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Revista do Tribunal Superior do Trabalho

PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Revista d o Tribunal Superior d o Trabalho


Minislro Ronaldo Jos Lopes Leal Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito Vice-Presidente Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Minislro Renato de Lacerda Paiva Ministro Lelio Bentes Corra Comisso de Documentao

Ano 72 - n 3 - set. a dez. - 2006

RS/Porto Alegre-Av. P e r n a m b u c o , 2 8 1 0 - 9 0 2 4 0 - 0 0 2 - F o n e : (51) 2 1 0 1 . 6 2 0 0 / F a x : (51) 2101.6301 SP/So Paulo - li. Antonio Nagib Ibrahini, 350 - 05036-060 - Fone/Fax: (11) 2188.7900

ISSN 0103-7978

Revista d o Tribunal Superior do Trabalho /Tribunal Superior d o Trabalho. -Vol. 21, n.1 (set./dez. 1946) - Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1947-. quadrimestral Irregular de 1.946-1968. Suspensa de 1996-1998. Continuao de: Revista do Conselho Nacional do Trabalho, 1925-.1940 (maio/ago.). 1977-1993 - coord. do Servio de Jurisprudncia e Revista. A partir de 1994, sob coord. da Comisso de Documentao. Editor: 1946-1947, Imprensa Nacional. 1948-1974, Tribunal Superior do Trabalho. 1975-1995, LTr. 1999-, Sntese. 1. Direito do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Justia do Trabalho - Brasil. 4. Jurisprudncia Trabalhista - Brasil. I. Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. CDU 347.998.72 (81) (05)

Coordenao: Comisso de Documentao Organizao e Superviso: Ana Celi Maia de Miranda Equipe: Jos Geraldo Pereira Baio - Revisor Antonio Jos Lopes Moraes Soraya Christina Tostes R. Vivacqua Reviso: Jos Geraldo Pereira Baio Capa: Andra Paira Nunes Editorao Eletrnica: IOB - Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas
Os artigos publicados com assinatura no traduzem a opinio do Tribunal Superior do Trabalho. Sua publicao obedece ao propsito de estimular o debate sobre questes jurdicas relevantes para a sociedade brasileira e de refletir as vrias tendncias do pensamento jurdico contemporneo.

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Composio do Tribunal Superior do Trabalho

Tribunal Pleno
Ministro Ronaldo Lopes Leal - Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito - Vice-Presidente Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira - Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Minislro Milton de Moura Frana Minislro Joo Oreste Dalazen Minislro Gelson de Azevedo Minislro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Anlonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Joo Batisla Brito Pereira Ministra Maria Crislina Irigoyen Peduzzi Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Minislro Emmanoel Pereira Ministro Lelio Benles Corra Ministro Aloysio Corra da Veiga Minislro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

Seo Especializada em Dissdios Coletivos


Ministro Ronaldo Lopes Leal - Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito - Vice-Presidente Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira - Corregedor-geral da Justia do Trabalho Ministro Vanluil Abdala Minislro Milton de Moura Frana Minislro Joo Oresle Dalazen Minislro Gelson de Azevedo Ministro Carlos Alberto Reis de Paula

Ministro Anlonio Jos de Barros Levenhagen

Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Minislro Ronaldo Lopes Leal - Presidente Ministro Rider Nogueira de Brito -Vice-Presidente Minislro Jos Luciano de Castilho Pereira - Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Minislro Vantuil Abdala Minislro Milton de Moura Frana Ministro Joo Oresle Dalazen Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Joo Batista Brilo Pereira Minislra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Lelio Benles Corra Minislro Aloysio Corra da Veiga

Subseo II da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Minislro Ronaldo Lopes Leal - Presidente Minislro Rider Nogueira de Brilo - Vice-Presidente Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira - Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Gelson de Azevedo Minislro Anlonio Jos de Barros Levenhagen Minislro Ives Gandra Martins Filho Ministro Jos Simpliciano Fonles de Faria Fernandes Minislro Renato de Lacerda Paiva Minislro Emmanoel Pereira

Primeira Turma
Minislro Joo Oresle Dalazen - Presidente

Minislro Leiio Benles Corra Minislro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho

Segunda Turma
Minislro Vanluil Abdala - Presidenle Minislro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Minislro Renalo de Lacerda Paiva

Terceira Turma
Minislro Carlos Alberto Reis de Paula - Presidente Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Minislro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

Quarta Turma
Ministro Milton de Moura Frana - Presidenle Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Marlins Filho

Quinta Turma
Ministro Joo Batista Brito Pereira - Presidente Ministro Gelson de Azevedo Minislro Emmanoel Pereira

Sexta Turma
Ministro Aloysio Corra da Veiga - Presidente Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiola da Rosa

Ministros do Tribunal Superior do Trabalho

Sumrio

60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO NO PODER JUDICIRIO Sesso Solene de Comemorao dos 60 anos de insero constitucional da Justia do Trabalho no Poder Judicirio Discursos 1. Jos Luciano de Castilho Pereira, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho 2. Jos Alencar, Presidente da Repblica, em exerccio 3. Lus Antnio Camargo de Melo, Subprocurador-Geral do Trabalho 4. Raymundo Csar Brito Arago, Secretrio-Geral da OAB Artigos 1. 60 Anos da Justia do Trabalho no Poder Judicirio Arnaldo Sssekind 2. A renovao do poder pelo poder de renovao Jos Augusto Rodrigues Pinto DOUTRINAS 1. O novo pargrafo primeiro do artigo 518 do CPC e o processo trabalhista?) a convico consensual como instrumento de agilizao da estrutura judiciria Manoel Carlos Toledo Filho k f . 53 2. O trabalho prestado pela internet e a questo da subordinao jurdica no Direito Individual do Trabalho Roberto Vieira de Almeida Rezende.Li.'. 3. A tutela processual mandamental como fator de promoo do equilbrio ambiental trabalhista Joo Humberto Cesrio .! 4. Dano moral decorrente do trabalho em condio anloga dej escravo: mbito individual e coletivo Francisco Milton Arajo Jnior j y 5. A naturalizao do trabalho infantil Eliane Araque dos Santos ..!..:.. 34 42 15 26 27 30

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si 105

SUMRIO 6. Pagamento antecipado da retribuio do ms de frias: ponto frgil da rede de proteo ao salrio Celso de Barros Filho... J,,,/.

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NOTAS E COMENTRIOS 1. Fundada a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho (ENAMAT) JURISPRUDNCIA 1. Acrdos do TST NDICE TEMTICO 1. ndice da Jurisprudncia do TST 331 133 129

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60 Anos de Insero Constitucional da Justia do Trabalho

SESSO SOLENE DE COMEMORAO DOS 60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO NO PODER JUDICIRIO
O Tribunal Superior do Trabalho realizou no dia 18 de setembro Sesso Solene em homenagem aos 60 anos da Constitucionalizao da Justia do Trabalho, que, prevista pela Constituio de 1934, s passou a ser constitucionalmente um ramo do Poder Judicirio brasileiro a partir de setembro de 1946. Alm do Presidente do TST, Ronaldo Lopes Leal, e dos Ministros da Corte, estiveram presentes Sesso Solene o Presidente da Repblica Federativa do Brasil, em exerccio, Jos Alencar; os Embaixadores da Espanha, Ricardo Peidr Conde, e da Itlia, Michele Valensise; o Deputado Federal Sigmaringa Seixas; o Presidente do Superior Tribunal Militar, Ministro Max Hoertel; o Subprocurador do Trabalho, em nome do Ministrio Pblico do Trabalho, Dr. Lus Antnio Camargo de Melo; a Presidenta do Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil no Distrito Federal, Stefnia Ferreira de Souza de Viveiros; o Presidente da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, Carlos Henrique Custdio; o Secretrio-Geral do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Raymundo Csar Brito Arago. Transcrevem-se, abaixo, os discursos proferidos durante a Sesso Solene pelo Exmo. Sr. Corregedor-Geral da Justia do Trabalho, Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira, pelo Exmo. Sr. Presidente da Repblica, em exerccio, Jos Alencar, pelo Exmo. Sr. Subprocurador-Geral do Trabalho, Luis Antnio Camargo de Melo, e pelo Exmo. Sr. Secretrio-Geral do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Raymundo Csar Brito Arago. DISCURSO DO EXMO. SR. MINISTRO JOS LUCIANO DE CASTILHO, CORREGEDOR-GERAL DA JUSTIA DO TRABALHO Senhor Presidente, Ao comemorar, neste Tribunal, os 60 anos da CLT, tive oportunidade de lembrar que Alfredo Bosi, tratando do Tempo e dos Tempos, afirma que "a memria das sociedades precisa repousar em sinais inequvocos, sempre iguais a si mesmos". E nada mais igual a si mesmo do que as datas. Da concluir Bosi que "datas so pontos de luz sem os quais a densidade acumulada dos eventos pelos sculos dos sculos causaria um tal negrume que seria impossvel sequer vislumbrar no opaco dos tempos os vultos das personagens e as rbitas desenhadas por suas aes". Agora, acrescento a palavra instigante de Eduardo Galeano: "De tempo somos.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Somos seus ps e suas bocas. Os ps do tempo caminham em nossos ps. Cedo ou tarde, j sabemos, os ventos do tempo apagaro as pegadas. Travessia do nada, passos de ningum? As bocas do tempo contam a viagem." Hoje, as bocas do tempo contam a viagem da Justia do Trabalho iniciada em 18 de setembro de 1946. Os ps deste tempo passado caminharam pelos nossos ps. Deixaram pegadas que, como sabemos, sero apagadas pelos ventos do prprio tempo. fundamental, pois, fixar fatos e datas, que funcionam, como j afirmado, como "pontos de luz. sem os quais a densidade acumulada dos eventos pelos sculos dos sculos causaria um tal negrume que seria impossvel sequer vislumbrai- no opaco dos tempos os vultos das personagens e as rbitas desenhadas por suas aes". E como mnima nossa conscincia crtica e quase nenhuma nossa memria histrica, solenidades como esta so importantes para que no nos esqueamos de onde viemos, porque existimos e para aonde estamos caminhando. Comeo lembrando que, nos seus comentrios Constituio de 1937, Arajo Castro registra o debate havido na Assemblia Constituinte de 1933/1934 sobre a instituio da Justia do Trabalho, transcrevendo este pronunciamento de Abelardo Marinho: "A criao da Justia do Trabalho, com um aparelhamento completo, de modo a satisfazer integralmente os elevados objetivos que deve colimar, uma necessidade que no pode deixar de ser atendida na hora presente pelos constituintes brasileiros. So tantas e to variadas as feies, que podem assumir os conflitos entre as foras da produo, tamanhos podem ser os desentendimentos entre o capital e o trabalho, entre os que prestam e os que recebem servio; to intensa a sede de justia experimentada, em muitos de seus sectores, pelas massas operrias das capitais e do interior do Pas, que tudo isso vem estar a exigir uma organizao judiciria permanente, que diante dos textos das nossas leis, dos princpios da nossa legislao social, resolva de modo rpido, num largo ambiente de serenidade, fora da influncia do arbtrio, os casos trazidos sua apreciao e julgamento." 1 Mesmo antes disso, como relata o Ministro Ives Gandra da Silva Martins Filho, em sua Breve Histria da Justia do Trabalho, existiram muitas iniciativas pblicas no sentido de conduzir a soluo das questes crescentes que surgiam entre o capital e o trabalho.

A Constituio cie 1937. Senado Federal, 2003. p, 326. (Coleo Histria Constitucional Brasileira Edio Fac-Similar)

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Destaca-se, neste ponto, a criao, em 1922, dos Tribunais Rurais. Eram de composio paritria, presididos pelo juiz de paz e por um representante do locador e outro do locatrio de servios. Washington Luiz, ltimo presidente da Velha Repblica, tinha em sua plataforma de candidato implementar rgos jurisdicionais trabalhistas tcnicos e cleres2. Assim, a Constituio de 1934, seguindo uma linha de tentativas de criar rgos para julgar as questes trabalhistas, criou a Justia do Trabalho, no seu art. 122, para dirimir questes entre empregadores e empregados, regidas pela legislao social. Ela seria paritria, com representantes de empregados e empregadores, sendo o presidente de livre nomeao do governo, escolhido dentre pessoas de experincia e notria capacidade moral e intelectual. A Justia do Trabalho no integrou, contudo, o Poder Judicirio, como decorre da leitura da parte final do art. 122 da Constituio de 1934. De qualquer forma, ela no chegou a ser implementada. Fao este ligeiro apanhado histrico para demonstrar que o debate sobre a Justia do Trabalho e sua estruturao bem anterior ao governo ditatorial de Vargas. A Carta outorgada de 1937 praticamente repetiu, neste ponto, a previso de 1934. Incluiu a Justia do Trabalho no captulo da Ordem Econmica, no a considerando rgo do Poder Judicirio, seguindo a Constituio de 1934. A Justia do Trabalho, pelo Decreto-Lei n 1.237, de 02.05.1939, foi toda estruturada, mas no foi logo instalada, o que somente ocorreu em 01.05.1941. Embora fora do Poder Judicirio da Unio haja um famoso acrdo do STF, da lavra do Ministro Orozimbo Nonato, no qual se fixou o entendimento de que "o juiz do trabalho, embora sem as prerrogativas do magistrado comum, juiz, proferindo verdadeir os julgamentos, na soluo de determinados litgios" (Apelao Civil n 7.219, julgada em 21.09.1943)3. Anotou Arnaldo Sssekind que, a partir de sua instalao em 1941, no obstante vinculada ao Ministrio do Trabalho para questes administrativas (oramento, material e pessoal), a legislao assegurava a autonomia da Justia do Trabalho, tendo o Presidente da Repblica a ela se referido, em 01.05.1941, como uma nova magistratura"1. Pois bem, em 1945, com o final da Segunda Guerra Mundial, os ventos da liberdade sopraram por todo o mundo ocidental. Eles, em outubro de 1945, derrubaram a ditadura de Vargas, colocando fim ao chamado Estado Novo.

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LTr, com outros autores. 2. ed. 2003. Cf. MARTINS FILHO, Ives Gandra. Op. cit., p. 205, nota 59. Histria e perspectivas da justia do trabalho. In: LAGE, Emerson Jos Alves; LOPES, Mnica Sette (Coord.). Direito e pwcesso do trabalho. Belo Horizonte: Del Rei, 2003. p. 146.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Em 09.09.1946, o Presidente Eurico Gaspar Dutra edita o Decreto-Lei n 9.797, que dava Justia do Trabalho sua estrutura judicial. Uma semana depois foi promulgada a muito liberal Constituio Federal de 1946, que no seu art. 122, definitivamente, incorporou a Justia do Trabalho ao Poder Judicirio da Unio. Isso aconteceu em 18.09.1946. So essas datas pontos de luz hoje aqui lembrados para que sempre possamos "vislumbrar no opaco dos tempos os vultos das personagens e as rbitas desenhadas por suas aes", na histria da Justia do Trabalho no Brasil. Mas a histria, de muito tempo a esta parte, no meramente narrativa. Ela , sobretudo, questionadora. Ela registra o passar do tempo; mas como o tempo caminha com nossos ps, cabe a ela perquirir o porqu dos fatos, qual o significado deles e que valor tiveram. Se isso no for feito no estaremos no campo da histria. E bem de ver que a legislao trabalhista significou uma interveno do Estado na vida econmica e alterou profundamente os contratos de trabalho, rompendo com a vetusta regra civilista do pacta sunt servanda. A novidade exigiu a criao da Justia do Trabalho para cuidar da aplicao desse direito novo. Isso foi influncia indbita dos Estados totalitrios europeus, notadamente o italiano? Primeiro, vale lembrar que o intervencionismo estatal, naquela quadra da histria, era a tnica tambm nos Estados Unidos da Amrica. O New Deal de Roosevelt, como ensina Paul Singer, foi notvel no s porque superou em poucos anos o retardo histrico dos Estados Unidos quanto garantia de direitos sociais, mas tambm porque assumiu a responsabilidade estatal de combater o desemprego, no que pode ser visto como uma forma moderna de responder demanda histrica pelo Direito do Trabalho5. Essa mudana de postura do governo dos Estados Unidos provocou reao do Poder Judicirio americano. E assim que, comentando o intervencionismo social e econmico nos Estados Unidos, Arajo Castro, quanto Carta outorgada de 37, disse: "Durante muito tempo os tribunais dos Estados Unidos manifestaramse contra a constitucionalizao de grande nmero de leis operrias. Tal jurisprudncia, porm, tem sofrido profundas modificaes nos ltimos anos. No princpio, a jurisprudncia americana inclinou-se a considerar inconstitucionais muitas leis operrias, ou porque as considerasse contrrias

PINSKY, Jaime; PINSKY, Carla Bassanesi (Org.). A cidadania para todos. In: Histria da cidadania. So Paulo: Contexto, 2003. p. 24. Rev. TST, Braslia, vol. 72, n- 3, set/dez 2006

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO liberdade de contrato, ou porque entendesse que elas constituam uma legislao de classe, no igual para todos. Mas a tendncia atual para admiti-las como vlidas, desde que correspondam a uma necessidade social."6 Mais. H outras condicionantes histricas. O grupo de Vargas era muito influenciado pelo positivismo de Augusto Comte, trazendo a idia da implantao do Estado Providncia, incorporando o proletariado sociedade. Pregava-se uma ao estatal buscando a promoo dos operrios, mas sempre prevendo uma soluo pacfica para os problemas, assegurando vida harmnica entre empregados e patres. Esse positivismo, que tanto influenciou os revolucionrios gachos de 1930, assim descrito pelo grande historiador mineiro Francisco Iglsias: "Outro trao do positivismo no Sul foi certa ateno ao trabalhador e vida econmica, admitindo interveno desconhecida no resto do pas. Um dos princpios cotidianos - sabe-se - o da incorporao do proletariado sociedade. No prtica revolucionria, mas conservadora, pois faz a tutela do trabalhador." 8 No iderio positivista j constava, no final do sculo XIX, a luta pela jornada de oito horas, a regulamentao do trabalho noturno, do trabalho das mulheres e dos menores e, mais tarde, o salrio mnimo. Observe-se que a lei do salrio mnimo estava no programa do Apostolado Positivista. Mas uma lei cuidando de salrio era expressamente proibida pela Carta dei Lavoro, j que norma geral de salrio somente poderia ser fixada em contrato coletivo. Lendo-se a justificativa da criao do Ministrio do Trabalho, em 1930, feita por Lindolfo Collor, percebe-se, insofismavelmente, a marca das idias positivistas. Mas sempre se diz que clara a influncia da Carta dei Lavoro no Poder Normativo da Justia do Trabalho. Ora, a primeira Constituio brasileira a tratar do Poder Normativo da Justia do Trabalho foi a muito liberal Constituio de 1946, hoje aqui celebrada. Jos Duarte, nos seus comentrios Constituio de 1946, relata os debates havidos sobre o Poder Normativo. Destaco esta declarao de voto do deputado constituinte Adroaldo Mesquita:

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Op.cit.,p. 319-320. Cf. BOSI, Alfredo. Arqueologia do estado-providncia. In: Dialtica da colonizao. So Paulo: Cia. das Letras, 1993. p. 296. Trajetria poltica do Brasil. So Paulo: Cia. das Letras, 1993. p. 247.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO "Se no se deixar expresso na Constituio que Justia do Trabalho compete estabelecer normas nos dissdios coletivos, tenho para mim que esta no ter tal competncia. A Justia cabe aplicar a lei, de acordo com esta lhe compete decidir os casos concretos, mas jamais ter a faculdade de cri-la, porque no do juiz a funo de legislar. A Justia do Trabalho, porm, tem peculiaridades que no devem ser esquecidas no texto constitucional, precisamente por serem peculiaridades. Praticamente, ela ficar ineficiente e se tomaria inoperante para julgar os dissdios coletivos se no se lhe desse a competncia normativa. E esta a lei ordinria no poder dar, assim o entendo, se antes o no houver feito de modo expresso na Constituio que estamos elaborando." 9 Ao final de longo debate, aprovou-se o Poder Normativo com a seguinte redao: "A lei determinar os casos em que as decises, nos dissdios coletivos, podero estabelecer normas e condies de trabalho." Em 1946, a nova Constituio nasceu celebrando a derrota do fascismo e a de Vargas. Ao instituir o Poder Normativo teria a nova Carta sido influenciada pelos vencidos, ao tempo em que comemorava o feito dos vencedores? A resposta somente pode ser negativa, pena de se consagrar a lgica do absurdo. O Poder Normativo que aplicamos no vem da Carta de 37 - que dele nem tratou. Ele originrio da Constituio de 1946, como acabo de demonstrar. Neste ponto, taxativo Pontes de Miranda, ao lecionar: "Tem-se procurado discutir a tese da possvel funo normativa da Justia do Trabalho, com a fcil erudio da literatura fascstica; porm sobre isso no cabe discusso; a Justia do Trabalho tem-na, porm no porque assim nasceu, na Itlia e alhures, a Justia do Trabalho, e sim porque a Constituio de 1946, art. 123, 2 o , lhe d." 10 E sem a previso legal determinada pela Carta de 1946, a sentena normativa fez caminhar o Direito do Trabalho ao assegurar a estabilidade provisria gestante; ao criar a multa por descumprimento de norma coletiva; ao equiparar o salrio do empregado admitido ao do despedido, ocupante da mesma funo; ao elevar o valor do adicional de horas extras; ao instituir a estabilidade para o acidentado. Algumas dessas clusulas de sentena normativa j se encontram, hoje, incorporadas legislao ordinria e constitucional.

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A Constituio Brasileira de 1946 - Exegese dos textos luz dos trabalhados da Assemblia Constituinte, 1947. p. 424. Comentrios Constituio de 1946. Rio de Janeiro: Editor Borsi, t. III, 1960. p. 428-429.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Mas, antes disso, como ensina Evaristo de Moraes Filho, longo foi o questionamento levado ao Supremo Tribunal Federal sobre os limites do Poder Normativo. Ora o STF reconhecia a legitimidade da atuao do Poder Normativo, como aconteceu com a estabilidade provisria para a gestante; ora no, como com a estabilidade para acidentado". Como se sabe, a Constituio libertria e cidad de 1988 manteve o Poder Normativo e at o ampliou. A recente Emenda n 45/2004 introduziu importantes modificaes no dissdio coletivo, mas, ao meu sentir, manteve o Poder Normativo tal qual vinha sendo aplicado pela Justia do Trabalho, embora a matria no esteja ainda pacificada nem na doutrina, nem na jurisprudncia. Observe-se nesse pouco tempo de existncia da Justia do Trabalho o muito que j aconteceu e o nmero de equvocos cometidos pelos que sobre ela se manifestam. Deve, entretanto, ser sempre lembrado que a Justia do Trabalho uma Justia nova, que foi criada para instrumentalizar a aplicao de um Direito muito novo, que o Direito do Trabalho. Logo, os rumos da Justia do Trabalho so os rumos do Direito do Trabalho. E o Direito do Trabalho, por que foi institudo? O Direito do Trabalho surgiu como interveno estatal para humanizar o capitalismo selvagem da 2a Revoluo Industrial. Logo, surgiu com funo civilizatria e democrtica. Conseqentemente, pode ser dito que o Direito do Trabalho no foi criado para combater o capitalismo. Ao contrrio, ele surgiu dentro do capitalismo, como instrumento de autocorreo do prprio sistema. Como leciona Maurcio Godinho Delgado: "Na verdade, o divisor aqui pertinente o que identifica dois plos opostos: no primeiro, o capitalismo sem reciprocidade, desenfreado, que exacerba os mecanismos de concentrao de renda e excluso econmicosocial prprios ao mercado; no segundo plo, a existncia de mecanismos racionais que civilizam o sistema socioeconmico dominante, fazendo-o bem funcionar, porm adequado a parmetros mnimos de justia social.'" 2 Mais. O Direito do Trabalho foi elaborado porque o Direito Civil no tinha resposta aos novos contratos que surgiam, com realidades novas e muitas outras profisses, num clima de radical transformao nas relaes econmicas e sociais.

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Problema do sindicato nico no Brasil So Paulo: Alfa mega, p. 185, nota 14. Cf. Capitalismo, trabalho e emprego - Entre o paradigma da destruio e os caminhos de reconstruo. So Paulo: LTr, jan. 2006. p. 126.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Era impossvel que o Direito Civil, marcadamente individualista, tivesse resposta aos graves e crescentes problemas coletivos. A lei que passou a assegurar a libertao, na convivncia entre o fraco e o forte. No caso brasileiro, a situao era mais grave, porque somos herdeiros de uma sociedade escravocrata. De cinco sculos de vida, quatro deles tivemos uma economia fundada no trabalho escravo, que, por intermdio do subemprego e do trabalho degradante, deixa suas marcas at hoje. Mas nas trs ltimas dcadas, numa volta ao sculo XIX, comeou a ser pregado o Estado Mnimo, que se aproxima do Estado Nenhum, impingindo o afastamento de qualquer interveno estatal na vida dos contratos trabalhistas, que devem se submeter s inderrogveis leis do mercado. Afirma-se, claramente, que o responsvel pelo desemprego, pelo subemprego e pela informalidade a lei trabalhista; que provoca as aes da Justia do Trabalho e, de 1988 para c, as do Ministrio Pblico do Trabalho. Mas a Justia do Trabalho causa da conflituosidade ou o desaguadouro das pssimas relaes de trabalho, na maior parte do nosso mundo laborai? No mundo empresarial brasileiro alentador perceber que crescente o nmero dos empregadores que vem no trabalhador uma pessoa humana, e no uma incmoda e descartvel mercadoria. Mas os que tm olhos para ver sabem, como ensina Mareio Pochman, que: "O trabalho valorizado no algo difundido no Brasil. De passado colonial e sustentado pela escravido, o trabalho serve de obrigao para a sobrevivncia para a maior parte da populao. Poucas famlias desfrutam do trabalho como conseqncia de sua posio de poder e riqueza. Somente com a industrializao nacional, a partir da Revoluo de 30, que o Brasil comeou - sem terminar ainda - o caminho da valorizao do trabalho, coibindo o ingresso precoce no mercado de trabalho de crianas e adolescentes e facilitando a inatividade de idosos por meio da aposentadoria e da penso a deficientes e dispensados do trabalho.'" 3 Pochman ainda pontua que, no caso brasileiro, nos ltimos anos o processo de financeirizao da economia agravou ainda mais as polticas sociais enquanto promotoras de integrao e de valorizao humana. por tal razo que o Ministro Arnaldo Sssekind aponta vrias causas para o aumento exagerado das aes trabalhistas, como, v.g., a alta rotatividade da mode-obra, gerando, de um modo geral, reclamao de trabalhadores despedidos; excesso de empregados no registrados, que ajuzam reclamaes quando so

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PINSKY, Jaime (Org.). Direito ao trabalho: da obrigao conseqncia. In: Prticas de cidadania. So Paulo: Contexto, 2004. p. 107.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO dispensados; abuso de contratos simulados, sob o rtulo de terceirizao ou de cooperativa de trabalho, etc.14 Tambm penso que, sem democratizar as relaes de trabalho, no diminuiremos a conflituosidade entre capital e trabalho, que resulta neste universo espantoso das reclamaes trabalhistas. Logo, resultam infrutferos os remdios puramente processuais que atacam o efeito e no as causas da questo social no Brasil. Poderemos diminuir o nmero dos recursos trabalhistas - j se chega a pensar at em no ter recurso nenhum; poderemos ser aliados da mais alta tecnologia; poderemos adotar processos totalmente virtuais e nada disto encobrir a dura realidade da face angustiada dos milhes de excludos, numa fantstica precarizao da maior parte da classe dos trabalhadores brasileiros. Repito, a Justia do Trabalho no a causa da informalidade e do desemprego. Ela tem sido a depositria da esperana dos que no tm mais de quem esperar alguma coisa. Por isto sempre me lembro do verso livre de Bertoldt Brecht a cantar: "A justia o po do povo, s vezes bastante, s vezes pouco. s vezes de gosto bom, s vezes de gosto ruim. Quando o po pouco, h fome. Quando o po ruim, h descontentamento." 15 Mas para distribuirmos esse po preciso conhecer as condicionantes de nossa realidade, sem o que de nada valero nossas teorias. No caderno Mais, da Folha de So Paulo, de 17 de setembro, h exemplar estudo do grande historiador pernambucano Evaldo Cabral de Mello, comentando um novo livro sobre a Revoluo dos Cravos em Portugal, no qual destaca que s vezes se est diante de interpretaes altamente tericas e ideolgicas, mas desvinculadas da realidade sobre a qual vai atuar: "O radicalismo revolucionrio conhecia melhor os clssicos do marxismo do que a histria portuguesa no sculo XIX; e sucumbiu ao voluntarismo poltico." Nesta data, em que comemoramos os 60 anos da Justia do Trabalho, bom lembrar os enormes desafios que o Direito do Trabalho e, por conseqncia, a Justia do Trabalho tm pela frente. Voltando s suas origens, deveremos cuidar de um Direito do Trabalho que leve a democracia aos ambientes do trabalho - no para aliviar a Justia do Trabalho, mas para permitir que se possa sonhar com uma economia que tenha no homem a razo de ser de todas as nossas aes.

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Histria e perspectivas da justia do trabalho. In: O direito e processo do trabalho, p. 149-150. Poemas - 1913/1956. So Paulo: Ed. 34, 2000. p. 322.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Mas para tanto precisamos mergulhar no estudo da realidade brasileira, que pouco conhecemos - o que grave - mas pensamos que conhecemos - o que gravssimo. Assim, quando pretendermos substituir a lei pela ao sindical - o que em teoria timo - no poderemos ignorar a realidade sindical brasileira, fragilizada por flexibilizao perversa, que leva at sindicatos fortes a entregar os anis para no perder os dedos. Quando se sustentar que a flexibilizao da legislao trabalhista gera, necessariamente, mais empregos, deve-se atentar para nossa realidade que desmente essa afirmao. Em entrevista recente ao Jornal do Brasil, a Dra. Las Abramo, diretora da Organizao Internacional do Trabalho no Brasil, afirmou que a experincia europia mostra que no evidente que a flexibilizao gere mais empregos. Pode haver, sim, uma diminuio generalizada do padro de vida, conclui a diretora. E preciso conhecer nossa realidade para apreender o que disse agora, em 22 de maio de 2006, Folha de So Paulo, o professor Luiz Carlos Bresser Pereira: "H tambm um fator econmico por trs da situao: o desemprego aberto, alto e de longa durao, que existe no Brasil desde 1980. Desde ento, a economia semi-estagnou, e o desemprego vem subindo. No se trata de desemprego disfarado, de oferta de mo-de-obra ilimitada, que existe em todo pas pobre. Como o Brasil j um pas industrializado e urbanizado, o desemprego aberto como nos pases ricos. A diferena que os desempregados, principalmente os jovens, no contam com a proteo ao desemprego existente naqueles pases." E, por todos os ttulos, insuspeito o pensamento do eminente professor e ex-Ministro Bresser Pereira. preciso conhecer nossa realidade para no sustentar que a conflituosidade est apenas no Direito do Trabalho. Ela nsita realidade brasileira, como dizem os Juizados Especiais cveis. Nem possvel reputar autoritria a interferncia do Estado para assegurar a justia nos contratos, pois isso hoje preside o Cdigo Civil brasileiro, como se pode observar nesta citao do civilista Luiz Guilherme Loureiro, em sua Teoria Geral dos Contratos no Novo Cdigo Civil: "Embora em alguns pases em desenvolvimento a prtica jurdica seja ainda fortemente influenciada pela doutrina neoliberal, cujas polticas tendem a valorizar entes abstratos como mercado em detrimento dos interesses da pessoa humana, verifica-se que o Direito moderno tende cada vez mais a abandonar o individualismo exacerbado e o interesse privilegiado do Estado para consagrar o sentido comunitrio e o personalismo. [...] Destarte, os aplicadores do Direito devem harmonizar o jurdico com o econmico. O contrato como conceito jurdico com o contrato como operao
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO econmica, no tendo em vista apenas o interesse do mercado, mas sobretudo a justia contratual. O regime contratual deve cumprir sua funo econmica, realizar o valor utilidade que lhe prprio, mas sempre com vistas realizao da justia e preservao da dignidade da pessoa humana, que o verdadeiro sujeito de direito."16 Deve ainda ser lembrado que o ilustrssimo jurista mineiro Caio Mrio da Silva Pereira afirmou que o dispositivo do que viria a ser o art. 421 do Cdigo Civil atual era herana do Cdigo Civil sovitico, na linha da doutrina marxista17. Senhor Presidente, Tempo h para tudo, o que est no Eclesiastes. Peo desculpas por ter sido to longo. E que na preparao deste pronunciamento, lembrando Vieira, no tive tempo para ser breve. Eu disse, no princpio, da necessidade de fixar pontos de luz, que so datas e fatos, que assegurem a realidade de nossa histria, que no pode ser meramente narrativa. Resta dizer que, neste curtssimo espao de sessenta anos, a Justia do Trabalho ocupou os espaos que lhe estavam reservados. Ampliou-os. De tal sorte que mereceu a confiana de todos na Emenda Constitucional n 45, que dilatou, enormemente, a competncia de nossa Justia. E o que conta a Boca do Tempo, nesta caminhada da Justia do Trabalho, que feita pelos nossos ps. O mesmo vem acontecendo com o Processo do Trabalho, cada vez mais imitado pelo Processo Comum, que sempre viu com desconfiana a simplicidade e a eficcia do processo trabalhista. Todos temos motivos de nos orgulharmos da Justia que ajudamos a construir, com muita luta e, s vezes, muita incompreenso. Estou absolutamente certo de que a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho tenha, no estudo da realidade brasileira, seu objetivo principal, para que com ela no acontea o distanciamento perigoso entre as abstratas teorias e a realidade sobre a qual elas devem atuar. Termino estas longas consideraes com citao do ministro Carlos Ayres Britto, ilustre sergipano do Supremo Tribunal Federal: "No preciso fazer outro elogio Justia do Trabalho, seno recorrer prpria linguagem popular - vox populi, vox dei. O povo, quando se refere a uma ao trabalhista, diz: Vou buscar os meus direitos. No existe este linguajar em nenhuma outra instncia judiciria."

