas areias brancas do Nordeste brasileiro, lembre-se de ns; a sua voz valorosa, corajosa encontrar eco por todo o sempre em nossa Corte. Um grande abrao e muitas felicidades. O Sr. Otvio Brito Lopes (Vice Procurador-Geral da Justia do Trabalho) Sr. Presidente, peo a palavra, pela ordem. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Tem a palavra o nobre representante do Ministrio Pblico. O Sr. Otvio Brito Lopes (Vice Procurador-Geral da Justia do Trabalho) Sr. Presidente, uma grande satisfao e uma grande honra estar aqui participando deste momento singular, no s na vida de V. Ex, mas tambm na vida deste Tribunal e da Justia do Trabalho. Endosso todas as palavras aqui proferidas a respeito do carter e da personalidade de V. Ex, homenagens essas que so justas, como disse o Ministro Ives Gandra Filho, por um edifcio construdo, cuja pedra conclusiva est sendo colocada neste momento. Mas uma pessoa com o carter e a personalidade, com a capacidade e a experincia de vida de V. Ex conclui uma obra e certamente inicia outra. Tenho certeza disto: permanecendo neste Tribunal ou em outro local, V. Ex tem muitas obras ainda a concluir. E tenho certeza de que, na defesa de valores sociais e humanos, V. Ex vai contribuir muito ainda para a vida de nosso Pas. V. Ex deixou como um dos principais legados essa nova dinmica dada Justia do Trabalho: um estreitamento significativo da relao que o Judicirio tem que manter com a sociedade. O Judicirio no pode ser um poder afastado da sociedade, mas prximo. A cada dia, percebemos que a sociedade cobra do Judicirio uma aproximao maior, e V. Ex deu populao, aos jurisdicionados essa

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aproximao mostrando o Tribunal. Contrariou interesses, mas o juiz, como o Procurador e costumo dizer para os colegas que procurador que no incomoda, no procurador , que no incomoda os poderosos tambm no juiz, porque, na realidade, quem mais precisa de ns so justamente os mais necessitados, os mais fracos. E nesse novo perfil que V. Ex deu Justia do Trabalho, na realidade, V. Ex resgatou o seu perfil, ou seja, o perfil social, que se caracterizou e se caracteriza pela valorizao dos direitos humanos, pelo resgate desses direitos. Existem direitos humanos por de trs do muro de uma fbrica. At algum tempo isso era esquecido e, hoje, percebemos o Presidente do Tribunal Superior do Trabalho falando abertamente sobre o combate ao trabalho escravo, s formas degradantes de trabalho, combate ao trabalho infantil, alm de outros assuntos, como o combate desigualdade, discriminao nos locais de trabalho. Assim, percebemos que esse perfil combatente de Magistrado, sem perder, jamais, a imparcialidade, parece-se muito com o nosso perfil de Ministrio Pblico, combatente, prximo sociedade, incomodando mesmo, porque nosso papel esse. Dessa forma, uma satisfao muito grande, como membro do Ministrio Pblico, perceber um Judicirio mais ativo, sem perder sua imparcialidade, mas um Judicirio ativo, prximo sociedade e a ns, tambm, Procuradores. A verdade essa. No tenho como deixar de registrar essas palavras, em meu prprio nome e em nome do Ministrio Pblico, e registrar, tambm, o perfil democrtico de V. Ex. Conversando, h alguns dias, em Recife, com alguns juzes de 1 Grau, em um encontro de Magistrados da regio Nordeste, percebi a satisfao de jovens magistrados quando falavam de V. Ex, quando o tomavam por paradigma, quando falavam das entrevistas, quando falavam do perfil, da postura adotada. Vejo as Associaes de Magistrados muito prximas a V. Ex, uma pessoa que recebeu crticas com esprito democrtico e, de forma sbia, retirando delas o que havia, realmente, de importante, e deixando de lado aqueles excessos, de forma bastante madura e democrtica. Dessa maneira, Excelncia, desejo-lhe toda felicidade do mundo nesse novo momento de sua vida, e conte conosco, com o Ministrio Pblico, para qualquer outro novo edifcio, cuja construo V. Ex queira iniciar, porque tenho certeza de que, um engenheiro, com a capacidade de V. Ex, no termina uma obra se no for para comear outra. Felicidades. O Sr. Nilton Correia (Advogado) Eminente Presidente Ministro Francisco Fausto, eminentes Ministros, senhores advogados, advogadas, Sr. Procurador, senhores servidores, a Advocacia est em uma situao, agora, um pouco mais confortvel. Temos hoje um privilgio, estamos afastados da saudade, afastados da despedida, estamos ao lado de quem vai receber V. Ex. Estamos, nesse momento, certos de que a Justia do Trabalho perder um valoroso Magistrado, porm a Advocacia receber de volta V. Ex s suas origens, para que, da nossa bancada, V. Ex continue essa caminhada em prol do Direito do Trabalho. Mas, se no temos despedida, Sr. Presidente, temos agradecimentos. Agradecimentos pelo que V. Ex fez pelo desenvolvimento da Justia do Trabalho e do Direito de Trabalho. difcil no repetir, sendo o dcimo oitavo a falar, mas eu gostaria de dizer a V. Ex, pelo lado da Advocacia, a repercusso imensa que teve a semana de reviso dos
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Enunciados. Muitos no acreditaram que V. Ex conseguiria conduzir esta Corte a fazer essa reviso. V. Ex conseguiu. A repercusso positiva de uma Corte sentar, olhar seus Enunciados, suas decises sumuladas, repensar, rever, manter e modificar quando necessrio, isso foi de uma extrema importncia. V. Ex marcou um ponto significativo, nesse momento, como marcou com essa engenharia que V. Ex fez de trazer o Tribunal Superior do Trabalho de uma altura em que se encontrava, onde ele no ouvia a sociedade, nem a sociedade o ouvia. Essa viagem que V. Ex fez, de deixar o Tribunal Superior do Trabalho, aqui, no meio da rua, sem teto, com chuva e sol, aprendendo com o que a comunidade tem para lhe dizer e ensinando a comunidade trabalhista como conviver. Tenho certeza, Sr. Presidente, de que V. Ex fez uma verdadeira oftalmologia jurdica. Gosto de repetir o Ministro Carlos Ayres de Britto, quando ele diz que, muito mais do que reformas, precisamos de um par de olhos novos ou um novo par de olhos. V. Ex, Sr. Presidente, legou a esta Corte, a ns Advogados, provavelmente, ao Ministrio Pblico e aos servidores, um novo par de olhos, uma nova maneira de ver o Direito do Trabalho, no somente nos combates aqui j referidos mas, sobretudo, no grande combate que acredito que V. Ex travou, Sr. Presidente, que o combate filosofia de tornar o ser humano descartvel. O ser humano no descartvel, e o Direito do Trabalho tem de se voltar para esse ser humano. V. Ex desempenhou esse papel com rara propriedade e com felicidade imensa. Agradecemos tudo que V. Ex fez, Sr. Presidente. A Advocacia esteve a seu lado, e V. Ex ao lado da Advocacia durante esses dois anos. Aprendi com V. Ex e V. Ex me disse, pessoalmente, que essas suas atividades transindividualizaram-se, porque foram absorvidas pelo Tribunal. Da a tranqilidade com que amanh assistiremos a passagem do cargo ao Ministro Vantuil Abdala, ao Ministro Ronaldo Leal e ao Ministro Rider de Brito, porque esta Corte absorveu esse novo par de olhos, e, com certeza, pelos pronunciamentos que ouvimos aqui, esto todos usando esse novo par de olhos, a nova maneira de ver o Direito do Trabalho. Sr. Presidente, tenha V. Ex a gratido da Advocacia, a gratido de todos aqueles que trabalham dia e noite com essa matria, que o Direito do Trabalho. Obrigado pelo engrandecimento que V. Ex deu Justia do Trabalho. Estamos, na nossa bancada, com certeza, esperando V. Ex, para continuarmos com essa grande luta. Tenha V. Ex felicidades. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Pedirei aos senhores para falar pouco e de maneira muito contida. Os senhores podem imaginar o turbilho de sentimentos que tenho no esprito; de gratido, de amizade e, j agora, de muita saudade. Hoje, pela manh, encaminhei ao Vice-Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, Ministro Vantuil Abdala, um requerimento que pedirei ao Sr. Secretrio que faa a leitura. O Sr. Secretrio Exmo. Sr. Ministro Vice-Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, Francisco Fausto Paula de Medeiros, Ministro deste Tribunal, vem requerer a V. Ex o encaminhamento, ao Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, do anexo pedido de aposentadoria no honroso cargo que ocupa. Nestes

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termos, pede deferimento. Braslia, 12 de abril de 2004. Francisco Fausto Paula de Medeiros. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Repetirei Emannuel Mounier, um autor cristo preferido, apenas para usar sua expresso verbal e dizer que, neste momento, por duas vezes, sinto-me duplamente emocionado: em primeiro lugar, porque estou deixando a Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho; e, em segundo lugar, porque estou tambm me despedindo da Corte. Na verdade, os meus sentimentos sempre tm essa natureza de duplicidade: estou saindo do Tribunal Superior do Trabalho portanto, um gesto de despedida , mas retornando s minhas origens, um gesto de chegada, com um grande abrao, para os meus amigos e familiares. No tenho um projeto de vida pblica, porque j a cumpri, de maneira um pouco sofrida no tenho dvida , mas a cumpri. Fui juiz de Primeira Instncia, em Natal, em Recife, e sempre alimentei a esperana de ver a Justia do Trabalho completar o seu ciclo histrico de proteo aos direitos humanos e aos direitos sociais. Foi isto que me fez adepto da carreira de Juiz do Trabalho. E, por conta disso, cheguei at a recusar algumas excelentes propostas, para exercer a advocacia em Braslia, quando ela contava com a presena de um homem por quem tive profunda admirao, Dr. Vtor Nunes Leal, com o qual o meu sogro, Djalma Marinho, advogou durante algum tempo. Fico muito feliz por estar aqui com os senhores, mas estou to emocionado que me difcil falar. Quero, porm, fazer referncia ao Ministro Vantuil Abdala, meu companheiro, Vice-Presidente, de dois anos, com quem contei, sobretudo com sua extraordinria competncia, e com ele dividi a Presidncia do TST; ao Ministro Ronaldo Leal, meu irmo do outro Rio Grande. Ele feito desta massa emotiva das grandes amizades familiares e isso que nos une dentro ou fora do TST; ao Ministro Rider de Brito, que sempre saudei como pessoa sria e em cuja seriedade encontrava um paradigma para solues que podem no ter sido decisivas no momento solitrio da Presidncia, mas que foram pesadas e avaliadas; ao Ministro Jos Luciano de Castilho, em quem encontro um exemplo extraordinrio de solidariedade humana; ao Ministro Milton de Moura Frana, que me mostrou o lado espiritual da vida e, com isto, tornou maior, aqui ou fora do Tribunal, a minha responsabilidade; ao Ministro Joo Oreste Dalazen, que me emocionou com suas palavras, que me emocionou com sua emoo e por quem tenho um carinho extraordinrio: um irmo que elegi; ao Ministro Gelson de Azevedo, por quem tenho profunda admirao por sua cultura, por sua inteligncia, por sua participao na vida trabalhista; ao Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, meu irmo de Minas Gerais, a quem dei a mo em um gesto de amizade e de confraternizao desde o seu primeiro momento no TST, e de quem, antes de sua investidura, recebi as melhores informaes pelo meu saudoso amigo e colega Ministro Jos Luiz Vasconcellos; ao Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen, uma pessoa extraordinria, que teve uma palavra premonitria quando me saudou na posse como Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, no pelo sucesso de minha administrao, mas por minha vocao em favor das causas trabalhistas; ao Ministro Ives Gandra Filho, a quem , em uma dedicatria no meu livro Viva Getlio
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As Areias Brancas da Memria, eu disse que me restaurou a f nos homens diante da imagem de Deus; ao Ministro Joo Batista Brito Pereira, meu conterrneo do Nordeste, a quem tenho como uma pessoa extraordinria na convivncia diria e que muito me ajudou a compreender as minhas tarefas; Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, de quem eu diria como o poeta portugus que adoa a minha alma em sais, por sua presena sempre terna; ao Ministro Jos Simpliciano Fernandes, tambm meu conterrneo do Nordeste, uma figura de grande densidade humana, um homem a quem aprendi a admirar, detentor de um esprito pblico fora do comum e de uma grande vocao para a amizade; ao Ministro Renato de Lacerda Paiva, que tem sido, na minha Presidncia, uma companhia permanente e em cujos gestos de solidariedade sempre alimentei minhas funes e minhas tarefas; ao Ministro Emmanoel Pereira, meu conterrneo do Rio Grande do Norte, uma pessoa que significar, nesta Corte, um prolongamento emocional da minha presena; ao Ministro Lelio Bentes Corra, em cuja juventude deposito, neste momento, as melhores esperanas no futuro da Justia do Trabalho; ao Dr. Otvio Brito, pessoa que aprendi a admirar e com quem convivi muito tempo, tratando de alguns projetos para a Justia do Trabalho na poca em que ele trabalhava no Palcio do Planalto; ao Dr. Nilton Correia, to grande amigo que sua palavra se torna at suspeita pela amizade e admirao mtuas. A todos os senhores, deixo um gesto de carinho, de gratido e de amizade. Diria a todos que, enquanto eu estiver presente em seus coraes, no estarei ausente. Se me faltar a presena fsica, ficar, no entanto, a presena sentimental. Quero deixar uma palavra aos funcionrios, a todos os funcionrios da Corte, especialmente aos servidores que trabalharam comigo na Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho. Aqui presentes, Viviani e Paula, que me ajudaram durante todo esse tempo. Eu disse aos senhores que falaria de maneira contida enquanto me permitissem os sentimentos. Agora, estou esbarrando em uma emoo muito forte. Por isso, peo licena e, com essas palavras, encerro o meu pronunciamento. Muito obrigado aos senhores. O Sr. Ministro Vantuil Abdala Sr. Presidente, eu pediria a V. Ex que solicitasse Taquigrafia as notas taquigrficas, se possvel revisadas por V. Ex, para sugerir Comisso da Revista a publicao e, ao setor de Imprensa, a colocao no site do Tribunal. Tambm para mim, para que eu possa guard-las em meus arquivos. O Sr. Ministro Rider de Brito Tambm desejo notas revisadas para meu arquivo, Excelncia. O Sr. Ministro Francisco Fausto (Presidente) Deferido o pedido de notas taquigrficas para todos os componentes da Corte. Vou aceitar a sugesto do Ministro Vantuil Abdala, pretendia fazer isso, mas, pelo avanado da hora, peo licena aos senhores para suspender a sesso por cinco minutos.

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DISCURSO DO EXMO. SR. MINISTRO FRANCISCO FAUSTO POR OCASIO DO 12 CONGRESSO NACIONAL DOS MAGISTRADOS DO TRABALHO (CONAMAT), EM CAMPOS DO JORDO
Emocionado com a homenagem prestada por mais de 800 juzes do Trabalho reunidos no Congresso anual da ANAMATRA, realizado entre 5 e 7 de maio na serra paulista, o Ministro Francisco Fausto afirmou que essa homenagem foi das mais emocionantes que j recebeu. Segundo ele, a homenagem excedeu as possibilidades de sua condio humana e lhe tocou o esprito com o sopro suave e terno das tristes vagas da saudade. Aps dcadas de dedicao magistratura trabalhista, o Ministro pediu aposentadoria logo aps transmitir o cargo de presidente do TST ao Ministro Vantuil Abdala e, desde ento, vem recebendo sucessivas homenagens. Aplaudido de p, antes e aps usar da palavra, o Ministro Francisco Fausto aproveitou a oportunidade para fazer um histrico de sua atuao como juiz, que comeou na zona da mata pernambucana, e tambm um relato sobre sua gesto frente do TST no binio 2002-2004. Caminhei uma longa estrada em que terei somado a triste viso da populao miservel da palha da cana invejvel estrutura dos grandes centros industriais de metalurgia, em So Paulo, afirmou. O Ministro declarou ainda que a efetividade das decises o mais grave problema da justia brasileira. Refiro-me ao processo de execuo que, agora, estabelecido de forma on-line, vem provocando srias restries de articulistas e de parlamentares no Congresso Nacional. O Ministro ressaltou o combate ao trabalho escravo, ao trabalho infantil, s cooperativas fraudulentas e s listas negras de trabalhadores (utilizadas para evitar a contratao de quem recorre Justia do Trabalho) e s distores nas Comisses de Conciliao Prvia como os grandes embates travados em sua gesto. A reviso da jurisprudncia sumulada tambm foi apontada por Fausto como um grande avano que permitiu fazer do TST o tribunal da justia social com o apoio de todos os ministros da Corte, reconduzindo-o a seu caminho histrico de defesa dos direitos humanos e sociais. A realizao de fruns de debates sobre flexibilizao nas relaes de trabalho, cooperativas e direitos humanos e sociais contribuiu para a formao de uma cultura jurdico-trabalhista entre os operadores do Direito do Trabalho e marcou, definitivamente, uma nova linha de atuao do TST em defesa da sociedade civil, na opinio do ex-presidente do TST. O Ministro tambm lembrou os avanos na reforma do Judicirio em relao a pontos considerados de vital importncia para a Justia do Trabalho, como a criao do Conselho Superior da Justia do Trabalho e a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento da Magistratura do Trabalho. Leia a seguir a ntegra do pronunciamento do Ministro Francisco Fausto no 12 CONAMAT:
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Fiz o meu projeto de vida. E, em parte, muito consistentemente, consegui realiz-lo. Em meu livro Viva Getlio as areais brancas da memria, conto que certa vez disse a Chico de Neco Carteiro, meu amigo de infncia: quando crescer vou ser ministro. Deixo claro que disse isso sob influncia de leitura dos Contos Fluminenses, de Machado de Assis, em que os ministros so reverenciados inclusive pelo clero e pela sociedade aristocrtica do Rio de Janeiro. Mas sustentei o vaticnio aparentemente inconseqente porque tpico da infncia e da sua energia criativa, geralmente mgica e os caminhos da profisso, que se iniciaram na paisagem rida do Nordeste com seus dramas humanos, me levaram, anos depois, ao Ministrio no Judicirio Trabalhista Superior, em Braslia. Sob esse aspecto, realizei um sonho de infncia que feito de adivinhaes e de mgicas, mas, sobretudo, de doce inocncia. E isto no fcil, sobretudo para quem parte da provncia. H, na vida, uma rede de relaes, s vezes cruis, e nela, muitas vezes, os sonhos se diluem, sem elementos transcendentais, mas sujeitos a uma condio histrica. Os caminhos me levaram de Natal ao Recife e depois a Braslia, no entanto, no foram feitos sortilgios. No. Eles foram construdos de p e de pedra, com o suor dos abnegados e a conscincia dos deveres da magistratura exercida nas agruras do anos 60, no entanto com total fidelidade ao esprito do sistema jurdico-trabalhista e em choque cultural com as prevenes polticas dos governos militares e os seus incrveis anos de chumbo. Desde a Zona da Mata pernambucana (onde medram populaes nanicas pela freqncia da misria e da fome), depois Natal, mais tarde o Tribunal do Recife e, finalmente, a magistratura superior em Braslia, caminhei uma longa estrada em que terei somado a triste viso da populao miservel da palha de cana invejvel estrutura dos grandes centros industriais de metalurgia, em So Paulo: essa mltipla viso da inexorvel diversidade cultural brasileira um enredo, talvez levado ao imanentismo, do exerccio profissional nas instncias trabalhistas. Sendo, mais tarde, ministro no Tribunal Superior do Trabalho, vi-me levado, neste itinerrio nacional, ao choque inevitvel da mais ampla e fecunda viso social brasileira. Quem, como eu, saa de um Tribunal cuja jurisprudncia se fundava na arraigada sociologia jurdica do trabalho, j defendida, na tradicional Escola de Olinda e Recife, pelo admirvel Joaquim Pimenta, de repente estava colocado na fria bancada do mrmore de Braslia com os seus intrincados e difceis enigmas tcnicos afeitos voluntas legis como se lidssemos com uma burocracia e, s vezes, at com uma concepo reducionista do fato pblico. Era uma experincia singular de confronto moralista, que no entanto estimulava a minha participao nas decises nacionais, arrancando, da minha judicatura, os valores provinciais de um juiz nordestino, cuja formao jurdica se fizera pelo longo aprendizado social no esforo tpico de uma grande crise orgnica. Mas no foi fcil. Em certo momento, porque em contraponto busquei uma totalidade social, disseram que a minha conduta era comunizante. E reverberaram contra ela.

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De outra vez, os critrios de interpretao da lei e a jurisprudncia hermtica em dissdio coletivo mal permitiram, pela intolerncia, a leitura do meu voto divergente. Isso e outras coisas. Nada me dobrou a deciso intangvel de levar ao TST uma viso de perspectiva diferente dos seus preconceitos burgueses e que pudesse vencer a corrente de ferro que resguardava a inacessibilidade das novas idias amplamente defendidas nas Instncias Regionais. Eram idias que estabeleciam uma relao dinmica entre o juiz e a sua comunidade, e, reveladas no tecido social se refletiam, decididamente, de maneira positiva, na questo nacional. E isso tudo, em verdade, funciona nos juzos, nas instncias que operam o ideal da justia, como uma renda de bilros, feita de inafastvel pacincia e da arte de combinar os pontos com segurana e harmonia. Depois passei Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. Nela exercitei a possibilidade de inovar no sentido da defesa dos institutos jurdicos do trabalho e fiz isso conscientemente. De certo modo o Corregedor-Geral da Justia do Trabalho atua solitariamente e com esse poder de judicatura monocrtica no me afastei da origem: fiz o que foi possvel fazer pela efetividade das decises, que de resto o mais grave problema para a realizao da justia. Eu me refiro ao processo de execuo, que agora, estabelecido de forma on-line, vem provocando srias restries de articulistas e de parlamentares no Congresso Nacional. Sofri revezes. Mas nem sempre. E, de algum modo, as decises da Corregedoria serviram de lastro para a possibilidade futura de rever critrios jurdicos e impor solues mais justas. Ento, de maneira quase prosaica, posso dizer que cheguei Presidncia do TST com as mesmas intenes que alimentaram o meu esprito de juiz de Primeira Instncia. Mas no fiz isso com quixotismo, isto no. Fiz isso levado pela experincia madura de um magistrado que percorreu todas as instncias sem renegar o idealismo juvenil que lhe deu ingresso na magistratura do trabalho. E assim mesmo: quando, na Junta de Natal, decidi contra a discriminao da mulher grvida nas relaes de trabalho garantindo-lhe o emprego e combatendo o desvio de poder do empregador, ou quando, no Recife, normatizei a lei de categoria procurando erradicar a misria de populaes desvalidas na zona rural, terei tido o mesmo senso de justia com que investi, sem trguas, contra o trabalho escravo j na judicatura em Braslia. certo que fizemos do Tribunal Superior do Trabalho o tribunal da justia social. Tivemos, ento, um papel de escolsticos sistematizando uma filosofia antiga. Mas fizemos assim, preciso deixar bem claro, com apoio de todos os ministros da Corte. E isso porque no h possibilidade de liderana isolada nas Cortes Superiores. Quando, em abril de 2002, assumi a Presidncia do TST procurei, de um lado, interpretar claramente o pensamento dos ministros e, de outro lado, reconduzir a Corte para o seu caminho histrico de defesa dos direitos humanos e dos direitos sociais. Tivemos, ento, forte atuao no apenas no combate ao trabalho escravo, mas seguramente investimos contra o trabalho infantil, a discriminao no emprego, as listas negras, as falsas cooperativas de trabalho, as conhecidas distores das Comisses de Conciliao Prvia, a flexibilizao da legislao trabalhista (fruto desse hbito brasileiro de se fazer democracia de partido e no democracia de Estado)
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e outras mazelas sustentadas no bojo do capitalismo agressivo deste incio de sculo XXI com as suas contradies quase insolveis. E no ficamos nisso. No. Em junho do ano passado realizamos a Semana do Tribunal. Foi feita uma reviso completa na jurisprudncia sumulada e nos procedimentos da Corte e ainda elaboradas vrias propostas de reformas processuais. Foi assim que caiu a Instruo Normativa n 4, que quase destrura, pela soma de muitos equvocos jurisprudenciais, o direito coletivo brasileiro ento colocado margem da juridicidade imposta, de maneira supletiva, pelo Cdigo de Processo Civil. E, nesse mesmo ritmo, tambm caram, entre outros, os Enunciados ns 205 e 310, o primeiro que impedia a execuo contra empresas do mesmo grupo econmico e o segundo que tratava da substituio processual, com grave distoro do artigo 8 da Constituio de 1988. A grande mudana, no entanto, ter sido a concepo social na aplicao do direito. Se durante muito tempo como o Juiz Salvotti, na literatura histrica nos comportamos como censores da lei, seja constitucional ou infraconstitucional, de tal maneira que a interpretao judicial se acomodava muito mais s estruturas arcaicas do direito clssico do que letra ou ao esprito da lei emergente do novo fato social, de repente assumamos a judicatura trabalhista com o empenho de dar resultado verdadeiro ao direito do trabalho. Essa concepo social passou a ter ampla influncia, a partir de junho de 2003, no apenas na Subseo de Dissdios Individuais, mas tambm na Subseo de Dissdios Coletivos do egrgio Tribunal Superior do Trabalho. Em entrevistas e artigos publicados nos jornais, passei a defender os direitos dos trabalhadores inclusive ressaltando que o direito do trabalho no nasceu para fomentar a economia do Pas mas para garantir a aplicao dos institutos jurdico-trabalhistas com exata viso de sociologia jurdica. No plano cultural, tambm fizemos do TST um frum de debates de nvel acadmico quando realizamos trs grandes conclaves: o Frum Internacional sobre Flexibilizao do Direito do Trabalho, o Frum sobre Cooperativas de Trabalho e, por ltimo, o Frum Internacional sobre Direitos Humanos e Direitos Sociais. A participao de estudantes, procuradores, advogados e juzes nos trs eventos d bem a idia da sua eficcia para a formao de uma cultura jurdico-trabalhista entre os operadores do Direito do Trabalho. Do primeiro frum ficou bem claro que a flexibilizao em diversos pases europeus ou latino-americanos no abriu mercado de trabalho, mas, pelo contrrio, precarizou at a degradao os direitos dos trabalhadores. Foi essa a idia passada por vrios conferencistas da Europa e da Amrica Latina. Do segundo frum, que tratou das cooperativas de trabalho, ficou a certeza de que a jurisprudncia do TST, quando aceita a prova produzida pelos Tribunais Regionais das falsas cooperativas, est afinada com a realidade brasileira. Essa preocupao da Corte j havamos manifestado na Conferncia da OIT, em Genebra, quando a proposta da delegao brasileira, eventualmente entregue responsabilidade de inistros do TST, foi unanimemente aprovada pelas delegaes estrangeiras: era preciso combater, caso a caso, as falsas cooperativas de trabalho fazendo prevalecer a relao de emprego com o tomador de servios.
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O ltimo frum, relativo aos direitos humanos e direitos sociais, realizado em abril, marcou, definitivamente, a nova linha de atuao do TST em defesa da sociedade civil. Em alguns meios nacionais e at internacionais causou certa surpresa a posio tomada pela Presidncia do TST na luta pblica contra o trabalho escravo. Foi isso o que nos disse o Senhor Roger Plant da OIT (Coordenador do Programa do Trabalho Escravo da organizao). E, de fato, nunca um juiz de Corte Superior havia feito uma manifestao poltica to clara na defesa dos direitos sociais e de direitos humanos. Mas fizemos essa manifestao com a certeza de que a magistratura trabalhista no pode se divorciar das populaes mais carentes embora, como Gramsci, tambm entendamos que difcil, em poca de envilecimento, um gesto de grandeza. E se pergunta o grande intrprete de Marx: Onde prospera Ojetti pode existir um Dante? Em verdade renegamos a idia que a atitude diante da violao dos direitos humanos deva ser ou conformista ou herica. E por qu? claro que essa nao somente erradicar o trabalho escravo, ou o trabalho infantil, ou as falsas cooperativas de trabalho, ou as listas negras, ou as grandes distores das Comisses de Conciliao Prvia, no dia que as relaes humanas se colocarem acima das polmicas e cises que destroem o esprito nacional e o seu senso tico. Neste plano, que belo e verdadeiro porque virgiliano, no h espao para o conformismo que uma atitude subalterna, porque fruto de temor reverencial; nem para herosmo que um gesto dos justos contra os injustos. Tal como o sardo italiano sempre entende que no se pode desprezar os dilemas humanos. Mas uma sociedade justa somente ser possvel quando no precisar ou da subalternidade ou do herosmo. De outro lado, tivemos pela frente as questes atinentes reforma do Judicirio. J manifestara, pessoalmente, desde a Presidncia de Wagner Pimenta, uma grande preocupao com esse projeto. E, por isso, autorizado pelo Wagner, preparei inmeros documentos que foram sucessivamente encaminhados ao Congresso Nacional. Expus, neles, os pontos de vista dos magistrados trabalhistas, principalmente dos ministros, sobre diversos aspectos da reforma, inclusive defendendo a extino da representao classista e fizemos tudo isto baseados em estudos da ANAMATRA. Depois, assumindo a presidncia do TST, continuei empenhado no projeto de reforma do Judicirio, principalmente na defesa do Conselho Superior da Justia do Trabalho e da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento da Magistratura do Trabalho. Vimos, em Paris, o Ministro Vantuil Abdala e eu, o extraordinrio trabalho da sua Escola de Magistratura tida como uma das melhores do mundo. E ainda mais nos encantamos com a sua pedagogia quando foi relatado, pelo professor Paul Durrieux, seu diretor de relaes internacionais, que o melhor juiz da Frana no o que mais aprende a teoria do direito, mas aquele que mais compreende a realidade francesa. Creio que isso que precisamos para o Brasil. O juiz do trabalho tem de ser preparado para a soluo mais justa, no tanto quanto a filosofia dos trusmos ingleses, mas para decidir com eqidade e aplicando a justia social. Estou convencido, por outro lado, de que os juzes do trabalho constituem, hoje, pela
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competncia e pela conscincia das suas funes, uma elite intelectual do Judicirio brasileiro. E cada vez se tornam mais uma categoria necessria pela expresso da jurisdio trabalhista, agora, sobretudo, dentro de um princpio nico de teoria idealista em favor da ordem social no pas. No somos a elite enclausurada. No. Longe disso. Somos, fundamentalmente, juzes do povo e, como Petrarca, despojados dos trajes de gala e das coroas da fortuna, devemos partilhar o mundo pela solidariedade humana. Meus caros colegas da magistratura: Tive momentos de angstia; tive, tambm, alguns momentos de extrema felicidade. Mas nada se comprara, depois de haver recebido a solidariedade emocionada dos meus colegas de TST na minha despedida da Corte, ao fato de receber agora, dos meus colegas de todo Brasil, reunidos nesta assemblia da ANAMATRA, uma homenagem como esta que excede as possibilidades da minha condio humana e me toca o esprito como o sopro suave e terno das tristes vagas da saudade, transcendendo, luz densa dessa vigsima quinta hora de recolhimento e de reflexo, a minha resistncia moral. Muito obrigado.

REVISTA DO TST TRAZ ACRDO SOBRE DANO MORAL


Este volume da Revista do Tribunal Superior do Trabalho traz, pgina 243, relevante acrdo da Exma. Sra. Ministra Maria Cristina Peduzzi sobre dano moral (Competncia da Justia do Trabalho Dano moral). A fixao do valor de uma indenizao por dano moral corresponde a uma matria de aspecto subjetivo, em que caber ao juiz estabelecer os critrios necessrios anlise do tema. Esse reconhecimento foi feito pela Ministra Maria Cristina Peduzzi, relatora de um recurso de revista em que a Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu a procedncia de uma condenao decorrente de acidente de trabalho. O arbitramento do dano moral, pelas prprias circunstncias que o definem, ocorre de maneira necessariamente subjetiva, segundo critrios de justia e eqidade, ainda que, em cada situao especfica, seja dada ao magistrado a oportunidade de fixar parmetros apreciao do dano sofrido, explicou a relatora ao discorrer sobre um tema em que a jurisprudncia trabalhista ainda escassa. Em seu voto, considerado antecipadamente pelos Ministros Vantuil Abdala e Carlos Alberto Reis de Paula (integrantes da Terceira Turma do TST) como uma futura referncia sobre o assunto, a Ministra esclarece que, at a entrada em vigor da Constituio atual (1988), no era reconhecida a possibilidade de ressarcimento por dano moral. De acordo com a doutrina de responsabilidade civil, citada pela relatora, quando ocorre leso a direito sem aspecto patrimonial efetivo, a vtima deve receber uma soma que compense a dor ou o sofrimento sofridos a ttulo de dano moral.

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N O TA S E C O M E N T R I O S

TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO PROMOVE FRUM INTERNACIONAL SOBRE DIREITOS HUMANOS E DIREITOS SOCIAIS
Nos dias 29, 30, 31 de maro e 1 de abril deste ano, o Tribunal Superior do Trabalho realizou em sua sede, em Braslia, o Frum Internacional sobre Direitos Humanos e Direitos Sociais, com o apoio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) e da Academia Nacional de Direito do Trabalho. De acordo com o ento Presidente do TST, Ministro Francisco Fausto, a precarizao do emprego, resultado de altos ndices de desemprego no Pas, passou a afetar cada vez mais a rea dos direitos fundamentais das pessoas. Assim, a partir de 2002 a Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho tem dirigido as aes da Corte tambm para a questo dos direitos humanos. De acordo com o ento Presidente do Tribunal, o TST um parceiro, ao lado de outras organizaes governamentais ou no governamentais, na luta pela erradicao definitiva do cenrio nacional de distores das relaes trabalhistas como a discriminao, o trabalho infantil e o trabalho escravo, entre outras. A dignidade do trabalhador e a dignidade da pessoa humana so pressupostos da democracia e da civilidade. Entre os palestrantes brasileiros estavam o assessor especial da Presidncia da Repblica Frei Beto, o Secretrio Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, Nilmrio Miranda, o Juiz da Corte Internacional de Justia, Francisco Rezek, a Senadora Patrcia Gomes, a Coordenadora do Grupo de Fiscalizao Mvel do Ministrio do Trabalho, Valderez Monte Rodrigues. Do exterior compareceram, entre outros, o Diretor do Departamento de Normas Internacionais do Trabalho da OIT (Genebra), Jean-Claude Javillier, o especialista do Centro Interamericano de Investigao e Documentao sobre Formao Profissional da OIT (Montevidu), Oscar Ermida Uriarte, e o Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos, Antnio Augusto Canado Trindade.

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Jurisprudncia

JURISPRUDNCIA
AO RESCISRIA. AO CIVIL COLETIVA
AO RESCISRIA. AO CIVIL COLETIVA. MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. EXCLUSO DE CLUSULA DE DISSDIO COLETIVO EM QUE SE PREVIA O PAGAMENTO DE CONTRIBUIO ASSISTENCIAL A FAVOR DO SINDICATO. RESTITUIO DE VALORES. Sentena rescindenda proferida em sede de ao civil coletiva, ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, na qual se condenou o sindicato profissional a devolver o montante dos valores relativos contribuio assistencial cobrada de seus filiados ou no com base em extinta clusula de acordo firmado em dissdio coletivo. Legitimidade do Ministrio Pblico (art.129, IX, da Constituio Federal; arts. 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor). Inexistncia de afronta aos arts. 5, III e IV, e 129 da Constituio Federal, 513 e 818 da CLT, 264, IV e VI, e 295, pargrafo nico, III, do CPC e 83, II e XIII, da Lei Complementar n 75/ 93. ERRO DE FATO. Erro de fato consistente, segundo o Autor, na circunstncia de que o julgador no se pronunciou acerca da necessidade do prvio ajuizamento de ao declaratria de nulidade da clusula excluda do dissdio coletivo pelo TST. Inexistncia de erro de percepo do julgador. Recurso ordinrio a que se nega provimento. (Processo n TST-ROAR-10.179-2001-000-18-00 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ROAR-10.179/2001-000-18-00.4, em que Recorrente SINDICATO DOS VIGILANTES, DOS EMPREGADOS EM EMPRESAS DE SEGURANA, VIGILNCIA, TRANSPORTE DE VALORES, VIGIAS E GUARDAS NOITE, VIGILANTES ORGNICOS E EMPREGADOS DAS ESCOLAS DE FORMAO DE VIGILANTES E SEGURANA DO ESTADO DE GOIS SEESVIG e Recorrido MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. O Sindicato dos Vigilantes, dos Empregados em Empresas de Segurana, Vigilncia, Transporte de Valores, Vigias e Guardas Noite, Vigilantes Orgnicos e Empregados das Escolas de Formao de Vigilantes e Segurana do Estado de Gois SEESVIG ajuizou ao rescisria, com fulcro nos incisos V e IX do art. 485 do CPC, pretendendo a desconstituio da sentena proferida pela Segunda Vara do Trabalho de Goinia nos autos da Ao Civil Coletiva n 781/97. Argiu o Autor afronta aos arts. 5, III e IV, e 129 da Constituio Federal, 513 e 818 da CLT, 264, IV e VI, e 295, pargrafo nico, III, do CPC, alm de indicar existncia de erro de fato na deciso rescindenda.

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JURISPRUDNCIA

O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Oitava Regio julgou improcedente a pretenso rescisria, por no vislumbrar as hipteses de rescindibilidade suscitadas pelo Autor (fls. 331/344). Os embargos de declarao opostos dessa concluso foram rejeitados, uma vez que inexistentes os vcios elencados no art. 535 do CPC (fls. 362/371). Pelas razes de fls. 375/387, o Autor interps recurso ordinrio, insistindo na procedncia da pretenso rescisria. Recebido o recurso (fls. 392), o Ministrio Pblico do Trabalho apresentou contra-razes a fls. 397/417, o que tornou despicienda nova remessa dos autos ao parquet para emisso de parecer. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do recurso ordinrio, dele conheo. 2 MRITO A Segunda Vara do Trabalho de Goinia, nos autos da Ao Civil Coletiva n 781/97, ajuizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, condenou o Sindicato dos Vigilantes, dos Empregados em Empresas de Segurana, Vigilncia, Transporte de Valores, Vigias e Guardas Noite, Vigilantes Orgnicos e Empregados das Escolas de Formao de Vigilantes e Segurana do Estado de Gois SEESVIG a devolver o montante dos valores relativos contribuio assistencial cobrada de seus filiados ou no com base em extinta clusula de acordo firmado em dissdio coletivo (fls. 102/119). Consignou-se naquela oportunidade a seguinte fundamentao: Conforme se pode ver s fls. 18/19 a referida clusula foi excluda da sentena normativa, quando o C. TST deu provimento ao recurso do ora autor. (...) (...) a referida contribuio deve estar inserida em convenes e acordos coletivos ou sentenas normativas, desde que respeitados o entendimento consubstanciado no Precedente Normativo n 74 do C. TST, o princpio da liberdade de associao previsto no inciso V do artigo 8 da Constituio Federal e a autorizao do artigo 545 da CLT. Os rus no comprovaram o cumprimento de quaisquer dos requisitos acima, restando certo, ento, que a clusula autorizadora do desconto saiu do mundo jurdico, ou seja, no h qualquer disposio que dava sustentao cobrana.
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JURISPRUDNCIA

Mesmo assim, pelo que se verifica s fls. 242/2865, a contribuio assistencial objeto da demanda foi cobrada, sem qualquer respaldo legal ou contratual, devendo os valores serem restitudos aos empregados, restando, assim, julgado procedente o pedido da letra c de fl. 06 (fls. 116/118, sic). Dessa deciso o Sindicato dos Vigilantes, dos Empregados em Empresas de Segurana, Vigilncia, Transporte de Valores, Vigias e Guardas Noite, Vigilantes Orgnicos e Empregados das Escolas de Formao de Vigilantes e Segurana do Estado de Gois SEESVIG interps recurso ordinrio, que no mereceu conhecimento, em face de intempestividade, verbis: Quanto ao recurso do SEESVIG, argi o recorrido a intempestividade, tendo em vista que o recurso ordinrio adesivo foi protocolado em 27/4/99, quando o prazo findou em 05/04/99. Analisando os autos observo que no se tratou de recurso adesivo, mas de recurso ordinrio, registrado no protocolo em 27.04.1999. A sentena foi proferida em 24.02.1999 com ordem de intimao via oficial de justia, mandado expedido em 02.03.1999 (fls. 2.934) e cumprido em 15/3/99 (fls. 2.937/2.938). Tendo o prazo recursal iniciado sua contagem em 16.03.1999, veio a findar em 23/3/99, sendo portanto flagrantemente intempestivo o recurso protocolizado em 27/4/99. Nota-se que s fls. 2.949 o advogado do SEESVIG juntou petio dando conta de que no fora pessoalmente intimado da sentena, tendo o juzo a quo, de forma equivocada, ordenado (fls. 2.951) nova intimao da sentena ao procurador via oficial de justia. Como a intimao j se efetivara regularmente conforme exposto retro, no houve motivo justo a amparar a deciso do juzo de primeiro grau de renovar o ato, inexistindo determinao legal de que o procurador da parte seja intimado da sentena e no esta. Saliento que no se tratou de prazo para contra-arrazoar o recurso do MPT, mas para recorrer, pois no se cuida de recurso adesivo, mas de recurso ordinrio simples. Assim, por intempestivo, no conheo do apelo do Sindicato (fls. 168). Pretendendo desconstituir a sentena condenatria, o Sindicato dos Vigilantes, dos Empregados em Empresas de Segurana, Vigilncia, Transporte de Valores, Vigias e Guardas Noite, Vigilantes Orgnicos e Empregados das Escolas de Formao de Vigilantes e Segurana do Estado de Gois SEESVIG ajuizou ao rescisria, com fulcro nos incisos V e IX do art. 485 do CPC. Argiu o Autor afronta aos arts. 5, III e IV, e 129 da Constituio Federal, 513 e 818 da CLT, 264, IV e VI, e 295, pargrafo nico, III, do CPC e 83, II e XIII, da Lei Complementar n 75/93, alm de indicar a existncia de erro de fato na deciso rescindenda.

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O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Oitava Regio julgou improcedente a pretenso rescisria, por no vislumbrar as hipteses de rescindibilidade suscitadas pelo Autor (fls. 331/344). Os embargos de declarao opostos dessa concluso foram rejeitados, uma vez que inexistentes os vcios elencados no art. 535 do CPC (fls. 362/ 371). Pelas razes de fls. 375/387, o Autor interpe recurso ordinrio, insistindo na procedncia da pretenso rescisria. Passo anlise. 2.1 Decadncia Inicialmente, cabe ressaltar que a ao rescisria foi ajuizada dentro do prazo decadencial previsto no art. 495 do CPC. Embora o recurso ordinrio interposto pelo Sindicato-Recorrente no processo originrio tenha sido considerado intempestivo, deve-se contar o prazo para o ajuizamento da ao rescisria a partir da ltima deciso naquele proferida, visto que, conforme ali reconhecido, houve reabertura de prazo para que o advogado do Sindicato fosse regularmente intimado da sentena prolatada pela Vara do Trabalho. Assim, no poderia o Tribunal Regional, reexaminando questo j decidida (art. 471 do CPC), afirmar que se esgotara o prazo para interposio do recurso ordinrio porque a segunda intimao se mostrava desnecessria. Desse modo, tendo transitado em julgado a deciso rescindenda em 04/10/ 99 e sido ajuizada a ao rescisria em 03/10/2001, verifica-se que foi observado o binio decadencial previsto no art. 495 do CPC. 2.2 Violao de Dispositivo de Lei Nestas razes recursais, o Recorrente renova a alegao de afronta aos arts. 5, III e IV, e 128, 5, II, b, e 129 da Constituio Federal, 513 e 818 da CLT, 264, IV e VI, e 295, pargrafo nico, III, do CPC e 83, II e XIII, da Lei Complementar n 75/93, alm de insistir na tese da ilegitimidade do Ministrio Pblico, nos seguintes termos: Resta claro, assim, que a sentena prolatada na ao rescisria objeto do presente recurso no poderia ter sido no sentido de dar guarida pretenso do Parquet por faltar-lhe legitimidade para postular, em nome prprio, direitos alheios individuais. Somente os trabalhadores eventualmente prejudicados que poderiam buscar a devoluo dos descontos mediante dissdio individual prprio, perante o primeiro grau de jurisdio trabalhista. Falecendo ao suplicado (MPT) legitimidade para postular direitos individuais, conquanto tenha nominado a ao de civil coletiva fulcrada em hipotticos direitos homogneos (fls. 378/379).
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JURISPRUDNCIA

Embora a entrega da prestao jurisdicional, consubstanciada na sentena rescindenda, tenha-se dado de forma contrria aos interesses do Sindicato-Recorrente, no se vislumbra ali que haja sido ele submetido a tratamento desumano ou degradante e tampouco que se tenha tolhido a manifestao de seu livre pensar (art. 5, III e IV, da Constituio Federal). A referncia aos incisos IV e VI do art. 264 do CPC mostra-se equivocada, visto que inexistentes tais incisos no citado preceito legal. Tambm no se deixou de reconhecer nenhuma das prerrogativas do Sindicato descritas no art. 513 da CLT, no vez que apenas se determinou a devoluo de importncia descontada do salrio dos substitudos em razo da anulao de clusula constante de sentena normativa. No h falar em pedido juridicamente impossvel na ao coletiva cuja sentena se busca desconstituir, uma vez que no existe dispositivo legal que impea o ajuizamento de ao com vistas restituio de valores em decorrncia da anulao de clusula normativa na qual se impunha a obrigao do pagamento de taxa assistencial. Vulnerao do art. 295, pargrafo nico, III, do CPC que no se configura. Invivel, ainda, reputar ofendido o art. 83, II e XIII, da Lei Complementar n 75/93, porquanto no se retirou do Ministrio Pblico do Trabalho nenhuma das competncias que lhe foram atribudas no citado dispositivo legal. No se configura, de igual modo, violao literal do art. 128, 5, II, b, da Constituio Federal, pois na deciso rescindenda no houve o reconhecimento de que o Ministrio Pblico do Trabalho formulara pedido relativo a um direito de natureza individual dos empregados substitudos pelo Sindicato. Assim, como na sentena rescindenda se passou ao largo desse debate, a vulnerao do aludido dispositivo constitucional apenas se viabilizaria a partir do exame da natureza do direito defendido pelo Ministrio Pblico, procedimento invivel porque a no se estaria aferindo a existncia de violao do direito em tese, mas sim reavaliando a injustia da sentena, mediante a constatao de vulnerao do direito em hiptese. Registre-se, por ltimo e por demasiado, que no se trata, na deciso rescindenda, de ao civil pblica, prevista no art. 129, III, da Constituio Federal (cuja violao, em tese, poderia viabilizar a presente ao rescisria), mas de ao civil coletiva, prevista no inciso IX do referido dispositivo constitucional, combinado com o disposto nos arts. 81 e 82, I, ambos do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), para a qual o Ministrio Pblico, inequivocamente, tem legitimidade ativa. Ante o exposto, nego provimento ao recurso ordinrio. 2.3 Erro de fato A alegao, pelo Recorrente, de existncia de erro de fato na deciso rescindenda resume-se ao seguinte:
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JURISPRUDNCIA

Assim, a questo no enfrentada (nem pelo MPT, na inicial, e nem pelo Juzo da 2 JCJ de Goinia/GO, ao prolatar a sentena da ao civil coletiva) : E que efeitos poderiam produzir uma clusula convencional retirada do mundo jurdico (= excluda) por sentena normativa? E mais: em tendo sido excluda do pacto coletivo, via sentena normativa, referida clusula, regularmente arquivada no rgo competente do Ministrio do Trabalho e Emprego, pode ser considerada nula? anulvel? (...) que, em nenhum momento a sentena rescindenda fez aluso aos efeitos da excluso da clusula pelo TST, nem tampouco mencionou a imprescindibilidade de ajuizamento de ao declaratria de nulidade, pelo Parquet, para deferir a pretenso resistida. Assim agindo, no houve controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato (fls. 384). Observa-se que na deciso rescindenda o entendimento foi o de que, tendo sido excluda do dissdio coletivo, pelo Tribunal Superior do Trabalho, a clusula em que se previa o pagamento de contribuio assistencial a favor do Sindicato, no havia respaldo legal ou contratual para que este continuasse a descontar de todos os empregados, filiados ou no, a importncia devida a tal ttulo. Essa tese, por si s, refuta aquela ora defendida pelo Recorrente, acerca da necessidade de prvio ajuizamento de ao declaratria de nulidade da clusula excluda pelo TST para s ento pedir-se a restituio dos valores descontados. Por essa razo, no h falar em nenhum erro de percepo por parte do julgador. Ante o exposto, nego provimento ao recurso ordinrio. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao Recurso Ordinrio. Braslia, 20 de abril de 2004. Gelson de Azevedo, relator.

AO RESCISRIA. EXTINO DA EXECUO


AO RESCISRIA EXTINO DA EXECUO, DE ORDEM PROCESSUAL ABANDONO DA CAUSA POR MAIS DE TRINTA DIAS (CPC, ART. 267, III) OFENSA COISA JULGADA NO-CARACTERIZAO. 1. A deciso exeqenda condenou a Reclamada ao pagamento do adicional de insalubridade e reflexos, bem como sua incluso em folha de pagamento. 2. A deciso rescindenda julgou extinta a execuo, nos termos do art. 794 do CPC, uma vez que o Sindicato-Exeqente deixou transcorrer in albis o prazo de vinte dias para informar a existncia de eventuais crditos remanescentes, sob pena de extino do processo. 3. O art. 794, I a III, do CPC
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JURISPRUDNCIA

dispe sobre as hipteses de extino da execuo, de ordem material. Ocorre que a sua enumerao meramente exemplificativa, na medida em que a doutrina cvel cedia no sentido de que h outras causas de extino da execuo, de ordem processual, quais sejam, a prescrio (Smula n 150 do STF), a desistncia da execuo, pelo credor (art. 569 c/c o art. 158 do CPC), a improcedncia da execuo (embargos do devedor) pelo acolhimento dos embargos execuo (arts. 572, 741 e 743 do CPC) e as hipteses do art. 267, II, III, IV, VI, VIII, IX, X e XI, do CPC, parcialmente invocvel em sede executiva, nos termos do art. 598 do CPC. 4. In casu, pelos prprios fatos e argumentos apresentados pelos Reclamantes, verifica-se que no houve ofensa coisa julgada, uma vez que o Sindicato-Exeqente quedou-se silente, apesar de regularmente notificado para informar a existncia de eventuais crditos remanescentes, no prazo de vinte dias, sob pena de extino, que venceu em 16/02/98, vindo a pronunciar-se to-somente em 02/12/98, decorridos quase dez meses da intimao, razo pela qual mostra-se correta a deciso que extinguiu a execuo, por razo de ordem processual, porque operada a precluso, j que restou configurado o abandono da causa por mais de 30 (trinta) dias, nos termos do art. 267, III, do CPC. 5. Oportuno ressaltar que o fato de o juiz haver concedido o prazo de vinte dias para manifestao do Sindicato, ao invs de 30 dias (CPC, 267, III), no tem o condo de invalidar a posterior extino da execuo, pois, como assinalado anteriormente, ainda assim o prazo de 30 dias tambm no foi respeitado, j que o Sindicato informou a existncia de crditos decorridos dez meses aps a sua regular intimao, de modo que aplicvel hiptese o axioma latino dormientibus non succurrit ius. Assim, no procede o corte rescisrio pelo prisma da ofensa coisa julgada. Recurso ordinrio provido. (Processo n TST-ROAR-60.266-2002-90002-00 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ROAR-60.266/2002-900-02-00.4, em que Recorrente VOLKSWAGEN DO BRASIL LTDA. e Recorridos PAULO CSAR CAPITA e OUTROS. RELATRIO O 2 Regional, apreciando a ao rescisria ajuizada pelos Reclamantes, rejeitou as preliminares de inpcia da inicial, ilegitimidade ativa e de impossibilidade jurdica do pedido e, no mrito, julgou-a procedente, por entender que a deciso rescindenda, que extinguiu a execuo, nos termos do art. 794 do CPC, ofendeu
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JURISPRUDNCIA

coisa julgada e violou o art. 878 da CLT, ao fundamento de que a deciso exeqenda condenou a Reclamada ao pagamento do adicional de insalubridade e reflexos, bem como a sua incluso em folha de pagamento, de modo que no h que se falar em precluso, uma vez que o juiz da execuo tem o poder-dever de inici-la, de ofcio, e dar continuidade ao processo executrio, at o efetivo cumprimento da deciso transitada em julgado, razo pela qual determinou o prosseguimento da lide em relao aos trs Reclamantes, no perodo discriminado (fls. 800-803 e 810-811). Inconformada, a Reclamada interpe o presente recurso ordinrio, requerendo, preliminarmente, a extino do processo sem julgamento do mrito (CPC, art. 267, IV e VI), por: a) ilegitimidade ativa dos Reclamantes, ao argumento de que apenas o Sindicato-Autor da reclamao trabalhista principal (fl. 30) poderia ajuizar a presente rescisria, sob pena de afronta aos arts. 54 do CPC e 5, LIV, da Constituio Federal; b) impossibilidade jurdica do pedido, porque, alm de ser invivel a rediscusso de fatos e provas em sede rescisria, a deciso rescindenda no de mrito; c) e, no mrito, sustentando que a deciso rescindenda no ofendeu a coisa julgada e o art. 878 da CLT, uma vez que a extino da execuo ocorreu porque o Sindicato-Exeqente na ao principal deixou transcorrer in albis o prazo de vinte dias para informar a existncia de verbas remanescentes a serem executadas, sob pena de extino do processo (cfr. fls. 701 e 704), razo pela qual operou-se a precluso; d) por fim, assinala que a deciso recorrida incorreu em julgamento ultra petita, quando delimitou o perodo da execuo em relao aos crditos devidos aos Reclamantes, porque, alm de no ter sido objeto da deciso rescindenda, atentou contra o devido processo legal, pois impossibilitoulhe o manejo dos instrumentos processuais cabveis em execuo, para discutir, inclusive, a supresso do referido adicional, nos termos do art. 471, I, do CPC (fls. 812-825). Admitido o apelo (fl. 828), foram apresentadas contra-razes (fls. 829-834), tendo o Ministrio Pblico do Trabalho, em parecer da lavra da Dra. Cristina Soares de Oliveira e Almeida Nobre, opinado no sentido do seu desprovimento (fls. 837-840). o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO O recurso tempestivo, tem representao regular (fls. 746-748, 763-765 e 844) e foram recolhidas as custas (fl. 826), preenchendo, assim, os pressupostos de admissibilidade comuns a qualquer recurso.
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II PRELIMINARES 1 Ilegitimidade Ativa A Reclamada sustenta a ilegitimidade ativa dos Reclamantes, ao argumento de que apenas o Sindicato-Autor da reclamao trabalhista principal (fl. 30) poderia ajuizar a presente rescisria, sob pena de afronta aos arts. 54 do CPC e 5, LIV, da Constituio Federal. No entanto, uma vez que o Sindicato atuou como substituto processual de seus associados, conforme o rol inserto na exordial da reclamao trabalhista principal (fls. 32-55), e tendo em vista que os supostos crditos remanescentes da execuo, que foi extinta (objeto da rescisria), alcanam apenas os trs Reclamantes (fls. 706 e 708-709), ora Autores da presente ao, no h que se falar em ilegitimidade ativa. Nesse mesmo sentido milita a OJ 82 da SBDI-2 do TST, aplicvel por analogia, quando admite a no-integrao, no plo ativo da ao rescisria, de todos os sujeitos que fizeram parte do plo vencido na ao originria. Assim, REJEITO a preliminar. 2 Impossibilidade Jurdica do Pedido A Reclamada insurge-se contra a deciso recorrida que rejeitou a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido, renovando os fundamentos de que, alm de ser invivel a rediscusso de fatos e provas em sede rescisria, a deciso rescindenda no de mrito. Quanto impossibilidade de a rescisria rediscutir fatos e provas, tem-se que a matria est intrinsecamente jungida ao mrito da ao, ocasio em que ser analisada. No tocante deciso rescindenda, que julgou extinta a execuo (CPC, art. 794), trata-se efetivamente de deciso de mrito e, portanto, passvel de corte rescisrio, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 107 da SBDI-2 do TST. Assim, REJEITO a preliminar. III MRITO 1 Deciso rescindenda A deciso rescindenda a sentena da 1 JCJ de So Bernardo do Campo(SP), proferida em 02/10/98, no processo n RT 2.220/85, que julgou extinta a execuo, nos termos do art. 794 do CPC (fl. 705). 2 Decadncia O trnsito em julgado da deciso rescindenda ocorreu em 07/12/98, conforme certido de fl. 705v. A ao rescisria foi ajuizada em 11/10/00, portanto, dentro do prazo decadencial do art. 495 do CPC.
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3 Fundamentos da rescisria A ao rescisria ajuizada pelos Reclamantes veio calcada nos incisos IV (ofensa coisa julgada) e IX (erro de fato) do art. 485 do CPC, sob o argumento de que a deciso rescindenda, ao determinar a extino da execuo (CPC, art. 794), no atentou para o fato de que ainda existiam crditos remanescentes alusivos ao adicional de insalubridade, afrontando, desta forma, a deciso exeqenda, que condenou a Reclamada ao pagamento do referido adicional, em parcelas vencidas e vincendas (fls. 2-6). 4 Delimitao recursal Tendo em vista que a matria alusiva ao erro de fato, inserta na petio inicial como um dos fundamentos da presente ao (fl. 2), no foi tratada na deciso recorrida (fls. 800-803 e 810-811) e nem sequer foi veiculada no recurso ordinrio, dos Reclamantes, de forma que o apelo ser analisado unicamente pelo prisma do inciso IV (ofensa coisa julgada) do art. 485 do CPC. 5 Ofensa coisa julgada Para se compreender melhor a controvrsia, com vistas verificao de eventual ofensa coisa julgada, necessrio se faz um breve histrico da demanda: a) na reclamao trabalhista principal (n RT-2.220/85), o Sindicato postulou, em favor de seus associados, a condenao da Reclamada ao pagamento do adicional de insalubridade no grau mximo, em parcelas vencidas e vincendas, e seus reflexos (fls. 30-31); b) as decises exeqendas sentena da 1 JCJ de So Bernardo do Campo(SP) (fls. 119-121) e acrdo do 2 TRT (fls. 136-138 e 145-146) condenaram a Reclamada ao pagamento do adicional de insalubridade nos graus mximo e mdio, para os Reclamantes ali discriminados, tendo por base de clculo o piso nacional de salrios; c) iniciada a execuo, em 21/03/89, e aps intensa controvrsia sobre os clculos de liquidao, com a insurgncia do Sindicato (fls. 431-434), sobreveio a sentena, proferida em 01/09/92, que, a fim de evitar a perpetuidade do procedimento executivo, determinou a intimao da Reclamada para proceder aos clculos do adicional de insalubridade, no perodo de 03/92 a 09/92, em relao aos Reclamantes discriminados (ora Autores da rescisria) e, ainda, diante da inexistncia de notcias quanto a eventual resciso contratual dos referidos substitudos, para comprovar a incluso do adicional em suas folhas de pagamento, a partir de outubro de 1992, sob pena de multa diria (fl. 436); d) contra essa deciso foi interposto agravo de petio pela Reclamada (fls. 437-440), ao qual foi negado provimento, em 01/09/93 e 22/09/93, ao
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fundamento de que a deciso primria no violou a lei e tampouco ofendeu a coisa julgada, por entender que a incluso do adicional nas folhas de pagamento dos Reclamantes no significa o seu pagamento vitalcio, uma vez que h meios processuais adequados para o empregador deixar de pagar um adicional indevido, alm de que no havia notcia, nos autos, sobre a resciso contratual daqueles (fls. 446-449 e 454-456); e) ato contnuo ao trnsito em julgado do agravo de petio, seguiu-se intensa controvrsia sobre os novos clculos de liquidao, com apresentao de laudo pericial (fls. 536-582), que, impugnado por ambas as Partes, ensejou novo laudo (fls. 600-638), finalmente homologado pelo juzo (fls. 647-648); f) expedido o mandado de citao (fl. 651), a Reclamada efetuou o depsito de fl. 652, que foi liberado ao Sindicato-Exeqente (fls. 654); g) por se tratar de obrigao continuada, determinou-se a feitura de novos clculos dos substitudos remanescentes (fl. 653), que, elaborados pela Reclamada (fls. 658-676), foram homologados (fls. 682-683), tendo sido expedido o mandado de fl. 686 e efetuado o depsito de fl. 687; h) nesta ocasio, em 21/11/97, o juzo determinou a liberao do depsito ao Sindicato-Exeqente, ao tempo em que fixou o prazo de 20 (vinte) dias para esse informar a existncia de verbas a serem executadas nos autos, sob pena de extino do processo (fl. 701); i) o depsito foi liberado ao Sindicato em 12/12/97 (fl. 702), que, no entanto, deixou transcorrer in albis o referido prazo de 20 dias, que encerrou-se em 16/02/98, conforme certido de fl. 704, o que rendeu ensejo extino do processo, nos termos do art. 794 do CPC (fl. 705); j) por fim, apenas em 02/12/98 o Sindicato peticionou ao juzo da execuo informando a existncia de crditos remanescentes devidos a quatro Reclamantes (fl. 706), cuja manifestao foi considerada preclusa (fls. 706 e 712). Ora, o art. 794 do CPC dispe sobre as hipteses de extino da execuo, de ordem material, verbis: Art. 794. Extingue-se a execuo quando: I o devedor satisfaz a obrigao; II o devedor obtm, por transao ou por qualquer outro meio, a remisso total da dvida; III o credor renunciar ao crdito. No entanto, a doutrina cvel (Araken de Assis, Manual do Processo de Execuo, ed. Revista dos Tribunais, 1997, ps. 1.099-1.114, e Humberto Theodoro Jnior, Curso de Direito Processual Civil, vol. II, ed. Forense, 1998, ps. 345-352)
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cedia no sentido de que a enumerao do art. 794 do CPC meramente exemplificativa, j que h outras causas de extino da execuo, de ordem processual, quais sejam: a) a aplicao da prescrio ao de execuo que, por analogia, tem o mesmo prazo da ao de conhecimento (Smula n 150 do STF); b) a desistncia da execuo, que uma faculdade expressamente assegurada ao credor, nos termos do art. 569 c/c o art. 158 do CPC, em ateno ao princpio da disponibilidade da execuo, valendo assinalar que a desistncia do processo no se confunde com a renncia do direito, pois esta de direito material e extingue o prprio direito execuo (ou seja, no pode mais voltar a demandar a obrigao), enquanto aquela meramente formal, que pe fim relao processual, sem atingir o direito substancial da parte (ou seja, permite a disputa da mesma prestao em nova relao processual); c) a improcedncia da execuo, pelo acolhimento dos embargos execuo (embargos do devedor), nos termos dos arts. 572, 741 e 743 do CPC; d) as hipteses previstas no art. 267 do CPC, parcialmente invocvel em sede executiva (por fora do art. 598 do CPC), especificamente o disposto nos incisos II, III, IV, VI, VIII, IX, X e XI. In casu, pelos prprios fatos e argumentos apresentados pelos Reclamantes, verifica-se que no houve ofensa coisa julgada, uma vez que o Sindicato-Exeqente quedou-se silente, apesar de regularmente notificado para informar a existncia de eventuais crditos remanescentes, no prazo de vinte dias, sob pena de extino (fl. 701) que venceu em 16/02/98 (fl. 704), vindo a pronunciar-se to-somente em 02/ 12/98, decorridos quase dez meses da intimao, razo pela qual mostra-se correta a deciso que extinguiu a execuo, por razo de ordem processual, porque operada a precluso, j que restou configurado o abandono da causa por mais de 30 (trinta) dias, nos termos do art. 267, III, do CPC. Oportuno ressaltar que o fato de o juiz haver concedido o prazo de vinte dias para manifestao do Sindicato, ao invs de 30 dias (CPC, 267, III), no tem o condo de invalidar a posterior extino da execuo, pois, como assinalado anteriormente, ainda assim, o prazo de 30 dias tambm no foi respeitado, j que o Sindicato informou a existncia de crditos decorridos dez meses aps a sua regular intimao, de modo que aplicvel hiptese o axioma latino dormientibus non succurrit ius. Assim, no procede o corte rescisrio por ofensa coisa julgada, uma vez que a extino da execuo pode se dar pelo prisma de ordem material (art. 794 do CPC) ou de ordem processual, nas hipteses supracitadas, como ocorrido in casu, nos moldes do art. 267, III, do CPC. Ante o exposto, REJEITO as preliminares de ilegitimidade ativa e de impossibilidade jurdica do pedido, e DOU PROVIMENTO ao recurso ordinrio da Reclamada, para reformar a deciso recorrida, no sentido de manter inclume a
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deciso rescindenda, que julgou extinto o processo de execuo, nos termos do art. 794 do CPC. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I rejeitar as preliminares de ilegitimidade ativa e de impossibilidade jurdica do pedido, ambas argidas nas razes recursais; II dar provimento ao recurso ordinrio da Reclamada para, reformando a deciso recorrida, manter inclume a deciso rescindenda, que julgou extinto o processo de execuo, nos termos do artigo 794 do Cdigo de Processo Civil. Braslia, 13 de abril de 2004. Ives Gandra Martins Filho, relator.

AO RESCISRIA. INVALIDAO DE CONFISSO


RECURSO ORDINRIO. AO RESCISRIA. FUNDAMENTO PARA INVALIDAR CONFISSO. ART. 485, INC. VIII, DO CPC. A confisso a que alude o inciso VIII do artigo 485, do CPC, a confisso real, at porque a nica que pode derivar de erro, dolo ou coao, uma vez que a confisso ficta mera conseqncia da prerrogativa de a parte no comparecer audincia ou, comparecendo, recusar-se a depor. Nesse sentido, alis, acabou se consolidando a jurisprudncia do TST por intermdio da OJ 108 da SBDI-II, segundo a qual O art. 485, VIII, do CPC, ao tratar do fundamento para invalidar a confisso como hiptese de rescindibilidade da deciso judicial, refere-se confisso real, fruto de erro, dolo ou coao, e no confisso ficta resultante de revelia. COLUSO. NO-DEMONSTRAO Se o motivo de rescindibilidade do inciso VIII revela-se impertinente, colhe-se da inicial da rescisria referncia ao conluio existente entre o ru e o advogado da recorrente, em razo do qual o seu preposto no se apresentara audincia do processo rescindendo, cuja contumcia lhe valeu a aplicao da confisso ficta com o deferimento dos ttulos pleiteados na ao trabalhista. Nesse caso, diferentemente da hiptese de a rescisria ser ajuizada com fundamento no artigo 485, inciso V, do CPC, plenamente invocvel o princpio do iura novit curia, autorizando o Tribunal Superior, como procedera o Regional, a examinar a pretenso rescindente sombra da causa de rescindibilidade do inciso III daquele artigo. Sabe-se no ser exigvel prova conclusiva do conluio, bastando haver indcios da sua ocorrncia. Pois bem, o que se tem de incontroverso que o preposto da recorrente no se apresentou audincia, do processo rescindendo, na data aprazada. Mas no h nenhum indcio de que o seu advogado, que na ocasio declarara ter problemas com o juiz que presidia a instruo, tivesse contribudo para tanto movido pelo intuito de locupletar-se s custas da recorrente. Se
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pode ser motivo de perplexidade o fato de seu advogado no ter determinado que o preposto se fizesse presente audincia na hora designada, mesmo considerando o problema que havia entre ele o magistrado, nada h nos autos que indique assim ter procedido em conluio com o recorrido a fim de prejudicar a empresa que o constitura seu procurador. Realce-se ainda a circunstncia de ser irrelevante que o valor da sano jurdica, imposta a cavaleiro de sua contumcia, tenha alcanado cifra sensivelmente superior quela do acordo que disse ter sido acertado com o recorrido. Alm de no haver nenhum indcio desse acordo inconcluso, o quantum da condenao explicvel pela envergadura dos pedidos deduzidos na inicial da reclamao trabalhista, sendo no mnimo temerrio dele inferir o indemonstrado conluio. No se credencia, de resto, ao conhecimento do Tribunal a insinuada violao aos princpios da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal, nem tanto porque no se invocou o motivo de rescindibilidade do inciso V, do artigo 485, do CPC, mas sobretudo por no ter a recorrente declinado os preceitos constitucionais vulnerados, afastada a possibilidade de a Corte os invocar de ofcio, por conta da inaplicabilidade do princpio do iura novit curia. Recurso a que se nega provimento. (Processo n TST-ROAR-774.389/01 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ROAR-774.389/2001.2, em que Recorrente ENTHERM ENGENHARIA DE SISTEMAS TERMOMECNICOS LTDA. e Recorrido TRAJANO LEAL SILVA. Trata-se de recurso ordinrio interposto pela autora deciso do TRT da 10 Regio (fls. 191/201), que julgou improcedente a rescisria, mediante o qual insiste na viabilidade da pretenso rescindente, fundamentada no inc. VIII do art. 485 do CPC. Contra-razes s fls. 220/221. A Procuradoria Geral do Trabalho opina, s fls. 225/226, pelo no-provimento do recurso. o relatrio. VOTO O despacho que concedeu vista ao recorrido para apresentar contra-razes foi publicado no dia 1/6/2002 (sexta-feira), consoante a certido de fl. 219, tendo o octdio legal se iniciado em 4/6/2002 (segunda-feira), findando em 11/6/2002 (segunda-feira). Contudo, as contra-razes s foram protocolizadas em 12/6/2002 (tera-feira), portanto, intempestivamente, conforme atesta o protocolo lanado fl. 220, pelo que delas no conheo.

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A dvida que o inciso VIII, do artigo 485, do CPC, suscita sobre a confisso passvel de rescisria, se o pode ser apenas a real ou alcana tambm a confisso ficta, pode ser dissipada com respaldo nos artigos 348 e 352 inciso II, daquele Cdigo. Com efeito, dispe o artigo 348 que H confisso, quando a parte admite a verdade de um fato, contrrio ao seu interesse e favorvel ao adversrio..., o que qualifica a confisso real, ao passo que o artigo 352 dispe que A confisso, quando emanar de erro, dolo ou coao, pode ser revogada, e o seu inciso II indica que o deve ser por ao rescisria, se j transitada em julgada a sentena, da qual constitua o nico fundamento. A confisso ficta, que no meio de prova e sim critrio de inverso do nus da prova, decorre do comportamento da parte que no comparece audincia ou, comparecendo, se recusa a depor, conforme se constata do artigo 343 1 e 2 do CPC. Pode-se ento afirmar com segurana que a confisso a que alude o inciso VIII do artigo 485, do CPC, a confisso real, at porque a nica que pode derivar de erro, dolo ou coao, uma vez que a confisso ficta mera conseqncia da prerrogativa de a parte no comparecer audincia ou, comparecendo, recusar-se a depor. Nesse sentido, alis, acabou se consolidando a jurisprudncia do TST por intermdio da OJ 108 da SBDI-II, segundo a qual O art. 485, VIII, do CPC, ao tratar do fundamento para invalidar a confisso como hiptese de rescindibilidade da deciso judicial, refere-se confisso real, fruto de erro, dolo ou coao, e no confisso ficta resultante de revelia. Se o motivo de rescindibilidade em pauta revela-se impertinente, colhe-se da inicial da rescisria referncia ao conluio existente entre o ru e o advogado da recorrente, em razo do qual o seu preposto no se apresentara audincia do processo rescindendo, cuja contumcia lhe valeu a aplicao da confisso ficta com o deferimento dos ttulos pleiteados na ao trabalhista. Nesse caso, diferentemente da hiptese de a rescisria ser ajuizada com fundamento no artigo 485, inciso V, do CPC, plenamente invocvel o princpio do iura novit curia, autorizando o Tribunal Superior, como procedera o Regional, a examinar a pretenso rescindente sombra da causa de rescindibilidade do inciso III daquele artigo. Antes preciso salientar no ter a recorrente suscitado preliminar de cerceamento do direito dilao probatria, com o encerramento da instruo processual sem oitiva de testemunhas. Ao contrrio, adota claramente a tese de que no havia razes para estender a fase instrutria, com a produo de novas provas. Uma vez que a Recorrida no impugnara um s documento apresentado com a vestibular e, tampouco, oferecera resistncia processual a nenhum dos pontos argumentativos que sustentavam a iniciativa autoral.

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No cuidou porm de enfrentar o argumento pelo qual o Tribunal Regional no levou em conta os documentos pretensamente comprobatrios do aludido conluio. Esse, segundo se constata do acrdo recorrido, que para tanto louvara-se no parecer do Ministrio Pblico, deveu-se constatao de As declaraes contidas nas escrituras pblicas juntadas pela autora, veiculadas sem o indispensvel contraditrio e prestadas sem prvio compromisso perante o magistrado, no podem ser tidas como prova do aventado conluio entre o anterior patrono da autora e o ora ru. De qualquer sorte, mesmo supondo no tivesse o recorrido impugnado os documentos juntados com a inicial, nada impedia que o Colegiado de origem detectasse o fato de terem sido confeccionados unilateralmente, a fim de lhes negar o valor probatrio, tendo em vista o princpio da persuaso racional do artigo 131 do CPC. E nesse particular andou bem o Tribunal de origem, considerando que os documentos continham declaraes de pessoas, sobre o alegado conluio entre o advogado da recorrente e o recorrido, prestadas margem do contraditrio, o bastante para desqualific-las como elementos de convico. Afora isso, percebe-se da contestao de fls. 64/72, que o recorrido foi enftico ao impugnar o conluio que lhe foi atribudo e ao advogado da recorrente, ao salientar, por exemplo, que a acusao era mentirosa e fruto da imaginao prodigiosa da autora, e trazer colao despacho proferido em sede de Cautelar Inominada, no qual se alertava para a fragilidade da prova trazida com a exordial que se cr seja a mesma que o fora com a inicial da rescisria. Tampouco se vislumbra na defesa a denncia de no ter sido observado o princpio da impugnao especificada dos fatos articulados na inicial. Embora, em sede de rescisria, no se possa extrair da inobservncia do nus contido no artigo 302 do CPC, a confisso de que trata o seu inciso I, em razo da indisponibilidade da lide ali instaurada, o certo que os fatos narrados na inicial achavam-se em contradio com a defesa do recorrido, considerada em seu conjunto, atraindo a aplicao do inciso III daquele artigo. Realmente, conquanto na inicial a recorrente detalhasse os fatos nos quais vislumbrara a existncia de conluio entre o seu advogado e o recorrido, nos autos do processo rescindendo, todos eles se encontravam em contradio com a defesa, incisiva ao negar a veracidade das acusaes e consignar a utilizao de artifcios e ardis para trazer novamente baila a discusso da revelia. Sabe-se, de outro lado, no ser exigvel prova conclusiva do conluio, bastando haver indcios da sua ocorrncia. Pois bem, o que se tem de incontroverso que o preposto da recorrente no se apresentou audincia, do processo rescindendo, na data aprazada. Mas no h nenhum indcio de que o seu advogado, que na ocasio declarara ter problemas com o juiz que presidia a instruo, tivesse contribudo para tanto movido pelo intuito de locupletar-se s custas da recorrente.
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Se pode ser motivo de perplexidade o fato de seu advogado no ter determinado que o preposto se fizesse presente audincia na hora designada, mesmo considerando o problema que havia entre ele o magistrado, nada h nos autos que indique assim ter procedido em conluio com o recorrido a fim de prejudicar a empresa que o constitura seu procurador. Muito menos em relao contundente e gravssima denncia de que a confisso ficta no se deu nos moldes costumeiros e, tampouco, por iniciativa e deciso, ou por pura inrcia da Reclamada (ora Autora), mas sim, por uma articulao maldosamente engendrada pelo Ru e o patrono da Reclamada que de h muito se conheciam e travavam relaes de negcio, uma vez que aquele era o administrador e este o advogado da empresa (ora Autora). Realce-se ainda a circunstncia de ser irrelevante que o valor da sano jurdica, imposta a cavaleiro de sua contumcia, tenha alcanado cifra sensivelmente superior quela do acordo que disse ter sido acertado com o recorrido. Alm de no haver nenhum indcio desse acordo inconcluso, o quantum da condenao explicvel pela envergadura dos pedidos deduzidos na inicial da reclamao trabalhista, sendo no mnimo temerrio dele inferir o indemonstrado conluio. Por sinal, se o seu patrono mostrou-se negligente no patrocnio da reclamao trabalhista, deixando de advertir o preposto para que tomasse assento audincia, na hora aprazada, tendo em vista o problema que havia com o juiz, por certo que lhe assiste o direito de o acionar nas vias ordinrias pleiteando indenizao pelos prejuzos que alega ter sofrido. No se credencia, de resto, ao conhecimento do Tribunal a insinuada violao aos princpios da ampla defesa, do contraditrio e do devido processo legal, nem tanto porque no se invocou o motivo de rescindibilidade do inciso V, do artigo 485, do CPC, mas sobretudo por no ter a recorrente declinado os preceitos constitucionais vulnerados, afastada a possibilidade de a Corte os invocar de ofcio, por conta da inaplicabilidade do princpio do iura novit curia. Do exposto, nego provimento ao recurso ordinrio. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao recurso ordinrio. Braslia, 30 de setembro de 2003. Antnio Jos de Barros Levenhagen, relator.

AO RESCISRIA. REMESSA NECESSRIA E RECURSO ORDINRIO


AO RESCISRIA. REMESSA NECESSRIA E RECURSO ORDINRIO. Acrdo exeqendo em que se condenou o Autor a incorporar ao salrio
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do Ru gratificao de 30% (cdigo 003), que fora suprimida. Acrdo rescindendo em que se mantm clculos de liquidao incluindo gratificao de 100% (cdigo 010), tambm j suprimida poca do ajuizamento da ao, mas que no foi objeto da pretenso. Ofensa coisa julgada que se caracteriza. Recurso ordinrio e reexame necessrio a que se d provimento. (Processo n TST-RXOFROAR-795.708/01 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Remessa Ex Officio e Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-RXOFROAR-795.708/2001.5, em que Remetente TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA SEXTA REGIO, Recorrente MUNICPIO DO RECIFE e Recorrido ALEXANDRE ROBERTO CMARA DE MOURA. O Municpio do Recife ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V, e IX, do CPC, pretendendo a desconstituio do acrdo de fls. 62/63, proferido pela Terceira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, que julgou procedente o agravo de petio interposto pelo Exeqente, sob o fundamento de preservao da coisa julgada. O Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, mediante a deciso de fls. 125/130, declarou extinto o processo, com julgamento de mrito, em face da decadncia, com fundamento no art. 269, IV, do CPC. O Tribunal Regional acolheu os embargos declaratrios opostos pelo Ru (fls. 167/169), revogando a deciso liminar proferida na Medida Cautelar n 036/ 00, em que se limitara em 30% (trinta por cento) do valor da execuo a quantia liberada ao Exeqente, e condenou o Autor da ao rescisria ao pagamento de 20% (vinte por cento) sobre o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de honorrios advocatcios. O Municpio interps recurso ordinrio (fls. 243/249) insistindo na reforma da deciso de fls. 125/130 e, tambm, na daquela em que se acolheram os embargos declaratrios opostos pelo Ru. Contra-razes a fls. 259/262 e recurso ordinrio adesivo a fls. 263/264. Sobem os autos a esta Corte por fora do processamento da remessa necessria e do recebimento tanto do recurso ordinrio interposto pelo Autor (fls. 239), como do recurso adesivo interposto pelo Ru (fls. 265). O representante do Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo no provimento do recurso ordinrio (fls. 277/279). o relatrio.

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VOTO I DA REMESSA NECESSRIA E DO RECURSO ORDINRIO INTERPOSTO PELO AUTOR 1 Preliminar de intempestividade argida em contra-razes O Ru argi a intempestividade do recurso ordinrio, visto que este fora interposto antes do julgamento dos embargos de declarao por ele mesmo opostos (fls. 259/260). No tem razo o Ru. Embora o Municpio do Recife tenha, de fato, interposto recurso ordinrio antes do julgamento dos embargos de declarao opostos pelo Ru, conforme se constata pela petio de fls. 171/180), no menos verdadeiro que, aps o julgamento daqueles embargos, interps novo recurso ordinrio, em cujas razes reiterava o teor do recurso anteriormente manifestado, alm de se insurgir contra a revogao da deciso liminar proferida na Medida Cautelar n 036/00, em que se limitara em 30% (trinta por cento) do valor da execuo a quantia liberada ao Exeqente. Publicada a deciso recorrida, proferida em sede de embargos de declarao, em 19/5/2001 (fls. 170), e interposto o recurso ordinrio em 06/6/2001, no h falar em intempestividade. Rejeito a preliminar. 2 Conhecimento Atendidos os pressupostos de admissibilidade do recurso ordinrio interposto pelo Autor e da remessa necessria, deles conheo, procedendo sua concomitante anlise. 3 Mrito O Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio deu provimento ao Recurso Ordinrio interposto pelo Reclamante da sentena de primeiro grau, com base na seguinte fundamentao: Recurso adesivo do Reclamante: Conheo do recurso adesivo. Pretende o Reclamante o direito, negado na sentena, de ter incorporado ao seu salrio a gratificao de 30%, paga em decorrncia de seu trabalho junto a gabinete. A Procuradoria confirma o entendimento do Juzo que no reconheceu estabilidade econmica em comisses, quando o empregado retorna ao cargo efetivo. Com efeito, o retorno justificaria a supresso de certas gratificaes. Hiptese prevista no pargrafo nico do

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art. 468 da CLT. S que no caso, no houve retorno algum. O Reclamante no voltou a seu cargo efetivo simplesmente porque no havia cargo efetivo antes do que ocupava. Quando ele foi admitido, 04 anos antes, j o foi recebendo essa gratificao. Se a reverso se torna impossvel, o Reclamado poderia at dispensar o Reclamante, indenizando-o. Se no o fez, suprimir a gratificao reduzir seu salrio, o que vedado por lei. No caso no importa o tempo em que a gratificao vinha sendo paga. Afinal o Enunciado n 209 do TST foi cancelado e foi pouco mais de 04 anos de pagamento. O que importa a impossibilidade de reverso a cargo efetivo. Tese bem defendida no recurso adesivo. Indevido o pagamento de honorrios advocatcios, quando o Reclamante no se encontra assistido pelo rgo de classe, nos termos da Lei n 5.584/70. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso do Reclamante, para acrescer condenao a reincorporao dos salrios vencidos e vincendos de gratificao de funo, indevidamente suprimida. (fls. 18/ 19). A parte dispositiva do referido acrdo tem a seguinte redao: Acordam os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, a 2 Turma do Tribunal, por unanimidade, de acordo com o parecer da Procuradoria Regional, negar provimento aos recursos do reclamado e ex officio, e por unanimidade, dar provimento parcial ao recurso do reclamante para acrescer condenao reincorporao dos salrios vencidos de gratificao de funo, indevidamente suprimida. (fls. 19/20). Transitada em julgado essa deciso, o Tribunal Regional deu provimento ao agravo de petio interposto pelo Exeqente, nos seguintes termos: Tem razo o Agravante. A deciso de mrito trnsita em julgado, nos termos do acrdo de fls. 60/63, acresceu ao condeno a reincorporao dos salrios vencidos e vincendos de gratificao de funo, indevidamente suprida, no estabelecendo qualquer limite, uma vez que, incorporou-se ao seu oramento domstico, sendo uma brusca retirada dessa gratificaes, acarreta srios transtornos na vida do empregado. Esse o escopo finalstico de toda construo jurisprudencial a respeito da matria. Ademais, o fato de haver a referida gratificao majorada de 30% para 100%, conforme explicitado e fundamentado pelo laudo pericial de fls. 100/109, diga-se de passagem, no impugnado oportunamente pelo Agravado, no significa violao a coisa julgada, eis que tal majorao foi concedida por liberalidade do empregador, beneficiando o Agravante. Portanto, no h que falar em erro material. vista do exposto, de acordo com o parecer dou provimento ao Agravo, para preservar a coisa julgada. (fls. 63).
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O Municpio do Recife ops embargos declaratrios (fls. 67/72), que no foram conhecidos por intempestividade, sob o fundamento de que em relao aos embargos de declarao no se aplica o prazo em dobro quando o recorrente for pessoa jurdica de direito pblico, estabelecido no Decreto-lei n 779/69, conforme jurisprudncia predominante naquele Tribunal. Pretendendo desconstituir essa deciso, o Municpio do Recife ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V e IX, do Cdigo de Processo Civil. Indicou afronta ao art. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica e 879, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho, ponderando que o Tribunal Regional incorreu em ofensa coisa julgada ao dar provimento ao agravo de petio do Exeqente para incluir na execuo verba estranha ao ttulo judicial, oriunda de erro material grosseiro da percia levada a efeito na liqidao da sentena. Entendeu caracterizado erro de fato no acrdo rescindendo quando se retificou a deciso proferida em sede de embargos execuo, fazendo valer as informaes constantes do laudo pericial. De acordo com sua argumentao, a gratificao a ser percebida pelo empregado, e que consta da deciso de primeiro grau, a de gabinete e, no, conforme registrado no laudo pericial, a gratificao por tempo complementar. Afirma que tal fato gerou diferena significativa no valor final da condenao. O Tribunal Regional entendeu configurada a decadncia do direito de ajuizar ao rescisria e decretou a extino do processo com julgamento do mrito, por considerar que a oposio intempestivamente de embargos declaratrios deciso rescindenda, proferida em sede de agravo de petio, antecipara a formao da coisa julgada material havida no processo de execuo. Considerou aquela Corte que o prazo decadencial comeara a fluir do dia 26.02.1998 e que, ajuizada a ao rescisria apenas em 10/04/2000, fora-o quando j transcorrido o prazo previsto no art. 495 do Cdigo de Processo Civil. Nas razes deste recurso ordinrio (fls. 243/249), o Autor alega que no h falar na interposio de recurso intempestivo no processo originrio. No mrito, insiste na procedncia da pretenso desconstitutiva. Passo anlise. 3.1 Da decadncia Conforme relatado anteriormente, o Tribunal Regional entendeu configurada a decadncia do direito de ajuizar ao rescisria e decretou a extino do processo com julgamento do mrito, por considerar que a oposio intempestiva de embargos declaratrios deciso rescindenda, proferida em sede de agravo de petio, antecipara a formao da coisa julgada material havida no processo de execuo. A deciso rescindenda, proferida em sede de agravo de petio, foi publicada no rgo oficial de imprensa em 06.02.1998, sexta-feira, conforme certido de fls. 66. O Municpio do Recife ento ops embargos de declarao, cuja petio foi protocolizada em 18.02.1998, quarta-feira, ltimo dia do prazo recursal.

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Entretanto, o Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, em deciso datada de 09.03.1988, no conheceu dos embargos de declarao em face da sua intempestividade, registrando que, de acordo com a jurisprudncia daquela Corte no se aplica aos embargos de declarao, opostos por pessoas jurdicas de direito pblico, o privilgio estabelecido no Decreto-Lei n 779/69 (inciso III do art. 1), no que se refere ao prazo em dobro para recurso (fls. 74). Essa concluso mostra-se equivocada, uma vez que, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 192 da SDI-1 desta Corte, em dobro o prazo para a interposio de embargos declaratrios por pessoa jurdica de direito pblico. No havia, portanto, que se falar na intempestividade dos embargos de declarao, j que a respectiva petio havia sido protocolizada em 18.02.1998, quarta-feira, ltimo dia do prazo recursal, contado este em dobro. Ressalte-se que a viabilidade do reexame, agora, da tempestividade dos embargos de declarao ento opostos encontra justificativa no fato de que a deciso de fls. 74/76, em que a intempestividade daquele recurso foi declarada, faz coisa julgada apenas formal, razo por que a sua imutabilidade est restrita apenas ao mbito daquele processo, no estando impedida a sua reapreciao quando constituda uma nova relao processual. Desse modo, afasto a declarao de decadncia e procedo ao exame do mrito da ao rescisria, com fundamento no art. 515, 3, do CPC. 3.2 Do art. 485, V, do CPC A pretenso desconstitutiva veio com base na violao dos arts. 5, XXXVI, da Constituio da Repblica e 879, 1, da CLT. Necessria nova transcrio da deciso exeqenda e da deciso proferida em sede de agravo de petio. A primeira tem a seguinte redao, verbis: Recurso adesivo do Reclamante: Conheo do recurso adesivo. Pretende o Reclamante o direito, negado na sentena, de ter incorporado ao seu salrio a gratificao de 30%, paga em decorrncia de seu trabalho junto a gabinete. A Procuradoria confirma o entendimento do Juzo que no reconheceu estabilidade econmica em comisses, quando o empregado retorna ao cargo efetivo. Com efeito, o retorno justificaria a supresso de certas gratificaes. Hiptese prevista no pargrafo nico do art. 468 da CLT. S que no caso, no houve retorno algum. O Reclamante no voltou a seu cargo efetivo simplesmente porque no havia cargo efetivo antes do que ocupava. Quando ele foi admitido, 04 anos antes, j o foi recebendo essa gratificao. Se a reverso se torna impossvel, o Reclamado poderia at dispensar o Reclamante, indenizando-o. Se no o fez, suprimir a gratificao reduzir seu salrio, o que vedado por lei. No caso no importa o tempo em que a gratificao vinha sendo paga. Afinal o Enunciado n 209
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do TST foi cancelado e foi pouco mais de 04 anos de pagamento. O que importa a impossibilidade de reverso a cargo efetivo. Tese bem defendida no recurso adesivo. Indevido o pagamento de honorrios advocatcios, quando o Reclamante no se encontra assistido pelo rgo de classe, nos termos da Lei n 5.584/70. Ante o exposto, dou provimento parcial ao recurso do Reclamante, para acrescer condenao a reincorporao dos salrios vencidos e vincendos de gratificao de funo, indevidamente suprimida. Acordam os Juzes do Tribunal Regional do Trabalho da Sexta Regio, a 2 Turma do Tribunal, por unanimidade, de acordo com o parecer da Procuradoria Regional, negar provimento aos recursos do reclamado e ex officio, e por unanimidade, dar provimento parcial ao recurso do reclamante para acrescer condenao reincorporao dos salrios vencidos de gratificao de funo, indevidamente suprimida. (deciso exeqenda, fls. 18/20). A deciso proferida em sede de agravo de petio est assim lavrada: Tem razo o Agravante. A deciso de mrito trnsita em julgado, nos termos do acrdo de fls. 60/63, acresceu ao condeno a reincorporao dos salrios vencidos e vincendos de gratificao de funo, indevidamente suprida, no estabelecendo qualquer limite, uma vez que, incorporou-se ao seu oramento domstico, sendo uma brusca retirada dessa gratificaes, acarreta srios transtornos na vida do empregado. Esse o escopo finalstico de toda construo jurisprudencial a respeito da matria. Ademais, o fato de haver a referida gratificao majorada de 30% para 100%, conforme explicitado e fundamentado pelo laudo pericial de fls. 100/109, diga-se de passagem, no impugnado oportunamente pelo Agravado, no significa violao a coisa julgada, eis que tal majorao foi concedida por liberalidade do empregador, beneficiando o Agravante. Portanto, no h que falar em erro material. vista do exposto, de acordo com o parecer dou provimento ao Agravo, para preservar a coisa julgada. (fls.63). Inicialmente, cabe ressaltar que embora o trnsito em julgado de uma deciso diga respeito apenas sua parte dispositiva, o exato alcance desta h de ser interpretado luz da fundamentao expendida na sentena ou no acrdo. Na hiptese, constata-se que na deciso exeqenda o provimento do recurso ordinrio interposto pelo Reclamante se deu a fim de acrescer condenao reincorporao dos salrios vencidos de gratificao de funo, indevidamente suprimida (deciso exeqenda, fls. 18/20). Outra no pode ser a concluso de que o percentual a ser considerado o de 30% (trinta por cento), uma vez que no s no
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julgado exeqendo houve expressa referncia a esse percentual (transcrio acima), como tambm esse o pedido constante da petio inicial da reclamao trabalhista. Ultrapassada essa questo, necessria uma referncia ao laudo pericial no que tange s gratificaes percebidas pelo Recorrido, Exeqente: DAS GRATIFICAES O Recte. Percebeu a gratificao de 30% correspondente a Representao de Gabinete cdigo 003 at maio de 1986, que teve incio em 06 de maio de 1982 Ofcio 146/82 de 06/5/82. A partir de junho de 1986, a sua gratificao foi de 100% Ofcio 514-GAB-85, de novembro de 1985. Esta gratificao a do cdigo 010, sobre o salrio e se estendeu a fevereiro de 1988 (fls. 31/32). Observa-se, pois, ter havido duas gratificaes pagas ao Recorrido, Exeqente, sob rubricas distintas, nos percentuais de 30% e 100% sobre o salrio. Na petio inicial da reclamao trabalhista, ajuizada em abril de 1988, o Reclamante apenas pleiteou o pagamento da gratificao de 30%, silenciando sobre a gratificao de 100%, que somente lhe fora paga at fevereiro de 1988, conforme informao constante do laudo pericial. Diante de todo o exposto, impe-se a concluso de que, na deciso rescindenda, incorreu-se em afronta coisa julgada, visto que se concedeu ao Exeqente coisa diversa daquela constante do ttulo executivo judicial. Ressalte-se, no que concerne falta de impugnao do laudo pericial, consignada no acrdo rescindendo, que a coisa julgada se sobrepe ao instituto da precluso, cujos efeitos esto restritos aos limites do processo originrio (no caso, o agravo de petio), o que explica a viabilidade da referncia, agora, na ao rescisria, aos termos do referido laudo, para efeitos da aferio de ofensa coisa julgada. Configurada a violao do art. 5, XXXVI, da Constituio Federal, impese o provimento do recurso ordinrio e da remessa necessria para, julgando procedente a ao rescisria, determinar o refazimento dos clculos do contador, relativos Reclamao Trabalhista n 996/88, ajuizada perante a Primeira Vara do Trabalho do Recife PE, nos quais devero ser considerada a gratificao de 30% percebida pelo Exeqente, e, no, a de 100%. 3.3 Honorrios advocatcios O Tribunal Regional acolheu os embargos declaratrios opostos pelo Ru (fls. 167/169) e condenou o Autor da ao rescisria ao pagamento de 20% (vinte por cento) sobre o valor de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a ttulo de honorrios advocatcios. Invivel a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios na hiptese, visto que este no comprovou a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legou ou encontrar-se em situao financeira que no lhe permitisse demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia. Inteligncia do Enunciado n 219 do TST.
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Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinrio e remessa necessria, a fim de excluir a condenao Ao pagamento de honorrios advocatcios. II RECURSO ORDINRIO ADESIVO INTERPOSTO PELO RU O Tribunal Regional condenou o Autor ao pagamento de honorrios advocatcios, fixados em 20% sobre o valor de R$ 5.000,00 (fls. 168). Nas razes deste recurso ordinrio adesivo (fls. 263/264, o Ru sustenta que os honorrios advocatcios ho de ser calculados com base no valor da causa fixado no Incidente de Impugnao ao Valor da Causa (autos em apenso). Todavia, em face do que decidido na apreciao do recurso ordinrio e da remessa necessria relativamente questo dos honorrios advocatcios, julgo prejudicado o exame do recurso ordinrio adesivo interposto pelo Ru. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I dar provimento ao Recurso Ordinrio e Remessa Necessria, a fim de, reconhecendo a violao da coisa julgada na deciso rescindenda, julgar procedente a Ao Rescisria e determinar o refazimento dos clculos do contador, relativos Reclamao Trabalhista n 996/ 88, ajuizada perante a Primeira Vara do Trabalho do Recife PE, nos quais devero ser considerada a gratificao de 30% percebida pelo Exeqente; II dar provimento ao Recurso Ordinrio e Remessa Necessria, a fim de excluir a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios; III julgar prejudicado o exame do Recurso Ordinrio voluntrio interposto pelo Ru. Braslia, 09 de maro de 2004. Gelson de Azevedo, relator.

ACUMULAO LCITA DE DOIS CARGOS PBLICOS


ACUMULAO DE CARGOS. OCUPAO SIMULTNEA DE DOIS CARGOS PBLICOS, COM REMUNERAO DE APENAS UM DELES. ACUMULAO LCITA. ART. 37, INCS. XVI E XVII, DA CONSTITUIO DA REPBLICA. O art. 37, incs. XVI e XVII, da Constituio da Repblica veda a acumulao remunerada de cargos pblicos. Assim, a rigor, o texto constitucional no veda a acumulao se o servidor se encontra licenciado sem remunerao de um dos cargos que acumula. ACUMULAO DE CARGOS. CARGO TCNICO MAIS CARGO DE PROFESSOR. ACUMULAO CONSIDERADA LCITA. O art. 37, inc. XVI, alnea b, da Constituio da Repblica permite a acumulao de um cargo de professor com outro de tcnico, desde que os horrios de trabalho sejam compatveis. Recurso de Embargos de que no se conhece. (Processo n TST-E-RR415.074/98 Ac. SBDI 1)
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-415.074/1998.0, em que Embargante UNIO FEDERAL e Embargadas MARTA LEAL ZAGANELLI E OUTRA. A Primeira Turma, mediante o acrdo de fls. 399/403, no conheceu do Recurso de Revista interposto pela reclamada quanto cumulao de cargos pblicos, sob o fundamento de que ileso o art. 37, inc. XVI, da Constituio da Repblica relativamente primeira reclamante e incidente a smula 126 do TST no que se refere segunda. Inconformada, a reclamada interpe Recurso de Embargos, mediante as razes de fls. 406/409. Insiste na argio de ilegalidade da acumulao de cargos e assevera que as reclamantes no conseguiram provar os pressupostos da relao empregatcia (fls. 408). Afirma no pretender o rechace da prova e aponta ofensa aos arts. 896 da CLT e 5, incs. II, XXXV, XXXVI, LIV e LV, 37, incs. XVI e XVII, e 93, inc. IX, da Constituio da Repblica. Sem contra-razes, conforme certificado a fls. 411. O Ministrio Pblico do Trabalho, em parecer da lavra da Dr Samira Prates de Macedo, opinou pelo no-conhecimento do Recurso de Embargos (fls. 416/418). o relatrio. VOTO Foram atendidos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade. 1 CONHECIMENTO 1.1 Acumulao de cargos pblicos O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Stima Regio, no acrdo de fls. 259/260, acolheu a preliminar de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho, remetendo o feito Justia Federal, sob o fundamento de que as reclamantes mantiveram relao distinta da de emprego com a LBA, cujos servidores inclusive so regidos pela Lei n 8.112/90 (fls. 259). Posteriormente, aps o julgamento do Conflito de Competncia pelo Superior Tribunal de Justia, que reconheceu a competncia da Justia do Trabalho, o referido Tribunal Regional do Trabalho destacou que as reclamantes exerciam, na poca da exonerao, os cargos pblicos de Chefe de Gabinete DSI e Coordenadora de Administrao. Concluiu ser improcedente o fundamento de acumulao de cargos pblicos, a afastar a exonerao por justa causa, porque: a primeira reclamante se encontrava em licena sem vencimento de cargo no Municpio de Vitria e a segunda exercia cargo tcnico, sem haver incompatibilidade de horrios. Assim, expressou o Tribunal Regional: As duas Reclamantes exerceram cargos na reclamada, sendo a primeira o cargo de Assistente do Superintendente e, posteriormente, Chefe
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de Gabinete DSI, no perodo de 22.06.1987 at 09.05.1990, enquanto Luzia Fiorotti exerceu o cargo de Coordenadora de Administrao no perodo de 06.08.1987 at 09.05.1990, percebendo vencimentos normalmente at 30.04.1990; ambas foram exoneradas sob alegao de acumulao indevida de cargos e funes. A primeira das Reclamantes se insurgiu contra o ato da Reclamada por entender que no acumulava ilicitamente cargo ou funo pblica, porque, segundo ela, se encontrava em gozo de licena sem vencimentos do Cargo Pblico que ocupava no Municpio de Vitria; j a segunda Reclamante no se conforma com a atitude da Reclamada, pr tambm entender que, como professora na rede estadual de ensino e ocupando cargo de natureza tcnica na LBA, com plena compatibilidade de horrio, no existia acumulao indevida. As Reclamantes no se insurgem contra o direito para pleitearem a reparao de seus direitos rescisrios, alegando ainda que a Reclamada detm suas Carteiras de Trabalho. (...) Na Constituio Federal de 05.10.1988 a matria est disciplinada no art. 37, incisos XVI e XVII e art. 17, 1 e 2, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, observando-se que este ltimo preceito pertine s situaes preexistentes data da promulgao da Lei Maior. Assim, de acordo com o inciso XVI, do art. 37, vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto quando houver compatibilidade de horrios: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos privativos de mdico. Por sua vez, o inciso XVII, do mesmo artigo, estatui que a proibio de acumulao estendida a empregos e funes, abrangendo autarquias, empresas Pblicas, Sociedades de Economia Mista e Fundaes mantidas pelo Poder Pblico. (...) Como j se disse acima, as reclamantes, no discutem nos autos o direito potestativo de resilio unilateral de que se acha investida a reclamada, porquanto no eram elas detentoras de qualquer tipo de estabilidade. Apenas no aceitam o laivo de terem sido dispensadas por justa causa. A postulao da primeira Reclamante no comporta maiores indagaes, porquanto incontroverso nos autos que ela se encontrava em licena, sem vencimentos, do de farmacutica bioqumica no municpio de Vitria-Es, como noticia o documento de fls. 13. Neste caso, no se pode falar em acumulao indevida, consoante anlise j feita do texto constitucional vigente (inciso XVI, do art. 37, da Constituio Federal de 1988).

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(...) Quanto situao da segunda Reclamante, embora estivesse percebendo remunerao de duas fontes pagadoras, isto , da L.B.A e do Estado do Esprito Santo, tambm no se vislumbra acumulao indevida. Em primeiro lugar, porque no exerccio das duas funes no existia incompatibilidade de horrios, uma vez que restou demonstrado nos autos que a autora trabalhava durante o dia para a L.B.A e noite lecionava. Em segundo lugar, o cargo exercido pela segunda Reclamante, em que pesem as consideraes da Reclamada em sua minuciosa e bem elaborada defesa, se enquadra como tcnico, nos termos da Lei n 4.769/65. Se a Reclamada permitiu e permite que o mencionado cargo seja ocupado, como diz em sua contestao, por tcnico de qualquer especializao, tal fato vem demonstrar desorganizao nos prprios da R. Assim, como se v, embora seja a Reclamada detentora do direito potestativo de resilir unilateralmente os contratos mantidos com a Autora, no entanto no poderia aplicar-lhe a penalidade mxima da dispensa por justa causa. Da forma como agiu a Reclamada, mas parece uma perseguio de cunho poltico, que muitas vezes impera na administrao pblica. No se constata m-f por parte das reclamantes pelo fato de lutarem pela manuteno de seus cargos, j que entenderam no existir a alegada acumulao indevida. Se a Reclamada tivesse tanta certeza da prefalada acumulao indevida, no se preocuparia em colher pareceres jurdicos a respeito da matria e nem a diretoria titubearia em expedir as portarias de exonerao. Como corolrio de todo o exposto, a procedncia do pleito das Reclamantes se impe, devendo a reclamada ser compelida a pagar-lhes os itens elencados nas alneas a at f, tudo como se apurar em execuo, prevalecendo as datas das exoneraes ali indigitadas e no aquelas pretendidas pela Reclamada com os alegados efeitos ex tunc. (...) Pelo exposto, conheo e nego provimento ao apelo voluntrio e ao reexame necessrio (fls. 358/362). A Unio Federal alegou, em seu Recurso de Revista (fls. 367/379), que as Reclamantes exerciam cargo em comisso e foram exoneradas por justa causa, ante a acumulao indevida de cargos e funes. Indicou, na ocasio, ofensa ao art. 37, incs. XVI e XVII, da Constituio da Repblica. A Primeira Turma, mediante o acrdo de fls. 399/403, no conheceu do Recurso de Revista interposto pela reclamada quanto cumulao de cargos pblicos, sob o fundamento de que ileso o art. 37, inc. XVI, da Constituio da Repblica relativamente primeira reclamante e incidente a smula 126 do TST no que se refere
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segunda. Destacou que o citado inc. XVI do art. 37 da Carta Magna veda apenas a acumulao remunerada de cargos e que, no caso, a primeira Reclamante percebia remunerao por apenas um dos cargos. Registrou, ainda, quanto segunda reclamante, que a discusso em torno de o cargo ser ou no tcnico possui natureza ftica. Inconformada, a reclamada interpe Recurso de Embargos, mediante as razes de fls. 406/409. Insiste na argio de ilegalidade da acumulao de cargos e assevera que as reclamantes no conseguiram provar os pressupostos da relao empregatcia (fls. 408). Aduz que a Constituio Federal probe a acumulao na titularidade de cargos, empregos e funes pblicas. Argumenta que a segunda reclamante ocupava na LBA cargo que no era tcnico nem cientfico, caracterizandose acumulao ilegal. Afirma no pretender o reexame da prova e aponta ofensa aos arts. 896 da CLT e 5, incs. II, XXXV, XXXVI, LIV e LV, 37, incs. XVI e XVII, e 93, inc. IX, da Constituio da Repblica. A questo em debate apresenta contornos peculiares. Dispem os incs. XVI e XVII do art. 37 da Constituio da Repblica, em redao anterior Emenda Constitucional 19/1998 (aplicvel a hipteses dos autos): XVI vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos privativos de mdico. XVII a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes mantidas pelo Poder Pblico. Com efeito, o princpio da inacumulabilidade encontra-se inscrito nos incs. XVI e XVII do art. 37 da Carta de 1988: o primeiro veda acumulao remunerada de cargos pblicos, com as excees que menciona; o segundo estende a proibio a empregos e funes, com o que engloba, nesse princpio, at mesmo as fundaes mantidas pelo poder pblico, sem distinguir se se trata de fundao de natureza pblica ou de natureza privada. Realo esse detalhe, para lembrar que as reclamantes exerciam os cargos dos quais foram exoneradas, na Fundao Legio Brasileira de Assistncia LBA, que, como se sabe, foi instituda pelo Poder Pblico Federal, mediante o Decreto-Lei 593/69, e posteriormente sucedida pela Unio, nos termos do pargrafo nico do art. 6 do Decreto 1.398/95 (Cf. fls. 342). A Reclamao Trabalhista proposta contra a LBA teve por objeto afastar a justa causa e, assim, viabilizar o recebimento das verbas rescisrias tpicas de despedida imotivada. Retomando o tema, relevante lembrar que o Supremo Tribunal Federal tem considerado irregular a acumulao remunerada de cargos, consoante se extrai dos seguintes precedentes: RMS 24347/DF, ac. 2 T., rel. Min. Maurcio Correa, DJ 04.04.2003; RE 106.482/RS, ac. 1 T., rel. Min. Sydney Sanches, DJ 10.06.1988 (este referente ao ordenamento constitucional anterior).
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Alis, em hiptese semelhante, envolvendo ocupante do cargo de enfermeiro que se encontrava em gozo de licena sem vencimentos, o Supremo Tribunal Federal assentou: EMENTA: SERVIDOR PBLICO. ACUMULAO DE DOIS CARGOS DE ENFERMEIRO. ART. 17, 2, DO ADCT/88. LICENA PARA TRATO DE INTERESSES PARTICULARES. 1 O fato de o servidor encontrar-se licenciado para tratar de interesses particulares no descaracteriza o seu vnculo jurdico, j que a referida licena somente concedida a critrio da administrao e pelo prazo fixado em lei, podendo, inclusive, ser interrompida, a qualquer tempo, no interesse do servio ou a pedido do servidor. 2 A Corte de origem limitou-se a interpretar a norma constitucional de natureza transitria, fazendo-o de forma razovel, sem ampliar direito que a Carta concedeu, excepcionalmente, aos profissionais de sade que estivessem em situao de acumulao poca de sua promulgao. Vale dizer, a norma especial contempla a acumulao e afasta a incidncia da regra geral que manteve vedada a acumulao remunerada de cargos, funes ou empregos tanto na administrao direta, como na administrao indireta ou fundacional (incs. XVI e XVII do art. 37) . 3 Recurso extraordinrio no conhecido. (STF, RE 180597/CE, ac. 1 T., rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 27/3/1998) No que se refere segunda Reclamante (Luzia Fiorotti), ficou assente que: a) percebia remunerao das duas fontes pagadoras, da L.B.A. e do Estado do Esprito Santo; b) no havia incompatibilidade de horrios (trabalhava em distintos turnos para cada uma das entidades); c) na L.B.A., exercia cargo tcnico, nos termos da Lei n 4.769/65; d) no ente federativo, lecionava; e) a reclamada permitia que o cargo fosse ocupado por tcnico de qualquer especializao. V-se assim que, in casu, a hiptese de acumulao lcita, a teor do art. 37, inc. XVI, alnea b, da Constituio da Repblica. De fato, o texto constitucional permite a acumulao de um cargo de professor com outro de tcnico, desde que haja compatibilidade de horrios, como a hiptese ftica dos autos delineada pelo Tribunal Regional. verdade que se fosse procedente a argumentao da reclamada, no sentido de que a segunda reclamante no exercia cargo tcnico, a soluo poderia ser diversa, consoante se pode aferir do entendimento do Superior Tribunal de Justia no seguinte exemplo: RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. CONSTITUCIONAL. ACUMULAO DE CARGOS PBLICOS. PROFESSOR E TCNICO JUDICIRIO. IMPOSSIBILIDADE. 1. A Constituio Federal vedou expressamente a acumulao de cargos pblicos, admitindo-a apenas quando houver compatibilidade de horrios, nas hipteses de dois cargos de professor; de um cargo de professor e outro tcnico ou cientfico; e de dois cargos privativos de profissionais de sade.
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2. E, para fins de acumulao, resta assentado no constructo doutrinrio-jurisprudencial que cargo tcnico o que requer conhecimento especfico na rea de atuao do profissional. 3. No possvel a acumulao dos cargos de professor e Tcnico Judicirio, de nvel mdio, para o qual no se exige qualquer formao especfica e cujas atribuies so de natureza eminentemente burocrtica. 4. Precedentes. 5. Recurso improvido. (STJ ROMS 14456/AM, ac. 6 T, rel. Min. Hamilton Carvalhido, DJ 2/2/2004). Ocorre, todavia, que, apesar de o cargo ocupado pela segunda reclamante ser denominado de coordenadora de administrao (ttulo que poderia indicar sua natureza no-tcnica e cunho meramente burocrtico), ficou assente, pela instncia da prova, que o cargo ocupado por ela tinha natureza tcnica, nos termos da Lei 4.769/65. Portanto, qualquer outra concluso acerca da natureza do cargo ocupado importa, necessariamente, em reexame de fatos e provas, pois remete a novo exame dos elementos probatrios contidos nos autos. Correta, portanto, a aplicao pela Turma do bice contido na Smula 126/TST no particular. A meu juzo, portanto, no restou configurada acumulao ilcita de cargos pblicos a justificar a dispensa das Reclamantes (ora embargadas) por justa causa. Ileso, portanto, o art. 37, incs. XVI e XVII, da Constituio da Repblica. Destaco por ltimo que a discusso em torno da natureza dos cargos ocupados pelas servidoras est a merecer acurada reflexo. Com efeito, o acrdo regional consigna tratar-se de cargos (expresso tecnicamente reservada ao regime estatutrio) e faz meno, no 3 pargrafo de fls. 369, a servidor pblico civil. Alm disso, a denominao dos cargos (Chefe de Gabinete e de Coordenadora Administrativa) e a natureza de Direito Pblico da Fundao L.B.A. parecem demonstrar que as reclamantes ocupavam cargos de provimento em comisso, nos termos do art. 37, inc. V, da Constituio da Repblica e da Lei 8.112/90. E o objeto da presente Reclamao a dispensa ou a exonerao desses cargos. Essa questo ficou esclarecida de modo apenas superficial, tanto no julgamento do Recurso Ordinrio pelo Tribunal Regional, que declinou da competncia, quanto no julgamento do Conflito de Competncia pelo Superior Tribunal de Justia, que entendeu tratar-se de resciso de contrato regido pela CLT e concluiu estar a questo afeta competncia da Justia do Trabalho, verbis: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA. AO POSTULATRIA DE DIFERENAS SALARIAIS. SERVIDORAS ESTADUAIS. NATUREZA DA PRETENSO. Em se tratando de pretenso de diferenas salariais, postuladas por servidoras estaduais estatutrias, relativa a perodo em que eram regidas pela CLT, caracterizada est a competncia da Justia Trabalhista. Conflito conhecido. Competncia do Juzo Trabalhista. (Fls. 44 CC 15.820 STJ em apenso.)
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De nada adiantou a reclamada, em seus Embargos, reiterar a ausncia de pressupostos da relao de emprego. Esclarea-se, por fim, que o no-conhecimento do Recurso de Revista por no observncia de pressuposto intrnseco no traduz, por si s, negativa de prestao jurisdicional. Assim, no resta configurada ofensa aos arts. 896 da CLT e 5, incs. II, XXXV, XXXVI, LIV e LV, e 93, inc. IX, da Constituio da Repblica. Ante o exposto, NO CONHEO dos Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do Recurso de Embargos. Braslia, 1 de maro de 2004. Joo Batista Brito Pereira, relator.