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Teoria geral dos contratos no novo Cdigo Civil. So Paulo: Mtodo, 2002. p. 56-58. Reformulao da ordem jurdica e outros temas. So Paulo: Forense, 1980. p. 156-157.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO DISCURSO DO EXMO. SR. JOS ALENCAR, PRESIDENTE DA REPBLICA, EM EXERCCIO Exmo. Sr. Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, Presidente do Tribunal Superior do Trabalho; Exmos. Srs. Ministros do Tribunal Superior do Trabalho; Exmos. Srs. Embaixadores creditados junto ao governo brasileiro aqui presentes; Exmo. Sr. Ministro Max Hoertel, Presidente do Superior Tribunal Militar; Exmo. Sr. Deputado Sigmaringa Seixas, em nome de quem quero cumprimentar os parlamentares aqui presentes; Exmos. Srs. Ministros das Cortes Superiores aqui presentes; Sr. Carlos Henrique Custdio, Presidente da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos; ilustre Dr. Raymundo Csar Brito Arago, Secretrio-Geral do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; Exma. Sra. Stefnia Ferreira de Souza de Viveiros, da Ordem dos Advogados do Brasil no Distrito Federal; demais autoridades aqui presentes, minhas senhoras e meus senhores. Esta solenidade comemorativa dos 60 anos de Constitucionalizao da Justia do Trabalho uma verdadeira homenagem a todos os que, ao longo da histria, sonharam com a justia social no Pas. Nosso Presidente, Luiz Incio Lula da Silva, gostaria muito, Sr. Presidente, de estar aqui hoje para abra-lo pessoalmente e a todas as autoridades aqui presentes. Pediu-me que o representasse neste momento em que viaja para os Estados Unidos da Amrica, em compromisso, como responsvel pela abertura as 61 a Assemblia Geral da Organizao das Naes Unidas, solenidade que se realiza amanh. Nascida das lutas e reivindicaes das classes trabalhadoras iniciadas ainda no sculo XIX, a legislao trabalhista brasileira enfrentou empecilhos e reveses, antes de ser formalmente codificada em I o de maio de 1943 (Getlio Vargas, Estado Novo). Era a Consolidao das Leis do Trabalho. Fiquei preocupado porque meu pessoal colocou essa citao da CLT, mas quando ouvi o discurso do Dr. Luciano - ele no falou de CLT; h muitas coisas que aconteceram antes da CLT e, posteriormente, na prpria Constituio de 1946. De qualquer maneira, existe a CLT, de 1943, e obviamente que ela... Ns, por exemplo, a temos assim como presente at hoje. No sei por que, mas depois quero conversar com nosso Corregedor, para ele me explicar, e quero at uma cpia do discurso dele, que primoroso sobre a histria da legislao trabalhista no Brasil. Ento, como eu disse, era a CLT - Consolidao das Leis do Trabalho - de Getlio Vargas (1943, Estado Novo, portanto). A busca que resultou nessa conquista veio de longe no tempo. Quase no fim do sculo XIX, surgiu o primeiro documento legal, tratando das relaes trabalhistas no Brasil, e foi inspirado no Conselho dos Homens Prudentes, da era napolenica. De ento at os nossos tempos, as relaes entre capital e trabalho nem sempre foram pacficas. A CLT foi uma obra de engenharia social de nivelamento das demandas e de harmonizao dos interesses conflitantes. Essa uma tarefa permanente, que segue equilibrada pelo excelente desempenho da Justia do Trabalho em todas as instncias.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Segmento fundamental do Poder Judicirio, a Justia do Trabalho presta servio jurisdicional marcado por forte conceito de responsabilidade pblica, oferecendo o melhor atendimento ao cidado, centrado em valores ticos, que so a base da responsabilidade social. Com a reconhecida preocupao de realizar administrao com transparncia, a Justia do Trabalho desenvolve atividades que integram o projeto nacional de aperfeioamento e fortalecimento das instituies democrticas colocadas a servio do cidado. Por tudo isso, esta comemorao dos 60 anos da constitucionalizao da Justia do Trabalho episdio que merece inscrever-se entre os mais caros valores da cidadania. Permito-me, nas pessoas dos eminentes Ministros Ronaldo Lopes Leal, Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, e Jos Luciano de Castilho Pereira, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho, levar minha saudao especial a todos os que se dedicam nobre causa da Justia Trabalhista nos mais distantes rinces da Ptria. Muito obrigado. DISCURSO DO EXMO. SR. LUIS ANTNIO CAMARGO DE MELO, SUBPROCURADOR-GERALDO TRABALHO Exmo. Sr. Presidente da Repblica Federativa do Brasil, em exerccio, Dr. Jos Alencar; Exmo. Sr. Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, Ministro Ronaldo Leal; Exmo. Sr. Embaixador da Espanha, Ricardo Peidr Conde; Exmo. Sr. Embaixador da Itlia, Michele Valensise; Exmo. Sr. Deputado Federal Sigmaringa Seixas; Exmo. Sr. Presidente do Superior Tribunal Militar, Ministro Max Hoertel; Exmo. Sr. Presidente da Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos, Dr. Carlos Henrique Custdio; Exmo. Sr. Secretrio-Geral do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, Dr. Raymundo Csar Brito Arago, representando o Presidente do Conselho, em nome de quem eu gostaria de cumprimentar todas as autoridades que compem a mesa; Srs. Ministros do Tribunal Superior do Trabalho; Sras. Ministras do Tribunal Superior do Trabalho, membros do Ministrio Pblico; Advogadas; Advogados; Srs. Parlamentares; Srs. Representantes das Embaixadas; Senhoras e Senhores. Incumbiu-me a Dra. Sandra Lia Simn, Procuradora-Geral do Trabalho, de representar o Ministrio Pblico do Trabalho nesta solenidade. Tal fato me enche de orgulho. A presente data comemorativa de grande relevncia para a sociedade como um todo, para o Poder Judicirio e tambm para o Ministrio Pblico do Trabalho, cuja histria de criao e cuja evoluo das atribuies em muitos momentos se confunde com a Justia do Trabalho. Essas origens simultneas se deram no mbito do Ministrio da Agricultura, Indstria e Comrcio, ainda na primeira metade do sculo passado. Se considerssemos a Constituio como a lei suprema de nosso Pas, j no seria
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO pouco. Mas, se alm de lei suprema, imaginarmos que o seu contedo fundante de uma nova ordem jurdica, de um modelo de Estado chancelado por toda a sociedade, por todo o povo, simbolizando no poder constituinte originrio que a criou, ento, no teremos apenas um instrumento jurdico de amplssimo espectro, mas uma carta de princpios e normas que ir orientar todas as relaes jurdicas, polticas e sociais do Pas, legitimada assim pela vontade soberana do povo. Passar a integrar a Constituio Federal, assim, significa ser parte de um conjunto de idias e ideais que no permitem retrocesso. E uma caminhada em direo ao futuro, ao aperfeioamento das relaes sociais e das instituies do Pas. No podemos deixar de relacionar a constitucionalizao da Justia do Trabalho com a prpria constitucionalizao dos direitos sociais. Historicamente, s no incio desse sculo, foram alcanados posio de direitos fundamentais constitucionalmente protegidos. Os conflitos sociais oriundos das relaes de trabalho que eclodiram com a Revoluo Industrial mostraram que os caminhos do pensamento liberal clssico no poderiam prosperar sem que a paz social fosse irremediavelmente afastada por sucessivas manifestaes das classes operrias. O contraponto logo veio, seja sob a forma do pensamento social cristo, seja sob a forma do pensamento socialista de Marx e Engels, cujas idias filosficas de igualdade e fraternidade, de construo de uma sociedade justa, ecoou pelos sculos seguintes, fazendo repensar-se os modos de produo capitalista e levando os pases em geral construo de fortes bases protetivas do lado mais fraco da relao, o trabalhador. As Constituies do Mxico, de 1917, e da Alemanha, de 1919, foram as precursoras, como todos sabem, da incluso de direitos sociais entre os direitos fundamentais do homem, de forma a constitucionalizar protees, como a jornada de trabalho e a proteo da sade da mulher e do menor, mo-de-obra mais fortemente utilizada no incio da industrializao. Posteriormente, com a criao da Comunidade das Naes e da prpria Organizao Internacional do Trabalho, com a crescente internacionalizao dos direitos laborais, o nmero de normas e princpios sociais constitucionalmente protegidos foi cada vez mais incrementado, at atingirmos os patamares atuais, com a importantssima Constituio de 1988. Mas o Brasil inovou. Inovou em relao aos demais pases. Foi no perodo de 1937 a 1946 que se travaram os maiores debates em torno da criao de uma estrutura judiciria voltada para os conflitos entre trabalhadores e empregadores, sobre a separao do Direito do Trabalho do Direito Civil e sobre o poder normativo da Justia do Trabalho. Em 1946, o Estado, em primeiro lugar o Poder Executivo, compreendeu a necessidade de investir em autonomia e jurisdio as funes que vinham sendo desempenhadas pelo Ministrio do Trabalho por meio das Comisses Mistas de Conciliao, Decreto n 21.396, de 1932, que cuidavam da matria coletiva, e das
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO juntas de conciliao e julgamento, Decreto n 22.132, de 1932, que cuidavam dos conflitos individuais. A criao da Justia do Trabalho, assim, fortaleceu a autonomia do Direito do Trabalho em relao aos demais ramos do Direito, especialmente em relao ao Direito Civil, na medida em que reconheceu a necessidade no simplesmente de criao de varas cveis especializadas em matria trabalhista, mas a necessidade de criao de uma Justia, um ramo do Judicirio, todo ele voltado para questo laborai inclusive e, mais importante de tudo, predominantemente voltado para a conciliao. S um ramo do Judicirio especializado poder compreender e aplicar adequadamente o princpio protetivo, sabendo e compreendendo as limitaes que a autonomia privada de vontade encontra no contrato de trabalho, possibilitando o alcance da isonomia real. S um ramo do Judicirio especializado como este poder compreender e exercitar com sabedoria a conciliao entre os interesses do capital e trabalho e encontrar solues rpidas e eficientes, propiciando um ambiente social adequado, onde as potencialidades do ser humano se desenvolvem com plenitude por meio dos direitos fundamentais do trabalho, do trabalho digno e dos valores sociais da empresa. Aqueles que levianamente preconizavam o fim da Justia do Trabalho sem dvida tiveram sua resposta. Seu futuro o xito de sua histria, de seus feitos, reconhecido no presente pela ampliao de sua competncia por meio da Emenda Constitucional n 45, para conhecer e julgar as aes que versem sobre relaes de trabalho. Sem dvida, o objetivo alcanado com a criao e constitucionalizao da Justia do Trabalho foi muito alm das expectativas daqueles que defenderam e lutaram pela sua criao. Ns, do Ministrio Pblico do Trabalho, que aps o advento da Constituio de 1988, passamos a atuar na defesa dos direitos sociais indisponveis, temos encontrado na Justia do Trabalho a palavra forte, o ponto de equilbrio, a deciso justa, a tutela urgente nos momentos necessrios. Minhas congratulaes, finalmente, aos Srs. Ministros e a todos os Juizes do Trabalho, que formam o corpo e a alma da Justia do Trabalho. Se esta Justia eficaz e necessria sociedade porque a funo exercida por S. Exas. de altssima relevncia, serve concretizao de inmeros direitos sociais dos trabalhadores, mas, sobretudo, a um dos mais importantes direitos fundamentais do homem, reconhecido pelo art. I o da Constituio Federal como princpio fundamental da Repblica brasileira: a dignidade e o direito dignidade da pessoa humana, que encontra nos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa a realizao das pontencialidades de cada ser humano, contribuindo, finalmente, para a construo de uma sociedade mais justa, fraterna e plural. Muito obrigado.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO DISCURSO DO EXMO. SR. RAYMUNDO CSAR BRITO ARAGO, SECRETRIO-GERAL DO CONSELHO FEDERAL DA ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL Exmo. Sr. Presidente da Repblica, em exerccio, Jos de Alencar; Exmo. Sr. Presidente deste egrgio Tribunal Ronaldo Lopes Leal, em nome de quem sado a magistratura presente; Exma. Sra. Presidenta do Conselho Seccional da Ordem dos Advogados do Brasil no Distrito Federal, Stefnia Ferreira de Souza de Viveiros, em nome de quem sado a advocacia presente; Dr. Lus Antnio Camargo de Melo, Subprocurador-Geral do Trabalho, representante do Ministrio Pblico, em nome de quem sado os membros do Ministrio Pblico presentes; Exmo. Sr. Deputado Federal Sigmaringa Seixas, em nome de quem sado as autoridades presentes; Srs. Ministros; servidores da Casa; minhas senhoras e meus senhores. No se nasce antes de ser concebido. No se cresce antes de se ter nascido. No se faz adulto antes que se tenha crescido. No se faz nova vida antes que a nossa prpria vida tenha se amadurecido. No haver nova vida enquanto no aprendermos a decifrar todos os segredos revelados em todas as etapas da nossa vida. E no h clima mais propcio para refletirmos sobre as nossas vidas do que o dia em que simbolicamente ficamos mais velhos. No diferente quando o aniversariante um rgo pblico, pois nesses entes tambm a vida pulsa. Aniversariar e refletir so palavras sinnimas. A comemorao do nascimento da Constitucionalizao da Justia do Trabalho, hoje, uma senhora de sessenta anos, exige uma reflexo. Eu os convido para juntos refletirmos sobre a aniversariante, seu nascimento, suas experincias, o pulsar de suas veias e o que dela se espera no mundo globalizado. Assim, convido-os para transmutarmos essa solenidade para o incio do sculo passado, discutindo os mesmos temas, reunidas as mesmas pessoas, apenas alterando a data da reunio. Superado esse pequeno obstculo fsico e temporal e concluindo que, realmente, o sculo XXI ainda no nasceu, necessrio se faz perguntar: o que mudou? Teria alguma diferena entre o passado e o hoje? Evidente que sim, pois dificilmente ato comemorativo como este no teria chance de ocorrer no passado, ainda mais com a presena de vrias autoridades, inclusive a do Excelentssimo Senhor Presidente da Repblica, em exerccio. Certamente a polcia j teria invadido este lugar e, com sua educao costumeira, dissolveria essa reunio, levando alguns algemados, muitos de ns, presos, principalmente o Presidente desta Assemblia, o Ministro Ronaldo Leal. Estaramos todos ns vivendo um tempo em que a questo social era tratada como caso de polcia. Era um tempo em que o Direito ao Trabalho era apenas um absurdo sonho louco, desvaneio de homens que, como poetizou Djavan, sabiam "o que era no ter e ter que ter para dar". Simples reivindicaes incompreensveis para a gerao que nasceria no sculo seguinte, como a jornada de oito horas, eram respondidas com prises, torturas e deportaes de vrios lderes estrangeiros, no raro, com o
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO assassinato de seus bravos combatentes, como ocorrera em julho de 1917, com o sapateiro Antnio Martinez e, em maio de 1919, com o tecelo Constante Castelani. E essa irracionalidade no era especialidade exclusivamente tupiniquim, era mundial, como bem sinaliza o I o de maio de 1886, quando, na cidade de Chicago, a represso policial a uma greve, que aglutinou mais de cento e oitenta mil trabalhadores, resultou na morte de seis trabalhadores e incontveis feridos. Ou ainda no 8 de maro de 1857, hoje dedicado ao Dia Internacional da Luta da Mulher, quando cento e vinte seis tecels de Nova York foram assassinadas em incndio criminoso, apenas porque reivindicavam melhores condies de trabalho. Se continuarmos desafiando o tempo, transferindo esse Tribunal para outras datas e outros momentos da histria, testemunharemos o quanto o mundo do trabalho avanou, ganhou espao, agigantou-se em importncia, passou a ser possuidor de princpios prprios, ganhou densidade jurdica ao vestir a roupa protetora conhecida como CLT; enfim, saiu das ruas para se legitimar na vida da sociedade. Como visto, essa mudana de rumo, que atingiu o seu apogeu jurdico com a promulgao da Constituio Federal de 1946, no se fez de forma graciosa. Ela foi fruto da luta da cidadania brasileira, que corretamente compreendeu que o trabalho sinnimo de dignidade humana, jamais podendo ser confundido com servido ou, como querem alguns globalizantes de planto, mero custo de produo, onde o quanto mais barato melhor encontra gananciosa moradia. E desse avanar do Direito, nessa concepo de que o primado do trabalho o maior abalizador da ordem social, podem-se perceber, sem qualquer medo de errar ou parecer soberba, as vozes altivas, militantes e corajosas daqueles que edificaram a Justia do Trabalho como exemplo de justia rpida, eficaz, clere e competente. A Justia do Trabalho, como nenhuma outra, compreendeu que para ser respeitada no bastava apenas fazer parte da histria, pois essa tambm abriga episdios que merecem ser esquecidos: golpes militares, coronelsmos, guerra, genocdio, escravido e corrupo. Tambm percebeu que para ser eficaz no precisava acompanhar os modismos que escondem a explorao econmica sobre o hipossuficiente. Razo por que soube fincar, mesmo correndo risco de extino, o seu pensamento contra a poltica neoliberal e a flexibilizao do Direito do Trabalho. Igualmente, ensinou que no adiantava ser unicamente clere para ser exemplo, at porque a guilhotina extremamente rpida, e todos sabemos como foi usada na Revoluo Francesa e nos governos de secesso. Ainda revelou que para ser competente no precisava ser espetaculosa, pois sempre demonstrou que a forma deve ser o meio para a aplicao da Justia, no o fim em si mesma. claro que a Justia do Trabalho no desprezou cada um desses elementos: histria, modernidade, celeridade e competncia. Mas, no curso de sua longa vida, incluiu outro elemento, fazendo principal elo entre os demais. Falo da opo social que pautou o nascer, crescer e amadurecer da Justia do Trabalho.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Para ns, sem justia social, no se pode falar em Justia do Trabalho, ainda que respeitada, eficaz, clere e importante para os operadores do Direito. Ns, advogados, tambm comemoramos orgulhosos o evoluir do Direito do Trabalho. Somos tambm aniversariantes, pois como bem reconhece o art. 133 da Constituio Federal, advocacia parte integrante da administrao da Justia. E no s diretamente como advogados, mas tambm contribuindo ativamente com a sua histria por meio de nossos representantes, via quinto constitucional. Alis, a ttulo de restabelecer a verdade histrica, entendo que tenho o dever, como advogado e representante da OAB, nesse momento de jbilo Justia do Trabalho e seus construtores, interpor embargos de declarao sobre equvoco, contradio e erro que se cometem em relao participao da advocacia e dos membros do Ministrio Pblico nos Tribunais. O equvoco decorre da afirmao de que o quinto constitucional de origem classista, historicamente vinculado institucionalizao corporativa dos anos trinta, esquecendo que a participao dos advogados nos tribunais faz parte da tradio republicana mundial, antes e depois da experincia do Estado Novo. A contradio, quando atribui a pecha de imprestabilidade eterna s idias corporativas dos anos 30, deslembrando que a Justia do Trabalho e a Magistratura trabalhista brasileira nasceram dessa vertente do pensamento autoritrio, redimindose do vcio de origem, para se constituir em exemplo de Justia para o Brasil e para o mundo. E erro, quando deriva da injusta tentativa de apagar da histria os exemplos de homens dignos e comprometidos com o ideal da Justia, que ingressaram e ainda ingressam na magistratura pelo portal constitucional e no pela porta lateral, a exemplo de Arnaldo Sssekind, Coqueijo Costa, Miranda Lima, Dcio Martins e o atual Presidente do TSE, Ministro Marco Aurlio Mello. Ns, Advogados, Magistrados, membros do Ministrio Pblico, servidores, cidados, podemos juntar aos justos e merecidos parabns o cantar do dever cumprido, o cantar dos ousados que no fugiram da luta, o cantai' que no desafinara quando tudo parecia vencido. O cantar da vitria. O cantar que nos manter sentinelas alertas, o cantar que bem poderia usar a musicalidade de Brecht quando assim entoou: "Os vencidos de agora so os vencedores de amanh, e o hoje nascer do jamais". Por feliz conspirao do destino, essa solenidade ocorre em um dia especial para aqueles que acreditam no papel ativo do Poder Judicirio, na consolidao do Estado Democrtico de Direito. No dia de hoje celebramos dois eventos que se unem pela mesma matriz constitucional, pelo mesmo querer de uma Justia clere, justa e especializada na soluo de um dos conflitos mais antigos e injustos do mundo: o conflito capital-trabalho. Na manh, demos vida ao que determina o inciso III do art. 93 da atual Constituio Federal, com a redao da Emenda n 45/04. Agora, complementando o passar do histrico dia, ressaltamos o nascer constitucional da Justia do Trabalho como rgo integrante do Poder Judicirio, conforme estabelecido no art. 94 da Constituio de 1946.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Mas a conspirao do destino no pra aqui. A prpria E m e n d a Constitucional que criou a Escola que fora instalada pela manh tambm ampliou a competncia da aniversariante Justia do Trabalho. E, ao assim fazer, deixou-nos um legado que no podemos recusar: deixou-nos a Justia mais forte e respeitada, mas, em contrapartida, exigiu um Magistrado mais preparado e em constante aperfeioamento. Valorizou, contudo, o que reciprocidade valorativa; ampliou competncia, porm impe mais capacidade e qualidade do Magistrado. Quer a Constituio revelar aquele Magistrado que saiba da natureza especial do postulado do Trabalho, que domine seus mecanismos de proteo e que compreenda sua responsabilidade institucional. Enfim, que o Magistrado que Dalmo Dallari, com sua correta viso humanista, conclamou de livre pensador. Foi sbia a Emenda Constitucional, portanto, quando inspirou a criao das escolas destinadas formao e aperfeioamento de Magistrados, agora que novos saberes so exigidos desses servidores pblicos. Saber adaptar a nova competncia natureza especial da Justia do Trabalho o legado que cabe a essa gerao de Magistrados. Saber que a tradio conservadora do Direito Civil, quebrada pela Justia do Trabalho ao longo do tempo, no foi transferida com a mudana de jurisdio, tarefa de que no podemos nos escusar. Saber que permanece inclume, para essas novas causas, a proteo tutelar do hipossuficiente como forma de compensao da sua inferioridade econmica outra misso exigida pela Constituio. Saber que a ampliao da competncia foi uma opo social do legislador e no pode ser recusada ou descaracterizada por vaidades ou interesses corporativos. Saber que as dvidas de hoje, to comuns em tempos de mudana, no resultaro em arrependimento no futuro uma tarefa, uma obrigao irrecusvel por ns, integrantes da Justia do Trabalho. A Constituio Federal, mais do que nunca, est espera de definies, pois o Brasil j no se contenta em ser apenas uma esperana futura. Quer mais, quer viver o agora. E este , verdadeiramente, um dos raros momentos histricos em que a vida nos obriga a escolher caminhos, superando obstculos, desafios, armadilhas, pedras e abismos. E a experincia indita e vitoriosa da Justia do Trabalho, que nos ensina que a chegada a este sonhado destino somente ser possvel se ousarmos partir, como fizeram aqueles vanguardistas, que, no passado, souberam incluir no rol do Poder Judicirio um rgo julgador convertente, claramente social, que sabe a funo e sua importncia para uma sociedade mais justa, igual e fraterna. Uma Justia nascida nas ruas, amadurecida nos conflitos sociais e que no pode abandonar a sua capacidade de sentir o apelo social, sob pena de perder sua razo de ser e trair sua motivao constitucional. Uma Justia que, como bem sintetizada pelo Ministro Carlos Ayres Britto, com sua vivncia de advogado militante, assim expressou: " preciso que o juiz no se esquea de que a palavra sentena vem do verbo sentir. Direito no coisa que se sabe, tambm coisa que se sente". E parabns a esta Justia que sente.
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60 ANOS DA JUSTIA DO TRABALHO NO PODER JUDICIRIO

Arnaldo Sssekind*

I - O OBJETIVO DESTA PALESTRA Sessenta anos depois da integrao da Justia do Trabalho no Poder Judicirio, parece oportuno recordar os fatos marcantes da sua histria e focalizar alguns aspectos de relevo que hoje preocupam os que a compem e aqueles que nela militam. II - A CONSTITUIO DE 1934 E O PRIMEIRO PROJETO SOBRE A JUSTIA DO TRABALHO A criao da Justia do Trabalho foi prevista pela Constituio de 1934, tendo em conta que as Juntas de Conciliao e Julgamento, institudas pelo Decreto Legislativo n 22.132, de 25 de novembro de 1932, proferiam decises que valiam apenas como ttulos susceptveis de execuo na Justia Comum, cujas instncias reexaminavam, geralmente, os fundamentos da condenao. Paralelamente, funcionavam, no ento Ministrio do Trabalho, Industria e Comrcio, as Comisses Mistas e Conciliao (Decreto Legislativo n 21.396, de 12.05.1932), para os conflitos coletivos do trabalho, e o Conselho Nacional do Trabalho, criado como rgo consultivo em 1923 (Decreto n 16.027) e transformado em 1934 (Regulamento aprovado pelo Decreto n 24.784) em instncia recursal da Previdncia Social e julgadora dos inquritos instaurados contra empregados estveis de empresas concessionrias de servio pblico. Na Assemblia Nacional Constituinte que elaborou a precitada Carta Magna, coube ao Deputado Abelardo Marinho a iniciativa da proposio sobre a Justia do Trabalho, que foi subscrita por grande nmero de parlamentares. Outra emenda, com redao diversa, mas visando ao mesmo fim, foi apresentada pelo Deputado Waldemar Falco, que, anos mais tarde, como Ministro do Trabalho, participaria dos principais atos concernentes instituio, regulamentao e instalao da Justia do Trabalho. Afinal, em virtude de destaques requeridos pelos Constituintes Medeiros Neto e Prado Kelly, foi aprovado o texto que, aproveitando partes dessas duas emendas, se converteu no art. 122 da segunda Lei Fundamental republicana.

Ministro Aposentado do TSTe Presidente Honorrio da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Titular da Academia Iberoamericana de Derecho dei Trabajo y de la Seguridad Social. Rev. TST, Braslia, vol. 12, na 3, set/deZ 2006

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO O texto constitucional de 1934 incluiu a Justia do Trabalho no captulo "Da ordem econmica e social", outorgando-lhe competncia "para dirimir questes entre empregadores e empregados, regidos na legislao social" (art. 122, caput). E, no pargrafo nico desse artigo, assegurou a paridade de representantes das duas classes nos tribunais do trabalho e nas comisses mistas de conciliao rgos que seriam presididos por "pessoas de experincia e notria capacidade moral e intelectual", de livre nomeao do Governo Federal. Para atender ao precitado mandamento constitucional, o Ministrio do Trabalho, sob o comando do poltico pernambucano Agamenon Magalhes e a superviso do jurista e socilogo fluminense Oliveira Vianna, elaborou o anteprojeto de lei que, acolhido pelo Presidente Getlio Vargas, foi submetido ao Congresso Nacional em dezembro de 1935. O renomado professor da Universidade de So Paulo, Waldemar Ferreira, que era o Presidente da Comisso da Constituio e Justia da Cmara dos Deputados, foi designado seu relator. Travou-se, ento, notvel debate pblico a respeito do projeto de lei, sobretudo no que tange ao poder normativo conferido Justia do Trabalho. Os reiterados pronunciamentos de Oliveira Vianna e Waldemar Ferreira, que motivaram vrios discursos, artigos e editoriais, tomaram tal dimenso e profundidade, que acabaram condensados em dois livros de grande ressonncia. Waldemar Ferreira, insurgindo-se contra a competncia normativa, afirmada no projeto governamental, para a Justia do Trabalho "estabelecer tabela de salrios e normas reguladoras das condies de trabalho" em determinados ramos de atividades profissionais, verberava: "A Justia do Trabalho, no regime constitucional brasileiro, tem a s e nica funo de dirimir questes entre empregadores e empregados, regidas pela legislao social. Resolve ela casos concretos. Resolvendo-os firma os precedentes judicirios, a outros casos aplicveis, por via da analogia. Por essa forma, e nesse sentido, ela pode criar normas jurdicas, de caso em caso, como a justia ordinria. Como, por outro lado, ainda pelo dispositivo do art. 3, I o , da Constituio, vedado aos poderes constitucionais delegar as suas atribuies - evidente que o Poder Legislativo no pode delegar Justia do Trabalho a sua privativa competncia de legislar, estabelecendo, no julgamento dos dissdios, normas gerais reguladoras das condies do trabalho." Oliveira Vianna retrucou: "Admitindo que a norma geral decretada, em sentena, pelos tribunais do trabalho, possa ser considerada uma norma legislativa, materialmente idntica s normas gerais decretadas pelo Poder Legislativo - ainda assim, tratando-se, sem dvida, de uma delegao de poder, nem por isso esta delegao, em face da tradio e da prtica administrativa dos povos modernos, poderia ser considerada como incidindo na censura do art. 3o, pargrafo nico, da Constituio."

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO E, depois de ressaltar que a sentena normativa no fundo, substancialmente, uma verdadeira arbitragem, "um laudo de perito", escreveu: "Na verdade, o que em tudo isto, como veremos, a aplicao de princpios e regras do direito judicirio e processual comum a tribunais que foram institudos justamente com o objetivo de fugir, tanto quanto possvel, ao regime destas regras e princpios. No fora a necessidade de evadir-se no julgamento dos conflitos econmicos e do trabalho da poca industrial ao formalismo dos tribunais ordinrios e aos seus critrios julgadores e os tribunais do trabalho no teriam surgido, continuando a administrao da justia a ser feita dentro dos seus mtodos e critrios tradicionais. [...] Em face da sistemtica do direito clssico, o contrato coletivo no , realmente, um contrato; a sentena coletiva no uma sentena. Batizados com os mesmos termos e designaes, com que so denominadas as velhas espcies tradicionais, da estes equvocos de conceituao que explicam o desentendimento dos velhos juristas, em face das novas categorias do Direito Social." Somente em 8 de junho de 1937 a Comisso de Constituio e Justia aprovou o parecer do relator, com diversas emendas ao projeto governamental. Ele se encontrava na Comisso de Legislao Social da Cmara, quando Getlio Vargas, com o ostensivo apoio das Foras Armadas, outorgou a Carta Poltica de 1937. E na mensagem dirigida Nao, para justificar a nova ordem jurdico-poltica e o fechamento do Congresso, foi mencionada, dentre outras razes, a resistncia do Legislativo aprovao do projeto de lei referente Justia do Trabalho. III - A CARTA POLTICA DE 1937 E A CRIAO DA JUSTIA DO TRABALHO O Estatuto Fundamental de 1937 disps, obviamente, sobre a instituio da magistratura do trabalho, em preceito que no desceu a detalhes (art. 139). Logo em seguida, o Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio, Waldemar Falco, designou a seguinte comisso para elaborar os anteprojetos visando consecuo do objetivo: o seu Consultor Jurdico Francisco Jos Oliveira Vianna, que a presidiu, o Professor Luiz Augusto de Rego Monteiro, mais tarde nomeado Procurador Geral da Justia do Trabalho, o Procurador do CNT Geraldo Augusto Faria Baptista e os Procuradores do DNT Deodato Maia e Helvcio Xavier Lopes. Essa comisso, num trabalho digno dos maiores louvores, redigiu os projetos que se transformaram no Decreto-Lei n 1.237, de 1939, instituidor da Justia do Trabalho; no DecretoLei n 1.346, do mesmo ano, que reorganizou o Conselho Nacional do Trabalho; nos regulamentos da Justia do Trabalho (Decreto n 6.596) e do CNT (Decreto n 6.597), ambos de 1940. Logo aps a vigncia da Lex fundamentalys de 1937, o Governo Federal expediu o Decreto-Lei n 39, de 3 de dezembro, estabelecendo que, na execuo
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO dos julgados das Juntas perante o Juzo do Cvel, a defesa seria restrita a nulidades, prescrio ou pagamento da dvida. Assegurava-se, assim, mesmo antes da instituio da Justia do Trabalho, a intangibilidade das decises das Juntas de Conciliao e Julgamento criadas em 1932, no tocante aos seus pronunciamentos sobre as teses de natureza trabalhista e o mrito das reclamaes. Para preparar a instalao dos rgos da Justia do Trabalho foi designada competente comisso, que funcionou sob a direo do Presidente do Conselho Nacional do Trabalho, Francisco Barbosa de Rezende, e a efetiva coordenao do Procurador Geraldo Faria Baptista. Seu trabalho, intenso e profcuo, merece ser louvado nesta oportunidade. Basta assinalar que, a I o de maio de 1941, o Presidente da Repblica declarava instalada a Justia do Trabalho e, no dia seguinte, os oito Conselhos Regionais, com as trinta e seis Juntas, iniciavam, de fato, o seu funcionamento. Como Procurador Regional do Trabalho, coube-me, na companhia do ento Delegado Regional do Trabalho Luiz Mezzavila, preparar a instalao do Conselho Regional do Trabalho da 2a Regio, com sede na cidade de So Paulo - solenidade a que no assisti por ter sido designado, pouco antes, para funcionar junto ao Conselho Nacional do Trabalho. No obstante vinculado ao Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio para o trato de questes administrativas (oramento, pessoal e material), a legislao assegurava a autonomia da Justia do Trabalho, tendo o Presidente da Repblica a ela se referido como a "nova magistratura", no discurso de 1 de maio de 1941 com o qual a declarou instalada. Conforme assinalei no meu primeiro livro ( Manual da Justia do Trabalho. Rio, 1942), o seu carter judicirio estava imanente na Carta Magna. E a colenda Corte Suprema, em deciso histrica, definiu a questo: "Essa Justia especial, autnoma, que gravita fora da influncia da Justia comum, pode aplicar, tambm, preceito constitucional, ou deixar de aplic-lo. Ora, quando suas decises ferem preceito constitucional - e s ento - que caber recurso extraordinrio para o Supremo Tribunal. De fato, a este que compete a guarda soberana da lei constitucional, ferida que seja atravs de qualquer rgo judicante, inclusive a Justia do Trabalho." (Ac. da 2a Turma no RE-6310, DJ, de 30.09.1943). E em outra deciso, afirmou enfaticamente: "A Justia do Trabalho uma magistratura, no uma Justia Administrativa." (Ac. na Apelao Cvel, 07.07.1930, Arquivo Judicirio, v. LIX, p. 435). IV - A INTEGRAO DA JUSTIA DO TRABALHO NO PODER JUDICIRIO Estava plantado o embrio da integrao constitucional da Justia do Trabalho no Poder Judicirio, que se verificou com a Lei Maior de 1946 (art. 94), tendo sido assegurado o poder normativo dos seus tribunais para "estabelecer normas
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO e condies de trabalho", nos casos especificados em lei, ao julgar os dissdios coletivos (art. 125, 2o). Nessa fase, foi decisiva a atuao do ilustre e saudoso magistrado Geraldo Bezerra de Menezes, ento Presidente do Conselho Nacional do Trabalho: a) junto ao Senador Atlio Vivacqua, relator da matria na Assemblia Constituinte, defendeu, com sucesso, a integrao dos tribunais do trabalho no Poder Judicirio e o expresso reconhecimento do seu poder normativo no julgamento dos dissdios coletivos de trabalho; b) obteve do Presidente Eurico Gaspar Dutra - junto a quem gozava de grande prestgio - a assinatura do Decreto-Lei n 9.797, de 9 de setembro de 1946, cujo projeto elaborou com a preciosa colaborao do doutssimo Dlio Maranho, determinando as modificaes necessrias ao funcionamento da Justia do Trabalho como parte do Poder Judicirio, tal como previsto na Constituio que seria promulgada poucos dias depois. Em conseqncia, os Conselhos Regionais do Trabalho passaram a Tribunais Regionais do Trabalho e o Conselho Nacional do Trabalho a Tribunal Superior do Trabalho. A Carta Magna de 1967 manteve o poder normativo da Justia do Trabalho (art. 142, I o ) e a composio paritria dos seus rgos (art. 141); e foi alm: a) em disposio que tive a honra de redigir, a pedido do Presidente Castelo Branco, garantiu o acesso de magistrados de carreira, membros do Ministrio Pblico do Trabalho e advogados, nas propores indicadas, tanto nos Tribunais Regionais, como no Tribunal Superior do Trabalho (art. 141, I o e 5 o ); b) limitou o recurso para o Supremo Tribunal Federal s decises contrrias Constituio (art. 143). A Lei Fundamental de 1988 conservou todas essas normas, ampliou a competncia da Justia do Trabalho e admitiu a arbitragem facultativa como excludente da interveno dos seus tribunais nos conflitos coletivos de trabalho (art. 114). A Emenda Constitucional n 24, de 09.12.1999, acabou com a representao classista. V - HIPERTROFIA DA JUSTIA DO TRABALHO No obstante o funcionamento de um milhar de Varas de Trabalho, elas no so suficientes, em alguns Municpios, para solucionar, com as normas processuais vigentes, cerca de dois milhes de novas aes anuais. Assinale-se que, em mdia, 56% dos processos no arquivados ou conciliados, sobem aos Tribunais Regionais do Trabalho e 19% ao Tribunal Superior do Trabalho. Diversas so as causas do exagerado nmero de aes: a) alta rotatividade da mo-de-obra, gerando, quase sempre, reclamaes dos trabalhadores despedidos; b) excesso de empregados no registrados, os quais ajuzam reclamaes quando so dispensados; c) abuso de contratos simulados sob o rtulo de terceirizao ou de cooperativa de trabalho, com a evidente inteno de encobrir verdadeiras relaes de emprego, quando os prestadores dos servios trabalham sob
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO o poder de comando (diretivo, hierrquico e disciplinar) da empresa contratante; d) conscientizao dos seus direitos por parte de trabalhadores rurais e domsticos; e) litigncia de m-f; f) recurso ex officio nas aes contra pessoas jurdicas de direito pblico; g) excesso de leis e medidas provisrias inovando ou modificando o ordenamento legal, com afronta ao bom direito, inclusive a princpios e normas constitucionais; h) complexas regras processuais, com muitos recursos e insuficientes depsitos, cujo levantamento simplificaria a liquidao das sentenas; i) cultura desfavorvel mediao de terceiros e arbitragem para a soluo das controvrsias trabalhistas, sobretudo no que tange aos conflitos coletivos. Isso sem falar nos vrios planos econmicos, que feriram direitos adquiridos, motivando milhares de aes trabalhistas. VI - DIREITO COMPARADO Sem embargo da declarao de conhecido Senador brasileiro, com ampla ressonncia na mdia, de que s no Brasil existem tribunais do trabalho no Brasil, certo que a grande maioria dos pases dotada de organismos especiais, administrativos ou judiciais, para a soluo dos litgios trabalhistas. De um modo geral, a competncia dos tribunais do trabalho tanto mais ampla quanto maior a interveno do Estado nas relaes do trabalho. certo que a legislao trabalhista nasceu, e ser intervencionista. H, no entanto, vrios graus de intervencionismo, que dependem de diversos fatores, dentre os quais cumpre destacar: a) o regime jurdico-poltico vigente; b) o nvel alcanado pela organizao sindical nacional. Da por que o nvel de interveno estatal se reduz na razo inversa do fortalecimento das associaes sindicais e da atuao efetiva destas em proveito dos seus representados. Prevalece na legislao comparada competncia dos tribunais de trabalho limitada aos dissdios individuais e dos coletivos de direito. Em estudo submetido em novembro de 1994 ao Conselho de Administrao da OIT, os rgos tcnicos dessa Organizao destacaram os tribunais do trabalho da Alemanha, ustria, Brasil, Costa Rica, Espanha, Finlndia, Frana, Hungria, Mxico, Singapura, Turquia e Uruguai. Referiu ainda, muitos pases africanos, e a Argentina, Dinamarca, Filipinas, Reino Unido, Sucia e Venezuela, que possuem algumas caractersticas que as diferenciam dos demais (Doe. GB-262/177-2, p. 41-42). Na Iberoamrica quase todos os pases possuem tribunais de trabalho para a soluo dos dissdios de carter jurdico.
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO H pases, todavia, que no possuem jurisdies especiais para os dissdios trabalhistas. Na Itlia e na Holanda os litgios de direito, sejam individuais ou coletivos, so da competncia dos tribunais ordinrios, embora funcionem juizes especializados em Direito do Trabalho. Nos Estados Unidos e no Canad prevalecem os procedimentos de reclamao e arbitragem estipulados nas convenes ou nos contratos coletivos, estes concernentes a empresas e aqueles relativos a categorias, indstrias ou profisses. Quanto aos conflitos coletivos de trabalho, a OIT esclarece que em diversos pases da frica, Amrica Latina e sia as funes de conciliao e mediao so entregues a rgos da administrao pblica ou, com menor freqncia, a inspetores do trabalho. Entretanto, "em pases mais industrializados, foram institudos rgos de conciliao e mediao que so, em grande medida, independentes do governo, tais como o Servio de Consulta, Conciliao e Arbitragem (ACAS) do Reino Unido, o Servio Federal de Mediao e Conciliao (FMCS) dos Estados Unidos, a Comisso Australiana de Relaes Trabalhistas (AIRC), a Junta de Conciliao da Dinamarca e as Comisses de Relaes Trabalhistas do Japo. Na Dinamarca, Gr Bretanha e Japo esses rgos so compostos, em igual nmero, por membros independentes e representantes dos empresrios e dos trabalhadores (Trad. cit., p. 37). Na Alemanha, Blgica e Sua, os procedimentos de mediao so institudos, geralmente, por convenes coletivas para os respectivos ramos econmicos, sendo compostos apenas pelos representantes dos correspondentes empresrios e trabalhadores. A submisso do conflito de interesse (socioeconmicos) a rgos de conciliao e mediao em geral facultativa; mas na Austrlia, Canad, ndia, Malsia, Polnia e Singapura obrigatria, sendo que essa compulsoriedade, no direito comparado, mais freqente em relao aos conflitos coletivos que afetam os servios pblicos. No ocorrendo conciliao, direta ou mediada, entre as partes conflitantes, o dissdio deve ser submetido arbitragem, sendo que, em alguns pases, os tribunais do trabalho tm competncia para arbitr-la ou decidi-lo. No direito comparado prevalece a arbitragem voluntria, instaurada por consenso das partes, pai a a soluo dos conflitos de interesse. A arbitragem pode ser atribuda a um ou mais rbitros privados, a rgos da Administrao Pblica ou, ainda, a Tribunais. No concernente arbitragem compulsria dos conflitos coletivos de interesse, o mencionado estudo da OIT lembra que ela "constitui tambm um procedimento atrativo naqueles pases em que o desequilbrio entre o poder dos empregadores e o dos sindicatos inibe a negociao coletiva" (Trad. cit., p. 39). E aduz que em 29 pases de todos os continentes a arbitragem obrigatria compete a rgos administrativos comumente presididos por magistrados, enquanto que em outros "os tribunais do trabalho so competentes para arbitrarem os litgios coletivos econmicos" ( Conciliacin y arbitrage em los conflitos de trabalho. 2. ed. Genebra, p. 175-180). Os Tribunais do Trabalho de vrios pases asiticos e africanos tm
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO uma jurisdio ampla, que alcana os conflitos coletivos de interesse (Doe. 267/2, CA da OIT de nov/96). Nos pases em que se atribui a tribunais de trabalho (por exemplo, Guatemala, ndia, Mxico, Nigria e Paquisto) a competncia para solucionar conflitos coletivos criando e revendo condies de emprego, essa competncia denominada de arbitrai. S no Brasil conhecida como poder normativo. Da a afirmao de Pi Rodriguez de que "a deciso judicial resulta extremamente parecida com a arbitragem de direito, com a particularidade de que a deciso dada por um juiz ou tribunal". (A soluo dos conflitos trabalhistas. Trad. Wagner Giglio. So Paulo: LTr., 1986. p. 25).O Cdigo do Trabalho mexicano, por exemplo, prescreve: "Art. 919. A Junta, a fim de conseguir- o equilbrio e a justia social nas relaes ente trabalhadores e patres, em sua resoluo poder aumentai' ou diminuir- o pessoal, a jornada, a semana de trabalho, os salrios e, em geral, modificai' as condies de trabalho da empresa ou estabelecimento; sem que, em nenhum caso possa reduzir' os direitos mnimos consignados nas leis." Porventura, no se trata de tpico poder normativo, apesar de conhecido como poder arbitrai? VII - CONSIDERAES FINAIS E inquestionvel que a autocomposio do conflito de trabalho constitui o ideal que deve ser fomentado e motivado, a fim de afastar, sempre que possvel, a soluo heternoma. Entretanto, o xito da negociao coletiva, com ou sem greve, pressupe a existncia de sindicatos fortes e atuantes, com expressiva representatividade dos trabalhadores. No basta que tais sindicatos existam em algumas regies ou em certas categorias. Se estes podem obter adequadas condies de trabalho por meio dos instrumentos da negociao coletiva, seja por acordo direto ou mediado, seja por arbitragem facultativa, certo que os sindicatos mais fracos s conseguem melhorar as condies mnimas de trabalho atravs de arbitragem obrigatria ou de sentena normativa do tribunal competente. Aduzase que o sucesso da negociao coletiva depende tambm do fornecimento de informaes pelos empresrios e da boa-f com que ambas as partes, numa atitude de mtua compreenso, estabelecem o dilogo - fatores que se reduzem na razo direta do subdesenvolvimento econmico. Convm sublinhar que o intervencionismo bsico, assim como os mecanismos de soluo compulsria dos conflitos, no impedem que as condies mnimas e indispensveis de proteo ao trabalho sejam melhoradas pelos instrumentos de negociao coletiva, quando a autonomia privada coletiva puder complementar e ampliar o nvel resultante das normas imperativas. E a ao neste sentido desenvolvida pelos sindicatos mais expressivos, com a conquista de novos direitos ou ampliao dos impostos por lei, acaba por influenciar os mencionados organismos administrativos ou judiciais para que estendam tais normas ou condies de trabalho a categorias que no teriam fora para conquist-las nos procedimentos
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO da negociao coletiva. O poder normativo ou arbitrai compulsrio constitui, nessa hiptese, um fator de equidade social no conjunto das categorias. Alguns juristas se insurgem contra a soluo dos conflitos coletivos por tribunais do trabalho, porque no admitem que uma deciso do Judicirio possa ter, ao mesmo tempo, corpo de sentena e alma de lei. Mas, como ponderou Calamandrei, "No fundo, esta duplicidade de aspectos das decises da magistratura do trabalho no mais que uma projeo no campo processual da duplicidade de aspectos que, no campo do direito substantivo, apresenta o contrato coletivo" (Recuei d'tudes sur les sourses au droit em honneur de Francois Gny. Paris, 1938, p. 175). A verdade que os dados estatsticos pertinentes magistratura do trabalho revelam que, no obstante suas imperfeies e das causas exgenas motivadoras de milhes de aes, ela funciona. E agora, com a Emenda Constitucional n 45, de 2004, teve consideravelmente ampliada a sua competncia. Por isto mesmo vem sendo criticada por aqueles que, numa orquestrao suspeita, querem, num retrocesso inadmissvel, desregulamentar a legislao de proteo ao trabalho, impondo a volta ao laisser faire de triste memria na histria da civilizao.

A RENOVAO DO PODER PELO PODER DE RENOVAO

Jos Augusto Rodrigues Pinto*

1 A RENOVAO DO PODER E O PODER DE RENOVAO A Justia do Trabalho, neste setembro de 2006, tem justas razes para comemorar seus sessenta anos de insero constitucional no Poder Judicirio brasileiro, orgulhando-se de um desempenho incansvel e bem-sucedido da misso de suavizar o spero antagonismo de classes latente nas relaes capital/trabalho. O maior preito de gratido que, por isso, lhe pode prestar a sociedade brasileira reconhecer a sabedoria com que contribui para a renovao do Poder com seu prprio poder de renovao. Nunca em toda a histria da civilizao humana as instituies polticas brotaram por gerao espontnea. Muito ao contrrio, sempre simbolizaram o fecho de acontecimentos encadeados por um insondvel determinismo que move a sociedade com mos invisveis, que ela pensa serem suas, para destinos imprevisveis, que ela imagina dominar.

Titular e Presidente Honorrio da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Desembargador Federal do Trabalho da 5a Regio, aposentado.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO Bem-aventuradas as instituies que, assumindo a conscincia do determinismo histrico de sua gerao, conseguem orientar seus passos pela bssola do ideal a que devem o sopro da vida, mantendo os olhos bem abertos para a relatividade das obras humanas. Temos firme convico de que este o caso da nossa Justia do Trabalho. Da, ao tentramos uma sntese crtica de sua trajetria, ao longo deste mais de meio sculo, e a perspectiva de seu futuro, que a fugacidade de nossa existncia material no consentir que partilhemos, lanamos mo dos nicos meios possveis de juntar nossa pequenina voz ao eco da saudao unssona dos humildes a que deu abrigo, agradecendo a Deus o privilgio faz-la ouvir. 2 OS ANTECEDENTES HISTRICOS Ningum desconhece existncia de um nexo lgico a enlaar as idias de direito e liberdade. Por falta dele, antes do trabalho livre no havia atmosfera que arejasse nem espao que permitisse prest-lo com alteridade. E at que a Revoluo Industrial aprofundasse a poderosa sntese da economia com a tecnologia, celebrada ao avano avassalador da atividade industrial, no houve clamor social para a formao de um novo sistema regulador de relaes jurdicas de trabalho, que tivesse por fundamento a idia nuclear de proteo da debilidade econmica de um dos seus sujeitos. No instante em que, costurados os primeiros fios de direito material um novo sistema - o Direito do Trabalho - se formou, outros fios, de direito formal, lhe deram um complemento de soluo dos decorrentes conflitos, igualmente inovador, sustentado no preceito fundamental da conciliao dos interesses e na idia, aproveitada dos Conseils de Prud'hommes da Idade Mdia, da representatividade direta dos desavindos nos rgos mediadores. Todo este aparato, cuja montagem comeou, na Europa do sculo XVIII e se completou no mundo ocidental do sculo XIX, s aportou no Brasil j na primeira metade do sculo XX. Este atraso histrico explicado pelo estreito vnculo do Direito do Trabalho com o desenvolvimento econmico industrial, impossvel de ser estabelecido enquanto os pilares de nossa atividade econmica permaneceram sustentados numa estrutura de extrativismo e fornecimento de bens primrios movidos por mo-de-obra escrava. Um significativo impulso da reverso desses dois fatores, iniciada muito fragilmente nos estertores do XIX, s veio a ter lugar mais visvel no ps-guerra de 1918, quando se organizaram as primeiras categorias de trabalhadores (ferrovirios, martimos e servidores de concessionrias de servios pblicos) e se cristalizaram em normas alguns direitos tipicamente trabalhistas, como a estabilidade para os ferrovirios, em 1923, a criao dos primeiros rgos jurisdicionais para a soluo de um novo tipo de conflitos, como os tribunais rurais do Estado de So Paulo, em 1922 e o Conselho Nacional do Trabalho, vinculado ao Ministrio da Agricultura, em 1923, ambos refletindo fielmente a
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO base agrcola, ainda preponderante na economia brasileira, precedidos por uma espcie de "bando anunciador" formado pelas leis de sindicalizao rural, de 1903, e urbana, de 1907, sem eficcia prtica, por falta de correlatas rgos de fiscalizao e de jurisdio especial. O triunfo do golpe de Estado de 1930 e a viso poltica de seu lder Getlio Vargas para tentar libertar o pas dos grilhes carcomidos de sua economia rural, fazendo a legislao se antecipar ao fato social, inspirou a outorga da dinmica disciplinar diferenciada da relao de trabalho, antes que os trabalhadores se mobilizassem para conquist-la, na medida da consolidao de uma conscincia coletiva, pelos mesmos processos de luta caracterstica da evoluo europia. A conseqncia lgica dessa inteno seria completar o regramento das relaes de direito material do trabalho com normas criadoras de procedimentos e organismos adequados heterocomposio dos inevitveis choques dos indivduos e coletividades que se opunham dentro dela. Assim foram reunidas as condies para o nascimento do que viria a ser a Justia do Trabalho. 3 A GNESE E A METAMORFOSE A gnese da Justia do Trabalho - sem este nome de batismo, evidentemente - foi administrativa. Seu casulo se alojou no Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, criado ainda em 1930, a cuja estrutura aderiram dois anos mais tarde, as Juntas de Conciliao e Julgamento (Dec. Legislativo n 22.132), com atribuio de solucionar os conflitos individuais do trabalho, e as Comisses Mistas de Conciliao (Dec. Legislativo n 21.936), dedicados a solucionar os conflitos coletivos. O titular da Pasta disps do poder avocatrio, que lhe permitia modificar decises proferidas por aqueles rgos administrativamente subordinados. A competncia para as fazer cumprir ou executar permaneceu com a Justia Comum. Surgiu, assim, uma espcie de organismo hbrido provido de notio limitada e desprovido de imperium, conforme a precisa descrio de Campos Batalha1. Entretanto, podemos dizer que, mal sado do estado de crislida, seu organismo iniciou um processo de metamorfose que lhe permitiu levantar-se da plancie das simples engrenagens administrativas ao pncaro dos rgos de poder do Estado. Este processo de metamorfose logo se fez visvel nas vrias proposies dos constituintes de 1933, que determinaram a aprovao do art. 122 e pargrafo nico do Ttulo IV ("Da Ordem Econmica e Social") da Magna Carta que escreveram. Foi, entretanto, instituda a Justia do Trabalho pela efmera Constituio de 1934 com duas ressalvas que infirmaram sua prpria denominao: a negao explicita de a incluir no Captulo IV do Ttulo I ("Do Poder Judicirio") e a "livre nomeao

BATALHA, Wilson de Souza Campos. Tratado de direito judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, 1977. p. 171.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO pelo Governo" dos presidentes dos tribunais do trabalho e das comisses de conciliao, a ser "escolhidos dentre pessoas de experincia e notria capacidade moral e intelectual", ou seja, sem exigncia de graduao em direito e de seleo em concurso pblico. Identificados, desse modo, como "exilados" do Poder Judicirio, negou-se aos nomeados a proteo dos predicamentos da magistratura. Tal tortuosidade criou nas suas dobras o estigma de uma Justia de segunda classe, despojada da toga e da pompa do Poder Judicirio, que ilhas nem to pequenas de ignorncia e m-f no se constrangem em sublinhar, at hoje. Entretanto, o processo de metamorfose seguiu seu curso imperturbvel com as acirradas discusses doutrinrias travadas em torno do projeto de lei infraconstitucional enviado ao Congresso pelo Executivo, em 1935, enfim aprovado em junho de 1937, por emenda calcada no parecer de Waldemar Ferreira. Aprovao tardia e incua, em vista do abrupto atropelamento pelo golpe de Estado de 10 de novembro e pela Carta Constitucional outorgada no mesmo dia, que esqueceu, ou no quis, integr-la ao Poder Judicirio, como se v no seu art. 139 ("Da Ordem Econmica"). Desqualificada pela Carta constitucional do totalitarismo getulista, a Justia do Trabalho ganhou do mesmo regime uma carta de alforria surpreendente com o Decreto-Lei n 1.237, baixado em 02.05.1939 para ter vigncia a partir de 01.05.1940. E consideramos que esse texto a alforriou, apesar de to esprio quanto a Carta de 10 de novembro, no apenas por lhe ter dado a conformao orgnica at hoje conservada, salvo no tocante representao das classes nos seus colegiados, como, sobretudo, por ter num s golpe cortado o cordo umbilical da avocatria, que a subordinava ao Poder Executivo, e procedido juno da plenitude da notio, nos dissdios cognitivos, com o imperium no cumprimento das decises proferidas, rompendo as amarras de dependncia da Justia Comum, a despeito da pecaminosa incoerncia de conservar o discriminatrio exlio constitucional do Poder Judicirio. Sem as peias que travavam seus movimentos, a Justia do Trabalho mostrou sua fora renovadora da funo judicante, nos aspectos fundamentais da simplicidade e agilidade do processo e da aproximao de seus julgadores com as partes, devida sensibilidade social modernizada pelo toque de humanismo dos princpios do Direito do Trabalho que lhes cumpria aplicar. A onda libertria do ps-guerra de 1945, que varreu do Brasil o regime de exceo instaurado sob o nome de Estado Novo, no deixou que sequer se esperasse o Estatuto Bsico em gestao na Assemblia Nacional Constituinte, para reconhecer Justia do Trabalho a essncia de rgo de poder judicante. Efetivamente, antecipando-se a ele, o Decreto-Lei n 9.797, de 09.09.1946, ainda que de modo juridicamente incorreto, conferiu formalmente aos seus juizes togados, mediante acrscimo do 6 ao art. 656 da ento jovem CLT, as garantias devidas magistratura da qual no eram membros. Desse modo, em 18 de setembro de 1946, o ato de incluso da Justia do Trabalho no Captulo IV da Constituio Federal, cujos sessenta anos so

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO reverenciados homenageados, neste 2006, por todos que colheram na sua fronte a energia da esperana e depositam aos seus ps os louros da realizao profissional, apenas recepcionou a legitimao exigida pelo clamor da conscincia jurdica nacional precipitada pelo legislador ordinrio. 4 AS CRISES EXISTENCIAIS muito prprio dos organismos jovens padecer crises existenciais justamente devidas imaturidade ou resistncia do conservadorismo. A Justia do Trabalho no fugiria a essa regra. Mas, venceu, uma a uma, todas que a sacudiram, indiferente diversidade das origens. Chamaramos primeira de crise de afirmao, que teve seu ciclo encerrado exatamente com a insero no quadro constitucional do Poder Judicirio. Foi-lhe exigido, nos quase trs lustros gastos na implantao do Direito do Trabalho no Brasil, at a outorga da Consolidao das Leis do Trabalho pelo Decreto-Lei n 5.452, de I o de maio de 1943, um enorme esforo de afirmao de credibilidade num percurso de urzes semeadas pela reao do stablishment do poder econmico autoridade de um ramo jurdico concebido para proteger a menos valia social do trabalho, sem dispor de um sistema processual definido nem do reconhecimento da independncia do poder poltico para julgar os conflitos e fazer cumprir os julgamentos. Logrou venc-la, manipulando habilmente alguns fatores decisivos, entre eles: a neutralizao da aspereza do choque de classes pela conciliao dos conflitos do trabalho, que o domnio do processo industrial pela aliana tecno-econmica exacerbara; a confiana conquistada pela simplicidade e rapidez de soluo dos dissdios a um baixo custo processual; a viso da presena participativa das prprias classes para a discusso e julgamento dos interesses em luta; a humanizao de seus agentes que trocaram a solido erudita dos gabinetes do poder pelo convvio linear com a massa operria espoliada pelo desprezo dignidade na formulao e execuo dos contratos. A segunda, e pior delas, atingindo-a de fora para dentro, diramos ter sido a crise do absolutismo, que lhe sacudiu os prprios fundamentos. Provocou-a o fechamento poltico imposto pelo regime militar de 1964, radicalmente contrrio sua vocao para o igualitarismo social, e responsvel por uma extensa reformulao legal do Direito do Trabalho, de seu processo e da seguridade social, ademais da submisso de todo o ordenamento jurdico s deformaes de um "direito institucional" colocado acima da Constituio da Repblica. Foi fundamental para super-la sem capitular a dosagem da temperana na resistncia fora bruta e a discreta conteno interpretativa dos institutos e normas criados, a exemplo do FGTS, ou alterados, a exemplo da Medicina e Segurana do Trabalho. A mais recente, que bem merece o apodo de crise do neoliberalismo, por sua fora indutiva de uma formatao poltica ou, mais at, ideolgica, da flexibilizao da relao de trabalho e do arcabouo tutelar dos princpios e normas
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO do Direito do Trabalho, sob pretexto de ser um reflexo jurdico natural do choque de globalizao produzido pelo boom tecnolgico do tero final do sculo XX. Aimpulso extremada do fenmeno, denominado desregulamentao, cujas garras lacerantes apareceram claramente no ato falho de plantar no art. 618 da CLT o esprio princpio da prevalncia do negociado sobre o legislado, chegou a desafiar o prprio Direito do Trabalho com o dilema de sucumbir", refluindo para o Direito Civil, ou reagir, expandindo-se da relao de emprego para todas as relaes de trabalho. Na encruzilhada desta opo levantou-se poderosa onda de extermnio da Justia do Trabalho com a mcula infamante de ser custosa, ineficiente e intil. Sua reao ao assdio para elimin-la, cujo preo acabou reduzido perda da representao classista pela Emenda Constitucional n 24, de 09.12.1999, foi exemplarmente irnica. E que, na mesma poca, o desespero do Executivo para irrigar os cofres da autarquia responsvel pelo gerenciamento da Previdncia Social, esvada por uma vergonhosa sangria oramentria, precipitou a proposta de um arremedo de reforma constitucional, entre cujas medidas salvacionistas se destacou a determinao da competncia da Justia do Trabalho - aquela que se queria eliminar por inoperncia e inutilidade, jogou-lhe nos ombros o encargo de revitalizar a arrecadao das contribuies devidas ao rgo gestor do sistema, atravs da execuo de suas sentenas. Tal incoerncia recebeu resposta fulminante: embora no tivessem especializao nem aparelhamento para o exerccio da nova competncia, privados at de regulamentao que lhes oferecesse um procedimento indispensvel eficincia do desempenho, os juizes do trabalho enfrentaram o desafio com uma gana que a levou a surpreendentes recordes de arrecadao por via da atividade jurisdicional. Esses resultados, alm de calar as vozes do extermnio, causaram o que Roberto Campos um dia chamou de "reverso de expectativa" com a reformulao do art. 114 da Constituio de 1988 pela Emenda Constitucional n 45, de 2004 que, em lugar de extinguir, ampliou enormemente seu campo de atuao. De permeio ao que bem poderamos chamar de ondas crticas, a Justia do Trabalho sofre uma espcie de crise crnica, a de crescimento ou, como prefere identific-la Sssekind, de hipertrofia, que ele retrata em alguns nmeros comparativos. Por exemplo: a estrutura organizacional, que era, em 01.05.1941, de 36 Juntas, 8 CRT's e saltou, at agora, para 1.100 Varas, 24 T R T s e o TST 2 Trata-se de uma crise inequivocamente devida progresso do desenvolvimento econmico industrial da nao, fonte natural de relaes de emprego e de inevitveis conflitos causados pelo antagonismo atvico de seus sujeitos, acrescida da imigrao do resto da famlia dos contratos de atividade para a rea de sua competncia para irmanar-se ao contrato individual de emprego. No esqueamos tambm de agregar

SSSEKIND, Arnaldo. Histria da Justia do Trabalho - reflexes e perspectivas. Conferncia de abertura do I Seminrio de Direito Internacional do Trabalho, promovido pelo Tribunal Superior do Trabalho e pela Academia Nacional de Direito do Trabalho, em Braslia, 02.02.2006.

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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO a execuo das contribuies de previdncia social tornadas exigveis por suas sentenas e a nossa cultura do litgio responsvel por um aumento vegetativo de causas to indesejvel quanto dispensvel. 5 O PODER DE RENOVAO A superao dessas dificuldades, multiformes e profundas, impossveis de solucionar por panacias legais e, tambm, a rpida e continua alterao do ordenamento positivo do Direito material e processual do Trabalho, armou a Justia do Trabalho com notvel poder de renovao, usado para resolver as sucessivas crises. Citem-se por amostragem alguns dos obstculos que saltou: dar efetividade ao cumprimento das decises de Juntas, dependendo da execuo civil; compatibilizar a antijuridicidade de dispositivos de atos institucionais com a legislao social trabalhista; adaptar-se s mltiplas modificaes procedimentais da Lei n 5.448/1968 e do Decreto-Lei n 779/1969; administrar os dissdios oriundos da Lei n 5.107/1967; sistematizar a sobrecarga das homologaes administrativas de extino contratual da Lei n 5.562, de 12.12.1968; executar contribuies de previdncia social e julgar os dissdios oriundos dos contratos civis de atividade. So situaes que exigem grande maleabilidade de atuao, conduo criativa dos dissdios e extrema plasticidade das decises proferidas. Particularmente digna de salientar, no aspecto, a capacidade de adaptao demonstrada pelos rgos jurisdicionais, e tambm auxiliares, para assimilar legislao e procedimentos de clculo e arrecadao das contribuies de previdncia social, para cumprir a abrupta determinao de competncia de EC-20/1998, com eficincia que deve ter o Poder Executivo, emissrio e beneficirio desse presente de grego. Eficincia que se confirma no atendimento do traspasse da competncia da Justia estadual para conhecer dos dissdios decorrentes das relaes civis de trabalho, sem a prudncia de ressalvar a competncia residual dos processos j ajuizados poca de sua promulgao. 6 AS PERSPECTIVAS O poder de renovao da Justia do Trabalho a reveste os sessenta anos de integrao ao Poder Judicirio com amplas perspectivas de aprimoramento do desempenho do papel at aqui cumprido em prol dos jurisdicionados, que ainda se concentram nas camadas mais humildes da populao. Certos pontos fracos, entretanto, precisam ser atacados para melhorar ainda mais a sua performance, confirmando-a como o segmento mais operoso e produtivo da Justia brasileira. Os principais desses pontos se alojam no aparato legal, quer de direito material, quer de processo. No sub-ramo do Direito Individual do Trabalho o primeiro plano de nossa preocupao ocupado pela falta das seguintes medidas: regulamentao do inciso I do art. 7 o da Constituio de 1988, no tocante motivao da extino do ajuste
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO individual; severa represso econmica aos atos destinados a fraudar direitos do trabalhador, sobretudo na rea da terceirizao e do cooperativismo, as quais, convenientemente saneadas, podem contribuir positivamente, tanto com o estmulo da atividade econmica quanto com a criao de oportunidades de trabalho; substituio da multa incidente sobre os depsitos de FGTS, na despedida sem justa causa, por sua invalidao pura e simples, se no houver prvia comprovao de regularidade dos depsitos mensais; reviso do mecanismo da conciliao criado pela Lei n 9.558/2000, de modo a controlar a lisura das respectivas comisses e tornar mais segura a negociao para o empregado. No sub-ramo do Direito Sindical e Coletivo: adequao completa da garantia de liberdade sindical realidade dos princpios que a sustentam; represso severa da m gesto sindical seja no ngulo estrito da administrao das associaes, seja no ngulo amplo de conduo da defesa dos integrantes da categoria; conceituao clara das atitudes anti-sindicais, e enrgica represso sua prtica. No Direito Processual se encontram, sem dvida, os entraves mais srios otimizao de resultados da ao da Justia do Trabalho - observao que nos parece confirmar a circunstncia de, neste incio de milnio, estar havendo muito maior progresso normativo do processo comum do que do trabalhista. Como medidas imediatas, contribuiriam muito para uma generosa colheita de resultados: a unificao dos procedimentos de cognio mediante o aperfeioamento simplificador do agora denominado procedimento ordinrio; o agravamento da sano pecuniria litigncia de m-f; a implementao imediata do Fundo de Garantia da Execuo Trabalhista institudo pelo art. 3o da Emenda Constitucional n 45, de 08.12.2004; a eliminao de todos os privilgios processuais conferidos Fazenda Pblica; a exigncia de prolao de sentena lquida, salvo impedimento comprovado; a reformulao do sistema de recursos, com a mxima reduo de seu nmero e pesada sano econmica ao exerccio protelatrio; a elevao do teto do depsito prvio, particularmente nos recursos para as instncias extraordinrias (TST e STF); o reconhecimento da formao de coisa julgada pela sentena de liquidao, de modo a impedir, na oportunidade dos embargos execuo e do recurso eventualmente cabvel, qualquer discusso do valor da condenao; a exigncia de garantia do juzo mediante depsito em dinheiro para admisso dos embargos execuo. Na rea da organizao judiciria, extremamente afim do processo, o melhor que poder ser feito a dinamizao objetiva das regras que determinam o funcionamento das Escolas da Magistratura, dando nfase formao do conhecimento e, por meio dele, da mentalidade dos juizes do trabalho acerca da importncia fundamental para a afirmao social crescente de sua atuao o domnio da hermenutica, do direito comparado, da psicologia forense e da sociologia jurdica, aspectos lamentavelmente votados ao desprezo total nos cursos de graduao e at mesmo de ps-graduao em Direito. Cremos que tais melhorias daro aos agentes do Poder Judicirio trabalhista novo alento ao poder de renovao, sobretudo da mentalidade de seus agentes,
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60 ANOS DE INSERO CONSTITUCIONAL DA JUSTIA DO TRABALHO instgando-lhes a capacidade e abrindo a conscincia para esta verdade que deve ser inseparvel da alma da Justia: a interpretao e aplicao das normas jurdicas dependem da sintonia fina que souberem fazer com a dinmica das condies econmicas e sociais. Dela que vem a importncia de no se satisfazer com juizes simplesmente tcnicos, sem princpios, meros intrpretes passivos de textos, como, citando Michel Villey, salientou Arnaldo Siissekind3 luminar e repositrio vivo da histria da Justia do Trabalho brasileira. 7 O AMARGO REALISMO DA CONCLUSO No nos escondamos por trs de iluses: a nao brasileira est hoje sufocada pelo mais srio processo de falncia institucional e de esprito pblico, de uma carga letal nunca antes testemunhada. Em momentos assim, o cidado, totalmente desarmado e impotente por sua fragilidade individual, clama pela restaurao do brio nacional e do despertar coletivo da letargia moral, agarrando-se com toda a energia da esperana aos pilares que restem de dignidade e eficincia para a correo do rumo perdido. A Justia do Trabalho , sem favor, um desses poucos pilares que ainda se mantm de p em meio gangrena que se generaliza no carter nacional. Por isso, o simblico abrao comemorativo dos sessenta anos de insero numa esfera do Poder do Estado essencial a qualquer obra de restaurao das instituies pblicas tambm um voto de confiana no poder de renovao que trouxe intacta a pujana de sua atuao at aqui. Esperemos que seus agentes se aferrem certeza de que, por mais que tenham feito at aqui, pouqussimo diante do que a nacionalidade aflita lhes pede que faam por sua redeno. E mostrem, de uma vez por todas, que aquela Justia de segunda classe de sessenta anos atrs exatamente a que renovar o Poder a que foi to relutantemente integrada, graas ao poder que sempre mostrou saber renovarse a si mesma.

SSSEKIND, Arnaldo, idem.

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Doutrina

O NOVO PARGRAFO PRIMEIRO DO ARTIGO 518 DO CPC E O PROCESSO TRABALHISTA: A CONVICO CONSENSUAL COMO INSTRUMENTO DE AGILIZAO DA ESTRUTURA JUDICIRIA

Manoel Carlos Toledo Filho*

objetivo do presente artigo examinar a possvel influncia que o 1 do art. 518 do CPC, com a redao que lhe foi conferida pela recente Lei n 11.276/2006, possa ter sobre o processo trabalhista brasileiro. o seguinte o teor do preceito em foco: O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. O motivo bvio da modificao discutida foi o de acelerar a soluo definitiva da causa, evitando que processos referentes a questes j sedimentadas na jurisprudncia dos Tribunais Superiores viessem a percorrer todo o caminho at aquelas Cortes, apesar de, mesmo nas instncias de base, existir adeso ao posicionamento da cpula do sistema judicirio. Ou seja: o legislador partiu da premissa que, havendo uma convico consensual entre os integrantes da base e do topo da magistratura, o assunto deve necessariamente ser considerado encerrado. Assim, o que o atual 1 do art. 518 do CPC criou foi, na nossa opinio, um novo requisito de admissibilidade de recurso, a saber: a desconformidade do contedo da sentena atacada com Smula de Tribunal Superior. Logo, a sentena que esteja a sufragar uma prvia e consolidada posio assumida pela cpula da estrutura judicante no poder ser objeto de recurso. No parece haver bice incidncia deste preceito ao processo trabalhista. A CLT no disciplina a matria. Existe ademais perfeita simetria deste artigo com as providncias constantes do art. 557 do CPC, que so aceitas sem resistncia pelos Tribunais do Trabalho1.
* Juiz Titular da 10 Vara do Trabalho de Campinas/SP (15 Regio). Bacharel, Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo. Professor da Pontifcia Universidade Catlica de Campinas, nos Cursos de Graduao e Ps-Graduao em Direito. A este respeito: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho: Leis ns 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006 e outros estudos de direito processual do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 111.

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Por outro lado, o juiz de 1 instncia no tem apenas a faculdade de obstar o apelo; trata-se, a rigor, de um dever. Realmente: Se verdade que o juiz do TRT no se encontra obrigatoriamente adstrito ao aparente comando contido no art. 557 j que a jurisprudncia neste contida no dotada de efeito vinculante 2 , o juiz de primeiro grau encontra-se sim vinculado, no Smula, mas explcita adeso que ele prprio mesma manifestou. E isto vale inclusive para o caso de o juiz que receber o recurso no ser o mesmo que prolatou a deciso (pois a postura da base, bem ou mal, j ter sido dantes definida pela sentena). Outro aspecto a ser abordado tem a ver com a coincidncia parcial da sentena com contedo de Smula do TST. Sabemos ser comum tal situao, merc da habitual multiplicidade de pedidos formulados nas reclamaes trabalhistas. Neste contexto, se o recurso ordinrio versar exclusivamente sobre a matria sumulada, ele no poder ser recebido; se versar sobre este e outros assuntos, entendemos aplicvel, por analogia, o critrio consagrado pela Smula 285 do TST3, ultimando-se, pois, o processamento do apelo. Um ponto deveras importante, que agora se passa a examinar, tem a ver com os limites do conhecimento pelo TRT, quando do julgamento do agravo de instrumento interposto pela parte cujo recurso ordinrio teve sua admissibilidade denegada. Em sede de agravo de instrumento, consoante deflui do art. 897, letra b, da CLT, o rgo de reviso examina somente se, luz do ordenamento positivo, o recurso principal interposto pela parte merecia ser processado. Significa isto afirmar que a competncia funcional do rgo de 2 grau fica direcionada exclusivamente anlise da correo, ou no, do despacho de admissibilidade exarado pelo magistrado da Vara do Trabalho. Pois bem: se a sentena proferida estava efetivamente em conformidade com entendimento sumulado pelo TST, tem-se, como corolrio, que o despacho que no permitiu o recebimento do apelo atendeu ao 1 do art. 518 do CPC, vale dizer: exarou-se em simetria com a legislao em vigor. Foi uma deciso judicial correta: logo, no se justifica que o TRT a reforme.
2 Neste sentido: WAMBIER, Luiz Rodrigues; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim; MEDINA, Jos Miguel Garcia. Breves comentrios nova sistemtica processual civil II: Leis ns 11.187/2005, 11.232/ 2005, 11.276/2006, 11.277/2006 e 11.280/2006. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 230. J para Luciano Athayde Chaves, mesmo na hiptese do art. 557 do CPC, haveria uma imposio ao relator (op. cit., p. 111). Cujo teor o seguinte: RECURSO DE REVISTA ADMISSIBILIDADE PARCIAL PELO JUIZPRESIDENTE DO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO EFEITO O fato de o juzo primeiro de admissibilidade do recurso de revista entend-lo cabvel apenas quanto parte das matrias veiculadas no impede a apreciao integral pela Turma do Tribunal Superior do Trabalho, sendo imprpria a interposio de agravo de instrumento.

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A objeo que se pode lanar a esta linha de raciocnio a de que, por via transversa, se estaria impondo, para o TRT, um efeito vinculante em relao Smula aplicada pelo rgo de 1 instncia. A nosso ver, todavia, o ponto central outro: o que o legislador intentou criar aqui foi, na realidade, uma instncia nica para as matrias sumuladas. Quanto a elas, o juzo de aderncia externado pela base soberano, no se admitindo destarte sua reforma ou reviso (desde que, reprise-se, a sentena esteja mesmo em absoluta sintonia com a Smula). Permitir-se que o Tribunal intermedirio repudie a Smula implicaria extrapolar o objeto do recurso de agravo, alm de mutilar a efetividade da inovao operada. Esta ilao apenas poder ser afastada caso se entenda que o duplo grau de jurisdio consubstancia uma garantia constitucionalmente prevista, de presena imprescindvel posio que desfruta de escasso amparo doutrinrio4. De outro lado, e como conseqncia lgica, se o recurso ordinrio versar sobre diversas matrias, uma das quais com entendimento sumulado referendado pela origem (consenso cpula/base), esta no poder ser tema de exame pela instncia interposta representada pelo TRT, cujo acrdo portanto dever limitarse a confirmar ou reformar a sentena no tocante aos tpicos restantes da insurgncia recursal. CONCLUSO A mudana aqui discutida, que compatvel com o processo trabalhista brasileiro, representa um salutar avano no nosso sistema processual. Tem a virtude de, a um s tempo, jungir a convico jurdica das instncias de superposio com a posio do juiz natural e original da causa, que o de primeiro grau. Prestigia o pensamento deste, sem vincul-lo ao contedo da Smula, preservando, destarte, sua independncia. Espera-se, pois, que o novel dispositivo receba ampla aceitao dentre os integrantes de nossa magistratura especializada.

Ademais, nunca ser demasiado lembrar que no Direito estrangeiro exuberam hipteses de instncia nica para pelo menos alguns tipos de demandas trabalhistas. Servem de exemplo, dentre outros, os ordenamentos mexicano (Lei Federal do Trabalho, art. 848), espanhol (Lei de Procedimento Laboral, art. 188) e alemo (Lei dos Tribunais do Trabalho, art. 64).

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O TRABALHO PRESTADO PELA INTERNET E A QUESTO DA SUBORDINAO JURDICA NO DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO

Roberto Vieira de Almeida Rezende*


SUMRIO: 1 O capitalismo industrial A formao dos paradigmas bsicos do direito do trabalho; 2 O capitalismo global Tecnologias de informao e reviso dos paradigmas produtivos; 3 A contratao de trabalho pela Internet; 4 Subordinao como conceito jurdico Abordagem crtica do conceito de subordinao e a necessidade de reviso dos dogmas do direito individual do trabalho; Referncias bibliogrficas.

1 O CAPITALISMO INDUSTRIAL A FORMAO DOS PARADIGMAS BSICOS DO DIREITO DO TRABALHO Nas ltimas dcadas do sculo XIX, a segunda fase da Revoluo Industrial detonou um acentuado processo de centralizao do capital que, por seu turno, favoreceu o surgimento da grande empresa, generalizando o uso da mquina em grandes unidades industriais. Isto determinou, juntamente com crises conjunturais, o surgimento de tcnicas de administrao do trabalho com a finalidade de reduzir os custos da produo. Dentre os mtodos de racionalizao do trabalho, o fordismo e o taylorismo foram os mais aplicados 1. Leciona Lucila Finkel que, nos ltimos cinco lustros do sculo XIX, o sistema capitalismo padecia de uma grave crise que, nos Estados Unidos da Amrica, teve caractersticas especiais, porque este ainda no era um pas central e, no entanto, recebia grandes contingentes migratrios. Ademais, a partir de 1880, verifica-se a diminuio do fluxo migratrio da mo-de-obra especializada do norte da Europa e o aumento da chegada de trabalhadores vindos da sia, bem como do sul e leste europeus, que no possuam qualquer qualificao, pois suas regies de origem ainda no conheciam a industrializao2. Embora as empresas crescessem em tamanho e fosse comum as fuses, a organizao do processo produtivo estava claramente defasada em relao complexidade da diviso do trabalho e as dificuldades se agravaram com a
* 1 2 Juiz Titular da 3 Vara do Trabalho de Santos. Mestre e Doutor em Direito do Trabalho pela Universidade de So Paulo. MATTOSO, Jorge Eduardo Levi. A desordem do trabalho. So Paulo: Scritta, 1995. p. 19. FINKEL, Lucila. La organizacin social del trabajo . Madrid: Pirmide, 1996. p. 119.

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incorporao desses novos imigrantes. Assim, surgiu nos Estados Unidos um movimento composto por engenheiros, contabilistas e gerentes industriais que buscava a sistematizao do trabalho, visando a dar uma resposta crise instalada. Acreditavam estes que a estrutura funcional interna das grandes empresas beirava o caos, tendo em vista que o processo produtivo era dominado pela improvisao e pelo desperdcio, necessitando, pois, redefinir as formas de controle da produo e o papel dos supervisores, atravs da implantao de duas medidas bsicas: 1. Introduo de meios de registro e tcnicas contbeis que permitissem avaliar o desenvolvimento da atividade; 2. Introduo de tecnologias que tornasse desnecessria a percia do operrio, facilitando a incorporao da mo-de-obra desqualificada3. Taylor foi, indubitavelmente, o mais destacado defensor dessas idias. Desta maneira, se propunha a superar a luta de classes, dado que estava idilicamente convencido de que patres e empregados tinham interesses coincidentes, uma vez que ambos perseguiam a mxima prosperidade. Logo, em sua opinio, a cincia deveria encontrar os meios mais eficazes para aumentar a produo e tornar a riqueza comum. Surgem, pois, as idias de organizao cientfica do trabalho, cuja filosofia pode ser resumida em trs grandes aspectos inter-relacionados: 1. Mudana substancial na organizao empresarial com a rgida separao entre aqueles que projetam o produto e aqueles que o executam; 2. Fragmentao e especializao das tarefas, com a definio do timo de produtividade graas a estudos de tempo de movimentao e ferramentas mais adequadas; 3. Estabelecimento de remunerao diretamente ligado produtividade4. Embora Taylor se preocupasse com a elevao da eficcia do trabalho industrial, centrou seus estudos unicamente na produtividade individual. Coube, pouco depois, a Ford estabelecer a socializao das metas de produtividade, atravs da introduo de linhas de produo em larga escala, com distribuio automtica de material com o uso de esteiras rolantes5. Assim, o modelo fordista teve como caracterstica primordial a introduo do trabalho realizado em etapas numa linha montagem. Disto resultou a fragmentao do servio entre os trabalhadores da empresa com fiscalizao por superiores hierrquicos e tempo controlado de execuo. Neste contexto, a cada trabalhador incumbiu uma etapa especfica da produo, que era repetida inmeras vezes no decorrer de sua jornada. Como todas as etapas do processo produtivo estavam intimamente ligadas pela cadncia da esteira rolante da linha de montagem, houve a possibilidade de distribuir igualmente entre os empregados a responsabilidade pela produtividade. Esta passou a ser medida pelo desempenho de todos os que estavam distribudos ao

3 4 5

Idem, p. 120. Ibidem, p. 121. Ibidem, p. 126.

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largo da cadeia produtiva em certa oposio ao modelo taylorista que se baseava somente na produtividade individual. Por tais razes, Coriat ensina que Ford desenvolveu as doutrinas de Taylor e foi mais alm da diviso entre trabalhos de concepo e execuo, assegurando a subdiviso do prprio trabalho de execuo, suprimindo a necessidade da destreza na produo com a incorporao massiva do maquinismo industrial que, por sua vez, permitia reduzir, drasticamente, o perodo de formao profissional de seus operrios6. Por outro lado, como aponta Jos Enrique Medina Castillo, a esteira rolante conseguiu eliminar os tempos mortos nas oficinas e os converteu em tempo de trabalho produtivo, prolongando ostensivamente a efetiva durao da jornada de trabalho, desumanizando definitivamente o trabalho industrial7. Como ressalta Lucila Finkel, estes modelos produtivos no so, contudo, conflitivos. Podem ser e foram, inclusive, empregados conjuntamente, constituindo modelos hbridos de produo8. Nestas espcies de organizao da produo, houve a valorizao da autosuficincia do empregado em uma produo hierarquizada, verticalizada com pessoal fixo. O trabalhador foi treinado e adestrado para a execuo de um mesmo servio durante anos a fio. Seu trabalho, ainda que exigisse certo esforo intelectual ou nvel educacional, era rotineiro e repetitivo. Por isso, embora a mo-de-obra utilizada nestes modelos produtivos fosse especializada e parcelizada, era ntida sua desqualificao9. Como bem lembra Alexandre Ramos, o modelo fordista caminha de mos dadas com o Estado keynesiano, onde h a promoo de polticas de trabalho, nas quais so feitas concesses pelo capital em favor dos trabalhadores, a fim de se promover o consumo em larga escala, visando absoro da produo massiva das empresas10. O modo de produo fordista-taylorista espalhou-se por todo o mundo capitalista ocidental, durante a primeira metade do sculo XX, com as devidas adaptaes s realidades locais, vindo inclusive a ser aplicado nos pases de industrializao tardia. Este modo de organizao do trabalho serviu de paradigma para a formao do direito do trabalho e nele, como bem aponta Mara Emilia Casas Baamonde, a
6 7 8 9 10 COURIAT, B. El Taller y el Conmetro: ensayo sobre el taylorismo, el fordismo y la producin en masa. Madrid: Siglo XXI, 1993. p. 34. MEDINA CASTILLO, Jos Enrique. Crisis de la sociedad y reparto del trabajo. Granada: Comares, 1999. p. 127-8. Idem, p. 135. MATTOSO, Jorge Eduardo Levi. Op. cit., p. 71. RAMOS, Alexandre. Contrato temporrio de trabalho: combate ao desemprego ou reduo do custo da fora de trabalho? So Paulo: LTr, 1999. p. 47.

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empresa uma organizao uniforme e hierarquizada, com um poder de direo ntido e concentrado, direcionada produo massiva de produtos em srie e pouco diversificados, necessitando, para seu funcionamento, da utilizao de contratos de trabalho tpicos, celebrados com trabalhadores adultos, vares, pais de famlia, com escassa formao, por tempo definido e a tempo completo. Por sua vez, os trabalhadores encontram no contrato de trabalho e no ordenamento prprio desta figura estabilidade e proteo, a possibilidade de realizar uma carreira profissional ascendente e, depois da aposentadoria, o direito de receber penses da rede de seguridade social por um curto perodo de tempo, atendendo baixa expectativa de vida11. A conseqncia desta conjuno de fatores estruturais de armao conceitual do direito do trabalho que, na maioria dos pases europeus, este se configura como um ordenamento uniforme, dotado de forte carter tuitivo ou protetor dos trabalhadores sujeitos a um contrato de trabalho12. No Brasil, a aplicao desses modelos de produo a partir da dcada de 30 do sculo passado, aliada a uma concepo estatal autoritria, gera a concepo clssica da relao individual de trabalho, calcada na idia de continuidade e subordinao, com a incorporao do trabalhador a uma empresa para toda sua vida. O conceito de contrato de trabalho est umbilicalmente ligado idia da relao de trabalho subordinado como fato duradouro, seno perene, entre trabalhador e empregador, requerendo deste a prestao do trabalho mediante uma subordinao que beira a subservincia e daquele o pagamento do salrio com um forte poder de direo. Esta frmula constitui o paradigma sobre o qual se assentou todo o direito do trabalho brasileiro. Vale repisar que o desenrolar histrico conduziu o Estado brasileiro, dominado pelas polticas autoritrias da Era Vargas, busca da consolidao de um projeto poltico corporativista, de modo que a produo de leis trabalhistas e sociais tradicionalmente estava marcada por um forte vis paternalista, com a finalidade clara de enfraquecer os movimentos organizativos dos trabalhadores. O Estado garantia os direitos aos trabalhadores, mostrando-lhes a face de grande benfeitor, mas, de outra parte, mantinha as bases para que se consolidasse o avano da explorao capitalista. A legislao trabalhista tinha assim por escopo manter a crena do proletariado no Estado corporativista, mascarando e mantendo em estado letrgico o conflito das foras do capital e do trabalho, deixando em permanente latncia a relao socioeconmica de poder que obrigava o trabalhador a se submeter empresa.

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CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. Las transformaciones del derecho del trabajo y el futuro del derecho del trabajo. In: ALARACN CARACUEL, Manuel Ramn; MIRN, Mara Del Mar (Coord.). El trabajo ante el cambio de siglo: un tratamiento multidisciplinar. Barcelona: Marcial Pons, 2000. p. 189-90. Idem, p. 191.