AGRAVO. HORAS EXTRAS


AGRAVO NATUREZA ESPECIAL DA PROVA DE DIREITO (CPC, ART. 337) EXAME DA NORMA COLETIVA INTERPRETANDA (CLT, ART. 896, b) REFLEXOS DAS HORAS EXTRAS NOS SBADOS NO INCIDNCIA DA SMULA N 126 DO TST. O direito federal se supe como de conhecimento do juiz, cabendo s partes fazer prova de direito estadual, municipal ou convencional (CPC, arts. 126 e 337). Essa prova, no entanto, tem natureza especial: prova de direito e no de fato. Da que no se amolda vedao de reexame nas Cortes Superiores (Smulas nos 126 do TST e 279 do STF). Se nosso ordenamento jurdico-processual trabalhista admite o recurso de revista como instrumento de uniformizao de jurisprudncia em torno da interpretao de norma coletiva autnoma ou heternoma (CLT, art. 896, b), o mximo que se exige, para admisso do recurso, que a controvrsia tenha sido prequestionada (Smula n 297) e a divergncia jurisprudencial comprovada. No, porm, que a clusula interpretanda tenha sido transcrita na deciso recorrida, podendo o julgador, no TST, compulsar os autos, para verificar seu teor e firmar seu convencimento quanto melhor exegese da norma. Assim, se o Reclamado possui quadro de carreira de mbito nacional, as normas coletivas que o regem, bem como seus regulamentos, so de observncia obrigatria em rea territorial que excede a jurisdio do tribunal prolator da deciso recorrida; logo, podem ser objeto de exame nesta Corte Superior, sem o bice da Smula n 126 do TST, conforme a exegese do art. 896, b, da CLT. Sendo assim, a interposio do agravo, sob a alegao de que a matria referente aos reflexos das horas extras nos sbados, por pressupor o exame de norma coletiva, esbarrava na Smula n 126 do TST, no logra xito.
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Agravo desprovido. (Processo n TST-A-RR-592.162/99 Ac. 4 Turma)


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo em Recurso de Revista n TST-A-RR-592.162/1999.8, em que Agravante JOS ROBERTO SPOLADORE e Agravado BANCO DO BRASIL S.A. RELATRIO Contra o despacho que deu provimento revista do Reclamado, por contrariedade Smula no 113 do TST (fls. 408-412), o Reclamante interpe o presente agravo, sustentando que a deciso agravada contraria as Smulas nos 126 e 297 do TST, na medida em que a questo ftica ventilada na revista patronal, quanto previso em norma coletiva dos reflexos das horas extras nos sbados, no estava prequestionada na deciso regional, pressupondo, desse modo, o reexame de fatos e provas (fls. 414-417). o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO Tempestivo o agravo (cfr. fls. 413 e 414) e regular a representao (fl. 6), CONHEO do apelo. II MRITO No assiste razo ao Agravante. A deciso embargada, no tocante aos reflexos das horas extras no sbado, deu provimento ao recurso de revista do Reclamado, por contrariedade Smula n 113 do TST, para excluir da condenao os referidos reflexos, sob a seguinte fundamentao: No que concerne aos reflexos das horas extras nos sbados, o apelo logra admissibilidade. Ora, a Corte de origem afastou, in casu, a incidncia da Smula n 113 do TST, pautando-se pela prevalncia do acordo coletivo de trabalho vigente no perodo de 1992/1993, assinalando que no referido instrumento normativo havia previso dos reflexos postulados. Na revista, o Reclamado sustenta que o indigitado ACT no prev os reflexos de horas extras nos sbados, circunstncia que atrairia a incidncia da Smula n 113 do TST. Assiste razo ao Reclamado, pois, no Acordo Coletivo de 92/93, homologado nos autos do Dissdio Coletivo n 58.615/92 (fls. 21-43), inexiste clusula autorizadora dos reflexos perseguidos pelo Reclamante. Portanto, o Regional, ao deferir tais reflexos, contrariou a orientao trilhada na Smula n 113 do TST (fl. 410).

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Ora, o Reclamado possui quadro de carreira de mbito nacional, portanto, as normas coletivas que o regem, bem como seus regulamentos, so de observncia obrigatria em rea territorial que excede a jurisdio do tribunal prolator da deciso recorrida; logo, podem ser objeto de exame nesta Corte Superior, sem o bice da Smula n 126 do TST, conforme a exegese do art. 896, b, da CLT. Por certo, o Agravante no desconhece essa regra. Com efeito, o direito federal se supe como de conhecimento do juiz, cabendo s partes fazer prova de direito estadual, municipal ou convencional (CPC, arts. 126 e 337). Essa prova, no entanto, tem natureza especial: prova de direito e no de fato. Da que no se amolda vedao de reexame nas Cortes Superiores (Smulas nos 126 do TST e 279 do STF). Se nosso ordenamento jurdico-processual trabalhista admite o recurso de revista como instrumento de uniformizao de jurisprudncia em torno da interpretao de norma coletiva autnoma ou heternoma (CLT, art. 896, b), o mximo que se exige, para admisso do recurso, que a controvrsia tenha sido prequestionada (Smula n 297) e a divergncia jurisprudencial comprovada. No, porm, que a clusula interpretanda tenha sido transcrita na deciso recorrida, podendo o julgador, no TST, compulsar os autos, para verificar seu teor e firmar seu convencimento quanto melhor exegese da norma. NEGO PROVIMENTO, nessa linha, ao agravo. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia 4 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, negar provimento ao agravo, vencido o Exmo. Ministro Milton de Moura Frana, que entendia contrariado o Enunciado n 126/TST. Braslia, 5 de maio de 2004. Ives Gandra Martins Filho, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. GESTANTE. ESTABILIDADE


AGRAVO DE INSTRUMENTO. GESTANTE. ESTABILIDADE. Agravo de instrumento provido ante o reconhecimento de violao do artigo 10, II, b, do ADCT. RECURSO DE REVISTA. GESTANTE ESTABILIDADE. HIPTESE EM QUE A AUTORA RECUSA A OFERTA DO EMPREGO NA AUDINCIA. DIREITO PERCEPO DA INDENIZAO ESTABILITRIA. O direito estabilidade, assegurado gestante, cumpre dupla finalidade: primeiro, proteger a trabalhadora contra possvel ato discriminatrio do empregador e, segundo, garantir o bem-estar do nascituro. Trata-se, desse modo, de direito de que no pode dispor a empregada gestante, porquanto, a conseqncia de seus atos atingiro tambm o nascituro. A autora no pode renunciar a um
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direito que visa proteo imediata do seu trabalho e mediata do nascituro, que j sujeito de direitos que, por sua condio de pessoa absolutamente incapaz, so tutelados pelo Ministrio Pblico, consoante disposto nos artigo 82, II, do CPC c/c 2 e 3 do Cdigo Civil. Revista provida. (Processo n TST-RR-687.344/00 Ac. 1 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR687.344/2000.7, em que recorrente JAQUELINE FOGAA e recorrido REDE FERROVIRIA FEDERAL (EM LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL INCORPORADORA DA FEPASA). Mediante a r. deciso fl. 120, foi denegado seguimento ao recurso de revista da reclamante com base no Enunciado n 221 do TST. Inconformado, agrava de instrumento o reclamado, perseguindo o processamento de sua revista s fls. 116/118, sob o fundamento de que preenchidos os requisitos do artigo 896 da Consolidao das Leis do Trabalho. No houve contraminuta. Desnecessria a remessa dos autos douta Procuradoria Geral do Trabalho por inexistir interesse pblico tutelvel. o relatrio. VOTO CONHECIMENTO Conheo do agravo porque regularmente interposto. O Tribunal Regional, destacando que o artigo 168 da CLT e a NR-7 no determinam que as empresas faam exame demissional em relao gravidez, pontuou que: O fato que a reclamante foi dispensada em 31/10/96, tendo sua gravidez confirmada em 26/11/96 no curso do aviso prvio. Conforme os autos (fls. 66), a reclamada props, em audincia, que a reclamante voltasse a integrar seu quadro de pessoal. A proposta foi recusada. Demonstrou assim, que no objetivava o emprego ou a reintegrao, mas to somente a indenizao. Faltou coerncia Reclamante. Cabe frisar que a lei que instituiu o direito estabilidade, visou a proteger o emprego, no a indenizao. Essa somente reconhecida, quando da impossibilidade de reintegrao (fl. 113). O direito estabilidade da gestante uma garantia constitucional que visa a proteo do trabalho da gestante com vistas ao bem-estar do nascituro, de modo que se trata de direito de que no pode dispor a empregada gestante, porquanto a conseqncia de seus atos atingir tambm o nascituro.
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O fundamento apresentado pelo egr. Regional de que a renncia, proposta de reintegrao ofertada pelo empregador na audincia, descaracteriza o direito indenizao estabilitria, no vlido por dois motivos. Primeiro, porque a autora no pode renunciar a um direito que visa a proteo imediata do seu trabalho e mediata do nascituro, que j sujeito de direitos e obrigaes, pessoa absolutamente incapaz, cujos direitos, consoante disposto nos artigo 82, II, do Cdigo de Processo Civil c/c os artigos 2 e 3 do Cdigo Civil, so tutelados pelo Ministrio Pblico. A lei civil brasileira pe a salvo o direito do nascituro desde a concepo at o parto. Nessa linha vem decidindo o excelso Supremo Tribunal Federal, reconhecendo a indisponibilidade do direito estabilidade da gestante, quando decide pela inconstitucionalidade de clusula de conveno coletiva que impe, como requisito para alcance do benefcio, a comunicao da gravidez ao empregador: Estabilidade provisria da empregada gestante (ADCT, art. 10, II, b): inconstitucionalidade de clusula de conveno coletiva do trabalho que impe como requisito para o gozo do benefcio a comunicao da gravidez ao empregador. 1. O artigo 10 da ADCT foi editado para suprir a ausncia temporria de regulamentao da matria por lei. Se carecesse ele mesmo de complementao, s a lei a poderia dar: no a conveno coletiva, falta de disposio constitucional que o admitisse. 2. Aos acordos e convenes coletivos de trabalho, assim como s sentenas normativas, no lcito estabelecer limitaes a direito constitucional dos trabalhadores, que nem lei se permite. (RE 234.186/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 31/ 08/2001). Outro motivo que a proposta ofertada pelo reclamado, devolvendo o emprego autora, no pode convalidar a sua atitude ilcita de demitir empregado estvel. A dispensa imotivada e a gravidez so os dois nicos fatores necessrios para o reconhecimento do direito estabilidade da gestante. No pode o empregador descumprir a garantia constitucional e, sob o argumento de que a empregada renunciou, em Juzo, sua oferta de reintegrao, deixar de pagar a indenizao devida. A garantia no emprego da empregada gestante est prevista no artigo 10, II, b, da Constituio Federal, instrumento legal aplicvel enquanto no regulamentado o artigo 7, I, da Constituio Federal, que trata da proteo da relao de emprego contra a despedida arbitrria ou sem justa causa. Quanto ao aspecto, apresentado pelo Regional, de que o artigo 168 da CLT e a NR 15 no obrigam o empregador a proceder ao exame demissional em relao gravidez, observa-se que no motivo para impedir o reconhecimento do direito indenizao estabilitria, porquanto os instrumentos legais citados so genricos e no indicam os exames aos quais est obrigado o empregador a proceder no momento da demisso. Esse fato tambm no justifica a renncia da garantia constitucional.

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O artigo 168 da CLT exige que o empregador proceda a exame mdico por sua conta como medida preventiva na poca da demisso do empregado. Com efeito, no tendo sido feito o exame demissional a que est obrigado o empregador e tendo sido confirmada a gravidez no curso do contrato de trabalho, entende-se que a autora tem direito estabilidade prevista no artigo 10, II, b, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Peo vnia ao Exm Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen para incorporar a meu voto os seguintes fundamentos, extrados do pronunciamento de S. Exa. feito durante o julgamento deste processo na sesso da colenda 1 Turma do dia 10/03/2004: Um aspecto que me parece tambm importante e, a meu juzo, merece referncia e talvez destaque o seguinte: operada a resilio do contrato, seja pelo empregado, seja pelo empregador, a natureza jurdica deste ato, despedida ou demisso, como todos sabemos, de um ato declaratrio receptvel e construtivo. Tem um destinatrio, e to logo comunicada a declarao produz efeitos, apondo um termo contrrio. A lei assegura, como sabemos, faculdade a outra parte de reconsiderar e reatar o contrato, mas no a obriga. A CLT expressa ao tratar do aviso prvio, que, quando concedido ao empregado ou vice-versa, um ou outro pode reconsiderar a ruptura do contrato e retom-lo, mas no est obrigado a tanto. Mutatis mutandis, despedida a empregada grvida, ela no obrigada a retornar ao emprego, at porque no instante em que isso se d inmeras contingncias da vida podem justificar plenamente a inviabilidade de ela aquiescer a essa proposta. Ela pode, por exemplo, ter arranjado um novo emprego. Nessa hiptese, sobretudo, se se tratar de uma gravidez incipiente, no inconcebvel. De modo que eu sempre me bati contra a tese abraada pelo Regional e acompanho V. Ex, Ministro Lelio. Dou provimento ao agravo de instrumento para determinar o processamento do recurso de revista, em face de possvel violao do artigo 10, II, b, do ADCT. Encontrando-se os autos suficientemente instrudos, proponho, com apoio no art. 897, 7, da CLT (Lei n 9.756/98), o julgamento do recurso na primeira sesso ordinria subseqente publicao da certido de julgamento do presente agravo, reautuando-o como recurso de revista, observando-se da em diante o procedimento relativo a este ltimo. RECURSO DE REVISTA I CONHECIMENTO 1 Pressupostos genricos de admissibilidade Esto atendidos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade recursal.
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2 PRESSUPOSTOS ESPECFICOS DE ADMISSIBILIDADE O Tribunal Regional, destacando que o artigo 168 da CLT e a NR-7 no determinam que as empresas faam exame demissional em relao gravidez, pontuou que: O fato que a reclamante foi dispensada em 31/10/96, tendo sua gravidez confirmada em 26/11/96 no curso do aviso prvio. Conforme os autos (fls. 66), a reclamada props, em audincia, que a reclamante voltasse a integrar seu quadro de pessoal. A proposta foi recusada. Demonstrou assim, que no objetivava o emprego ou a reintegrao, mas to somente a indenizao. Faltou coerncia Reclamante. Cabe frisar que a lei que instituiu o direito estabilidade, visou a proteger o emprego, no a indenizao. Essa somente reconhecida, quando da impossibilidade de reintegrao (fl. 113). O direito estabilidade da gestante visa a proteo do trabalho da gestante com vistas ao bem-estar do nascituro, de modo que se trata de direito de que no pode dispor a empregada gestante, porquanto a conseqncia de seus atos atingir tambm o nascituro. O fundamento apresentado pelo egr. Regional de que a renncia, proposta de reintegrao ofertada pelo empregador na audincia, descaracteriza o direito indenizao estabilitria, no vlido por dois motivos. Primeiro, porque a autora no pode renunciar a um direito que visa a proteo imediata do seu trabalho e mediata do nascituro, que j sujeito de direitos e obrigaes, pessoa absolutamente incapaz, cujos direitos, consoante disposto nos artigo 82, II, do CPC c/c os artigos 2 e 3 do Cdigo Civil, so tutelados pelo Ministrio Pblico. A lei civil brasileira pe a salvo o direito do nascituro desde a concepo at o parto. Nessa linha vem decidindo o excelso STF, reconhecendo a indisponibilidade do direito estabilidade da gestante, quando decide pela inconstitucionalidade de clusula de conveno coletiva que impe, como requisito para alcance do benefcio, a comunicao da gravidez ao empregador: Estabilidade provisria da empregada gestante (ADCT, art. 10, II, b): inconstitucionalidade de clusula de conveno coletiva do trabalho que impe como requisito para o gozo do benefcio a comunicao da gravidez ao empregador. 1. O artigo 10 da ADCT foi editado para suprir a ausncia temporria de regulamentao da matria por lei. Se carecesse ele mesmo de complementao, s a lei a poderia dar: no a conveno coletiva, falta de disposio constitucional que o admitisse. 2. Aos acordos e convenes coletivos de trabalho, assim como s sentenas normativas, no lcito estabelecer limitaes a direito constitucional dos trabalhadores, que nem lei se permite. (RE 234.186/SP, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 31/ 08/2001).

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Outro motivo que a proposta ofertada pelo reclamado, devolvendo o emprego autora, no pode convalidar a sua atitude ilcita de demitir empregado estvel. A dispensa imotivada e a gravidez so os dois nicos fatores necessrios para o reconhecimento do direito estabilidade da gestante. No pode o empregador descumprir a garantia constitucional e, sob o argumento de que a empregada renunciou, em Juzo, sua oferta de reintegrao, deixar de pagar a indenizao devida. A garantia no emprego da empregada gestante est prevista no artigo 10, II, b, da Constituio Federal, instrumento legal aplicvel enquanto no regulamentado o artigo 7, I, da Constituio Federal, que trata da proteo da relao de emprego contra a despedida arbitrria ou sem justa causa. Quanto ao aspecto, apresentado pelo Regional, de que o artigo 168 da CLT e a NR 15 no obrigam o empregador a proceder ao exame demissional em relao gravidez, observa-se que no motivo para impedir o reconhecimento do direito indenizao estabilitria, porquanto os instrumentos legais citados so genricos e no indicam os exames aos quais est obrigado o empregador a proceder no momento da demisso. Esse fato tambm no justifica a renncia da garantia constitucional. O artigo 168 da CLT exige que o empregador proceda a exame mdico por sua conta como medida preventiva na poca da demisso do empregado. A dispensa imotivada e a gravidez so os dois nicos fatores necessrios para o reconhecimento do direito estabilidade da gestante. A garantia no emprego da empregada gestante est prevista no artigo 10, II, b, da Constituio Federal, instrumento legal aplicvel enquanto no regulamentado o artigo 7, I, da Constituio Federal, que trata da proteo da relao de emprego contra a despedida arbitrria ou sem justa causa. Com efeito, no tendo sido feito o exame demissional a que est obrigado o empregador e tendo sido confirmada a gravidez no curso da gravidez, entende-se que a autora tem direito estabilidade prevista no artigo 10, II, b, do ADCT. Peo vnia ao Exm Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen para incorporar a meu voto os seguintes fundamentos, extrados do pronunciamento de S. Exa. feito durante o julgamento deste processo na sesso da colenda 1 Turma do dia 10.03.2004: Um aspecto que me parece tambm importante e, a meu juzo, merece referncia e talvez destaque o seguinte: operada a resilio do contrato, seja pelo empregado, seja pelo empregador, a natureza jurdica deste ato, despedida ou demisso, como todos sabemos, de um ato declaratrio receptvel e construtivo. Tem um destinatrio, e to logo comunicada a declarao produz efeitos, apondo um termo contrrio. A lei assegura, como sabemos, faculdade a outra parte de reconsiderar e reatar o contrato, mas no a obriga. A CLT expressa ao tratar do aviso prvio, que, quando concedido ao empregado ou vice-versa, um ou outro pode reconsiderar a ruptura do contrato e retom-lo, mas no est obrigado a tanto. Mutatis mutandis, despedida a empregada grvida, ela no obrigada a retornar ao
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emprego, at porque no instante em que isso se d inmeras contingncias da vida podem justificar plenamente a inviabilidade de ela aquiescer a essa proposta. Ela pode, por exemplo, ter arranjado um novo emprego. Nessa hiptese, sobretudo, se se tratar de uma gravidez incipiente, no inconcebvel. De modo que eu sempre me bati contra a tese abraada pelo Regional e acompanho V. Ex, Ministro Lelio. A hiptese no aquela contida na Orientao Jurisprudencial n 40 da SBDI 1, em que no se reconhece a estabilidade da gestante, quando o fato gerador do benefcio ocorre no curso do aviso prvio, porquanto est consignado nos autos que a gravidez, embora confirmada no perodo do aviso prvio, iniciou-se no curso do contrato de trabalho (fls. 91/92). Conheo do recurso de revista por violao do artigo 10, II, b, do ADCT. MRITO Conhecido o recurso de revista por violao do artigo 10, II, b, do ADCT, sua conseqncia o provimento do recurso de revista para determinar o pagamento da indenizao pelo perodo restante da estabilidade. Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao agravo de instrumento para determinar o processamento do recurso de revista. Por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do artigo 10, II, b, do ADCT para, no mrito, dar-lhe provimento para determinar o pagamento da indenizao pelo perodo restante da estabilidade. Braslia, 17 de maro de 2004. Lelio Bentes Corra, relator.

ALTERAO CONTRATUAL. CONTRIBUIOES PREVIDENCIRIAS


ALTERAO CONTRATUAL. CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. RECOLHIMENTO. SUPRESSO UNILATERAL. OBRIGAO ASSUMIDA EM CLUSULA CONTRATUAL DE SUSPENSO DO CONTRATO 1. Traduz alterao contratual ilcita, infringente do art. 468 da CLT, a sustao, encetada unilateralmente pelo empregador, de recolhimento de contribuies previdencirias (em favor do INSS e de entidade privada de previdncia), obrigao anteriormente assumida mediante termo de interrupo contratual, firmado para que o empregado pudesse ocupar, no Banco Interamericano de Desenvolvimento, o cargo de Deputy Controller. 2. Empresa pblica que aquiesce em suspender a execuo de contrato de emprego, sem prejuzo do recolhimento de contribuies previdencirias, no obstante o no pagamento de salrio, sujeita-se ao cumprimento da avena, como qualquer particular. A virtual responsabilidade do administrador por
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firmar avena desse jaez, do ponto de vista do Direito Pblico, no obsta a que produza plenamente efeitos jurdicos na rbita do Direito do Trabalho (CF/88, art. 173, 1, II). 3. Recurso de revista de que no se conhece. (Processo n TST-RR-415.139/98 Ac. 1 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR415.139/98.5, em que Recorrente SERVIO FEDERAL DE PROCESSAMENTO DE DADOS SERPRO e Recorrido CARLOS EDUARDO SARAIVA GUEDES. Irresignado com o v. acrdo proferido pelo Eg. 10 Regional (fls. 236/239), complementado s fls. 256/259, interpe recurso de revista o Reclamado. O Eg. Tribunal a quo manteve a r. sentena que determinou o restabelecimento do pagamento, pelo Reclamado, de contribuies previdencirias e SERPROS, ajustado em Termo de Interrupo Contratual, tendo por fundamento, poca, razes polticas relevantes para o Pas. Interpostos embargos de declarao pelo Reclamado (244/248), o Eg. Regional deu-lhes provimento apenas para prestar esclarecimentos (fls. 256/259) Inconformado, o Reclamado interpe recurso de revista, buscando afastar a condenao em contribuies previdencirias e SERPROS e das demais verbas resultantes, levadas a efeito no Termo de Interrupo Contratual (fls. 261/274). O Exmo. Sr. Vice-Presidente do Eg. 10 Regional, pela deciso interlocutria de fl. 286, admitiu o recurso. O Reclamante, s fls. 290/306, apresentou contra-razes. o relatrio. 1 CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do recurso de revista. 1.1 Contribuies globais da previdncia social e SERPROS. Ajuste em clusula contratual. Recolhimento. Suspenso unilateral O Eg. Regional manteve a r. sentena que determinou o restabelecimento das contribuies globais referentes Previdncia Social e SERPROS, pelos seguintes fundamentos: In casu, est inquestionavelmente provado que, por razes polticas relevantes, o recorrente foi autorizado a assinar o Termo de Interrupo
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Contratual de fls. 14/5, como instrumento viabilizador do aproveitamento do recorrido junto ao Banco Interamericano de Desenvolvimento, no elevado cargo de Deputy Controller, posto para o qual o recorrido foi selecionado, em processo internacional de avaliao para recrutamento, executado pela empresa Arthur Andersen de Washington DC; tal escolha foi, na poca, considerada, pelo recorrente, como fato de alto significado para a conceituao do pas no contexto internacional e gerou o pedido de bons ofcios do Ministro da Fazenda, no sentido de liberao do recorrido, de suas tarefas no SERPRO, para assuno do cargo no BID, fl. 21. Em termos de legislao trabalhista, no paira dvida sobre a condio contratual aderida ao contrato de trabalho do recorrido, consistente na obrigao, da parte do recorrente, de recolher as contribuies referidas na clusula 2 do Termo de fls. 14/5. E, no campo do direito em geral, tambm no comporta tergiversao a perfeio jurdica do ato praticado, relativamente forma e ao contedo. Quanto a eventual irregularidade, no campo do direito administrativo, em vista da necessidade de se respeitar o direito de terceiro envolvido, que se reveste do carter de intangibilidade do direito adquirido, a nica conseqncia jurdica cabvel, na situao do Estado de Direito, a responsabilizao dos administradores pblicos envolvidos no ato, os quais tinha a obrigao de detectar a eventual irregularidade, antes e no depois da assinatura do compromisso. Admitir-se o contrrio significa legitimar a impunidade, na Administrao Pblica, em nome do princpio da legalidade, ali onde ele negligenciado no momento da prtica irregular e invocado aps alguma denncia de m conduo da coisa pblica. A r. deciso acha-se respaldada em slida base jurdica, merecendo confirmao. (Fls. 238/239) Ao apreciar os embargos declaratrios interpostos pelo Reclamado (fls. 244/ 248), o Eg. Tribunal a quo deu-lhes provimento apenas para prestar os seguintes esclarecimentos: Entende o embargante que o v. aresto embargado deixou de pronunciar-se sobre o atrito entre o decisum e a constituio, quando afirmou a necessidade de respeitar-se o direito adquirido de terceiro envolvido, em vista da intangibilidade de tal direito, apesar de o ato, do qual ele teria nascido, chocar-se com princpios vinculantes da Administrao Pblica, inscrito no caput do art. 37, da CF. Inexiste o atrito apontado, mas para tal clareza do julgado e em homenagem relevncia da matria discutida, esclarece-se aqui porque assim: o que a Constituio estabelece que os atos dos administradores pblicos devem obedecer aos princpios arrolados no caput do seu art. 37; mas o ordenamento jurdico, a comear da prpria constituio, alcana,
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tambm, as situaes concretas criadas em razo do descumprimento de preceito constitucional ou da lei, seja pela punio das autoridades responsveis pelas infraes, seja pelo resguardo de direito amparados por outras normas, constitucionais ou legais. In casu, a concomitncia do descumprimento de princpio constitucional, vinculante em relao a ato de autoridade administrativa, com o resguardo de direitos outros, tambm contemplados na Carta Magna, perfeitamente possvel e, longe de significar afronta ao texto constitucional, tem o sentido de cumprimento dele, na integridade de seu sistema estruturador do Estado de Direito. Nesta ordem de idias, o que afrontaria o ordenamento jurdico, tanto o constitucional como o legal, seria admitir-se que, acontecido o descumprimento de preceito constitucional, o ato infrator fosse tido simplesmente como inexistente, inclusive em relao aos efeitos que dele j tivessem decorrido, sobre a realidade das entidades e das pessoas; tal significaria o imprio da impunidade da Administrao Pblica. Por bvio, ao invs de violar os artigos 6, caput, e pargrafo 2, da LICC, 5, II e XXXVI e 37, caput, da CF, a determinao, contida no v. aresto embargado e na r. sentena de 1 instncia, de continuao das contribuies previdencirias a cargo do empregador, em nome do embargado, obedece a imperativo constitucional e legal, que a pecha de inconstitucionalidade do ato criador dela no desnatura; foram, pois, cumpridos, e no afrontados, aqueles preceitos da CF. (Fls. 256/259) Nas razes do recurso de revista, o Reclamado alega que a suspenso do pagamento do direito postulado teve por fundamento a obedincia aos princpios constitucionais, norteadores da atividade administrativa, insculpidos no artigo 37, caput, da Constituio Federal. Aponta violao aos artigos 8 e 471 da CLT; aos artigos 5, caput, incisos II, XXXV, XXXVI, 37, caput, 70, 71, inciso II, da Constituio Federal; e ao artigo 6, 2, da LICC do CCB de 1916. Traz arestos para confronto. Na hiptese vertente, o empregador, por termo de interrupo contratual, obrigou-se ao recolhimento de contribuies em favor do INSS e intitulada SERPROS, para que o Reclamante, por razes polticas de interesse para o Pas, poca, pudesse ocupar, junto ao Banco Interamericano de Desenvolvimento, o cargo de Deputy Controller e, de forma unilateral, suprimiu o recolhimento dessas contribuies, depois de cinco anos. O Eg. Regional, diante da circunstncia de o recolhimento das referidas contribuies ter ocorrido ao longo de cinco anos, ditadas por razes de interesse nacional, e considerando que a obrigao do recolhimento ocorreu por termo de interrupo contratual, entendeu que a supresso dos recolhimentos das referidas comisses, de forma unilateral, constitui alterao do contrato de trabalho nociva ao empregado.
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Entendo que a controvrsia, no particular, h de ser examinada antes sob a tica do quanto disposto no contrato de trabalho que luz dos princpios regentes da Administrao Pblica. Nessa perspectiva, traduz alterao contratual ilcita, infringente do art. 468 da CLT, a sustao, encetada unilateralmente pelo empregador, de recolhimento de contribuies previdencirias (em favor do INSS e da entidade privada de previdncia), obrigao anteriormente assumida mediante o referido termo de interrupo contratual, firmado para que o empregado pudesse ocupar o aludido cargo no Banco Interamericano de Desenvolvimento. Convm ressaltar, de um lado, que o Reclamado, independentemente do status de empresa pblica, aquiesceu em suspender a execuo de contrato de emprego, sem prejuzo do recolhimento de contribuies previdencirias, no obstante o no pagamento de salrio, no que se sujeita ao cumprimento da avena, como qualquer particular. Os princpios norteadores da atividade administrativa, insculpidos no caput do artigo 37 da Constituio Federal, no atribuem a empregador, ainda que integrante da Administrao Pblica Indireta, prerrogativa de alterar de forma unilateral contrato de emprego, mxime se dessa alterao resulta manifesto prejuzo ao empregado. Sobreleva notar, de outro lado, que a virtual responsabilidade do administrador por firmar avena desse jaez, do ponto de vista do Direito Pblico, no obsta a que produza plenamente efeitos jurdicos na rbita do Direito do Trabalho (CF/88, art. 173, 1, II). Acresa-se que, se a obrigao do recolhimento das contribuies em favor do INSS e SERPROS, pagas ao longo de cinco anos, foi imposta ao Reclamado com fundamento em razes polticas importantes para o Pas poca, no se identifica a a prevalncia do interesse privado sobre o pblico, mas ao revs, pois aludidas razes de relevante interesse poltico fazem transcender a mencionada pactuao da esfera do interesse meramente privado, justificando a manuteno do benefcio legalmente ajustado. Foroso concluir, portanto, que longe de malferir os princpios do direito adquirido (art. 5, XXXVI, da CF e 6, 2, da LICC do CCB/1916), e da legalidade administrativa (art. 37, caput, da CF), o Eg. Colegiado de origem deu-lhes fiel cumprimento. Tambm no se divisa ofensa frontal ao artigo 5, incisos II e XXXV, visto que a violao ao princpio da legalidade genrica e ao da inafastabilidade da jurisdio neles previstos somente se concebe pela via reflexa do sistema normativo. Quanto violao apontada aos artigos 8, 471 da CLT, 70, e 71, inciso II, da Constituio Federal, entendo que carece do exigido prequestionamento, luz da Smula 297. Isto porque, consoante se depreende dos excertos transcritos, o Eg. Regional no apreciou a controvrsia sob a perspectiva dos aludidos dispositivos legais e constitucionais.

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Inespecficos, por fim, os arestos transcritos s fls. 170/172, porque nenhum deles aborda o fundamento adotado pelo Eg. Regional de que obrigao ajustada entre empregador e empregado teve por escopo razes de relevante interesse poltico, o que atrai a incidncia da Smula 296 do TST. Em face do exposto, no conheo do recurso de revista integralmente. Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, unanimemente, no conhecer do recurso de revista. Com ressalvas do Exmo. Ministro Lelio Bentes Corra. Braslia, 10 de dezembro de 2003. Joo Oreste Dalazen, relator.

APOSENTADORIA ESPONTNEA. VERBAS RESCISRIAS


RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE. PERODO POSTERIOR APOSENTADORIA ESPONTNEA. DIREITO DO EMPREGADO PBLICO S VERBAS RESCISRIAS. INTELIGNCIA DO ARTIGO 37, INCISO II 2 DA CONSTITUIO. Em que pese achar-se consolidada nesta Corte a nulidade do contrato de trabalho sem o precedente do concurso pblico, dela decorrendo apenas as verbas indicadas no Enunciado 363 do TST, preciso alertar para a circunstncia de o Supremo Tribunal Federal na ADIn n 1770-4 ter deferido medida cautelar para suspender, com eficcia ex nunc, a vigncia do 1 do artigo 453 da CLT, introduzido pela Lei 9.528/97, pelo qual se exigia a aprovao em concurso pblico para validade da persistncia da relao de emprego aps a obteno da aposentadoria. Dessa deciso se constata no ser exigvel, a partir da liminar concedida pelo STF, o precedente do concurso pblico, tanto quanto se infere que anteriormente lei 9.528/97 a persistncia da relao de emprego aps a aposentadoria, no obstante sua aptido para extinguir o contrato de trabalho, a teor da OJ 177, no induzia a idia, como atualmente no induz, de que a pactuao tcita se ressentisse da nulidade por falta de concurso pblico. Mesmo porque, segundo se extrai da razo legal do artigo 37, inciso II, da Constituio, o concurso pblico era e imprescindvel para ingresso no servio pblico e ulterior ascenso funcional, no alcanando a situao atpica da persistncia da pactuao superveniente jubilao. Assim extremadas as situaes referentes ao primeiro ingresso no servio pblico e manuteno do contrato de trabalho aps a obteno da aposentadoria, sobretudo depois da deciso do STF na ADIn 1770-4, no h lugar para se valer da aplicao analgica do artigo 37, inciso II da Constituio, sem o pressuposto contido no brocardo segundo o qual ubi eadem ius, ibi idem dispoitio, infirmando desse modo sua pretensa violao literal e direta, a teor do Enunciado 266.

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Recurso a que se d provimento para reconhecer o direito s verbas rescisrias do segundo contrato de trabalho. (Processo n TST-RR-816.260/01 Ac. 4 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR816.260/2001.2, em que Recorrente JOS DE SOUZA e Recorrida COMPANHIA PAULISTA DE TRENS METROPOLITANOS CPTM. Trata-se de recurso de revista do reclamante contra o acrdo do TRT da 2 Regio que deu provimento ao recurso ordinrio da reclamada para julgar improcedente a reclamatria, sob o fundamento de a aposentadoria voluntria no constituir causa de extino do pacto laboral a ser considerada como injusta dispensa nos moldes legais. O apelo foi admitido pelo despacho de fls. 371 e recebeu contra-razes s fls. 373/388. Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO 1.1 Aposentadoria espontnea Extino de contrato de trabalho O Tribunal a quo deu provimento ao recurso ordinrio da reclamada para julgar improcedente a reclamatria, sob o fundamento de a aposentadoria voluntria constituir causa de extino do pacto laboral. Registrou, ainda, que o autor se aposentou em 11.12. 1997 e continuou prestando servios at 07.04.1998. O reclamante alega ter sido contrariado a OJ 177 da SBDI-I uma vez que o efeito extintivo da aposentadoria no alcana o perodo posterior sua concesso, na hiptese de o empregado permanecer em servio. De fato, ao julgar improcedentes as verbas trabalhistas do segundo contrato de trabalho, a deciso regional contrariou a OJ 177, pela qual se constata que o efeito extintivo do pacto laboral se opera em relao s verbas do perodo anterior jubilao. Entretanto, como a relao de emprego foi firmada com rgo da Administrao Pblica, cabe indagar da validade da pactuao superveniente aposentadoria no confronto com o artigo 37, inciso II, 2 da Constituio, segundo o qual imprescindvel a validade da contratao a prvia aprovao em concurso pblico. Em que pese achar-se consolidada nesta Corte a nulidade do contrato de trabalho sem o precedente do concurso pblico, dela decorrendo apenas as verbas
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indicadas no Enunciado 363 do TST, preciso alertar para a circunstncia de o Supremo Tribunal Federal na ADIn n 1770-4 ter deferido medida cautelar para suspender, com eficcia ex nunc, a vigncia do 1 do artigo 453 da CLT, introduzido pela Lei n 9.528/97, pelo qual se exigia a aprovao em concurso pblico para validade da persistncia da relao de emprego aps a obteno da aposentadoria. Dessa deciso se constata no ser exigvel, a partir da liminar concedida pelo STF, o precedente do concurso pblico, tanto quanto se infere que anteriormente Lei n 9.528/97 a persistncia da relao de emprego aps a aposentadoria, no obstante sua aptido para extinguir o contrato de trabalho, a teor da OJ 177, no induzia a idia, como atualmente no induz, de que a pactuao tcita se ressentisse da nulidade por falta de concurso pblico. Mesmo porque, segundo se extrai da razo legal do artigo 37, inciso II, da Constituio, o concurso pblico era e imprescindvel para ingresso no servio pblico e ulterior ascenso funcional, no alcanando a situao atpica da persistncia da pactuao superveniente jubilao. Assim extremadas as situaes referentes ao primeiro ingresso no servio pblico e manuteno do contrato de trabalho aps a obteno da aposentadoria, sobretudo depois da deciso do STF na ADIn 1770-4, no h lugar para se valer da aplicao analgica do artigo 37, inciso II da Constituio, sem o pressuposto contido no brocardo segundo o qual ubi eadem ius, ibi idem dispoitio, infirmando desse modo sua pretensa violao literal e direta, a teor do Enunciado 266. Desse modo, mantido o indeferimento das verbas relativas ao perodo anterior aposentadoria, de se reconhecer o direito do recorrente ao aviso prvio de 60 dias, 2/12 avos de frias com o 1/3 constitucional, 2/12 avos de 13 proporcional e multa de 40% do FGTS do perodo compreendido entre a data da aposentadoria e a data da efetiva dissoluo contratual, ou seja, do perodo entre 11.12.1997 a 07.04.1998. Do exposto, conheo do recurso de revista por contrariedade OJ 177 da SBDI-I e o provejo para condenar a recorrida no pagamento de aviso prvio de 60 dias, 2/12 avos de frias com o 1/3 constitucional, 2/12 avos de 13 proporcional e da multa de 40% do FGTS do perodo compreendido entre a data da aposentadoria e a data da efetiva dissoluo contratual, ou seja, do perodo entre 11.12.1997 a 07.04.1998, conforme se apurar em liquidao de sentena com juros e correo monetria, na forma da lei. Isto posto, Acordam os Ministros da 4 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por contrariedade Orientao Jurisprudencial n 177 da SBDI-1, e, no mrito, dar-lhe provimento para condenar a recorrida no pagamento de aviso prvio de 60 dias, 2/12 avos de frias com o 1/3 constitucional, 2/12 avos de 13 proporcional e da multa de 40% do FGTS do perodo compreendido entre a data da aposentadoria e a data da efetiva dissoluo contratual,

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ou seja, do perodo entre 11.12.1997 a 07.04.1998, conforme se apurar em liquidao de sentena com juros e correo monetria, na forma da lei. Braslia, 12 de maio de 2004. Antnio Jos de Barros Levenhagen, relator.

AUXLIO-ALIMENTAO. NATUREZA JURDICA


AUXLIO-ALIMENTAO. PARTICIPAO DO EMPREGADO NO CUSTEIO. NATUREZA JURDICA. De acordo com o art. 458 da CLT, o salrio in natura se caracteriza pelo pagamento em dinheiro ou em utilidade no expressa em pecnia, desde que fornecido com habitualidade. essencial que estejam presentes a gratuidade e a habitualidade. O fato de o tquete-alimentao no ser concedido de forma gratuita, visto que no foi suportado apenas pelo Empregador, afasta o carter salarial da parcela. Decidir de modo contrrio, alm de desestimular o empregador a ter atitudes benficas com o empregado, estar-se-ia dando preferncia ao interesse individual em detrimento do coletivo. Recurso de Embargos no conhecido. (Processo n TST-E-RR-473.423/ 98 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-473.423/1998.6, em que Embargante JOS CARRO VIDAL e Embargada TELECOMUNICAES DO RIO DE JANEIRO S.A. TELERJ. Havendo sido designado redator deste acrdo, adoto o relatrio do Ministro Relator originrio, verbis: A Primeira Turma, mediante o acrdo de fls. 118/120, no conheceu do Recurso de Revista interposto pelo reclamante no que se refere integrao do auxlio-alimentao, sob o fundamento de que o referido benefcio s tem natureza salarial se fornecido sem qualquer nus para o empregado. Inconformado, o reclamante interpe Recurso de Embargos. Sustenta que recebia habitualmente tquete-restaurante, de cujo valor 20% eram descontados de sua remunerao, suportando o empregador 80% do valor respectivo. Argumenta, pois, que a parcela custeada pelo empregador tem natureza salarial. Aduz que o legislador no distinguiu a alimentao fornecida de forma gratuita daquela fornecida com pequeno custeio do empregado. Aponta ofensa aos arts. 896 e 458 da CLT, bem como contrariedade Smula 241 do TST, alm de colacionar aresto para cotejo de teses (fls. 126/129). No foi oferecida impugnao, consoante a certido de fls. 132. Os autos no foram remetidos ao Ministrio Pblico do Trabalho, por desnecessrio.
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o relatrio, na forma regimental. VOTO Recurso tempestivo (fls. 121 e 126), subscrito por advogado habilitado nos autos (fls. 07) e observado o preparo regular (fls. 42). 1 CONHECIMENTO 1.1 Auxlio-alimentao. Participao do empregado no custeio. Natureza jurdica. Ofensa ao art. 896 da CLT Discute-se nos autos a natureza jurdica do auxlio-alimentao na hiptese de o empregado ter participao no seu custeio. No se trata daquelas hipteses previstas nos itens n s 123 e 133 da Orientao Jurisprudencial da SBDI-1/TST, em que a ajuda-alimentao fornecida em razo da prestao de horas extraordinrias ou quando fornecida em funo da adeso da empresa ao PAT. Insurge-se o Embargante contra o no-conhecimento de sua Revista, sob a alegao de que comprovou contrariedade ao art. 458 da CLT e ao Verbete 241/ TST. Sustenta que recebia habitualmente tquete-restaurante, sendo descontados de sua remunerao 20% do valor respectivo, e os outros 80% suportados pela Reclamada. Argumenta que a parcela, uma vez custeada pelo empregador, tem natureza salarial, eis que o legislador no distinguiu a alimentao fornecida de forma gratuita daquela fornecida com pequeno custeio do empregado. Aponta ofensa ao art. 896 CLT, alm de colacionar aresto para reforo de tese. Sem razo o Embargante. Havendo a participao do Autor no custeio dos tquetes, tem-se que sua concesso no era gratuita, no possuindo, portanto, a natureza de contraprestao dos servios. De acordo com o art. 458 da CLT, o salrio in natura se caracteriza pelo pagamento em dinheiro ou em utilidade no expressa em pecnia, desde que fornecido com habitualidade. essencial que estejam presentes a gratuidade e a habitualidade. No caso, o fato de o tquete-alimentao no ser concedido de forma gratuita, visto que no foi suportado apenas pelo Empregador, afasta o carter salarial da parcela. Decidir de modo contrrio, alm de desestimular o empregador a ter atitudes benficas com o empregado, estar-se-ia dando preferncia ao interesse individual em detrimento do coletivo. Esta Seo j se manifestou nesse mesmo sentido, ao julgar o processo TSTE-RR-583.558/99, conforme entendimento consubstanciado na ementa, verbis: RECURSO DE EMBARGOS DO RECLAMANTE AJUDAALIMENTAO. DESCONTO NO SALRIO DESCARACTERIZAO DO SALRIO-UTILIDADE. Para a configurao do salrio in natura indispensvel a habitualidade da prestao, e que a utilidade tenha sido concedida a ttulo gratuito, como retribuio pelo contrato (princpio da
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causalidade). Quando a concesso da alimentao concedida a ttulo oneroso, no sendo suportada apenas pelo empregador, pois a utilidade recebida pelo empregado implicou em desconto de seu salrio, no se caracteriza o salrio in natura. Embargos desprovidos. Em face do exposto, conclui-se que no restou configurada a pretensa contrariedade ao art. 458 da CLT e ao Verbete 241/TST, razo por que a Revista no merecia ser conhecida. Intacto o art. 896 da CLT. NO CONHEO do Recurso. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, no conhecer do Recurso de Embargos, vencidos os Exmos. Ministros Joo Batista Brito Pereira, relator, Jos Luciano de Castilho Pereira e Maria Cristina Irigoyen Peduzzi. Braslia, 25 de agosto de 2003. Rider Nogueira de Brito, redator designado.

CELETISTA. ESTABILIDADE
SERVIDOR PBLICO MUNICIPAL CELETISTA CONCURSADO ESTABILIDADE DISPENSA NO CURSO DO ESTGIO PROBATRIO DESNECESSIDADE DE PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO Conquanto a estabilidade a que se refere o art. 41 da Constituio Federal tambm seja aplicvel a servidor celetista (item n 265 da OJ da SDII e item n 22 da OJ da SDI-II), somente alcanada pelo servidor que ultrapasse o perodo do estgio probatrio, o que no o caso dos autos. Em sua literalidade, o art. 41 da CF/88 no prev a realizao de procedimento administrativo na hiptese de dispensa de servidor em estgio probatrio, mas sim na hiptese de dispensa de servidor estvel, ou seja, que j tenha ultrapassado o perodo probatrio. Embargos a que se nega provimento. (Processo n TST-E-RR-570.829/99 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-570.829/1999.6, em que Embargante ORLANDO ALVES DA SILVA e Embargado MUNICPIO DA ESTNCIA TURSTICA DE IBITINGA. Havendo sido designado Redator deste acrdo, adoto o relatrio do Relator originrio, verbis: A E. 5 Turma, por meio do v. Acrdo de fls. 141/143, conheceu e deu provimento ao Recurso de Revista patronal para julgar improcedente a Reclamatria em que se pretendia a estabilidade prevista no art. 41 da Constituio Federal.
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O Reclamante apresenta recurso de Embargos SDI, pelas razes de fls. 149/159. Sem impugnao, o D. Ministrio Pblico do Trabalho opina pelo conhecimento e provimento do Apelo, fls. 162/166. o relatrio, na forma regimental. VOTO O Recurso atende aos pressupostos extrnsecos de admissibilidade. 1 CONHECIMENTO 1.1 Estabilidade Art. 41 da CLT A Turma deu provimento ao Recurso de Revista do Reclamado para julgar improcedente a reclamao, invertendo o nus da sucumbncia quanto s custas processuais. Entendeu que o art. 41 da Constituio Federal no previa a realizao de procedimento administrativo na hiptese de dispensa de servidor em estgio probatrio, mas sim na hiptese de dispensa de servidor estvel, que j tivesse ultrapassado o perodo probatrio. Os arestos transcritos s fls. 153/158 autorizam o conhecimento dos Embargos, pois encerram tese no sentido de que no possvel a despedida arbitrria de servidor celetista no curso do estgio probatrio, por fora do disposto no art. 41, 1, da CF/88. CONHEO, por divergncia com os arestos de fls. 153/158. 1.2 Mrito Discute-se a possibilidade de dispensa de servidor celetista, submetido a concurso pblico, no curso do estgio probatrio, considerando a regra inscrita no art. 41, 1, da CF/88. O Reclamante alega nos Embargos que o art. 41 da CF/88 dispe que o servidor pblico somente perder o cargo aps procedimento administrativo, com direito ampla defesa, benefcio que atinge queles em estgio probatrio, considerando que o dispositivo no faz qualquer distino entre empregados estveis e aqueles no curso de estgio probatrio. Indica violao aos arts. 5, II, XXXV, LV, 37, caput e 41, 1, inciso II, da CF/88, contrariedade aos Itens n 22, da Orientao Jurisprudencial da SBDI2, 265 da SBDI1, Smula n 21 do STF e transcreve arestos (fls. 149/159). importante destacar, primeiramente, que a figura do estgio probatrio existe apenas no Direito Administrativo. aquele perodo em que h uma mtua observao, realizada pela Administrao Pblica e pelo servidor, que resultar na efetivao ou no no servio pblico.
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No direito do Trabalho h a figura do contrato de experincia, ou seja, contrata-se por experincia por um perodo de at noventa dias, para haver a mtua observao. Ao final deste perodo, o empregador e o empregado concluiro se de interesse deles transformar aquela relao jurdica em definitiva, em um contrato por prazo indeterminado. Quanto estabilidade, o Supremo Tribunal Federal realmente a consagrou para os servidores da Administrao Direta, Indireta e Fundacional, mas isso somente se deu at a promulgao da Emenda Constitucional n 19, que no deixou dvida de que a estabilidade era apenas para os servidores regidos pelo regime estatutrio, ao condicion-la ao exercente de cargo de provimento efetivo. Deste modo, no se pode confundir a estabilidade prevista no art. 41 da CF/ 88 com este perodo em que o servidor pblico celetista ainda no foi efetivado. Entender que algum que tenha ingressado no servio pblico mediante concurso, estando em estgio probatrio, com menos de dois anos, tem estabilidade com apoio no art. 41 da CF/88, ampliar o texto constitucional, que de contedo restritivo. No julgamento dos processos n RR-550.637/99 e RR-616.903/99, em que fui relator, foi consagrada a tese de que, conquanto a estabilidade a que se refere este dispositivo constitucional tambm seja aplicvel a servidor celetista (item n 265 da OJ da SDI-I e item n 22 da OJ da SDI-II), somente alcanada pelo servidor que ultrapasse o perodo do estgio probatrio, o que no o caso dos autos. Em sua literalidade, o art. 41 da CF/88 no prev a realizao de procedimento administrativo na hiptese de dispensa de servidor em estgio probatrio, mas sim na hiptese de dispensa de servidor estvel, ou seja, que j ultrapassou o perodo probatrio. Desse modo, sendo incontroverso que o Autor foi dispensado no curso do estgio probatrio, no h que se falar em estabilidade, que somente adquirida aps o transcurso do referido prazo, de acordo com o art. 41 da Carta Magna. Ilesos, por conseguinte, os arts. 5, II, XXXV, LV, 37, caput, 41, 1, inciso II, da CF/88, 896 da CLT, os Itens n 22, da Orientao Jurisprudencial da SBDI2, 265 da Orientao Jurisprudencial da SBDI1, e a Smula n 21 do STF. NEGO PROVIMENTO aos Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer dos embargos por divergncia jurisprudencial e, no mrito, por maioria, negar-lhes provimento, vencidos os Exmos. Ministros Jos Luciano de Castilho Pereira, relator, e Lelio Bentes Corra. Braslia, 17 de novembro de 2003. Rider Nogueira de Brito, redator designado.

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COMPENSAO DE HORRIO. ENUNCIADO N 85 DO TST


ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO. 40 X 48 HORAS SEMANAIS. APLICAO DO ENUNCIADO N 85 DA SMULA DO TST. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT. Havendo extrapolao do limite semanal legal, com compensao em outra semana, as horas excedentes trabalhadas devem ser pagas como extras, acrescidas do adicional correspondente. Nesse sentido era expresso o 2 do art. 59 da CLT, que, ao tempo do ajuizamento da Reclamao, maro/1997, no admitia compensao fora da semana trabalhada. Recurso de Embargos no conhecido. (Processo n TST-E-RR-460.765/98 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-460765/1998.1, em que Embargante SWEDISH MATCH DO BRASIL S/A e Embargado JOS APARECIDO MOREIRA. RELATRIO A 4 Turma no conheceu do Recurso de Revista da Reclamada quanto ao acordo de compensao. Invocou os termos dos Enunciados ns 23 e 221 da Smula do TST para afastar, respectivamente, a alegao de divergncia e violao ao art. 59, 2, da CLT. O Apelo no foi conhecido tambm em relao aplicao do Enunciado n 85/TST, por se entender inespecficos os arestos apresentados ao confronto Enunciado n 296/TST (Acrdo de fls. 326/328). Opostos Embargos Declaratrios, foram rejeitados e aplicada multa em face do carter procrastinatrio, fls. 339/341. A Reclamada ingressa com recurso de Embargos SDI, alegando violao do art. 896 da CLT. Junta arestos, fls. 343/355. Sem impugnao. Sem remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho. VOTO Prazo observado. Representao vlida, fls. 26, 318 e 356. Depsito efetuado, fls. 252 e 261, e custas recolhidas, fl. 260.
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1 MULTA APLICADA EM EMBARGOS DECLARATRIOS 1.1 Conhecimento A Turma, entendendo que a Empresa ops Embargos Declaratrios com intuito meramente procrastinatrio, aplicou a multa de 1% (um por cento) do valor da causa, prevista no art. 538 do CPC. Ficou assim a fundamentao do Acrdo: .......................................................................................................... Verifica-se que a parte, ao pretexto de embargos de declarao, objetiva a alterao do acrdo embargado, sem se deter em interpretaes esquisitas, como intenta em face do Enunciado 221, TST. Lembrar Paulo: a letra mata, o esprito vivifica. Conclui-se que a embargante desviou o processo do seu rumo. Criou obstculo ao andamento processual. Trata-se, portanto, de embargos procrastinatrios e, como tal, devem ser tratados impondo-se embargante a multa processual. .......................................................................................... (fl. 341). Inconforma-se a Empresa, dizendo que os Embargos Declaratrios visavam sanar contradies existentes no Acrdo da Turma que no conheceu do Recurso de Revista. Contradies essas, relativas validade do acordo de compensao e aplicao do Enunciado n 85 da Smula do TST, que diz persistirem mesmo aps os Declaratrios. Segundo a Embargante, equivocou-se a Turma ao aplicar o Enunciado n 296/TST, pois so especficos os arestos que sustentam a validade do trabalho semanal de 40 X 48 horas. Diz tambm ser inaplicvel o Enunciado n 221/TST, pois expressa e literal a violao do art. 59, 2, da CLT. Junta arestos para confronto. Da argumentao da Embargante, verifica-se que de fato visou, nos Embargos Declaratrios, uma reapreciao do conhecimento do seu Recurso de Revista. O que j havia se concretizado no Acrdo primitivo. O intuito dos Embargos Declaratrios, como se confere, foi procrastinatrio. E ao julgador cabe a faculdade de impor a sano expressamente prevista na norma legal. Nem se diga, pois, que haveria afronta ao art. 538, pargrafo nico, do CPC. E revelam-se inespecficos os arestos apresentados ao confronto. Vale ainda registrar que a Embargante, no nesse tpico especfico, mas no decorrer das razes recursais, alegou afronta ao art. 535, I, do CPC, sem, contudo, argumentar a respeito. Revelam-se inespecficos os arestos apresentados ao confronto.
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No conheo. 2 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRIO. SEMANA DE 40 X 48 HORAS. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT 2.1 Conhecimento O Reclamante busca o pagamento, como extra, das horas trabalhadas excedentes da 44 semanal, tendo em vista que cumpria carga horria de 48 horas em uma semana e 40 em outra, devido a trabalho em sbados alternados e sucessivos. O Regional confirmou a Sentena quanto procedncia do pedido e reiterou a tese da Sentena de que a norma coletiva que prev trabalho semanal superior a 44 horas inconstitucional. O Regional inicialmente declarou que o art. 59 da CLT foi derrogado com a promulgao da Constituio Federal de 1988, cujo art. 7, inciso XIII, dispe que o acordo de compensao de jornada, para ter validade, deve ser firmado com a participao sindical. Disse que, no caso dos autos, os instrumentos normativos, ao firmarem a compensao na forma realizada, contrariam a Constituio, pois prevem compensao de horrio em desrespeito ao limite semanal de 44 horas. A Turma no conheceu do Recurso de Revista da Reclamada. Afastou a suposta divergncia jurisprudencial porque os arestos, ou so inespecficos, ou no abrangem a fundamentao do Acrdo regional. E entendeu no caracterizada afronta ao art. 59, 2, da CLT, em face do carter interpretativo que a deciso regional dirigiu ao dispositivo legal quando declarou nula a clusula do acordo coletivo. A Reclamada-embargante alega que seu Recurso de Revista merecia conhecimento por violao legal. Segundo diz, o art. 59, 2, da CLT expresso no sentido de ser vlida a compensao de jornada desde que a soma das jornadas trabalhadas no ultrapasse o lapso temporal de um ano, situao esta que no ocorreu no caso. Com esse argumento, entende que no se trata de interpretao razovel do dispositivo, mas de afronta literal e expressa. A Embargante salienta ainda que o art. 7, XIII, da Constituio Federal no faz qualquer limitao acerca da compensao de horrio ocorrer na mesma semana do trabalho. Assim, diz que com esse argumento no se pode invalidar o acordo. A Embargante alega que seu Recurso de Revista tambm ostentava conhecimento por divergncia jurisprudencial, tendo em vista dois arestos que seleciona, e que teriam sido apresentados no Recurso de Revista. Entende assim violado o art. 896 da CLT. Sem razo. Observe-se que o 2 do art. 59 invocado na Revista decorre de sua modificao ocorrida no ano 2000. Ao tempo da Reclamao, ajuizada em maro/
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1997, o mencionado 2 tinha outra redao, e no admitia a compensao fora da semana trabalhada. Quanto divergncia, no cabe SDI reexaminar aresto cuja especificidade j foi afastada pela Turma. Note-se que em relao ao art. 7, XIII, da Constituio Federal, foi alegada afronta somente neste recurso de Embargos. Nada foi invocado no Recurso de Revista e, portanto, nada consta da fundamentao do Acrdo da Turma. No violado o art. 896 da CLT. No conheo. 3 APLICAO DO ENUNCIADO N 85 DA SMULA DO TST. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT 3.1 Conhecimento O Regional declarou que, uma vez desrespeitado o limite semanal legal, e sendo, portanto, nulo o acordo de compensao de horrio, no h falar em pagamento apenas do adicional de horas extras, ficando afastada a aplicao do Enunciado n 85 da Smula do TST. A Turma no conheceu do Recurso de Revista, que alegava atrito com o Enunciado n 85/TST e divergncia jurisprudencial. A Turma ressaltou que no tendo o Regional reconhecido a validade do acordo de compensao de horrio, revelam-se inespecficos os arestos apresentados e tornase inaplicvel o referido Enunciado, pois partem da premissa de existncia de acordo de compensao de horrio. No presente recurso de Embargos, a Reclamante alega que a aplicao do referido Enunciado era manifesta, j que sua incidncia se vincula ao noatendimento das exigncias legais, o que ocorreu nos autos, pois entendeu-se que o acordo de compensao firmado, de 40 X 48, no satisfez s exigncias previstas no art. 7, XIII, da Constituio Federal. Invocou o art. 896 da CLT. No h desrespeito ao citado dispositivo legal. O Regional reconheceu que, no caso, os instrumentos normativos da categoria autorizam a compensao da jornada na forma realizada. A clusula que dispe sobre jornada superior a oito horas que o Regional declarou ser nula (fls. 283/ 284). Portanto, se houve extrapolao da carga horria semanal legal, mas houve compensao em outra semana, as horas excedentes trabalhadas devem ser pagas, no sendo caso de aplicao do Enunciado n 85 da Smula do TST, que tinha como pressuposto, a compensao de jornada dentro da mesma semana. A atual redao do Enunciado n 85 que contempla a alterao legislativa. No h, assim, como se pretender violado o art. 896 da CLT.
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No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer dos Embargos quanto ao tema multa aplicada em Embargos Declaratrios; e, por maioria, vencidos os Exmos. Ministros Joo Batista Brito Pereira e Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, no conhecer tambm dos embargos no tocante aos temas Acordo de Compensao de Horrio. Semana de 40 X 48 horas. Violao do art. 896 da CLT e Aplicao do Enunciado n 85 da Smula do TST. Violao do art. 896 da CLT. Braslia, 15 de maro de 2004. Jos Luciano de Castilho Pereira, relator.

COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. DANO MORAL


COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO INDENIZAO POR DANO MORAL 1 Nos termos do artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio da Repblica, o dano por acidente de trabalho d ensejo a dupla esfera protetiva. A primeira proteo o seguro social, de natureza previdenciria, cuja competncia da Justia Comum. A segunda decorre diretamente da relao de trabalho e consiste na indenizao pelos danos material e moral. A competncia para apreciao e julgamento dessa segunda pretenso da Justia do Trabalho. Precedente: ERR-483.206/1998, DJ 17.10.2003, Ministro Relator: Vantuil Abdala. 2 Para fixao do foro competente apreciao da lide irrelevante apurar se o fato jurdico que deu ensejo controvrsia subsume-se a norma de Direito Civil, in casu, o artigo 159 do Cdigo Civil anterior. Se a obrigao de indenizar os danos material e moral decorre diretamente do vnculo empregatcio, a Justia do Trabalho competente para conhecer e julgar a Reclamao Trabalhista. 3 Isso porque, segundo o artigo 114 da Constituio da Repblica, a competncia para apreciar dissdios entre trabalhadores e empregadores oriundos da relao de emprego desta Justia Especializada. Nessa mesma linha, os acrdos do Supremo Tribunal Federal, nos autos do Recurso Extraordinrio n 238.737-4, publicado no DJ de 5.2.1999, e do Conflito de Jurisdio n 6.959/DF, publicado no DJ de 22.2.1991. Recurso conhecido, mas desprovido. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL INDENIZAO POR DANO MATERIAL DEFINIO DO GRAU DE REDUO DA CAPACIDADE LABORATIVA OMISSO
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1 O acrdo regional, soberano no exame dos fatos e provas, descreve os danos sofridos pelos Reclamantes em decorrncia do acidente de trabalho, apontando de forma precisa as seqelas da decorrentes. 2 A determinao do grau de reduo da capacidade de trabalho no envolve explanao matemtica, mas, sim, juzo de valor fundamentado, segundo a persuaso racional do magistrado. A cincia jurdica preocupa-se, antes, com a justa reparao do dano sofrido, do que, especificamente, com a preciso matemtica dos clculos. 3 Segundo o princpio do livre convencimento motivado, cumpre ao magistrado examinar e qualificar as provas produzidas e juntadas aos autos, fundamentando sua deciso. A obrigatoriedade de fundamentao dos atos judiciais, no entanto, no exige que o magistrado destaque, entre os componentes do quadro ftico-probatrio, uma ou outra prova em que especificamente baseou sua deciso. Recurso no conhecido. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL INDENIZAO POR DANO MORAL SISTEMTICA ADOTADA PARA APURAO DO DANO OMISSO 1 A apurao de indenizao por dano moral realiza-se via critrio estimativo, segundo a prudente discricionariedade do magistrado. Esse amplo espectro de liberdade, no entanto, no isenta o magistrado da obrigao de expor o critrio adotado para a apurao do quantum indenizatrio, sobretudo quando se perfilha sistemtica desconhecida pelas partes. 2 No obstante impreciso do acrdo regional, no se divisa, no presente caso, interesse da Recorrente em pleitear a nulidade do acrdo regional. Nos termos do item 3 do Enunciado n 297 desta Corte, em sua nova redao, conferida pela Resoluo n 121, de 21.11.2003, considera-se prequestionada a matria de direito invocada no Recurso de Revista e renovada em Embargos de Declarao, a cujo respeito o acrdo regional se silencia. Recurso no conhecido. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL PROVAS OMISSO O Eg. Tribunal Regional fundamentou a deciso com base no conjunto ftico-probatrio dos autos, e, no, apenas, em uma ou outra prova especfica. Entendimento diverso implicaria o reexame de fatos e provas, o que obstado em sede recursal extraordinria, nos termos do Enunciado n 126/TST. Recurso no conhecido. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL NECESSIDADE DE RESPOSTA A TODOS OS ARGU244 Rev. TST, Braslia, vol. 70, n 1, jan/jun 2004

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MENTOS EXPOSTOS PELA PARTE OMISSO 1 O Eg. Tribunal Regional no se manifestou sobre todas as alegaes expostas no recurso. Na direo do processo, cumpre ao magistrado conduzir de forma clere, econmica e imparcial os atos processuais. Deve atentar s questes relevantes ao deslinde da controvrsia, sem, no entanto, ater-se a particularidades de menor interesse prestao jurisdicional. 2 No compete ao magistrado, a partir de complexo conjunto probatrio, como se observa no presente caso, valorar o direito a partir de padres predefinidos. O princpio do livre convencimento motivado exige apenas que, a partir do exame dos fatos e provas constantes do processo, o magistrado exponha, de forma fundamentada, os motivos de sua deciso. 3 Entendimento diverso implicaria o revolvimento do quadro fticoprobatrio dos autos, o que obstado em sede recursal extraordinria, ante o bice do Enunciado n 126/TST. Recurso no conhecido. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL JULGAMENTO EXTRA PETITA FATO NO ALEGADO PELAS PARTES 1 A prestao jurisdicional est em conformidade com o pedido dos Reclamantes, nos termos do princpio da congruncia entre o pedido e a deciso, no se configurando julgamento extra petita. 2 O acrdo regional consigna que a alegao de queda de raio como causa do acidente de trabalho foi aduzida pela prpria Recorrente. Uma vez juntadas aos autos, as provas pertencem ao processo e no s partes, segundo o princpio da aquisio processual, cabendo ao juiz extrair as conseqncias jurdicas do fato. Recurso no conhecido. RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DE TRABALHO SADE E SEGURANA DO TRABALHO PREVISIBILIDADE DO RISCO INVERSO DO NUS DA PROVA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA COM CULPA PRESUMIDA 1 A licitude da atividade comercial de alto risco exercida pelo empregador no o exime da responsabilidade de providenciar uma gesto racional das condies de segurana e sade do trabalho. 2 Se o empregador no providencia as condies adequadas proteo do trabalhador, viola dever objetivo de cuidado, configurando-se a conduta culposa. 3 No h falar em caso fortuito ou fora maior quando houver previsibilidade da ocorrncia do resultado. In casu, inegvel a previsibilidade
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de que, no descarregamento de produto inflamvel, alterao meteorolgica possa ocasionar exploso e acidente de grandes propores. 4 A conduta da Reclamada no se reveste da diligncia exigvel do homo medius, que, afastando o risco inerente atividade de descarregamento de produto, busca prevenir o acidente de trabalho. A culpa do empregador se torna ainda mais reprovvel diante da notria qualificao tecnolgica da Reclamada, que, mais do que ningum, deveria haver promovido as medidas necessrias segurana e sade do trabalho. 5 A aplicao do instituto da responsabilidade civil no Direito do Trabalho distingue-se de sua congnere do Direito Civil. Ao contrrio das relaes civilistas, lastreadas na presuno de igualdade entre as partes, o Direito do Trabalho nasce e desenvolve-se com o escopo de reequilibrar a posio de desigualdade inerente relao de emprego. Nesse sentido, a apurao da culpa no acidente de trabalho deve adequar-se especial proteo conferida pelo ordenamento jurdico ao trabalhador. Essa proteo se concretiza, dentre outras formas, pela inverso do nus da prova, quando verificada a impossibilidade de sua produo pelo empregado e a maior facilidade probatria do empregador. 6 A regra do artigo 333 do CPC, segundo o qual compete parte que alega comprovar fato constitutivo de direito, enquanto parte contrria compete provar fato modificativo, extintivo ou impeditivo, deve ser aplicada subsidiariamente na esfera trabalhista. Aqui, vige o princpio da aptido para a prova, determinando que esta seja produzida pela parte que a ela tem acesso, quando estiver fora do alcance da parte contrria. 7 No presente caso, seria insensato exigir dos Reclamantes a comprovao da inexistncia de culpa da empresa no eventus damni, sob pena de desvestir o instituto da responsabilidade civil de toda sua eficcia e de negar vigncia garantia constitucional do art. 7, inciso XXVIII. 8 Cabia empresa, e, no, aos Reclamantes, desvencilhar-se do nus da prova da inexistncia da culpa. Como no se desonerou do nus que milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de indenizar o trabalhador pelo prejuzo sofrido. Recurso no conhecido. INDENIZAO POR DANO MATERIAL REDUO PARCIAL DA CAPACIDADE LABORATIVA 1 Nos termos do art. 1.539 do Cdigo Civil anterior, a indenizao a ttulo de dano material decorrente de acidente de trabalho engloba o dano emergente, o lucro cessante e penso proporcional importncia do trabalho para o qual se inabilitou o trabalhador ou depreciao que sofreu.

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2 O acrdo regional considerou como termo inicial, para clculo da indenizao, a data dos pedidos de demisso dos Reclamantes e, como termo final, a data em que completarem 65 (sessenta e cinco) anos de idade. 3 Considerando que deve haver correlao entre o dano e a indenizao, reduz-se a base de clculo, em relao ao primeiro Reclamante, para 60% (sessenta por cento) da sua remunerao, com as correes legais, e, ao segundo Reclamante, para 80% (oitenta por cento) da remunerao, tambm com as correes legais. Recurso conhecido e parcialmente provido. INDENIZAO POR DANO MATERIAL PENSIONAMENTO PAGAMENTO MENSAL X PARCELA NICA 1 O art. 1.539 do Cdigo Civil anterior determina que ...a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. 2 Seguindo os princpios da proteo e da alteridade, cumpre jurisprudncia adaptar os institutos realidade, aproximando o Direito do Trabalho das alteraes econmico-sociais. 3 A natureza alimentar da obrigao trabalhista justifica a condenao da Reclamada ao pagamento nico para que no fiquem os ex-empregados submetidos s leis do mercado ou dependentes da solidez econmico-financeira do empregador. Admitir o parcelamento da indenizao importaria em submeter o empregado a execues futuras e sucessivas. Recurso conhecido, mas desprovido. INDENIZAO POR DANO MORAL FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO 1 O arbitramento do dano moral, pelas prprias circunstncias que o definem, ocorre de maneira necessariamente subjetiva, segundo critrios de justia e eqidade, ainda que, em cada situao especfica, seja dada ao magistrado a oportunidade de fixar parmetros apreciao do dano sofrido. 2 Assim, no possui menor venerao o arbitramento do dano moral se realizado diretamente por esta Turma ou pelo Tribunal de origem, porquanto, ao fim e ao cabo, em ambos os casos, ser emitido juzo necessariamente subjetivo, com o diferencial de que a devoluo da matria ao exame da instncia a quo ensejaria enorme perda de economia processual. 3 O dano moral tem o escopo de, por um lado, compensar a vtima pelo dano sofrido e, por outro, punir o infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia. Na fixao desse valor, levam-se em conta as condies
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econmicas e sociais das partes envolvidas, bem como a gravidade da falta cometida. 4 Apesar de considerar plausvel o critrio apontado pelo acrdo regional fixao da compensao por dano moral, julgo desproporcional condenar a Reclamada ao pagamento do mesmo valor aos dois Reclamantes. Recurso conhecido e parcialmente provido. (Processo n TST-RR-930-2001-010-08-00 Ac. 3 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR930/2001-010-08-00.6, em que Recorrente TEXACO BRASIL S.A. PRODUTOS DE PETRLEO e so Recorridos ODEILDO GARCIA DE OLIVEIRA E OUTRO. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, em acrdo de fls. 3.189/ 3.203, complementado pelos de fls. 3.432/3.465 e 3.472/3.479, deu parcial provimento ao Recurso Ordinrio dos Reclamantes para, reformando parcialmente a sentena, condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao por dano material e moral. Inconformada, recorre de Revista a Reclamada s fls. 3.481/3.536. O Recurso de Revista foi admitido pela deciso de fls. 3.539. Contra-razes, s fls. 3.541/3.549. Dispensada a remessa dos autos ao D. Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno desta Corte. o relatrio. VOTO REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Atendidos os requisitos extrnsecos de admissibilidade, passo ao exame do recurso. I COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO INDENIZAO POR DANO MORAL a) Conhecimento O Eg. Tribunal Regional, em acrdo de fls. 3.337/3.344, deu provimento ao Recurso Ordinrio dos Reclamantes, reconhecendo a competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar os pedidos de dano material e moral decorrente de acidente de trabalho. Por conseguinte, determinou o retorno dos autos MM Vara para o julgamento da Reclamao Trabalhista. Em Recurso de Revista, a Reclamada renova a argio de incompetncia absoluta desta Justia Especializada. Sustenta que o pedido de indenizao formulado pelos
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Reclamantes fundamenta-se na responsabilidade civil art. 159 do Cdigo Civil anterior , e, no, no Direito do Trabalho. Dessa forma, aduz ser a competncia para o julgamento do feito da Justia Comum, nos termos das Smulas ns 501 do Supremo Tribunal Federal e 15 do Superior Tribunal de Justia. Por fim, aponta violao ao artigo 109, I, da Constituio da Repblica, e colaciona arestos ao cotejo de teses. Os julgados transcritos s fls. 3.489/3.491 revelam especfico dissenso, expondo tese no sentido de que a Justia do Trabalho incompetente para apreciar pedido de indenizao por dano moral. Conheo, por divergncia jurisprudencial. b) Mrito A jurisprudncia desta Corte pacfica ao admitir a competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar Reclamao Trabalhista versando pedido de indenizao por dano material e moral decorrente da relao empregatcia. A discusso sobre a competncia ganha flego quando, como no caso em tela, o dano imputado ao empregador decorre de acidente de trabalho sofrido pelo empregado. A divergncia jurisprudencial, nesse caso, fundamenta-se na interpretao dos artigos 114 e 109, I e 3, da Constituio da Repblica, in verbis: Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; (...) 3 Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede da vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. (destacado) Art. 114. Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. (destacado) Cumpre inicialmente notar que, nos termos do artigo 7, inciso XXVIII, da Constituio da Repblica, so direitos dos trabalhadores (i) o seguro contra acidentes de trabalho, alm da (ii) indenizao pelos danos sofridos, quando o empregador incorrer em dolo ou culpa. Observe-se:
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Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Constata-se, pelo exame desse dispositivo, que, ao contrrio do que ocorre em pases como Argentina e Frana, onde o acidente de trabalho gera nica pretenso do trabalhador (DE SOUZA, Mauro C. M., Responsabilidade Civil Decorrente do Acidente do Trabalho. Campinas: Ag Iuris, 2000, p. 178/184), no ordenamento jurdico brasileiro, o dano por acidente de trabalho d ensejo a dupla esfera protetiva. A primeira proteo, de natureza previdenciria, exigvel do INSS por meio da Justia Comum. Essa proteo, no entanto, no se vincula a uma segunda, que decorre diretamente da relao de trabalho e consiste na indenizao pelos danos material e moral. A competncia para apreciao e julgamento dessa segunda pretenso da Justia do Trabalho. Ao estabelecer que a eventual indenizao pelo respectivo dano constitui direito dos trabalhadores, o constituinte conferiu a essa parcela natureza laboral. Dessa forma, inegvel a competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar as pretenses a indenizao por danos material e moral. Nesse sentido, posiciona-se a Subseo I Especializada em Dissdios Individuais deste Tribunal, como se observa no voto proferido pelo Ministro Vantuil Abdala, in verbis: EMBARGOS DO RECLAMADO DANO MORAL E MATERIAL ACIDENTE DE TRABALHO LESO POR ESFOROS REPETITIVOS LER COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. A Justia do Trabalho competente para apreciar e julgar ao de indenizao por dano moral e material resultante de acidente de trabalho, nos termos do artigo 114 da Constituio Federal. Quando o artigo 109, I, da Magna Carta exclui da competncia da Justia do Trabalho as causas de acidente de trabalho, logicamente est a se referir quelas aes acidentrias dirigidas em desfavor da entidade previdenciria e no s aes indenizatrias de dano moral e material decorrentes de acidente de trabalho. Esse comando constitucional tem razo de ser, uma vez que as aes previdencirias no visam equacionar litgio entre empregador e empregado, mas resguardar direito previdencirio, tendo no plo passivo o INSS. O mesmo no ocorre com a ao de indenizao por dano moral e material decorrente de acidente de trabalho, que configura tpico litgio trabalhista, na medida em que envolve parcela devida pelo empregador ao empregado resultante do contrato havido entre as partes. Recurso parcialmente conhecido e desprovido. (TST-ERR-483.206/1998, DJ 17.10.2003)

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Vale ainda notar que, para fixar o foro competente apreciao da lide, irrelevante apurar se o fato jurdico que deu ensejo controvrsia subsume-se a norma de Direito Civil, in casu, o artigo 159 do Cdigo Civil anterior. Se a obrigao de indenizar os danos material e moral decorre diretamente do vnculo empregatcio, a Justia do Trabalho competente para conhecer e julgar a Reclamao Trabalhista. Isso porque, segundo o artigo 114 da Constituio da Repblica, a competncia para apreciar dissdios entre trabalhadores e empregadores oriundos da relao de emprego desta Justia Especializada. Nessa linha, merecem destaque os acrdo proferidos pelo Supremo Tribunal Federal, nos autos do Recurso Extraordinrio n 238.737-4, publicado no DJ de 05.02.1999, e do Conflito de Jurisdio n 6.959/DF, publicado no DJ de 22.02.1991, in verbis: Justia do Trabalho: competncia: ao de reparao de danos decorrentes da imputao caluniosa irrogada ao trabalhador pelo empregador a pretexto de justa causa para a despedida e, assim, decorrente da relao de trabalho, no importando deva a controvrsia ser dirimida luz do Direito Civil. JUSTIA DO TRABALHO: COMPETNCIA: CONST., ART. 114: AO DE EMPREGADO CONTRA O EMPREGADOR, VISANDO OBSERVNCIA DAS CONDIES NEGOCIAIS DA PROMESSA DE CONTRATAR FORMULADA PELA EMPRESA EM DECORRNCIA DA RELAO DE TRABALHO. 1. Compete Justia do Trabalho julgar demanda de servidores do Banco do Brasil para compelir a empresa ao cumprimento da promessa de vender-lhes, em dadas condies de preo e modo de pagamento, apartamentos que, assentindo em transferir-se para Braslia, aqui viessem a ocupar, por mais de cinco anos, permanecendo a seu servio exclusivo e direto. 2. determinao da competncia da Justia do Trabalho no importa que dependa a soluo da lide de questes de direito civil, mas sim, no caso, que a promessa de contratar, cujo alegado contedo e o fundamento do pedido, tenha sido feita em razo da relao de emprego, inserindo-se no contrato de trabalho (destacado). Por fim, ressalte-se que corrobora esse entendimento a Smula n 736, editada recentemente pelo Supremo Tribunal Federal, que dispe sobre a competncia desta Justia Especializada. Observe-se: Smula n 736 do STF Compete Justia do Trabalho julgar as aes que tenham como causa de pedir o descumprimento de normas trabalhistas relativas segurana, higiene e sade dos trabalhadores. Por todo o exposto, nego provimento ao recurso.

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II PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL INDENIZAO POR DANO MATERIAL DEFINIO DO GRAU DE REDUO DA CAPACIDADE LABORATIVA OMISSO a) Conhecimento Sustenta a Recorrente que, embora opostos Embargos de Declarao, o Tribunal Regional no se manifestou sobre (i) o grau de reduo da capacidade laborativa dos Reclamantes para fixar o valor da indenizao por dano material, nem sobre (ii) a prova que demonstrou a reduo dessa capacidade laborativa. Assim, alega nulidade do acrdo regional, apontando violao aos artigos 93, inciso IX, da Constituio Federal, e 485 do Cdigo de Processo Civil. O acrdo regional, soberano no exame dos fatos e provas, descreve os danos sofridos pelos Reclamantes em decorrncia do acidente de trabalho, apontando de forma precisa as seqelas da decorrentes. o que se observa, por exemplo, nos seguintes trechos: ...Com relao s seqelas fsicas de ambos, disse o preposto, fls. 3170, que o dano esttico um padro subjetivo de cada pessoa, mas que v dano esttico no segundo reclamante, em decorrncia do acidente, mas que no v dano esttico no segundo (deve ser primeiro) reclamante. A verdade que no poderia ver mesmo, porque a leso na perna direita do primeiro reclamante, em contraponto do segundo reclamante que no rosto e em outros locais no cobertos comumente pelas roupas nos dias de vero, como o caso do brao esquerdo. (...) Alm da farta documentao juntada, que mostra os gastos e custos do delicado tratamento, ocupando completamente cerca de oito volumes dos autos, com fisioterapia e cirurgias delicadas (...), as imagens das fitas de vdeos acostadas, datadas algumas dos anos de 1996 e dirigidas para o corpo mdico envolvido no tratamento e para a empresa (...) ilustram as dificuldades fsicas oriundas de to grave acidente. (...) Com relao ao segundo reclamante, sua capacidade laborativa foi reduzida, pois no dever obter colocao em que seja obrigada a tomar sol, no podendo ficar por isso com os braos nus, no poder carregar peso nem lidar com certos agentes qumicos. No se sabe se seu futuro empregador ser to compreensivo, uma vez que no ser obrigado a tomar conhecimento do evento que lhe causou tais restries. Ainda, deve contar com os avanos da medicina, na rea da cirurgia plstica, para que as cicatrizes mais demarcadas em seu corpo sejam minoradas (...). No que toca ao primeiro reclamante, as fitas de vdeo A, B e C e os documentos carreados mostram quo graves foram os resultados do
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acidente em sua funo de andar, apesar da quantidade de medicao e os metais colocados na perna atingida, aps inmeras cirurgias. No posso deixar de considerar judiciosos os argumentos da reclamada no sentido de que, sendo engenheiro mecnico, sua funo mais intelectual, no necessitando correr ou nadar, mas as provas nos autos comprovaram que o primeiro reclamante no caminha normalmente e, mesmo no tendo formao na rea da medicina, enfermagem ou da fisioterapia, no duvido que to cedo fique dependendo de aparelhos auxiliares na locomoo, o que poder ser agravado com a idade, porque quanto mais velho o ser humano, mais propenso seu corpo a acumular gorduras e mais peso tem-se a sustentar pelas pernas. Destarte, no vejo como afastar-se ele de fisioterapia constante, contando ainda com os avanos da medicina na rea da traumatologia (...). Quanto s restries profissionais do primeiro reclamante, mesmo se usa seu intelecto como engenheiro, ainda assim o seu ambiente de trabalho no se restringir a locais dotados de mveis adequados e com um computador permanente sua disposio, mas sua funo tcnica dever exigir deslocamentos a campo, tais como vistorias em mquinas, equipamentos, subir degraus e passar por obstculos fsicos, necessitando lidar com o pessoal operacional, o que poder ser um empecilho na obteno de uma boa colocao no mercado. (fls. 3.450/3.452) Em respeito ao princpio do livre convencimento motivado, cumpre ao magistrado examinar e qualificar as provas produzidas e juntadas aos autos, fundamentando sua deciso. In casu, diante do quadro ftico-probatrio apresentado, o acrdo apontou as leses e seqelas sofridas pelos Reclamantes, concluindo pela reduo da capacidade laborativa. A obrigatoriedade de fundamentao dos atos judiciais no exige que o magistrado destaque, entre os componentes do quadro ftico-probatrio, a prova que ensejou sua deciso. O Eg. Tribunal Regional, com base no amplo conjunto probatrio dos autos, apreciou inteiramente a matria que lhe foi devolvida, fazendo atuar a atividade jurisdicional na exata dimenso em que provocado. A determinao do grau de reduo da capacidade de trabalho no envolve explanao matemtica, mas, sim, juzo de valor fundamentado, segundo a persuaso do magistrado. Assim, no processo de apurao do dano material, irrelevante detalhar matematicamente o percentual de reduo da capacidade laborativa, uma vez que o acrdo regional especifica as leses sofridas pelos trabalhadores e as seqelas da decorrentes. A cincia jurdica preocupa-se, antes, com a justa reparao do dano sofrido, do que propriamente com a preciso matemtica dos clculos. No se divisa, portanto, desrespeito aos arts. 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil. No conheo.

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III PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL INDENIZAO POR DANO MORAL SISTEMTICA ADOTADA PARA APURAO DO DANO OMISSO a) Conhecimento O Eg. Tribunal Regional, ao fixar o valor da indenizao por dano moral, adotou sistemtica desconhecida pelas partes, sem esclarecer os seus critrios. Estes os fundamentos do acrdo regional: Uma vez superada esta questo, dada a gravidade do dano, no considero excessivos os valores postulados na inicial. Porm, em ateno sistemtica adotada por esta E. Turma, com base nos estudos do D. Magistrado Walmir Oliveira da Costa, ora convocado pelo C. TST, arbitro a condenao na base de 70% do valor mximo da indenizao compensatria (3.600 salrios mnimos), para cada um dos autores, o que perfaz R$3.600 X 200,00 = R$720.000,00 X 70% = R$504.000,00, que devem ser acrescidos de juros e correo monetria, tal como se segue. (fls. 3.458) Alega a Recorrente que, ao adotar a referida sistemtica para a apurao do dano moral, com base em estudo do D. Magistrado Walmir Oliveira da Costa, o Eg. Tribunal Regional deveria haver exposto os critrios desse mecanismo de apurao do dano. Aduz a nulidade do acrdo regional, que se recusa a suprir a omisso alegada em Embargos de Declarao, impossibilitando o posterior cotejo de teses. Aponta violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil. A apurao da indenizao decorrente do dano moral realiza-se via critrio estimativo, segundo a prudente discricionariedade do magistrado, apurando-se o quantum indenizatrio com base nas possibilidades do lesante e nas condies do lesado. Esse amplo espectro de liberdade, no entanto, no isenta o magistrado da obrigao de expor o critrio adotado para a liquidao do dano, sobretudo quando se perfilha sistemtica desconhecida pelas partes. No obstante censurvel impreciso do acrdo regional, no se divisa, no presente caso, interesse da Recorrente em pleitear a sua nulidade. Isso porque, ao se omitir sobre os fundamentos do critrio para a apurao do dano moral, o Eg. Tribunal Regional deixa de se manifestar sobre tese de natureza jurdica. Nos termos do item 3 do Enunciado n 297 desta Corte, em sua nova redao, conferida pela Resoluo n 121, de 21.11.2003, considera-se prequestionada a matria de direito invocada no Recurso de Revista e renovada em Embargos de Declarao, a cujo respeito o acrdo regional silencia. Observe-se: Considera-se prequestionada a questo jurdica invocada no recurso principal sobre a qual se omite o Tribunal de pronunciar tese, no obstante opostos embargos de declarao. Portanto, carece de interesse a Recorrente ao pleitear a nulidade do acrdo regional em decorrncia da omisso acerca do critrio para apurao do dano moral.
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Em respeito ao princpio da economia processual, considera-se prequestionada a matria de direito que ser apreciada quando do exame do mrito do presente recurso. No se divisa violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual no conheo da preliminar. IV PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL PROVAS OMISSO a) Conhecimento Alega a Recorrente que, muito embora instado a se manifestar via Embargos de Declarao, o Eg. Tribunal Regional omitiu-se sobre questes jurdicas vinculadas ao contexto probatrio. Sustenta que o acrdo no esclarece (i) se o depoimento pessoal dos Autores aproveita procedncia da ao; (ii) se os Autores requereram a exibio do contedo das fitas cinematogrficas ou se o referido contedo foi reduzido a termo; e (iii) se o documento de fls. 2.820 est revestido de formalidades legais. Aponta violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil. O Eg. Tribunal Regional fundamentou, com base no conjunto fticoprobatrio juntado aos autos, e, no, apenas em uma ou outra prova especfica, os motivos de sua deciso. Desse modo, no h falar em nulidade do procedimento seguido pelo Tribunal a quo, que, vale mencionar, observou o princpio do contraditrio e da ampla defesa, com total respeito ao devido processo legal. Entendimento diverso implicaria o reexame de fatos e provas, o que obstado em sede recursal extraordinria, nos termos do Enunciado n 126/TST. No se divisa, portanto, violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil. No conheo. V PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL NECESSIDADE DE RESPOSTA A TODOS OS ARGUMENTOS EXPOSTOS PELA PARTE OMISSO a) Conhecimento A Recorrente reitera a nulidade do acrdo por negativa de prestao jurisdicional, alegando a obrigatoriedade de o Eg. Tribunal Regional manifestar-se sobre todos os argumentos apresentados nos Embargos de Declarao. Aponta violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil. Na direo do processo, cumpre ao magistrado conduzir de forma clere, econmica e imparcial os atos processuais. Assim, deve atentar para as questes relevantes ao deslinde da controvrsia e provocar o contraditrio sem, no entanto,
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ater-se aos pontos de menor interesse prestao jurisdicional. Isso porque cada lide envolve particularidades nem sempre relevantes soluo do caso. No compete ao magistrado, a partir de complexo conjunto probatrio, como se observa no presente caso, valorar o direito a partir de padres predefinidos, como se vislumbrou outrora na formao e desenvolvimento do direito processual. O princpio do livre convencimento motivado exige apenas que, a partir do exame dos fatos e provas constantes do processo, o magistrado exponha, de forma fundamentada, os motivos de sua deciso. Sobre o tema, observe-se voto desta 3 Turma, proferido pelo saudoso Ministro Jos Luiz Vasconcellos: O juiz no est obrigado a responder todas as alegaes das partes, quando j tenha encontrado motivo suficiente para fundar a deciso, nem se obriga a ater-se aos fundamentos indicados por elas e, tampouco, responder, um a um, os seus argumentos. (TST-EDRR-179.818/1995, 3 Turma, DJ 27.03.1998) Entendimento diverso implicaria a revogao de toda a sistemtica processual vigente, retomando-se a valorao das provas segundo padres preconstitudos, como h muito j no se imagina no mundo do direito. Por fim, vale notar que alegao de negativa de prestao jurisdicional, como reiteradamente prope a Recorrente, no serve a promover o revolvimento do quadro ftico-probatrio dos autos, consoante bice contido no Enunciado n 126/TST. Pelo exposto, no se divisa violao aos artigos 93, IX, da Constituio da Repblica, e 485 do Cdigo de Processo Civil, razo pela qual no conheo do recurso. VI PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL JULGAMENTO EXTRA PETITA FATO NO ALEGADO PELAS PARTES a) Conhecimento Eis o entendimento regional: Continuando a narrativa, acrescentou a r que os primeiros informes que recebeu davam conta que a exploso foi causada por um raio, que atingiu a carreta carregada com o leo combustvel, o que inclusive constou da CAT Comunicao de Acidente de Trabalho; que houve a instaurao de inqurito criminal para apurao de responsabilidades; que foram ouvidos pela autoridade policial diversos envolvidos, dentre eles o primeiro reclamante, o qual confirmou que o acidente decorreu de causas naturais e que foi decidido que o processo resultante das diligncias policiais seria arquivado, conforme parecer exarado pelo Ministrio Pblico. (fls. 3.440) (destacado) Alega a Recorrente nulidade do acrdo regional por julgamento extra petita. Sustenta que, ao aludir ausncia de pra-raios na localidade do acidente, o Eg.
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Tribunal Regional remete a fato no aventado pelas partes. No mesmo contexto, aduz violao ao princpio do contraditrio, pois no foi instada a se manifestar sobre esse fato. Alega que, ainda que inexistentes pra-raios no local, seria a hiptese de caso fortuito ou fora maior, por se tratar de fato da natureza que no poderia ser previsto ou totalmente evitado. Aponta violao aos artigos 5, LV, da Constituio da Repblica, 128, 517, do Cdigo de Processo Civil, e 1.058 do Cdigo Civil anterior. Colaciona, por fim, arestos ao cotejo de teses. No lhe assiste razo. O Eg. Tribunal Regional, em plena obedincia ao princpio da congruncia entre o pedido e a deciso, limitou-se a deferir o de pagamento de indenizao por dano material e moral proposto pelos Reclamantes, nos termos do art. 460 do Cdigo de Processo Civil. Desse modo, no h falar em julgamento extra petita, no se divisando violao ao artigo 128 do Cdigo de Processo Civil. Segundo o acrdo regional, a alegao de queda de raio como causa do acidente de trabalho foi aduzida pela prpria Recorrente. Ao atentar contra a veracidade dos fatos, a Recorrente viola o dever de lealdade processual. Uma vez juntadas aos autos, as provas pertencem ao processo, e, no, s partes princpio da aquisio processual -, cabendo ao juiz extrair as conseqncias jurdicas do fato. No h falar em violao ao art. 517 do Cdigo de Processo Civil. Portanto, no h falar em nulidade do procedimento seguido pelo Tribunal a quo, que, vale mencionar, observou o princpio do contraditrio e da ampla defesa, com total respeito ao devido processo legal. O Recurso de Revista no serve ao reexame de fatos e provas, como pretende a Recorrente, nos termos do Enunciado n 126/TST. No se divisa violao ao art. 5, LV, da Constituio da Repblica. Os arestos colacionados so inespecficos, pois distintas as circunstncias fticas do acrdo-paradigma. No conheo. VII RESPONSABILIDADE CIVIL ACIDENTE DE TRABALHO SADE E SEGURANA DO TRABALHO PREVISIBILIDADE DO RISCO INVERSO DO NUS DA PROVA RESPONSABILIDADE SUBJETIVA COM CULPA PRESUMIDA a) Conhecimento Eis o entendimento regional: Diante das contradies da prpria tese da defesa, no se pode afastar a culpa da empresa na ocorrncia do sinistro, no mbito da responsabilidade subjetiva. E as provas nos autos bem mostram isso. Quanto responsabilidade objetiva, mais do que patente, o que ser comentada a seguir, bastaria estancar o voto neste ponto para caracterizar a culpa da r, e o nexo causal com o petitrio. Porm, a fim de ver espancados

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todos os ngulos em que se arrimou a r, preferimos nos alongar mais detalhadamente no conjunto probatrio nos autos. (...) Destarte, apesar do contedo do inqurito policial de fls. 3066/3130, esses indcios so patentes em mostrar a culpa da reclamada (...). (...) Diante do material probatrio nos autos, est perfeitamente caracterizada a culpa da reclamada quanto ao acidente, porquanto no tomou as medidas necessrias manuteno da integridade fsica dos dois obreiros demandantes, deixando ser realizada uma operao perigosa sem as adequadas medidas de segurana (...). Independente da materializao da culpa, a responsabilidade objetiva, constitucionalmente reconhecida no art. 37, 6 da Magna Carta, tem no risco sua viga mestra. A existncia do prejuzo, independentemente da existncia da culpabilidade, por si s obriga o responsvel pelo dano a indenizar, desde que configurado o nexo de causalidade entre o ato ou omisso e o dano. Esse o princpio da responsabilidade objetiva e no foi por outro motivo que poder-se-ia encerrar aqui a apreciao do sinistro e o nexo causal do mesmo. Porm, como comentamos ao norte, decidimos enfrentar todos os viezes apontados na pea recursal. (fls. 3.443/3.449) Inconformada, recorre de Revista a Reclamada, sustentando a impossibilidade de adoo da teoria da responsabilidade objetiva para imputao ao empregador do dever de indenizar. Alega que no restaram comprovados os requisitos para sua responsabilizao, a saber: dano, ato ou omisso voluntria que guarde nexo de causalidade necessria com o dano, e culpa ou dolo pelo ato ou omisso relevante. Ademais, aduz que os Reclamantes, ao afirmarem fato constitutivo de direito, no se desincumbiram do nus da prova. Afirma no se poder presumir a culpa do empregador dentre possveis causas, partindo-se de consideraes gerais sobre suas obrigaes, sob pena de recair-se na teoria da responsabilidade objetiva. Aponta violao aos artigos 159, 1.523 do Cdigo Civil anterior, 7, XXVIII, 37, 6, da Constituio da Repblica, 128, 333, 343, 348, 350, 364, 387 e 517, do Cdigo de Processo Civil. Cumpre inicialmente notar que efeitos diversos resultam da opo por uma ou outra modalidade de responsabilidade civil na apurao do dever de indenizar. A teoria da responsabilidade objetiva, cujos elementos identificados so o dano, a conduta e o nexo causal, prescinde da comprovao da culpa. Desse modo, simples demonstrao do nexo entre a conduta ilcita do empregador e o dano sofrido pelo empregado suficiente para que surja o dever de indenizar. Por sua vez, a teoria da responsabilidade subjetiva, alm dos elementos inerentes anterior, requer a comprovao da culpa negligncia, imprudncia ou impercia na conduta causadora do eventus damni. Nessa hiptese, o acidente de