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Isto explica a tendncia inicial da doutrina brasileira de explicar o contrato de trabalho, instituto maior do direito individual do trabalho, luz das teorias institucionalistas, afirmando que a empresa uma instituio e dentro dela se relacionam empregado e empregador, por relaes de poder institucionais que colocam aquele em um estado de subordinao constante em relao a este. Este modelo de organizao do direito do trabalho permitiu que, durante as trs dcadas que se seguiram queda do regime do Estado Novo (Era Vargas), o Brasil vivesse a iluso de um considervel crescimento econmico, com a crena no trabalho subordinado estvel e no pleno emprego. 2 O CAPITALISMO GLOBAL TECNOLOGIAS DE INFORMAO E REVISO DOS PARADIGMAS PRODUTIVOS A partir da segunda metade do sculo passado instalou-se a terceira fase da Revoluo Industrial, cujas conseqncias no foram ainda totalmente apreendidas, porquanto se cuida de um processo ainda em curso. Desta forma, permanece aberto o debate entre socilogos, economistas e juristas acerca dos efeitos das novas transformaes pelas quais passa o processo produtivo nas sociedades capitalistas 13. Nesta nova fase do capitalismo, embora tenha se observado um sensvel incremento da produtividade, esta no foi acompanhada de uma expanso do consumo nas mesmas propores, tendo em vista que a aplicao de novas tecnologias de informao produo redundou na diminuio dos nveis habituais de empregabilidade e, conseqentemente, desaqueceram o mercado de consumo. Por corolrio, verifica-se que o desemprego, em nvel mundial, aumentou enquanto paradoxalmente constatou-se um aumento da produo14. Como bem acentua Andr Gorz, rompeu-se o lao que mantinha jungidos o crescimento da produo e o crescimento do emprego, o que coloca em maus lenis um dos dogmas das polticas econmicas keynesianas: que a retomada dos investimentos seria capaz de reduzir o desemprego15. Nesta terceira fase da expanso do modo de produo capitalista formou-se, pois, um determinado nvel de desemprego tecnolgico que atinge diretamente a mo-de-obra qualificada, j que a informatizao atinge ramos do conhecimento humano que, nos primrdios da Revoluo Industrial, o capitalismo nunca ousara tocar16.

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SINGER, Paul. Globalizao e desemprego: diagnstico e alternativas. So Paulo: Contexto, 1998. p. 16. BELTRAN, Ari Possidonio. Os impactos da integrao econmica no direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1998. p. 76. GORZ, Andr. Adieux au proltariat: Au-del du socialisme. Paris: Galill, 1980. p. 198-9. SINGER, Paul. Op. cit., p. 16-7.

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De outro lado, cumpre assinalar que o crescimento da competio no mercado consumidor, em decorrncia da propagao da produo tecnolgica, obrigou um reexame da estrutura operacional das empresas. Estas substituem uma organizao hierarquizada e verticalizada por um modelo que dilui as atividades secundrias atravs de processos de terceirizao da mo-de-obra, de contratao temporria ou de contratao consultiva17. Foi no Japo que a reestruturao produtiva, imposta pela aplicao de novas tecnologias de informtica e de novas tcnicas administrativas do trabalho, foi melhor aperfeioada, mais especialmente nas unidades de criao e de execuo de automotores, sendo posteriormente levada aos pases capitalistas do Ocidente. Nesses novos moldes organizativos, a atividade das indstrias passa a ser determinada pelas exigncias do mercado, o que induz criao de tcnicas de descentralizao produtiva ou de especializao flexvel. Assevera Ricardo Antunes que a empresa somente produz de acordo com a demanda do mercado, de modo que necessita de certo nvel de flexibilidade com relao mo-de-obra empregada. Isto leva logicamente necessidade de terceirizar servios, contratar mo-de-obra temporria e consultores externos no permanentes que podem, inclusive, prestar servios distncia, ligados estrutura produtiva via Internet18. Como bem relata Jos Enrique Medina Castillo, do sistema de produo em massa fordista se passou ao conceito de produo racionalizada, toyotista, com a combinao de diversas tcnicas de gesto e com instrumentais cada vez mais sofisticados para produzir mais empregando menores volumes de recursos e mode-obra19. Assim, a empresa flexvel substitui a empresa rgida e hierarquizada, com uma nova organizao do trabalho que exige mudanas no instrumento de contratao trabalhista e na sua regulamentao pelo direito do trabalho20. A instalao desse novo modelo produtivo reclama a modificao das regras que orientam o mercado de trabalho, com maiores possibilidades de contratao de trabalhadores temporrios e a tempo parcial, ou, mesmo, com a absoro de frmulas contratuais civis que afastam o vnculo de emprego daqueles que no encontram espao permanente na estrutura produtiva. Desta feita, observa-se um movimento do direito do trabalho inicialmente em vrios pases europeus e a seguir em diversos pases perifricos no sentido do desmonte ou da mitigao das garantias trabalhistas, com o favorecimento da oferta de empregos precrios em detrimento do emprego estvel. Em virtude da crescente utilizao do modelo de especializao flexvel, tem sido observada na prtica uma grande tendncia criao de novas

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Idem, p. 17-8. ANTUNES, Ricardo. Adeus ao trabalho? Ensaio sobre as metamorfoses e a centralidade do mundo do trabalho. So Paulo: Cortez, 1998. p. 26. MEDINA CASTILLO, Jos Enrique. Op. cit., p. 149. CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. Op. cit., p. 192.

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formas de contratao de mo-de-obra, que buscam a flexibilizao das garantias trabalhistas21. Este contexto, como j se frisou, acompanhado pelo aumento progressivo das possibilidades de trabalho distncia. Afinal, a modernizao produtiva tambm sofreu a influncia direta das inovaes tecnolgicas do ps-guerra, que propiciaram uma verdadeira revoluo nas comunicaes. Sendo assim, a combinao de satlites, televiso, telefone, cabo de fibra ptica e microcomputadores enfeixou o mundo em um sistema unificado de comunicao, tornando possvel que o trabalho envolvido na produo de um determinado bem seja realizado nas mais diversas partes do mundo e unificado no ambiente virtual22. O aparecimento da rede mundial de computadores antes uma fantasia dos filmes de fico cientfica e ora um fato permitiu que a comunicao se desse de forma imediata entre as mais diversas partes do planeta, facilitando a clere circulao de capitais e de oferta de produtos e servios. Forma-se o capitalismo global que, no universo do Direito, cobra dos juristas o estudo de novos e importantes temas como a efetividade da contratao da oferta de bens e servios no mundo virtual. Na seara trabalhista, no so poucos os assuntos a serem desafiados, tanto no direito individual como no direito coletivo. No primeiro plano, pode-se destacar a validade de contratao de trabalho pela Internet, o desenvolvimento da relao de emprego atravs da rede mundial de computadores e suas conseqncias para os clssicos paradigmas do trabalho, bem como as formas de controle de utilizao das novas tecnologias de comunicao por parte do empregado pelo empregador. J, no segundo plano, fatos dignos de nota so a fragmentao da classe trabalhadora e o esfacelamento da ao sindical provocados pelo trabalho prestado distncia, sem a presena fsica do trabalhador dentro das instalaes empresariais. Como se v, no ignorando a importncia dos temas acima apontados, este trabalho procurar assinalar a repercusso da aplicao do trabalho via Internet sobre os paradigmas do trabalho estvel, duradouro e subordinado e a necessidade da reviso dogmtica de conceitos que pareciam imutveis no Direito do Trabalho a fim de que este possa continuar a cumprir seu papel de proteo do trabalho em face do capital23.

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ANTUNES, Ricardo. Trabalho, reestruturao produtiva e algumas repercusses no sindicalismo brasileiro. In: ANTUNES, Ricardo (Org.). Neoliberalismo, trabalho e sindicatos: reestruturao produtiva no Brasil e na Inglaterra. So Paulo: Boitempo, 1997. p. 71-2. KUMAR, Krishan. Da sociedade ps-industrial ps-moderna: novas teorias sobre o mundo contemporneo. Rio de Janeiro: Zahar, 1997. p. 22. Desde logo, destacamos que, no obstante tenha o Direito do Trabalho dentre suas caractersticas a finalidade tuitiva do trabalhador em face das foras do capital, apresentando-se como meio da classe operria plasmar e concretizar garantias dentro de um ordenamento jurdico de ndole capitalista, no ignoramos seu carter paradoxal de instrumento de manuteno do status quo pela classe dominante sobre aquelas despossudas. Esclarecemos, assim, ao leitor que concebemos o Direito e, em especial, o

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Destarte, aps breves consideraes sobre a possibilidade de contratar trabalho por meio da rede mundial de computadores, far-se- uma anlise da necessidade de reavaliao da abordagem tradicional do estado de subordinao do empregado, no campo do direito individual do trabalho, como meio para entender a necessidade da permanncia de um sistema protetivo do trabalho humano, com as devidas adaptaes s novas realidades. 3 A CONTRATAO DE TRABALHO PELA INTERNET A validade dos contratos eletrnicos tem sido aceita pela macia maioria dos civilistas e comercialistas. No mbito do direito civil, ainda na vigncia do Cdigo de 1916, altercavase que esta modalidade de contratao assemelhava-se ao contrato entre ausentes, previsto expressamente no art. 1.086 do citado diploma legal, de modo que no havia bice para o reconhecimento de sua validade e eficcia. No direito comercial, os estudiosos frisavam a validade das contrataes via Internet, utilizando-se de raciocnio semelhante, aproximando as formas de comunicao pela rede mundial analogicamente da correspondncia tradicional, e chamando em favor de sua tese o art. 127 da norma comercial de 1850, cujo texto ora se recorda: Os contratos tratados por correspondncia epistolar reputam-se concludos e obrigatrios desde que o que recebe a proposio expede carta de resposta, aceitando o contrato proposto sem condio nem reserva; at este ponto livre retratar a proposta; salvo se o que a fez se houver comprometido a esperar resposta, e a no dispor do objeto do contrato seno depois de rejeitada a sua proposio, ou at que decorra o prazo determinado. Se a aceitao for condicional, tornar-se- obrigatria desde que o primeiro proponente avisar que se conforma com a condio. A revogao da Lei Civil de 1916 e do art. 127 do Cdigo Comercial de 1850 pela Lei n 10.406, de 11.01.2002, que institui o novo Cdigo Civil, em nada alterou essa interpretao na medida em que o art. 434 deste repete a orientao antes contida no art. 1.086 da norma de 1916.

Direito do Trabalho, com um carter dbio e paradoxal, nos moldes das abordagens crticas do fenmeno jurdico desenvolvidas por diversos autores, como Carlos Maria Crcova (Acerca das funes do direito. Revista do TRT da 15 Regio , So Paulo, n. 10, p. 15-25, jan./mar. 2000; Direito, poltica e magistratura. So Paulo: LTr, 1996; Notas acerca de la teora crtica del derecho. In: COURTIS, Chirstian (Coord.). Desde otra mirada. Buenos Aires: Eudeba, 2001. p. 19-38), Oscar Correas (Teora del derecho. Barcelona: Bosch, 1995), Luigi Ferrajoli (La democracia constitucional. In: COURTIS, Chirstian (Coord.) Desde otra mirada. Buenos Aires: Eudeba, 2001. p. 255-271), Eros Roberto Grau (O direito posto e o direito pressuposto. So Paulo: Malheiros, 2000), Antoine Jeammaud (La experincia francesa de los derechos sociales. Contextos Revista Crtica de Derecho Social, Buenos Aires, v. 3, p. 53-77, 1999) e Antonio Carlos Wolkmer (A funo do direito na legitimao do poder. Revista Brasileira de Estudos Polticos, Belo Horizonte, n. 80, p. 43-52, 1995; O pluralismo jurdico elementos para um ordenamento alternativo. So Paulo: Alfa-mega, 1994).

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A contratao no campo virtual, atravs da rede mundial de computadores, traz uma verdadeira revoluo nos aspectos formais do fenmeno contratual, na medida em que substitui o instrumento escrito, material palpvel por registros eletrnicos24. Ressalta, com propriedade, Julio Csar Bebber que, no caso do documento eletrnico, o maior problema ainda por ser resolvido diz respeito segurana quanto identificao do autor e autenticidade do contedo. Como mecanismos desenvolvidos para garantir a inalterabilidade dos registros e a identificao do emitente figuram a certificao digital e a assinatura digital, realizados atravs de sistemas de criptografia, que transformam o contedo da informao transmitida em uma mensagem cifrada, que apenas compreensvel pelos interessados. No entanto, a total segurana desses meios ainda no est comprovada 25. Ainda assim, a Medida Provisria n 2.200, datada de 24.08.2001, instituiu a infra-estrutura de chaves pblicas brasileira, na tentativa de garantir, como reza seu art. 1, a autenticidade, a integridade e a validade jurdica dos documentos emitidos em forma eletrnica, das aplicaes de suporte e das aplicaes habilitadas que utilizem certificados digitais, bem como a realizao de transaes eletrnicas seguras. No campo do direito do trabalho brasileiro tampouco cabe dvida acerca da possibilidade de contratao individual de trabalho via Internet. Serve de base para a validade do contrato de trabalho firmado atravs da rede mundial de computadores a informalidade do ajuste de emprego, prevista expressamente pelo caput do art. 443 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), cujo teor o seguinte: O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por escrito e por prazo determinado ou indeterminado. Essa informalidade determina que o contrato de trabalho pode se formar por meio de tratativas realizadas no ambiente virtual26 . No que toca ao desenvolvimento do contrato de trabalho, ou seja, prestao de servios distncia ou teletrabalho, com a utilizao do sistema de comunicao via Internet, sem a presena fsica do trabalhador no estabelecimento da empresa, a aplicao do art. 6 da Consolidao, que assim regula o chamado trabalho em domiclio, no deixa dvidas: No se distingue entre o trabalho realizado no estabelecimento do empregador e o executado no domiclio do empregado, desde que esteja caracterizada a relao de emprego. Poder-se-ia altercar quanto impossibilidade de aplicao do art. 6 da Consolidao das Leis do Trabalho, afirmando que este dispositivo regula apenas

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CRUZ E TUCCI, Jos Rogrio. Eficcia probatria dos contratos celebrados pela Internet. In: LUCCA, Newton de; SIMO FILHO, Adalberto (Coord.). Direito & Internet. So Paulo: Edipro, 2001. p. 274. BEBBER, Julio Csar. O novo cdigo civil e a prova judiciria: breves consideraes. Porto Alegre: Jurisplenum Edio Eletrnica n 89, 2006. REZENDE, Roberto Vieira de Almeida. O contrato de trabalho atravs da Internet. XVI Jornadas Rioplatenses de Derecho del Trabajo y Seguridad Social , Montevidu, FCU, 2005. p. 275-285.

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o trabalho prestado em seu prprio domiclio pelo empregado e que as novas tecnologias de comunicao em rede de computadores permitem que o servio seja prestado a partir de qualquer parte do mundo, no se desenvolvendo a prestao dos servios necessariamente no domiclio do trabalhador. Logo, estar-se-ia diante de uma lacuna da lei que no poderia ser suprida pela aplicao do mencionado art. 6 do texto consolidado. Entretanto, a patente semelhana entre as duas circunstncias citadas torna evidente e indiscutvel a possibilidade de aplicao analgica do preceito contido no art. 6 supracitado, por aplicao do art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que autoriza o uso desta modalidade de interpretao na omisso da lei. Ademais, o art. 335 do Cdigo de Processo Civil autoriza a utilizao das mximas da experincia comum, subministradas pela observao do que ordinariamente acontece quando da ausncia de normas jurdicas particulares aplicveis a determinadas situaes concretas, o que demonstra a plena possibilidade de aproximao dos conceitos de trabalho distncia, via Internet, e trabalho a domiclio para aplicao dos efeitos do contrato individual de trabalho sempre que presentes seus requisitos essenciais. Alis, mister frisar neste passo que, em sua parte final, a disposio trabalhista em comento (art. 6 da CLT) assinala inclusive que o fato de real importncia para o reconhecimento da existncia de um contrato de trabalho distncia que estejam presentes os requisitos essenciais da relao de emprego e no o local onde o trabalho efetivamente prestado. O escopo da norma proteger o trabalhador, independentemente do local onde o trabalho prestado, e qualquer interpretao que se lhe d no pode ignorar essa finalidade. A possibilidade de um contrato de trabalho distncia, diferenciado da modalidade do trabalho a domiclio, resulta, de incio, curiosa para juslaboralistas, uma vez que o direito do trabalho vigente no Brasil foi construdo a partir do modelo fabril de produo, no qual a presena fsica de empregado e empregador no local de trabalho era uma verdade absoluta. Contudo, inegvel que, tanto sob os aspectos formais como materiais, o contrato de trabalho distncia ou teletrabalho uma realidade possvel e com enquadramento nos moldes jurdicos do contrato individual de trabalho (arts. 6 e 443 da CLT)27. Portanto, outro caminho no h seno acolher a tese da completa validade e eficcia do contrato de trabalho firmado e desenvolvido no ambiente virtual, segundo as disposies da lei trabalhista brasileira, sempre que presentes os requisitos fundamentais da relao de emprego. Via de conseqncia, demonstrada a existncia do ajuste de trabalho, o teletrabalhador ter todo o rol de garantias previsto pela legislao trabalhista para o regime de emprego, fazendo jus a todos os direitos previstos na Consolidao, na legislao extravagante e nas normas coletivas de sua respectiva categoria.

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Idem, p. 275-285.

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4 SUBORDINAO COMO CONCEITO JURDICO ABORDAGEM CRTICA DO CONCEITO DE SUBORDINAO E A NECESSIDADE DE REVISO DOS DOGMAS DO DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO No obstante se afirme a possibilidade de reconhecimento do contrato de trabalho firmado e desenvolvido no ambiente virtual, por aplicao analgica do art. 6 da Consolidao das Leis do Trabalho e, conseqentemente, a possibilidade da aplicao das regras garantistas que norteiam o contrato individual de trabalho queles que prestam servios por meio da rede mundial de computadores na condio de trabalhadores distncia ou teletrabalhadores, sem sua presena material no estabelecimento do empregador, esta posio no pacfica na doutrina nacional. Grande parte dos autores brasileiros tem flertado com o conceito de parassubordinao, construdo inicialmente pela doutrina italiana, para negar a condio de empregado do trabalhador que presta servios distncia, pela utilizao de comunicao via Internet com a empresa. Afirma-se, assim, que o nvel de subordinao jurdica do teletrabalhador no atinge o mesmo patamar de sujeio em que se encontra o empregado contratado nos parmetros clssicos. Por corolrio, estar-se-ia frente a uma nova figura ftica, cujo enquadramento nos moldes da lei trabalhista tradicional seria vedado, vez que ausente o principal requisito do contrato individual de trabalho: a subordinao jurdica do trabalhador ao empregador. Procura-se, assim, sedimentar a idia de que a subordinao do trabalhador, como marca indelvel do contrato de trabalho, aparece mitigada nessas novas formas de prestao de servios distncia, de modo que no teria a intensidade necessria ao reconhecimento da existncia do contrato de trabalho28. Destaca-se a ocorrncia de uma perda progressiva das notas definidoras do contrato de trabalho, especialmente a subordinao jurdica, a alienao dos frutos do trabalho ou o carter retributivo da remunerao, diante da acentuada queda dos limites e das fronteiras no mundo do trabalho que redundam na debilidade de certas marcas prprias do ajuste de trabalho at o seu quase desaparecimento29. No entanto, h que se rebater essa tendncia doutrinria, j que seu raciocnio parte de uma viso tradicionalista do conceito de subordinao jurdica na relao de emprego. Portanto, como se ver a seguir, essa orientao ignora qual o real significado da subordinao do trabalhador ao empregador, o que conduz falsa concluso de que somente possvel o estado de sujeio com a presena dos atores do contrato de trabalho no mesmo ambiente material durante a jornada de trabalho. O enfrentamento dessa questo passa obrigatoriamente por uma abordagem crtica do conceito de direito, com o estudo do estado de subordinao do trabalhador pela sua via reflexa: o poder de direo dos servios pelo empresrio.

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MARTINS, Srgio Pinto. Teletrabalho. IOB Repertrio de Jurisprudncia Trabalhista e Previdencirio , So Paulo, n. 18, p. 350, set. 2001. CASAS BAAMONDE, Mara Emilia. Op. cit., p. 192-193.

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Pressuposto metodolgico e ponto de partida dessa abordagem a chamada crtica ao direito. H que se assinalar que a viso dessa corrente do pensamento jurdico resulta da releitura marxista do fenmeno jurdico, nas mais variadas vertentes, de modo que se produziram diferentes resultados e elaboraes tericas, de modo que no se pode falar na existncia de teoria crtica do direito, seno em diversos movimentos crticos de anlise jurdica30. Ainda que diferentes os resultados obtidos pelas diversas linhagens do pensamento crtico do direito, pode-se arrolar a existncia de alguns rasgos comuns a essas manifestaes, quais sejam: 1. A percepo do esgotamento dos modelos tericos existentes, desde o jusnaturalismo, com sua abordagem ontolgica, at o juspositivismo, com seu carter normativista e a considerao destes modelos como frmulas extremamente reducionistas do direito diante da realidade social que tenta regular; 2. A necessidade de reao assuno de um ponto de vista explicativista e descritivo no campo das cincias que, por seu turno, implica uma concepo monista do conhecimento jurdico; 3. A filiao anlise funcional do direito em detrimento da anlise meramente estrutural apregoada pela cultura jurdica dominante e que se ocupa, via de regra, com seu carter sistmico, dando nfase aos aspectos lgicos do sistema normativo como completude, consistncia e preciso31. Como bem assinala Luigi Ferrajoli, a postura crtica no deve ser externa, poltica ou metajurdica; exige a viso cientfica do direito em seu interior, obrigando o estudioso a assumir a totalidade do direito positivo vigente como universo do discurso jurdico e conduzindo-o a observar suas antinomias em vez de ocult-las e deslegitimando, assim, a partir do direito vlido, os perfis antiliberais e os momentos de arbtrio do direito posto. Analisa-se o direito positivo para mostrar no apenas sua face de legitimao como tambm sua face de deslegitimao das relaes de poder na sociedade32. justamente na perspectiva da anlise das relaes entre direito e poder que se poder encontrar a compreenso do fenmeno da subordinao nas relaes de trabalho e, conseqentemente, abrir caminho para uma futura regulamentao dos casos em que esta no se apresenta nos moldes clssicos, como ocorre com o trabalho prestado via Internet. Como bem ressalta Eros Roberto Grau, a reflexo crtica indica que o direito no se reduz a um mero conjunto de normas nem pode ser referido como produto de uma vontade, seja do legislador, seja do Estado ou de qualquer razo metafsica.

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GRAU, Eros Roberto. O direito posto e o direito pressuposto. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 107. CRCOVA, Carlos Mara. Notas acerca de la teora crtica del derecho. In: COURTIS, Chirstian (Coord.). Op. cit., p. 22-25. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y razn: teora del garantismo penal. 5. ed. Madrid: Trotta, 2001. p. 853.

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que o direito constitui um nvel, um plano, uma linguagem do sistema social, por este, pois, condicionado. O direito, porque nasce da sociedade, do conflito social, deve ser concebido como uma prtica social. Como tal, expressa relaes de poder e ideolgicas, bem assim o produto dos conflitos sociais emergentes, isto , de transformaes sociais33. Concebido como prtica social, o direito deve ser visto como um conjunto de normas que expressa os conflitos e as tenses dos grupos sociais e indivduos historicamente sedimentados dentro de uma determinada formao social. O direito representa, portanto, o substrato do conflito social e serve de instrumento no apenas para apazigu-lo, mas tambm para transformar a realidade que o forja. Ocorrendo uma crise nas prticas sociais, nas relaes de poder vigentes no corpo social, o ordenamento jurdico pode abrir espao para que nele se plasmem novos direitos s classes dominadas34. Portanto, o direito depende fundamentalmente da relao de foras na sociedade. Logo, dota-se de um carter paradoxal, exercendo no apenas a funo de reconduzir o poder s classes dominantes como tambm de transformar a prpria realidade social que pretende, em princpio, sustentar e conformar35. Por seu turno, importa asseverar que, nessa linha de pensamento, o poder social no deve ser visto pelo prisma tradicional da teoria poltica, ou seja, como simples repartio de poderes ou mera distribuio do poder poltico entre os entes estatais e as instituies sociais. Os poderes sociais devem ser vistos pela tica relacional, que os enxerga como a situao estratgica de um indivduo ou grupo em uma determinada sociedade 36. O poder algo que surge na trama das relaes sociais: o poder se exerce no emaranhado das relaes sociais. Em definitiva, o poder sempre exercido numa rede de relaes sociais, onde se deslocam os indivduos e os respectivos grupos de interesses. Portanto, pode ser exercido no apenas de cima para baixo, como tradicionalmente apontado pela cincia poltica, mas tambm no sentido contrrio e ainda no sentido horizontal. Vrios so seus titulares e cada um ocupa uma distinta posio estratgica no jogo das relaes sociais de poder. Via de conseqncia, h muitos micropoderes distribudos nas relaes sociais, o que conduz necessria constatao de que todo o poder social no se exterioriza to-somente pela ao dos aparelhos estatais ou da classe dominante. O

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GRAU, Eros Roberto. Op. cit., p. 108-109. Idem, p. 109. CRCOVA, Carlos Mara. Acerca das funes do direito. Revista do TRT da 15 Regio, So Paulo, n. 10, p. 25, jan./mar. 2000. Sobre a concepo relacional do poder social, remetemos o leitor s obras de Michel Foucault, em especial Microfsica do poder (Rio de Janeiro: Graal, 1995) e A verdade e as formas jurdicas (Rio de Janeiro: Nau, 2003).

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poder tambm emana do conjunto de pequenos poderes, de pequenas instituies situadas em um nvel mais baixo nas relaes sociais. A articulao destes pequenos poderes a base sobre a qual se assenta o poder poltico institucionalizado e o regime econmico. Neste diapaso, o poder est distribudo em diversos centros sociais e, por conseguinte, se difunde a partir de diversos pontos estratgicos37. Constituindo o poder uma prtica social difusa, est sujeito s contingncias histricas, econmicas e polticas com as quais interage constantemente. Portanto, as relaes de poder, como relaes sociais, esto permanentemente sujeitas influncia das mudanas ocorridas na dialtica social, sendo marcadas por uma mutabilidade constante. O resultado prtico desta observao que, no bojo de uma sociedade pluralista democrtica, o direito ir cumprir apenas e to-somente o papel de legitimar as relaes de poder: ir tambm prestar-se a modific-las. Como se pode notar, a concepo relacional do poder vai ao encontro da idia de pluralismo jurdico: coexistem diversos centros de poder e vrias fontes de produo normativa na sociedade para regular seus conflitos. Pluralismo jurdico e teoria relacional do poder quando mesclados revelam que o direito constitui, em determinadas circunstncias histricas, instrumento de mudana social. Portanto, diante destas constataes, o poder diretivo do empregador, cuja face reflexa o estado de subordinao do empregado, no pode mais ser visto apenas como um direito do empregador. O poder diretivo revela-se como prtica social de poder: um dos pequenos poderes a que se refere Michel Foucault. Sendo assim, o poder diretivo do empregador e, conseqentemente, a subordinao do empregado emergem como as duas faces de uma mesma moeda: a relao de poder subjacente s prticas sociais de produo capitalista. expresso da relao socioeconmica de poder. Como se desenvolvem nos estados democrticos, no contexto do pluralismo jurdico, poder diretivo e subordinao esto condicionados mutabilidade constante, o que explica as grandes transformaes de seu carter no transcurso dos sculos XIX, XX e neste incio do sculo XXI. Assim, observa-se que o poder de direo do empregador consiste em uma relao social de poder, tpica do modo de produo capitalista que, recolhida pelo direito do trabalho, transmuda-se em relao jurdica complexa de poder. A subordinao do trabalhador ao empregador no advm do contrato de trabalho: um fato socioeconmico legitimado pelo direito do trabalho, que tem como instrumento para tanto o contrato individual de trabalho. Como se sabe, a doutrina tradicional, ao estudar a subordinao como trao caracterstico do contrato individual de trabalho, mediante a utilizao dos mtodos clssicos de interpretao dos fenmenos jurdico, criou o conceito de subordinao jurdica em substituio ao conceito de subordinao econmica do empregado.

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FOUCAULT, Michel. A verdade..., cit., p. 124-125.

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Acreditava-se que o estado de sujeio do trabalhador em face do empregador era resultante da manifestao de vontade das partes para explicar a natureza jurdica contratual do poder diretivo, o que levou a doutrina a ignorar a relao de poder socioeconmica subjacente ao prprio instituto. Contudo, sob a tica metodolgica da crtica ao direito, descortina-se que a subordinao do trabalhador aos detentores do capital no pode ser vista unicamente pelo prisma dos princpios do direito contratual. Antes da manifestao da vontade das partes j existe uma relao social de opresso que obriga o primeiro a viver em estado de dependncia econmica frente ao segundo. Neste prisma, no mais permitido ignorar que h uma relao socioeconmica de poder que preexiste ao estado de subordinao contratado. A constatao dessa preexistncia socioeconmica da subordinao pode apontar para a superao da idia da inocorrncia da subordinao jurdica tpica nos contratos de trabalho daqueles que prestam servios distncia, via Internet. A leitura de que esses trabalhadores no tm o mesmo grau de subordinao experimentado pelos empregados revela-se, assim, simplista. Fato que, na prtica, situaes podem ser observadas nas quais um trabalhador colocado para prestar servios distncia para determinados fins empresariais, parecendo, de pronto, que sua atividade, por no dotada de efetivo controle de tempo de trabalho pela empresa, est formalmente dotada de autonomia. No entanto, quando analisada a situao socioeconmica das partes envolvidas na relao, verifica-se que permanece a condio de dependncia real do prestador de servios em face daquele que contratou seu trabalho. Formalmente, pode-se estar frente a um trabalho dotado de forte carga de autonomia; contudo, materialmente, subsiste a dependncia socioeconmica do trabalhador. A anlise crtica do fenmeno do trabalho prestado distncia, atravs de novas formas de comunicao eletrnica, como parte da implementao de um novo ciclo de expanso do capitalismo, demonstra a um s passo que: 1. ponto imperioso a reviso do conceito de subordinao jurdica nos moldes clssicos sedimentados na doutrina do contrato individual de trabalho para recolher como pressuposto de aplicao das normas trabalhistas a relao socioeconmica de poder preexistente relao de emprego ou de trabalho; 2. A importncia da criao de instrumentos jurdicos para trazer ou estender a essas novas formas de prestao de servios que, em alguns casos, podero at se revelar como no necessariamente subordinadas, proteo similar quela do contrato de trabalho. Essas duas constataes levaro necessariamente ampliao do campo tradicional de incidncia do prprio direito individual do trabalho para que suas frmulas de proteo ao trabalho possam alcanar os trabalhadores que so alijados de sua regulamentao pela aplicao de novos modelos de produo, o que reclama uma re-elaborao do conceito de trabalho sob dependncia que ainda est por ser realizada no direito do trabalho brasileiro.
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A TUTELA PROCESSUAL MANDAMENTAL COMO FATOR DE PROMOO DO EQUILBRIO AMBIENTAL TRABALHISTA

Joo Humberto Cesrio*

1 EXPLANAO INTRODUTRIA Como requisito prvio e imprescindvel ao regular enfrentamento do tema proposto, tecerei algumas breves notas e reflexes sobre os fatores histricos que desencadearam a criao do Direito do Trabalho, a fim de aclarar as premissas ideolgicas que embasaram a sua conformao clssica. Ao agir assim, buscarei denunciar aquilo que enxergo como o engodo juslaboral originrio, para, ao depois, propor, sobretudo na questo ambiental, uma nova forma, mais democrtica e libertria, de visualizao da doutrina e da prxis trabalhista, arrimada nos valores republicanos fundamentais. No final, baseado no que h de contemporneo no direito processual, proporei algumas solues, simples e factveis, para a superao dos problemas detectados. Antes de propriamente palmilhar o percurso estabelecido, registro as palavras de Antnio CARLOS WOLKMER, que carregam em si o grmen da reflexo sobre o papel da ideologia na formao da (in)conscincia humana: [...] O processo hermenutico favorece a dissoluo das iluses da prpria conscincia, tornando possvel que a decodificao das prticas humanas comunicativas correspondam histrica tomada de posio em face dos discursos ideolgicos que se infiltram e se dissimulam em todo conhecimento. Todo conhecimento humano um conhecimento condicionado, pois os homens no s racionalmente pensam, como so movidos, em sua viso de mundo, por preconceitos e pelos mais diversos tipos de interesses materiais e espirituais. [...]1

Juiz Titular da Vara do Trabalho de So Flix do Araguaia MT. Vice-presidente da Associao dos Magistrados da Justia do Trabalho da 23a Regio AMATRA XXIII. Professor de Teoria Geral do Processo, Direito Material do Trabalho e Direito Processual do Trabalho na Escola Judicial do TRT da 23 Regio. Ideologia, Estado e Direito. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 16.

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2 DIREITO DO TRABALHO: CONSTRUO HISTRICA E CONFORMAO IDEOLGICA Diante dos estreitos limites do presente trabalho, abster-me-ei de tecer comentrios em relao s fases embrionrias2 de construo do justrabalhismo, a fim de centrar ateno, na medida do necessrio no mais , no fenmeno da Revoluo Industrial Inglesa. Minha opo se justifica no fato de que naquele momento histrico houve a introduo da mquina a vapor no processo produtivo, criando-se as bases para a existncia de uma produo em grande escala e da criao de uma economia verdadeiramente de mercado, a demandar a contratao de um crescente contingente de trabalhadores colimando suprir a demanda cada vez maior de fora-labor, o que promoveu a transformao do trabalho em emprego e desaguou na ocorrncia uma srie de conflitos coletivos de natureza reivindicatria, que serviram para a propulso da criao do direito do trabalho, obviamente que dentro de determinados arranjos ideolgicos, na essncia ainda intactos nos dias atuais. Foi nesse contexto que comearam a surgir as mazelas inerentes a um meio ambiente de trabalho desequilibrado, j que as fbricas, at ento inexistentes, apareceram no mundo laboral como uma necessidade intrnseca do prprio processo produtivo emergente, mas organizadas de modo despreocupadamente precrio do ponto de vista da preservao da integridade fsica e psicolgica do trabalhador, nelas reinando a insalubridade, caracterizada pela falta de higiene, luz e ventilao, bem como pela ocorrncia de rudo excessivo e de fuligem txica no ar rarefeito, onde era exigido, indiscriminadamente, o trabalho de homens, mulheres e crianas, em jornadas excessivamente longas, sem durao predeterminada, que se estendiam de sol-a-sol. Dentro deste caldo social, emergiu uma nova conscincia jurdica coletiva, na qual o proletariado, classe at ento desconhecida, passou a se organizar para pugnar por melhores salrios, diminuio de jornadas e proteo ao trabalho de menores e mulheres, o que fez premido pelo imperativo de autodefesa, haja vista que seus membros estavam expostos ocorrncia dos mais variados acidentes de trabalho, bem como ao aparecimento de uma srie de doenas como asma, pneumonia e tuberculose, dentre outras. Antevendo as propores catastrficas que tal revolta poderia atingir, foi que as elites dirigentes, representadas principalmente pela Igreja Catlica, se adiantaram aos fatos, para defender que o Estado deixasse de ser abstencionista e passasse a interferir diretamente nos conflitos trabalhistas, pela via da edio de legislao protetiva. Tal comportamento, obviamente louvvel sob certo aspecto, no deixa de dialeticamente possuir um outro lado nefasto, j que, embora fosse hbil a gerar

A antigidade e a escravido clssica; a Idade Mdia, o feudalismo e a servido; o renascimento e as corporaes de ofcio; o Iluminismo, a Revoluo Francesa e o postulado da liberdade de trabalho.

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um mnimo de justia social, acabava por proteger as colunas de sustentao da perversa estrutura econmico-social ento surgida, carregando em si a idia da concesso de pequenos favores em troca da inalterabilidade do status quo. Alis, deixando entrever a ambivalncia da poltica de colaborao de classes que inspirava a atuao da igreja, pontificou o Papa Leo XIII, na Encclica Rerum Novarum, que no pode haver capital sem trabalho, nem trabalho sem capital. Foi dentro desta lgica conciliacionista, portanto, que foram editados os primeiros atos legislativos sobre a questo trabalhista na Inglaterra industrial. Ainda que incorrendo no risco da simplificao, sempre perniciosa construo de uma anlise cientfica rigorosa, mas premido pelo pequeno espao que disponho, posso dizer que tais atos, no que verdadeiramente importavam, ficaram circunscritos diminuio de jornada, proibio de labuta em horrio noturno e limitao do labor de mulheres e menores3, sem portarem no seu bojo, dessarte, maiores preocupaes com a eliminao das condies adversas de trabalho, no que foram secundados por toda a legislao posterior, inclusive aquela construda em escala mundial muito tempo depois, como a oriunda do chamado constitucionalismo social, j no incio do sculo XX4. Esta opo legislativa intuitiva quanto ao seu desiderato, trazendo consigo a matriz da criao de uma srie de adicionais econmicos que ainda hoje perduram no direito do trabalho, inclusive na vigente Constituio Brasileira (horas extras; adicional noturno; insalubridade; periculosidade; penosidade...), como se a sade do trabalhador fizesse parte do fetiche consumista do capitalismo, passvel de ser comprada como simples mercadoria, sem que seja necessria a superao das mazelas ambientais que persistem no cotidiano laboral, em moldes surpreendentemente similares queles descritos no contexto da vetusta revoluo industrial inglesa5. 3 O ENGODO JUSLABORAL ORIGINRIO Embora o juslaboralismo tenha surgido a partir das lutas dos operrios ingleses contra as condies de labuta a que estavam submetidos, se constata ainda hoje, passados mais de dois sculos, que paradoxalmente os trabalhadores convivem com as mais degradantes situaes ambientais.

4 5

Conferir, v.g. , o Moral and Health Act , de Robert Peel, tido por muitos como o primeiro diploma normativo genuinamente trabalhista, em que o trabalho dos menores aprendizes foi limitado a doze horas e proibido para o perodo noturno. Vide, por exemplo, a Constituio Mexicana de 1917, a Constituio de Weimar de 1919 e a Carta del Lavoro de 1927. Faz-se necessrio registrar que o capitalismo tardio brasileiro conduz existncia de um quadro no mnimo extico no interior do Pas, onde curiosamente coexistem bolses de escravido, regimes industriais e sistemas ps-industriais.

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Para explicar esse dilema angustiante, ser necessrio desmistificar aquilo que denomino pelo epteto de engodo juslaboral originrio, a fim de que sejam aclaradas as bases ideolgicas que permearam a construo do direito do trabalho. Como no poderia deixar de ser, o fato que a cincia juslaboral6, balizada pela lgica do capitalismo voraz a que serve, preferiu monetizar a sade do trabalhador, como se a integridade fsica e espiritual do ser humano pudesse ser objeto de um contrato de compra e venda. Afinal, tudo pode ser adquirido no mundo do capitalista. Inclusive a dignidade das pessoas... Ademais, como o capitalismo dispe, na perfeita expresso de MARX, de todo um exrcito industrial de reserva7, o detentor do capital pode tranqilamente tratar o trabalho humano como mera mercadoria descartvel, passvel de aquisio a baixssimos salrios, que servem de base de clculo para o pagamento dos nfimos adicionais hipocritamente criados para proteger o trabalhador. Como se no bastasse, as tticas de diluio contbil dos adicionais nos salrios so extremamente simples e eficazes para a extrao de mais-valia. Se, por exemplo, um empregado for contratado para auferir o salrio mensal de R$ 420,00 (quatrocentos e vinte reais), para trabalhar em um ambiente insalubre de grau mdio, ser muito simples para o empregador contabilizar no recibo de pagamento o mnimo de R$ 350,00 (trezentos e cinqenta reais) pagos a ttulo de salrio de sentido estrito, mais o montante de R$ 70,00 (setenta reais) pretensamente adimplidos como o adicional de 20% da insalubridade. Tudo dentro da lei! Mas a rigor, o trabalhador nada receber para esvair sua sade em um ambiente insalubre... Vale dizer, portanto, que o fenmeno legislativo da monetizao da sade do trabalhador atende por completo a lgica capitalista, estando, assim, como no poderia deixar de ser, em perfeita harmonia com as suas pilastras ideolgicas bsicas, j que o pagamento8 dos adicionais, sempre mais barato e conveniente do que a tomada de medidas aptas promoo do equilbrio ambiental trabalhista, mascara a realidade de tal forma, a ponto dos empregados no questionarem o mal a que esto expostos. Eis a o que chamo de engodo juslaboral originrio, que nada mais do que a opo ideolgica das elites dirigentes em remeter para um segundo plano o

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Isso mesmo: entre aspas! Sobre a teoria do Exrcito Industrial de Reserva, ver KARL MARX, O capital Edio Resumida por Julian Borchardt. 7. ed. Rio de Janeiro: Editora Guanabara, 1982. p. 152 e ss. Aqui, mais uma vez ressalto as aspas!

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estabelecimento de obrigaes laborais de adequao ambiental, a fim de privilegiar indiscriminadamente o pagamento de adicionais econmicos que nada contribuem para a preservao da sade dos trabalhadores, gerando no inconsciente destes uma falsa sensao de proteo. 4 O ENGODO JUSLABORAL ORIGINRIO E SEU REFLEXO NA TEORIA E NA PRTICA PROCESSUAL Como curial, pelo menos num plano ideal longe de ser verdadeiro , o processo concebido como um instrumento de efetivao do direito material. Logo, na medida em que a legislao objetiva construda a partir de premissas ideolgicas que interessam s elites econmicas, no ser difcil intuir que o direito adjetivo acaba por absorver os anseios da burguesia, reproduzindo e efetivando toda uma cadeia de dominao, cujo efeito final a gerao de um crculo vicioso de alienao e opresso. Com efeito, se no mbito do direito material do trabalho interessa ao capitalista que a legislao determinante do cumprimento de obrigaes laborais de adequao ambiental passe despercebida, j que a farsa do pagamento de adicionais melhor convm ao atingimento do seu objetivo acumulatrio, no ser difcil concluir que a tutela processual condenatria ser privilegiada em detrimento da mandamental. Justamente por isso que, ainda hoje, em manifesto desprezo ao esclio de Pontes de Miranda e mesmo das recentes reformas do processo civil, a doutrina processual trabalhista permanece renitentemente fiel ao postulado da teoria trinria de classificao das aes de conhecimento, como se a tese quinria fosse um estandarte meramente extico, assim, insuscetvel de ser desfraldado, j que as tutelas mandamental e cognitiva executiva lato sensu no passariam de um certo delrio visionrio. Lamentavelmente, esta forma estrbica de visualizao do processo trabalhista acaba por produzir efeitos danosos e duradouros na jurisprudncia, j que a postulao em juzo, na maioria dos casos por ignorncia produto da ideologia dominante e nos demais em funo dos interesses econmicos de sindicatos pouco comprometidos com o bem-estar das categorias que representam, continua a privilegiar indiscriminadamente a tutela condenatria, permanecendo descrente para com as infindveis e eficazes possibilidades mandamentais. 5 EXISTEM CAMINHOS ALTERNATIVOS? Na resposta da pergunta acima formulada, os conformados diro que os caminhos alternativos no so necessrios. Por sua vez, os cticos diro que eles no existem. Acredito, entrementes, que nenhuma destas respostas seja satisfatria. Creio que est posta para a vanguarda do pensamento justrabalhista uma tarefa impostergvel. Mais do que nunca, este o momento para que o jurista
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orgnico9 passe a trabalhar pela construo de um novo campo hegemnico10 no pensamento jurdico, que seja capaz de fazer uma releitura progressista do direito, embebida nos fundamentos constitucionais da Repblica, principalmente os da cidadania plena, da dignidade da pessoa humana e da funo social do trabalho (art. 1, II, III e IV da CRFB). Trata-se de inverter a lgica estruturante do direito do trabalho, a fim de que as obrigaes de fazer, principalmente aquelas de carter preventivo, que determinam a adequao ambiental trabalhista, visando a preservao da sade dos empregados, passem a ser vistas como prioritrias em relao quelas repressivas que, em ltima instncia, como j visto, destinam sade da classe trabalhadora o tratamento de mercadoria, se limitando, quando muito, a indenizar infimamente o operrio que venha a se tornar vtima de um acidente ou de uma doena profissional, depois de um longo, tormentoso e tumultuado processo, no qual lhe pesa o nus de provar a culpa do empregador, como se esta no fosse eloqente na maioria dos casos ou no existissem as modalidades de responsabilizao objetiva. Para isso, contudo, os juristas do mundo do trabalho devero detectar, dentro do complexo mosaico constitucional, as ferramentas disponveis para o cumprimento satisfatrio desta tarefa histrica. Alm dos fundamentos republicanos j nominados cidadania, dignidade da pessoa humana, valores sociais do trabalho e da livre iniciativa , preciso se ter em mente que so objetivos centrais da Repblica a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, capaz de erradicar a pobreza e a marginalizao (art. 3, I e III, da CRFB). Demais disso, embora na dico constitucional o direito de propriedade seja classificado como fundamental, tambm certo que ele no chega a ser absoluto, haja vista que limitado pela obrigao de atendimento da sua funo social (art. 5, XXII e XXIII, da CRFB), somente alcanvel, no caso da propriedade rural, v.g., quando utilizada dentro de parmetros teis preservao do meio ambiente, atendendo a um padro exploratrio que favorea ao bem-estar dos trabalhadores (art. 186, II e IV, da CRFB). Por outra vertente, no custa sublinhar que se situam dentre os princpios gerais da atividade econmica o atendimento da funo social da propriedade, a defesa do meio ambiente e a busca do pleno emprego (art. 170, III, VI e VIII, da CRFB).

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Valho-me da expresso jurista orgnico, na forma em que concebida por AMILTON BUENO DE CARVALHO, a partir da concepo gramsciana de intelectual orgnico. In: Magistratura e direito alternativo. 5. ed. Rio de Janeiro: Luam, 1997. p. 55: Tenho que o profissional orgnico do direito aquele que est permanentemente inquieto ante a estrutura posta. Sempre e sempre est disposto a criticar [...] buscando o que se encontra por trs da realidade aparente. Mas no s isso: critica em busca de um direito (e por conseqncia de uma sociedade) mais justo, mais igualitrio, comprometido com a maioria trabalhadora [...]. Verdadeiro trusmo que o termo campo hegemnico empregado em observncia ao conceito de hegemonia na obra de Antonio Gramsci.

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de se pontuar, enfim, que, embora a Magna Carta arrole no seu bojo uma srie de adicionais econmicos, tambm elenca, como direito fundamental dos trabalhadores, o imperativo de construo de uma poltica de reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (art. 7, XXII, da CRFB), estabelecendo, ainda, que, mais do que proteger o cidado das leses jurdicas, interessa ao Poder Judicirio repelir as ameaas de direito (art. 5, XXXV, da CRFB), para atuar no s repressivamente, mas tambm em perspectiva inibitria. Como visto, portanto, a Constituio brasileira oferece uma srie de transstores capazes de adequadamente promover a defesa da sade e da integridade fsica dos trabalhadores, trazendo-os ao albergue de um patamar civilizatrio jurdico mais adequado, em que a preveno seja uma prioridade e a represso uma segunda possibilidade, passvel de ser utilizada somente depois que todas as medidas inibitrias se mostrarem ineficazes. Est assim posta a utopia possvel11 do novo bloco cultural a ser construdo, que a de fazer com que os preceitos constitucionais fundamentais deixem de ser vistos como simples normas programticas, a fim de que possam concretamente influenciar uma nova conscincia jurdico-trabalhista. 6 A TUTELA PROCESSUAL MANDAMENTAL E O EQUILBRIO AMBIENTAL TRABALHISTA Sem olvidar a importncia de mecanismos extrajudiciais, tais como a fiscalizao por parte da Delegacia Regional do Trabalho e a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho por meio de inqurito civil pblico ou na pactuao de termos de ajuste de conduta, desejo agora discorrer sobre a importncia da tutela processual mandamental como fator de promoo do equilbrio ambiental trabalhista, dentro de uma tica que favorea a construo de uma nova hegemonia, libertria e humanista, no pensamento jurdico juslaboral. Antes de tudo, cumpre-me esclarecer o que se deve entender por tutela processual mandamental, diferenciando-a, com rigor, da condenatria. Para o desvencilhar desta etapa, valho-me da lio de LUIZ GUILHERME MARINONI e SRGIO CRUZ ARENHART, tratando especificamente do instituto da sentena: A sentena que ordena no declaratria, constitutiva ou condenatria. Como j foi demonstrado no item anterior, algum poderia, no mximo, confundi-la com a sentena condenatria. Frise-se, no entanto, que a sentena condenatria parte do pressuposto de que o juiz no pode interferir na esfera jurdica do indivduo, e assim ordenar para constrang-

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Recuso render-me lgica de que os termos utopia e possvel seriam antitticos.

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lo a cumprir a sentena, justamente pela razo de que foi elaborada luz de valores que no admitiam esta atividade, quando se pensava na tutela de direitos que podiam ser convertidos em pecnia. Se a sentena condenatria difere da declaratria por abrir oportunidade execuo forada, a sentena mandamental delas se distancia por tutelar o direito do autor forando o ru a adimplir a ordem do juiz. Na sentena mandamental h ordem, ou seja, imperium, e existe tambm coero da vontade do ru; tais elementos no esto presentes no conceito de sentena condenatria, compreendida como sentena correlacionada com a execuo forada.12 (destaques meus) Pois sim. Se na sentena mandamental h imperium suficiente para que o magistrado interfira na esfera jurdica do indivduo, compelindo-o, por meio da imposio de astreintes e outros, ao cumprimento especfico de obrigaes de fazer estabelecidas no seu interior (art. 461, 5, do CPC), parece-me suficientemente claro que a tutela desta natureza ser o locus privilegiado da mudana de mentalidade que proponho, j que por via dela os empregadores sero judicialmente obrigados a tomarem as medidas de carter preventivo hbeis a transformar em realidade o direito fundamental ao equilbrio ambiental trabalhista. Abordando a importncia da tutela inibitria para a consagrao dos direitos humanos, colho, mais uma vez, as palavras de LUIZ GUILHERME MARINONI: [...] Uma Constituio que se baseia na dignidade da pessoa humana (art. 1, III) e garante a inviolabilidade dos direitos de personalidade (art. 5, X) e o direito de acesso justia diante de ameaa de direito (art. 5, XXXV), exige a estruturao de uma tutela jurisdicional capaz de garantir de forma adequada e efetiva a inviolabilidade dos direitos no patrimoniais. O direito fundamental tutela jurisdicional efetiva garantido pelo art. 5, XXXV, da CF obviamente corresponde, no direito no patrimonial, ao direito a uma tutela capaz de impedir a violao do direito. A ao inibitria, portanto, absolutamente indispensvel em um ordenamento que se funda na dignidade da pessoa humana e que se empenha em realmente garantir e no apenas proclamar a inviolabilidade dos direitos da personalidade. Isso quer dizer que, se a propriedade pode ser protegida por meio de procedimentos especiais capazes de propiciar tutela preventiva, no h como negar igual formato aos direitos da personalidade, sob pena de desconsiderao dos prprios valores constitucionais.13 (destaque meu) Como se no bastasse, esta modalidade de tutela carrega em si uma inovao altamente til para a proteo concreta dos direitos perseguidos em juzo, mas que

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Manual do processo de conhecimento. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. p. 461. Tcnica processual e tutela dos direitos. 1. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 82 e 83.

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lamentavelmente tem sido pouco notada pelos magistrados, que so os seus destinatrios diretos. Trata-se da superao do vetusto princpio da adstrio da sentena ao pedido (arts. 128 e 460 do CPC), j que, diante dos pleitos de natureza mandamental, o juiz pode atualmente outorgar parte a tutela especfica ou o seu resultado prtico equivalente (art. 461, caput, do CPC). Para ilustrao do afirmado, transcrevo mais um excerto da obra do Professor MARINONI: Uma das grandes inovaes dos arts. 84 do CDC e 461 do CPC est na possibilidade de o juiz poder se desvincular do pedido, podendo conceder a tutela solicitada ou um resultado prtico equivalente, e, ainda, aplicar a medida executiva que lhe parecer necessria e idnea para a prestao da efetiva tutela jurisdicional. Tal possibilidade vem expressa nos referidos artigos e decorre da tomada de conscincia de que a efetiva tutela dos direitos depende da elasticidade do poder do juiz, eliminando a sua necessidade de adstrio ao pedido. Assim, no caso de ao inibitria destinada a impedir a prtica ou a repetio do ilcito (comissivo ou omissivo), ou mesmo a continuao de um agir ilcito, o juiz tem o poder de conceder o que foi pedido pelo autor, ou algo que, vindo em sua substituio, seja efetivo e proporcional, considerando-se os direitos do autor e do ru. Por outro lado, o juiz pode determinar medida executiva diversa da requerida, seja a ao inibitria ou de remoo do ilcito. O seu poder, nesse caso, novamente dever atender regra da proporcionalidade.14 Exemplificando tudo o que foi dito atrs, lcito dizer que, se um sindicato ou o Ministrio Pblico do Trabalho requerer, em ao civil pblica, que o ru instale um filtro na fbrica, capaz de melhorar a qualidade do ar a que os trabalhadores esto submetidos, o magistrado poder, a fim de implementar maior celeridade soluo do caso, onde o que est em jogo a prpria sade dos empregados, ordenar que um terceiro15 instale de imediato o aludido filtro, por bvio que s expensas do ru, podendo ainda, em casos extremos, interditar o estabelecimento pelo tempo necessrio reparao determinada, obviamente que sem desobrigar o empregador do pagamento de salrios. E nem se pondere, em sentido contrrio, que o exemplo anterior poderia causar desemprego, sob o argumento de que em retaliao deciso, o empregador poderia dispensar todos os empregados beneficiados.

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Ibidem, p. 295 e 296. A soluo apontada no ofende o art. 634 do CPC, a dizer que, se o fato puder ser prestado por terceiros, lcito ao juiz, a requerimento do credor, decidir que aquele o realize custa do devedor. No caso, obviamente, tal artigo merece ser interpretado em perspectiva lgico-sistemtica com as demais disposies do CPC, mormente em cotejo com aquela que permite ao juiz, de ofcio, conceder parte a tutela especfica colimada ou o seu resultado prtico equivalente (art. 461, 5, do CPC).

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Decididamente, no. Primeiramente pelo fato da ao possuir natureza coletiva, com a legitimidade ativa pertencendo ao MPT ou ao sindicato, fato que, per se, impede a exposio desnecessria dos empregados individualmente considerados. Demais disso, a dispensa coletiva por certo custaria caro ao empregador, causando-lhe inominveis tormentos, j que, alm dos enormes custos da advindos, a produo ficaria parada por um perodo ainda maior do que o determinado no decreto de interdio, em virtude do tempo demandado para a contratao e o treinamento dos novos empregados, sem que a infantil atitude retaliatria lhe exima de promover as adequaes ambientais ordenadas na deciso judicial. Tudo isso no bastasse, h de se frisar que, como alhures examinado, o magistrado possui sua disposio as mais notveis ferramentas para garantir a eficcia da sua deciso, na medida em que o 5 do art. 461 do CPC estabelece que para a efetivao da tutela especfica ou a obteno do resultado prtico equivalente, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento, determinar as medidas necessrias, tais como a imposio de multa por tempo de atraso, busca e apreenso, remoo de pessoas e coisas, desfazimento de obras e impedimento de atividade nociva, se necessrio com a requisio de fora policial. Ao se valer da expresso tais como no seu interior, o preceptivo examinado deixa claro que as medidas elencadas no so exaustivas, nele existindo, dessarte, uma clusula aberta com suficiente dimenso para que o juiz possa, na defesa dos valores constitucionais fundamentais como aquele inserto no inciso I do art. 7 da CRFB, que garante aos trabalhadores a existncia de uma relao de emprego protegida contra a dispensa arbitrria , at mesmo criar uma garantia de emprego por determinado perodo, durante o qual o empregador somente poder dispensar seus empregados a partir da efetiva comprovao da existncia de uma causa justa, fundada em motivos econmicos, tcnicos ou disciplinares. No caso, de se redargir, desde j, qualquer objeo lastreada em pretensa ofensa ao princpio da reserva legal, fundada no argumento de que as garantias de emprego somente podem ser institudas por lei complementar (art. 7, I, da CRFB). Ocorre que, na hiptese, o juiz no legislar, haja vista que, a partir do permissivo do 5 do art. 461 do CPC, estar to-somente outorgando eficcia deciso exarada em um caso concreto, sem criar, assim, uma regra com generalidade, abstrao e impessoalidade suficientes para ser considerada como fonte do direito. Mudando um pouco de enfoque, no custa destacar, antes de encerrar o presente tpico, que todas essas observaes, desenvolvidas a partir daquilo que o juiz poderia deliberar em sentena, so igualmente vlidas para o contexto da antecipao de tutela, seja ela de urgncia ou de evidncia, tudo nos termos do 3 do art. 461 do CPC, a dizer que sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou mediante justificao prvia [...].
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7 ALGUNS EXEMPLOS PRTICOS DE USO DA TUTELA PROCESSUAL MANDAMENTAL COMO FATOR DE PROMOO DO EQUILBRIO AMBIENTAL TRABALHISTA Sem me mover pela tola pretenso de ser exaustivo, tentarei doravante trazer alguns exemplos prticos de como a tutela processual mandamental pode ser utilizada para fins de promoo do equilbrio ambiental trabalhista. Para tanto, primeiramente vou discorrer brevemente sobre a legislao que estabelece as obrigaes ambientais dos empregadores, no sem antes traar uma pequena digresso, para destacar que, embora a aludida legislao exista, ela vem sendo sistematicamente ignorada pelos atores do mundo do trabalho dentre eles os juristas , fato que encontra explicao nos paradigmas ideolgicos alhures desmistificados, que, impondo a ditadura do pensamento econmico liberal, conduzem-nos a imaginar, ainda que no queiramos, que a fora-labor faz parte do fetiche capitalista do consumo, a ponto de ser tratada como simples mercadoria, passvel de ser comprada sem maiores pudores. Pois bem. Estabelece a CLT, em seus arts. 154 a 201, toda uma srie de regras de medicina e segurana do trabalho, que partem da inspeo prvia, do embargo e da interdio do estabelecimento; passando pelo processo de implantao da Comisso Interna de Preveno de Acidentes (CIPA); pelo fornecimento gratuito de equipamentos de proteo individual (EPIs); pela obrigatoriedade da realizao de exames mdicos peridicos e nos momentos especficos da admisso e da dispensa; pela observncia de regras de iluminao, ventilao e conforto trmico; pelos requisitos de segurana para o uso e a manuteno de mquinas em geral, e especificamente de caldeiras, fornos e recipientes sobre presso; pelos procedimentos de neutralizao da insalubridade e pela forma de manuseio e transporte de material txico, at chegar s regras de preveno da fadiga16. Assim que os sindicatos e o Ministrio Pblico do Trabalho, sujeitos responsveis pela defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos dos trabalhadores, podero se valer do remdio jurdico da ao civil pblica17, para solicitar ao Juiz do Trabalho todos aqueles provimentos mandamentais que sejam hbeis promoo do respeito legislao ambiental trabalhista, sempre

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Associado a essas regras da CLT existe ainda todo um manancial de modelos administrativos de promoo do equilbrio ambiental trabalhista, a maioria deles criados a partir de Normas Regulamentares editadas pelo Ministrio do Trabalho, como aquelas que determinam a implantao do Programa de Preveno de Riscos Ambientais (PPRA) e de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO), bem como uma srie de Convenes da Organizao Internacional do Trabalho (como, v.g., as de ns 148, 155 e 170), que no sero tratados neste trabalho, em virtude dos seus estreitos limites de abordagem. Nunca demais lembrar que, nos termos do art. 3 da Lei n 7.347/1985, a ao civil pblica poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer.

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que o empregador se recusar a faz-lo espontaneamente ou pela via administrativa. guisa de exemplificao, so passveis de veiculao em juzo, dentre outras, as seguintes pretenses de natureza mandamental, visando criao de um meio ambiente de trabalho hgido: para impedir o estabelecimento de iniciar suas atividades sem a prvia inspeo e aprovao das instalaes; para interditar estabelecimento, setor de servio, mquina ou equipamento, ou ainda embargar obra, em caso de grave e iminente risco para a sade e segurana do trabalhador; para que as mquinas sejam dotadas de dispositivo de partida e parada e outros que se fizerem necessrios para a preveno de acidentes do trabalho; para obrigar o empregador a tomar todas as medidas necessrias neutralizao da insalubridade acaso existente no ambiente de trabalho, seja ela decorrente de rudo, vibraes, contaminao do ar ou outros; para obrigar o empregador, baldados todos os esforos de eliminao completa da insalubridade, a fornecer EPIs adequados ao risco e em perfeito estado de conservao e funcionamento aos empregados; para que o empregador realize exames mdicos peridicos, nos quais possam ser detectados indcios de contaminao por agentes txicos ou de desenvolvimento de doenas ocupacionais, a fim de que sejam tomadas, a tempo e modo, as medidas teis restaurao da sade do empregado; para proibir a realizao de jornadas exaustivas, que iniludivelmente aumentam a possibilidade de ocorrncia de acidentes de trabalho; para que o mobilirio do estabelecimento seja ergonomicamente adaptado s necessidades fsicas do trabalhador. Como visto, as possibilidades de uso da tutela mandamental na promoo da higidez do ambiente de trabalho so inesgotveis, podendo ser utilizadas, sempre que necessrio, com responsabilidade e criatividade pelos sujeitos a tanto legitimados. CONCLUSO Neste breve ensaio, como visto, busquei desnudar o aparato ideolgico que inspirou a criao do direito do trabalho, o que fiz almejando desmistificar aquilo que enxergo como o engodo juslaboral originrio. Ao fim, trago para o leitor o sustentculo intelectual que gerou esta reflexo, representado pela desconcertante anlise filosfica de MARILENA CHAUI:
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A diviso social do trabalho, ao separar os homens em proprietrios e no proprietrios, d aos primeiros o poder sobre os segundos. Estes so explorados economicamente e dominados politicamente. Estamos diante de classes sociais e da dominao de uma classe por outra. Ora, a classe que explora economicamente s poder manter seus privilgios se dominar politicamente e, portanto, se dispuser de instrumentos para essa dominao. Esses instrumentos so dois: o Estado e a ideologia. Atravs do Estado, a classe dominante monta um aparelho de coero e de represso social que lhe permite exercer o poder sobre toda a sociedade, fazendo-a submeter-se s regras polticas. O grande instrumento do Estado o Direito, isto , o estabelecimento das leis que regulam as relaes sociais em proveito dos dominantes. Atravs do Direito, o Estado aparece como legal, ou seja, como Estado de Direito. O papel do Direito ou das leis o de fazer com que a dominao no seja tida como uma violncia, mas como legal, e que por ser legal e no violenta deve ser aceita. A lei direito para o dominante e dever para o dominado. Ora, se o Estado e o Direito fossem percebidos nessa sua realidade real, isto , como instrumentos para o exerccio consentido da violncia, evidentemente ambos no seriam respeitados e os dominados se revoltariam. A funo da ideologia consiste em impedir essa revolta fazendo com que o legal aparea para os homens como legtimo, isto , como justo e bom. Assim, a ideologia substitui a realidade do Estado pela idia do Estado ou seja, a dominao de uma classe substituda pela idia de interesse geral encarnado pelo Estado. E substitui a realidade do Direito pela idia do Direito ou seja, a dominao de uma classe por meio das leis substituda pela representao ou idias dessas leis como legtimas, justas, boas e vlidas para todos.18 Partindo deste diagnstico, mas sem confundir lei e direito, acredito que a construo de um novo campo hegemnico no pensamento jurdico somente se viabilizar caso os seus protagonistas se dispuserem a trabalhar nas fissuras do ordenamento, extraindo, a partir das ambigidades do texto legal, o contedo da norma enquanto ideal de justia, de modo a cumprirem os seus afazeres democrticos pendentes. A edificao de uma ordem jurdica libertria possvel. A sua matria est perdida nas trincas do sistema. O uso da tutela processual mandamental como fator de promoo do equilbrio ambiental trabalhista pode ser o incio da ruptura proposta. Como conclama o dramaturgo alemo BERTOLT BRECHT, no seu poema NADA IMPOSSVEL DE MUDAR: Desconfiai do mais trivial, na aparncia singelo.

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O que ideologia. 31. ed. So Paulo: Brasiliense, 1990. p. 90/91. Coleo Primeiros Passos.

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E examinai, sobretudo, o que parece habitual. Suplicamos expressamente: no aceiteis o que de hbito como coisa natural, pois em tempo de desordem sangrenta, de confuso organizada, de arbitrariedade consciente, de humanidade desumanizada, nada deve parecer natural, nada deve parecer impossvel de mudar.19

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Disponvel em: <http://www.culturabrasil.pro.br/brechtantologia>.

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DANO MORAL DECORRENTE DO TRABALHO EM CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO: MBITO INDIVIDUAL E COLETIVO

Francisco Milton Arajo Jnior* Se vs permanecerdes na minha palavra, verdadeiramente, sereis meus discpulos e conhecereis a verdade, e a verdade vos libertar.(Joo Captulo 8, v. 31/32)
SUMRIO: 1 O surgimento do trabalho escravo e a concepo de dignidade da pessoa humana; 2 Ordenamento jurdico vigente e o trabalho em condio anloga de escravo; 3 Trabalho em condio de escravo na sociedade brasileira atual; 4 Dano moral decorrente do trabalho em condio anloga de escravo; Referncias bibliogrficas.

1 O SURGIMENTO DO TRABALHO ESCRAVO E A CONCEPO DE DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA Analisando o aspecto histrico, verifica-se que o trabalho surgiu como necessidade do homem para garantir a sua subsistncia, sendo a mo-de-obra escrava o sustentculo do meio de produo utilizado na Idade Antiga. A mo-de-obra escrava surgiu como recompensa das guerras entre os povos. Os povos vencedores das guerras, inicialmente, matavam os povos vencidos, porm, com o transcorrer das lutas, comeou-se a desenvolver a concepo de que seria mais vivel economicamente aprisionar os rivais e escravizar, utilizando-os como mo-de-obra, como moeda de troca e como mercadoria. A partir dessa concepo nascia o modo de produo escravagista que foi de fundamental importncia para o desenvolvimento dos imprios grego, romano e egpcio. Nessa poca, justificava-se a escravido como implementao justa e necessria para o desenvolvimento da sociedade e do conhecimento, inclusive Segadas Viana comenta que Aristteles, um dos pensadores mais expressivos da Grcia Antiga, afirmava que para se conseguir cultura, era necessrio ser rico e

Juiz Federal do Trabalho Titular da Vara do Trabalho de Parauapebas. Mestre em Direito do Trabalho pela Universidade Federal do Par.

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ocioso e que isso no seria possvel sem a escravido. curioso anotar que o grande estagirita, com um dom proftico, soube prever que a escravido desapareceria quando a lanadeira do tear se movimentar sozinha1. Domenico de Masi descreve muito bem a realidade da Antigidade clssica: A maioria dos gregos livres desprezava o trabalho dependente e qualquer atividade que comportasse fadiga fsica ou, de algum modo, a execuo de uma tarefa. O prprio termo executivo, de que hoje se ornam muitos funcionrios, teria feito arrepiar-se o mais humilde ateniense da poca de Pricles. Herdoto assinala o desprezo pelo trabalho que reinava em muitas cidades gregas orientais, exceo de Corinto e poucas outras. Aristteles e Plato so drsticos a esse respeito: qualquer produo de objetos materiais ainda que obras de arte como as esttuas de Prexteles representava para eles uma atividade de segunda ordem comparada produo de idias. Plato chegaria a dizer: No vais querer dar tua filha como esposa a um mecnico ou engenheiro! [...] Resumidamente, na Grcia dos sculos de ouro apenas uma exgua minoria composta de cidados com plenos direitos, que se dedicavam poltica, filosofia, ginstica e poesia, vivendo materialmente nas costas da maioria escravos, mulheres e metecos a quem cabiam todas as atividades de ordem material e de servio.2 Nessa perspectiva de justificao do trabalho escravo, a civilizao grega foi a primeira a realizar anlises sobre os atributos particulares do homem na escala dos seres. Os gregos, na Antigidade, acreditavam que os homens se diferenciavam dos animais pelo uso da razo ou do logos, ou seja, pela capacidade de elaborar o pensamento lgico e transformar o mundo a partir da transformao da natureza e da elaborao de produtos manufaturados. Sendo, portanto, esse o fundamento da dignidade. Registra-se que o uso da razo no era prprio de todo ser humano, mas apenas e to-somente do homem livre. Desse modo, os gregos firmaram entendimento de que a sociedade formada por dois plos: o primeiro, pelos homens livres que deliberavam acerca do bem comum (cidados gregos) e o segundo, pelas pessoas que eram apenas instrumentos de trabalho para realizao do bem comum (escravos e mulheres). Eduardo Ramalho Rabenhorst comenta a justificao da civilizao grega pela utilizao da mo-de-obra escrava a partir do pensamento de Aristteles:
1 2 SEGADAS, Viana et al. Instituies de direito do trabalho. 17. ed. So Paulo: LTr, v. I, 1997. p. 30. DE MASI, Domenico. O futuro do trabalho: fadiga e cio na sociedade ps-industrial. 6. ed. Rio de Janeiro: Jos Olympio, 2001. p. 75-80.

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Aristteles no v, pois, qualquer contradio nessa repartio de papis e dignidade. Com efeito, diz-nos Solange Vergnires, o que define o homem, para Aristteles no a liberdade, mas o logos. Isso no significa, obviamente, que a concepo aristotlica da diviso de papis sociais esteja ao abrigo de certas ambigidades. Muito pelo contrrio. Identificar a natureza singular das mulheres no oferece grandes dificuldades ao filsofo grego. A diferena entre os sexos, marcada no corpo, simplifica em muito a tarefa. A passagem dessa distino biolgica a uma distino quanto dignidade poltica que parece ser falaciosa (aos nossos olhos, claro): ainda que sejam livres, as mulheres, acredita Aristteles, no podem participar da vida pblica, por serem conduzidas, em suas deliberaes, no pela razo, mas pelas emoes. A situao dos escravos mais complicada e impe certas dificuldades para o prprio estatuto acordado por Aristteles aos estrangeiros (metecos). No h nada de corporal que possa distinguir os escravos dos cidados livres (nem mesmo nos seus trajes ou penteados, como acontecia em Roma). A diferena s pode se dar em um plano interior. Assim, para Aristteles, a natureza servil de um homem origina-se de uma deficincia quanto manifestao do logos. Como diz Vergnires, o escravo participa do logos, mas s participa de maneira indireta: percebe-o em outro, sem possu-lo ele prprio. O escravo se manifesta, pois, primeiro por deficincia intelectual.3 Eduardo Ramalho Rabenhorst afirma tambm que as sociedades antigas, de modo geral, so baseadas na hierarquia, sendo que a razo dessa hierarquia quase sempre, transcendente. A sociedade islmica, por exemplo, fundamenta a sua estratificao social na vontade de Al: Ns criamos alguns acima dos outros, para que aqueles faam destes servos, diz o Coro. O mesmo acontece com o sistema de castas na ndia, na qual os brmanes, por razo religiosa, ocupam o topo da hierarquia4 . Coube ao pensamento cristo, tendo como base o monotesmo judaico e a fraternidade, provocar a mudana de mentalidade em direo igualdade dos seres humanos. A partir da Bblia, constata-se que o homem foi criado por um Deus sua imagem e semelhana, como coroa da criao, para ter domnio sobre os peixes do mar, sobre as aves dos cus, sobre os animais domsticos, sobre toda a Terra e sobre todos os rpteis que rastejam sobre a Terra (Gnesis Captulo 1, versculo 26). Assim, conforme o pensamento cristo, os homens, como criaturas de Deus, foram feitos sua imagem e semelhana, compostos de um corpo e de uma alma,
3 4 RABENHORST, Eduardo Ramalho. Dignidade humana e moralidade democrtica. Braslia: Braslia Jurdica, 2001. p. 18-19. Op. cit., p. 21.

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sendo, portanto, livres e iguais, de modo que as eventuais desigualdades entre os homens so apenas aparentes. Com o cristianismo, passou-se a considerar que todo ser humano possui a mesma dignidade frente aos demais em razo da idntica estrutura espiritual (todo homem possui corpo e esprito), superando-se a idia de que apenas alguns indivduos (cidados livres) poderiam ter uma vida digna. Pode-se constatar, tambm, que o cristianismo no limitou a dignidade humana como valor moral ou apenas no plano moral, uma vez que ressalta tambm a materializao da dignidade humana (Todos os que criam juntos e tinham tudo em comum. Vendiam suas propriedades e fazendas e repartiam com todos, segundo cada um tinha necessidade. E, perseverando unnimes todos os dias no templo e partindo o po em casa, comiam juntos com alegria e singeleza de corao Atos, Captulo 2, versculos 44/46). Cabe lembrar que a religio crist, apesar de ter desempenhado um papel fundamental na construo da dignidade humana, legitimou, por meio da Igreja Catlica, todo o sistema de estratificao social que vigorou durante o perodo feudal (Castas hierarquizadas: os membros do clero rezavam, os nobres lutavam, e os servos trabalhavam). A partir da Revoluo Francesa (1789), a estratificao social do sistema feudal comeou a perder espao na comunidade europia, e a Igreja Catlica, com as transformaes socioeconmicas proporcionadas com o nascimento e o desenvolvimento do modo de produo capitalista, passou a adotar um novo posicionamento sobre a dignidade humana, materializando-se com a Encclica do Papa Leo XXIII, chamada de Rerum Novarum, em 1891. A Encclica Rerum Novarum, conforme citao de Segadas Viana, questiona o valor social dos meios de produo, valoriza a dignidade humana, critica a concentrao de renda e atribui ao Estado o dever de zelar pela harmonia social, ou seja, nas prprias palavras do Papa Leo XXIII, na proteo dos direitos particulares, o Estado deve preocupar-se, de uma maneira especial, dos fracos e dos indigentes. A classe rica faz das suas riquezas uma espcie de baluarte, e tem menos necessidade da tutela pblica. A classe indigente, ao contrrio, sem riquezas que a ponham a coberto das injustias, conta principalmente com a proteo do Estado5. O direito natural, que teve suas primeiras formulaes na Grcia, tambm realiza estudos sobre a dignidade humana, porm, esses estudos, num primeiro momento, encontram-se prejudicados, uma vez que a prpria escravido era justificada pelo direito natural. Foi com as teorias jusnaturalistas modernas que o direito natural passou a compreender a dignidade humana a partir da igualdade entre os homens.
5 Apud SEGADAS, Viana et al. Instituies de direito do trabalho. 17. ed. So Paulo: LTr, v. I, 1997. p. 99-100.

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O filosofo ingls John Lock, partindo do princpio que existe um elo entre o direito natural e a igualdade, entende que a dignidade humana alicera-se na razo humana, sendo o homem digno no porque foi criado a imagem e semelhana de Deus, mas pelo fato de Este ter-lhe conferido a razo e autonomia6. O intelectual alemo Immanuel Kant, dentro da tica da concepo jusnaturalista, entende que a dignidade humana se alicera na posio em que o homem ocupa na escala dos seres. Diferentemente das outras criaturas vivas, ns, humanos, podemos ultrapassar o estgio da simples animalidade e identificar, tanto em ns mesmos como nos nossos semelhantes, uma mesma essncia livre e racional, isto , uma idntica humanidade. E precisamente o reconhecimento dessa humanidade aquilo que Kant chama de respeito, ou seja, uma mxima de restrio que nos obriga a no rebaixar os nossos semelhantes ao estado de mero instrumento para a consecuo de uma finalidade qualquer7. Cabe destacar, ainda, que Kant entende que a liberdade concebida com independncia do arbtrio de outrem e na medida em que pode compaginar-se com a liberdade de todos, de acordo com uma lei universal, a formula do imperativo categrico e o princpio da moralidade. o direito nico, primitivo e original, prprio de cada homem, s pelo fato de s-lo8. Confrontando o pensamento cristo e o pensamento de Kant sobre a concepo de dignidade, o filsofo francs Jean-Marc Ferry observa que h uma diferena notvel entre a viso crist da dignidade humana que vimos anteriormente e a concepo desenvolvida por Kant. Ambas atribuem uma dignidade intrnseca ao homem em funo da posio que este ocupa no mundo. Contudo, na perspectiva crist, tal dignidade encontra sua justificao em uma certa representao da natureza divina do homem, isto , no fato de este representar uma unidade substancial entre matria e esprito, criada conforme a imagem e semelhana de Deus. J para Kant, a dignidade se alicera na prpria autonomia do sujeito, isto , na capacidade humana de se submeter s leis oriundas de sua prpria potncia legisladora e de formular um projeto de vida de forma consciente e deliberada. essa autonomia, escreve Ferry, o motivo do respeito e o conceito fundador da humanidade9. A partir da anlise da dignidade da perspectiva do cristianismo e na perspectiva kantiana, destaca-se que dignidade da pessoa humana muito bem conceituada por Ingo Wolfgang Sarlet, que estabelece como: a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer

6 7 8 9

Apud RABENHORST, Eduardo Ramalho. Op. cit., p. 32. Apud RABENHORST, Eduardo Ramalho. Op. cit., p. 34. OLEA, Manoel Alonso. Da escravido ao contrato de trabalho . Curitiba: Juru, 1990. p. 99-100. Apud RABENHORST, Eduardo Ramalho. Op. cit., p. 34.

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ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para a vida saudvel, alm de promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos10. O conceito estabelecido por Ingo Wolfgang Sarlet bastante didtico e estabelece os principais aspectos concernentes dignidade humana, que podem ser enumerados da seguinte forma: primeiro, estabelece que a dignidade inerente e prpria da espcie humana; segundo, retornando aos estudos de Kant, reconhece que a dignidade decorre do respeito, que a essncia da identidade humana; terceiro, a dignidade fruto do Estado de Direito estabelecido pela comunidade; quarto, estabelece que a dignidade deve ser materializada a partir da garantia das condies mnimas de vida saudvel ao homem, sendo essa materializao da dignidade humana de responsabilidade do Estado e da sociedade. De uma maneira simples, entendo que a dignidade humana um direito personalssimo inerente natureza humana, podendo ser definida pela frase de Jesus Cristo: tenham vida e a tenham em abundncia (Evangelho de Joo Captulo 19, versculo 10). A dignidade humana, portanto, vincula-se qualidade de vida, ou seja, vida abundante de amor, sade, educao, lazer, alimento, liberdade, moradia digna, remunerao justa, dentre outros benefcios. 2 ORDENAMENTO JURDICO VIGENTE E O TRABALHO EM CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO A utilizao do trabalho forado ou em condio anloga de escravo, vedada no Brasil em 13 de maio de 1888, por meio da edio de Lei n 3.353 (Lei urea), universalmente condenvel, conforme demonstram as normas internacionais. Analisando o ordenamento internacional, verifica-se que a Declarao Universal dos Direitos do Homem11, nos arts. I, III, IV, V, e XXIII, assegura como direitos mnimos aos trabalhadores: Artigo I. Todas as pessoas nascem livres em dignidade e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao umas s outras com esprito de fraternidade. [] Artigo III. Toda pessoa tem direito vida, liberdade e segurana pessoal.
10 11 SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio Federal de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2001. p. 60. Adotada e proclamada pela Resoluo n 217 A (III) da Assemblia Geral das Naes Unidas, em 10 de dezembro de 1948. Disponvel em: <www.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em: 21 jun. 2006.

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Artigo IV. Ningum ser mantido em escravido ou servido, a escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas. Artigo V. Ningum ser submetido tortura, nem a tratamento ou castigo cruel, desumano ou degradante. [] Artigo XXIII. Todo homem tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. Analisando o contedo dos arts. I, III, IV, V e XXIII, da Declarao dos Direitos do Homem, verifica-se que, embora no englobe todas as garantias mnimas indisponveis para manuteno do equilbrio das relaes laborais, especialmente por reconhecer apenas de forma indireta como direitos indisponveis do trabalhador a proteo da sade, higiene e segurana no meio ambiente laboral, fixa os princpios bsicos para o alcance da harmonia na relao entre o capital e o trabalho. Restringindo ao contexto da proteo do obreiro contra a utilizao do trabalho forado, constata-se que a prtica do trabalho em condio anloga de escravo viola de forma incisiva a Declarao dos Direitos do Homem, especialmente no que se refere dignidade do homem (art. I), liberdade e segurana pessoal (arts. III, IV e V) e s condies justas e favorveis de trabalho (art. XXIII), configurando-se, portanto, em ato que deve ser definitivamente banido das relaes sociais, haja vista que afronta flagrantemente os direitos intrnsecos do ser humano. Cabe destacar que a Organizao Internacional do Trabalho (OIT), atravs das Convenes n 29 (1930) e n 105 (1957)12, obteve o compromisso dos pasesmembros, mediante a ratificao dos respectivos instrumentos normativos, de abolir a utilizao do trabalho forado. Guilherme Augusto Caputo Bastos comenta que a edio das Convenes n 29 e 105 da OIT foram pactuadas em momentos histricos distintos, ou seja, a primeira foi firmada num momento em que o trabalho forado era uma prtica amplamente aplicada nas grandes potncias coloniais13 e a segunda foi firmada numa poca em que foi caracterizada por uma imposio do trabalho forado por razes ideolgicas, polticas e de outras ndoles, em particular durante a Segunda Guerra Mundial14. Na rbita jurdico-constitucional brasileira, constata-se que a Carta Magna de 1988 veda peremptoriamente a utilizao do trabalho forado ou em condio anloga de escravo, especialmente quando se verifica que o Texto Constitucional

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13 14

A Conveno n 29 foi ratificada pelo Brasil em 25 de abril de 1957 e promulgada pelo Decreto n 41.721, de 25 de junho de 1957, e a Conveno n 105 foi ratificada pelo Brasil em 18 de junho de 1965 e promulgada pelo Decreto n 58.822, de 14 de julho de 1966. BASTOS, Guilherme Augusto Caputo. Trabalho escravo: uma chaga humana. Revista LTr, So Paulo: LTr, a. 70, p. 368, mar. 2006. BASTOS, Guilherme Augusto Caputo. Op. cit., p. 368.