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trabalho apenas ensejaria a responsabilizao do empregador se devidamente demonstrada sua conduta culposa. O constituinte, ao estabelecer os direitos dos trabalhadores, previu duas indenizaes, autnomas e cumulveis: a acidentria, a ser exigida do INSS, lastreada na responsabilidade objetiva; e a de natureza civil, a ser paga pelo empregador, quando incorrer em dolo ou culpa. o que se observa nos termos do art. 7, inciso XXVIII, da Constituio da Repblica, seno vejamos: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: (...) XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa. Segundo destaca o acrdo regional, restou comprovada, pelo vasto e complexo conjunto probatrio, a culpa da empresa na conduo da atividade de descarregamento do produto. inegvel que, em atividade de alto risco sade e segurana dos trabalhadores, como a que ora se examina, deve o empregador providenciar alto padro de segurana, incluindo treinamento especializado para os empregados. A licitude da atividade comercial exercida pelo empregador no o exime da responsabilidade de providenciar plenas condies de segurana e sade para o exerccio do trabalho. Como recentemente debatido na 91 Conferncia da Organizao Internacional do Trabalho, realizada entre os dias 3 e 19 de junho de 2003, em Genebra, na Sua, necessrio construir uma cultura de preveno em matria de segurana e sade do trabalho, compatvel com a realidade do mundo globalizado (Relatrio da 91 Conferncia Internacional do Trabalho. Tribunal Superior do Trabalho, 2003, cap. 22/1 a 22/50). Nesse contexto, se, por um lado, o aumento de competitividade e o desenvolvimento tecnolgico colocam cada vez mais em risco a sade do trabalhador, por outro, fundamental que esse mesmo desenvolvimento lhe propicie condies adequadas para o exerccio saudvel da profisso. Assim, dever do empregador promover gesto racional das condies de segurana e sade do trabalho, adequadas ao risco da atividade exercida. Ao deixar de providenciar essas medidas, o empregador viola o dever objetivo de cuidado exigido em servio de alto risco, configurando-se a conduta culposa. Com o auxlio da doutrina penalista, entende-se por dever objetivo de cuidado o dever de se adotar toda a cautela, toda a preocupao e precauo, todo o cuidado possvel, para no causarmos, com nossos comportamentos, leses aos bens jurdicos (TELES, Ney Moura. Direito Penal Parte Geral. So Paulo: Editora de Direito, 1996, p. 228). Essa exigncia dirigida a todos e obriga a atentar para determinadas regras de comportamentos que, ainda que no escritas ou expressas, tornam-se necessrias harmonia da vida social.
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No que concerne alegao da Recorrente de ocorrncia de caso fortuito, como causa do acidente, pela suposta queda de raio sobre o veculo em descarregamento, tampouco lhe assiste razo. Quando a ocorrncia do eventus damni foge totalmente previsibilidade do agente, o resultado no lhe pode ser imputado. Nessa situao, diz-se ter havido caso fortuito ou fora maior. Por oportuno, vale observar a lio de Nelson Hungria sobre o tema: Existe previsibilidade quando o agente, nas circunstncias que se encontrou, podia, segundo a experincia geral, ter-se representado, como possveis, as conseqncias do seu ato. Previsvel o fato cuja possvel supervenincia no escapa perspiccia comum. Por outras palavras: previsvel o fato, sob o prisma penal, quando a previso do seu advento, no caso concreto, podia ser exigida do homem normal, do homo medius, do tipo comum de sensibilidade tico-social. (HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. Rio de Janeiro: Forense, 1958, p. 188) No caso em exame, inegvel a previsibilidade do empregador de que, no descarregamento de produto altamente inflamvel, a ocorrncia de alterao meteorolgica possa ocasionar exploso e acidente de grandes propores. A postura que se exige do homem mdio, nessa situao, requer a diligncia necessria para afastar o risco inerente atividade, prevenindo-se o acidente de trabalho. A negligncia do empregador torna-se ainda mais reprovvel diante da notria qualificao tecnolgica da Reclamada, que, mais do que ningum, deveria haver promovido as medidas necessrias para evitar o acidente e a leso aos trabalhadores. Insiste a Recorrente no argumento de que no se pode presumir a culpa do empregador dentre possveis causas, partindo-se de consideraes gerais sobre suas obrigaes, sob pena de recair-se na teoria da responsabilidade objetiva. Ora, ainda que no houvesse sido comprovada diretamente na exploso do leo em descarregamento, a culpa da empresa resultou da falta de promoo dos meios necessrios segurana dos empregados. A conseqncia da falta de estrutura adequada para prevenir o acidente, como atesta o acrdo regional, a ocorrncia de leses aos trabalhadores. Portanto, irreparvel a concluso regional ao atribuir a culpa do sinistro empregadora. Com relao ao argumento de que os Reclamantes no se desincumbiram do nus de comprovar a conduta culposa da empresa e de que esse requisito imprescindvel imputao da responsabilidade subjetiva do empregador, tampouco assiste razo Recorrente. Primeiro, porque, como j examinado, restou comprovada a culpa da empregadora na gesto da atividade. Segundo, porque, in casu, cabia a ela, e, no, aos Reclamantes, desvencilhar-se do nus da prova da inexistncia da culpa, como se passa a examinar a seguir. A aplicao do instituto da responsabilidade civil no Direito do Trabalho distingue-se de sua congnere do Direito Civil. Ao contrrio das relaes civilistas, lastreadas na presuno de igualdade entre as partes, o Direito do Trabalho nasce e desenvolve-se com o escopo de reequilibrar a posio de desigualdade inerente relao de emprego.
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Nesse sentido, a apurao da culpa no acidente de trabalho deve adequar-se especial proteo conferida pelo ordenamento jurdico ao trabalhador. Essa proteo concretiza-se, dentre outras formas, pela inverso do nus da prova, quando verificada a impossibilidade de sua produo pelo empregado e a maior facilidade probatria do empregador. Vale observar notvel passagem do Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, em sua obra A Especificidade do nus da Prova no Processo do Trabalho (So Paulo: LTr, 2001, p. 135): No mbito especfico das provas, temos que as dificuldades probatrias que podem ter o empregado e, em contrapartida, a maior facilidade probatria do empregador, que normalmente quem dispe das provas, principalmente a documental. No se pode tratar igualmente os dois, sendo que esse tratamento diferenciado uma exigncia do prprio princpio da igualdade, tendo essa desigualdade de tratamento uma justificativa objetiva e razovel. Sem se ofender o princpio do contraditrio, que ser sempre assegurado, facultando-se parte a prova ou contraprova de seu direito ou interesse. Desse modo, a regra do artigo 333 do CPC, segundo o qual compete parte que alega comprovar fato constitutivo de direito, enquanto parte contrria provar fato modificativo, extintivo ou impeditivo, deve ser aplicada com cautela no Direito do Trabalho. Em razo da natureza especial da legislao, esse dispositivo tem aplicao apenas subsidiria na esfera trabalhista. A repartio do nus da prova de forma rgida, tal como previsto no art. 333 do CPC, resulta da situao de igualdade entre as partes litigantes no juzo cvel. No processo trabalhista, diferentemente, presume-se a desigual posio do empregador e empregado, de maneira que a distribuio do nus da prova no obedece rigidez caracterstica do processo civil. Com efeito, na esfera trabalhista, vige o princpio da aptido para a prova, determinando que esta deve ser produzida pela parte que lhe tem acesso, quando estiver fora do alcance da parte contrria. Nessa situao, desnecessrio perquirir a quem a prova interessaria, pois o nus de apresent-la incumbe parte que a ela tem acesso. Em matria de acidente de trabalho, como a que ora se examina, seria insensato exigir do trabalhador a comprovao da inexistncia de culpa da empresa no eventus damni, sob pena de se desvestir o instituto da responsabilidade civil de toda sua eficcia e de se negar vigncia garantia constitucional do art. 7, inciso XXVIII. Importante ressaltar que o acrdo regional atesta que a empregadora, muito embora tivesse acesso a provas relevantes ao deslinde da controvrsia, no as juntou ao processo. o que ocorre, por exemplo, com a comprovao do prvio e adequado treinamento dos Reclamantes, informaes obtidas com a apurao realizada na carreta pela Reclamada antes da inspeo do prprio Instituto Mdico Legal IML, sobre os procedimentos utilizados pela empresa nas operaes de descarga do produto
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e acerca da adequao s medidas de segurana no local em que se realizava o descarregamento do leo, entre outros. Assim, infere-se na apurao da responsabilidade civil em decorrncia do acidente de trabalho que o nus da prova recai sobre o empregador, que deveria comprovar a inexistncia da conduta culposa. Como no se desonerou do nus que milita em seu desfavor, presume-se a culpa, surgindo o conseqente dever de indenizar os trabalhadores pelo prejuzo sofrido. Portanto, ao contrrio do que alega a Recorrente, a teoria da responsabilidade subjetiva comporta, sim, a modalidade de culpa presumida, no Direito do Trabalho, em razo da inerente desigualdade entre as partes litigantes e do princpio da aptido para a prova. Restando comprovada a culpa da empregadora e obedecido o princpio do contraditrio na produo de provas, no se divisa violao aos artigos 159, 1.523 do Cdigo Civil anterior, 7, XXVIII, 37, 6, da Constituio da Repblica, 128, 333, 343, 348, 350, 364, 387 e 517, do Cdigo de Processo Civil. No conheo do recurso. VIII INDENIZAO POR DANO MATERIAL REDUO PARCIAL DA CAPACIDADE LABORATIVA a) Conhecimento Eis o entendimento regional: Logo, as indenizaes materiais sero fixadas de uma nica assentada, no havendo falar por isso em pensionamento. De outra banda, so consistentes e judiciosos os argumentos da reclamada de que o termo final deve observar as idades dos reclamantes, considerando-os aptos para o trabalho at 65 anos. Por esse motivo, um dos parmetros adotados, alm das idades constantes da inicial, ser esse limite, pelo que, em relao ao primeiro reclamante tem-se indenizao com base em 30 anos (65 35), isto , 360 meses e, ao segundo, em 33 anos (65 32), equivalente a 396 meses. O outro fator multiplicador ser o salrio bsico percebido, a qual , para o primeiro, R$ 1.530,00 e, para o segundo, R$ 1.228,00, conforme os documentos acostados aos autos e a indicao da reclamada, ao impugnar a remunerao dos autores. (fls. 3.453) Inconformada, a Recorrente impugna o clculo da indenizao realizado pelo Eg. Tribunal Regional, que considera a incapacidade total dos Reclamantes. Aduz que, ao calcular a indenizao multiplicando os salrios pelo nmero de meses posteriores ao pedido de demisso at a data em que completarem 65 (sessenta e cinco) anos, ofende o mandamento legal de que ela seja proporcional perda da capacidade laborativa. Sustenta no haver sido comprovada essa reduo, violando, ainda, o princpio do contraditrio. Aponta violao aos arts. 1.539 do Cdigo Civil anterior e 333 do Cdigo de Processo Civil.
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Assiste razo, em parte, Recorrente. Assim dispe o art. 1.539 do Cdigo Civil anterior: Se da ofensa resultar defeito, pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua o valor do trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Muito embora o acrdo regional admita a perda parcial da capacidade laborativa dos Reclamantes, condena a Reclamada ao pagamento de indenizao por dano material correspondente totalidade dos rendimentos a serem auferidos pelos empregados at os 65 (sessenta e cinco) anos de idade. Conheo, por violao ao art. 1.539 do Cdigo Civil anterior. b) Mrito Segundo o disposto no art. 1.539 do Cdigo Civil anterior, a indenizao a ttulo de dano material decorrente de acidente de trabalho engloba (i) o dano emergente, (ii) o lucro cessante e (iii) penso proporcional importncia do trabalho para o qual se inabilitou ou depreciao que sofreu. O dano emergente deve corresponder ao valor das despesas gastas com o tratamento at a recuperao. exceo do tratamento psicolgico do segundo Reclamante, a Recorrente arcou com os demais gastos dos Reclamantes. Desse modo, devido, como dano emergente, o ressarcimento do segundo Reclamante pelo valor gasto com o tratamento psicolgico. O lucro cessante diz respeito aos valores que os Reclamantes concretamente deixaram de auferir at o fim da convalescena. Segundo o acrdo regional, os Reclamantes perceberam, durante o perodo de tratamento, a remunerao integral da Reclamada. O primeiro Reclamante retornou ao trabalho em 31.05.2000 e o segundo, em 8.4.1999. O pensionamento, por sua vez, devido se, aps a convalescena, restaram seqelas que reduziram a capacidade laborativa dos Reclamantes. O primeiro Reclamante, engenheiro, sofreu seqelas na perna, com a reduo de 1,5 cm, prejudicando sua capacidade de locomoo. Considerando sua parcial inabilitao para o trabalho e que a ora Recorrente readaptou-o no servio, tendo o Reclamante requerido, livremente, demisso, entendo que a base de clculo da indenizao deve corresponder a 60% (sessenta por cento) de sua remunerao, com as correes legais. O segundo Reclamante, alm do dano esttico, sofreu seqelas com ampla reduo de sua capacidade laborativa, sendo-lhe vedada a exposio ao sol e o contato com agentes qumicos. Tendo em vista as dificuldades para ajustar-se s exigncias do mercado de trabalho e para encontrar atividade compatvel com suas limitaes fsicas, considero que a base de clculo da indenizao deve equivaler a 80% (oitenta por cento) da remunerao, tambm com as correes legais.
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A reduo ora acolhida procede porque nenhum dos Reclamantes ficou impossibilitado de trabalhar, haja vista que ambos rescindiram os contratos de trabalho por iniciativa prpria, demisses afirmadas vlidas pelo prprio acrdo recorrido, que julgou improcedente o pedido de reconhecimento da resciso indireta dos contratos. Tanto assim, que obtiveram alta do INSS. O acrdo regional considerou como termo inicial para clculo da indenizao a data das demisses dos Reclamantes por eles requeridas em 06.06.2000 e 01.06.2001, respectivamente. O termo final a data em que completarem 65 (sessenta e cinco) anos de idade. Dou parcial provimento ao recurso para reduzir a base de clculo da indenizao; do primeiro Reclamante, a 60% (sessenta por cento) da remunerao, com as correes legais, e, do segundo Reclamante, a 80% (oitenta por cento) da remunerao, tambm com as correes legais, inserindo o ressarcimento do valor gasto com o tratamento psicolgico pelo segundo Reclamante, o que possvel em razo da reduo ora procedida no valor total. IX INDENIZAO POR DANO MATERIAL PENSIONAMENTO PAGAMENTO MENSAL X PARCELA NICA a) Conhecimento Eis o entendimento regional: Logo, as indenizaes materiais sero fixadas de uma nica assentada, no havendo por isso falar-se em pensionamento... (fls. 3.453) Sustenta a Recorrente ser indevida a condenao ao pagamento de indenizao por dano material de nica assentada. Alega que, nos termos do art. 1.539 do Cdigo Civil anterior, a indenizao deve ser paga mensalmente, mediante ordem de incluso em folha. Aponta divergncia jurisprudencial, violao ao art. 1.539 do Cdigo Civil anterior e contrariedade Smula n 490 do STF. O aresto de fls. 3.522/3.523 fundamenta o conhecimento do apelo, pois, com fulcro no art. 1.539 do Cdigo Civil anterior, condena a Reclamada ao pagamento de indenizao, a ttulo de penso vitalcia, arbitrada em 25% de sua remunerao, a ser paga ms a ms. Conheo por divergncia jurisprudencial. b) Mrito O art. 1.539 do Cdigo Civil anterior determina que ...a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir uma penso correspondente importncia do trabalho, para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

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Segundo supra mencionado, a indenizao gnero que compreende o dano emergente, o lucro cessante e o pensionamento. A legislao no determina se a indenizao devida a ttulo de pensionamento deve ser fatiada em parcelas mensais. A jurisprudncia, construda em litgios de natureza civil, vem entendendo ser devido o pagamento mensal do quantum indenizatrio. O Supremo Tribunal Federal, ao se posicionar sobre o tema, determinou o pagamento mensal da indenizao por pensionamento. Observe-se acrdo da Primeira Turma, de lavra do Ministro Oscar Correa: Smula 490 do Supremo Tribunal Federal. Penso correspondente indenizao oriunda de responsabilidade civil. Pretenso inaceitvel de pagamento, de uma s vez, a famlia da vtima, que lhe teria a gesto. Alcance da smula. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (RE 105.151/1985, DJ 07.06.1985) Seguindo a mesma linha, vale ressaltar posio da 4 Turma do Superior Tribunal de Justia, que rejeita a possibilidade de pagamento de uma s vez do pensionamento, no caso de indenizao decorrente de homicdio, in verbis: Ato ilcito. Responsabilidade civil. Penso. I A condenao ao pagamento de uma s vez da indenizao resultante de responsabilidade civil por ato ilcito afronta o art. 1537 do Cdigo Civil. II Smula n 490 do Supremo Tribunal Federal. III Recurso Especial conhecido e provido, por unanimidade. (REsp 2.571/1990, DJ 06.08.1990, Relator: Ministro Fontes de Alencar) No Direito do Trabalho, entretanto, a indenizao a ttulo de pensionamento deve observar as especificidades que regem a relao de emprego. Ao contrrio do que ocorre no Direito Civil, aqui vige o princpio da proteo e o princpio da alteridade, que visam a atenuar a desigualdade inerente ao contrato de trabalho. O princpio da proteo informa que, nesta Justia Especializada, as regras, estrutura, institutos e princpios formam uma teia de proteo parte hipossuficiente na relao empregatcia o trabalhador. Assim, o pensionamento deve adaptar-se situao de desigualdade na relao de trabalho, possibilitando uma real proteo ao trabalhador. Segundo o princpio da alteridade, os riscos do empreendimento correm exclusiva responsabilidade do empregador, no se admitindo a distribuio de prejuzos ou perdas aos empregados, ainda que verificados reais prejuzos ou perdas no mbito do empreendimento. A instabilidade econmica e as alteraes na sade financeira das empresas devem correr exclusividade do empregador. O Direito do Trabalho no deve alhear-se ao mundo dos fatos, sob pena de legitimar o desequilbrio inerente relao laboral. Nesse contexto, cumpre jurisprudncia, atentando s modificaes econmico-sociais, adaptar os institutos realidade.
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O risco, inerente ao capital, avesso s verbas trabalhistas. Isso porque inconstncia do capital se contrape a inevitabilidade das verbas decorrentes da relao laboral, que possuem natureza alimentar. Por esse motivo, admite-se que a indenizao a ttulo de pensionamento, na esfera trabalhista, seja concedida de uma s vez. Fora o Poder Pblico o devedor, nenhuma dvida teria o julgador em acolher o entendimento prevalente na esfera civil, deferindo o parcelamento da indenizao. O devedor, entretanto, pessoa jurdica de direito privado, multinacional slida, sem dvida, no se podendo desconsiderar, entretanto, que a dvida tem natureza trabalhista assim, alimentar o que justifica a condenao de pagamento nico, para que no fiquem os ex-empregados submetidos s leis do mercado ou dependentes da solidez econmico-financeira do empregador, pois o futuro sempre uma incerteza. Admitir o parcelamento da indenizao importaria em submeter o empregado a execues futuras e sucessivas. Nesses termos, nego provimento. X INDENIZAO POR DANO MORAL FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO a) Conhecimento Eis o entendimento regional: Realmente, ao depor, referiu o primeiro reclamante, fl. 3.167, que aps seu retorno ao trabalho, a reclamada o tratou dignamente, atribuindolhe novas funes, pagando salrios, etc; que atribui os danos morais que postula aos traumas e seqelas do tratamento mdico, decorrentes do acidente narrado na inicial. (...) que o teor dos documentos nos autos, basicamente nos pronturios mdicos, fls. 1804/1885, mostram as constantes idas e vindas de hospitais e as inmeras receitas trazidas ilustram a dor fsica pela qual passaram e talvez ainda passem os demandantes. As fitas de vdeo apresentadas divulgam uma pequena parcela do calvrio por que passou o primeiro reclamante. Solteiro, ao que consta dos autos, assim permaneceu durante o tratamento mdico prolongado. No que tange ao segundo reclamante, no se pode deixar de crer que 360 dias de internamento em hospital fulminaram o relacionamento conjugal e, se mais no bastasse, ainda passou 90 dias em coma induzido para suportar as dores causadas pelo acidente... (...) Aps este bosquejo sobre os elementos que nos fornecero as coordenadas hermenuticas, ao adentrar especificamente no caso concreto,
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resta claro que se houve dano sade, a dor que dela decorrer afeta a dignidade da pessoa, atingindo-se e violando-se a intimidade do ser humano. (...) A dor fsica resta comprovada pelas inmeras receitas para combate as dores e as fitas de vdeo mostram o que teve (e talvez tenha) que passar o primeiro reclamante para melhorar a performance de sua locomoo. Quanto ao segundo reclamante, inconcebvel que, tendo 90% do corpo atingido, e passando por 90 dias de coma induzido, no tenha sido vitimado por pungente dor no corpo. Imagine-se pelo que passar se cometer o desatino de descuidarse e colocar-se exposio dos raios solares de nosso equatorial clima nortista. (...) Uma vez superada esta questo, dada a gravidade do dano, no considero excessivos os valores postulados na inicial. Porm, em ateno sistemtica adotada por esta E. Turma, com base nos estudos do D. Magistrado Walmir Oliveira da Costa, ora convocado pelo C. TST, arbitro a condenao na base de 70% do valor mximo da indenizao compensatria (3.600 salrios mnimos), para cada um dos autores, o que perfaz R$3.600 X 200,00 = R$720.000,00 X 70% = R$504.000,00, que devem ser acrescidos de juros e correo monetria, tal como segue. (...) Dito isto, condeno a reclamada a pagar aos reclamantes indenizao por dano moral, sendo R$605.033,83 para o primeiro reclamante e, para o segundo, em R$605.033,83, acrescidos de juros desde a data do ajuizamento e correo monetria ate 27/11/2002. (fls. 3.454/3.459) Alega a Recorrente que o acrdo regional diverge das duas correntes majoritrias dos tribunais trabalhistas. A primeira aplica, por analogia, os artigos 84 do Cdigo Brasileiro de Comunicaes e 52 da Lei de Imprensa, pleiteando o limite mximo da indenizao por dano moral em at 200 salrios mnimos. A segunda adota como parmetro para fixar o dano moral, tambm por analogia, o artigo 478 da CLT, segundo o qual o quantum indenizatrio equivale a 1 (um) salrio do empregado por ano de contrato de trabalho. Colaciona arestos ao cotejo de teses. Os arestos de fls. 3.529/3.531 fundamentam o conhecimento do apelo, pois consideram critrios distintos para a fixao do dano moral. Conheo, por divergncia jurisprudencial. b) Mrito At a entrada em vigor da Constituio da Repblica de 1988, a orientao jurisprudencial assentava-se na impossibilidade de ressarcimento do dano moral. O advento da Carta Magna estabeleceu, entre os direitos fundamentais, a indenizao por dano moral, encerrando as discusses doutrinrias e jurisprudenciais sobre sua existncia. Nesse sentido, observe-se o disposto no artigo 5, incisos V e X, da Constituio:
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V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Com base no entendimento de que o dano moral se configura com a caracterizao do ato ilcito, o Cdigo Civil de 2002 buscou atualizar a previso normativa sobre o assunto. Por fora do artigo 2044, o dano, ainda que exclusivamente moral, recebeu previso expressa. Observe-se: Art. 2044 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. Na esfera trabalhista, a reparao dos danos morais visa proteo da dignidade do trabalhador. Em respeito a esse princpio, esta Corte, antes da vigncia da Constituio da Repblica, j tendia a admitir a indenizao por dano moral, como se observa no julgado infra transcrito: DESPEDIDA INDIRETA. DANO MORAL. DIGNIDADE DO TRABALHADOR. 1 UM DOS TRES DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE, VIOLADOS PELO PATRO, CONSTITUEM ATO FALTOSO DESTE E O DIREITO AO RESPEITO E A PESSOA FISICA E MORAL DO EMPREGADO, COMPREENDIDOS NESSA ULTIMA O DECORO E O PRESTIGIO (VALENTE SIMI). 2 O PODER DIRETIVO E DISCIPLINAR TEM LIMITES NA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA DO EMPREGADO. ASSIM, RIGOR USADO PELO EMPREGADOR SE TORNARA EXCESSIVO, SEMPRE QUE MENOSCABE AQUELA DIGNIDADE (CESSARINO JUNIOR). (RR 1054/81, DJ 07.05.1982, Ministro Relator: Coqueijo Costa) Atualmente, a jurisprudncia e a doutrina so unssonos em admitir a indenizao por dano moral na esfera trabalhista. Questo mais complexa, no entanto, diz respeito fixao do quantum indenizatrio decorrente do dano moral. O arbitramento do dano moral, pelas prprias circunstncias que o definem, ocorre de maneira necessariamente subjetiva, segundo critrios de justia e eqidade, ainda que, em cada situao especfica, seja dada ao magistrado a oportunidade de fixar parmetros apreciao do dano sofrido. Assim, no possui menor venerao o arbitramento do dano moral se realizado diretamente por esta Turma ou pelo Tribunal de origem, porquanto, ao fim e ao cabo, em ambos os casos, ser emitido juzo necessariamente subjetivo, com o diferencial de que a devoluo da matria ao exame da instncia a quo ensejaria enorme perda de economia processual. O dano moral tem o escopo de, por um lado, compensar a vtima pelo dano sofrido e, por outro, punir o infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia. Na fixao desse valor, levam-se em conta as condies econmicas e sociais
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das partes envolvidas, bem como a gravidade da falta cometida. Sobre o tema, vale citar o entendimento de Caio Mrio da Silva Pereira: A vtima de uma leso a algum daqueles direitos sem cunho patrimonial efetivo, mas ofendida em um bem jurdico que em certos casos pode ser mesmo mais valioso do que os integrantes de seu patrimnio, deve receber uma soma que lhe compense a dor ou o sofrimento, a ser arbitrada pelo juiz, atendendo s circunstncias de cada caso, e tendo em vista as posses do ofensor e a situao pessoal do ofendido. Nem to grande que se converta em fonte de enriquecimento, nem to pequena que se torne inexpressiva. (Responsabilidade Civil, 1990, p. 64-64) luz dos fatos consignados no acrdo regional, reprovvel a conduta da empresa, que no providenciou as medidas de segurana adequadas segurana e sade dos trabalhadores. Necessrio ter em mente ainda o grande porte econmico do empregador e a situao econmica dos Reclamantes, cujos salrios eram, poca, de R$ 1.530,00 (um mil, quinhentos e trinta reais) e R$ 1.128,00 (um mil, cento e vinte e oito reais). O dano esttico e a dor so tambm componentes do dano moral. Segundo o acrdo regional, o primeiro Reclamante passou por inmeras cirurgias, ficando com seqelas em uma das pernas. O segundo, por sua vez, esteve internado por 360 dias ininterruptos, entre os quais, 90 dias em coma induzido, em razo de queimaduras em 90% da superfcie de seu corpo, incluindo parte do rosto. Deve passar ainda por cirurgias estticas. Walmir Oliveira da Costa (Dano Moral nas Relaes Laborais. So Paulo: Juru, pp. 124-140) anota que, no Direito do Trabalho, a fixao do dano moral deve levar em conta a sistemtica prevista no art. 1.547 do Cdigo Civil anterior para a reparao de imputao indevida de calnia ou injria. Nesses casos, o ofensor deve reparar o dano material que delas resultar ao ofendido. Se este no puder provar o prejuzo material, o ofensor dever pagar ao ofendido o dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva. Observe-se: Art. 1547. A indenizao por injria ou calnia consistir na reparao do dano que delas resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se este no puder provar prejuzo material, pagarlhe- o ofensor o dobro da multa no grau mximo da pena criminal respectiva. (destacado) Segundo o critrio estabelecido pelo Cdigo Penal, o grau mximo da pena de multa ser de 360 dias-multa, multiplicado pelo valor mximo do dia-multa, que corresponde a 5 vezes o salrio mnimo, ou seja, 1.800 salrios mnimos. Assim, segundo o Cdigo Civil, o dobro da multa no grau mximo da pena criminal equivaler a 3.600 salrios mnimos. Esse o valor mximo da indenizao compensatria por dano moral. Com base nessa sistemtica, o Eg. Tribunal Regional condenou a Reclamada ao pagamento de 70% de 3.600 salrios mnimos a cada Reclamante.
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Ao condenar a Reclamada ao pagamento, a ttulo de dano moral, de idntica compensao aos dois Reclamantes, o Eg. Tribunal Regional tratou indistintamente situaes bastante diversas. Isso porque, a despeito de no se diferenciar o aspecto punitivo do dano moral, no que concerne ao dano esttico e dor sofrida, a compensao a que tem jus o segundo Reclamante deve ser superior devida ao primeiro. Nesse sentido, apesar de considerar plausvel o critrio apontado pelo acrdo regional para a fixao da compensao por dano moral, julgo desproporcional condenar a Reclamada ao pagamento do mesmo valor aos dois Reclamantes. Assim, se o dano moral do segundo Reclamante estimado em 70% de 3.600 salrios mnimos, considero devido ao primeiro Reclamante 60% (sessenta por cento) desse valor. Assim, dou parcial provimento ao recurso to-s para determinar que, em relao ao primeiro Reclamante, o quantum indenizatrio deferido a ttulo de dano moral corresponda a 60% (sessenta por cento) do valor estabelecido para o segundo Reclamante. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Revista no tpico Competncia Material da Justia do Trabalho Indenizao por Dano Moral, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, negar-lhe provimento. Por unanimidade, conhecer do Recurso no tema Indenizao por Dano Material Reduo Parcial da Capacidade Laborativa, por violao legal, e, no mrito, dar-lhe parcial provimento para reduzir a base de clculo da indenizao; do primeiro Reclamante, a 60% (sessenta por cento) da remunerao, com as correes legais, e, do segundo Reclamante, a 80% (oitenta por cento) da remunerao, tambm com as correes legais, inserindo o ressarcimento do valor gasto com o tratamento psicolgico. Por unanimidade, conhecer do Recurso quanto Indenizao por Dano Material Pensionamento Pagamento Mensal x Parcela nica, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, negar-lhe provimento. Por unanimidade, conhecer do Recurso no tpico Indenizao por Dano Moral Fixao do Quantum Indenizatrio, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, dar-lhe parcial provimento to-s para determinar que, em relao ao primeiro Reclamante, o quantum indenizatrio deferido a ttulo de dano moral corresponda a 60% (sessenta por cento) do valor estabelecido para o segundo Reclamante. Por unanimidade, no conhecer dos demais tpicos do Recurso de Revista. Braslia, 11 de fevereiro de 2004. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.

COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. INDENIZAO POR FACTUM PRINCIPIS


RECURSO DE REVISTA. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. INDENIZAO POR FACTUM PRINCIPIS. O artigo 486, 3, da CLT
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foi introduzido no ordenamento jurdico nacional no contexto da Carta Magna de 1934, quando ainda no era reconhecida, constitucionalmente, a competncia desta Justia Especializada para examinar causas em que figurassem como partes os entes da Administrao Pblica. Todavia, a anlise da evoluo constitucional das atribuies da Justia do Trabalho conduz ao entendimento de que a CF/88 retirou os fundamentos de validade daquele dispositivo celetrio, na medida em que lhe foi atribuda, pelo artigo 114, a competncia para dirimir controvrsias decorrentes da relao de trabalho entre Entidade de Direito Pblico e trabalhadores. Restando configurado que o fundamento do pedido est assente na relao de emprego j que o ente pblico, na ocorrncia do factum principis, se estabelece na relao processual como litisconsorte necessrio, participando efetivamente da relao processual e diante da natureza trabalhista da indenizao perseguida, de se concluir que compete Justia Obreira apreciar tanto a questo relativa caracterizao do factum principis, como ao pleito de indenizao, a cargo do governo responsvel pelo ato que originou a resciso contratual. Violao do artigo 114 da Constituio Federal de 1988. Recurso de revista conhecido e provido. (Processo n TST-RR-596.021/99 Ac. 2 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR596.021/1999.6, em que Recorrente INSTITUTO NACIONAL DE COLONIZAO E REFORMA AGRRIA INCRA e Recorrido SEBASTIO JOS DOS SANTOS. O Egrgio Tribunal Regional, mediante o v. acrdo de fls. 405/407, manteve a r. sentena que entendeu caracterizado o factum principis na hiptese e declarou a incompetncia desta Justia Especializada para o exame da questo, bem como para dirimir aquela relativa ao pagamento das verbas dele oriundas. Sustenta o reclamado (fls. 418/424) ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda, ressaltando a inexistncia de qualquer tipo de relao de trabalho com o reclamante. Insiste, ainda, na inocorrncia do factum principis resultante da desapropriao do imvel rural onde o autor laborava. Aduz que no trata o caso, de sucesso trabalhista, pois a emisso na posse no teve como objetivo dar continuidade s atividades da propriedade desapropriada, mas, sim, destinar o imvel reforma agrria, por descumprimento da funo social da terra. Fundamenta seu apelo na transcrio de arestos ao confronto de teses e na argio de afronta dos artigos 114, 184 e 186, incisos I a IV, da Constituio Federal e 267, inciso IV e 463, caput, do CPC. Despacho de admissibilidade do recurso de revista, s fls. 425, sem contrarazes, conforme certido de fls. 426-v.

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O recurso no foi remetido ao Ministrio Pblico, nos termos do artigo 82, 2, inciso II, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO Recurso tempestivo (certido de fls. 409 e protocolo de fl. 411), estando o procurador regularmente constitudo (fls.476). Competncia da justia do trabalho. Indenizao por factum principis Sustenta o reclamado ser parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda, ressaltando a inexistncia de qualquer tipo de relao de trabalho com o reclamante. Insiste, ainda, na inocorrncia do factum principis resultante da desapropriao do imvel rural onde o autor laborava. Aduz que no trata o caso de sucesso trabalhista, pois a emisso na posse no teve como objetivo dar continuidade s atividades da propriedade desapropriada, mas, sim, destinar o imvel reforma agrria, por descumprimento da funo social da terra. Fundamenta seu apelo na transcrio de arestos ao confronto de teses e na argio de afronta dos artigos 114, 184 e 186, incisos I a IV, da Constituio Federal e 267, inciso IV e 463, caput, do CPC. O Egrgio Tribunal Regional, mediante o v. acrdo de fls. 405/407, manteve a r. sentena que entendeu caracterizado o factum principis na hiptese e declarou a incompetncia desta Justia Especializada para o exame da questo, bem como para dirimir aquela relativa ao pagamento das verbas dele oriundas, pelos seguintes fundamentos: Insurge-se o recorrente contra a sentena que, reconhecendo a ocorrncia do factum principis, prevista no art. 486, da CLR tendo em vista a desapropriao pelo INCRA das terras do engenho onde se dava a prestao dos servios rejeitou o pedido de excluso da lide formulado pela autarquia federal, determinando ainda, com fundamento no disposto no 3 do mesmo artigo, o envio de peas do presente processo para a Justia Federal, rgo competente para apreciar o pedido de pagamento das verbas decorrentes da resciso motivada pelo factum principis. Dispe o art. 486, caput, da CLT, verbis No caso de paralisao temporria ou definitiva do trabalho motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao, que ficar a cargo do governo responsvel. fato incontroverso nos autos a desapropriao do fundo agrcola onde se dava a prestao dos servios, ato de autoridade federal, no caso a autarquia recorrente, com vistas implantao da reforma agrria. Pleiteia o recorrente a sua excluso da lide argumentando, dentre
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outras coisa, que na hiptese no se configura a sucesso trabalhista. Entretanto, o embasamento da sentena no a ocorrncia de sucesso de empregados, mas do factum principis, devidamente caracterizado no processo. Alega de outra parte a recorrente que a desapropriao s veio a ocorrer em 12.12.1997, quando a reclamao j tinha sido ajuizada desde o dia 04.12.1997, anteriormente, portanto, no sendo a desapropriao a causa da resciso contratual. Deve ser observado, contudo, que o pedido de pagamento de verbas rescisrias s foi formulado no aditamento feito na audincia do dia 17.02.1998 (fls. 17), justamente em funo da extino do contrato de trabalho no curso da reclamao. importante notar tambm que a vinculao do INCRA ficou restrita exclusivamente s verbas decorrentes da resciso motivada pela desapropriao, no prosperando, por conseguinte, a afirmao da recorrente no sentido de que a desapropriao do imvel rural est sendo usada como mero pretexto para a recorrida furtar-se ao pagamento de eventuais direitos e verbas trabalhistas por ele prpria violados e s por ela devidos. Os direitos inadimplidos ao longo do contrato de trabalho ficaram a cargo da empregadora, como se v da sentena. Busca o recorrente, por fim, descaracterizar o factum principis sob o argumento de que no cumprido com a funo social de suas terras rurais, mantendo-as improdutivas, assumiu a proprietria o risco de ser desapropriada, ou, em outras palavras, dando causa a reclamada desapropriao, dela seria o nus pelo pagamento das verbas rescisrias. Incompetente, entretanto, a Justia do Trabalho para apreciar esta questo, uma vez que a relao que se estabelece entre o trabalhador e a pessoa jurdica de Direito Pblico no constitui, propriamente, um conflito trabalhista, mas uma discusso na rbita do Direito Comum sobre a configurao da responsabilidade do rgo de natureza estatal ou autrquica, consoante leciona RUSSOMANO, Mozart Victor. In Comentrios CLT,Forense, 13. ed., p. 583. Correta, pois, a sentena, tambm, quando declarou a incompetncia desta Justia especializada quanto s verbas rescisrias. Reparo merece, contudo, quando determinou a remessa das peas para a Justia Federal. A jurisprudncia tem se firmado no sentido de que, havendo num mesmo feito pleitos de competncia de Juzos diversos, sero apreciados e julgados os ttulos em que o Juzo provocado for competente e extinto sem julgamento do mrito na parte incompetente, facultando-se ao autor do direito de ajuizar nova ao no Juzo competente (fls. 406/407). As matrias contidas nos artigos 184 e 186, incisos I a IV, da Constituio Federal, que cuidam de fixar regras de poltica agrcola e fundiria, no foram apreciadas pelo Egrgio Tribunal Regional, restando preclusas a teor do Enunciado n 297 do TST. As alegaes de violao aos dispositivos processuais tambm no prosperam: o artigo 463 do CPC apenas estabelece as hipteses de alterao da sentena de mrito j publicada; e, o fato de o julgador regional no ter declarado a ilegitimidade de parte do recorrente no afronta, por si s, a literalidade do inciso VI do artigo
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267 do CPC, mesmo porque declarou incompetente a Justia do Trabalho para decidir sobre a questo. Por outro lado, os paradigmas transcritos no se prestam ao fim colimado: os dois primeiros de fls. 420 so inespecficos ao caso, vez que tratam sobre as hipteses de ocorrncia de sucesso enquanto o v. acrdo regional deixa claro que o embasamento da sentena no a ocorrncia de sucesso de empregadores, mas do factum principis, devidamente caracterizado no processo. (Incidncia do Enunciado n 296 do TST). E, o terceiro de fls. 420 bem como aqueles transcritos s fls. 421 encontram bice na alnea a do artigo 896 da CLT, pois oriundos de Turma desta Colenda Corte Superior. Entretanto, entendo caracterizada a alegada afronta ao artigo 114 da Constituio Federal na hiptese, seno vejamos: Para entender o verdadeiro sentido da regra do 3 do artigo 486 da Consolidao das Leis do Trabalho (com redao da Lei n 1.530/51) que declara a incompetncia da Justia do Trabalho para o julgamento das causas em que se constata a ocorrncia do factum principis (paralisao temporria ou definitiva do trabalho, motivada por ato administrativo de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo, ou seja, por ato legislativo, que impossibilite a continuao da atividade), se faz necessrio uma breve explanao sobre a evoluo constitucional da competncia da Justia do Trabalho. As Constituies anteriores era Getlio Vargas pouco diziam a respeito dos direitos do trabalhador. O Direito do Trabalho se inseria no campo do Direito Civil e o Cdigo Civil, aprovado em 1916, apenas dedicava 22 artigos s questes trabalhistas, com a denominao de locao de servios. Em 7 de setembro de 1926, foi reformada a Constituio e includo o no 28 do artigo 34, que dispunha sobre a competncia privativa do Congresso Nacional, para legislar sobre o trabalho. Com a criao do Ministrio do Trabalho em 1930, foram institudos organismos especiais com a finalidade de apreciar as questes de trabalho, surgindo, ento, as Juntas de Conciliao e Julgamento para dirimir conflitos individuais e as Comisses Mistas de Conciliao, para solucionar conflitos coletivos, decises estas, passveis de reviso pelo Ministrio do Trabalho, a quem cabia a ltima palavra. A Constituio de 1934 finalmente, passou a contemplar, em seu bojo, as relaes de trabalho, prevendo a instituio da Justia do Trabalho, efetivamente implantada em 1939, que, embora no integrando o Poder Judicirio, era autnoma em relao ao Poder Executivo e Justia Comum.Entretanto, a despeito da instituio da Justia do Trabalho pela Constituio Federal de 1934, a legislao exclua, na delimitao de sua competncia, o exame das causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal fosse interessada na condio de autora, r, assistente ou opoente. E neste contexto, o artigo 486 da Consolidao das Leis do Trabalho, em especial o seu 3, introduzido pela Lei n 1.530 de 26.12.1951:
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No caso de paralisao temporria ou definitiva do trabalho, motivada por ato de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo que impossibilite a continuao da atividade, prevalecer o pagamento da indenizao, que ficar a cargo do governo responsvel. Pargrafo 1 Sempre que o empregador invocar em sua defesa o preceito do presente artigo, o Tribunal do Trabalho competente notificar a pessoa de direito pblico apontada como responsvel pela paralisao do trabalho para que, no prazo de 30 dias, alegue o que entender devido, passando a figurar no processo como chamada autoria. Pargrafo 2 Sempre que a parte interessada, firmada em documento hbil, invocar defesa baseada na disposio deste artigo e indicar qual o juiz competente, ser ouvida a parte contrria, para, dentro de trs dias, falar sobre essa alegao. Pargrafo 3 Verificada qual a autoridade responsvel, a Junta de Conciliao ou juiz dar-se- por incompetente, remetendo os autos ao juiz privativo da Fazenda, perante o qual correr o feito nos termos previstos no processo comum. Referido artigo traz em seu bojo a figura do factum principis e tem origem histrica na Lei n 62, de 1935 (artigo 5, 3). O antigo preceito da lei era amplssimo, o que fez com que o consolidador, em 1943, atravs da redao anterior do artigo 486, lhe desse novo sentido, que agora, com contornos mais definidos, aparece no texto adotado pela Lei n 1.530, de 26.12.1951. Retomando o escoro da evoluo constitucional da competncia da Justia do Trabalho, h de se salientar que aquela situao, na qual os entes pblicos eram excludos da sua competncia ex ratione personae, perdurou at o advento da Constituio de 1967, cujo projeto continha os seguintes dispositivos: Art. 117 Aos juzes federais compete processar e julgar, em primeira instncia: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou opoente, exceto as de falncia e acidentes do trabalho; (...) Art. 132 Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre empregados e empregadores e as demais controvrsias oriundas de relaes de trabalho regidas por lei especial. A este projeto foi oferecida e aprovada a emenda 383, que propunha substituir as expresses finais do art. 117, inciso I, que assim dispunham: exceto as de falncia e acidentes do trabalho; por exceto as de falncia e as sujeitas s Justia Eleitoral, Militar ou do Trabalho, que a lei regular. Como bem lembrado por Maria Isabel Diniz Gallotti Rodrigues, em trabalho publicado no Caderno Jurdico da Escola Judicial do TRT da 10 Regio, foram
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tambm apresentadas e aprovadas as emendas 820-2, do Senador GILBERTO MARINHO, e 849-2, do Senador EURICO REZENDE, que acrescentavam ao art. 132 do projeto um pargrafo com a seguinte redao: 2 Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so da competncia da Justia ordinria (Ano 2 v.2 n 3 maio/junho 2003, p. 23/24). Aprovadas as citadas emendas, ficaram assim redigidos os artigos 119 e 134, 2, da Constituio Federal de 1967, em sua redao primitiva: Art. 119 Aos Juzes federais compete processar e julgar, em Primeira Instncia: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal for interessada na condio de autora, r, assistente ou opoente, exceto as de falncia e as sujeitas Justia Eleitoral, Militar ou do Trabalho, conforme determinao legal; Art. 134 2 Os dissdios relativos a acidentes do trabalho so da competncia da Justia ordinria. Este caminho trilhado pela Justia do Trabalho, desde a sua instituio at os dias atuais, foi fruto da relevncia que os direitos laborais adquiriram, gradativamente, na sociedade brasileira com o passar dos anos. Percebeu-se a necessidade da criao de uma justia gil e clere, que fosse capaz de solucionar, com eficincia e independentemente da natureza jurdica do empregador (ente pblico ou privado), os conflitos existentes entre empregados e empregadores, dado o inegvel carter alimentar do salrio. Neste contexto, a Justia Laboral, aos poucos, teve sua competncia elastecida, no apenas porque o rol dos direitos trabalhistas se tornou mais complexo, mas tambm porque a sociedade assim o exigia. A partir da Constituio Federal de 1988, a competncia da Justia do Trabalho encontra-se insculpida por seu artigo 114, que prev: Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. O legislador constituinte, ao delimitar a competncia dos diversos ramos integrantes do Poder Judicirio, levou em considerao a matria em controvrsia, a qualificao pessoal dos jurisdicionados ou ambos os critrios reunidos. No que tange Justia do Trabalho, como se depreende, a fixao da competncia no traz meno matria, mas apenas s pessoas cujos interesses encontram-se em conflito. Se percebe, analisando o teor das anteriores Cartas Polticas, que houve uma gradativa ampliao da seara de competncia desta Justia Especializada.

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Destarte, apenas para ilustrar, possvel referir algumas das novidades deste processo de elastecimento da competncia da Justia do Trabalho, a saber, quadro de carreira (Enunciado n 19); abusividade de greve (Enunciado n 189); cadastramento no PIS (Enunciado n 300); complementao de penso requerida por viva de ex-empregado (Orientao Jurisprudencial n 26); competncia residual, transposio para o Regime nico (Orientao Jurisprudencial n 138); descontos previdencirios e fiscais (Orientao Jurisprudencial n 141); seguro-desemprego (Orientao Jurisprudencial n 210); dano moral (Orientao Jurisprudencial n 327). Se o sentido inicial dos contornos da competncia da Justia do Trabalho era, realmente, limitado, incluindo o trabalho dos empregados e dos pequenos empreiteiros, tal viso no mais se sustenta, como restou demonstrado. Dentro deste contexto, e para melhor compreenso da matria, passo anlise dos fundamentos que esto a nortear o conhecimento do recurso. Factum principis ou fato do prncipe, conforme j consignado, a paralisao temporria ou definitiva do trabalho, motivada por ato administrativo de autoridade municipal, estadual ou federal, ou pela promulgao de lei ou resoluo, ou seja, por ato legislativo, que impossibilite a continuao da atividade. Seus efeitos so os mesmos, quer se trate de ato administrativo ou legislativo: a pessoa jurdica de direito pblico que lhe deu origem, responde pela indenizao, isentando o empregador de qualquer nus. Hely Lopes Meirelles conceitua fato do prncipe como toda determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista e imprevisvel, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo (Direito Administrativo Brasileiro, 15. ed., SP: RT, 1990, p. 216). Segundo o autor, o Poder Pblico contratante fica obrigado a compensar integralmente os prejuzos suportados pela outra parte, a fim de possibilitar o prosseguimento da execuo e, se esta for impossvel, rende ensejo resciso do contrato, com as indenizaes cabveis. Trata-se, portanto, o factum princpipis de uma espcie do gnero fora maior e, para que haja a transferncia da obrigao de indenizar, necessrio que se estejam demonstrados os mesmos requisitos da fora maior, ou seja, um fato inevitvel, para o qual no haja concorrido o empregador e que torne absolutamente impossvel a continuao do contrato. No se confunde, entretanto, o fato do prncipe com caso de fora maior. Nesta (fora maior) a indenizao no devida para os no estveis, e devida pela metade para os estveis (CLT, art. 502, I e II), responsabilidade que recai nos ombros do empregador, detentor dos riscos do negcio, enquanto que naquele, a responsabilidade em parte do Estado, porque passa ele a ser devedor da indenizao por tempo de servio. Como visto, a administrao pblica no pode causar dano ou prejuzo a terceiros, mesmo que seja no interesse da comunidade. Se assim procede, deve ser chamada a figurar no processo ( 1, art. 486/CLT).

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Note-se, pois, que a figura jurdica do ente pblico, aqui estabelecida, a de litisconsorte necessrio, que ocorre no caso em que a lei determina obrigatoriamente a presena de algum em litisconsrcio. E, exatamente esta a hiptese ora analisada, em que o 1 do artigo 486 da CLT, determina expressamente, o chamamento, pelo Juiz, da pessoa de direito pblico apontada como responsvel pela paralisao do trabalho. Neste sentido, cita-se texto do autor Vicente Greco Filho, publicado em sua obra Direito Processual Civil Brasileiro 1 Volume, que assim dispe: Se, desde logo, no estiverem presentes todos aqueles que a lei determina, no caso de litisconsrcio necessrio, compete ao juiz determinar ao autor que lhes promova a citao, sob pena de, no o fazendo, declarar extinto o processo sem julgamento do mrito. Este chamamento de pessoas determinado pelo juiz denomina-se interveno iussu iudicis , isto , interveno por ordem do juiz. Decorre ela da circunstncia de que a ausncia de litisconsrcio necessrio gera nulidade do processo, que seria intil se prosseguisse. D-se, portanto, o poder ao juiz para a integrao da demanda a fim de evitar a aludida nulidade (ob. cit., Saraiva, 12, ed., p. 123/124). Assim, caracterizado que a administrao pblica, no caso, se apresenta como uma litisconsorte, e como litigante distinta, arcar com sua condenao, se porventura ela existir. Condenao esta oriunda de uma relao de emprego a que a administrao pblica ps fim. Tem-se que a relao que se estabelece, quando da ocorrncia do factum principis, entre o trabalhador e a pessoa jurdica de Direito Pblico constitui, sem qualquer sombra de dvidas, um conflito trabalhista, pelo que a indenizao supra referida encontra-se, indubitvel e induvidosamente, inserta no preconizado pelo artigo 114 da Constituio Federal, sendo, pois, inequivocadamente da Justia do Trabalho a competncia para process-la e julg-la. Veja-se que, efetivamente, no h justificativa plausvel, mormente aps a edio da Constituio Federal de 1988, para a manuteno do entendimento at aqui perfilhado, no sentido de se considerar incompetente o Juiz do Trabalho para apreciar e julgar questo relativa ao pagamento de indenizao a cargo do governo responsvel pela resciso contratual motivada pela desapropriao das terras em que o empregado presta servios, quando de sua competncia o julgamento do pedido de pagamento de verbas rescisrias deste contrato de trabalho com o real empregador. Ainda, na esteira dos ensinamentos de Antnio Carlos de Arajo Cintra, Ada Pelegrini Grinover e Cndido R. Dinamarco, in Teoria geral do processo (14. ed. Malheiros Editores, fls. 130, 131, 140 e 141): As atividades do Estado so exercidas atravs de pessoas fsicas, que constituem seus agentes, ou seus rgos (o juiz exerce a jurisdio, complementada sua atividade pelas dos rgos auxiliares da Justia). (...) Ao criar a jurisdio no quadro de suas instituies, visou o Estado a garantir que as normas de direito substancial contidas no ordenamento jurdico
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efetivamente conduzam aos resultados enunciados, ou seja: que se obtenham, na experincia concreta, aqueles precisos resultados prticos que o direito material preconiza. E assim, atravs do exerccio da funo jurisdicional, o que busca o Estado fazer com que se atinjam, em cada caso concreto, os objetivos das normas de direito substancial. Em outras palavras, o escopo jurdico da jurisdio a atuao (cumprimento, realizao) das normas de direito substancial (direito objetivo). (...) A jurisdio como expresso do poder estatal soberano, a rigor, no comporta divises, pois falar diversas jurisdies num mesmo Estado significaria afirmar a existncia a de uma pluralidade de soberanias, o que no faria sentido: a jurisdio , em si mesma, to una e indivisvel quanto o prprio poder soberano. A doutrina, porm, fazendo embora tais ressalvas, costuma falar em espcies de jurisdio, como se esta comportasse classificao em categorias. (...) A expresso jurisdio civil a empregada em sentido bastante amplo, abrangendo toda a jurisdio no penal. (...) A distribuio dos processos segundo esse e outros critrios atende apenas a uma convenincia de trabalho, pois na realidade no possvel isolar-se completamente uma relao jurdica de outra, um conflito interindividual de outro, com a certeza de que nunca haver pontos de contato entre eles. Assente o fundamento do pedido na relao de emprego, j que o ente pblico, na ocorrncia do factum principis, se estabelece na relao processual como litisconsorte necessrio, e portanto, participa, efetivamente, da relao processual, diante da natureza trabalhista da indenizao perseguida e ante a expressa determinao constitucional de que da competncia desta Justia Especializada julgar litgios entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio indiscutvel a competncia da Justia do Trabalho para analis-lo. Postas essas consideraes, permissa venia, ao reverso do que entendeu o Egrgio Tribunal Regional, entendo que induvidosamente compete Justia do Trabalho apreciar, alm da questo relativa caracterizao do factum principis (matria pacfica na doutrina e na jurisprudncia), aquela relativa ao pleito de indenizao a cargo do governo responsvel pelo ato que originou a resciso contratual, na medida em que a atual Constituio Federal, ao declinar a competncia desta Justia do Trabalho para dirimir controvrsias decorrentes da relao de trabalho entre Entidade de Direito Pblico e trabalhador, retirou os fundamentos de validade que nortearam o disposto no 3 do artigo 486 da Consolidao das Leis do Trabalho.
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Diante do exposto, conheo do recurso por violao do artigo 114 da Constituio Federal. II MRITO A conseqncia lgica do conhecimento do recurso de revista, por violao do artigo 114 da Carta Magna o seu provimento, para declarar competente a Justia do Trabalho para processar e julgar o pleito de indenizao por ocorrncia do factum principis, nos termos da fundamentao do voto e determino a remessa dos autos ao Juzo de origem para que profira nova deciso, como entender de direito, observada a competncia da Justia do Trabalho. Isto posto, Acordam os Ministros da Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer do recurso de revista por violao do artigo 114 da Constituio Federal e, no mrito, declarar competente a Justia do Trabalho para processar e julgar o pleito de indenizao por ocorrncia do factum principis, nos termos da fundamentao do voto, determinando-se a remessa dos autos ao Juzo de origem para que profira nova deciso, como entender de direito, observada a competncia da Justia do Trabalho. Vencido o Exmo. Sr. Juiz Relator. Braslia, 03 de maro de 2004. Renato de Lacerda Paiva, redator designado.

CONFLITO DE COMPETNCIA TERRITORIAL. GUIA DE TURISMO


CONFLITO DE COMPETNCIA TERRITORIAL. GUIA DE TURISMO. FORO DA CELEBRAO DO CONTRATO E DA SEDE DA EMPREGADORA. Empregado contratado na cidade do Rio de Janeiro, onde se situa a matriz da empregadora e de onde recebia ordens, para trabalhar como guia de turismo em diversas localidades. Competncia territorial determinada pelo foro da sede da empregadora. Conflito de competncia julgado improcedente. (Processo n TST-CC-672.277/00 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Conflito de Competncia n TSTCC-672.277/2000.7, em que Suscitante TRIGSIMA SEGUNDA VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO RJ, e Suscitada QUADRAGSIMA OITAVA VARA DO TRABALHO DE SO PAULO SP. Carlos Alberto Escarince Bessa ajuizou reclamao trabalhista em face de Soletur Sol Agncia de Viagens de Turismo Ltda., distribuda Quadragsima Oitava Vara do Trabalho de So Paulo.
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A Reclamada argiu a incompetncia em razo do lugar, em virtude de o empregado haver sido contratado no Rio de Janeiro, sede da matriz da Reclamada, qual o Reclamante estava subordinado, apesar de haver prestado servios em diversos locais. O Exmo. Sr. Juiz Titular da Quadragsima Oitava Vara do Trabalho de So Paulo acolheu a exceo, entendendo ser competente para apreciar a ao uma das Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, considerados os termos do 1 do art. 651 da CLT. Encaminhados os autos ao Rio de Janeiro, e distribudo o processo Trigsima Segunda Vara do Trabalho, seu Juiz Titular entendeu que a hiptese atraa a incidncia da regra traada no 3 do art. 651 da CLT, em razo de a Reclamada promover atividades fora do lugar do contrato de trabalho e da circunstncia de que constitui faculdade do empregado optar entre o ajuizamento da ao no local da celebrao do contrato de trabalho ou no da prestao de servios, ou, ainda, na localidade onde tivesse menos gastos com locomoo. Suscitado o conflito de competncia pelo MM. Juiz Titular da Trigsima Segunda Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, foram encaminhados os autos a esta Corte. A fls. 26, proferiu-se despacho, determinando a correta formao do instrumento. O Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo conhecimento e procedncia do conflito, entendendo que a competncia do Juzo da Quadragsima Oitava Vara do Trabalho de So Paulo (fls. 60/61). o relatrio. VOTO COMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR. CONFLITO NEGATIVO Carlos Alberto Escarince Bessa ajuizou reclamao trabalhista em face de Soletur Sol Agncia de Viagens de Turismo Ltda., distribuda Quadragsima Oitava Vara do Trabalho de So Paulo (fls. 06/11). A Reclamada argiu a incompetncia em razo do lugar, em virtude de o empregado haver sido contratado no Rio de Janeiro, sede da matriz da Reclamada, qual o Reclamante estava subordinado, apesar de haver prestado servios em diversos locais (fls. 14/23). O Exmo. Sr. Juiz Titular da Quadragsima Oitava Vara do Trabalho de So Paulo acolheu a exceo, entendendo ser competente para apreciar a ao uma das Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, considerados os termos do 1 do art. 651 da CLT.

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Encaminhados os autos ao Rio de Janeiro, e distribudo o processo Trigsima Segunda Vara do Trabalho, seu Juiz Titular entendeu que a hiptese atraa a incidncia da regra traada no 3 do art. 651 da CLT, em razo de a Reclamada promover atividades fora do lugar do contrato de trabalho e da circunstncia de que constitui faculdade do empregado optar entre o ajuizamento da ao no local da celebrao do contrato de trabalho ou no da prestao de servios, ou, ainda, na localidade onde tivesse menos gastos com locomoo (fls. 3/4). Suscitado o conflito de competncia pelo MM. Juiz Titular da Trigsima Segunda Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, foram encaminhados os autos a esta Corte (fls. 3/4). Passo anlise. Observa-se pela ata da audincia inaugural, trazida a fls. 12/13, que as duas testemunhas da Reclamada afirmaram que esta tinha sua central de operaes na cidade do Rio de Janeiro, foro da contratao do Reclamante e localidade de onde partiam as designaes de servios. A hiptese se amolda situao descrita no art. 651, 1, da CLT, pois tratase de empregado que, por exercer a atividade de guia de turismo, prestava servios em diversas localidades, alm do que houve controvrsia relativamente a tal ou qual agncia a que porventura o Reclamante estivesse subordinado. Tanto assim que ambas as testemunhas da Reclamada afirmaram que todas as determinaes de servio partem do Rio de Janeiro (fls. 13), registrando a segunda testemunha que da filial de So Paulo no partem ordens de servio. No h falar, portanto, em realizao de atividades, pelo empregador, fora do lugar de celebrao do contrato de trabalho, mas, sim, na circunstncia de o empregado receber ordens de uma das agncias do empregador. Assim, evidenciado que o Reclamante foi contratado na cidade do Rio de Janeiro, sede da Reclamada, e que da partiam as ordens de servio a serem cumpridas, tem-se como competente para apreciar a Reclamao Trabalhista a Trigsima Segunda Vara do Trabalho daquela Capital. Ante o exposto, julgo improcedente o conflito de competncia, determinando a remessa dos autos Trigsima Segunda Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, a fim de que prossiga no julgamento da reclamao trabalhista como entender de direito. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, julgar improcedente o Conflito de Competncia, determinando a remessa dos autos Trigsima Segunda Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, a fim de que prossiga no julgamento da Reclamao Trabalhista como entender de direito. Braslia, 09 de maro de 2004. Gelson de Azevedo, relator.