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estabelece como princpios fundamentais a dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III) e os valores sociais do trabalho (art. 1, inciso IV), bem como reconhece, dentre os seus valores supremos, a garantia da segurana e do bem-estar de todos os membros da sociedade (Prembulo) e, ainda, assegura direitos e garantias fundamentais o direito vida, liberdade e igualdade (art. 5, caput). Na esfera infraconstitucional, verifica-se que a Lei n 10.803, de 11 de dezembro de 2003, ao alterar o art. 149 do Cdigo Penal (Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940), estabeleceu o tipo penal reduo a condio anloga de escravo, que passou a possuir a seguinte redao: Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou jornada exaustiva, quer sujeitandoo a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contratada com o empregador ou preposto. Pena recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. 1 Nas mesmas penas incorre quem: I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. 2 A pena aumentada de metade, se o crime cometido: I contra criana ou adolescente; II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. Com base na redao do art. 149 do Cdigo Penal, constata-se que a norma legal estabeleceu o trabalho em condio anloga de escravo como gnero, podendo ocorrer em duas espcies: trabalhos forados ou condies degradantes de trabalho. A norma penal, ao consagrar que o trabalho em condio anloga de escravo caracteriza-se pela ocorrncia do trabalho forado ou pelas condies degradantes de trabalho, demonstra que a definio jurdica moderna de trabalho escravo no se limita apenas restrio da liberdade de locomoo e da liberdade de utilizao das potencialidades do obreiro (fsicas e mentais), podendo ocorrer tambm quando o obreiro submetido a condies laborais degradantes que possibilitem a afetao da dignidade do ser humano. Nesse aspecto, Jos Claudio Monteiro de Brito Filho comenta que no somente a falta de liberdade de ir e vir, o trabalho forado, ento, que agora caracteriza o trabalho em condies anlogas de escravo, mas tambm o trabalho sem as mnimas condies de dignidade15, passando a definir o trabalho em

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BRITO FILHO, Jos Claudio Monteiro. Trabalho decente. Anlise jurdica da explorao do trabalho trabalho forado e outras formas de trabalho indigno. So Paulo: LTr, 2004. p. 72.

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condies anlogas de escravo como o exerccio do trabalho humano em que h restrio, em qualquer forma, liberdade do trabalhador, e/ou quando no so respeitados os direitos mnimos para o resguardado da dignidade do trabalhador16. Analisando as espcies de trabalho em condio anloga de escravo, verifica-se que a caracterizao do trabalho forado bastante simples, haja vista que a sua essncia consiste na restrio da liberdade de locomoo e da liberdade de utilizao das potencialidades do obreiro (fsicas e mentais), porm, quanto segunda espcie, observa-se que o termo condies degradantes bastante genrico, o que dificulta sua definio. Conforme especificou Jos Claudio de Brito Filho ao conceituar trabalho em condio anloga de escravo, verifica-se que as condies degradantes consistem na violao da dignidade humana, ou seja, configura-se na violao das condies mnimas de vida saudvel do homem. Nesse sentido, verifica-se que as condies degradantes de trabalho, na prtica, ocorrem quando o empregador no cumpre com as normas de sade, segurana e higiene do trabalho, submetendo o trabalhador ao exerccio de suas atividades sem a prvia realizao de exames mdicos admissionais, sem a utilizao de equipamentos de proteo individual, sem o fornecimento de abrigos para proteo das intempries, utilizao de alojamentos sem as mnimas condies sanitrias, fornecimento de alimentao fora dos padres mnimos de qualidade, dentre outros aspectos. Assim, com base nos parmetros legais fixados no art. 149 do Cdigo Penal, pode-se definir trabalho em condio anloga de escravo como o desempenho de atividade profissional mediante restrio da liberdade de locomoo e da liberdade de utilizao das potencialidades do obreiro (fsicas e mentais), e/ou mediante a submisso do obreiro a condies inadequadas de higiene, sade e segurana que afetem a dignidade do trabalhador. 3 TRABALHO EM CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO NA SOCIEDADE BRASILEIRA ATUAL As circunstncias que envolvem o trabalho em condies anlogas de escravo no Brasil demonstram que existe uma rede organizada de explorao de trabalhadores composta, basicamente, pelos aliciadores de mo-de-obra (gatos), pelos que disponibilizam os locais para permanncia temporria dos trabalhadores no seu local de captao at o seu deslocamento ao local de trabalho (penses), pelos que utilizam a mo-de-obra escrava (donos ou grileiros da terra) e mantm locais onde so comercializados bens de consumo com valores superfaturados (cantinas), proporcionando a reteno ilcita do empregado no local de trabalho

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BRITO FILHO, Jos Claudio Monteiro. Op. cit., p. 86.

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em decorrncia de dvidas ilegais e interminveis em decorrncia das supostas despesas com os gatos, penses e cantinas. Nesse crculo vicioso, o obreiro tenta pagar as dvidas contradas com a sua contratao por meio do trabalho em condies subumanas, porm, com o passar do tempo, no obtm xito em razo do crescente aumento de seus dbitos, haja vista que no apenas tem que arcar com as despesas ilegais decorrentes da sua contratao, como tambm obrigado a arcar com as despesas do consumo de produtos para sua subsistncia em valores exorbitantes, cobrados na cantina, e com os custos que envolvem a sua atividade profissional, inclusive com os instrumentos de trabalho. Cabe destacar que a atuao dessas organizaes criminosas infelizmente favorecida pela ineficincia do Estado, que, alicerado na desigualdade social e m distribuio de renda do Pas, no combate o principal problema social, qual seja, a misria da populao. De qualquer forma, ressalta-se que o Ministrio do Trabalho e do Emprego, juntamente com o Ministrio Pblico e a Polcia Federal, com poucos recursos oramentrios destinados ao combate do trabalho em condies anlogas de escravo, vem promovendo a libertao e a regularizao desses trabalhadores por meio da ao do Grupo de Fiscalizao Mvel, conforme demonstra o quadro a seguir:
Quadro Resumo dos Resultados da Fiscalizao de Combate ao Trabalho Escravo17 Ano Nmero de Operaes 2006* 2005 2004 2003 2002 2001 2000 1999 23 84 72 66 30 26 25 19 Nmero de Fazendas Fiscalizadas 44 188 275 187 85 149 88 56 1.289 4.218 3.643 5.985 2.805 2.164 1.130 922 4.310 2.887 5.090 2.285 1.305 516 725 1.906.340,58 7.584.420,66 4.905.613,13 6.085.918,49 2.084.406,41 957.936,46 472.849,69 Trabalhadores Registrados Trabalhadores Libertados Pagamento de Indenizao

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Disponvel em: <www.mte.gov.br/informativos/sit/sit_informa_abolicaol.htm>. Acesso em: 21 jun. 2006.

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DOUTRINA Ano Nmero de Operaes 1998 1997 1996 1995 Total 18 20 26 11 420 Nmero de Fazendas Fiscalizadas 47 95 219 77 1.510 21.234 159 394 425 84 19.102 23.997.485,42 Trabalhadores Registrados Trabalhadores Libertados Pagamento de Indenizao

* Atualizado em 17.05.2006.

A Justia do Trabalho tambm vem assumindo importante papel no combate utilizao do trabalho em condio anloga de escravo por meio da fixao, em aes civis pblicas ou coletivas ajuizadas pelo Ministrio Pblico do Trabalho, de severas condenaes de ordem pecuniria (multas e de indenizaes pelos danos causados ao trabalhador e a sociedade). Nesse aspecto, Jorge Antnio Ramos Vieira comenta que a sano pecuniria assume relevo fundamental para erradicao do trabalho escravo, pois quebra a lucratividade desse tipo de empreendimento criminoso e impe observncia da legislao trabalhista, impedindo que o trabalhador continue a ser entendido como meio de ganho fcil, na mo daqueles que pensam estar acima das leis. Impe ainda aos donos da terra responsabilidade social para com seus empregados, eis que, por fora de medidas judiciais, inclusive liminares, so obrigados a respeitar os direitos dos trabalhadores, com fiscalizao efetiva do cumprimento das decises do Estado-Juiz, com a participao do Ministrio Pblico do Trabalho, Equipe de Fiscalizao Mvel do Ministrio do Trabalho e do Emprego e Polcia Federal, que acompanham e atuam nas chamadas varas mveis da Justia do Trabalho18. Verifica-se, portanto, que neste momento de represso das prticas de explorao do trabalho em condio anloga de escravo, importante a ao fiscalizatria do Ministrio Pblico do Trabalho, do Ministrio do Trabalho e do Emprego e da Polcia Federal, como tambm importante a prestao jurisdicional rpida e eficaz da Justia do Trabalho. Entretanto, para efetiva soluo dessa chaga social, torna-se fundamental a ao conjunta da sociedade e do Estado em busca da concreta soluo do problema, que consiste na diminuio das desigualdades sociais a partir da equnime distribuio das riquezas produzidas em nosso Pas.

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VIEIRA, Jorge Antnio Ramos. Trabalho escravo: quem o escravo, quem escraviza e quem liberta. Disponvel em: <www.oit.org.br/trabalho_forcado/brasil/documentos/amb_escravos.pdf>. Acesso em: 22 jun. 2006.

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4 DANO MORAL DECORRENTE DO TRABALHO EM CONDIO ANLOGA DE ESCRAVO Ao lado das condutas que provocam leses ao patrimnio material, existem aes que apenas violam valores, sentimentos ou direitos personalssimos que no possuem equivalncia econmica, desencadeando o dano de natureza moral na vtima. O dano moral conceituado por Walmir Oliveira da Costa como aquele que atinge o ser humano em seus valores mais ntimos, causando-lhes leses em seu patrimnio imaterial, como a honra, a boa fama, a dignidade, o nome etc., bens esses que, em sua essncia, isto , considerados em si mesmos (do ponto de vista ontolgico), no so suscetveis de aferio econmica, mas, sim, seus efeitos ou reflexos na esfera lesada 19. Antonio Jeov Santos define dano moral como a alterao no bem-estar psicofsico do indivduo. Se do ato de outra pessoa resultar alterao desfavorvel, aquela dor profunda que causa modificaes no estado anmico20. O dano moral, portanto, a leso sofrida pela vtima de natureza extrapatrimonial, afetando os valores, os sentimentos e os direitos personalssimos inerentes ao homem, como a liberdade, a igualdade, a segurana, o bem-estar, a cidadania, a dignidade humana, a vida, a intimidade, a honra, a imagem, dentre outros que, embora no possuam equivalncia econmica, so objetos da tutela jurdica. O sentido abstrato da definio do dano moral pode erroneamente demonstrar que qualquer incmodo de carter pessoal ou o simples mal-estar possam caracterizar a ocorrncia da leso de natureza moral. Observa-se que no convvio social, inclusive no desempenho das relaes trabalhistas, comum surgirem pequenas discusses ou cobranas que apenas caracterizam-se como simples desconforto e, por conseguinte, no chegam a demonstrar a existncia do dano moral. Nesse sentido, Antonio Jeov Santos comenta que, conquanto existam pessoas cuja suscetibilidade aflore na epiderme, no se pode considerar que qualquer mal-estar seja apto para afetar o mago, causando dor espiritual. Quando algum diz ter sofrido prejuzo espiritual, mas este conseqncia de uma sensibilidade exagerada ou de uma suscetibilidade extrema, no existe reparao. Para que exista dano moral necessrio que a ofensa tenha alguma grandeza e esteja revestida de certa importncia e gravidade21. Marcus Vincius Lobregat tambm comenta que no qualquer alegao de dor ntima e/ou de suposta ofensa sofrida que caracteriza a existncia de dano

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COSTA, Walmir Oliveira da. Dano moral nas relaes laborais. Curitiba: Juru, 1999. p. 33. SANTOS, Antonio Jeov. Dano moral indenizvel. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2001. p. 100. Op. cit., p. 120.

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moral, ou a ocorrncia de efetivo prejuzo extrapatrimonial. Para tanto, entendemos que necessrio que a ofensa ao patrimnio moral do indivduo venha acarretarlhe uma perturbao psicolgica geradora de angstia e de alterao comportamental22. Desse modo, verifica-se que o dano moral, como prejuzo de ordem extrapatrimonial, caracteriza-se pela efetiva repercusso no psicolgico e no comportamento da vtima, que passa a sentir sensaes de dor, angstia, infelicidade, impotncia, menosprezo, como tambm passa a agir de forma desordenada, insegura, aptica, de modo a demonstrar que a leso efetivamente afetou os valores, os sentimentos e os direitos personalssimos inerentes ao homem. Observa-se que o dano moral pode afetar o indivduo e, concomitantemente, a coletividade, haja vista que os valores ticos do indivduo podem ser amplificados para a rbita coletiva. Xisto Tiago de Medeiros Neto comenta que no apenas o indivduo, isoladamente, dotado de determinado padro tico, mas tambm o so os grupos sociais, ou seja, as coletividades, titulares de direitos transindividuais. A simples observao da orbe social demonstra, com clareza, que determinadas coletividades comungam de interesses ideais, cuja traduo se concretiza em valores afetos dignidade edificada e compartilhada no seu mbito, por todos os integrantes23. Nessa perspectiva, verifica-se que o trabalho em condies anlogas de escravo afeta individualmente os valores do obreiro e propicia negativas repercusses psicolgicas em cada uma das vtimas, como tambm, concomitantemente, afeta valores difusos, a teor do art. 81, pargrafo nico, inciso I, da Lei n 8.078/1990, haja vista que o trabalho em condio anloga de escravo atinge objeto indivisvel e sujeitos indeterminados, na medida em viola os preceitos constitucionais, como os princpios fundamentais da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III) e dos valores sociais do trabalho (art. 1, inciso IV), de modo que no se pode declinar ou quantificar o nmero de pessoas que sentir o abalo psicolgico, a sensao de angstia, desprezo, infelicidade ou impotncia em razo da violao das garantias constitucionais causada pela barbrie do trabalho escravo. Analisando casos concretos, verifica-se, por exemplo, que a ao realizada pelo Grupo de Fiscalizao Mvel composto pelo Ministrio Pblico do Trabalho, do Ministrio do Trabalho e do Emprego e da Polcia Federal, no interior da Bahia, constatou que os trabalhadores submetidos a condies anlogas de escravo recebiam pouca alimentao e, ainda, de pssima qualidade, causando vrias enfermidades nos trabalhadores, conforme consta no relatrio do mdico do trabalho integrante da equipe de fiscalizao: Inmeros empregados esto apresentando quadro de diarria sanguinolenta, vmitos e no conseguem se alimentar. Ressaltamos que a
22 23 LOBREGAT, Marcus Vincius. Dano moral nas relaes de trabalho. So Paulo: LTr, 2001. p. 44. MEDEIROS NETO, Xisto Tiago de. Dano moral coletivo. So Paulo: LTr, 2004. p. 137.

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qualidade da comida servida, quando de nossa primeira vistoria, era de pssima qualidade e em quantidade insuficiente para satisfazer as necessidades dos empregados. A alimentao servida era confeccionada sem qualquer controle ou higiene e os empregados tinham os seus pratos e marmitas com comidas expostas ao de poeira, fumaa e moscas. Este conjunto de fatores nos levou a temer por uma epidemia.24 Em outra ao, realizada pelo Grupo de Fiscalizao Mvel no sul do Par, tambm se constatou que os trabalhadores submetidos a condies anlogas de escravo eram cerceados de diversos direitos fundamentais fixados no Texto Constitucional, conforme consta no relatrio do Ministrio Pblico do Trabalho: Fomos verificar as condies colocadas disposio dos trabalhadores contratados para o desmatamento florestal. L chegando, pudemos constatar que os trabalhadores contratados no tinham direito: a) a consumirem gua encanada, pois eram impingidos a consumir gua, tomar banho, lavar roupas e loua num igarap situado muito prximo ao barraco onde dormiam; b) a dormir em alojamentos com paredes construdas de alvenaria de tijolo comum, em concreto ou madeira, pois ficavam alojados num barraco rstico, edificado com troncos de madeiras fincados no cho, sem proteo lateral e coberto de plstico preto, adquirido pelos prprios trabalhadores; c) intimidade, uma vez que compartilhavam o barraco onde dormiam com todos os trabalhadores, inclusive, com uma famlia composta por um casal e mais cinco crianas (moradia coletiva); d) instalao sanitria, sendo obrigados a realizar suas necessidades fisiolgicas no mato a cu aberto, sem as mnimas condies de higiene; e) a uma cozinha equipada para preparem o alimento, pois o fogo era de pedra feito no cho; f) a um refeitrio, pois consumiam os alimentos produzidos no prprio barraco no cho ou em tronco de rvores.25 Com base na anlise dos relatrios dos Grupos de Fiscalizao Mvel supramencionados, verifica-se que as condies degradantes e subumanas a que so submetidos os trabalhadores, como a precariedade da alimentao, das condies sanitrias e dos alojamentos, efetivamente violam a dignidade e as garantias constitucionais conferidas ao trabalhador no mbito individual e coletivo, desencadeando, por via de conseqncia, dano moral individualmente no trabalhador e coletivamente na sociedade.

24 25

Disponvel em: <www.oit.org.br/trabalho_forcado/brasil/documentos/inicial_antonio_inacia.pdf>. Acesso em: 21 jun. 2006. O relatrio parte integrante do Processo n 1693/2003 que tramita na MM Vara do Trabalho de Parauapebas/PA.

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Desse modo, resta demonstrado que o trabalho em condio anloga de escravo propicia, concomitantemente, dano moral de natureza individual, que possui como titular o prprio obreiro vtima das condies subumanas de trabalho, e dano moral de natureza coletiva de titularidade da sociedade. Cabe destacar que o dano moral, como violao dos sentimentos, valores e direitos personalssimos do homem e da sociedade, no possibilita a recomposio da vtima ao estado anterior ao da leso, o que torna extremamente difcil a utilizao de mecanismos de compensao pela afetao dos bens imateriais. A indenizao do dano moral surge como instrumento capaz de abrandar o sofrimento da vtima, por meio de compensao pecuniria e/ou do reconhecimento em pblico pelo agressor da inocncia do ofendido, como tambm se caracteriza pela natureza pedaggica, na medida em que a fixao da indenizao por dano moral tambm objetiva inibir novas prticas ofensivas. Caio Mrio da Silva Pereira comenta que a funo da indenizao do dano moral converge para duas foras: carter punitivo, para que o causador do dano, pelo fato da condenao, se veja castigado pela ofensa que praticou, e o carter compensatrio para a vtima, que receber uma soma que lhe proporcione prazeres como contrapartida do mal sofrido26. A reparao do dano moral, consoante Antonio Jeov Santos, pode ocorrer in natura, no primeiro caso de danos contra a honra ou erros cometidos por rgos de comunicao, em que a vtima pode entender como suficiente a publicao da retratao, ou in pecunia, em que a reparao do dano moral ocorre por meio do pagamento em dinheiro27. Na prtica, verifica-se que a elaborao de notas de desagravo ou de retratao pblica apenas utilizada quando o dano moral decorre de injria, difamao ou calnia, e possui pouca ou nenhuma eficcia na restaurao do dano, o que impulsiona a utilizao da reparao pecuniria como o melhor meio para efetivamente compensar a vtima pelo dano moral. A Constituio Federal de 1988, como forma de melhor garantir a reparao da vtima de dano moral, reconheceu a possibilidade da adoo cumulativa da reparao in natura, por meio do direito de resposta, e da reparao in pecunia, por meio da indenizao pecuniria (art. 5, inciso V28). Sobre a maior viabilidade da reparao in pecunia do dano moral, Maria Helena Diniz comenta que a reparao do dano moral , em regra, pecuniria, ante a impossibilidade do exerccio do jus vindicatae, visto que ele ofenderia os princpios da coexistncia e da paz sociais. A reparao em dinheiro viria a neutralizar os sentimentos negativos de mgoa, dor, tristeza, angstia, pela
26 27 28 PEREIRA, Caio Mario da Silva. Responsabilidade civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1990. p. 62. Op. cit., p. 171-174. Art. 5 [...]. V assegurado o direito de resposta proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem.

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supervenincia de sensaes positivas, de alegrias, satisfao, pois possibilitaria ao ofendido algum prazer, que, em certa medida, poderia atenuar seu sofrimento. Ter-se-ia, ento, como j dissemos, uma reparao do dano moral pela compensao da dor pela alegria. O dinheiro seria to-somente um lenitivo, que facilitaria a aquisio de tudo aquilo que possa concorrer para trazer ao lesado uma compensao por seus sofrimentos29. No Brasil, adota-se, como regra geral, o sistema aberto para fixao da indenizao por dano moral. O critrio aberto ou por arbitramento para quantificao econmica do dano moral consiste na individualizao da reparao da ofensa por meio da aplicao de elementos subjetivos estabelecidos prudentemente pelo magistrado. O critrio por arbitramento encontra-se expressamente reconhecido pelo novo Cdigo Civil, que estabelece de forma clara que se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso (art. 953, pargrafo nico). O Cdigo de Processo Civil tambm estabelece que a quantificao econmica da leso imaterial, como o caso do dano moral, deve ser realizada por arbitramento em razo da prpria natureza do objeto da liquidao (art. 606, inciso II). Analisando especificamente a aplicao da liquidao da leso moral por arbitramento, verifica-se que o juiz deve utilizar-se de toda a sua sensibilidade como ser humano e como magistrado para externalizar o justo valor da reparao pecuniria, ou seja, deve sopesar elementos como a dimenso da repercusso do dano, os prejuzos causados pelo abalo moral nas relaes familiares e sociais, o alcance econmico do valor da condenao na vida da vtima e do ofensor, a situao que ensejou o dano (conduta culposa, dolosa ou acidental), dentre outros elementos prprios do caso concreto. O arbitramento da indenizao do dano moral exige do magistrado, portanto, a fixao de estimativa prudente e equnime, de modo que o quantum da indenizao deve conjuntamente compensar o abalo (psicolgico e comportamental) da vtima sem se transformar em fonte de enriquecimento ilcito, como tambm deve desestimular a prtica de novas condutas danosas sem causar a runa do ofensor ou a frustrao do ofendido. Nesse sentido, Rui Stoco comenta que, na hiptese em que a lei no estabelece os critrios de reparao, impe-se obedincia ao que podemos chamar de binmio do equilbrio, de sorte que a compensao pela ofensa irrogada no deve ser fonte de enriquecimento para quem recebe, nem causa de runa para quem d. Mas tambm no pode ser to insignificante que no compense e satisfaa o ofendido, nem console e contribua para a superao do agravo recebido 30.

29 30

DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil. Responsabilidade civil. 9. ed. So Paulo: Saraiva, v. 7, 1995. p. 75. STOCO, Rui. Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004. p. 1709.

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Os critrios bsicos de orientao do juiz para fixao do valor da reparao por arbitramento, de acordo com doutrinadores como Xisto Tiago de Medeiros Neto31 e Marcus Vincius Lobregat32, assentam-se, de modo geral, na observao dos seguintes fatores: 1) a intensidade da dor sofrida pelo ofendido, levando em considerao a pessoa que reclama a indenizao, sua posio social, seu grau de educao e temperamento, seus princpios morais e religiosos, o meio ambiente em que se deu a ofensa e no que ela repercutiu, bem como a influncia que teria a ofensa se produzida numa pessoa de padro mdio (normalidade); 2) a gravidade, a natureza e a repercusso da ofensa, se surtiu efeitos somente no mbito do direito civil ou se tambm gerou conseqncias na esfera criminal, devendo ser de maior valor a parcela indenizatria nesse ltimo caso; 3) a intensidade do dolo ou o grau de culpa responsvel pela leso; 4) a situao econmica do ofensor, de tal forma que o valor da indenizao no constitua fator de empobrecimento indevido; 5) a existncia de retratao ou desmentimento, como meio de minorar a leso causada ao ofendido. No caso especfico da leso moral proveniente de submisso do trabalhador a condio anloga de escravo, seja essa de natureza individual ou de natureza coletiva, entendo que o magistrado, para arbitrar o valor da indenizao, deve, basicamente, analisar a gravidade da leso (as condies subumanas a que so submetidos trabalhadores, a existncia de enfermidades entre os obreiros e suas possveis seqelas na integridade fsica); a dimenso do abalo psquico (verificar a manifestao entre os trabalhadores de distrbios psicolgicos como depresso, sndrome do pnico, dentre outras); os aspectos pessoais da vtima (idade, sexo, situao familiar, grau de instruo etc.); as circunstncias do evento danoso (forma de aliciamento da mo-de-obra, manuteno de locais onde so comercializados bens de consumo com valores superfaturados), e a situao econmica do ofensor (estrutura financeira do empreendimento econmico causador do dano). Assim, a reparao pecuniria do dano moral individual reverte para o prprio trabalhador vtima da submisso s condies anlogas de escravo, e a reparao do dano moral coletivo, em razo de possuir objeto indivisvel e sujeitos indeterminados, reverte-se em benefcio de toda a sociedade por meio do depsito da condenao pecuniria no Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT). REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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31 32

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A NATURALIZAO DO TRABALHO INFANTIL

Eliane Araque dos Santos* objetivo do presente artigo enfocar o trabalho precoce1, confrontando a legislao que o probe e que consagra a doutrina da proteo integral da criana e do adolescente, com a realidade de sua existncia, respaldada no imaginrio social que o justifica e o entende como natural. Trata-se de um pequeno esboo da problemtica, sem a pretenso de tocar em todas as suas nuanas. Buscase entender melhor essa questo pelos entraves que impe ao enfrentamento desse fenmeno. O combate ao trabalho infantil uma das metas prioritrias do Estado brasileiro. Trata-se de obrigao que se impe, para que a proteo integral devida a toda criana e adolescente, prevista na Constituio Federal de 1988, em seu art. 227. A existncia da explorao do trabalho de crianas e adolescentes constitui uma violncia, uma negativa dos direitos que lhe so garantidos constitucionalmente, direitos fundamentais, direitos humanos. Deve-se registrar, por outro lado, que o Brasil assumiu esse compromisso perante a comunidade internacional, ao ratificar a Conveno dos Direitos da Criana da ONU2, em 1990, e, mais recentemente, as Convenes 138 e 182 da Organizao Internacional do Trabalho. Tem sido reafirmado pelo atual governo, assim como foi meta do governo anterior, que instituiu o Programa de Erradicao do Trabalho Infantil Peti.

* 1

Procuradora Regional do Trabalho. Especialista em Poltica Social, pela UnB, e Ps-Graduanda em Direitos Humanos, pelo Uniceub. A referncia a trabalho precoce feita para se ultrapassar os limites da expresso trabalho infantil, tendo em vista que a legislao brasileira se refere criana e ao adolescente. A expresso trabalho infantil deixa a desejar, por possibilitar confuso quanto ao seu alcance. Conforme a legislao brasileira, o trabalho vedado antes da idade de 16 anos, alcanando, portanto, o adolescente. Mesmo aps essa idade, ele proibido antes dos 18 anos, em se tratando de atividades insalubres, perigosas, penosas e prejudiciais ao seu desenvolvimento fsico, psquico, emocional e moral, e, ainda, do trabalho noturno. A Conveno dos Direitos da Criana da ONU conceitua criana como toda pessoa at os 18 anos de idade; de igual forma, a Conveno 182 da OIT, que dispe sobre a eliminao das piores formas de trabalho infantil. O direito brasileiro, ao contrrio, se refere criana e ao adolescente, embora isso no tenha repercusses no sentido de se dizer inadequada a legislao brasileira em relao a esses tratados internacionais. O Estatuto da Criana e do Adolescente, que regulamenta o sistema de proteo integral de que trata o art. 227 da CF, utiliza o termo criana para a faixa etria de 0 a 12 anos e o termo adolescente para a faixa de 12 a 18 anos isto, para fins do seu atendimento pelo sistema de proteo, em especial no que se refere prtica de atos infracionais, no fazendo distino para fins da proteo integral devida.

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Ademais, a exemplo das Constituies anteriores, a Carta de 1988 estabeleceu como idade limite para o trabalho 14 (quatorze) anos, aumentada para 16 (dezesseis) anos pela Emenda Constitucional de 1998. De se registrar que apenas a Carta Poltica de 1967, com a Emenda Constitucional de 1969, previu como idade limite 12 anos3. Esses so marcos legais que se ajustam aos princpios que fundamentam o Estado brasileiro, conforme a Carta Poltica de 1988, que tem como objetivos: construir uma sociedade livre, justa e solidria; garantir o desenvolvimento nacional; erradicar a pobreza e a marginalizao; reduzir as desigualdades sociais e regionais e promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, CF). No demais ressaltar que esses objetivos so expresses do seu fundamento maior que a dignidade da pessoa humana em relao ao qual orbitam os demais fundamentos a que se refere o art. 1 da Carta Magna. A legislao brasileira, portanto, clara e nos aponta os passos a serem dados para a efetivao da proteo integral devida. E, sem dvida, essa efetivao representaria, tambm, importante passo para a concretizao de uma sociedade livre, justa e solidria, embora este seja um longo caminho a percorrer. Sem dvida, a realidade est com ela em descompasso, mas no se pode ter outra meta. um desafio que est a exigir aes objetivas, contnuas, nesse sentido, depois de se ter claro o seu significado. Para tanto, o princpio da dignidade da pessoa humana um balizador seguro. A proteo integral da criana e do adolescente visa preservao do seu potencial com o oferecimento de condies para que o seu desenvolvimento se faa de forma natural, equilibrada, contnua, de modo que a vida adulta se estabelea em condies de plena expresso de si. Volta-se pessoa, preservao da sua dignidade, mas tambm sociedade e preservao da qualidade de vida. De se lembrar que a qualidade de vida de hoje determinante da qualidade de vida das geraes futuras.

As Constituies Federais de 1824 e 1891 nada diziam a respeito, aparecendo disposio especfica na CF de 1934 e seguintes. De se registrar que o Decreto n 17.943/1927, Cdigo dos Menores, proibia o trabalho antes dos 12 anos (art. 101. proibido em todo o territrio da Repblica o trabalho dos menores de 12 anos). A CF de 1934, conforme art. 121, d, tinha a seguinte disposio: Proibio de trabalho a menores de 14 anos; de trabalho noturno a menores de 16; e em indstrias insalubres, a menores de 18 anos e a mulheres. Disposio idntica se repetia na CF de 1937 (art. 137, k). A CF de 1946 trouxe pequena alterao, quanto ao trabalho noturno, dispondo no art. 157, inciso IX: Proibio de trabalho a menores de quatorze anos; em indstrias insalubres, a mulheres e a menores de dezoito anos; e de trabalho noturno a menores de dezoito anos, respeitadas em qualquer caso, as condies estabelecidas em lei e as excees admitidas pelo juiz competente. A CF de 1967 foi um retrocesso, uma vez que diminuiu o limite da idade para o trabalho para 12 anos. Dispunha a respeito, nos seguintes termos: Proibio de trabalho a menores de doze anos e de trabalho noturno a menores de dezoito anos, em indstrias insalubres a estes e s mulheres (art. 158, X). A EC de 1969 manteve a disposio em seu contedo, conforme art. 165, inciso X.

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Importante mencionar que a Conveno dos Direitos da Criana e do Adolescente4, reportando-se Declarao dos Direitos da Criana, assinala que a criana, em virtude de sua falta de maturidade fsica e mental, necessita de proteo e cuidados especiais, inclusive, a devida proteo legal, tanto antes quanto aps seu nascimento. Diz, outrossim, que a criana, para o pleno e harmonioso desenvolvimento de sua personalidade, deve crescer no seio da famlia, em um ambiente de felicidade, amor e compreenso, devendo estar plenamente preparada para uma vida independente na sociedade e deve ser educada de acordo com os ideais proclamados na Carta das Naes Unidas, especialmente com esprito de paz, dignidade, tolerncia, liberdade, igualdade e solidariedade. Para tanto, destaca o papel primordial da famlia, referindo-se a ela como grupo fundamental da sociedade e ambiente natural para o crescimento e o bemestar de todos os seus membros, em particular, das crianas. Ressalta que, para cumprir esse papel a famlia deve receber a proteo e assistncia necessrias a fim de poder assumir plenamente suas responsabilidades dentro da comunidade. Trata-se do prembulo da Conveno, no qual se declaram as fontes e os princpios que a fundamentam e que se referem, em linhas gerais, doutrina da proteo integral, cujo contedo, em termos de direitos a serem garantidos, de aes a serem desenvolvidas, como tambm de obrigaes dos Estados partes, ir discriminar ao longo dos seus artigos. De se destacar que Andra Rodrigues Amin5 ressalta que a doutrina da proteo integral adotada pela Conveno dos Direitos da Criana da ONU est fundada em trs pilares: 1 Reconhecimento da peculiar condio da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento; 2 Reconhecimento do seu direito convivncia familiar; 3 A obrigao de os Estados partes assegurarem os direitos nela, previstos na Conveno, com absoluta prioridade. Em relao aos artigos que a Conveno contm, importante trazer colao o art. 32, expresso quanto proteo devida criana e ao adolescente contra a explorao econmica e contra qualquer trabalho que lhe seja prejudicial. Sua redao: Art. 32. 1. Os Estados partes reconhecem o direito da criana de estar protegida contra a explorao econmica e contra o desempenho de qualquer trabalho que possa ser perigoso ou interferir em sua educao, ou seja, nocivo para a sua sade e para o seu desenvolvimento fsico, mental, espiritual, moral ou social.

4 5

Conanda (Conselho Nacional dos Direitos da Criana e do Adolescente). Estatuto da Criana e do Adolescente. 12 Anos. Edio Especial. Braslia, Ministrio da Justia, 2002, p. 85-86. AMIN, Andra Rodrigues. Evoluo histrica do direito da criana e do adolescente. In: MACIEL, Ktia Regina Lobo Andrade (Coord.). Curso de direito da criana e do adolescente. Aspectos tericos e prticos. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 14.

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2. Os Estados-partes adotaro medidas legislativas, sociais e educacionais com vistas a assegurar a aplicao do presente artigo. Com tal propsito, e levando em considerao as disposies pertinentes de outros instrumentos internacionais, os Estados partes devero, em particular: a) Estabelecer uma idade mnima ou idades mnimas para a admisso ao emprego; b) Estabelecer regulamentao apropriada relativa a horrios e condies de emprego; c) Estabelecer penalidades ou outras sanes apropriadas a fim de assegurar o cumprimento efetivo do presente artigo.6 Esses so princpios incorporados ao ordenamento jurdico brasileiro, como demonstrado, em que a prioridade absoluta nos fala da urgncia de que essa proteo se efetive. O olhar sobre a criana de hoje um chamado ao agora, porque o seu futuro se faz neste presente com a garantia de seus direitos, sob pena de ele estar sendo solapado, medida que a infncia lhe roubada. No se tem claro, no entanto, que o trabalho precoce retira da criana e do adolescente direitos bsicos, alm de repercutir de forma danosa no seu desenvolvimento fsico, mental, emocional e psquico. De se ressaltar que a criana e o adolescente so pessoas em desenvolvimento, portanto, especiais, e, porque especiais, sujeitos da proteo integral, inserindo-se nessa proteo a implementao de polticas pblicas que os afastem do trabalho, para que direitos como a educao, a sade, a liberdade, o lazer, a convivncia familiar, a dignidade e o respeito e, portanto, o desenvolvimento saudvel e pleno, no encontrem entraves sua efetivao. Ainda a respeito dessa proteo especial, so oportunas e esclarecedoras as palavras de Martha de Toledo Machado7: A vida humana tem dignidade em si mesma, seja ela a mais frgil, como no momento em que o recm-nascido respira, seja ela a mais exuberante, no pice do potencial de criao intelectual, cientfica, artstica ou poltica, daqueles indivduos que mais se destacam no seio da comunidade e que tanto do para eles prprios, quando para toda a humanidade. Mas, feita tal ressalva, penso crucial destacar que no exclusivamente pela caracterstica de o ser humano criana ou adolescente diferenciar-se de modo intrnseco do adulto que ele merece um sistema jurdico de proteo especial. No meramente a diversidade de condio mesmo recebida como necessidade de dar valor ao pluralismo das distintas manifestaes das

6 7

Conanda. Ob. cit., p. 102-103. MACHADO, Martha de Toledo. A proteo constitucional de crianas e adolescentes e os direitos humanos. So Paulo: Manole, 2003. p. 118-119.

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potencialidades do ser humano, como instrumento de valorao da plenitude da dignidade da humanidade que justifica e autoriza a positivao no ordenamento jurdico de um sistema de garantias mais abrangente e efetivo a uma parcela de seres humanos (crianas e adolescentes), do que aquele conferido a outros grupos de indivduos (adultos). Fosse assim, e qualquer ser que se diferenciasse do homo medio estaria legitimado a receber um tratamento do ordenamento jurdico que tutelasse em maior grau seus direitos individuais. A meu ver, crianas e adolescentes merecem, e receberam, do ordenamento brasileiro esse tratamento mais abrangente e efetivo porque, sua condio de seres diversos dos adultos, soma-se a maior vulnerabilidade deles em relao aos seres humanos adultos. esta vulnerabilidade que a noo distintiva fundamental, sob a tica do estabelecimento de um sistema especial de proteo, eis que distingue crianas e adolescentes de outros grupos de seres humanos simplesmente diversos da noo do homo mdio. ela, outrossim, que autoriza a aparente quebra do princpio da igualdade: porque so portadores de uma desigualdade inerente, intrnseca, o ordenamento confere-lhes tratamento mais abrangente como forma de equilibrar a desigualdade de fato e atingir a igualdade jurdica material e no meramente formal. De outro lado, a maior vulnerabilidade de crianas e adolescentes, quando comparados aos adultos, outro trusmo: se a personalidade daqueles ainda est incompleta, se as potencialidades do ser humano nas crianas ainda no amadureceram at seu patamar mnimo de desenvolvimento, so elas mais fracas; tanto porque no podem exercitar completamente suas potencialidades e direitos, como porque esto em condio menos favorvel para defender esses direitos. O texto explicita a responsabilidade de todos famlia, sociedade e Estado de garantir a toda criana e adolescente a proteo integral de que trata o texto legal, e com prioridade absoluta, como expresso no art. 227 mencionado. A respeito, deve-se ressaltar que essa responsabilidade concomitante, envolve a todos e em todo momento. E o Estado, sem dvida, falta de condies da famlia em dar essa proteo, dever supri-la, ou seja, a falta de condies da famlia jamais ser causa de seu afastamento do cumprimento desse papel. Isso importante frisar, em razo de que nem sempre foi esse o pensamento a informar a ao, como se ver adiante. Nesse sentido, o Estatuto da Criana e do Adolescente claro quando estatui, verbis: Art. 23. A falta ou a carncia de recursos materiais no constitui motivo suficiente para a perda ou a suspenso do ptrio poder. Pargrafo nico. No existindo outro motivo que por si s autorize a decretao da medida, a criana ou o adolescente ser mantido em sua famlia
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de origem, a qual dever obrigatoriamente ser includa em programas oficiais de auxlio.8 Como antes mencionado, a nossa realidade est em descompasso com essas normas, considerando a existncia de situaes de explorao do trabalho da criana e do adolescente em todos os Estados brasileiros, nas reas rural e urbana. Eram, em 2004, mais de 5.000.000 (cinco milhes) de crianas e adolescentes com idade entre 5 e 17 anos, grande parte envolvidos nas piores formas de trabalho. certo que para crianas e adolescentes com idade inferior legal toda e qualquer forma de trabalho se qualifica como pior forma, por trazer repercusses danosas a sua formao em todos os aspectos, devendo-se considerar, em particular, o seu afastamento da escola, da convivncia familiar, do brincar 9, do lazer. Todavia, na prtica, h situaes que se revelam mais danosas, pelas repercusses muitas vezes irreversveis no seu desenvolvimento. Trata-se das piores formas de trabalho, a que se refere a Conveno 182 da OIT, e que esto discriminadas na Portaria n 20 do Ministrio do Trabalho e Emprego. Essa, infelizmente, uma realidade freqente quando se trata da explorao do trabalho de crianas e adolescentes. Alm disso, tem-se ainda a realidade de estarem sujeitos a longas jornadas, cumpridas em pssimas condies de trabalho, sem remunerao ou com o recebimento de baixa remunerao. De se ressaltar que a referncia s pssimas condies de trabalho, ao no pagamento de remunerao e ao desrespeito aos direitos trabalhistas, no pressupe que o pagamento adequado e o respeito aos direitos decorrentes do trabalho afastam ou minimizam a situao. Objetiva-se, com isso, mostrar a gravidade da situao em que esto envolvidos, apresentando-se como mo-de-obra barata e alvos fceis, porque dceis e desconhecedores de seus direitos.
8 9 Conanda. Ob. cit., p. 24. Sonia Maria B. A. Parente escreve a respeito no artigo intitulado A criao da externalidade do mundo, publicado na Revista Viver (Mente e Crebro), Coleo Memria da Psicanlise, n. 5, sobre Donald Woods Winnicott (Winnicott Os sentidos da realidade), p. 27: [...] brincar uma atividade sofisticadssima na criao da externalidade do mundo e condio para o viver criativo, no qual se desenvolve o pensar, conhecer e aprender significativos. brincando que se aprende a transformar e a usar objetos do mundo para nele realizar-se e inscrever os prprios gestos, sem perder contato com a subjetividade. Por meio do brincar podemos manipular e colorir fenmenos externos com significado e sentimento onricos, alm de podermos dominar a angstia, controlar idias ou impulsos e, assim, dar escoamento ao dio e agresso. Brincar envolve uma atitude positiva diante da vida, Por meio do brincar, podemos fazer coisas, no simplesmente pensar ou desejar, pois brincar fazer. O brincar uma experincia que envolve o corpo, os objetos, um tempo e um espao. como a vida: tem incio, meio e fim. Enfim, brincar permite desenvolver a tolerncia frustrao, canalizar a agressividade, inscrever o gesto pessoal, usar objetos da realidade externa que so transfigurados, de acordo com a fantasia. Assim, aproxima inteno e gesto realizando um casamento entre o que concebido subjetivamente (pela imaginao) e o que objetivamente percebido na realidade externa. Assim podemos dialogar com um mundo, que tanto criamos quando descobrimos; que existe e funciona independentemente, mas que permite a prpria realizao pessoal. Brincar , tambm, a base da capacidade de discriminao necessria ao processo de aprendizagem criativo que envolve a autoria e a apropriao criativa de conhecimentos.

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Sem dvida, h tambm de se fazer diferena quando se est diante de situaes em que os pais aparecem como incentivadores do trabalho de seus filhos. Deve-se ter extremo cuidado em diz-los exploradores, considerando-se a sua vulnerabilidade e o desconhecimento dos seus direitos e das repercusses danosas sade de seus filhos. Se a naturalizao do trabalho de crianas e adolescentes permeia toda a sociedade, assim como o desconhecimento dos seus efeitos na sua sade, sem dvida estar mais evidenciada nas famlias em situao de pobreza. Valria Nepomuceno, discorrendo sobre a infncia10, escreve: A infncia uma fase de extrema importncia para a formao de um adulto saudvel, tanto do ponto de vista biolgico quanto psicolgico e social. A criana em seus primeiros anos precisa ser cercada de carinho e ateno, pois nesta fase que comea a se desenvolver sua personalidade, seus processos cognitivos, e tem incio a socializao. Tal qual uma planta que precisa ser regada e bem cuidada nos primeiros dias, para s posteriormente produzir frutos, a criana precisa de liberdade e proteo nos dias da infncia para desenvolver suas potencialidades. Da porque privar uma criana de sua infncia, inserindo-a no mundo do trabalho, negar-lhe o direito de criar o alicerce de uma futura vida adulta. O Unicef relacionou os seguintes aspectos do desenvolvimento da criana que podem ser prejudicados pelo trabalho: desenvolvimento fsico; desenvolvimento cognitivo; desenvolvimento emocional e desenvolvimento social e moral. Uma das reas onde a criana tambm bastante prejudicada, segundo ainda o Unicef, a educacional. Muitas vezes o trabalho lhe absorve tanto tempo que impossvel a freqncia escola. Por outro lado, quando tem tempo para ir escola, est to cansada que no consegue acompanhar as aulas de forma satisfatria. Crianas que so maltratadas no ambiente de trabalho ficam traumatizadas e muitas vezes no conseguem se concentrar nas atividades escolares. A pobreza , sem dvida, fator determinante do trabalho infantil. Isto particularmente presente nos estados da regio nordeste. No entanto, no o nico. Esto presentes no imaginrio da sociedade brasileira vrias justificativas que tornam natural o fenmeno, o que contribui para a sua permanncia e, qui, para o seu crescimento, falta de polticas pblicas que dem apoio famlia dessas crianas e adolescentes. Muito se tem falado a respeito, mas toda a recente mobilizao11 voltada conscientizao da sociedade no tem sido suficiente para erradicar os mitos que
10 NEPOMUCENO, Valria. As relaes com o mundo do trabalho adeus, infncia. Sistema de Garantia de Direitos. Um Caminho para a Proteo Integral, Coleo Cadernos CENDHEC (Centro Dom Helder Cmara de Estudos e Ao Social), Mdulo VI Temas Emergentes, Recife, v. 8, p. 341354, 1999. Essa mobilizao se intensificou j nos anos 80, prosseguindo com a promulgao da Constituio Federal de 1988 e do Estatuto da Criana e do Adolescente em 1990, mas teve certamente incremento

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permeiam essa realidade. Eis alguns: o trabalho enobrece; determinante na formao dos jovens, alm de afast-los das ruas e da marginalidade; na falta de condies de sobrevivncia da famlia, natural que suas crianas e adolescentes se voltem ao trabalho para suprir sua subsistncia. Voltam-se, portanto, s crianas e aos adolescentes pobres e em situao de risco. No so idias que permeiam o imaginrio da parcela carente da populao, sem opo, antes, so idias que permeiam toda a sociedade, ainda que por diferentes motivos, e esto a justificar a realidade de crianas e adolescentes no trabalho antes da idade legal. Nesse contexto, importante trazer colao o texto de Maria de Ftima Pereira Alberto e Ansio Jos da Silva Arajo sobre a problemtica do trabalho precoce12: Dois fatores contribuem para compreender (no culpabilizar) que a problemtica da criana e do adolescente trabalhadores se inicia na famlia que, consciente ou inconscientemente, os empurra para trabalhar: 1 Fatores microestruturais So fatores que se originam na prpria famlia, destacando-se dois aspectos: a) a tradio do grupo social, geralmente de origem camponesa ou operria, que concebe o trabalho infantil, no imaginrio dos seus membros, como um elemento formador do indivduo social; b) aquela famlia que no consegue mais atender as necessidades materiais e subjetivas dos filhos, o que, por sua vez, acaba gerando conflitos que empurram as crianas e adolescentes para as ruas. 2 Fatores macroestruturais A presena de meninos e de meninas nas ruas trabalhando est ligada a diversos fatores de ordem macroestrutural. So todos aqueles fatores sociais, polticos e econmicos que forjam a necessidade de a famlia enviar seus filhos ao mercado de trabalho: a) as inovaes tecnolgicas e a flexibilizao do mercado de trabalho, que gera desemprego estrutural; b) o acirramento das foras produtivas, que gera a concentrao de renda; c) a transformao e a precarizao das relaes e condies de trabalho; d) as polticas econmicas recessivas, que geram o fechamento de empresas e a desvalorizao dos salrios; e) os fatores climticos (secas) e a mecanizao da lavoura, que expulsam as famlias do campo para as cidades. Todos esses fatores geram pobreza, desemprego e/

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maior com a criao do Frum Nacional de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil, em 1994. Sem dvida, sua criao foi um marco na luta contra o trabalho infantil. um espao de articulao e discusso do problema e das formas mais eficazes de enfrentamento, que conta com a participao de representantes de vrias reas do governo, em especial do Ministrio do Trabalho e Emprego, de representantes dos trabalhadores e dos empregadores, de entidades da sociedade civil, assim como do Ministrio Pblico do Trabalho. ALBERTO, Maria de Ftima Pereira; ARAJO, Ansio Jos da Silva. O significado do trabalho precoce urbano. In: ALBERTO, Maria de Ftima Pereira (Org.). Crianas e adolescentes que trabalham: cenas de uma realidade negada. Joo Pessoa: Universitria/UFPB, 2003. p. 74.

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ou salrio insuficiente para o sustento da famlia: os pais no conseguem mais atender s necessidades materiais e subjetivas dos filhos, o que, por sua vez, acaba gerando conflitos que empurram as crianas e adolescentes para as ruas. Importante destacar que todo esse imaginrio naturalizador do trabalho precoce importa, antes de mais nada, em discriminao da parcela pobre da populao, que se v penalizada por suas parcas condies de sobrevivncia, quando deveria receber apoio do Estado para fazer frente educao de suas crianas e, assim, cumprir o que lhe prprio, proporcionando ambiente para o crescimento e o bem-estar de todos os seus membros. Nesse sentido, como antes referido, a Conveno da ONU, que destaca o papel primordial da famlia no contexto da proteo da criana, sobressaindo em razo disso a necessidade de que receba toda proteo e assistncia. Essas so circunstncias que mostram a complexidade do trabalho infantil. Todavia, entender o fenmeno da sua naturalizao obriga a que se v alm delas para buscar na histria suas razes. Por outro lado, em que pese a instituio, pela Constituio Federal de 1988, de um novo paradigma, o da proteo integral de toda criana e adolescente, vemos que a prtica hoje ainda permeada pelo iderio subjacente do antigo paradigma, o da situao irregular, instaurado pelo Cdigo do Menor de 1927, mantido pelo Cdigo do Menor de 1979. O que isso significa? Significa, basicamente, que a proteo integral no est se efetivando e que o sistema de garantias de que trata o Estatuto da Criana e do Adolescente, parte a realidade de que ainda em construo, muitas vezes orientado pelos antigos padres. Por qu? Que padres so esses? So perguntas a serem feitas. Para melhor entender o contexto da situao irregular antes em vigor, preciso retomar a legislao que o legitimava. Mais, preciso ir alm, e retomar o primeiro Cdigo dos Menores promulgado e entender o contexto social em que essa promulgao ocorreu. Antes, ainda, importante lembrar que, como ressaltado por Irma Rizzini13, no Brasil, as crianas pobres sempre trabalharam. Para seus donos, no caso das crianas escravas da Colnia e do Imprio; para os capitalistas do incio da industrializao, como ocorreu com as crianas rfs, abandonadas ou desvalidas a partir do final do sculo XIX; para os grandes proprietrios de terras como bias-frias; nas unidades domsticas de produo artesanal ou agrcola; nas casas de famlia; e finalmente nas ruas, para manterem a si e as suas famlias. Mais uma vez recorrendo a Irma Rizzini14, tem-se a descrio de uma realidade social vigente no imprio e no incio da Repblica:

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RIZZINI, Irma. Pequenos trabalhadores do Brasil. In: DEL PRIORE, Mary (Org.). Histria das crianas no Brasil. So Paulo: Contexto, 1999. p. 376. Idem, p. 376-377.

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A extino da escravatura foi um divisor de guas no que diz respeito ao debate sobre trabalho infantil; multiplicaram-se, a partir de ento, iniciativas privadas e pblicas, dirigidas ao preparo da criana e do adolescente para o trabalho, na indstria e na agricultura. O debate sobre a teoria de que o trabalho seria a soluo para o problema do menor abandonado e/ou delinqente comeava, na mesma poca, a ganhar visibilidade. A experincia da escravido havia demonstrado que a criana e o jovem trabalhador constituam-se em mo-de-obra mais dcil, mais barata e com mais facilidade de adaptar-se ao trabalho. Nessa perspectiva, muitas crianas e jovens era recrutados nos asilos de caridade, algumas a partir dos cinco anos de idade, sob a alegao de propiciar-lhes uma ocupao considerada mais til, capaz de combater a vagabundagem e a criminalidade. Trabalhavam 12 horas por dia em ambientes insalubres, sob rgida disciplina. Doenas, como a tuberculose, faziam muitas vtimas, como atesta Moncorvo Filho em 1914: aps examinar 88 menores aprendizes de duas oficinas no estado do Rio de Janeiro, verificou que 70% deles estavam tuberculosos. O mdico defendia a inspeo higinica dos menores nas coletividades, porque a que os tenros organismos, mal alimentados, exaustos por penosos e quase sempre excessivos labores, num meio confinado e no convvio de indivduos portadores de tuberculose, to facilmente so contaminados. Levantamentos estatsticos realizados pelo Departamento Estadual de Trabalho de So Paulo, a partir de 1894, demonstram que a indstria txtil foi a que mais recorreu ao trabalho de menores e mulheres no processo de industrializao do Pas. Em 1894, 25% do operariado proveniente de quatro estabelecimentos txteis da capital eram compostos por menores. Em 1912, de 9.216 empregados em estabelecimentos txteis na cidade de So Paulo, 371 tinham menos de 12 anos e 2.564 tinham de 12 a 16 anos. Os operrios de 16 a 18 anos eram contabilizados como adultos. Do nmero total de empregados, 6.679 eram do sexo feminino. Em levantamento realizado em 194 indstrias de So Paulo, em 1919, apurou-se que cerca de 25% da mo-de-obra era composta por operrios menores de 18 anos. Destes, mais da metade trabalhava na indstria txtil. A anlise de uma fbrica txtil com vila operria situada em Pernambuco, entre os anos de 1930 e 1950, mostra a importncia do trabalhador infantil para a produo. Famlias do serto eram recrutadas por agentes para o trabalho na dita fbrica. Como condio, as famlias deveriam ter crianas e jovens, pois o peso do aliciamento recaa sobre estes. Era comum as famlias levarem crianas agregadas para completar a cota e conseguir uma casa melhor na vila. A indstria visava o trabalho das crianas e dos jovens, que depois de um perodo de aprendizado obtinham uma ocupao definitiva. Os pais camponeses eram geralmente empregados em servios perifricos ao processo industrial como, por exemplo, o cultivo
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de roas. Quando membros da famlia ficavam doentes, procuravam substitulos por filhos de parentes ou conhecidos (os agregados), para no perderem a casa, j que o seu tamanho dependia do nmero de pessoas trabalhando na fbrica. Recorrendo a estratgias como o pagamento de baixos salrios para forar as famlias a utilizarem o mximo de seus membros no trabalho e a prtica de induzir/consentir na falsificao da idade das crianas, burlando a legislao da poca que permitia o trabalho somente a partir dos 12 anos, a fbrica facilitava a utilizao do trabalho infantil. As condies de trabalho no diferiam daquelas observadas no final do sculo XIX: m alimentao, ambiente insalubre, autoritarismo nas relaes de trabalho, longas jornadas (dois turnos de 12 horas cada) e alta incidncia de doenas como a tuberculose. Esse sistema possibilitava a formao de uma fora de trabalho adestrada desde cedo. O peso do aprendizado e do choque disciplinar era bem maior para a gerao que vinha do campo do que para aquela formada dentro da fbrica. Desde sempre, e mesmo quando a lei prev uma idade mnima para o trabalho, tem-se a realidade do trabalho de crianas e adolescentes antes dessa idade limite, advindos, principalmente, dos segmentos mais pobres da sociedade, e com a conivncia desta. Sem a preocupao de resgatar toda a legislao do perodo sob enfoque e de discorrer sobre o momento histrico, buscam-se algumas referncias para melhor entender o contexto social de ento, a comear pela Lei do Ventre Livre, de 18 de setembro de 1871. Esta, embora prevendo em seu art. 1 a condio de livres aos filhos da mulher escrava nascidos no Imprio a partir daquela data, na verdade mantinha essa criana sob a guarda do senhor. Era uma liberdade limitada, condicionada, considerando-se a submisso da me ao seu senhor, ficando a este a obrigao da criao da criana, com indenizao posterior pelo Estado ou, na falta desta, na obteno de servios deste at a idade de 21 anos completos. Nesse sentido, o seu 2, do teor seguinte, verbis: 2 Os ditos filhos menores ficaro em poder e sob a autoridade dos senhores de suas mes, os quais tero obrigao de cri-los e trat-los at a idade de oito anos completos. Chegando o filho da escrava a esta idade, o senhor da me ter a opo, ou de receber do Estado a indenizao de 600$000, ou de utilizar-se dos servios do menor, e lhe dar destino em conformidade da presente lei. A indenizao pecuniria acima fixada ser paga em ttulos de renda com o juro anual de 65, os quais se consideraro extintos no fim de trinta anos. A declarao do senhor dever ser feita dentro de trinta dias, a contar daquele em que o menor chegar idade de oito anos e, se no a fizer ento, ficar entendido que opta pelo arbtrio de utilizar-se dos servios do menor. Essas disposies so ilustrativas de uma realidade que ir se projetar ao futuro, na tutela pelo Estado das crianas e adolescentes pobres e da naturalizao
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da utilizao do seu trabalho como condio de sua sobrevivncia. Nesse contexto, o art. 2 da Lei, que tem a redao a seguir transcrita: Art. 2 O governo poder entregar a associaes por ele autorizadas os filhos das escravas, nascidos desde a data desta lei, que sejam cedidos ou abandonados pelos senhores delas, ou tirados do poder destes em virtude do art. 1, 6.15 Referidas Associaes, como disposto no 1 do dispositivo sob enfoque teriam direito aos servios gratuitos dos menores at a idade de 21 anos completos e poderiam alugar esses servios, mas seriam obrigadas a: criar e tratar os menores; constituir para cada um deles um peclio, consistente na quota que para este fim fosse reservada nos respectivos estatutos; procurar-lhes, findo o tempo de servio, apropriada colocao. O Estado, no entanto, poderia mandar recolher essas crianas a estabelecimentos pblicos, assumindo as obrigaes impostas s Associaes pelo 1 mencionado. A discusso em torno da proteo da infncia nos primeiros anos da Repblica contm contradies. Como observa Irene Rizzini16 : Ao final do sculo XIX, uma outra criana ocupa um lugar de destaque na histria que tem incio com o advento da abolio da escravatura, seguido da Proclamao da Repblica uma criana descrita como um magno problema pela elite intelectual, poltica e filantrpica. As trs dcadas seguintes constituiro um dos perodos mais profcuos da histria da legislao brasileira para a infncia. Produziu-se um nmero significativo de leis na tentativa de regular a situao da infncia, que passa a ser alvo de discursos inflamados nas Assemblias das Cmaras Estaduais e do Congresso Federal. A tnica dos discursos era, primeira vista, de defesa incondicional da criana a gnese da sociedade, afirmava o Senador Lopes Trovo (1902). No entanto, uma leitura atenta revela uma oscilao constante entre a defesa da criana e a defesa da sociedade contra essa criana que se torna uma ameaa ordem pblica, como lemos em praticamente todos os decretos da poca; ou ento como elementos que, entre outros desclassificados da sociedade, perturbam a ordem, a tranqilidade e a segurana pblica (Decreto n 847, de 11 de outubro de 1890) (Rizzini, 1993). O problema da criana adquire uma certa dimenso poltica, consubstanciada no ideal republicano da poca. Ressaltava-se a urgncia de interveno do Estado, educando ou corrigindo os menores para que se transformassem em

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Referido pargrafo dispe sobre a cesso dos servios dos filhos das escravas antes do prazo do 1 transcrito, por sentena do juzo criminal, se reconhecido que os senhores das mes os maltratam, infligindo-lhes castigos excessivos. RIZZINI, Irene. A criana e a lei no Brasil. Revisitando a histria (1822-2000). Unicef-Cespi/USU. Rio de Janeiro: Editora Universitria Santa rsula, 2000. p. 18-19.

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cidados teis e produtivos para o pas, assegurando a organizao moral da sociedade. O Cdigo dos Menores surge em 1926, aps vrias discusses na linha daquelas referidas no texto transcrito. Ele direcionado para o menor, de um ou outro sexo, abandonado ou delinqente, que tiver menos de 18 anos de idade, conforme art. 117. uma legislao de tutela, de controle, sobre essas pessoas. Interessante observar expresso contida no art. 68, que trata do menor de 14 anos, autor ou cmplice de crime ou contraveno, no seu 2 (que se repete no 3), que o menor abandonado, pervertido, ou em perigo de o ser, a expressar a preocupao em prevenir uma possvel delinqncia, sem que nada objetivo oriente essa avaliao. Interessantes a respeito os comentrios de Irene Rizzini18: A legislao reflete um profundo protecionismo e a inteno de total controle de sua populao alvo. Ao acrescentar categorizao de menor abandonado ou pervertido, a frase [...] ou em perigo de o ser, abriase possibilidade de enquadrar qualquer um no raio de ao de competncia da lei. A inteno mostrava-se ainda mais bvia no concernente aos menores caracterizados como delinqentes. Uma simples suspeita, uma certa desconfiana, o bitipo ou a vestimenta de um jovem poderiam dar margem a que fosse apreendido. De se observar, outrossim, que o decreto conceitua menores abandonados, vadios e libertinos (art. 26, 28 e 29). Inclui entre os primeiros aqueles cujos pais estejam impossibilitados de cumprir os seus deveres; que se encontrem em estado habitual de vadiagem, mendicidade ou libertinagem; excitados habitualmente para a gatunice, mendicidade ou vadiagem. Entre os segundos, os que se mostram refratrios a receber instruo ou entregar-se a trabalho srio e til. Entre os terceiros, aqueles que se entregam prostituio em seu prprio domiclio, ou vivem em casa de prostituta, ou freqentam casa de tolerncia, para praticar atos obscenos. Com relao ao trabalho, os arts. 101 a 125 tratam do tema, devendo-se destacar a proibio do trabalho antes dos 12 anos (art. 101). Observe-se que, nesse contexto, natural que as famlias buscassem orientar seus filhos para o trabalho ainda em idade tenra, pensando-o como alternativa para a marginalidade a que poderiam estar sujeitos, haja vista a previso legal referida, pelo simples fato de estarem nas ruas. Observe-se, por outro lado, que ao longo da vigncia dos dois Cdigos do Menor, a tutela foi a regra, no se perfazendo a formao to decantada. O rompimento da barreira da misria por alguns se caracteriza como exceo a confirmar a regra da manuteno na mesma misria.
17 Tirado do site do Senado Federal, www.senado.gov.br, no link legislao, em 16.06.2006. A redao completa do artigo a seguinte: O menor, de um ou outro sexo, abandonado ou delinqente, que tiver menos de 18 annos de idade, ser submettido pela autoridade competente s medidas de assistencia e proteco contidas neste Cdigo. RIZZINI, Irene. Ob. cit., p. 30.

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Temos, assim, a defesa do trabalho no como um bem e direito de todos, aps cumprido o seu desenvolvimento e adquirida a escolaridade bsica e a formao profissional adequada, mas como alternativa razovel, natural, ainda que no cumpridas essas etapas, para crianas e adolescentes pobres. O trabalho como a grande sada, a oportunidade de soluo da problemtica da misria, da pobreza idealizado, uma vez que se perde de vista as exigncias que lhe so inerentes e as condies em que executado. Destaque-se que a Consolidao das Leis do Trabalho, expedida em 1943, traz dispositivos arts. 405, 2 e 406, II que se justificavam no paradigma anterior, no mais no novo paradigma. Eles so reveladores, na medida em que autorizam o trabalho do adolescente em atividades consideradas prejudiciais e que, portanto, lhe so vedadas, ainda que dentro da idade limite para o trabalho, desde que ele seja indispensvel sua prpria subsistncia e a de sua famlia. Essas justificativas no mais se sustentam diante da proteo integral garantida constitucionalmente. Hoje, na perspectiva da proteo integral, a criana e o adolescente so sujeitos de direitos, tendo prioridade porque pessoas especiais, porque em desenvolvimento. A tutela do Estado, portanto, no mais atende a esse novo paradigma, porque insuficiente e discriminatria. Todavia, o Estado deve atender, em conjunto com a famlia e a sociedade, s suas necessidades, garantindo-lhes os seus direitos com prioridade absoluta. falta de condies da famlia para cumprir essas necessidades, cabe ao Estado dar-lhe proteo e amparo, de forma a que cumpra o seu papel, uma vez que a famlia constitui o espao primordial de crescimento e bem-estar. Como sujeitos de direitos, a criana e o adolescente pobres esto a exigir ateno especial, qualificada, para que adquiram as condies necessrias para se desenvolver como qualquer outra criana ou adolescente. Todo o sistema de garantia de direitos de que trata o Estatuto da Criana e do Adolescente est constitudo para a proteo integral de toda e qualquer criana e adolescente, em especial, daquelas em situao de vulnerabilidade, de risco. O enfoque do trabalho, a partir desse novo paradigma, est a exigir aes urgentes e diferenciadas, e deve ser feito, no em sua forma idealizada, mas em sua realidade. E a realidade do trabalho precoce tem-se revelado cada vez mais prejudicial ao pleno desenvolvimento da criana e do adolescente. Publicao do Ministrio do Trabalho e Emprego faz essa anlise. Alguns trechos so transcritos abaixo19: Torna-se necessrio pensar sobre os efeitos do trabalho em um ser em desenvolvimento de maneira diferente da forma como pensamos em relao aos adultos. Embora a segurana seja muito importante, ao analisar
19 BRASIL. Ministrio do Trabalho e Emprego. Delegacia Regional do Trabalho em So Paulo, Subdelegacia do Trabalho em Ribeiro Preto. Trabalho precoce, sade e desenvolvimento, p. 11.

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a criana no trabalho no podemos nos ater observao e listagem de possveis danos sade e ao desenvolvimento fsico que ela poderia sofrer pelo contato com substncias txicas, com equipamentos e instrumentos projetados para adultos, pela permanncia em posturas viciosas e por outros fatores de risco. preciso pensar tambm (e principalmente) em como trabalhar, estar inserido precocemente no mundo do trabalho, pode afetar a construo de um indivduo que se quer saudvel e produtivo. E, ainda20: Obrigado a atender s exigncias do trabalho, exposto precocemente a um ambiente extremamente castrador, o indivduo em desenvolvimento pode construir uma auto-imagem na qual predomina seu desvalor. Passa a se ver como errado, incapaz ou indigno. Suas vivncias na famlia, na escola e em outras esferas podem confirmar essa auto-imagem negativa. O fato de trabalhar e ter de submeter-se a essa organizao inibe seus anseios naturais de brincar e expressar seus desejos e interesses. Como o brincar desempenha na infncia um papel muito maior do que proporcionar prazer e diverso, fornecendo a oportunidade para que a criana reviva, entenda e assimile os mais diversos modelos e contedos das relaes afetivas e cognitivas, pode ocorrer um empobrecimento em sua capacidade de expresso e de compreenso. Referida publicao traz tambm a descrio dos riscos sade decorrentes da exposio precoce ao trabalho, como a seguir21: Sistema muscoesqueltico o carregamento de peso e a permanncia em posturas viciosas provocam deformaes, principalmente nos ossos longos e coluna vertebral, prejudicando o crescimento e levando ao aparecimento de dores crnicas e doenas como a cifose juvenil de Sceeermann e a coxa vara do adolescente. Aliados nutrio deficiente, os esforos excessivos tambm podem prejudicar a formao e o crescimento da musculatura, levando tambm a quadros de dor e a doenas em fibras musculares (tendinites, fasciites e outras); Sistema cardiorespiratrio a freqncia respiratria (nmero de inspiraes/expiraes por minuto) na criana muito maior que no adulto, portanto, a intoxicao por via respiratria ocorre mais rapidamente. Tambm a freqncia cardaca maior na criana. Disso decorre que, para um mesmo esforo, crianas e jovens tm uma necessidade de esforo do corao muito maior que os adultos; Pele na criana, a camada protetora da pele queratnica ainda no est suficientemente desenvolvida. Assim, o contato com ferramentas,

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Idem, p. 15. Idem, p. 24-25.

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superfcies speras, produtos custicos ou abrasivos, danifica-a mais e com maior facilidade. As pequenas leses tornam-se excelentes portas de entrada para infeces por microorganismos. Tambm absorve com mais facilidade os produtos qumicos presentes no ambiente; Sistema imunolgico a imaturidade do sistema imunolgico, associada ao stress e a deficincias nutricionais, reduz a capacidade de defesa do organismo ante as agresses externas, de natureza qumica ou biolgica; Sistema digestivo o sistema digestivo nos seres em desenvolvimento preparado para a mxima absoro, pelas necessidades do crescimento. Estima-se que no adulto ocorra a absoro de cerca de 5% do chumbo ingerido. Na criana, esse ndice de 50%; Sistema nervoso os jovens e o sexo feminino tm em sua constituio maior proporo de gorduras que os adultos do sexo masculino. O sistema nervoso, tanto o central (crebro) quanto o perifrico (nervos), constitudo de um tecido gorduroso. Assim, os produtos qumicos lipossolveis (que se dissolvem em gorduras), muito comuns nos ambientes de trabalho (hidrocarbonetos aromticos e alifticos, por exemplo), sero mais absorvidos e causaro maiores danos pela imaturidade daqueles tecidos. So assim evidenciados os riscos criana e ao adolescente em decorrncia do trabalho precoce que, no entanto, so desconhecidos ou desconsiderados, em especial, por todos os que ainda acreditam ser o trabalho da criana e do adolescente alternativa vivel a suprir a necessidade de sobrevivncia da famlia. Por outro lado, esses aspectos so tambm desconhecidos pela famlia, que valoriza o trabalho de seus filhos, no apenas como forma de ajudar na sua sobrevivncia, mas como fator positivo, de valorao da pessoa. Cynthia A. Sarti escreve a respeito22: Mais ainda do que em outras camadas sociais, para os pobres, o trabalho a referncia positiva de sua identidade social. So trabalhadores e tm na disposio de trabalhar o fundamento de sua auto-afirmao. Atravs do trabalho, mostram o que so, afirmam-se perante si e perante os outros, construindo em torno de sua atividade laboral a noo de dignidade. O trabalho, muito alm de ser o instrumento essencial da sobrevivncia material, constitui um valor moral. Assim, tendo como pano de fundo esta identificao do trabalho com o mundo da ordem que o torna fonte de superioridade moral identificao presente em sua concepo do trabalho genericamente falando, que se valoriza na famlia tambm o trabalho dos filhos.

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SARTI, Cynthia A. As crianas, os jovens e o trabalho. In: O compromisso da sade no campo do trabalho infanto-juvenil uma proposta de atuao. So Paulo: Faculdade de Sade Pblica da Universidade de So Paulo, 1999. p. 40.

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Como o trabalho do homem e da mulher, o trabalho dos filhos faz parte do compromisso moral entre as pessoas da famlia. Tnia Dauster analisou este compromisso como parte de um sistema relacional de ajuda e troca dentro da famlia: aos pais cabe o papel de dar casa e comida, o que implica retribuies por parte dos filhos. Seu trabalho ou sua ajuda so, assim, uma forma de retribuio. Tem-se, ento, todo um contexto a ser enfrentado para que se tenha de forma clara para todos, famlia, sociedade, governo, a realidade vivida por essas crianas e jovens. O trabalho sim enobrece, mas o trabalho na idade adequada, com a formao escolar e profissional adequadas, que dem perspectivas de crescimento e de alternativas no mercado de trabalho, quando em crise este. O trabalho sim um referencial para a pessoa e deve ser valorizado seja qual for. Para tanto, os direitos decorrentes devem ser respeitados. Todavia, para a criana ele no se apresenta como alternativa. Toda atividade da criana deve voltar-se ao brincar, ao lazer, aquisio de conhecimento, respeitada a sua idade, tendo como apoio e referncia a famlia. Para o adolescente, o trabalho perspectiva futura e, para tanto, deve obter todo o apoio para prepararse, no somente para adquirir, pelo menos, a escolaridade bsica, que se encerra com o trmino do ensino mdio, e a formao profissional que o oriente para o mercado de trabalho, visto em sua complexidade, que envolve mutao e constante adaptao a novas tecnologias. No demais dizer que, embora se tenha dado nfase ao trabalho como forma de sobrevivncia, o que envolve explorao por parte de terceiros, outras vezes, por parte da prpria famlia, no se deve perder de vista o trabalho executado por crianas e adolescentes em suas casas que, muitas vezes, ultrapassa a simples ajuda ou participao na distribuio de tarefas dentro de casa. Cuidar da casa, das crianas menores, entre outras, so tarefas que assumem sim a caracterstica de trabalho, com todos os prejuzos decorrentes, como comentados no presente. E deve ser combatido, orientando-se as famlias e lhes dando suporte para que suas crianas e jovens no substituam os pais nas tarefas que lhe so inerentes. Todavia, essa uma questo que merece um enfoque mais detalhado, com a discriminao de situaes reais e suas causas, assim como alternativas de soluo. Tudo isso aponta para a criao de polticas pblicas diferenciadas, voltadas famlia, s crianas e aos jovens. Nessa questo muito ainda tem que ser feito. A existncia de programas como, por exemplo, o Programa de Erradicao do Trabalho Infantil Peti, significativa e representa passos importantes, mas insuficiente para que se tenham nmeros expressivos de reduo do envolvimento de crianas e adolescentes no trabalho precoce. Mesmo a integrao do Peti ao Bolsa Famlia representa maior canalizao de recursos, com a ampliao do nmero de crianas e de famlias at agora contempladas. A educao est por dar respostas que efetivamente atendam s necessidades das crianas e dos adolescentes, em especial, dos mais vulnerabilizados. A escola de qualidade est na esfera da discusso, assim como no se tm indicativos concretos da implantao da escola em tempo integral.
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A preparao dos jovens para o trabalho ainda se confunde com a sua colocao no mercado de trabalho de forma precria. Esses so alguns indicativos da problemtica. Tem-se que aprofundar o estudo das causas da naturalizao do trabalho para que as aes sejam eficazes, para se quebrar com padres arraigados e, assim, abrir espaos para a consolidao do novo paradigma da proteo integral da criana e do adolescente. Como antes observado, o futuro se faz com as aes do presente. Ele s se realiza no presente, no agora.

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PAGAMENTO ANTECIPADO DA RETRIBUIO DO MS DE FRIAS: PONTO FRGIL DA REDE DE PROTEO AO SALRIO

Celso de Barros Filho* trabalho tem importncia indiscutvel para o homem, como garantia de sua sobrevivncia. O salrio elemento indispensvel realizao desse fim e corresponde ao objetivo nuclear do contrato individual de emprego. Traduzindo bem a importncia das parcelas salariais, Maurcio Godinho Delgado1 afirma que elas tm se constitudo em tema central das lutas trabalhistas nos ltimos dois sculos, magnetizando parte expressiva do potencial de articulao e organizao dos trabalhadores no contexto empregatcio. O salrio, lato sensu, possui natureza essencialmente alimentar, tanto em relao pessoa do obreiro como aos seus dependentes. Por isso, tem recebido particular tratamento do ramo especializado do Direito, que busca mecanismos para preservar-lhe a funo. Foi erigido em seu entorno um sistema de salvaguarda destinado a assegurar sua integridade e intangibilidade, considerando seus aspectos imediato (preservao da dignidade humana, com a satisfao de necessidades essenciais) e mediato (indutor social e econmico). Na avaliao de Jos Augusto Rodrigues Pinto2, o sistema to compacto que, embora vise, em ltima anlise, proteo do empregado, em sua condio de economicamente fraco, chega a proteger o salrio contra atos imprevidentes do prprio empregado. Esclarecendo sobre a imprevidncia do empregado, aquele ilustre membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho 3 sintetiza oportuna lio de Orlando Gomes e lson Gottschalk, para quem esse evento: [...] se manifesta nos gastos excedentes da previso oramentria que o valor do salrio permite, geralmente representados pela aquisio de suprfluos ou o exagero com as despesas de lazer. [...] Em suma, a proteo se faz sentir sobre o salrio quando as formas contratuais levem o empregado a despojar-se, pura e simplesmente, em favor de outrem, do crdito salarial, frustrando-lhe a funo alimentar e evidenciando a imprevidncia de seu beneficirio.
* 1 2 3 Bacharel em Direito. Ps-Graduando em Processo Civil. Auditor Fiscal do Trabalho. Curso de direito do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 2004. p. 763. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2000. p. 289. Op. cit., p. 294/295.

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O direito positivo brasileiro, entretanto, desconsiderou a dogmtica protetiva, quando foi alterada a poca destinada quitao da remunerao de frias. O Decreto-Lei n 1.535/1977 modificou todo o respectivo captulo da CLT, tendo introduzido um cronograma de pagamento diferenciado, que rompeu com a periodicidade assentada pela prpria Consolidao: o trintdio (art. 459, caput). justamente essa inovao que tem rendido srias conseqncias vida financeira e social do empregado, que no tm sido abordadas pela doutrina juslaboralista. A vivncia de vrios anos como operador do Direito Material do Trabalho, realizando exame presencial das relaes de emprego, dilogo com os atores sociais envolvidos e observao de diversas variveis consolidou no autor uma viso mais pragmtica sobre a aplicao do feixe de normas protetivas. Tais modestas credenciais acredita-se que possam autorizar a audcia deste breve estudo, na busca de se materializar o feedback preconizado pelo art. 3, alnea c, da Conveno n 81 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), dispositivo esse que visa a propiciar o aprimoramento da legislao nacional de cada pas signatrio daquele pacto. O inconformismo em questo est direcionado para os efeitos da combinao entre as disposies dos arts. 145 e 142 do estatuto laboral. Resulta das mesmas que as verbas destinadas ao sustento da clula familiar devem ser antecipadas ao empregado at dois dias antes do perodo de fruio das frias. Com tal insensatez pretendeu o legislador ordinrio que o empregado promovesse um inimaginvel exerccio de ginstica em seu oramento domstico e lanasse mo de um numerrio j comprometido com despesas essenciais para tambm patrocinar atividades de lazer no descanso anual. No bastasse isso, lhe imps um prolongado jejum financeiro, de pelo menos dois meses, at o prximo aporte de recursos. Segundo o cronograma legal, findo o perodo de frias, o prximo pagamento somente ser devido aps o trmino do ms trabalhado seguinte. Onze anos depois, essa situao veio a ser apenas minorada com a promulgao da nova Carta Poltica. Mais sensvel situao, o constituinte originrio criou um plus para o poder aquisitivo do empregado. Visou proporcionarlhe disponibilidade financeira para o atendimento das despesas acarretadas pelo necessrio afastamento do trabalho. Em compensao, foi mantido o critrio de adiantamento da parte da remunerao voltada ao atendimento das despesas alimentcias. Percebendo quase simultaneamente o tero constitucional e a remunerao de dois perodos (ms de frias e seu antecessor), muitos assalariados tm a falsa impresso de ter dobrado sua capacidade financeira. Cria-se, ento, um campo frtil para que se manifeste o fenmeno da imprevidncia do empregado, j definido pelo abalizado magistrio de Orlando Gomes
124 Rev. TST, Braslia, vol. 72, n 3, set/dez 2006

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apud Rodrigues Pinto4. O obreiro passa a realizar gastos excessivos que comprometem demasiadamente o valor do numerrio auferido. Deixa de reservar parte dos recursos para que possa prover o prprio sustento e o dos seus durante os sessenta dias de abstinncia monetria que ter de enfrentar. Essa dificuldade para gerenciar o oramento domstico, com adequao do valor das despesas ao das receitas, comum a muitos brasileiros. Corroboram com tal constatao os elevados ndices de inadimplncia registrados pelos servios de proteo ao crdito, amplamente divulgados pela mdia. Fatores como compras mal planejadas, falta do hbito de poupar, baixo poder aquisitivo e inacessibilidade a servios bancrios de custdia de dinheiro contribuem para agravar esse quadro. Se o salrio, percebido na regularidade habitual, por vezes j no suficiente para enfrentar todo o ms, o transtorno maior ainda quando sua periodicidade alterada, pelas mencionadas razes. O empregado se coloca em situao financeira vulnervel e, quando os recursos das frias minguarem, necessitar buscar caminhos para assegurar sua sobrevivncia. O endividamento um deles e tem srios reflexos. Pode desestruturar o ncleo familiar e a vida social do cidado. Uma alternativa no descartvel que o obreiro volitivamente passe a ofertar sua fora de trabalho ao empregador, suprimindo o perodo de descanso restante. Esse precoce retorno ao labor configura uma converso em pecnia que exorbita o permissivo legal (CLT, art. 143). Sepulta o sentido do cio remunerado, que medida de higiene fsica e mental altamente necessria preservao da sade pblica. Convm frisar que no se trata de tentar transformar as frias no instituto da licena remunerada. Esta se distingue inteiramente daquela, ao menos pela ausncia da gratificao especial e de prvio aviso, que constituem garantias para o usufruto de um afastamento planejado. A licena remunerada, inclusive, amplia a desigualdade contratual laboral, pois ato potestativo do tomador de servios, que pode dar ensejo perda do direito ao descanso anual (CLT, art. 133, II). Eis uma enorme fenda aberta pelo legislador e que constitui ameaa permanente a este ltimo instituto. Enfrentar a questo central suscitada neste ensaio tarefa que no se vincula, necessariamente, ao demorado processo legislativo. No raro, se levam anos para legitimar as aspiraes da sociedade. Por vezes, conforme aqui se verificou, so desconsiderados fatos sociais e princpios jurdicos nos quais a norma protetiva teria que se inspirar.