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CUMULAO DE PEDIDOS I RECURSO ORDINRIO EM AO RESCISRIA DE RESCISRIA CUMULAO DE PEDIDOS HIPTESE DE CUMULAO EM PROFUNDIDADE E HORIZONTAL POR SOBRE E POR BAIXO DOS JULGADOS (PONTES DE MIRANDA). 1. O art. 488, caput, do CPC exige petio inicial da ao rescisria a observncia dos requisitos do art. 282 do CPC, dentre os quais se insere o pedido, com as suas especificaes (inciso IV do aludido preceito). 2. Nesse sentido, cumpre assinalar que o Autor deve necessariamente cumular os dois juzos no rol exordial da ao rescisria, quais sejam, o pedido rescindente, de desconstituio do julgado, e o pedido rescisrio, de novo julgamento da lide (CPC, art. 488, I). 3. Entretanto, na lio de Pontes de Miranda, h hipteses em que pode haver conexo dos pedidos rescindentes e dos pedidos rescisrios, principalmente quando duas aes rescisrias so de tal modo ligadas que o julgamento de uma importa no julgamento da outra, sendo que as cumulaes de pedidos em sede rescisria assim se distinguem: a) cumulao em profundidade, que a cumulao do pedido rescindente ao rescisrio (hiptese pura e simples do art. 488, I, do CPC); b) cumulao horizontal por sobre julgados, que a cumulao de duas ou mais aes rescisrias (cumulao de rescindente ao rescindente); c) cumulao em profundidade e horizontal por baixo dos julgados, que a cumulao do pedido rescindente ao rescisrio, seguida de cumulao de ao conexa ao rescisrio; d) cumulao em profundidade e horizontal por sobre e por baixo dos julgados, que a cumulao das rescises de duas ou mais decises, com o pedido de processo ou julgamento ou s julgamento em juzo rescisrio. 4. In casu, o Reclamado formulou, na petio inicial da presente ao rescisria de rescisria, pedido rescindente de duas decises em aes distintas, cumulado com pedido rescisrio de apenas uma delas, ou seja, requereu a desconstituio do acrdo regional proferido em sede rescisria (visando a afastar a decadncia) e do acrdo regional prolatado em sede de recurso ordinrio em ao de cumprimento, este cumulado com pedido rescisrio visando a novo julgamento da causa, no tocante contribuio assistencial dos empregados no associados da entidade sindical, de modo que a hiptese dos autos se amolda cumulao em profundidade e horizontal por sobre e por baixo dos julgados. II CUMULAO EM PROFUNDIDADE E HORIZONTAL POR SOBRE E POR BAIXO DOS JULGADOS AO RESCISRIA DE RESCISRIA DECISO RESCINDENDA (ACRDO REGIONAL PROFERIDO EM SEDE RESCISRIA) ERRO DE FATO CARACTERIZAO DECADNCIA AFASTADA SMULA 100, I, DO TST. 1. O erro de fato apto a fundamentar a desconstituio dos efeitos da coisa julgada aquele que resulta da declarao, por um defeito de percepo do julgador,
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da existncia de um fato inexistente ou da declarao de inexistncia de um fato que em verdade ocorreu. 2. Assim, apenas quando o julgador faz afirmao ftica categrica, sem debates ou controvrsias anteriores, que no corresponde realidade dos autos que se tem como demonstrado o erro de percepo do julgador. Nesse sentido, o fato afirmado pelo julgador, que pode empolgar a rescisria, apenas aquele que se coloca como premissa ftica indiscutida de um silogismo argumentativo, no aquele que se apresenta ao final desse mesmo silogismo, como concluso decorrente das premissas maior e menor que especificaram as provas oferecidas, para se concluir pela existncia do fato. Esta ltima hiptese a estigmatizada pelo 2 do art. 485 do CPC. 3. In casu, a afirmao categrica constante na deciso rescindenda, que rendeu ensejo extino da ao rescisria com julgamento do mrito (CPC, art. 269, IV), por entender operada a decadncia, diz respeito ao fato de o Reclamado haver interposto agravo de instrumento erroneamente perante o STF, e no para o TST. 4. Entretanto, ressalte-se que constavam dos autos da rescisria primitiva elementos suficientes para demonstrar a existncia de dois agravos de instrumento distintos interpostos pelo Reclamado, um perante o TST e o outro para o STF, de modo que a deciso rescindenda incidiu em erro de fato, uma vez que fez afirmao ftica categrica que no correspondia realidade dos autos, pois concluiu pela existncia de apenas um agravo de instrumento, que teria sido erroneamente endereado para o STF, j que interposto contra a deciso denegatria do recurso de revista patronal. III AO RESCISRIA PRIMITIVA DECISO RESCINDENDA (ACRDO REGIONAL PROFERIDO EM SEDE DE RECURSO ORDINRIO EM AO DE CUMPRIMENTO) CONTRIBUIO ASSISTENCIAL EMPREGADOS NO ASSOCIADOS DA ENTIDADE SINDICAL VIOLAO DOS ARTS. 5, XX, E 8, V, DA CONSTITUIO FEDERAL CONFIGURAO APLICAO DA ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N 17 E DO PRECEDENTE NORMATIVO N 119 DA SDC DO TST. 1. A diretriz adotada pela Orientao Jurisprudencial n 17 e pelo Precedente Normativo n 119 da Seo de Dissdios Coletivos do TST no pretendeu que as contribuies sindicais (taxas para o custeio do sistema confederativo e assistenciais) alcanassem todos os trabalhadores, pois a liberdade sindical constitucional condio que no pode ser olvidada pelos Tribunais Trabalhistas. A razo de ser do posicionamento adotado pela Seo de Dissdios Coletivos desta Corte (seguida por julgados do STF, da SBDI-1 e das Turmas do TST) prende-se ao fato de que a grande maioria dos sindicatos profissionais, notadamente os de menor porte, transacionava direitos dos seus associados em troca da contribuio assistencial que a empresa ou o sindicato patronal lhes garantiria.
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2. Assim, a deciso rescindenda, ao manter inalterada a sentena que condenou o Reclamado ao recolhimento da contribuio confederativa dos empregados no associados da entidade sindical, efetivamente violou os arts. 5, XX, e 8, V, da Constituio Federal, conforme precedentes do STF e do TST. Recurso ordinrio provido e ao cautelar, em apenso, julgada procedente. (Processo n TST-ROAR-98.151-2003-900-04-00 Ac. SBDI 2) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ROAR-98.151/2003-900-04-00.2, em que Recorrente CARREFOUR COMRCIO E INDSTRIA LTDA. e Recorrido SINDICATO DOS EMPREGADOS NO COMRCIO DE PORTO ALEGRE. RELATRIO O Reclamado ajuizou ao cautelar, com pedido liminar, visando suspenso da execuo, e ao rescisria de rescisria calcada nos incisos V (violao de lei) e IX (erro de fato) do art. 485 do CPC, apontando como violado o art. 5, XXXV, da Constituio Federal, buscando desconstituir o acrdo n 06643.000/00-9 do 4 TRT, proferido em sede de ao rescisria, julgada decadente, por entender que incidiu em erro de fato, na medida em que considerou existente um fato inexistente, quando concluiu pela existncia de apenas um agravo de instrumento, que teria sido erroneamente endereado para o STF, apesar de constar dos autos da rescisria primitiva elementos suficientes para demonstrar a existncia de dois agravos de instrumento distintos, um perante o TST e o outro para o STF. Por fim, afastada a decadncia em relao ao rescisria primitiva, pleiteia a desconstituio do acrdo regional n 15.007/92, proferido em sede de recurso ordinrio em ao de cumprimento, calcado no inciso V (violao de lei) do art. 485 do CPC, apontando como violados os arts. 5, II e XX, e 8, V, da Constituio Federal, visando a ser absolvido do pagamento das contribuies assistenciais aos empregados no associados da entidade sindical, uma vez que todos os seus empregados, poca, manifestaram-se por escrito pela no-contribuio assistencial, alm de que inconstitucional a clusula n 53 da Conveno Coletiva de Trabalho da categoria, que obriga o desconto da contribuio nos salrios dos empregados no-sindicalizados (fls. 2-9). Indeferida a liminar requerida em sede cautelar (fl. 79 dos autos em apenso), o 4 TRT alterou de ofcio o valor da causa, rejeitou as preliminares de no-cabimento da ao e de decadncia, e, no mrito: a) julgou procedente o pedido de desconstituio do acrdo regional prolatado em sede rescisria, por entender configurado o erro de fato, na medida em que considerou existente fato inexistente, quando concluiu pela existncia de apenas um agravo de instrumento, que teria sido erroneamente endereado para o STF, apesar de constarem dos autos da rescisria primitiva elementos suficientes para demonstrar a existncia de dois agravos de instrumento distintos interpostos pelo Reclamado,
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um perante o TST (fl. 400) e o outro para o STF (fl. 402), razo pela qual afastou a decadncia, com vistas a adentrar no exame da rescisria primitiva; b) quanto anlise da ao rescisria primitiva, julgou improcedente o pedido de desconstituio do acrdo proferido em sede de recurso ordinrio em ao de cumprimento, por entender que a matria alusiva contribuio assistencial de empregados no associados da entidade sindical de interpretao controvertida nos tribunais, razo pela qual esbarra no bice das Smulas ns 83 do TST e 343 do STF. Sustenta, ainda, ser inaplicvel o disposto na OJ 29 da SBDI-2 do TST, ainda que apontados como violados os arts. 5, II e XX, e 8, V, da Constituio Federal, por considerar plenamente possvel a controvrsia em torno da norma constitucional; c) por fim, diante da improcedncia da ao rescisria, julgou improcedente a ao cautelar do Reclamado, tendo em vista que o acessrio segue a sorte do principal (fls. 615-627). Inconformado, o Reclamado interpe o presente recurso ordinrio, sustentando que deve ser afastada a aplicao das Smulas ns 83 do TST e 343 do STF, uma vez que a matria em questo (contribuio assistencial aos empregados no associados entidade sindical) envolve discusso acerca da violao dos arts. 5, II e XX, e 8, V, da Constituio Federal, isto nos termos da OJ 29 da SBDI-2 do TST (fls. 632-638). Admitido o apelo (fl. 642), foram apresentadas contra-razes (fls. 646-652), tendo o Ministrio Pblico do Trabalho, em parecer da lavra da Dra. Adriane Reis de Arajo, opinado no sentido do seu provimento (fls. 658-661). o relatrio. A) CONHECIMENTO VOTO

O recurso ordinrio tempestivo, tem representao regular (fls. 10-11 e 662-664) e foram recolhidas as custas (fl. 639), preenchendo, assim, os pressupostos de admissibilidade comuns a qualquer recurso. B) CUMULAO DE PEDIDOS O art. 488, caput, do CPC exige petio inicial da ao rescisria a observncia dos requisitos do art. 282 do CPC, dentre os quais se insere o pedido, com as suas especificaes (inciso IV do aludido preceito). Nesse sentido, cumpre assinalar que o Autor deve necessariamente cumular os dois juzos no rol exordial da ao rescisria, quais sejam, o pedido rescindente e o pedido rescisrio (CPC, art. 488, I).

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Entretanto, na lio do jurista Pontes de Miranda, h hipteses em que pode haver conexo dos pedidos rescindentes e dos pedidos rescisrios, principalmente quando duas aes rescisrias so de tal modo ligadas que o julgamento de uma importa no julgamento da outra, sendo que as cumulaes de pedidos em sede rescisria assim se distinguem: a) cumulao em profundidade, que a cumulao do pedido rescindente ao rescisrio (hiptese pura e simples do art. 488, I, do CPC); b) cumulao horizontal por sobre julgados, que a cumulao de duas ou mais aes rescisrias (cumulao de rescindente ao rescindente); c) cumulao em profundidade e horizontal por baixo dos julgados, que a cumulao do pedido rescindente ao rescisrio, seguida de cumulao de ao conexa ao rescisrio; d) cumulao em profundidade e horizontal por sobre e por baixo dos julgados, que a cumulao das rescises de duas ou mais decises, com o pedido de processo ou julgamento ou s julgamento em juzo rescisrio (Cfr. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Tomo IV, Forense, 2000, p. 305). In casu, o Reclamado formulou, na petio inicial da presente ao rescisria de rescisria (fl. 9), pedido rescindente de duas decises em aes distintas, cumulado com pedido rescisrio de apenas uma delas, ou seja, requereu a desconstituio do acrdo regional proferido em sede rescisria, visando a afastar a decadncia (fls. 484-487, 517-519 e 528-529), e do acrdo regional prolatado em sede de recurso ordinrio em ao de cumprimento (fls. 387-391 e 394-396), este cumulado com pedido rescisrio visando a novo julgamento da causa, no tocante contribuio sindical dos empregados no associados da entidade sindical, de modo que a hiptese dos autos se amolda cumulao em profundidade e horizontal por sobre e por baixo dos julgados. C) CUMULAO EM PROFUNDIDADE E HORIZONTAL POR SOBRE E POR BAIXO DOS JULGADOS I AO RESCISRIA DE RESCISRIA 1 Fundamentos da presente ao rescisria A presente ao rescisria de rescisria ajuizada pelo Reclamado veio calcada nos incisos V (violao de lei) e IX (erro de fato) do art. 485 do CPC, sem apontar os dispositivos de lei tidos por violados e buscando desconstituir o acrdo regional proferido em sede de ao rescisria, por entender que incidiu em erro de fato, na medida em que considerou existente um fato inexistente (fls. 2-9). 2 Deciso rescindenda A deciso rescindenda apontada na presente ao rescisria o acrdo do 4 TRT, proferido em 22.06.2001, 12.11.2001 e 25.02.2002, no processo n TRTRev. TST, Braslia, vol. 70, n 1, jan/jun 2004 287

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AR-06643.000/00-9, que acolheu a prejudicial de decadncia e extinguiu a ao rescisria ajuizada pelo Reclamado, com apreciao do mrito (CPC, art. 269, IV), por entender que o prazo decadencial fluiu do octdio contado a partir da publicao da deciso denegatria do seu recurso de revista, em 16.03.1995, enquanto a rescisria somente foi ajuizada em 01.12.2000, isto em virtude de o Reclamado haver interposto agravo de instrumento erroneamente perante o STF, e no para o TST (fls. 484-487, 517-519 e 528-529). 3 Decadncia O trnsito em julgado da deciso rescindenda se deu em 01.04.2002, conforme certido de fl. 532. A presente ao rescisria foi ajuizada em 01.10.2002, portanto, dentro do prazo decadencial previsto no art. 495 do CPC. 4 Erro de fato configurado Decadncia afastada O erro de fato apto a fundamentar a desconstituio dos efeitos da coisa julgada aquele que resulta da declarao, por um defeito de percepo do julgador, da existncia de um fato inexistente ou da declarao de inexistncia de um fato que em verdade ocorreu. Assim, apenas quando o julgador faz afirmao ftica categrica, sem debates ou controvrsias anteriores, que no corresponde realidade dos autos que se tem como demonstrado o erro de percepo do julgador. Nesse sentido, o fato afirmado pelo julgador, que pode empolgar a rescisria, apenas aquele que se coloca como premissa ftica indiscutida de um silogismo argumentativo, no aquele que se apresenta ao final desse mesmo silogismo, como concluso decorrente das premissas maior e menor que especificaram as provas oferecidas, para se concluir pela existncia do fato. Esta ltima hiptese a estigmatizada pelo 2 do art. 485 do CPC. In casu, a afirmao constante na deciso rescindenda, que rendeu ensejo extino da ao rescisria com julgamento do mrito (CPC, art. 269, IV), por entender operada a decadncia, que o prazo decadencial fluiu do octdio contado a partir da publicao da deciso denegatria do seu recurso de revista, em 16.03.1995, enquanto a rescisria somente foi ajuizada em 01.12.2000, isto em virtude de o Reclamado haver interposto agravo de instrumento erroneamente perante o STF, e no para o TST (fls. 484-487, 517-519 e 528-529). Entretanto, ressalte-se que constavam dos autos da rescisria primitiva elementos suficientes para demonstrar a existncia de dois agravos de instrumento distintos interpostos pelo Reclamado, um perante o TST (fl. 400) e o outro para o STF (fl. 402), de modo que a deciso rescindenda incidiu em erro de fato, uma vez que fez afirmao ftica categrica que no correspondia realidade dos autos, pois concluiu pela existncia de apenas um agravo de instrumento, que teria sido

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erroneamente endereado para o STF, j que interposto contra a deciso denegatria do recurso de revista patronal. Assim, correta a deciso recorrida ao desconstituir o acrdo do 4 TRT, AR-06643.000/00-9, que havia julgado extinto o processo com apreciao do mrito (CPC, art. 269, IV), por entender erroneamente operada a decadncia, j que o prazo decadencial da ao rescisria conta-se do dia imediatamente subseqente ao trnsito em julgado da ltima deciso proferida na causa, seja de mrito ou no (Smula n 100, I, do TST), razo pela qual se torna mister analisar o recurso ordinrio patronal, sob a tica da ao rescisria primitiva. II AO RESCISRIA PRIMITIVA 1 Fundamentos da ao rescisria primitiva A ao rescisria primitiva ajuizada pelo Reclamado veio calcada no inciso V (violao de lei) do art. 485 do CPC, apontando como violados os arts. 5, II e XX, e 8, V, da Constituio Federal, ao argumento de que no poderia ter sido condenado ao pagamento das contribuies assistenciais dos empregados no associados da entidade sindical, pois todos os seus empregados, poca, manifestaram-se por escrito pela no-contribuio assistencial, alm de que inconstitucional a clusula n 53 da Conveno Coletiva de Trabalho da categoria, que obriga o desconto da contribuio nos salrios dos empregados no sindicalizados (fls. 14-26). 2 Deciso rescindenda A deciso rescindenda apontada na ao rescisria primitiva o acrdo da 5 Turma do 4 TRT, proferido em 14.04.1994 e 09.06.1994, no processo n TRTRO-15.007/92, que rejeitou as preliminares de incompetncia absoluta da Justia do Trabalho e de denunciao lide, e negou provimento ao recurso ordinrio do Reclamado, mantendo inalterada a sentena que o condenou ao pagamento da contribuio assistencial dos empregados no associados entidade sindical, ao fundamento de que a referida contribuio derivou de clusula inserida em sentena normativa, de modo que vinculou todos os empregados compreendidos na rea de sua abrangncia, independentemente da manifestao de vontade expressada em sentido contrrio pelos trabalhadores (fls. 387-391 e 394-396). 3 Decadncia O trnsito em julgado da deciso rescindenda se deu em 10.10.2000, conforme certido de fls. 402-403. A ao rescisria primitiva foi ajuizada em 01/12/00 (fl. 14), portanto, dentro do prazo decadencial previsto no art. 495 do CPC, como j restou apreciado anteriormente.
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4 Violao de lei a) Prequestionamento O art. 5, II, da Constituio Federal, apontado como violado, no serve de fundamento para a desconstituio da deciso judicial transitada em julgado, quando se apresenta sob a forma de pedido genrico e desfundamentado, acompanhando dispositivos legais que tratam especificamente da matria debatida, estes sim, passveis de fundamentarem a anlise do pleito rescisrio, razo pela qual incide sobre hiptese o bice da Orientao Jurisprudencial n 97 da SBDI-2 do TST. J os arts. 5, XX, e 8, V, da Constituio Federal foram devidamente prequestionados e debatidos na deciso rescindenda, razo pela qual resta afastado o bice da Smula n 298 desta Corte. b) Controvrsia A data da incluso da matria discutida na ao rescisria em Orientao Jurisprudencial da SBDI-1 do TST o divisor de guas, quanto a ser, ou no, controvertida nos tribunais a interpretao dos dispositivos legais citados na ao rescisria, nos termos da OJ 77 da SBDI-2 do TST. Assim, a questo relativa contribuio assistencial de empregados no associados da entidade sindical somente deixou de ser controvertida quando da edio da OJ 17 da SDC do TST, em 25/05/98, ou seja, aps a prolao do acrdo rescindendo, em 14/04/94 e 09/06/94, razo pela qual a presente ao esbarraria no bice da Smula n 83 desta Corte. Entretanto, como houve invocao de matria de ndole constitucional (CF, arts. 5, XX, e 8, V), afasta-se a incidncia das Smulas ns 83 do TST e 343 do STF, em razo do disposto na Orientao Jurisprudencial n 29 da SBDI-2 do TST. c) Violao dos arts. 5, XX, e 8, V, da Constituio Federal Contribuio Assistencial de Empregados no associados da Entidade Sindical. O art. 5, XX, da Constituio Federal, dispe, verbis: Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XX ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado (grifo nosso). O art. 8, V, da Constituio Federal, dispe, verbis: Art. 8. livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: V ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato (grifo nosso).

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A Seo Especializada em Dissdios Coletivos desta Corte tem orientao firmada sobre a matria, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 17 e do Precedente Normativo n 119, verbis: OJ 17. CONTRIBUIES PARA ENTIDADES SINDICAIS INCONSTITUCIONALIDADE DE SUA EXTENSO A NO ASSOCIADOS. As clusulas coletivas que estabeleam contribuio em favor de entidade sindical, a qualquer ttulo, obrigando trabalhadores no sindicalizados, so ofensivas ao direito de livre associao e sindicalizao, constitucionalmente assegurado, e, portanto, nulas, sendo passveis de devoluo, por via prpria, os respectivos valores eventualmente descontados. PN 119. CONTRIBUIES SINDICAIS INOBSERVNCIA DE PRECEITOS CONSTITUCIONAIS A Constituio da Repblica, em seus arts. 5, XX e 8, V, assegura o direito de livre associao e sindicalizao. ofensiva a essa modalidade de liberdade clusula constante de acordo, conveno coletiva ou sentena normativa estabelecendo contribuio em favor de entidade sindical a ttulo de taxa para custeio do sistema confederativo, assistencial, revigoramento ou fortalecimento sindical e outras da mesma espcie, obrigando trabalhadores no sindicalizados. Sendo nulas as estipulaes que inobservem tal restrio, tornam-se passveis de devoluo os valores irregularmente descontados. As diretrizes em exame da OJ 17 e do PN 119 da SDC deixam evidenciado que o TST no pretendeu que as contribuies sindicais (taxas para o custeio do sistema confederativo e assistenciais) alcanassem todos os trabalhadores, pois a liberdade sindical constitucional condio que no pode ser olvidada pelos Tribunais Trabalhistas. A razo de ser do posicionamento adotado por esta Corte prende-se ao fato de que a grande maioria dos sindicatos profissionais, notadamente os de menor porte, transacionava direitos dos seus associados em favor da contribuio assistencial que a empresa ou o sindicato patronal lhes garantiria em troca. Nesse sentido, so os seguintes precedentes desta Corte em casos anlogos: TST-RR-20.956/2002-900-02-00, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, 4 Turma, in DJ de 21/03/03; TST-ROAR-795.733/01.0, Rel. Min. Barros Levenhagen, SBDI2, in DJ de 21/03/03; TST-E-RR-474.044/98, Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, SBDI-1, in DJ de 24/10/03; TST-ROAR-60.468/2002-900-02-00.6, Rel. Min. Gelson de Azevedo, SBDI-2, in DJ de 24/10/03; TST-E-RR-489.451/98, Rel. Min. Joo Batista Brito Pereira, SBDI-1, in DJ de 31/10/03; TST-RR-67.130/2002900-04-00, Rel. Min. Rider Nogueira de Brito, 5 Turma, in DJ de 14/11/03; TSTRR-499.154/98, Rel. Min. Emmanoel Pereira, 1 Turma, in DJ de 27/02/04. Por sua vez, o Supremo Tribunal Federal tambm endossa a tese ora propugnada, conforme revelam os seguintes precedentes: RE-176.638-96/SP, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-177.154-96/MG, 2 Turma,
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Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-183.730-96/SP, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-184.266-96/SP, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-190.477-96/SP, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-192.725-96/SP, 2 Turma, Rel. Min. Carlos Velloso, in DJ de 29/11/96; RE-178.927-97/SP, 1 Turma, Rel. Min. Ilmar Galvo, in DJ de 07/03/97; RE-189.443-97/MG, 1 Turma, Rel. Min. Ilmar Galvo, in DJ de 11/ 04/97; RE-181.087-97/SP, 1 Turma, Rel. Min. Moreira Alves, in DJ de 02/05/ 97; RE-178.902, 2 Turma, Rel. Min. Maurcio Corra, in DJ de 09/05/97. Desse modo, verifica-se que o acrdo do 4 TRT, proferido no processo n RT-90.620.015/91-8 (deciso rescindenda), ao manter inalterada a sentena que condenou o Reclamado ao pagamento da contribuio sindical aos empregados no associados entidade sindical, efetivamente violou os arts. 5, XX, e 8, V, da Constituio Federal. Por todo o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso ordinrio para, em juzo rescindente, desconstituir o acrdo da 5 Turma do 4 TRT, no processo n TRT-RO-15.007/92 (fls. 387-391 e 394-396) e, em juzo rescisrio, proferindo novo julgamento, dar provimento ao recurso ordinrio do Reclamado, para absolv-lo do pagamento da contribuio assistencial dos empregados no associados entidade sindical. Custas da reclamao trabalhista principal e da ao rescisria primitiva, invertidas, pelo Sindicato. Ressalte-se, por oportuno, que as custas processuais da presente ao rescisria foram atribudas ao Sindicato, como constou no acrdo recorrido (fl. 626). d) Aes cautelares apensadas O Reclamado ajuizou ao cautelar no 4 TRT (em apenso), concomitantemente com a presente ao rescisria, visando suspenso da execuo, a qual foi julgada improcedente pelo Regional, porque acessria da ao rescisria, que tambm foi julgada improcedente, em 16.05.2003, razo pela qual restou condenado ao pagamento de custas processuais, no importe de R$ 4.936,08, sobre o valor fixado causa, que foi alterado de ofcio pelo Regional (fls. 615-627). O Reclamado tambm ajuizou ao cautelar originria perante esta Corte, em apenso (processo n TST-AC-119.717/2003-000-00-00.6), em 18.12.2003, visando suspenso da execuo que se processa na 15 Vara do Trabalho de Porto Alegre(RS), na RT-90.620.015/91-8, em que deferi a liminar requerida, suspendendo a execuo da sentena (fls. 169-171, dos autos em apenso), da qual no foi interposto agravo regimental. Citado regularmente (fl. 176v.), o Sindicato-Ru apresentou contestao, sustentando que no restaram atendidos os pressupostos para a concesso da liminar, por entender que a matria ventilada na presente rescisria de interpretao controvertida nos tribunais, j que a deciso rescindenda foi prolatada em data anterior edio da OJ 17 e do PN 119 da SDC desta Corte, de modo a esbarrar no
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bice da Smula n 83 do TST, alm de que alega que, na presente rescisria, foi apontado o mesmo dispositivo de lei indicado na rescisria primitiva, o que de todo defeso (fls. 179-184). Em cumprimento ao despacho de fl. 187, a ao cautelar originria foi apensada ao presente recurso ordinrio em ao rescisria, nos termos do art. 809 do CPC. Quanto ao mrito, em face da procedncia dos pedidos da presente ao rescisria, JULGO PROCEDENTE o pedido da ao cautelar ajuizada pelo Reclamado, para manter a suspenso da execuo, no processo n RT-90.620.015/ 91-8 da 15 Vara do Trabalho de Porto Alegre (RS), at o trnsito em julgado da deciso, uma vez que restaram amplamente configurados o fumus boni iuris e o periculum in mora, j que o acessrio segue a sorte do principal. Custas da ao cautelar ajuizada pelo Reclamado no 4 TRT, invertidas, pelo Sindicato. Custas da presente ao cautelar, pelo Sindicato, no importe de R$ 200,00, calculadas sobre o valor atribudo causa. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I dar provimento ao recurso ordinrio do Reclamado para, em juzo rescindente, desconstituir o acrdo proferido pela 5 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio, no processo n TRT-RO-15.007/92 e, em juzo rescisrio, proferindo novo julgamento, dar provimento ao recurso ordinrio do Reclamado, para absolv-lo do pagamento da contribuio assistencial dos empregados no associados entidade sindical. Custas da reclamao trabalhista principal e da ao rescisria primitiva, invertidas, pelo Sindicato; II julgar procedente o pedido da ao cautelar originria ajuizada pelo Reclamado, para manter a suspenso da execuo, no processo RT-90.620.015/ 91-8 da 15 Vara do Trabalho de Porto Alegre(RS), at o trnsito em julgado da deciso. Custas da ao cautelar ajuizada pelo Reclamado no 4 Tribunal Regional do Trabalho, invertidas, pelo Sindicato. Custas da presente ao cautelar, pelo Sindicato, no importe de R$ 200,00, calculadas sobre o valor atribudo causa. Braslia, 04 de maio de 2004. Ives Gandra Martins Filho, relator.

DANO MORAL. INDENIZAO. PRESCRIO


INDENIZAO POR DANOS MORAIS. PRESCRIO. Observada a natureza civil do pedido de reparao por danos morais, pode-se concluir que a indenizao deferida a tal ttulo em lide cujo trmite se deu na Justia do Trabalho, no constitui crdito trabalhista, mas crdito de natureza civil resultante de ato praticado no curso da relao de trabalho. Assim, ainda que justificada a competncia desta Especializada para processar a lide no resulta da, automaticamente, a incidncia da prescrio trabalhista. A circunstncia
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de o fato gerador do crdito de natureza civil ter ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, e decorrer da prtica de ato calunioso ou desonroso praticado por empregador contra trabalhador no transmuda a natureza do direito, uma vez que o dano moral se caracteriza pela projeo de um gravame na esfera da honra e da imagem do indivduo, transcendendo os limites da condio de trabalhador do ofendido. Dessa forma, aplica-se, na hiptese, o prazo prescricional de 20 anos previsto no artigo 177 do Cdigo Civil, em observncia ao art. 2028 do novo Cdigo Civil Brasileiro, e no o previsto no ordenamento jurdico-trabalhista, consagrado no artigo 7, XXIX, da Constituio Federal. Embargos conhecidos e providos. (Processo n TST-E-RR-8.871-2002-900-02-00 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de embargos em recurso de revista n TST-E-RR-08871/2002-900-02-00.4, em que embargante LAURO BARROS DE ABREU e embargada COMPANHIA DO METROPOLITANO DE SO PAULO METR. A colenda Terceira Turma, pelo acrdo de fls. 412/417, complementado pela deciso declaratria de fls. 426/428, conheceu do recurso de revista do reclamante por divergncia jurisprudencial e, no mrito, negou-lhe provimento, sob o fundamento de que a pretenso relativa indenizao por dano moral sujeitase ao prazo prescricional inscrito no artigo 7, XXIX, da Constituio Federal. Inconformado, o reclamante interpe embargos para a SDI, com fundamento no art. 894 da CLT. Indica violao dos artigos 7, XXIX, da Lei Maior e 177 do Cdigo Civil. Sustenta, em sntese, que deve ser aplicada ao caso a norma do Direito Civil, eis que no se trata de ao quanto a crditos resultantes da relao de trabalho. Impugnao oferecida s fls. 442/443. Os autos no foram remetidos douta Procuradoria-Geral do Trabalho, por no existir interesse pblico tutelvel. o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO 1 Pressupostos extrnsecos Preenchidos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do recurso.

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2 Pressupostos intrnsecos Indenizao por danos morais. prescrio A colenda Turma embargada negou provimento ao recurso de revista do autor, adotando a fundamentao assim sintetizada na ementa, verbis: DANO MORAL PRESCRIO QINQENAL. Quando em juzo esto litigando as partes do contrato de trabalho, ambas agindo na condio de empregado e empregador, e tendo por objeto uma indenizao decorrente de alegado ato ilcito patronal foroso reconhecer que a pretenso de direito material deduzida na reclamatria possui ntida natureza de crdito trabalhista que, portanto, sujeita-se, para os efeitos da contagem do prazo de prescrio, regra estabelecida no art. 7, XXIX, da Constituio Federal. A matria deve ser dirimida luz da norma jurdica especfica acerca de crditos de contrato de trabalho, no caso, a norma constitucional referida, motivo pelo qual no se aplica o art. 177 do Cdigo Civil (fl. 412). O embargante sustenta que as reparaes de danos morais e materiais tm respaldo no Direito Civil, no podendo ser considerado como crdito trabalhista o pedido de indenizao por dano moral. Indica violados os artigos 177 do Cdigo Civil e 7, XXIX, da Constituio da Repblica. O e. Tribunal Regional deu provimento ao recurso ordinrio da Reclamada para, aplicando o prazo prescricional previsto na norma Constitucional, considerar prescritos os eventuais direitos anteriores a 19.12.1991, julgando improcedente o pedido contido na inicial e afastando a condenao imposta pela r. sentena, nos seguintes termos: (...) Diante disso, e considerando conforme objetivamente se extrai dos autos, que a culpa da reclamada que desencadeou o dano moral, ocorreu somente no perodo da alterao da funo do reclamante de Chefe para Assessor, no ano de 1978, at a sua cesso para a Secretaria da Sade, no ano de 1988, portanto por cerca de dez anos, e aplicando-se como parmetro o disposto no art. 478 da CLT, resolve a Junta arbitrar a indenizao no valor equivalente remunerao mensal do reclamante para cada ano, e tendo em vista que na data da extino do contrato de trabalho (26.05.95) a remunerao mensal do reclamante foi de R$ 4.100,60 (R$ 3.306,94 de salrio mais R$ 793,66 de gratificao de tempo de servio), conforme comprova o documento n 136 do volume de documentos, resta portanto fixada no valor de R$ 41.006,00, cujo valor dever ser corrigido monetariamente a partir de 26.05.95, acrescido de juros de mora a partir da data do ajuizamento da ao. (fl. 236) Tratam os presentes embargos da controvrsia relativa a que prazo prescricional deve ser adotado na Justia do Trabalho quando se discute a existncia de dano moral. Trata-se de matria de extrema relevncia, ainda mais levando-se em considerao que a competncia desta Justia Especializada para dirimir
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controvrsias que tais at pouco tempo atrs sequer era reconhecida. Observem-se, a respeito, apenas a ttulo de ilustrao, as palavras do Eminente Ministro Arnaldo Sssekind, citadas por Joo de Lima Teixeira Filho, na obra Instituies de Direito do Trabalho, Vol. 1, p. 635, que demonstram de forma cristalina a possibilidade de reconhecimento do Dano Moral nas relaes de trabalho: Seguindo a corrente doutrinria segundo a qual os direitos da personalidade, em sua essncia, emanam do direito natural, Arnaldo Sssekind sustenta que o dano moral est correlacionado com os direitos da personalidade, que devem ser considerados inatos, integrantes do universo paraestatal. E pontifica: O quotidiano do contrato de trabalho, com o relacionamento pessoal entre o empregado e o empregador, ou aqueles a quem este delegou o poder de comando, possibilita, sem dvida, o desrespeito dos direitos da personalidade por parte dos contratantes. De ambas as partes convm enfatizar embora o mais comum seja a violao da intimidade, da vida privada, da honra ou da imagem do trabalhador. Observa-se que, apesar de restar clara a possibilidade de advir da relao trabalhista injria a justificar a propositura de ao visando reparao dos danos morais causados, durante muito tempo persistiu dvida quanto competncia da Justia do Trabalho para julgar tais aes. Tais dvidas foram definitivamente dirimidas pelo exc. Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 238.737-4/SP, Relator Min. Seplveda Pertence, publicado no DJU de 05.02.1999, cuja ementa se transcreve: Justia do Trabalho: Competncia: Ao de Reparao de Danos decorrentes da imputao caluniosa irrogada ao trabalhador pelo empregador a pretexto de justa causa para a despedida e, assim, decorrente da relao de trabalho, no importando deva a controvrsia ser dirimida luz do Direito Civil. (grifou-se) Superada a questo da competncia da Justia do Trabalho para dirimir as causas reativas indenizao por danos morais decorrentes da relao de trabalho, outras questes passaram a atormentar os julgadores trabalhistas, sendo alvo inclusive de divergncias a nvel doutrinrio, bem como jurisprudencial. Inmeras questes tm suscitado acalorados debates, envolvendo, entre outros assuntos, o alcance da ofensa, a valorao do dano causado, e, a legislao aplicvel no que se refere prescrio matria que constitui o cerne do presente recurso. Importante se faz destacar, no intuito de dirimir a questo, que o dano moral possui natureza civil, encontrando-se previsto em nosso ordenamento jurdico, inicialmente no Cdigo Civil Brasileiro de 1916, e atualmente encontra regncia no Cdigo Civil Brasileiro de 2002, como tambm na Constituio Federal de 1988, conforme se depreende dos seguintes dispositivos: Art. 159. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito, ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano. (CCB/1916)
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Art. 953. A Indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na reparao do dano que dela resulte ao ofendido. Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, equitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso. (Cdigo Civil Brasileiro de 2002). Art. 954. A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo antecedente. Pargrafo nico. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal: a) o crcere privado; b) a priso por queixa ou denncia falsa e de m-f; c) a priso ilegal. (Cdigo Civil Brasileiro de 2002) Art. 5, V assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (Constituio Federal de 1988) Dessa forma, observada a natureza civil do pedido de reparao por danos morais, pode-se concluir que a indenizao deferida a tal ttulo de tal injria auferida em lide cujo trmite se deu na Justia do Trabalho, no constitui crdito trabalhista, e sim, crdito de natureza civil resultante de um ato praticado no curso da relao de trabalho, o que justifica a competncia desta Justia Especializada para a lide. Sendo certo que, a circunstncia de o fato gerador desse crdito de natureza civil ter ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, e ser decorrente da imputao caluniosa ou desonrosa irrogada ao trabalhador pelo empregador, no transmuda a natureza do direito, uma vez que, o dano moral se caracteriza pela projeo de um gravame na esfera da honra, da imagem do indivduo, ou seja, o gravame transcende os limites da condio de trabalhador do ofendido. Constatada a natureza civil do dano moral, tem-se que a prescrio segue a mesma natureza do direito, como alis j pacificado por esta c. Corte em relao ao FGTS. Logo, a prescrio a ser aplicada ao que vise a indenizao por dano moral, a prevista no Cdigo Civil Brasileiro de 1916, artigo 177, vintenria, ou, a prevista no novo Cdigo de 2002, artigo 205, decenal, adequando-se cada caso ao disposto no artigo 2028 do novo Cdigo, conforme a data em que nasceu o direito ao. o seguinte o teor dos artigos ora referidos: Art. 177. As aes pessoais prescrevem ordinariamente em vinte anos, as reais em dez entre presentes e, entre ausentes, em quinze, contados da data em que poderiam ter sido propostas. (Cdigo Civil Brasileiro de 1916).

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Art. 205. A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. (Cdigo Civil Brasileiro de 2002) Art. 2028. Sero os da lei anterior os prazos, quando reduzidos por este Cdigo, e se, na data de sua entrada em vigor, j houver transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada. (Cdigo Civil Brasileiro de 2002) Frise-se que tal entendimento encontra respaldo em parcela respeitvel da doutrina, como se v a seguir: O Supremo Tribunal Federal, reconhecendo a existncia de direito de natureza hbrida, acabou firmando entendimento de na aplicao da prescrio, deve prevalecer o maior prazo aplicvel as diversas naturezas, como forma de resguardar o exerccio do direito ao maior bem tutelado. No caso do FGTS, prevaleceu a prescrio trintenria sobre a qinqenal, como forma de proteger a parcela de natureza social desse direito. (...) Observando ambos os fundamentos, podemos verificar que, tanto a doutrina como a jurisprudncia distinguem os crditos decorrentes da relao de trabalho, como trabalhista tpico (de natureza pura) e trabalhista atpico (de natureza hbrida), reconhecendo que somente os primeiros que se submetem regra geral da prescrio constitucional, enquanto os trabalhistas atpicos, escampam de sua atrao em havendo regra anloga prpria. O Crdito trabalhista tpico, aquele cuja observncia interessa somente ao trabalhador, como os que se destinam a remunerar de alguma forma sua foa de trabalho, enquanto os conceituados como trabalhista atpico, apesar de poderem ter revestimento patrimonial e guardar origem na relao de trabalho, so de interesse social, no s da classe trabalhadora, tais como o direito integridade fsica e mental, segurana e previdncia social. Apesar da regra geral contida na Constituio Federal (art. 7 XXIX), atrair tanto direitos patrimoniais como no patrimoniais, devemos entender, porm, que essa atrao se faz somente em relao aos direitos de natureza tipicamente trabalhista, enquanto os atpicos, de natureza hbrida (trabalhista e social), escapam daquela, atrados por normas prescricionais mais apropriadas salvaguardar a ao jurdica, que tutela a parcela de natureza social daquele mesmo direito. Roberto Brebbia, ensina que dano moral ofende algum dos direitos inerentes personalidade e, logo, interessa a sociedade como um todo. O direito reparao de dano moral decorrente da relao de trabalho de natureza hbrida, porque nasce da relao de trabalho, mas tutela um direito de interesse da sociedade em geral (trabalhista e social), escapando da prescrio dos crditos tipicamente trabalhistas, atrado pela norma do art. 177 do Cdigo Civil, que regula a prescrio da anloga ao de reparao
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de dano civil. (Marco Antnio Miranda Mendes, Juiz do TRT da 24 Regio, em trecho extrado do artigo Prazo Prescricional do Dano Moral Trabalhista) No obstante o brilho das teses que defendem a aplicao da prescrio trabalhista, como antes elencado, com o devido respeito, no nos convencemos da argumentao oferecida, baseada, fundamentalmente, no reconhecimento da competncia da Justia do Trabalho para apreciar e julgar os pedidos respectivos de reparao. que a prescrio do direito de ao, com relao a algum direito, jamais pode ser fixada levando-se em conta a competncia do juzo para conhecer do pedido. Esta decorre, sem, da natureza da matria discutida, independentemente do ramo do Judicirio que deva apreciar o litgio. (...) ...no a competncia que fixa o prazo prescricional de uma ao. Alis, a prescrio instituto de direito material, enquanto que a competncia pertence ao direito processual. Logo, a prescrio do dano moral no Direito do Trabalho no a trabalhista, porque no se tratam as reparaes respectivas de verba trabalhista stricto sensu, mas de um crdito de natureza pessoal, a invocar a prescrio vintenria do art. 177, do Cdigo Civil, no importando, como j ressaltado, que tal questo seja discutida perante a Justia do Trabalho. (...) Assim, com o devido respeito queles que pensam de forma contrria, o entendimento mais adequando e consentneo para o caso de que a prescrio do dano moral praticado pelo empregado ou empregador em decorrncia da relao de emprego a vintenria. Dessa maneira, o prazo para acionar o auto do dano moral de vinte anos, seja perante a Justia comum, seja perante Justia do Trabalho, porque: a) a importncia da reparao do dano moral, que no tem natureza trabalhista, interessa no somente ao ofendido, mas, a toda a sociedade, como reconhece a melhor doutrina; b) o prazo prescricional do direito de ao no se afirma pela competncia do rgo julgador, mas, em rao da natureza da matria discutida; c) a Constituio Federal, quando fala em crditos resultantes da relao de trabalho, est a se referir aos crditos trabalhistas stricto sensu; d) a indenizao do dano moral constitui crdito de natureza pessoal; e) um dos mais importantes princpios que informam o Direito do Trabalho o da norma favorvel ao trabalhador, que ainda deve continuar norteando o intrprete moderno; a subordinao, como marca deste ramo do Direito, nunca vai desaparecer, apenas pode diminuir conforme a atividade desempenhada pelo trabalhador; f) finalmente, embora adaptados a uma nova realidade, preciso superar preconceitos e resgatar os princpios informadores do Direito do Trabalho, na busca da dignificao da pessoa humana. (Raimundo Simo
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de Melo, Procurador do Ministrio Pblico do Trabalho da 15 Regio, em trecho extrado do artigo Prescrio do Dano Moral no Direito do Trabalho) Imagine-se o seguinte exemplo: um funcionrio de determinado banco, em vias de encerrar seu caixa ao final do expediente, recebe a visita de um amigo. No dia seguinte, o gerente da instituio constata um desfalque no referido caixa, determinando a abertura de sindicncia e demitindo o funcionrio por justa causa. Por igual, oferece queixa-crime contra o exfuncionrio e seu amigo, acusado de co-autoria. Considerando que a acusao seja infundada, aos dois acusados assegurado o direito de mover uma ao de indenizao por danos morais. Ocorre que o exfuncionrio teria o prazo exguo de dois anos para ajuizar a ao, enquanto o seu amigo, por no manter relao de emprego com a instituio, ter o prazo de vinte anos, infinitamente superior. Ora, o fato que originou o ilcito o mesmo. A causa de pedir e o pedido so os mesmos. O ofensor e a acusao so exatamente as mesmas. Por qu, ento, a discrepncia nos prazos prescricionais a serem obedecidos? No parece razovel esta distino, mesmo porque configura uma afronta aos princpios da isonomia e da segurana jurdica. (Lus Marcelo Cavalcanti de Sousa, Advogado, em seu artigo Ainda a questo do dano moral na Justia do Trabalho. Efeitos negativos da deciso do Supremo Tribunal Federal: Prescrio e coisa julgada). O erro est simplesmente no fato de considerarem a reparao pecuniria um crdito decorrente da relao de trabalho. Esta posio em hiptese alguma corresponde com a verdade, posto que a indenizao simplesmente um quantum compensatrio que tem como causa um evento antijurdico e lesivo, portanto, constitui uma satisfao ao ofendido e uma responsabilidade do causador, consequentemente, no se trata de parcela ou contraprestao garantida legalmente aos empregados e que notoriamente se encontram elencadas em leis especficas, principalmente, na Consolidao das Leis do Trabalho, como: salrio mnimo, adicionais por servio extraordinrio, noturno, insalubre ou perigoso, remunerao de frias, abono pecunirio e outros. Ademais, a doutrina e a jurisprudncia apontam outros tipos de reparao do dano moral. A fim de demonstrar o aduzido, transcrevo algumas citaes ipsis litteris: ... no dano moral, outras modalidade de reparao existem, no se encontrando no dinheiro a exata reparabilidade e, haja vista a impossibilidade de se repor as coisas ao estado primitivo; contudo, o dinheiro exercer vtima o efeito compensatrio, diminuindo as conseqncias da leso a direito personalssimo... ... No se deve esquecer que a sentena condenatria poder impor obrigao diversa da pecuniria, como a de fazer, exemplificando-se com a
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retratao pblica, que seja perante a empresa, ou nota esclarecedora em jornal de grande circulao... ... O dano moral no precisa ser recomposto, necessariamente, mediante indenizao. Este posicionamento doutrinrio ratificado pela jurisprudncia em grande nmero de decises... O importante que se refaa a ordem scio-jurdica lesada, o que se pode obter mediante providncias outras, tais como publicaes e prestaes de servios... A propsito, convm destacar que a retratao feita publicamente sequer tem valor econmico, assim, obviamente no se enquadra na terminologia de crdito trabalhista, todavia, como vem sendo tratada a matria. Percebe-se desse contexto que uma incoerncia, pois, se porventura um empregado vir ajuizar uma ao, aps o binio estipulado quanto aos crditos trabalhistas, requerendo apenas a retratao do empregador, esta estar extempornea caso seja aplicada a prescrio bienal, portanto, verificado o absurdo da adoo da tese dos dois anos, torna-se mais correta e justa a utilizao da prescrio vintenal. (Marcelo Pessa, psgraduando em Direito Processual Civil e Direito Processual do Trabalho pela UNESA/RJ, em trecho do artigo Prescrio do Dano Moral Trabalhista). Diante de todo o exposto, tendo a c. Terceira Turma mantido a deciso regional que aplicou hiptese a prescrio contida no inciso XXIX, do artigo 7 da Constituio Federal, acabou por violar o disposto no artigo 177 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916, que prev para o caso a prescrio vintenria, motivo pelo qual conheo do recurso por violao do citado dispositivo legal. II MRITO Conhecido o recurso por violao do artigo 177 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916, e, uma vez que o e. Tribunal Regional analisou o recurso da Reclamada, quanto existncia do dano moral, apenas no que se refere ao perodo posterior a 19/12/1991, considerado prescrito o perodo anterior, impem-se, como conseqncia lgica, o provimento do recurso para, aplicando ao caso a prescrio vintenria, determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional, fim de que examine o recurso ordinrio em relao ao tema dano moral como entender de direito, afastado o bice da prescrio qinqenal. Fica prejudicada a anlise do outro tema trazido no recurso. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer dos Embargos por violao do artigo 177 do Cdigo Civil Brasileiro de 1916, vencidos os Exmos. Ministros Rider Nogueira de Brito, Joo Batista Brito Pereira e Maria Cristina Irigoyen Peduzzi; e, no mrito, por unanimidade, dar-lhes provimento para, aplicando ao caso a prescrio vintenria, determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional, a fim de que examine o Recurso Ordinrio da Reclamada em relao ao tema dano moral
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como entender de direito, afastado o bice da prescrio qinqenal, ficando prejudicada a anlise do outro tema trazido no presente recurso. Braslia, 16 de fevereiro de 2004. Lelio Bentes Corra, relator.

DISSDIO COLETIVO. ENTE PBLICO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA


DISSDIO COLETIVO. ENTE PBLICO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA. 1. Entidade sindical representativa de servidores pblicos ingressa com dissdio coletivo rogando Justia do Trabalho que se pronuncie sobre greve deflagrada em virtude de suposta mora da municipalidade na concesso de reajuste salarial. 2. Carece de possibilidade jurdica o pleito de instaurao de dissdio coletivo em face de ente pblico. Inteligncia dos arts. 37, caput, incs. X, XI, XII e XIII, 39, 3, e 169, caput e 1, incs. I e II, da CF/88, e da L.C. 101/ 2000. 3. Se a Constituio da Repblica no reconhece a conveno coletiva de trabalho nem o acordo coletivo ao servidor pblico subentendido nessa expresso todo trabalhador subordinado que mantenha vnculo, administrativo ou celetista, com pessoa jurdica de direito pblico (OJ n 265/SDI-I-TST), tambm lhe nega o sucedneo dessas fontes formais de Direito do Trabalho, que a sentena normativa (O.J. n 05/SDC-TST). 4. Bem se compreende tal restrio, porquanto a administrao pblica direta, autrquica ou fundacional s pode conceder vantagem ou aumento de remunerao, a qualquer ttulo, ao seu pessoal mediante autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias e prvia dotao oramentria, sem extrapolar os limites estabelecidos na Lei de Responsabilidade Fiscal. 5. Recurso ordinrio interposto pelo Municpio a que se d provimento para julgar extinto o processo, sem exame do mrito. (Processo n TST-RXOF e RODC-594-2003-000-15-00 Ac. SDC)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Ofcio e Recurso Ordinrio em Dissdio Coletivo n TST-RXOF e RODC-594/2003-000-15-00.8, em que Remetente TRT 15 REGIO e Recorrente MUNICPIO DE JABOTICABAL e Recorrido SINDICATO DOS FUNCIONRIOS PBLICOS MUNICIPAIS DE JABOTICABAL. SINDICATO DOS FUNCIONRIOS PBLICOS MUNICIPAIS DE JABOTICABAL ajuizou dissdio coletivo de greve em face de MUNICPIO DE
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JURISPRUDNCIA

JABOTICABAL. Pretendeu obter declarao de no-abusividade do movimento paredista promovido, com ordem de pagamento de salrios quanto aos dias de paralisao. Sucessivamente, pugnou pelo reconhecimento da mora do Municpio no tocante concesso de reajuste salarial, ante o disposto no art. 37, inciso X, da Constituio da Repblica. O Eg. 15 Regional rejeitou as preliminares de impossibilidade jurdica do pedido, litispendncia, ilegitimidade de parte e inpcia da inicial, argidas em contestao, e, no mrito, julgou procedente o pleito principal, fixando multa em desfavor do ente pblico por litigncia de m-f (fls. 1258/1261). Irresignado, o Municpio Suscitado interpe recurso ordinrio (fls. 1301/ 1326), mediante o qual aduz a nulidade do v. acrdo a quo, devido a suposto cerceamento de defesa, e renova a argio de impossibilidade jurdica do pedido, visto deter natureza de pessoa jurdica de direito pblico interno. Superados tais bices, propugna a abusividade da greve, bem como a no-obrigatoriedade de pagamento dos salrios do perodo correspondente. Por fim, requer a excluso da multa atribuda a ttulo de litigncia de m-f. O Ministrio Pblico do Trabalho opina pelo conhecimento e provimento do recurso (fls. 1350/1352). o relatrio. 1 CONHECIMENTO Conheo do recurso ordinrio, regularmente interposto. 2 MRITO DO RECURSO 2.1 Nulidade do acrdo regional Cerceamento de defesa Uma vez que vislumbro deciso favorvel ao Recorrente, deixo de pronunciarme a respeito da nulidade alegada, a teor do art. 249, 2, do CPC. 2.2 Impossibilidade jurdica do pedido O Sindicato dos Funcionrios Pblicos do Municpio de Jaboticabal ingressou com dissdio coletivo rogando Justia do Trabalho que certificasse a legitimidade de movimento grevista deflagrado em virtude de suposta mora do Suscitado na concesso de reajuste salarial, sem prejuzo da remunerao relativa ao perodo em que as atividades laborais permaneceram suspensas. O Eg. 15 Regional rejeitou as preliminares argidas em contestao, pronunciando-se favoravelmente pretenso deduzida. O ente pblico ainda ficou condenado ao pagamento de multa por litigncia de m-f. (fls. 1258/1261).

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Da porque o Municpio interpe recurso ordinrio, mediante o qual renova a argio de impossibilidade jurdica do pedido. Solicita, outrossim, a excluso da multa sofrida. Assiste razo ao Recorrente: cumpri aqui declarar a impossibilidade jurdica do pedido, porquanto invivel o pleito de instaurao de dissdio coletivo em face de ente pblico. Com efeito, note-se que a administrao pblica direta, autrquica ou fundacional s pode conceder vantagem ou aumento de remunerao, a qualquer ttulo, ao seu pessoal, mediante autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias e prvia dotao oramentria, sem exceder os limites estabelecidos na Lei de Responsabilidade Fiscal (arts. 37, caput, incs. X, XI, XII e XIII, 39, 3, e 169, caput e 1, incs. I e II, da CF/88, e L.C. n 101/2001). Como ensina CRMEN LCIA ANTUNES ROCHA, a lei e apenas a lei fonte formal a fundamentar o dispndio legtimo de recursos pblicos, inclusive com o pagamento de pessoal (Princpios constitucionais dos servidores pblicos. So Paulo: Saraiva, 1999, pg. 286). Por isso que a Constituio da Repblica no conferiu aos servidores pblicos a faculdade de firmar acordo ou conveno coletivos (arts. 39, 3, e 7, inciso XXVI, da CF). E figurando a demonstrao do insucesso da negociao coletiva tendente ao acordo ou conveno coletivos como condio da ao (art. 114, 1 e 2, da CF), negou-se ao servidor pblico, igualmente, a faculdade de ajuizar dissdio coletivo. Na esteira desse raciocnio, a exegese esposada pela Eg. Seo de Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho na Orientao Jurisprudencial n 05, de seguinte teor: 05. DISSDIO COLETIVO CONTRA PESSOA JURDICA DE DIREITO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA. Aos servidores pblicos no foi assegurado o direito ao reconhecimento de acordos e convenes coletivos de trabalho, pelo que, por conseguinte, tambm no lhes facultada a via do dissdio coletivo, falta de previso legal. Vale salientar que servidor pblico todo trabalhador subordinado que mantenha vnculo, administrativo ou celetista, com pessoa jurdica de direito pblico. A corroborar o sentido amplo da expresso servidor pblico, observe-se a redao da OJ n 265-SDI-I/TST: 265. ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da Constituio Federal. (Sem destaque no original) Assim, com fundamento na jurisprudncia pacfica do Eg. Tribunal Superior do Trabalho sobre a matria, reformo a v. sentena impugnada, para julgar extinto o
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JURISPRUDNCIA

processo, sem exame do mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil. Ante a sucumbncia, inverto o respectivo nus no que se refere s custas processuais. Resulta prejudicada a multa imposta ao Municpio a ttulo de litigncia de m-f. Isto posto, Acordam os Ministros da Seo Especializada em Dissdios Coletivos do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Ofcio e do Recurso Ordinrio interposto pelo Municpio de Jaboticabal e, no mrito, darlhes provimento para julgar extinto o processo, sem exame do mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do Cdigo de Processo Civil, invertido o nus da sucumbncia. Prejudicada a multa imposta por litigncia de m-f. Braslia, 12 de fevereiro de 2004. Joo Oreste Dalazen, relator.

EMBARGOS DECLARATRIOS
EMBARGOS DE DECLARAO. TEXTO IDNTICO AO ANTERIOR. FUNDAMENTAO DIVORCIADA DOS TERMOS DA DECISO EMBARGADA. REITERAO DE PROCEDIMENTO TEMERARIO. MAJORAO DA MULTA. 1. Aps ter sido considerado temerrio o procedimento de, pela quarta vez, apresentar razes recursais idnticas e de ser reputado litigante de m-f, a pretexto de opor novos Embargos de Declarao, a reclamada reproduz integralmente as razes dos primeiros embargos de declarao, inclusive quanto a data e objeto. Esclarece que ditos embargos so postos ao primeiro acrdo prolatado nos embargos infringentes. Esse procedimento atenta contra a boa ordem processual e contraria a boa-f que deve presidir o direito de defesa e mostra quo evidente o intuito da empresa embargante em protelar, retardando de modo injustificado o andamento do processo; prtica que autoriza a majorao da multa de que cogita o 538, pargrafo nico do CPC.
Embargos de Declarao rejeitados, majorando a multa por embargos protelatrios.

(Processo n TST-ED-E-AIRR-807.434/01 Ac. SBDI 1)


Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Embargos em Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-ED-E-AIRR807.434/2001.3, em que Embargante RAM INDSTRIA E COMRCIO LTDA. e Embargada MARIA DA CONCEIO MATIAS DE SOUZA. Esta Subseo, mediante o acrdo de fls. 191/193, no conheceu dos Embargos, sob o fundamento de que incidente a Smula 353, uma vez que a Turma negara provimento a Agravo de Instrumento por falta de impugnao especfica
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JURISPRUDNCIA

contra o despacho denegatrio do Recurso de Revista. Destacou, ainda, que os Embargos no impugnaram os fundamentos lanados pela Turma. Opostos Embargos de Declarao a fls. 200/204, esta Subseo proferiu deciso a fls. 216/218, com a seguinte ementa: RECURSO. FUNDAMENTAO. LIDE TEMERRIA. PROCRASTINAO DO FEITO. MULTA. INDENIZAO. Incorre em lide temerria quem pela quarta vez seguida apresenta razes recursais idnticas, sem sequer combater os fundamentos de cada uma das decises recorridas, em manifesta procrastinao injustificada do andamento do processo. Tambm incorre no pecado da protelao, a parte que, ao opor embargos de declarao, foge ao escopo dos arts. 897-A da CLT e 535 do CPC. Embargos de Declarao com imposio das penalidades previstas nos arts. 538, pargrafo nico, 17 e 18 do CPC. (fls. 216). Em razo disso, aplicou-se as seguintes penalidades embargante: a) multa de 1% (um por cento) sobre o valor corrigido da causa, em favor da reclamante, na forma e nos termos do art. 538, pargrafo nico, do CPC; b) multa de 1% (um por cento) sobre o valor corrigido da causa, nos termos e na forma dos arts. 17, inc. V, e 18 do CPC, por procedimento temerrio; c) indenizao em favor da reclamante, fixada em 10% (dez por cento) do valor corrigido da causa, com base no art. 18, caput e 2, do CPC. Agora, reclamada a pretexto de opor novos Embargos de Declarao, reproduz integralmente as razes dos primeiros embargos de declarao, inclusive quanto a data e objeto. Esclarece que ditos embargos so postos ao primeiro acrdo prolatado nos embargos infringentes (fls. 225/229, fac-smile a fls. 220/224). o relatrio. VOTO Embargos de Declarao firmados por procurador habilitado. Esta Subseo, mediante o acrdo de fls. 191/193, no conheceu dos Embargos, sob o fundamento de que incidente a Smula 353, uma vez que a Turma negara provimento a Agravo de Instrumento por falta de impugnao especfica contra o despacho denegatrio do Recurso de Revista. Destacou, ainda, que os Embargos no impugnaram os fundamentos lanados pela Turma. Opostos Embargos de Declarao a fls. 200/204, esta Subseo proferiu deciso a fls. 216/218, com a seguinte ementa: RECURSO. FUNDAMENTAO. LIDE TEMERRIA. PROCRASTINAO DO FEITO. MULTA. INDENIZAO. Incorre em lide temerria quem pela quarta vez seguida apresenta razes recursais idnticas, sem sequer combater os fundamentos de cada uma das decises recorridas, em manifesta procrastinao injustificada do andamento do processo. Tambm incorre no pecado da protelao, a parte que, ao opor embargos de
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declarao, foge ao escopo dos arts. 897-A da CLT e 535 do CPC. Embargos de Declarao com imposio das penalidades previstas nos arts. 538, pargrafo nico, 17 e 18 do CPC. (fls. 216). O dispositivo da deciso proferida naqueles embargos, consigna: ACORDAM os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, rejeitar os Embargos de Declarao e, pelo voto prevalente do Exmo. Ministro Presidente da Sesso, condenar a reclamada nos seguintes ttulos: a) multa de 1% (um por cento) sobre o valor corrigido da causa, em favor da reclamante, na forma e nos termos do art. 538, pargrafo nico, do CPC; b) multa de 1% (um por cento) sobre o valor corrigido da causa, nos termos e na forma dos arts. 17, inc. V, e 18 do CPC, por procedimento temerrio; c) indenizao em favor da reclamante, fixada em 10% (dez por cento) do valor corrigido da causa, com base no art. 18, caput e 2, do CPC (...). Braslia, 05 de abril de 2004. A pretexto de opor novos Embargos de Declarao, reproduz integralmente as razes dos primeiros embargos de declarao, inclusive quanto a data e objeto. Esclarece que ditos embargos so postos ao primeiro acrdo prolatado nos embargos infringentes (fls. 225/229, fac-smile a fls. 220/224). Isto , a reclamada mesmo aps ter sido condenada por litigncia de m-f (por ter aduzidas, pela quarta vez consecutiva, as mesmas argumentaes j utilizadas em recursos anteriores) ope novos Embargos de Declarao de idntico teor ao julgado anteriormente por esta Subseo. De fato, a reclamada sequer teve o cuidado de alterar a data do documento. Ou seja, os embargos sob exame tm a mesma data e teor dos anteriores, j julgados. Tanto assim, que reproduz fls. 226 a mesma frase contida no primeiro item dos Embargos de Declarao (fls. 201): o presente recurso interposto contra Acrdo proferido por esse Colendo Tribunal, publicado no DJU em 12 de fevereiro prximo passado, sendo o dies ad quem para apresentao do presente a data de 17.02.04 (tera-feira) (grifou-se). Como a petio do fac-smile dos Embargos de Declarao foram protocolizados em 29/4/2004, ento a prpria reclamada, confessadamente, assume a intempestividade de sua manifestao. Alm disso, a argumentao deduzida est dissociada do fundamento de ambas as decises prolatadas por esta Corte, o que demonstra a no observncia dos requisitos do art. 535 do CPC. Ou seja, os presentes embargos no trazem qualquer referncia aos acrdo imediatamente anterior, apresentando-se, por isso, manifestamente desfundamentados. Esse quadro mostra quo evidente o intuito da empresa embargante em protelar, retardando de modo injustificado o andamento do processo; prtica que autoriza a majorao da multa de que cogita o 538, pargrafo nico do CPC.

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Lembre-se que dever que o advogado aconselhar o cliente a no ingressar em aventura judicial (art. 2, pargrafo nico, inc. VII, do Cdigo de tica e Disciplina da OAB), que, obviamente, engloba o de aconselhar a parte a no proceder de modo temerrio e, tambm, de no reiterar procedimento j repudiado, no mesmo feito. Isto posto, REJEITO os Embargos de Declarao, por desfundamentados, e ELEVO a multa aplicada em favor da reclamante, com base no art. 538, pargrafo nico, do CPC, de 1% (um por cento) para 10% (dez por cento) sobre o valor atribudo causa (R$ 21.484,01), ora calculado em R$ 2.148,40 (dois mil, cento e quarenta e oito reais e quarenta centavos), com a advertncia inserta na parte final do referido dispositivo. Sem prejuzo da intimao nos termos do art. 236 caput do CPC, remeta-se reclamada, ora embargante, por via postal, cpia do Recurso de Revista, do Agravo de Instrumento, dos Embargos SDI-1 e de ambos os Embargos de Declarao opostos perante esta Subseo, acompanhadas das respectivas decises, observando-se o endereo contido no auto de citao e penhora de fl. 107. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I rejeitar os Embargos de Declarao; II elevar a multa aplicada em favor da reclamante, com base no art. 538, pargrafo nico, do CPC, de 1% (um por cento) para 10% (dez por cento) sobre o valor atribudo causa (R$ 21.484,01), ora calculado em R$ 2.148,40 (dois mil, cento e quarenta e oito reais e quarenta centavos), com a advertncia inserta na parte final do referido dispositivo; III sem prejuzo da intimao nos termos do art. 236 caput do CPC, determinar a remessa diretamente reclamada, ora embargante, por via postal, de cpia do Recurso de Revista, do Agravo de Instrumento, dos Embargos SDI-1 e de ambos os Embargos de Declarao opostos perante esta Subseo, acompanhadas das respectivas decises, observando-se o endereo contido no auto de citao e penhora de fl. 107. Braslia, 17 de maio de 2004. Joo Batista Brito Pereira, relator.

GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA. INDENIZAO


1. EXPEDIO DE OFCIOS ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. NO-CONHECIMENTO. As hipteses de conhecimento do recurso de revista so aquelas previstas no artigo 896 da CLT. No tendo a Recorrente apontado violao de dispositivo constitucional ou de lei federal, contrariedade Smula de jurisprudncia uniforme do Tribunal Superior do Trabalho ou divergncia jurisprudencial apta, no h como conhecer do recurso de revista. 2. INDENIZAO. ESTABILIDADE-GESTANTE. A jurisprudncia sobre esta matria restou pacificada nesta Corte, conforme disposio do Enunciado n 244 do TST, que apresenta o seguinte
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JURISPRUDNCIA

teor: a garantia de emprego gestante no autoriza a reintegrao, assegurando-lhe apenas o direito a salrios e vantagens correspondentes ao perodo e seus reflexos. 3. Recurso de revista parcialmente conhecido e provido. FONTE????
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Recurso de Revista n TST-RR558.037/99.6, em que Recorrente SNIA REGINA DO NASCIMENTO e so Recorridos LITT INTERNACIONAL TRABALHOS TEMPORRIOS LTDA e MARTIMA SEGUROS S.A. O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, mediante o acrdo de fls. 123/126, complementado fl. 133, deu provimento parcial ao recurso ordinrio da Reclamante, condenando a reclamada Martima Seguros S.A. ao pagamento da indenizao correspondente ao seguro-desemprego e determinou a expedio de ofcio Ordem dos Advogados do Brasil para apurao de irregularidades. Manteve a respeitvel sentena (fls. 97/99) pela qual houve a determinao de anotao do contrato de trabalho na CTPS da Reclamante, condenao ao pagamento de honorrios advocatcios e foram julgados improcedente os pedidos de reconhecimento da estabilidade da empregada gestante e de pagamento da indenizao correspondente. A Reclamante interpe recurso de revista s fls. 134/138, com fundamento na alnea a do artigo 896 da CLT. Sustenta ser devida a indenizao decorrente de estabilidade provisria da gestante, apontando contrariedade ao Enunciado n 244 do Tribunal Superior do Trabalho. Requer a reconsiderao do decidido quanto determinao do Tribunal Regional de expedio de ofcio Ordem dos Advogados do Brasil. Admitido o recurso de revista pelo despacho de fl. 139. Contra-razes da Reclamada Litt Internacional Trabalhos Temporrios Ltda., fls. 144/148, e da Reclamada Martima Seguros S.A., fls. 149/150. Sem remessa dos autos Procuradoria-Geral do Trabalho, por fora do artigo 82 do RITST. o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO 1 Indenizao. Estabilidade. Gestante O Tribunal Regional manteve a sentena pela qual se indeferiu os pedidos de reconhecimento da estabilidade gestante e de pagamento da indenizao correspondente, sob o fundamento de que a pretenso de obter salrio sem a devida prestao de trabalho caracteriza abuso de direito. A deciso encontra-se amparada nos seguintes termos:
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JURISPRUDNCIA

A r. sentena de origem reconheceu a nulidade dos contratos temporrios, tendo em vista terem excedido 90 dias, transformando-o em contrato por prazo indeterminado. Verifica-se dos autos que a Reclamante foi dispensada em 19.01.96. Apesar de ter sido encaminhada ao Sindicato da Categoria em 31.01.96 e de l comparecer em data de 06/02/96, conforme documentos de fls. 07 e 08, o ajuizamento da presente Reclamao Trabalhista ocorreu somente em 09/12/96, isto , 10 meses depois. Com a mora do rgo de representao, impossibilitada ficou a Reclamante de ser reintegrada ao trabalho, porquanto o prazo estabilitrio fluiu integralmente antes da propositura da ao. A norma constitucional visa dar garantia ao emprego e no aos salrios. Tendo transcorrido in albis o perodo estabilitrio, tem-se na verdade, que a reclamante no pretende a garantia de emprego, mas de salrios, que como j dito, no so garantidos constitucionalmente. Esclarea-se, por oportuno, que o Enunciado n 244, do C. TST foi editado antes da promulgao da atual carta magna, e a partir desta tornouse inaplicvel. H de se reformar, portanto, a r. deciso, por caracterizar-se abuso de direito a obteno de salrio sem a devida prestao de trabalho, fato este verificado no presente caso, em que se verifica a impossibilidade de reintegrao ao emprego (fl. 125). A Reclamante interpe recurso de revista, sustentando ser devida a indenizao decorrente de estabilidade provisria da gestante, apontando contrariedade ao Enunciado n 244 do Tribunal Superior do Trabalho. O Enunciado n 244 do TST estabelece que a garantia de emprego gestante no autoriza a reintegrao, mas garante o pagamento de salrios e vantagens correspondentes ao perodo de estabilidade. O Tribunal Regional, por sua vez, concluiu que a empregada detentora da estabilidade por gravidez, tem direito to-somente reintegrao no emprego, sendo indevida qualquer indenizao. Acrescentou que a delonga no ajuizamento da ao importa na impossibilidade de reintegrao e reformou a sentena para julgar improcedente o pedido de pagamento dos salrios decorrentes da estabilidade. O fato de o Regional concluir pela inexistncia de direito ao pagamento de salrios e vantagens da Autora, em virtude da estabilidade de gestante, caracteriza a contrariedade ao Enunciado n 244 do TST. Conheo. 2 Expedio de ofcio ordem dos advogados do Brasil Insurge-se a Reclamante contra a determinao de expedio de ofcios Ordem dos Advogados do Brasil, alegando inexistir nos autos qualquer irregularidade que justifique tal postura.
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No trouxe a Recorrente, entretanto, qualquer fundamento para o conhecimento do recurso, conforme previso contida no artigo 896 da CLT, tendose limitado a requerer a reconsiderao da determinao. No conheo. II MRITO Indenizao. Estabilidade-gestante A jurisprudncia encontra-se pacificada no sentido de serem devidos salrios e vantagens correspondentes ao perodo de estabilidade da empregada gestante. Este o comando do Enunciado n 244 do Tribunal Superior do Trabalho, cujo teor transcrevo: A garantia de emprego gestante no autoriza a reintegrao, assegurando-lhe apenas o direito a salrios e vantagens correspondentes ao perodo e seus reflexos. O fato de a Reclamante haver ajuizado a presente reclamao trabalhista apenas 10 meses aps a dispensa no afasta o direito ao pagamentos dos salrios e vantagens decorrentes da estabilidade gestante, tendo em vista que a construo jurisprudencial no sentido de abuso de direito pelo fato da delonga da gestante no ajuizamento da reclamao trabalhista decorreu do raciocnio equivocado de ter a empregada gestante interesse em permanecer inerte, quando evidente que tal postura somente propiciar prejuzos a quem lhes deu causa. Tal como sustentado na doutrina ptria, a estabilidade assegurada no Texto Constitucional reveste-se de carter dplice, pois no s tem a finalidade de resguardar o direito da trabalhadora, mas, principalmente, proteger o nascituro. Dou provimento ao recurso de revista, para condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao correspondente estabilidade-gestante. Rearbitro o valor da condenao em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais). Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista quanto ao tema expedio de ofcios Ordem dos Advogados do Brasil. Por unanimidade, conhecer do recurso de revista por divergncia jurisprudencial e, no mrito, dar-lhe provimento, para condenar a Reclamada ao pagamento de indenizao correspondente estabilidade-gestante. Rearbitro o valor da condenao em R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais). Braslia, 12 de novembro de 2003. Emmonel Pereira, relator.

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HONORRIOS ADVOCATCIOS. VIOLAO A DISPOSITIVO LEGAL


HONORRIOS ADVOCATCIOS. FIXAO DO PERCENTUAL DE 15% SOMENTE NO CLCULO DE LIQUIDAO. IMPUGNAO NA FASE DA EXECUO. DIREITO ADQUIRIDO NO-FIXAO. VIOLAO DO ART. 896 DA CLT. Na fase de execuo, os clculos foram efetuados para os honorrios advocatcios considerando o percentual de 15% (quinze por cento). A fixao desse percentual somente na fase de execuo no ofende a coisa julgada art. 5, XXXVI, da Constituio Federal. No h dvida de que esse percentual est de acordo com a norma legal art. 11, 1, da Lei n 1.060/1950. Entretanto, interpretativa a indagao acerca de o percentual ter sido fixado somente na execuo. Portanto, se a matria comporta interpretao, no se pode ter por violada a coisa julgada. Nesse sentido expressa a Orientao Jurisprudencial n 123 da SDI2. Recurso de Embargos no conhecido. (Processo n TST-E-RR-694.422/00 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-694422/2000.4, em que Embargante BANCO DO BRASIL S/A e Embargada FEDERAO DOS EMPREGADOS EM ESTABELECIMENTOS BANCRIOS DE SANTA CATARINA. RELATRIO A 3 Turma no conheceu do Recurso de Revista do Banco em relao ao percentual fixado para os honorrios advocatcios, por no caracterizada violao do art. 5, XXXVI, da Constituio Federal (Acrdo de fls. 665/668). O Banco ingressa com recurso de Embargos SDI, alegando ofensa ao art. 896 da CLT, fls. 670/675. Impugnao, fls. 685/687. Os autos no foram encaminhados ao Ministrio Pblico do Trabalho. VOTO Prazo observado. Representao vlida, fl. 676/676v.

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1 HONORRIOS ADVOCATCIOS NO PERCENTUAL DE 15% FIXADO SOMENTE NO CLCULO DE LIQUIDAO IMPUGNAO NA FASE DA EXECUO DIREITO ADQUIRIDO VIOLAO DO ART. 896 DA CLT 1.1 Conhecimento No se discute aqui a fixao de honorrios advocatcios na execuo, mas apenas o percentual devido. A Vara do Trabalho, examinando os Embargos Declaratrios do Banco, no processo de conhecimento, entendeu que a Sentena foi omissa quanto aos honorrios assistenciais. Mas, suprindo omisso nos Embargos Declaratrios, declarou improcedente o pedido em relao verba honorria. No Recurso Ordinrio, a Federao postulou o acrscimo da condenao em honorrios advocatcios, no percentual de 15%, pedido esse deferido (Acrdo regional de fls. 199/208). Na fase de execuo, fls. 531/534, o Banco insurge-se contra o ndice aplicado pelo Regional. Alega que (...) deve ser expurgado o valor de honorrios lanados no clculo, eis que o ndice de 15% inexiste no comando da sentena, e inexistindo qualquer parmetro de fixao, os mesmos no podem ser executados, sob pena de ferir-se a coisa julgada (...), fl. 533. O Banco, no presente Apelo, insiste que sua Revista merecia conhecimento por ofensa coisa julgada, razo pela qual a deciso da Turma violou o art. 896 da CLT. Segundo o Banco, na fase de conhecimento no foi fixado qualquer percentual para os honorrios assistenciais. Faamos um histrico dos fatos. A Sentena proferida na Reclamao no se pronunciou sobre honorrios advocatcios, fls. 46/50. Interpostos Embargos Declaratrios, a Junta ressaltou serem indevidos os honorrios assistenciais, por duas razes: a Reclamada Federao, e no sindicato, e no pode ser assistente judiciria de si mesma. E sequer foram preenchidos os requisitos do art. 14 da Lei n 5.584/70, fls. 54/56. O Regional, no entanto, deu provimento ao Recurso Ordinrio da Federao para acrescer condenao o pagamento dos honorrios advocatcios, fls. 207/208. Na fase de execuo, os clculos foram efetuados para a verba honorria, considerando o percentual de 15% (quinze por cento), fl. 489. A fixao desse percentual somente na fase de execuo, segundo o Banco, ofende a coisa julgada art. 5, XXXVI, da Constituio Federal. Sem razo o Banco. No ttulo executivo judicial foi o Banco condenado a pagar os honorrios advocatcios.
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O fato de o percentual de 15% (quinze por cento) ser fixado somente na execuo ofende a coisa julgada? No h dvida de que o percentual de 15% (quinze por cento) est de acordo com a norma legal art. 11, 1, da Lei n 1.060/1950. Entretanto, interpretativa a indagao acerca de o percentual ter sido fixado somente na execuo. Na hiptese dos autos, caso o perito tivesse excludo dos clculos o valor dos honorrios advocatcios, a sim, entendo que ficaria literalmente violada a coisa julgada. Portanto, se a matria comporta interpretao, no se pode ter por violada a coisa julgada. Nesse sentido expressa a Orientao Jurisprudencial n 123 da SDI2: O acolhimento da ao rescisria calcada em ofensa coisa julgada supe dissonncia patente entre as decises exeqenda e rescindenda, o que no se verifica quando se faz necessria a interpretao do ttulo executivo judicial para se concluir pela leso coisa julgada. Assim, no demonstrada ofensa ao art. 5, XXXVI, da constituio Federal, correta a deciso da Turma quanto ao no-conhecimento do Recurso de Revista do Banco. Intacto o art. 896 da CLT. No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de Embargos. Braslia, 22 de maro de 2004. Jos Luciano de Castilho Pereira, relator.

JUSTA CAUSA. IMPROBIDADE


JUSTA CAUSA IMPROBIDADE CRIME AO PENAL Se o ato cometido pelo Reclamante, que determinou a sua despedida por justa causa, o mesmo ato comprovado como crime na esfera penal, em deciso transitada em julgado, no se pode mais questionar se o Reclamante praticou ou no falta grave por improbidade. o que dispunha o art. 1.525 do CCB em sua redao anterior: A responsabilidade civil independente da criminal; no se poder, porm, questionar mais sobre a existncia do fato, ou quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no crime. Embargos no conhecidos. (Processo n TST-E-RR-79.968/93 Ac. SBDI 1)
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-79.968/1993.2, em que Embargante ADAUTO BECKHAUSER e Embargada UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA UFSC. A Eg. 2 Turma conheceu do Recurso de Revista da Reclamada por violao do art. 482, a, da CLT e, no mrito, deu-lhe provimento para, reconhecendo a justa causa ensejadora da demisso do Reclamante, restabelecer a sentena que julgara improcedente a Reclamao. Esclareceu que a falta grave imputada ao Reclamante, que acarretou o despedimento por justa causa, o mesmo fato comprovado como crime na esfera penal e, assim sendo, o fato delituoso no mais podia ser objeto de questionamento na esfera trabalhista, nos termos do art. 1.525 do CCB anterior. Entendeu, ainda, que, no obstante a extino de punibilidade, em razo da prescrio, a prtica do ato delituoso foi reconhecida por sentena, produzindo efeitos na esfera trabalhista, em que se discute a falta grave por improbidade (fls. 433/440). Os Embargos de Declarao opostos, s fls. 442/446, foram acolhidos, pelo acrdo de fls. 449/452, apenas para prestar esclarecimentos. O Reclamante interpe Embargos, alegando que, embora a Turma tenha conhecido do Recurso de Revista por violao do art. 482, alnea a, da CLT, tal dispositivo no foi indicado pela Reclamada nas razes de Revista como ofendido, acarretando a afronta ao art. 896 da CLT. Afirma que as alegaes veiculadas na Revista no tm correspondncia com o que decidido pelo Tribunal Regional, pois entendeu a Corte de origem que no restou provada a falta grave e que o inqurito administrativo estava viciado, e a Reclamada, por outro lado, questionou apenas a questo da opo pelo FGTS e da no aplicao ao Autor da estabilidade prevista no art. 19 do ADCT. Afirma que a deciso criminal juntada aos autos elide apenas um dos fundamentos adotados pelo Tribunal Regional, qual seja, quanto prtica de falta grave, permanecendo ntegra a deciso quanto nulidade do inqurito administrativo e o reconhecimento da estabilidade no emprego. Argumenta, por fim, e a ttulo de ilustrao, que a prpria 2 Turma j havia decidido em outro processo que a condenao na Justia Criminal no serve, por si s, para caracterizar o ilcito trabalhista, conforme aresto que transcreve (fls. 455/469). Contra-razes pela Reclamada s fls. 472/476. Parecer da douta Procuradoria Geral do Trabalho, s fls. 481/485, pelo no conhecimento dos Embargos. o relatrio. VOTO Satisfeitos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade, relativos tempestividade (fls. 453 e 455) e representao processual (fls. 430 e 19), passo ao exame dos Embargos.

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I CONHECIMENTO 1 Violao do art. 896 da CLT Justa causa Improbidade Crime Ao penal O Tribunal Regional da 12 Regio deu provimento ao Recurso Ordinrio do Reclamante para reintegr-lo no emprego, pelos seguintes fundamentos: Ressalto que a reclamada se absteve totalmente de carrear para o processo judicial qualquer prova da falta de improbidade, limitando-se a juntar fotocpias do inqurito administrativo instaurado. No houve, em juzo, sequer a inquirio das partes. Assim, omitiu-se a reclamada em comprovar judicialmente as alegaes feitas, alm do que o inqurito administrativo nem sequer contencioso foi, estando totalmente eivado de vcios, com a observao de que o reclamante nem foi intimado previamente para apresentar defesa, somente tendo vista para alegaes finais. Entendo, pois, que o prprio inqurito administrativo juntado aos autos apresenta-se totalmente irregular, porquanto no foram observadas as formalidades essenciais para a apurao da falta grave. incrvel a incapacidade demonstrada pela comisso de inqurito constituda pela reclamada para conduzir a apurao de falta grave, cujos trabalhos violaram os mais elementares princpios do Direito Administrativo. Ex positis, dou provimento ao recurso para, considerando no provada a alegada falta grave, determinar a readmisso do reclamante nas suas funes. Destarte, afastada a falta grave de improbidade, deve o reclamante ser readmitido nas suas funes, mas, em face do decurso de tempo havido entre a sua demisso e o ingresso da reclamatria, entendo que o pagamento dos salrios deva acontecer somente a partir da data do ajuizamento do feito. Contudo, a maioria dos Exmos. Juzes que compem esta Turma, considerando abusiva a despedida do reclamante, entendeu deferir-lhe os salrios desde a data de sua demisso. Isto posto, dou provimento integral ao recurso (fls. 282/284). A Turma conheceu do Recurso de Revista da Reclamada por violao do art. 482, a, da CLT e, no mrito, deu-lhe provimento para, reconhecendo a justa causa ensejadora da demisso do Reclamante, restabelecer a sentena que julgara improcedente a Reclamao, pelos seguintes fundamentos, verbis: Ora, discute-se na presente ao se houve ou no justa causa para a demisso do reclamante em virtude da prtica de crime. Negado seguimento revista, a reclamada agravou regimentalmente requerendo o sobrestamento do feito, sob o argumento de que s naquela

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poca, aps a interposio da revista, que houve deciso da Justia Comum recebendo a denncia com relao quele crime. Esta alegao restou comprovada pelo documento anexado ao final do 2 volume de documentos, o que, inclusive, j fora dito quando do julgamento do agravo regimental. Verifica-se que a denncia foi, de fato, recebida em 30.06.1993, pelo que se trata, realmente, de documento superveniente interposio do recurso (CPC, art. 397 e enunciado n 08 desta Corte) e que, alm disto, pelo exame do documento, constata-se que a denncia recebida trata do mesmo crime imputado ao reclamante como falta grave. A r. sentena proferida pela Vara Federal Criminal de Florianpolis foi procedente, verbis: Foi comprovado nos autos que o denunciado, nos requerimentos de prorrogao de afastamento de seu cargo de Professor Adjunto I, junto Universidade Federal de Santa Catarina, para cursar Doutorado em Direito na Universit Catholiqu de Louvain La Neuve, Blgica, datados de junho de 1985 (fl.54) e 3 de maio de 1986, utilizou cpias fotostticas (fls. 37 e 13, respectivamente) de pareceres que teriam sido assinados pelo seu professor orientador, Francis Delpere. Com tais cpias, conseguiu a prorrogao de seu afastamento e da bolsa de estudos no perodo de agosto de 1985 a agosto de 1986. Ocorre que, em correspondncia enviada Chefe do Departamento de Estudos Especializados em educao (fl. 41, traduo fl. 43), o Prof. Francis Delpere nega que tenha preenchido, ou mesmo assinado, tais pareceres. Apesar de no serem documentos na acepo legal do termo, no se podendo afirmar, portanto, que constituem falsificao, as cpias acima citadas, cujo contedo e assinatura, conforme j esclarecido, foram repudiados pela pessoa que teria sido o subscritor, serviram de sustentao aos seus requerimentos UFSC, caracterizando-se como meio iludente hbil configurao do estelionato. (...) A autenticidade da carta enviada pelo Prof. Francis Delpere corroborada pela Professora Elizabeth Juchem Machado Leal, que, em seu depoimento, constante s fls. 553-556, afirma que a carta da fl. 41 a que recebeu do professor belga. Ante esses fatos, tenho como comprovada a prtica pelo ru de um delito de estelionato consumado (binio 85-86) e um na forma tentada (binio 86-87), pois utilizou de meio iludente para obter para si vantagens ilcitas (afastamento da UFSC e recebimento de vencimentos pela Universidade e bolsa de estudos pela CAPES).

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A alegao da defesa de que no h provas no processo de que teria recebido valores da CAPES no corresponde realidade, pois, conforme se pode verificar do ofcio da fl. 228, o ru recebeu daquela instituio o valor de US$37.871,00 (trinta e sete mil, oitocentos e setenta e um dlares americanos) alm de Cz$8.328,72 (oito mil, trezentos e vinte e oito cruzados e setenta e dois centavos), dos quais US$ 16.000,00 (dezesseis mil dlares americanos) so relativos ao perodo de agosto de 1985 a maro de 1987, segundo as cpias de correspondncias enviadas ao denunciado e que constam s fls. 354-357, 368-369, 373-374 e 386. Assim, deve ser julgada procedente a presente ao penal. Passo a aplicar as penas. O ru tinha conscincia da ilicitude do fato, pois pessoa que possui trs cursos superiores, entre os quais Direito, cincia na qual j possui mestrado. Possui bons antecedentes (fls. 534, 649 e 650). No ressarciu o dano. No h nos autos elementos para valorar sua conduta social. Os motivos so os normais espcie. As conseqncias do crime so de relativa monta, pois, alm dos US$16.000,00 (dezesseis mil dlares americanos) j citados anteriormente, conseguiu o afastamento remunerado de seu cargo na UFSC. Em razo de tais circunstncias, aplico a pena base em 1 (um) ano e 3(trs) meses de recluso e 40 (quarenta) dias-multa, razo de 1/5 (um quinto) do salrio mnimo vigente na poca do ltimo fato corrigidos monetariamente at a data do efetivo pagamento. No vislumbro a presena de agravantes ou atenuantes. Tendo em vista a causa de aumento prevista no 3 do art. 171 do Cdigo Penal, aumento as penas de 1/3 (um tero), perfazendo, portanto 1 (um) ano e 8 (oito) meses de recluso e 53 (cinqenta e trs) dias-multa. Considerando-se, no entanto, que pelas condies de tempo, lugar e maneira de execuo, deve o delito subseqente ser havido como continuao do primeiro, aumento as penas de 1/6 (um sexto), com base no art. 71, caput, do Cdigo Penal, resultando as penas em 1 (um) ano, 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso e 61 (sessenta e um) dias-multa, razo de 1/5 (um quinto) do salrio mnimo vigente na poca do ltimo fato (maro de 1987), corrigidos monetariamente at a data do efetivo pagamento. Isto posto, JULGO PROCEDENTE A AO PENAL PARA CONDENAR ADAUTO BECKHAUSER s penas de 1 (um) ano 11 (onze) meses e 10 (dez) dias de recluso e 61 (sessenta e um) dias-multa, razo de 1/5 (um quinto) do salrio mnimo vigente na poca do ltimo fato, corrigidos monetariamente at o efetivo pagamento, por infrao ao art. 171, 3, c/c art. 71, caput, ambos do Cdigo Penal. Considerando satisfeitos os pressupostos do art. 77 do Cdigo Penal, CONCEDO AO RU O BENEFCIO DA SUSPENSO CONDICIONAL DA PENA, pelo prazo de 2 (dois) anos, mediante as seguintes condies: a)
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prestar servios comunidade, no primeiro ano do prazo, junto a entidade a ser indicada quando da execuo; b) no mudar de endereo nem se ausentar por mais de 15 (quinze) dias da cidade onde reside sem prvia autorizao deste Juzo; c) comparecer ao Juzo responsvel pela fiscalizao do sursis, trimestralmente, para informar e comprovar atividade lcita e ausncia de envolvimento criminal. Audincia admonitria a ser designada posteriormente. Deixo de conceder-lhe o sursis especial em virtude de no ter reparado o dano (CP, art. 78, 2). (...) (fls. 407/409) Ora, a falta grave que fora imputada ao recorrido e ensejadora do despedimento por justa causa o mesmo fato comprovado como crime na esfera penal e assim sendo, o fato delituoso no mais pode ser objeto de questionamento na esfera trabalhista, nos exatos termos do art. 1.525 do Cdigo Civil (...) Dou, pois, provimento ao recurso de revista da reclamada para, reconhecendo a justa causa ensejadora da demisso do reclamante, restabelecer a r. sentena de 1 grau, que julgara improcedente a reclamatria (fls. 435/440). O Reclamante alega nos Embargos que, embora a Turma tenha conhecido do Recurso de Revista por violao do art. 482, alnea a, da CLT, tal dispositivo no foi indicado pela Reclamada nas razes de Revista como ofendido, acarretando a afronta ao art. 896 da CLT. Afirma que as alegaes veiculadas na Revista no tm correspondncia com o que decidido pelo Tribunal Regional, pois entendeu a Corte de origem que no restou provada a falta grave e que o inqurito administrativo estava viciado, e a Reclamada, por outro lado, questionou apenas a questo da opo pelo FGTS e da no aplicao ao Autor da estabilidade prevista no art. 19 do ADCT. Afirma que a deciso criminal juntada aos autos elide apenas um dos fundamentos adotados pelo Tribunal Regional, qual seja, quanto prtica de falta grave, permanecendo ntegra a deciso quanto nulidade do inqurito administrativo e o reconhecimento da estabilidade no emprego. Argumenta, por fim, e a ttulo de ilustrao, que a prpria 2 Turma j havia decidido em outro processo que a condenao na Justia Criminal no serve, por si s, para caracterizar o ilcito trabalhista, conforme aresto que transcreve (fls. 455/469). Passo a decidir. importante destacar, inicialmente, que o ato cometido pelo Reclamante, que determinou a sua despedida por justa causa, o mesmo ato comprovado como crime na esfera penal. A falta grave que se discute nos autos, consiste em ato de improbidade, praticado pelo Reclamante, decorrente da falsificao da assinatura do seu ex-professor orientador na Blgica, na montagem de dois pareceres, para justificar seu requerimento de prorrogao de permanncia naquele Pas.

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Se o suposto ato de improbidade cometido pelo Autor, em discusso nesta Justia Especializada foi considerado crime na esfera penal, no pode subsistir a alegao do Reclamante de que a sentena criminal elidiria apenas a discusso em torno prtica de falta grave, permanecendo ntegra a deciso do Tribunal Regional quanto nulidade do inqurito administrativo e o reconhecimento da estabilidade. A questo da regularidade do inqurito mero desdobramento do cerne da discusso, qual seja, da caracterizao ou no de justa causa, por ato de improbidade, para determinar se h direito reintegrao. Assim, contrariamente ao que afirmado pelo Reclamante, a deciso criminal juntada aos autos, transitada em julgado, conforme comprova o documento de fl. 411, elide sim os fundamentos adotados pelo Tribunal Regional, inclusive no que diz respeito ao inqurito e, sobretudo, em relao estabilidade. De acordo com o art. 1525 do CCB anterior: A responsabilidade civil independente da criminal; no se poder, porm, questionar mais sobre a existncia do fato, ou quem seja o seu autor, quando estas questes se acharem decididas no crime. Ou seja, no se pode mais questionar nestes autos se o Reclamante praticou ou no falta grave, pois o seu ato j foi tipificado como crime na esfera penal. O fato de a punibilidade ter sido extinta, como informa o documento de fl. 411, pela consumao da prescrio retroativa, no tem o condo de descaracterizar a prtica de crime e, tampouco, afasta os efeitos da sentena criminal nesta Justia Especializada, que no poder mais discutir a existncia ou no de falta grave por improbidade. A sentena criminal foi juntada aos autos, aps a interposio do Recurso de Revista, j em Grau Extraordinrio, e, de acordo com o art. 462 do CPC: Se, depois da propositura da ao, algum fato constitutivo, modificativo ou extintivo do direito influir no julgamento da lide, caber ao juiz tom-lo em considerao, de ofcio ou a requerimento da parte, no momento de proferir a sentena O Item n 81 da Orientao Jurisprudencial da SDI, interpretando o referido dispositivo, estabelece o seguinte: Art. 462, do CPC. FATO SUPERVENIENTE aplicvel de ofcio aos processos em curso em qualquer instncia trabalhista. Assim, a Turma ao conhecer da Revista da Reclamada, e, no mrito, julgar improcedente a Reclamao, levou em considerao a sentena criminal e reconheceu a extino do direito, pois diante da comprovao da prtica de crime, no poderia subsistir a deciso do Tribunal Regional que determinou a reintegrao do Reclamante com o pagamento dos salrios desde a sua despedida. Diante deste contexto, no se pode articular com a violao do art. 896 da CLT, sob o argumento de que a Turma teria conhecido da Revista por violao a dispositivo no indicado como violado pela Reclamada (art. 482, a, da CLT justa causa por improbidade).
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Conforme mencionado, o art. 462 do CPC determina que o juiz considere o fato novo ou superveniente, de ofcio, no momento de proferir a deciso, como o fez a Turma. A Reclamada, realmente, no indicou o art. 482, a da CLT, como vulnerado, mas a deciso da Turma estava amparada pelo art. 462 do CPC, no se configurando, neste caso, a violao do art. 896 da CLT. Se h sentena criminal comprovando a prtica de crime, a deciso do Tribunal Regional que concluiu pela no caracterizao da falta grave, violou o art. 482, a, da CLT. No subsiste, portanto, a alegao de que no h correspondncia entre a deciso do Tribunal Regional e os argumentos veiculados no Recurso de Revista da Reclamada. Por todo o exposto, resta ileso o art. 896 da CLT. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer dos Embargos. Braslia, 14 de abril de 2003. Rider Nogueira de Brito, relator.

JUSTA CAUSA. PARTICIPAO EM MOVIMENTO PAREDISTA


EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. JUSTA CAUSA. DISPENSA. PARTICIPAO EM MOVIMENTO PAREDISTA. RECONHECIMENTO DE JUSTA CAUSA PELAS INSTNCIAS TRABALHISTAS. ATO DISCRIMINATRIO. PRINCPIO DA ISONOMIA. Se ficou configurada a justa causa, pelo fato de o Reclamante ter se recusado a retornar ao trabalho, no obstante a decretao da abusividade do movimento paredista, o empregador deveria dispensar todos os empregados que persistiram na greve, j que todos incorreram em causa justa para a resoluo do contrato, e no apenas alguns, sob pena de tratamento discriminatrio. Se o ato, apesar de pessoal, nico, mas a empresa dispensou apenas alguns, foroso concluir, na esteira do entendimento do Acrdo do Regional, que a empresa se aproveitou de uma situao de momento, de um deslize praticado por seus empregados, para se desfazer, sem qualquer nus, daqueles que lhe fossem mais convenientes, por critrios absolutamente desvinculados da justa causa, em ao discriminatria. Incabvel, todavia, a reintegrao por no haver previso legal, normativa ou contratual. Se o ato ilcito, impe-se a reparao do dano. Embargos conhecidos e providos parcialmente. (Processo n TST-E-RR-378.487/97 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-378.487/1997.4, em que Embargante SRGIO TRABALI CAMARGO e Embargada LDER TXI AREO S.A.
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A 5 Turma da Corte, por intermdio do Acrdo de fls.256/263, conheceu do Recurso de Revista da Reclamada, por divergncia jurisprudencial e, no mrito, deu-lhe provimento para julgar improcedente a Reclamatria. Embargos Declaratrios do Reclamante, s fls. 265/268, que foram rejeitados (fls. 274/277). O Reclamante interpe Embargos Seo Especializada em Dissdios Individuais (fls. 279/285), postulando a reforma do julgado. Impugnao s fls. 287/293. Os autos no foram remetidos ao Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos dos Embargos. 1.1 Recurso de revista. Conhecimento. Violao do artigo 896 da CLT. Smula n 23/TST Sustenta o Embargante que o Recurso de Revista no podia ser conhecido, luz da Smula n 23/TST, porque o aresto que deu ensejo ao conhecimento do apelo no cuidou da norma coletiva aplicvel. Aponta violao do artigo 896, alnea a da CLT e contrariedade ao referido Verbete. No lhe assiste razo. A questo central discutida se h tratamento discriminatrio na dispensa, por justa causa, em que muitos empregados participam de greve e apenas alguns so dispensados. A norma coletiva foi analisada pelas Instncias Ordinrias para efeito de se verificar a existncia ou no de garantia de emprego, ou seja, como mero acessrio, mas depois de dirimida a questo central, calcada no tratamento discriminatrio. No se h falar no obstculo da Smula n 23/TST porque o aresto que deu ensejo ao conhecimento do Recurso de Revista trata especificamente da questo da justa causa e da isonomia. No conheo dos Embargos. 1.2 Recurso de revista. Conhecimento. Violao do artigo 896 da CLT. Smula n 126/TST Sustenta o Embargante que o TRT reconheceu que no foi o fato considerado como justa causa para a dispensa o real motivo preponderante para a resoluo do
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contrato de trabalho, pelo que no se tinha como conhecer e se dar provimento sem se rever a matria ftica, e contrariar o artigo 896, alnea a da CLT, pelo obstculo da Smula n 126/TST. Tambm neste aspecto no lhe assiste razo. O TRT reconheceu, expressamente, que a recusa do empregado em retornar s atividades aps o julgamento do dissdio configurava a justa causa, no entanto, concluiu que a falta grave se esvaziou, deixando de ser motivo preponderante para a dispensa, porque presumiu que havia critrios outros, subjetivos e no revelados. No h, contudo, premissa ftica nesta afirmao, porque revela presuno subjetiva, e no fato comprovado. Inclume o artigo 896 da CLT. No conheo dos Embargos. 1.3 Recurso de revista. Justa causa. Dispensa. Participao em movimento paredista. Reconhecimento de justa causa pelas instncias trabalhistas. Princpio da isonomia A Turma reformou a deciso do Regional, que manteve a declarao de nulidade da dispensa com justa causa em decorrncia da participao do empregado em movimento paredista e determinar a reintegrao do Reclamante. Argumentou que a norma coletiva invocada no se aplicava hiptese, porque se referia dispensa sem justa causa no caso de necessidade de reduo do quadro de pessoal. Aferiu que se trata da dispensa por justa causa, em razo de o Reclamante haver participado de greve considerada abusiva pela Justia do Trabalho e, notificado pela empresa a retornar ao trabalho, recusou-se, sobrevindo a resoluo do contrato. Consignou que no se podia considerar como ato discriminatrio do empregador a resoluo do contrato de trabalho do Reclamante, j que est evidenciado que houve a justa causa e a empresa usou do direito que a lei lhe garante, ou seja, romper o contrato de trabalho de um empregado que pratica falta grave. Julgou improcedente a ao. Postula o Embargante a reforma do julgado, porquanto a dispensa por justa causa somente de alguns dos empregados, que no retornaram imediatamente ao servio aps a declarao de ilegalidade da greve, revela tratamento discriminatrio e ofensa ao princpio constitucional da isonomia, com violao do artigo 5, inciso II da Constituio da Repblica. Transcreve arestos que entende divergentes. Os arestos de fls. 282/283, mormente o primeiro de fl. 282, evidenciam o conflito de julgados, porque, divergindo da tese defendida no Acrdo embargado, revelam que no se mostra plausvel a pretenso patronal de obter autorizao para a resoluo contratual fundada em justa causa, se verificado que o obreiro foi alvo de tratamento discriminatrio, j que outros empregados, em situao idntica, no sofreram qualquer punio.
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Conheo dos Embargos, por divergncia jurisprudencial. 2 MRITO 2.2 Recurso de revista. Justa causa. Dispensa. Participao em movimento paredista. Reconhecimento de justa causa pelas instncias trabalhistas. Ato discriminatrio princpio da isonomia A questo central discutida se h tratamento discriminatrio na dispensa por justa causa, na hiptese de muitos empregados participarem de greve e apenas alguns serem dispensados. A Turma concluiu que no ato discriminatrio do empregador a resoluo do contrato de trabalho do Reclamante, porque ficara evidenciado que houve a justa causa e a empresa usou do direito que a lei lhe garante, ou seja, rompeu o contrato de trabalho de empregado que praticou falta grave. Entendo, contudo, que, se ficou configurada a justa causa, pelo fato de o Reclamante ter se recusado a retornar ao trabalho, no obstante a decretao da abusividade do movimento paredista, o empregador deveria dispensar todos os empregados que persistiram na greve, j que todos incorreram em causa justa para a resoluo do contrato, e no apenas alguns, sob pena de tratamento discriminatrio. Se o ato, apesar de pessoal, nico, mas a empresa dispensou apenas alguns, foroso concluir, na esteira do entendimento do Acrdo do Regional, que a empresa se aproveitou de uma situao de momento, de um deslize praticado por seus empregados, para se desfazer, sem qualquer nus, daqueles que lhe fossem mais convenientes, por critrios absolutamente desvinculados da justa causa, em ao discriminatria. No se pode afirmar, portanto, com esta premissa, que a participao do Reclamante na greve e a recusa de retornar ao emprego foram causas determinantes para a dispensa porque, se era determinante para o Reclamante, deveria ser tambm para os outros em igual situao, e se o procedimento destes no foi considerado falta grave ensejadora da resciso, esvazia-se a falta grave atribuda ao Reclamante, configurando-se a dispensa com tratamento discriminatrio. Configurado o ato jurdico discriminatrio, est inquinado de nulidade pela quebra da isonomia, pelo que a conseqncia lgica, independentemente de se perquirir se o empregado estava ou no amparado por garantia de emprego, a aplicao da Teoria Geral do Direito Civil, pela qual o ato nulo no gera efeitos, impondo-se a restituio das partes ao estado anterior. a aplicao do artigo 158 do Cdigo Civil anterior (artigo 182 do Cdigo Civil atual), que regia a situao concreta em que, anulado o ato, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele se achavam e, no sendo possvel restitu-las, seriam indenizadas. A indenizao uma conseqncia que apenas teria lugar se fosse impraticvel a reintegrao. Entendo que o Reclamante deve ser reintegrado ao emprego com o pagamento de todos os salrios e vantagens do perodo de afastamento, como em precedente
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desta Corte, em lavra do Exmo. Sr. Ministro Joo Oreste Dalazen, ERR-439041/98, DJ de 23/05/03, em que se determinou a reintegrao do obreiro com pagamento dos salrios vencidos e vincendos e todas as vantagens que auferiria se estivesse trabalhando, ou, na impossibilidade concreta da reintegrao, o pagamento destas vantagens at a data efetiva em que o obreiro comea a receber os benefcios da Previdncia Social. Adequada a invocao do artigo 1, da Lei n 9.029/95 pelo qual: Art. 1 Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal. No for, todavia, o entendimento da maioria, que, no obstante admita a ocorrncia de ato discriminatrio, entende que no h nenhum dispositivo que assegure o direito reintegrao no emprego. Se o ato ilcito, e no h previso de estabilidade, impe-se a reparao pelo dano. Considerada discriminatria a dispensa efetivada, transcorrido o perodo de um ms, aps cessada a greve e o retorno ao trabalho, o empregador poderia dispens-lo, porque a nossa legislao consagra a dispensa imotivada, fundada no direito potestativo do empregador. Com ressalvas do meu entendimento, dou provimento parcial aos Embargos para determinar o pagamento das verbas decorrentes da resilio do contrato de trabalho sem justa causa, a apurar em liquidao de sentena. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer dos Embargos por divergncia jurisprudencial e, no mrito, por maioria, com ressalva de entendimento dos Exmos. Ministros Carlos Alberto Reis de Paula e Joo Oreste Dalazen, dar-lhes provimento parcial para determinar o pagamento das verbas decorrentes da resilio do contrato de trabalho sem justa causa, a apurar em liquidao de sentena; vencidos, em parte, o Exmo. Ministro Lelio Bentes Corra, que tambm dava provimento ao recurso, mas para determinar a reintegrao do Reclamante no emprego com todas as suas conseqncias, e, totalmente, o Exmo. Ministro Rider Nogueira de Brito, que negava provimento aos embargos. Braslia, 08 de setembro de 2003. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

MANDADO DE SEGURANA. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO


MANDADO DE SEGURANA. IMISSO NA POSSE DE BEM PENHORADO E ADJUDICADO NO CURSO DA EXECUO TRABALHISTA.
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POSTERIOR ORDEM JUDICIAL, DIRIGIDA A TERCEIROS, DE DESOCUPAO DO IMVEL. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO PARA DIRIMIR OS CONFLITOS SURGIDOS APS O CUMPRIMENTO DA CARTA DE ADJUDICAO. Uma vez extinta a execuo trabalhista em virtude da plena satisfao do crdito exeqendo pelo cumprimento da carta de adjudicao, aos exeqentes, do bem imvel penhorado, incompetente a Justia do Trabalho para dirimir quaisquer controvrsias em torno da posse do bem ento adjudicado. Dessa forma, no se h falar na incidncia da parte final do art. 114 da Carta Poltica de 1988, que estende a competncia desta Justia Especializada soluo dos litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas, na medida em que, com o trmino do ofcio jurisdicional, a supervenincia de qualquer fato novo envolvendo a posse ou a titularidade do bem alienado transcende a competncia material da Justia do Trabalho. Recurso ordinrio provido para cassar a ordem judicial violadora do direito lquido e certo dos terceirosimpetrantes em verem o conflito atinente posse nova do bem imvel outrora adjudicado aos exeqentes resolvido perante o Juzo natural sabidamente competente. (Processo n TST-ROMS-814.970/01 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n TST-ROMS-814.970/2001.2, em que so Recorrentes SRGIO ANTNIO PETRILLI E OUTRO, Recorridos a COOPERATIVA DOS EXFUNCIONRIOS DA COMPANHIA BRASILEIRA DE TRATORES CBT E OUTROS e Autoridade Coatora o JUIZ TITULAR DA 1 VARA DO TRABALHO DE SO CARLOS/SP. Srgio Antnio Petrilli e sua esposa impetraram, s fls. 2/11, mandado de segurana com pedido de liminar, fundado no art. 5, LXIX, da Constituio Federal e na Lei n 1.533/51, contra o ato judicial que determinou a desocupao do bem imvel penhorado e adjudicado pelos exeqentes nos autos da Reclamatria Trabalhista n 1.801/93. Defenderam a nulidade do ato combatido, por ausncia de competncia da Justia do Trabalho para tutelar a nova questo possessria instalada sobre o imvel. Requereram ento os impetrantes, naquela oportunidade, que o r. despacho de fl. 28 por violar direito lquido e certo dos terceiros-impetrantes em verem o conflito resolvido perante o Juzo natural competente, notadamente a Justia Comum tivesse a sua execuo suspensa at deciso definitiva a ser proferida nos autos da Segurana. A autoridade apontada como coatora prestou informaes s fls. 70/73. Todavia, a liminar foi indeferida pelo r. despacho de fls. 137/138. Os litisconsortes passivos necessrios se manifestaram s fls. 159/163.
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O egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, s fls. 230/235, por unanimidade de votos, resolveu denegar a segurana pleiteada, ao fundamento de que a reocupao, pelos impetrantes, do imvel adjudicado configuraria desobedincia ordem judicial inicialmente expedida pelo Juzo de origem, que havia determinado a desocupao do bem pelos terceiros-possuidores. Aduziu ainda aquela Corte que o cumprimento da primeira ordem de desocupao no desoneraria os impetrantes da obrigao de se manterem afastados do imvel em questo, sendo que o ato impugnado teria apenas garantido o efetivo cumprimento da prestao jurisdicional deferida na Reclamao Trabalhista e j transitada em julgado, tudo de modo a coibir a atitude desrespeitosa dos impetrantes para com a Justia. Irresignados, os impetrantes interpem o presente Recurso Ordinrio, s fls. 238/243, sustentando, em suma, a reforma da deciso recorrida e a inaplicabilidade, na hiptese dos autos principais, do art. 114 da atual Carta Magna, pois no se cuidou de litgio decorrente da relao de trabalho, j teria sido extinto o ofcio jurisdicional e, portanto, a nova ocupao do imvel no teria o condo de reabrir discusso em processo j findado. Ao final, insiste na concesso da Segurana para anular o ato atacado, mantendo, assim, os recorrentes na posse do imvel at o julgamento final, no juzo cvel, da ao de usucapio. Despacho de admissibilidade fl. 250. Os litisconsortes ofertaram contra-razes s fls. 252/253. A douta Procuradoria-Geral do Trabalho, s fls. 258/259, manifestou-se pela confirmao da v. deciso regional. o relatrio. VOTO I CONHECIMENTO O recurso tempestivo (fls. 236 e 238), h capacidade postulatria (fls. 12 e 244) e as custas processuais foram devidamente recolhidas (fl. 245). II MRITO Inicialmente, cumpre gizar, no que concerne ao cabimento do mandamus, que a jurisprudncia do E. Supremo Tribunal Federal, abrandando o rigor do art. 5, II, da Lei n 1.533/51, tem se firmado no sentido de admitir o mandado de segurana mesmo quando a deciso for passvel de recurso, se este no possuir efeito suspensivo e se o ato combatido puder ensejar ao impetrante dano irreparvel ou de difcil reparao. Por sua vez, o Tribunal Superior do Trabalho endossa amplamente tal posicionamento, mormente quando, como no caso em controverso, o impetrante, na propositura da Segurana, realmente se encontrava na iminncia de sofrer prejuzos dificilmente reparveis (originados da determinao de expedio de
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mandado destinado pronta desocupao do imvel no qual residia com sua famlia), a merecer o exerccio de medida urgente, e, de outra parte, o ato impugnado porque praticado aps finda a execuo trabalhista no podia mesmo ser alvejado por outro recurso previsto na legislao processual civil em vigor. Da ser cabvel a ao mandamental na hiptese vertente. Antes, porm, de se tecer consideraes sobre o mrito da causa propriamente dito, faz-se necessrio um breve retrospecto dos fatos havidos nos autos originrios. Tomando conhecimento de que a Justia do Trabalho, nos autos da reclamao j mencionada, estava levando a leilo a casa onde residiam desde 1973, os impetrantes, em junho/96, ajuizaram Embargos de Terceiro, onde informaram que j haviam ajuizado ao de usucapio extraordinrio perante a Justia Estadual, pleiteando a declarao formal do direito adquirido no ano de 1993. Nos embargos de terceiro requereram, apenas, que fosse adiada qualquer medida em relao ao imvel at a prolao de sentena na de usucapio, processo 732/96, da E. 1 Vara Cvel da Comarca de S. Carlos. Todavia, a MM. Juza do Trabalho, entendendo no ser necessrio esperar pela deciso da Justia Comum, julgou improcedentes os embargos. Houve recurso, ao qual foi negado provimento pelo eg. TRT de origem. Com o retorno dos autos de Embargos de Terceiro, os reclamantes requereram adjudicao do imvel em questo, que foi deferida, tendo sido expedida a competente Carta, com posterior Imisso de Posse. Os impetrantes foram despojados do imvel adjudicado, por mandado da Justia do Trabalho. Tentaram os impetrantes rescindir a r. deciso prolatada nos Embargos de Terceiro, atravs da Ao Rescisria n 1177/99-ARE-0 e juntaram cpia da inicial aos autos da RT-1801/93. Posteriormente, juntaram, tambm, cpia da r. sentena de usucapio, que lhes declarou o domnio sobre o imvel guerreado. Externaram entendimento sobre a materializao do esbulho possessrio praticado pela Justia do Trabalho, porque o direito declarado na sentena de usucapio seria preexistente, eis que estabeleceu-se em 1993, anteriormente a qualquer oposio em relao posse que detinham desde 1973. Ademais, a sentena declaratria de usucapio teria efeito erga omnes, inclusive sobre a Justia do Trabalho. A Cooperativa dos Ex-Funcionrios da CBT, a MPL Motores S/A e Mrio Pereira Lopes Empreendimentos S/A obtiveram a adjudicao do imvel, no restando dvida quanto imisso de posse, posto que a Cooperativa a transferiu para cessionrio, na clusula 4, do Contrato de Promessa de Venda e Compra. Todavia, nem um nem outro cuidou de ostentar a posse; o imvel ficou abandonado por vrios meses; o mato cresceu livremente e outros estragos ocorreram em razo do abandono. Ao serem despojados da posse, os impetrantes locaram outro imvel por curto perodo de tempo. Nesse interregno, veio a sentena na ao de usucapio; a locao do imvel em que residiam estava para vencer; sem terem para onde ir, no dia 09.03.00, voltaram a morar no imvel questionado.
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JURISPRUDNCIA

Concomitantemente, os impetrantes requereram, nos autos da RT-1801/93, a reintegrao de posse em carter precrio, at o trnsito em julgado da sentena de usucapio, sem nenhuma convico de que o pedido fosse apreciado, j que a Justia do Trabalho no teria competncia jurisdicional sobre a nova questo possessria; sua jurisdio teria se exaurido ao trmino da execuo da sentena, com a expedio da Carta de Adjudicao e Mandado de Imisso de Posse, j cumprido. A Cooperativa voltou aos autos da reclamao trabalhista informando a venda do imvel e a nova ocupao pelos impetrantes, requerendo mandado de desocupao, que foi deferido, sendo este o ato impugnado, visto que a lei s permitiria a reiterao de pedido de execuo nos mesmos autos em que ela foi proposta, para compelir o executado ao cumprimento de obrigao continuada. Defendem os impetrantes que, no caso em apreo, a digna autoridade impetrada teria se equivocado na interpretao do artigo 114, da Constituio Federal; a nova questo possessria no decorreria de nenhuma outra controvrsia de relao de trabalho entre os impetrantes e a Cooperativa adjudicante; a r. sentena da Justia do Trabalho j havia sido cumprida h alguns meses. Estando completamente abandonado o imvel, outras pessoas poderiam t-lo ocupado, estando os impetrantes convencidos de que o Juzo Coator, se provocado a determinar a desocupao, iria declarar a incompetncia da Justia do Trabalho para tutelar a nova questo possessria instalada sobre o imvel. Data maxima venia do entendimento externado pelo eg. 15 Regional, dele no comungo, porquanto penso que uma vez extinta a execuo trabalhista em virtude da plena satisfao do crdito exeqendo pelo cumprimento da carta judicial de adjudicao, aos exeqentes, do bem imvel penhorado, incompetente a Justia do Trabalho para dirimir quaisquer controvrsias em torno da posse do bem ento adjudicado e, por isso mesmo, imitir na posse o seu adquirente, tambm no podendo determinar a desocupao do imvel pelos terceiros-possuidores (vide fl. 28), tendo em vista a inexistncia de litgio de natureza trabalhista. Nesse contexto, note-se que o Juiz da execuo, aps a outorga do ttulo de proprietrio do bem adjudicado, sequer poderia ter imitido na posse os adjudicantes do imvel objeto da constrio, determinado, para tanto, a desocupao do bem pelos impetrantes. De fato, no tratando o processo principal de execuo de obrigao continuada, na qual a lei permite reiterar o pedido de execuo nos mesmos autos em que o julgado da fase cognitiva foi, de pronto, realizado, no tinha lugar naqueles autos a petio dos exeqentes endereada ao juzo executivo e lastreada no fato de que os impetrantes teriam se apossado, novamente, do imvel, postulando, assim, nova desocupao do mesmo. Ora, a questo da posse nova seria prpria de ser suscitada, discutida e examinada no foro cvel competente para processar e julgar tal matria. Em exame superficial, poder-se-ia at dizer que os adjudicantes teriam razo porque adquiriram um bem e, portanto, almejam efetivamente usar e desfrutar do mesmo. Porm, no podemos perder de vista que, se terceira pessoa detinha a posse
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do imvel, seus eventuais direitos tm que ser respeitados luz do direito das coisas. sabido que a posse gera direito de indenizao por benfeitorias, de reteno em determinados casos e at de usucapio, circunstncia que no pode simplesmente ser ignorada pelo Justia do Trabalho, tanto que os impetrantes, diga-se de passagem, consoante restou noticiado nos autos, se valeram, alis, da ao de usucapio, forma indireta de aquisio de propriedade. Ademais, os adjudicantes do bem imvel alienado, ao adquirirem o domnio, assumiram o risco de suportar as possveis oposies do possuidor. Em outras palavras, o impetrante adquiriu o mesmo direito que tinha o proprietrio anterior, ento executado, ou seja, o domnio sujeito posse alheia, pelo menos enquanto no forem definitivamente julgadas as questes sobre os direitos do possuidor. Se estes direitos existirem, somente a Justia Comum poder apreci-los e decidir a quem deferir a posse plena, por exemplo, numa ao de reivindicao, valendo-se, para tanto, dos meios assecuratrios inerentes posse, a fim de garantir o seu gozo ao legtimo possuidor, ou ainda, ao real detentor do domnio sobre o bem imvel. Dessa forma, no se h falar na incidncia da parte final do art. 114 da Carta Poltica de 1988, que estende a competncia desta Justia Especializada soluo dos litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas, na medida em que, com o trmino do ofcio jurisdicional, a supervenincia de qualquer fato novo envolvendo a posse ou a titularidade do bem alienado transcende a competncia material da Justia do Trabalho. Incumbia aos exeqentes, ora recorridos, munidos do ttulo conferido pelo juzo da execuo trabalhista, o ajuizamento de ao prpria junto ao Juzo Comum Estadual a tanto competente, de modo a reivindicar dos terceiros-impetrantes a propriedade e a posse de referido bem. Com estes fundamentos, partindo-se do pressuposto de que esta Justia Especializada afigurava-se absolutamente incompetente em razo da matria, em especfico para apreciar a nova questo possessria surgida posteriormente satisfao do ttulo executivo judicial, a teor do art. 113, caput e 2, do CPC, cumpre sustar os efeitos do ato em tela, por consider-lo violador do direito lquido e certo dos terceiros-impetrantes em verem o conflito atinente posse nova do bem imvel outrora adjudicado aos exeqentes resolvido perante o Juzo natural sabidamente competente. Logo, dou provimento ao recurso ordinrio para, deferindo a ordem pleiteada, cassar a deciso judicial de fl. 28, exarada fl. 3.502 dos autos do Processo original, a Reclamao Trabalhista n 1.801/93, em curso perante a 1 Vara do Trabalho de So Carlos/SP. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao presente recurso ordinrio em mandado de segurana para, deferindo a ordem pleiteada, cassar a deciso judicial de fl. 28, exarada fl. 3.502 dos autos do Processo original,
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JURISPRUDNCIA

a Reclamao Trabalhista n 1.801/93, em curso perante a 1 Vara do Trabalho de So Carlos/SP. Braslia, 18 de maio de 2004. Renato de Lacerda Paiva, relator.

MANDADO DE SEGURANA. INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR


MANDADO DE SEGURANA. DECISO QUE ACOLHE EXCEO DE INCOMPETNCIA EM RAZO DO LUGAR. DESCAMIMENTO. INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 799, 2 E 805, ALNEA c, AMBOS DA CLT. O ato impugnado na segurana acha-se consubstanciado em deciso que acolheu a exceo de incompetncia em razo do lugar, oferecida pelas reclamadas na reclamao trabalhista, impugnvel como preliminar do recurso ordinrio cabvel contra a deciso definitiva, a teor do artigo 799, 2 da CLT. No tendo o impetrante oferecido a exceo de incompetncia, estava legitimado a suscitar o conflito negativo de competncia perante esta Corte, a teor dos artigos 805, alnea c, e 808, alnea b da CLT, por envolver Varas de Trabalho sob jurisdio de TRTs distintos, em condies de pr fim rapidamente ao incidente, em funo do qual no subsiste a justificativa do prejuzo de difcil reparao para o impetrante, com o seu deslocamento para o juzo considerado competente, extraindo-se da o manifesto descabimento do mandado de segurana, a teor do artigo 5, inciso II da Lei 1.533/51. Recurso provido. (Processo n TST-ROMS-2.220/2002-900-02-00 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana n TST-ROMS-2.220/2002-900-02-00.0 em que Recorrente MULTIBRS S.A. ELETRODOMSTICOS, so Recorridos FRANCISCO ASSIS DA SILVA e EMPRESA BRASILEIRA DE COMPRESSORES S.A. EMBRACO e Autoridade Coatora JUIZ TITULAR DA 1 VARA DO TRABALHO DE SO BERNARDO DO CAMPO. Trata-se de recurso ordinrio interposto por Multibrs S.A. Eletrodomsticos ao acrdo do TRT da 9 Regio (fls. 101/105), que concedeu a segurana, por entender que o acolhimento da exceo de incompetncia em razo do lugar feriu direito lquido e certo do impetrante, a ser resguardado pela via mandamental. Contra-razes s fls. 124/127. O Ministrio Pblico opina, s fls. 134/135, pelo provimento do recurso, para determinar o retorno dos autos Vara do Trabalho de origem, a fim de que sejam produzidas provas indispensveis soluo do tema da exceo de incompetncia, proferido, aps, nova deciso como entender de direito.
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JURISPRUDNCIA

o relatrio. VOTO O ato impugnado na segurana acha-se consubstanciado em deciso que acolheu a exceo de incompetncia em razo do lugar, oferecida pelas reclamadas na reclamao trabalhista, impugnvel como preliminar do recurso ordinrio cabvel contra a deciso definitiva, a teor do artigo 799, 2 da CLT. Mesmo admitindo a possibilidade de a deciso ser atacada via recurso ordinrio, o Regional aquiesceu com a impetrao da segurana ao argumento de que o impetrante teria de se deslocar de So Paulo para Joinville (SC), a fim de dar prosseguimento ao pleito, necessitando, pois, desta forma, da medida urgente e extrema para reparao do direito lquido e certo que entende violado... Ocorre que na conformidade do artigo 805, alnea c da CLT, dado parte interessada ou ao seu representante oferecer conflito de jurisdio ou mais corretamente, na linguagem do Processo Civil, conflito de competncia, perante os Tribunais Regionais do Trabalho ou perante o Tribunal Superior do Trabalho, a teor do artigo 808 alnea a e b da CLT. No tendo o impetrante oferecido a exceo de incompetncia ratione loci, estava legitimado a suscitar o conflito negativo de competncia perante esta Corte, por envolver Varas de Trabalho sob jurisdio de TRTs distintos, em condies de pr fim rapidamente ao incidente, em funo do qual no subsiste a justificativa do prejuzo de difcil reparao para o impetrante, com o seu deslocamento cidade de Joinville (SC), extraindo-se da o manifesto descabimento do mandado de segurana, a teor do artigo 5, inciso II da Lei 1.533/51. Alis, se fosse possvel priorizar o mandado de segurana em detrimento da suscitao do conflito de competncia, quer o seja para os Tribunais Regionais ou para o Tribunal Superior do Trabalho, eventual deciso nele proferida poderia chocarse com a deciso a ser proferida pelo Tribunal Regional, na fase de recurso ordinrio, caso em que certamente deveria prevalecer a deciso ali prolatada em detrimento da deciso proferida no mandado, por ser o Colegiado de Segundo Grau o juzo natural do recurso que lhe fora endereado. Ou por outra, admitido o mandado de segurana, no lugar do conflito de competncia, a deciso nele proferida, quer o acolhendo ou o negando, no tendo efeito preclusivo em relao deciso que fosse proferida pelo Regional, em sede de recurso ordinrio, poderia implicar decises conflitantes sobre o mesmo tema, em flagrante descrdito do Poder Judicirio. Do exposto, dou provimento ao recurso ordinrio para, reformando a deciso recorrida, denegar a segurana impetrada por incabvel, cassando a liminar concedida, com inverso das custas processuais. Isto posto,

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JURISPRUDNCIA

Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao recurso ordinrio para, reformando a deciso recorrida, denegar a segurana impetrada por incabvel, cassando a liminar concedida, com inverso das custas processuais. Braslia, 18 de maio de 2004. Antnio Jos de Barros Levenhagen, relator.

MASSA FALIDA. JUROS


AGRAVO DE INSTRUMENTO. MASSA FALIDA. INCIDNCIA DE JUROS. O modelo transcrito a demonstrao da divergncia jurisprudencial, em princpio, revela-se especfico, porque menciona tese contrria daquela adotada pelo Regional. Agravo ao qual se d provimento para melhor exame da matria no Recurso de Revista. RECURSO DE REVISTA. MULTA DO ART. 477 DA CLT. EXTINO DO CONTRATO EM PERODO ANTERIOR A DECRETAO DA FALNCIA. A Revista veio fundamentada em divergncia, e os modelos transcritos revelamse inespecficos, pois nenhum deles registra a hiptese de a resciso contratual ter ocorrido antes da declarao de falncia. Ao contrrio, expressam entendimento da impossibilidade da incidncia da multa do artigo 477 da CLT, quando no revelada a culpa do devedor, ante a decretao da quebra. Incidncia da Smula 296 do TST. MASSA FALIDA. INCIDNCIA. CORREO MONETRIA. O nico aresto trazido demonstrao da divergncia jurisprudencial inservvel, pois oriundo de Turma do TST, hiptese no prevista na alnea a do artigo 896 da CLT. MASSA FALIDA. INCIDNCIA DE JUROS. Depreende-se do artigo 26 do Decreto Lei n 7661/45 (Lei de Falncia) que, afora os crditos resultantes dos juros das debntures e dos com garantia real, os juros de mora so passveis de fluir, desde que haja possibilidade de o ativo apurado cobrir toda a dvida principal da massa. Recurso de Revista a que se nega provimento. (Processo n TST-RR-820-2001-001-23-40 AC. 3 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR00820/2001-001-23-40.6, em que Recorrente MASSA FALIDA DA BATEC CONSTRUTORA E INCORPORADORA LTDA. e Recorrida MARIANGELA SANTANA DE OLIVEIRA. A Reclamada agrava de instrumento contra o despacho de fls.136/139, que negou seguimento ao seu Recurso de Revista, pela incidncia das Smulas 296, 333 e 337 do TST.
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JURISPRUDNCIA

No Agravo de Instrumento, insiste no cabimento da revista, j que preenchidos os pressupostos de admissibilidade recursal. Sem contraminuta e contra-razes (fl.147). Desnecessria remessa do feito ao Ministrio Pblico do Trabalho, pelos termos do artigo 82, II, do RI/TST. De plano, registro que se trata da hiptese da Resoluo Administrativa n 874/2002 do TST. o relatrio. VOTO I AGRAVO DE INSTRUMENTO 1 Conhecimento Recurso tempestivo e bem representado. 2 Mrito 2.1 Massa falida Incidncia de juros O Regional negou provimento ao Recurso Ordinrio da Reclamada, mantendo a sentena que deferiu os juros e a correo monetria nos termos do artigo 26 do Decreto-Lei n 7.661/45 (Lei de Falncia). Assentou que os juros so devidos aps a data de decretao da falncia apenas se o ativo apurado no juzo universal da falncia for suficiente para pagar o principal. No Recurso de Revista, a Reclamada sustentou que contra a massa falida no correm juros, ainda que forem estipulados, porque, de acordo com o artigo 1, 2, do DL n 75/66, a aplicao dos juros est limitada data da decretao da falncia. Alega divergncia jurisprudencial. O ltimo modelo de fl.131 e o de fl.132 so inservveis demonstrao do dissenso, porque o primeiro oriundo de Turma do TST, enquanto o segundo falta a fonte de publicao. Incidncia do artigo 896 da CLT e Smula 337 do TST. No entanto, o primeiro aresto de fl.131, em princpio, revela-se especfico, porque menciona tese quanto limitao da incidncia dos juros na falncia at a data da quebra. Dou provimento ao Agravo de Instrumento para proceder ao exame do Recurso de Revista.

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JURISPRUDNCIA

II RECURSO DE REVISTA 1 Conhecimento Recurso tempestivo e bem representado. 1.1 Multa do art. 477 da CLT Extino do contrato em perodo anterior decretao da falncia O TRT concluiu que se, ao tempo da resciso contratual, a Reclamada no se encontrava em estado falimentar, podia dispor de seu patrimnio para quitao das verbas rescisrias devidas ao empregado e, no o fazendo, incide no previsto no artigo 477, 8, da CLT. Assentou que o contrato de trabalho foi rescindido em 09.06.1999, e a declarao de falncia ocorreu em 07.12.2000, conforme declarao de falncia de fls. 32/4, ou seja, mais de um ano aps a dispensa. A Reclamada alega que, com relao multa do artigo 477 da CLT deve ser observado o disposto no artigo 23, inciso II, da Lei de falncias, que excetua na falncia a Reclamao das penas administrativas por infrao de leis penais e administrativas. Sustenta que a multa do artigo 477 da CLT tem natureza administrativa, sendo que ao Sndico no dado, salvo se autorizado pelo Juzo falimentar, efetuar pagamentos, pois no tem disponibilidade dos bens e recursos da massa. Cita arestos ao confronto de teses. Os modelos transcritos s fls. 129 e 130 revelam-se inespecficos, pois nenhum deles registra a hiptese da resciso contratual, momento do pagamento das verbas rescisrias, ter ocorrido antes da declarao de falncia. Ao contrrio, expressam entendimento da impossibilidade da incidncia da multa do artigo 477 da CLT, quando no revelada a culpa do devedor, ante o estado falimentar. Incidncia da Smula 296 do TST. No conheo. 1.2 Massa falida Incidncia de juros O Regional negou provimento ao Recurso Ordinrio da Reclamada, mantendo a sentena que deferiu os juros e a correo monetria nos termos do artigo 26 do DL n 7661/45 (Lei de Falncia). Assentou que os juros so devidos aps a data de decretao da falncia apenas se o ativo apurado no juzo universal da falncia for suficiente para pagar o principal. A Reclamada sustenta que contra a massa falida no correm juros, ainda que forem estipulados, porque, de acordo com o artigo 1, 2, do DL n 75/66, a aplicao do juro est limitada data da decretao da falncia.
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O ltimo modelo de fl. 131 e o de fl. 132 so inservveis demonstrao do dissenso, porque o primeiro oriundo de Turma do TST, enquanto o segundo falta a fonte de publicao. Incidncia do artigo 896 da CLT e Smula 337 do TST. O primeiro aresto de fl. 131 especfico, porque menciona tese quanto limitao da incidncia dos juros na falncia at a data da quebra. Conheo por divergncia. 1.3 Massa falida Correo monetria Incidncia O TRT manteve a sentena que deferiu a correo monetria, por fora dos artigos 39 e 44 da Lei n 8.177/91. Assentou que inaplicvel o artigo 46 do ADCT, porquanto se referem s entidades submetidas ao regime de interveno ou liquidao extrajudicial, entre as quais no se insere a Reclamada. Afirmou que o artigo 44 da Lei n 8.177/91 revogou expressamente o DL n 75/66, ao estabelecer regras para desindexao da economia, no deixando dvidas quanto a sua aplicao s empresas com falncia j decretada. Acrescentou que mesmo antes da revogao do DL 75/66, a Lei n 6.899/81 j estipulava que a correo monetria deveria incidir sobre qualquer dbito resultante de deciso judicial. Por fim, assentou que a MP n 1.950/2000, transformada na Lei n 10.192/ 2001, manteve as disposies relativas correo monetria. A Reclamada alega dissenso pretoriano. Entretanto, o nico aresto transcrito s fls.131/132 inservvel, porque oriundo de Turma do TST, hiptese no prevista na alnea a do artigo 896 do TST. No conheo. 2 MRITO 2.1 Massa falida Incidncia de juros Prende-se a discusso sobre a possibilidade de cobrana, ou no, de juros moratrios durante a situao falimentar judicialmente declarada. O art. 26 do Decreto-Lei n 7.661/45 prev: Art. 26 Contra a massa no correm juros, ainda que estipulados forem, se o ativo apurado no bastar para o pagamento do principal. Pargrafo nico Excetuam-se desta disposio os juros das debntures e dos crditos com garantia real, mas por eles responde, exclusivamente, o produto dos bens que constituem a garantia. Depreende-se, pois, que, afora os crditos resultantes dos juros das debntures e dos com garantia real, os juros de mora so passveis de fluir, desde que haja possibilidade de o ativo apurado cobrir toda a dvida principal da massa.
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O Regional negou provimento ao Recurso Ordinrio da Reclamada, mantendo a sentena que deferiu os juros sobre o crdito apenas na hiptese de o ativo apurado no juzo universal da falncia ser suficiente para pagar o principal da massa falida, nos termos do artigo 26 do Decreto-Lei n 7.666/45. Pelo exposto, nego provimento ao Recurso de Revista. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao Agravo de Instrumento. No conhecer do Recurso de Revista quanto aos tpicos Multa do artigo 477 da CLT extino do contrato de trabalho em perodo anterior decretao da falncia e Massa falida Correo Monetria incidncia. Conhecer do Recurso de Revista quanto ao tema Massa falida juros incidncia por divergncia jurisprudencial e, no mrito, negarlhe provimento. Braslia, 06 de agosto de 2003. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

MATRIA ADMINISTRATIVA. MAGISTRADO. APOSENTADORIA


MATRIA ADMINISTRATIVA. MAGISTRADO. APOSENTADORIA. TEMPO DE SERVIO. EMENDA CONSTITUCIONAL N 20/98. REGRA DE TRANSIO. 1. A Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998, publicada em 16.12.1998, agravou alguns requisitos para a concesso de aposentadoria voluntria, com proventos integrais, para magistrado, equiparando-o ao servidor pblico, em sentido estrito. 2. Assim, para aqueles que se encontravam na iminncia de adquirir o direito de aposentar-se voluntariamente e ainda no implementaram todo o tempo de servio exigido (35 anos, se homem, ou 30, se mulher), aplica-se a seguinte regra de transio: a) exige-se idade mnima de 53 anos, se homem, ou 48, se mulher; b) deve-se comprovar ao menos cinco anos no cargo; e c) constatando-se o atendimento aos dois primeiros requisitos, calcula-se o que se convencionou chamar de pedgio, ou seja, o tempo de servio que o requerente ainda ter de cumprir para fazer jus aposentadoria na regra de transio. Para tanto, apura-se o tempo que faltava para completar 30 ou 35 anos de tempo de servio, conforme o caso. O pedgio equivale a 20% desse perodo. Inteligncia do art. 8, incisos I, II e III, alneas a e b, 2 e 3, da E.C. n 20/98. 3. Considerando-se atendido o requisito tempo de servio, nega-se provimento ao recurso em matria administrativa interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho. (Processo n TST-RMA-774.426/01 Ac. Sesso Administrativa)
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso em Matria Administrativa n TST-RMA-774.426/01.0, em que Recorrente MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO e so Recorridas UNIO e MRCIA DE MENDONA MACHADO IGLESIAS DO COUTO, JUZA TITULAR DA 2 VARA DO TRABALHO DE CHAPEC. O e. Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, por intermdio do v. acrdo de fls. 91/96, deferiu aposentadoria recorrida Mrcia de Mendona Machado Iglesias do Couto, juza titular da 2 Vara do Trabalho de Chapec. Recorre o Ministrio Pblico do Trabalho da 12 Regio. Em suas razes (fls. 101/103), sustenta, em sntese, a existncia de obstculo concesso do benefcio da aposentadoria, por constar dos autos que a recorrida est participando do Curso de Mestrado em Cincia Jurdica na Universidade do Vale do Itaja, custeado pelo errio pblico, consoante convnio aprovado pela Resoluo Administrativa n 45, de 1999 (fls. 104/107), onde estabelece, na clusula quarta, i e j, que ao magistrado beneficiado no ser deferido pedido de exonerao e de aposentadoria voluntria antes de decorrido perodo igual ao custeado, salvo se houver ressarcimento imediato da despesa havida. Portanto, afirma o recorrente que, diante da inexistncia de ressarcimento das despesas arcadas pelo Estado no custeio do curso de mestrado pela juza recorrida, esta no faz jus concesso do benefcio de aposentadoria. Argumenta que o pedido de aposentadoria ainda encontra bice nas razes expostas na Informao SELAT/SELMI de fls. 45/47, considerandose que a Recorrida no atendeu a todos os requisitos legais estabelecidos pela Emenda Constitucional n 20, de 16/12/98, aplicvel aos magistrados por fora do seu artigo 8, 2. Despacho de admissibilidade fl. 108. Foram apresentadas contra-razes a fls. 109/113. o relatrio aprovado em sesso, que adoto para os fins regimentais. Assinalo que so da lavra do Exm Relator, Ministro MILTON DE MOURA FRANA, os tpicos adiante transcritos textualmente, entre aspas. CONHECIMENTO Recurso tempestivo e assinado por procurador do Trabalho, com fundamento no art. 83, VI, da Lei Complementar n 73, de 1993. CONHEO. MRITO DO RECURSO Insurge-se o Ministrio Pblico do Trabalho da 12 Regio contra o v. acrdo de fls. 91/96 do Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio que
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deferiu aposentadoria recorrida Mrcia de Mendona Machado Iglesias do Couto, juza titular da 2 Vara do Trabalho de Chapec. Sustenta o recorrente a existncia de obstculo concesso do benefcio da aposentadoria, pelo fato de a recorrida estar participando do Curso de Mestrado em Cincia Jurdica na Universidade do Vale do Itaja, custeado pelo errio pblico, consoante convnio aprovado pela Resoluo Administrativa n 45, de 1999 (fls. 104/107), onde estabelece na clusula quarta, i e j, que ao magistrado beneficiado no ser deferido pedido de exonerao e de aposentadoria voluntria antes de decorrido perodo igual ao custeado, salvo se houver ressarcimento imediato da despesa havida. Em exame, temos que os requisitos eletivos concesso do benefcio de aposentadoria ao magistrado encontram-se no art. 40 da Constituio da Repblica, com redao dada pela Emenda Constitucional n 20 de 1998, consoante estabelece o art. 93, VI, do texto constitucional. Preenchendo o magistrado todos os requisitos estabelecidos para concesso do benefcio previdencirio da aposentadoria, esse deve ser deferido. A eventual pendncia de natureza financeira no pode ser obstculo para o deferimento do benefcio, devendo o Estado promover, se for o caso, os meios adequados para o seu efetivo ressarcimento. Nesse aspecto, a Eg. Seo Administrativa manteve o v. acrdo recorrido. O Eg. 12 Regional cuidou tambm de questo relativa ao preenchimento, ou no, do requisito tempo de servio para aposentar-se voluntariamente, considerando a regra de transio instituda pela Emenda Constitucional n 20, de 15.12.1998, publicada em 16.12.1998 igualmente devolvida apreciao do Eg. Tribunal Superior do Trabalho (fls. 91/96). A respeito, cumpre observar, inicialmente, que o tempo de servio vale como tempo de contribuio, nos termos do caput do art. 4 da Emenda Constitucional n 20/98 para os servidores exercentes de cargo pblico quando sobreveio a aludida EC: Art. 4 Observado o disposto no art. 40, 10, da Constituio Federal, o tempo de servio considerado pela legislao vigente para efeito de aposentadoria, cumprido at que a lei discipline a matria, ser contado como tempo de contribuio. (sem destaque no original) Ora, segundo a regra original , para que o magistrado fizesse jus aposentadoria voluntria, com proventos integrais, exigiam-se 30 anos de servio pblico, nos termos do inciso VI do art. 93 da Constituio da Repblica e do art. 74 da LOMAN, quer se tratasse de homem, quer de mulher. A redao atual do inciso VI do art. 93 da Constituio Federal determina que a aposentadoria de magistrado deve observar as regras institudas para o servidor pblico no art. 40. Desse ltimo, interessa aqui especificamente a alnea a do inciso III do 1, que regula tempo de contribuio de 30 anos, se mulher:

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Art. 40 Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. 1 Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma do 3: (...) III voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher; (sem destaque no original). Conclui-se que a lei nova em nada alterou a concesso de aposentadoria voluntria, no que se refere ao requisito tempo de contribuio ou tempo de servio, se a requerente for magistrada do sexo feminino. Todavia, para aqueles que se encontravam na iminncia de completar o tempo de servio, sobreveio a regra de transio do art. 8, incisos I, II e III, alneas a e b, 2 e 3, da E.C. n 20/98, que reza: Art. 8 Observado o disposto no art. 4 desta Emenda e ressalvado o direito de opo a aposentadoria pelas normas por ela estabelecidas, assegurado o direito aposentadoria voluntria com proventos calculados de acordo com o art. 40, 3, da Constituio Federal, quele que tenha ingressado regularmente em cargo efetivo na Administrao Pblica, direta, autrquica e fundacional, at a data de publicao desta Emenda, quando o servidor, cumulativamente: I tiver cinqenta e trs anos de idade, se homem, e quarenta e oito anos de idade, se mulher; II tiver cinco anos de efetivo exerccio no cargo em que se dar a aposentadoria; III contar tempo de contribuio igual, no mnimo, soma de: a) trinta e cinco anos, se homem, e trinta anos, se mulher; e b) um perodo adicional de contribuio equivalente a vinte por cento do tempo que, na data da publicao desta Emenda, faltaria para atingir o limite de tempo constante da alnea anterior. (...) 2 Aplica-se ao magistrado e ao membro do Ministrio Pblico e de Tribunal de Contas o disposto neste artigo.
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3 Na aplicao do disposto no pargrafo anterior, o magistrado ou o membro do Ministrio Pblico ou de Tribunal de Contas, se homem, ter o tempo de servio exercido at a publicao desta Emenda contado com o acrscimo de dezessete por cento. (sem destaque no original) Em suma, para quem, em 16.12.1998, estava na iminncia de adquirir o direito de aposentar-se voluntariamente e ainda no implementara todo o tempo de servio exigido (35 anos, se homem, ou 30, se mulher), aplica-se a seguinte regra de transio: 1) Exige-se idade mnima de 53 anos, se homem, ou 48, se mulher; 2) Deve-se comprovar ao menos cinco anos no cargo; e 3) Constatando-se o atendimento aos dois primeiros requisitos, resta calcular o que se convencionou chamar de pedgio, ou seja, o tempo de servio que o requerente ainda ter de cumprir para fazer jus aposentadoria na regra de transio. Para tanto, apura-se o tempo que faltava para completar 30 ou 35 anos de tempo de servio, conforme o caso. O pedgio equivale a 20% desse perodo. Na espcie, a Exma. Juza Recorrida no atendia ao requisito do tempo de servio mnimo na data da publicao da E.C. n 20, em 16.12.1998. De fato, completou, apenas em 22.02.2000, 30 anos de servio pblico efetivo, conforme indica o Mapa de tempo de contribuio elaborado pelo Eg. 12 Regional (fls. 43 e 131). Aplicvel, portanto, a regra de transio. Ora, a Recorrida contava com exatos 10.517 dias de servio quando do advento da EC n 20, em 16.12.1998, conforme clculos baseados no Mapa de tempo de contribuio elaborado pelo Eg. 12 Regional (fls. 129/132). Considerando que os 30 anos (a que se refere a alnea a do inciso III do art. 8 da EC 20/98) correspondem a 10.950 dias de servio, entende-se que faltavam ainda 433 dias para que a Recorrida completasse o tempo de servio exigido antes de editada a EC n 20/98. Sujeitou-se, assim, a um tempo de servio adicional correspondente a 20% sobre os dias ento restantes (alnea b). Ou seja, a mais 87 dias. Conclui-se, ento, que o tempo de servio total a cumprir correspondeu a 520 dias, a contar de 16.12.1998 e que findaram em 19.05.2000. Eis porque, induvidosamente, o requisito tempo de servio ou tempo de contribuio j se encontrava satisfeito quando do requerimento da aposentadoria voluntria, em 12.07.2000 (fl. 02). Diante do exposto, nego provimento ao recurso em matria administrativa interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho. Isto posto, acordam os Ministros da Seo Administrativa do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, negar provimento ao recurso. Vencido, em parte, o Exmo. Ministro Milton de Moura Frana.
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Braslia, 23 de outubro de 2003. Joo Oreste Dalazen, redator designado.

NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NOCONFIGURAO


I EMBARGOS DO RECLAMADO. RECURSO DE REVISTA. NOCONHECIMENTO. 1 NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NOCONFIGURAO. No configurada a negativa de prestao jurisdicional, no se h falar em violao do artigo 832 da CLT. 2 ARESTOS INESPECFICOS. A discusso sobre a especificidade ou no dos arestos transcritos no apelo e enfrentada pela Turma encontra obstculo na Orientao Jurisprudencial n 37/SDI. 3 EMBARGOS DECLARATRIOS PROTELATRIOS. MULTA. APLICAO. Conforme aferido pela Turma, o Acrdo recorrido no se ressentia de omisso, sobretudo no que se refere aos amplos poderes de mando e representao de que estava investido o Recorrido, pelo que se configurava o intuito protelatrio dos embargos interpostos, implicando na imposio da multa prevista no artigo 538, pargrafo nico do CPC, no havendo, por isso, de se falar em violao do artigo 5, incisos LIV e LV, da CF/88. Embargos no conhecidos. II EMBARGOS DO RECLAMANTE. HORAS EXTRAS. BANCRIO. GERENTE GERAL. POSSIBILIDADE DE ENQUADRAMENTO NO ARTIGO 62, INCISO II, DA CLT. A jurisprudncia da Corte tem adotado entendimento no tocante possibilidade de aplicao do artigo 62 da CLT aos gerentes bancrios, ante o entendimento consubstanciado na Smula n 287, parte final, que, tendo como referncia os artigos 57, 62, inciso II, e 224, 2, da CLT, alude aos requisitos para o enquadramento legal do gerente bancrio na hiptese do artigo 62, inciso II, da CLT. Embargos no conhecidos. (Processo n TST-E-RR-435.742/98 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-435.742/1998.1, em que so Embargantes BANCO BRADESCO S.A. E MALCIR MARASSI e Embargados OS MESMOS. A 4 Turma da Corte, por intermdio do Acrdo de fls.771/785, conheceu do Recurso de Revista do Reclamado, por divergncia jurisprudencial, quanto aos temas: Enquadramento do gerente de agncia no artigo 62 da CLT, da devoluo dos descontos salariais, da poca prpria para incidncia da correo monetria, das contribuies previdencirias e fiscais e do imposto de renda e, no mrito, deulhe provimento para excluir da sano jurdica as horas extras do perodo posterior
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assuno do cargo de gerente de agncia, limitando-as, bem como a multa convencional, os reflexos de praxe e a ajuda-alimentao, ao perodo anterior, determinar a excluso da devoluo dos descontos salariais, que a correo monetria incida a partir do quinto dia til do ms subseqente ao vencido, e que se observem, na liquidao de sentena, os descontos fiscais e previdencirios. No conheceu do Recurso de Revista no que se refere aos temas: Preliminar de negativa de prestao jurisdicional, horas extras, remunerao para clculo das horas extras, adicional de transferncia, ajuda-alimentao, gratificao de funo de chefia diferenas, ajuda de custo de aluguel e sua integrao e da aplicao da multa pela interposio procrastinatria de Embargos de Declarao. Embargos Declaratrios opostos por ambas as partes. O Reclamado, s fls. 787/789, e o Reclamante, s fls. 791/799, que foram acolhidos, sendo os do Reclamado para rearbitrar em R$150.000,00 o novo valor da condenao, custas no importe de R$3.000,00, e os do Reclamante para registrar que o acrdo embargado se referia alnea b, do artigo 62 da CLT. Novos Embargos Declaratrios foram opostos pelo Reclamante, s fls. 815/ 819, que foram acolhidos para prestar mais esclarecimentos adicionais, sem efeito modificativo no julgado. Inconformadas, ambas as partes interpem Embargos Seo Especializada em Dissdios Individuais. O Reclamado, s fls. 830/833, e o Reclamante, s fls. 836/844. Impugnao do Reclamante, s fls. 848/853, e do Reclamado, s fls. 855/ 857. Os autos no foram remetidos ao Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos de ambos os Embargos. I EMBARGOS DO RECLAMADO 1.1 Preliminar de nulidade do acrdo da Turma O Embargante postula seja declarada a nulidade do julgado da Turma, alegando que a rejeio dos Embargos Declaratrios implicou prestao jurisdicional incompleta e concomitante violao do artigo 832 da CLT. No lhe assiste razo. A Turma, ao no conhecer do Recurso de Revista do Reclamado, no que se refere ao adicional de transferncia, delimitou os fundamentos pelos quais concluiu pela inespecificidade dos arestos trazidos para o confronto.
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Nos Embargos Declaratrios, o Reclamado insistia quanto ao do conflito pretoriano articulado no Recurso de Revista, argumentando que no segundo aresto paradigma de fl.697 assevera que a promoo concomitante transferncia constitui excludente do acrscimo respectivo, configurando-se o conflito pretoriano quanto transferncia constituir ou no impedimento concesso do referido adicional, medida que o Acrdo do Regional admite esta circunstncia. Consignou que, ainda que no configurada a divergncia jurisprudencial quanto definitividade da transferncia, estaria caracterizado o conflito pretoriano quanto a uma segunda, distinta e autnoma excludente daquela verba. Ocorre, entretanto, que o Acrdo da Turma foi expresso ao delimitar as razes pelas quais concluiu pela especificidade dos arestos transcritos, inclusive aquele a que se refere o Embargante, aferindo que ambos no enfocaram a tese, que o fora no acrdo recorrido, de ser devido ou no o adicional no caso de transferncia definitiva. Asseverou que, enquanto um deles entendeu ser indevido o adicional na hiptese de a transferncia ter sido determinada pela promoo do empregado, o outro, que igualmente assim concluiu, f-lo a partir do exerccio de cargo de confiana e da existncia de clusula de transferibilidade. Nos Embargos o Reclamado pretendeu, na verdade, combater os fundamentos da Turma quanto especificidade dos arestos, objetivando aperfeioar e integrar a deciso embargada, com o intuito de provocar novo pronunciamento que o favorecesse, sob a alegao de erro de julgamento, pelo que, correta a deciso da Turma ao concluir pelo no cabimento dos Embargos Declaratrios opostos. Inclume, pois, o artigo 832 da CLT. No conheo dos Embargos pela Preliminar. 1.2 Recurso de revista. No-conhecimento. Adicional de transferncia. Smula n 296/TST A Turma no conheceu do Recurso de Revista do Reclamado, no que se refere ao tema adicional de transferncia, porque foram juntados apenas arestos para o confronto, que seriam inespecficos, com a incidncia da Smula n 296/ TST. O Embargante invoca violao do artigo 896 da CLT, sustentando que o Recurso de Revista demonstrava dissenso pretoriano especfico. Ocorre, porm, que a Corte adota entendimento, consubstanciado na Orientao Jurisprudencial n 37 da SDI, pelo qual no ofende o art. 896 da CLT, deciso de Turma que, examinando premissas concretas de especificidade da divergncia colacionada no apelo revisional, conclui pelo conhecimento ou desconhecimento do recurso. O apelo, portanto, encontra obstculo na Smula n 333/TST. Pelo exposto, no conheo dos Embargos, neste aspecto.

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1.3 Da aplicao da multa pela interposio procrastinatria de embargos de declarao A Turma negou o pedido de excluso da multa aplicada pelo Regional, decorrente de Embargos Declaratrios protelatrios. Reitera o Embargante a alegao que os Embargos Declaratrios opostos Deciso do Regional no apresentavam cunho protelatrio, implicando a imposio de multa em violao dos artigos 535 e 538/CPC e 5, incisos LIV e LV/CF. No lhe assiste razo. Conforme aferido pela Turma, o Acrdo recorrido no se ressentia de omisso, sobretudo no que se refere aos amplos poderes de mando e representao de que estava investido o Recorrido, pelo que configurou-se o intuito protelatrio dos Embargos Declaratrios interpostos, implicando na imposio da multa prevista no artigo 538, pargrafo nico, do CPC, no havendo, por isso, de se falar em violao do artigo 5, incisos LIV e LV, da CF/88. No conheo dos Embargos. II EMBARGOS DO RECLAMANTE 1.1 Recurso de revista. Conhecimento. Enquadramento do gerente de agncia no artigo 62 da CLT. Smulas ns 23, 126 e 296/TST. Observncia. Violao do artigo 896 da CLT Aduz o Embargante que a Deciso da Turma afronta o artigo 896 da CLT, porquanto emprestou conhecimento ao Recurso de Revista do Banco sem observar as exigncias das Smulas ns 23, 126 e 296/TST, assim como a Orientao Jurisprudencial n 37/SDI. Alega que nenhum dos arestos paradigmas cotejados s fls. 687/690 guarda especificidade com a tese exposta no Acrdo regional, pela qual o artigo 57 impede a aplicao da regra do artigo 62 da CLT ao gerente bancrio. Consigna que o segundo aresto paradigma de fl. 688 enfrenta o primeiro fundamento do Acrdo regional, relativamente aos poderes de mando, gesto e subordinao contidos na letra b, do artigo 62 consolidado, no enfrentando, contudo, o segundo fundamento com base na excludente do artigo 57 da CLT, silenciando completamente. Aduz que a Turma atentou contra o artigo 896, alnea a, da CLT, porque o considerou especfico por presuno, e no por convico. No obstante o Embargante se refira no abrangncia dos fundamentos expostos pelo Regional, invocando a Smula n 23 da Corte, combate, na verdade, a alegao da Turma pela qual o aresto especfico, incidindo o obstculo da Orientao Jurisprudencial n 37 da SDI.

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Conforme aferido pela Turma, a discusso est centrada no aspecto estritamente jurdico sobre o enquadramento do gerente no artigo 62, alnea b, ou no artigo 224, 2, ambos da CLT, e, no obstante no tenha sido dado o motivo pelo qual o Reclamante seria enquadrvel na excludente da norma consolidada, bvio que a discusso tinha como premissa a norma do artigo 57 da CLT, at porque, no fosse a disposio nela contida, sequer haveria a discusso quanto ao enquadramento. Inclume, pois, o artigo 896, alnea a, da CLT, medida que no se h falar em no observncia das Smulas ns 23, 126 e 296/TST. No conheo. 1.2 Enquadramento do gerente de agncia no artigo 62 da CLT A Turma concluiu que o artigo 62, b, da CLT, aplicvel ao gerente principal, desde que desfrute efetivamente dos poderes que o distinguem como responsvel direto pela unidade produtiva, enquanto o artigo 224, 2, da CLT, por fora do disposto no artigo 57 consolidado, o aos demais gerentes ditos setoriais e ao grosso da hierarquia local. Atrelado a esta premissa, concluiu que o Reclamante no fazia jus percepo do sobretrabalho prestado, porque ficara constatado que, num determinado perodo, passara a ocupar o cargo de gerente de agncia, com poderes de gesto e representao do empregador, compatveis com a unidade descentralizada, inserindo-se no artigo 62, b, da CLT. Aduz o Embargante que a deciso da Turma afronta os artigos 57, 224, 2 da CLT, 5, inciso II, e 7, incisos XIII e XVI, da CF/88, assim como atrito com a Smula n 287/TST. Consigna que o quadro ftico revelado pelo Regional no contempla a existncia de mandato outorgado ao Reclamante, havendo contrariedade Smula n 287/TST e ofensa ao prprio artigo 62 da CLT. Alega que o artigo 224, 2, da CLT, foi violado, porque a deciso taxativa na explicitao pela qual o gerente fica abrangido pela disciplinao insculpida no texto legal. Afirma que no se pode desvirtuar a finalidade do texto constitucional contida no artigo 7, inciso XIII, da CF/88, que no admite jornada de trabalho superior a oito horas ou quarenta e quatro semanais. Conclui aferindo que, medida que se desrespeitou a limitao imposta no artigo 7, inciso XIII, da CF, e no foram acatados os artigos 57 e 224, 2, da CLT, no h dvida que no foi observado o princpio da legalidade insculpido o artigo 5, inciso II, da CF/88. Ressalte-se, por oportuno, que a tese que envolve os artigos 7, incisos XIII e XVI, e 5, inciso II, da CF/88, no foi prequestionada no momento oportuno, operando-se a precluso. Registre-se ainda que o Embargante no pode louvar-se da Smula n 457 do STF para invocar os preceitos constitucionais referidos, e a
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tese neles enfocada, medida que a prerrogativa conferida ao julgador que, dentro dos limites da lide, deve aplicar o direito espcie; no entanto, no confere parte a prerrogativa de inovar na lide, suscitando preceitos constitucionais at ento no invocados e, portanto, preclusos. Incide hiptese a Smula n 297/TST. De se analisar, portanto, o apelo sob o enfoque dos artigos 57, 224, 2 e 62 da CLT, assim como da Smula n 287/TST. A controvrsia envolve o enquadramento do Reclamante como gerente bancrio, na hiptese do artigo 62, inciso II, da CLT, ou apenas na norma prevista no artigo 224, 2, da CLT, a qual se refere especificamente a bancrio, ante a restrio contida no artigo 57 da CLT. A Corte, a princpio, sustentou a tese pela qual o gerente de banco, seja ele qual for, no era enquadrvel no artigo 62, alnea b, da CLT, mas no artigo 224, 2, da CLT, por fora do disposto no artigo 57 consolidado, entendimento consubstanciado na Smula n 287/TST. Ocorre, porm, que restrio do artigo 57 da CLT deve ser analisada sistematicamente, alcanando a categoria dos bancrios em geral, mas no a dos gerentes, ante as peculiaridades inerentes a essa categoria, medida que h de ser considerado que as agncias bancrias tm estrutura hierrquica, em que a gerncia desdobrada em gerncia geral ou principal e gerncias setoriais, que tm como objetivo coadjuvar a gerncia geral a que se encontram subordinadas. Por esta razo, a jurisprudncia da Corte tem adotado entendimento no tocante possibilidade de aplicao do artigo 62 da CLT aos gerentes bancrios, ante o entendimento consubstanciado na Smula n 287, parte final, que, tendo como referncia os artigos 57, 62, inciso II, e 224, 2, da CLT, alude aos requisitos para o enquadramento legal do gerente bancrio na hiptese do artigo 62, inciso II, da CLT. Ressalte-se que o mandato conferido em forma legal no necessariamente significa mandato escrito, medida que, de acordo com entendimento firmado pela SDI, em 16.09.1999, o mandato tcito uma das formas legalmente admitidas (Cdigo Civil Brasileiro, art. 1.290), no se exigindo, portanto, que o gerente bancrio enquadrado na regra do artigo 62, inciso II, da CLT, possua mandato formal para exclu-lo da jornada de oito horas de trabalho. Assim, constatado que, em determinado perodo, o Reclamante passou a ocupar o cargo de gerente geral de agncia, com poderes de gesto e representao do empregador, compatveis com a unidade descentralizada (a Turma afirma que o Regional registrou este fato), no h razo para deixar de enquadr-lo na hiptese do artigo 62 da CLT, no fazendo jus, portanto, ao pagamento das horas extras trabalhadas alm da oitava diria. Precedentes: RR-381.570/97, 3 Turma, Relatora Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ de 14.12.2001; RR-387.253/97, 2 Turma, Relator Juiz Convocado Mrcio Ribeiro do Valle, DJ de 02/03/2001; RR-405.133/97, 3 Turma,
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Relator Juiz Convocado Horrio R. de Senna Pires, DJ 16.02.2001; RR-461.261/ 98, 5 Turma, Relator Juiz Convocado Darcy Carlos Mahle, DJ de 04.02.2000; RR439.074/98, 5 Turma, Relator Juiz Convocado Darcy Carlos Mahle, DJ de 05.11.1999. No se configura, portanto, a violao dos preceitos legais apontados e, via de conseqncia, do artigo 896 da CLT, pelo que, no conheo dos Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer dos Embargos de ambas as partes. Braslia, 16 de setembro de 2003. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA


RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA. ITEM IV DO ENUNCIADO N 331 DO TST. RESOLUO N 96/2000. O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador de servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (artigo 71 da Lei n 8.666/93). Recurso conhecido e provido. (Processo n TST-RR-618.000/99 Ac. 1 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR618.000/1999.6, em que Recorrente JAIR BORGES CLAUDINO e Recorridos TELECOMUNICAES DE SANTA CATARINA S.A. TELESC. O egrgio TRT da 12 Regio, a fls. 244-7, deu provimento ao recurso ordinrio da TELESC, para afastar a condenao subsidiria relativamente ao pagamento das verbas rescisrias e dos salrios em dobro e para excluir a TELESC da lide. Apontando omisses e contradies, o reclamante interps embargos de declarao a fls. 253-4, que foram rejeitados pelo Tribunal Regional, de acordo com a deciso de fls. 262-4. Inconformado, o reclamante interpe o presente recurso de revista, mediante as razes de fls. 267-72, argindo a nulidade da deciso que julgou os embargos de declarao, por negativa de prestao jurisdicional, bem como por extrapolao dos limites da lide. No mrito, insurge-se contra o afastamento da subsidiariedade e
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