Op. cit., p. 294/295.

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A negociao coletiva, relevante geratriz de fontes do Direito do Trabalho, surge como alternativa para alar o empregado a uma condio mais benfica, em perfeita harmonia com o ordenamento constitucional (CF, art. 7, caput, parte final). O pagamento antecipado de parcelas como o tero constitucional, o abono pecunirio e o adiantamento da gratificao natalina (direito rarissimamente exercido) plenamente justificado, para que estejam disponveis a tempo de custear as frias. Por serem verbas estabelecidas em patamares mnimos, a via do ajuste coletivo ou at mesmo individual permite sua majorao, o que seria medida bastante salutar, pois efetivamente ampliaria o poder aquisitivo do empregado e, por conseguinte, suas possibilidades de lazer. Quanto ao salrio referente ao perodo em que ocorrem as frias, imprescindvel, pelas diversas razes antes elencadas, sua desvinculao da referida remunerao extra, de modo que, sendo percebido na poca habitual (CLT, art. 459, caput), possa ser destinado aos compromissos cclicos que so necessrios manuteno do ncleo familiar, resguardando o obreiro de sua prpria imprevidncia. Trata-se de medida que se integra rede de proteo do salrio, para proporcionar mais sossego vida do empregado e, por extenso, melhor equilbrio s mais diversas relaes sociais e econmicas que se estabelecem na comunidade a partir dos frutos auferidos no liame empregatcio. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
BARROS, Alice Monteiro de (Coord.). Curso de direito do trabalho: estudos em memria de Clio Goyat. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: v. II, LTr. 1997, p. 361. BRASIL. Consolidao das leis do trabalho. Compilao de Armando Cassimiro Costa, Irany Melquiades Rodrigues Martins. 32. ed. So Paulo: LTr, 2005. CASTELO, Jorge Pinheiro. O direito material e processual do trabalho e a ps-modernidade: a CLT, o CDC e as repercusses do novo cdigo civil. So Paulo: LTr, 2003. DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. 3 ed. So Paulo: LTr, 2004. FIUZA, Csar. Direito civil: curso completo. 9. ed. rev., atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos arts. 1 a 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Atlas, 2003. (Coleo Temas Jurdicos, 3) MORAES, Alexandre de. Direito constitucional. 19. ed. So Paulo: Atlas, 2006. MORAIS FILHO, Evaristo de et al. Introduo ao direito de trabalho. 8. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: LTr, 2000. RODRIGUES PINTO, Jos Augusto. Curso de direito do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2000. SILVA NETO, Manoel Jorge. Curso de direito constitucional do trabalho. So Paulo: Malheiros, 1998. SSSEKIND, Arnaldo et al. Instituies de direito do trabalho. 15. ed. atual. So Paulo: LTr, 1995. 126 Rev. TST, Braslia, vol. 72, n 3, set/dez 2006

Notas e Comentrios

FUNDADA A ESCOLA NACIONAL DE FORMAO E APERFEIOAMENTO DE MAGISTRADOS DO TRABALHO (ENAMAT)


A instalao da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho - Enamat, prevista pela Emenda Constitucional n 45 de 2004 (Reforma do Judicirio), foi oficializada pelo Tribunal Superior do Trabalho em sesso solene no dia 18 de setembro de 2004. O rgo autnomo funcionar no edifcio-sede do TST com o objetivo de promover a seleo, a formao e o aperfeioamento dos magistrados trabalhistas. Os objetivos institucionais da Escola, segundo a Resoluo, visam a implantar o concurso pblico de ingresso na magistratura trabalhista em mbito nacional, organizar o curso de formao inicial dos futuros juizes e coordenar os cursos complementares das Escolas Regionais da Magistratura do Trabalho. A Enamat tambm promover seminrios, encontros regionais, nacionais e internacionais sobre temas relevantes para o exerccio da magistratura trabalhista. Sero desenvolvidos estudos e pesquisas, alm de intercmbio com escolas nacionais e estrangeiras e a formao dos professores. O diretor e vice-diretor da Enamat sero eleitos dentre os membros do Tribunal para um mandato de dois anos (sendo permitida uma reconduo) e haver um Conselho Consultivo, integrado pelos diretores, dois membros de Escolas Regionais e um Juiz Titular de Vara do Trabalho, todos escolhidos pelo TST. Os cursos de formao tero durao mnima de quatro semanas e envolvero diversas disciplinas como lgica jurdica, tcnica de juzo conciliatrio, linguagem jurdica, psicologia e comunicao, dentre outras. O curso tambm abranger estgio em Varas do Trabalho, TRTs, TST, Ministrio Pblico, sindicatos, rgos pblicos e entidades sociais, a fim de garantir o conhecimento prtico do funcionamento dessas instituies. ENAMAT CONCLUI PRIMEIRA TURMA Encerrou-se no dia 27 de outubro o Curso Inicial de Formao de Juizes da Enamat - Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, localizada na sede do Tribunal Superior do Trabalho em Braslia. O curso inicial contou com a participao de 72 juizes e juzas, em sua maioria jovens, embalados pelo significativo papel de constiturem a primeira turma de magistrados trabalhistas do Pas a receber os certificados de concluso do curso pioneiro na histria da magistratura brasileira. O Ministro Ives Gandra Martins Filho, diretor da Enamat, em discurso, registrou seu reconhecimento "ao dinamismo do Presidente do TST, Ministro Ronaldo Leal, que se empenhou para que a Escola nascesse e sasse do papel".
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NOTAS

COMENTRIOS

Tambm participaram da cerimnia o vice-diretor da Enamat, Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, a Ministra Maria Cristina Peduzzi e o Ministro Renato de Lacerda Paiva, alm do juiz do trabalho Giovanni Olsson, que compe o Conselho Consultivo da Enamat. O prximo curso da Escola acontecer de 2 de fevereiro a 3 de maro de 2007.

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Jurisprudncia

JURISRUDNCIA
AO RESCISRIA. REDUO DA GRATIFICAO DE RAIOS X
AO RESCISRIA. REDUO DA GRATIFICAO DE RAIOS X DE 40% PARA 10% COM MUDANA DA BASE DE CLCULO. INEXISTNCIA DE PREJUZO PARA O EMPREGADO. VIOLAO DO ART. 5o, XXXVI, DA CF PELO ACRDO RESCINDENDO POR M-APLICAO 1. Na presente ao rescisria, pretende a Unio rescindir o acrdo que, com fundamento na existncia de direito adquirido, negou provimento ao apelo, mantendo a condenao relativa s diferenas decorrentes da reduo, de 40% para 10%, da gratificao de raios X. 2. Sustenta a Reclamada que inexistia direito adquirido ao percentual de 40%, pois a mudana foi benfica para o Reclamante, j que, antes da Lei n" 7.923/1989, a base de clculo do adicional era o salrio-base, e, com a reduo para 10%, a base de clculo passou a ser a remunerao integral. 3. A alegao de ausncia de prejuzo merece guarida. Isso porque a jurisprudncia pacfica desta Corte, cristalizada na Orientao Jurisprudencial n 208 da SBDI-1, segue no sentido de que a alterao da gratificao por trabalho com raios X, de quarenta para dez por cento, na forma da Lei n 7.923/1989, no causou prejuzo ao trabalhador porque passou a incidir sobre o salrio incorporado com toclas as demais vantagens. Logo, a questo que se coloca sobre a existncia de direito adquirido ao percentual de 40%, mesmo com a alterao da base cie clculo. 4. Ora, no h, em tese, direito adquirido do Reclamante a um determinado percentual de gratificao. 0 que existe a situao jurdica imutvel que implica pagar uma quantia a ttulo de adicional, quantia essa que no pode ser reduzida, mesmo que haja alterao do percentual e/ou da base de clculo. 5. Logo, s possvel falar-se em direito adquirido sob a perspectiva da existncia, ou no, de prejuzo. Como a alterao no prejudicou o Reclamante, no houve desrespeito a direito adquirido, de sorte que o acrdo rescindendo, que assentou que "a alterao resultaria, assim, prejudicial ao Recorrido, lesando-lhe direitos j constitudos ", violou, por m-aplicao, o art. 5o, XXXVI, da CF. 6. Convm pontuar que a OJ 208 da SBD1-1 do TST foi inserida aps a prolao da deciso rescinclenda. Mas, como se trata de matria constitucional,
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JURISPRUDNCIA no h que se cogitar do bice do item II da Smula n 83 do TST (o marco divisor quanto a matria ser, ou no, controvertida, a data da incluso, na Orientao Jurisprudencial do TST, da matria discutida), isso nos termos do item I do mesmo verbete sumulado. Remessa de ofcio e recurso ordinrio providos. - Ac. SBDI-2)

(Processo n" TST-RXOF e RO AR 622/2002-000-01-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Remessa de Ofcio e Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-RXOF e ROAR 622/2002-000-01-00.2, em que Remetente Tribunal Regional do Trabalho da I a Regio, Recorrente Unio (extinto INAMPS) e Recorrido Arlindo Fernandes Diniz. RELATRIO O I o Regional julgou improcedente o pedido da ao rescisria da Unio, ao fundamento de que a matria em discusso (reduo, de 40% para 10%, da gratificao de raios x) era de interpretao controvertida nos tribunais (fls. 182/183). Inconformada, a Autora inteipe o presente recurso ordinrio, sustentando a incompetncia absoluta da Justia do Trabalho e que a matria j est pacificada pela Orientao Jurisprudencial n 208 da SBDI-1 do TST (fls. 192/201). Admitido o apelo (fl. 204) e determinada a remessa oficial, foram apresentadas contra-razes (fls. 207/215), tendo o Ministrio Pblico do Trabalho, em parecer da lavra do Dr. Antnio Carlos Roboredo, opinado pelo desprovimento de ambos os recursos (fls. 219/221). o relatrio. VOTO I - CONHECIMENTO 0 recurso ordinrio tempestivo, a Unio est bem representada e isenta do recolhimento das custas, nos termos do art. 790-A, I, da CLT. A remessa de ofcio cabvel, nos termos do art. I o , V, do Decreto-Lei n 779/1969. Logo, conheo de ambos os apelos. II - MRITO

1 Deciso

rescindenda

A deciso rescindenda o acrdo do I o TRT que manteve a condenao, determinada na sentena (fls. 35/37), relativa a diferenas de gratificao de raios
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JURISPRUDNCIA X, por entender que a reduo do percentual implicou violao do direito adquirido, por prejudicial ao Reclamante (fls. 51/53). 2 Decadncia O trnsito em julgado da deciso rescindenda ocorreu em 26.10.2000, conforme certido de fl. 147. A ao rescisria foi ajuizada em 04.03.2002, portanto, dentro do prazo decadencial estabelecido no art. 495 do CPC. 3 Fundamentos da rescisria A ao rescisria ajuizada pela Unio veio calcada no inciso V (violao de lei) do art. 485 do CPC. Os dispositivos apontados como violados so os arts. 5 o , XXXVI, 37, XV, 61, I o , II, a, e 169 da CF, e 2, 2 o e 5o, e 22 da Lei n 7.923/ 1989 (fls. 2/10). A alegao de incompetncia absoluta (violao dos arts. 109 e 114 da CF e 113 do CPC), veiculada apenas nas razes de apelo, constitui inovao recursal, invivel de ser apreciada nesta instncia, por vulnerar os limites da litiscontestatio. 4 Violao de lei a) Prequestionamento

Os arts. 37, XV, 61, I o , II, a, e 169 da CF, e 22 da Lei n 7.923/1989 no foram debatidos nem prequestionados na deciso rescindenda, atraindo o bice do item I da Smula n 298 do TST. Com efeito, a deciso rescindenda ocupou-se exclusivamente em assentar que a alterao do percentual da gratificao de Raiosx implicou violao do direito adquirido, por prejudicial ao Reclamante. J o contedo dos arts. 5 o , XXXVI, da CF e 2o, 2o e 5 o , V, da Lei n 7.923/1989 foi prequestionado, o que viabiliza a anlise de sua violao, nos termos do item II da Smula n 298 desta Corte. b) Controvrsia A deciso rescindenda foi prolatada em 30.05.1995. A matria relativa reduo do percentual da gratificao de raios X foi pacificada nesta Corte em 08.11.2000, com a insero da OJ 208 da SBDI-1, ou seja, aps a prolao do acrdo rescindendo. O item II da Smula n 83 do TST cristaliza o entendimento de que o marco divisor quanto a matria ser, ou no, controvertida a data da incluso, na Orientao Jurisprudencial do TST, da matria discutida. Nesse contexto, invivel a anlise da violao do art. 2o, 2 o e 5o, V, da Lei n 7.923/1989. J quanto ao malferimento ao art. 5 o , XXXVI, da CF, por se tratar
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JURISPRUDNCIA de matria de natureza constitucional, no se cogita do bice do item II da Smula n 83 desta Corte, isso nos termos do item I do mesmo verbete sumulado. c) Art. 5o, XXXVI, da Constituio Federal. Existncia de direito adquirido Sustenta a Reclamada que inexistia direito adquirido ao percentual de 40%, pois a mudana foi benfica para o Reclamante, j que, antes da Lei n 7.923/1989, a base de clculo da adicional era o salrio-base, e, com a reduo para 10%, a base de clculo passou a ser a remunerao integral. A alegao de ausncia de prejuzo merece guarida. Isso porque a jurisprudncia pacfica desta Corte, cristalizada na OJ 208 da SBDI-1, segue no sentido de que a alterao da gratificao por trabalho com raios X, de quarenta para dez por cento, na forma da Lei n 7.923/1989, no causou prejuzo ao trabalhador porque passou a incidir sobre o salrio incorporado com todas as demais vantagens. Logo, a questo que se coloca sobre a existncia de direito adquirido ao percentual de 40%, mesmo com a alterao da base de clculo. Ora, no h, em tese, direito adquirido do Reclamante a um determinado percentual de gratificao. O que existe a situao jurdica imutvel que implica pagar uma quantia adicional ao Empregado, quantia essa que no pode ser reduzida, mesmo que haja alterao do percentual e/ou da base de clculo. Logo, s possvel falar-se em direito adquirido sob a perspectiva da existncia, ou no, de prejuzo. Como a alterao no prejudicou o Reclamante, no houve desrespeito a direito adquirido, de sorte que o acrdo rescindendo, que assentou que "a alterao resultaria, assim, prejudicial ao Recorrido, lesando-lhe direitos j constitudos", violou, por m-aplicao, o art. 5 o , XXXVI, da CF. Como o pedido ventilado na inicial do processo originrio (fls. 11/14) era justamente o pagamento das diferenas salariais decorrentes da reduo do percentual da gratificao de raios X, o corte rescisrio implica a improcedncia da reclamatria. Pelo exposto, dou provimento remessa de ofcio e ao recurso ordinrio para, julgando procedente a ao rescisria, desconstituir a deciso rescindenda e, em juzo rescisrio, julgar improcedente a reclamao trabalhista. Custas, invertidas, pelo Reclamante, dispensadas. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento remessa de ofcio e ao recurso ordinrio para, julgando procedente a ao rescisria, desconstituir a deciso rescindenda e, em juzo rescisrio, julgar improcedente a reclamao trabalhista. Custas, invertidas, pelo Reclamante, dispensadas. Braslia, 8 de agosto de 2006. Ives Gandra Martins Filho, relator.
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J U R I S P R U D N C I A

AGRAVO. PROCURAES CONFERIDAS AOS ADVOGADOS DE TODOS OS AGRAVADOS


AGRAVO. PROCURAES CONFERIDAS AOS ADVOGADOS DE TODOS OS AGRAVADOS. PEAS INDISPENSVEIS NA FORMAO DO AGRAVO DE INSTRUMENTO. NO-DEMONSTRAO DE DESACERTO DO DESPACHO-AGRAVADO. GARANTIA CONSTITUCIONAL DA CELERIDADE PROCESSUAL (CF, ART. 5o, LXXVIII). RECURSO PROTELATRIO. APLICAO DE MULTA 1. A deciso agravada denegou seguimento ao agravo de instrumento patronal, em face da deficincia de traslado, na medida em que a procurao outorgada ao advogado de um dos Agravados no veio compor o apelo. 2. Os Reclamados, ora Agravantes, alegam que a irregularidade do traslado quanto a um dos Agravados no resulta na inadmissibiliclade do apelo quanto aos demais integrantes da lide, mormente quando a referida irregularidade diz respeito ausncia de documento individual, qual seja, a procurao, que no afeta a compreenso da controvrsia. 3. Ocorre que, consoante o disposto nos arts. 897, 5o, I, da CLT e 544, Io, do CPC, o agravo de instrumento ser instrudo, obrigatoriamente, alm de outras peas, com cpia das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. 4. Nesse contexto, e nos termos de precedentes do STJ, no se pode admitir o seguimento do agravo de instrumento contra apenas alguns dos agravados, dos quais tenha sido trasladada a referida procurao, embora estejam vinculados por consrcio facultativo, na medida em que o acrdo proferido pelo Regional decidiu a controvrsia no mesmo sentido para todos. 5. Assim sendo, no h fundamento legal para, na eventualidade de ser reconhecida a alegada violao dos dispositivos legais e constitucionais reputados violados nas razes do recurso cie revista, reformar a deciso recorrida com relao a apenas alguns dos Agravados, quando todos esto em idntica situao, pois ou a deciso proferida pelo Regional violou a lei e deve ser reformada, ou no violou e deve ser mantida, na medida em que o recurso de revista, consoante diretriz do art. 896 da CLT, no visa assegurar o direito das partes, mas sim uniformizar a jurisprudncia trabalhista em todo o territrio nacional, afastando eventual violao de dispositivos de lei. 6. Em que pese a ilustre lavra cia pea recursal, o fato objetivo da protelao do desfecho final da demanda que o recurso causou impe a este Relator acionar o comando do art. 557, 2o, do CPC, como forma de reparar o prejuzo sofrido pelos Empregados-Agravados com a demora e de prestigiar o art. 5o, LXXVIII, da Carta Poltica, que garante uma durao razovel do
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JURISPRUDNCIA processo e exige a utilizao dos meios para se alcanar a to almejada celeridade processual, dentre os quais se destaca a aplicao de multa por protelao do feito. Agravo desprovido, com aplicao de multa. - Ac. 4a Turma)

(Processo n TST-A-AIRR 22.265/2001-016-09-40.9

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo em Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-A-AIRR 22.265/2001-016-09-40.9, em que so Agravantes FUNBEP - Fundo de Penso Multipatrocinado e Outro e Agravados Srgio Athayde Silva e outros. RELATRIO Contra o despacho que denegou seguimento ao seu agravo de instrumento, em face da deficincia de traslado, na medida em que a procurao outorgada ao advogado do Agravado Joo Maria Prestes no veio compor o apelo (fls. 164/165), os Reclamados interpem o presente agravo, sustentando que a irregularidade do traslado quanto a um dos litisconsortes no resulta na inadmissibilidade do apelo quanto aos demais integrantes da lide (fls. 168/171). A 4a Turma desta Corte no conheceu do agravo, em face da irregularidade de representao (fls. 179/181). Contra a referida deciso, os Reclamados opuseram embargos declaratrios (fls. 184/186), que tambm no foram conhecidos pela 4 a Turma do TST, tendo em vista que persistia a irregularidade de representao supramencionada (fls. 192/ 194). Inconformado, o Reclamado interps recurso de embargos (fls. 197/199), sendo que a SBDI-1 desta Corte deu provimento ao referido apelo para, afastando a irregularidade de representao do agravo, determinar o retorno dos autos Turma de origem, a fim de que prosseguisse no seu exame (fls. 775/778). E o relatrio. VOTO I - CONHECIMENTO Tempestivo o agravo (cfr. fls. 166 e 168) e regular a representao (fls. 139/ 144 e 145/146), dele conheo. II - MRITO A Reclamada, ora Agravante, alega que a irregularidade do traslado quanto a um dos Agravados no resulta na inadmissibilidade do apelo quanto aos demais integrantes da lide, mormente quando a referida irregularidade diz respeito
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JURISPRUDNCIA ausncia de documento individual, qual seja, a procurao, que no afeta a compreenso da controvrsia. As alegaes no subsistem. Com efeito, consoante o disposto nos arts. 897, 5 o , I, da CLT e 544, I o , do CPC, o agravo de instrumento ser instrudo, obrigatoriamente, alm de outras peas, com cpia das procuraes outorgadas aos advogados do agravante e do agravado. Nesse contexto, no se pode admitir o seguimento do agravo de instrumento contra apenas alguns dos agravados, dos quais tenha sido trasladada a referida procurao, embora estejam vinculados por consrcio facultativo, na medida em que o acrdo proferido pelo Regional decidiu a controvrsia no mesmo sentido para todos. Assim sendo, no h fundamento legal para, na eventualidade de ser reconhecida a alegada violao dos dispositivos legais e constitucionais reputados violados nas razes do recurso de revista, reformai- a deciso recorrida com relao a apenas alguns dos Agravados, quando todos esto em idntica situao. Ocorre que, ou a deciso proferida pelo Regional violou a lei e deve ser reformada, ou no violou e deve ser mantida, na medida em que o recurso de revista, consoante diretriz do art. 896 da CLT, no visa assegurar o direito das partes, mas sim uniformizar a jurisprudncia trabalhista em todo o territrio nacional, afastando eventual violao de dispositivos de lei. No mesmo sentido, os seguintes precedentes oriundos do STJ: "AGRAVO EM AGRAVO DE INSTRUMENTO - PROCESSUAL CIVIL - AGRAVADOS - PROCURAO - AUSNCIA - PEA DE TRASLADO OBRIGATRIO - No se conhece do agravo de instrumento que no instrudo com as procuraes outorgadas por todos os agravados. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento." (STJ, AgRgAg 551.339/SP, 6 a T Rei. Min. Paulo Medina, DJ 08.03.2004) "AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO - INSTRUMENTO DEFICIENTE - FALTA DE PROCURAO OUTORGADA POR UM DOS DEZ AGRAVADOS - INTELIGNCIA DO ART. 544, DO CPC - 1 - O art. 544, do CPC explcito, ao prescrever que o instrumento ser instrudo com as procuraes outorgadas aos advogados dos agravados, no importando se uma, duas, dez ou cinqenta, todas, sem exceo, devem estar presentes, sob pena de no conhecimento do agravo. II - Agravo regimental improvido." (STJ, AgRg-Ag 204.724/PE, 6 a T Rei. Min. Fernando Gonalves, DJ 17.02.1999) Em que pese a ilustre lavra da pea recursal, o fato objetivo da protelao do desfecho final da demanda que o recurso causou impe a este Relator acionai' o comando do art. 557, 2o, do CPC, como forma de reparai- o prejuzo sofrido pelos Empregados-Agravados com a demora e de prestigiar o art. 5 o , LXXVIII, da Carta Poltica, que garante uma durao razovel do processo e exige a utilizao dos
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JURISPRUDNCIA meios para se alcanar a to almejada celeridade processual, dentre os quais se destaca a aplicao de multa por protelao do feito. Assim sendo, nego provimento ao agravo, aplicando aos Reclamados, nos termos do art. 557, 2o, do CPC, multa de 10% sobre o valor corrigido da causa, no importe de R$ 1.427,83, em face do carter protelatrio do desfecho final da demanda. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia 4 a Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negai' provimento ao agravo e aplicar aos Reclamados, nos termos do art. 557, 2o, do CPC, multa de 10% (dez por cento) sobre o valor corrigido da causa, no importe de R$ 1.427,83 (mil quatrocentos e vinte e sete reais e oitenta e trs centavos), em face do carter protelatrio do desfecho final da demanda. Braslia, 19 de abril de 2006. Ives Gandra Martins Filho, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESERO. RECURSO ORDINRIO


1. AGRAVO DE INSTRUMENTO. DESERO. RECURSO ORDINRIO. Ante a plausibilidade da indigitada violao ao art. 5o, LV, da Constituio da Repblica, de contrariedade Smula n 128 do TST e de divergncia jurisprudencial, d-se provimento ao Agravo de Instrumento para determinar o processamento do Recurso de Revista. 2. RECURSO DE REVISTA. DESERO. RECURSO ORDINRIO. DEPSITO RECURSAL EFETUADO POR AMBAS AS PARTES. ARGIO DE ILEGITIMIDADE PASSIVA DA SEGUNDA RECLAMADA. Havendo condenao solidria de duas ou mais empresas, o depsito recursal efetuado por uma delas aproveita s demais, quando a empresa que efetuou o depsito no pleiteia sua excluso da lide" (Smula n" 128, item III, desta Corte). Interposto o Recurso Ordinrio por ambas as partes em petio nica, mediante o qual suscitam a ilegitimidade passiva da segunda reclamada, o depsito recursal efetuado mediante guia de recolhimento na qual consta o nome do primeiro reclamado seguido da expresso "e outros", deve ser atribudo ao recorrente cujo nome consta da referida guia. No se conhecer do recurso, por desero, sob o fundamento de que no h como "escolher" a quem atribuir o depsito, levaria circunstncia em que se verificaria a existncia de um depsito recursal que, inexplicavelmente, dele nenhuma das partes passivas se aproveitaria. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d (Processo n" TST-RR 1.153/2002-122-04-40
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provimento.

- Ac. 5a Turma)

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JURISPRUDNCIA Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 1.153/2002-122-04-40.2 (convertido de Agravo de Instrumento do mesmo nmero) em que Recorrente Rubens Dantas Silveira e Recorridos Jaino Castro Lopes e Fronteira Agropecuria S.A. O Tribunal Regional do Trabalho da Quarta Regio, mediante o acrdo de fls. 65/67, complementado pelo de fls. 84/85, no conheceu do Recurso Ordinrio interposto pelos reclamados, por desero. Interps o primeiro reclamado Recurso de Revista, a fls. 90/97, pretendendo a reforma do julgado. O Recrnso no foi admitido (despacho de fls. 101/103). No Agravo de Instrumento de fls. 2/9, o primeiro reclamado procura demonstrar a satisfao dos pressupostos para o processamento do recurso obstado. Sem contraminuta e contra-razes ao Recurso de Revista. O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO 1 DO AGRAVO DE INSTRUMENTO Foram satisfeitos os pressupostos recursais do Agravo de Instrumento. O Tribunal Regional no conheceu do Recurso Ordinrio interposto pelos reclamados (em pea nica de fls. 55/61), consoante os fundamentos assim sintetizados na ementa do acrdo proferido: "PRELIMINARMENTE - DA DESERO DO RECURSO ORDINRIO DE AMBAS RECLAMADAS - Na esteira do que dispe o art. 509, do CPC, segundo o qual 'O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses', e da Orientao Jurisprudencial n 190 da SDI-I, do C. TST, no se conhece dos recursos ordinrios interpostos por ambas rs, por desertos. Hiptese na qual no se trata de litisconsrcio unitrio, tendo em vista os interesses conflitantes, no havendo, ainda, considerar garantido o Juzo com relao a um deles to-somente, tendo em vista que o julgamento de um importaria em ausncia de garantia do Juzo de execuo do outro. Recursos no conhecidos, por desertos." (fls. 65) Opostos Embargos de Declarao pelos reclamados (fls. 70/74), foram eles rejeitados mediante o acrdo de fls. 84/85, tendo o Tribunal de origem reafirmado que a deciso embargada adotara entendimento consentneo com a Orientao Jurisprudencial 190 da SBDI-1 desta Corte (atual item III da Smula n 128). O primeiro reclamado - Rubens Dantas de Oliveira - inteips Recurso de Revista (fls. 90/97), que teve o seguimento denegado mediante o despacho de fls. 101/103.
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JURISPRUDNCIA Rubens Dantas de Oliveira - primeiro reclamado - interpe Agravo de Instrumento (fls. 2/9), insistindo que restaram demonstradas as violaes indicadas aos arts. 5 o , LV, da Constituio da Repblica e 509 do CPC, sob o argumento de que, ao contrrio do que entendeu o Tribunal Regional, que considerou ter o depsito recursal sido efetuado "hipoteticamente" pela segunda reclamada, este deve ser atribudo ao primeiro reclamado, uma vez que da guia de recolhimento (fls. 63) consta o nome do agravante acrescido da expresso "e outros", alm de os demais campos da guia terem sido preenchidos com seus dados. Prossegue o agravante, sustentando que houve contrariedade ao item III da Smula n 128 do TST porque, tendo sido ele que efetuou o referido depsito, este poderia ser aproveitado para o recurso da segunda reclamada, tendo em vista que ele (primeiro reclamado) no pediu sua excluso da lide. Diz, ainda, que ficou configurada a divergncia jurisprudencial com os dois modelos colacionados a fls. 96. A questo controvertida dos autos sui generis. Ambos os reclamados condenados solidariamente - interpuseram Recurso Ordinrio em pea nica (fls. 55/61), mediante o qual, no tpico intitulado "da ilegitimidade de parte" (fls. 56), suscitaram a ilegitimidade passiva da segunda reclamada - Fronteira Agropecuria S.A. - (fls. 57). Efetuaram depsito recursal, mediante a guia de recolhimento de fls. 63, da qual consta, no campo "razo social/nome do empregador", a indicao do primeiro reclamado, Rubens Dantas Silveira, acrescido da expresso "e outros". O Tribunal Regional, invocando o art. 509 do CPC e o item III da Smula n 128 desta Corte, concluiu por no conhecer do Recurso Ordinrio de ambos os reclamados, sob o fundamento de que o depsito no poderia ser atribudo a nenhum deles, consoante se depreende do trecho a seguir destacado: "Sinale-se que no h como se considerar garantido o Juzo com relao ao recurso ordinrio interposto por uma das reclamadas to-somente, porquanto, acaso provido o recurso da segunda reclamada, que, hipoteticamente efetuou o depsito, e, por conseguinte, seja determinada sua excluso do processo, tal fato implicaria ausncia de garantia do Juzo com relao primeira r, no podendo esta Turma 'escolher' a quem aproveitaria o depsito." (fls. 67) Chama a ateno, primeiramente, o fundamento segundo o qual o Tribunal atribui o depsito recursal, em hiptese, segunda reclamada, e, ao final, conclui no poder "escolher" a quem ele aproveitaria. Ao assim decidir, oferece resultado que causa certa perplexidade, porque, evidncia, houve um depsito recursal que, inexplicavelmente, dele ningum se aproveitar, acaso mantida a deciso regional. Tambm o entendimento de que o primeiro reclamado no poderia aproveitarse do depsito hipoteticamente efetuado pela segunda reclamada, porque se ela fosse excluda da lide no haveria nenhuma garantia de juzo, parece contrariar o item III da Smula n 128 desta Corte, uma vez que o nome que efetivamente consta da guia de depsito o do primeiro reclamado.

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JURISPRUDNCIA Portanto, verifica-se a plausibilidade das indigitadas violao ao art. 5 o , LV, da Constituio da Repblica, contrariedade Smula n 128, item III, desta Corte, e divergncia jurisprudencial com o aresto de fls. 96, que consigna: "DEPSITO RECURSAL - LITISCONSRCIO PASSIVO - O depsito recursal instituto genuno do direito Trabalhista, de modo que no se aplicam regras do processo civil, no sentido de que o ato de um litisconsorte no aproveita ou prejudica ao outro (art. 48 do CPC), simplesmente porque no o caso de incidncia de regra subsidiria. Assim sendo, no exigvel a efetivao de tal depsito repetidamente, por cada um dos reclamados, pois no existe nenhuma determinao legal nesse sentido. Com relao hiptese de, pelo julgamento na instncia superior, ser absolvido o ru que efetuou o depsito, ali mesmo ser feita nova imposio apenas ao sucumbente, de maneira que este ficar a partir de ento obrigado a depositar de modo singularizado, caso queira valer-se de outro recurso." (TRT 12a R., AI 9660/00, Ac. 04099/01, Rei. Juiz Luiz Fernando Cabeda, DJSC 04.05.2001) Dessa forma, dou provimento ao Agravo de Instrumento para, convertendoo em Recurso de Revista, determinar a reautuao dos autos e a publicao da certido de julgamento, para cincia e intimao das partes e dos interessados de que o julgamento da Revista se dar na primeira sesso ordinria subseqente data da referida publicao, nos termos da Resoluo Administrativa 928/2003 do TST. 2 RECURSO DE REVISTA

2.1

Conhecimento

Esto preenchidos os pressupostos especficos de admissibilidade concernentes a tempestividade, preparo e representao processual. 2.1.1 Desero. Litisconsrcio passivo. Depsito recursal

O Tribunal Regional no conheceu do Recurso Ordinrio interposto pelos reclamados (em pea nica de fls. 55/61), consoante os fundamentos assim sintetizados na ementa do acrdo proferido: " P R E L I M I N A R M E N T E - DA D E S E R O DO R E C U R S O ORDINRIO DE AMBAS RECLAMADAS - Na esteira do que dispe o art. 509, do CPC, segundo o qual 'O recurso interposto por um dos litisconsortes a todos aproveita, salvo se distintos ou opostos os seus interesses', e da Orientao Jurisprudencial n 190 da SDI-I, do C. TST, no se conhece dos recursos ordinrios interpostos por ambas rs, por desertos. Hiptese na qual no se trata de litisconsrcio unitrio, tendo em
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JURISPRUDNCIA vista os interesses conflitantes, no havendo, ainda, considerar garantido o Juzo com relao a um deles to-somente, tendo em vista que o julgamento de um importaria em ausncia de garantia do Juzo de execuo do outro. Recursos no conhecidos, por desertos." (fls. 65) Opostos Embargos de Declarao pelos reclamados (fls. 70/74), foram eles rejeitados mediante o acrdo de fls. 84/85. Rubens Dantas de Oliveira - primeiro reclamado interpe Recurso de Revista (fls. 90/97), sustentando a ocorrncia de violao aos arts. 5 o , LV, da Constituio da Repblica, 895 e 899 da CLT e 509 do CPC. Argumenta que, ao contrrio do que entendeu o Tribunal Regional, que considerou ter o depsito recursal sido efetuado "hipoteticamente" pela segunda reclamada, este deve ser atribudo a ele primeiro reclamado uma vez que da guia de recolhimento (fls. 63) consta o seu nome acrescido da expresso "e outros". Sustenta, ainda, que houve contrariedade ao item III da Smula n 128 do TST porque, tendo sido ele quem efetuou o referido depsito, este poderia ser aproveitado para o recurso da segunda reclamada ou, pelo menos, no se poderia deixar de conhecer de seu recurso, porque ele - primeiro reclamado - no pediu sua excluso da lide. Transcreve arestos para confronto de teses. A questo controvertida dos autos sui generis. Ambos os reclamados condenados solidariamente - interpuseram Recurso Ordinrio em pea nica (fls. 55/61), mediante o qual, no tpico intitulado "da ilegitimidade de parte" (fls. 56), consignaram que "os recorrentes buscam a reforma da sentena de I o grau para declarar que a segunda recorrente - Fronteira Agropecuria S/A no parte legtima para figurar no plo passivo da presente demanda" (fls. 57). Efetuaram depsito recursal, mediante a guia de recolhimento trazida a fls. 63, da qual consta, no campo "razo social/nome do empregador", a indicao do primeiro reclamado, Rubens Dantas Silveira, acrescido da expresso "e outro". O Tribunal Regional, invocando o art. 509 do CPC e o item III da Smula n 128 desta Corte, concluiu por no conhecer do Recurso Ordinrio de ambos os reclamados, fundamentando que o depsito no poderia ser atribudo a nenhum deles, consoante se depreende do trecho a seguir destacado: "Sinale-se que no h como se considerar garantido o Juzo com relao ao recurso ordinrio interposto por uma das reclamadas to-somente, p o r q u a n t o , acaso provido o recurso da segunda reclamada, que, hipoteticamente efetuou o depsito, e, por conseguinte, seja determinada sua excluso do processo, tal fato implicaria ausncia de garantia do Juzo com relao primeira r, no podendo esta Turma 'escolher' a quem aproveitaria o depsito." (fls. 67) Chama a ateno, primeiramente, o fundamento segundo o qual o Tribunal atribui o depsito recursal, em hiptese, segunda reclamada, e, ao final, conclui no poder "escolher" a quem ele aproveitaria. Ao assim decidir, oferece resultado que causa certa pexplexidade, porque, evidncia, houve um depsito recursal
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JURISPRUDNCIA que, inexplicavelmente, dele ningum se aproveitar, acaso mantida a deciso regional. Tambm o entendimento de que o primeiro reclamado no poderia aproveitarse do depsito hipoteticamente efetuado pela segunda reclamada, porque se ela fosse excluda da lide no haveria nenhuma garantia de juzo, parece contrariar o item III da Smula n 128 desta Corte, uma vez que o nome que efetivamente consta da guia de depsito o do primeiro reclamado. Orienta o citado verbete: "Havendo condenao solidria de duas ou mais empresas, o depsito recursal efetuado por uma delas aproveita as demais, quando a empresa que efetuou o depsito no pleiteia sua excluso da lide." O item III, transcrito anteriormente, cuida, precisamente, de hiptese em que a empresa responsvel pelo depsito recursal que pleiteia a excluso da lide, no podendo as demais reclamadas, condenadas solidariamente, aproveitarem do depsito recursal, razo pela qual no h que se deixai" de conhecer de ambos os recursos sob o fundamento de que faltaria garantia para a execuo. Entendo, assim, que, a considerar ter sido efetuado o depsito recursal pelo recorrente, deve o Recurso Ordinrio ser conhecido, sob pena de contrariedade Smula n 128, item III, desta Corte, razo pela qual entendo configurada a divergncia jurisprudencial pelos modelos de fls. 96, que consignam: "DEPSITO RECURSAL - LITISCONSRCIO PASSIVO - O depsito recursal instituto genuno do direito Trabalhista, de modo que no se aplicam regras do processo civil, no sentido de que o ato de um litisconsorte no aproveita ou prejudica ao outro (art. 48 do CPC), simplesmente porque no o caso de incidncia de regra subsidiria. Assim sendo, no exigvel a efetivao de tal depsito repetidamente, por cada um dos reclamados, pois no existe nenhuma determinao legal nesse sentido. Com relao hiptese de, pelo julgamento na instncia superior, ser absolvido o ru que efetuou o depsito, ali mesmo ser feita nova imposio apenas ao sucumbente, de maneira que este ficar a partir de ento obrigado a depositai" de modo singularizado, caso queira valer-se de outro recurso." (TRT 12a R., AI 9660/00, Ac. 04099/01, Rei. Juiz Luiz Fernando Cabeda, DJSC 04.05.2001) Na presente hiptese, certo que, em homenagem ao art. 509 do CPC e Smula n 128, item III, desta Corte, os dois reclamados, havendo pedidos contrapostos, no poderiam, em princpio, se valer de um nico depsito recursal, de sorte que, a se atribuir o depsito recursal a um dos reclamados esse deve ser atribudo nica parte cujo nome consta da guia, ou seja, deve ser atribudo a Rubens Dantas Silveira. Assim, considero que, no conhecendo de ambos os Recursos Ordinrios, o Tribunal Regional violou o art. 5 o , LV, da Constituio da Repblica e contrariou a Smula n 128, item III, desta Corte, consoante os fundamentos acima aduzidos, alm de estar configurada a divergncia jurisprudencial.
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JURISPRUDNCIA Conheo do Recurso de Revista. 2.2 Mrito Tendo o Recurso de Revista sido conhecido por violao ao art. 5 o , LV, da Constituio da Repblica e por contrariedade Smula n 128, item III, desta Corte, dou-lhe provimento para, atribuindo o depsito recursal ao primeiro reclamado - Rubens Dantas de Oliveira - e verificando que este no suscitou sua excluso da lide, afastar a desero do Recurso Ordinrio e determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional de origem a fim de que examine o recurso de ambas as partes, como entender de direito. Isto posto, Acordam os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I - dar provimento ao Agravo de Instrumento, para determinar o processamento do Recurso de Revista; II - conhecer do Recurso de Revista, por violao ao art. 5 o , LV, da Constituio da Repblica, por contrariedade Smula n 128, item III, desta Corte e por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, darlhe provimento, para, atribuindo o depsito recursal ao primeiro reclamado - Rubens Dantas de Oliveira - e verificando que este no suscitou sua excluso da lide, afastar a desero do Recurso Ordinrio e determinai- o retorno dos autos ao Tribunal Regional de origem a fim de que examine o recurso de ambas as partes como entender de direito. Braslia, 29 de novembro de 2006. Joo Batista Brito Pereira, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. LITISPENDNCIA


AGRAVO DE INSTRUMENTO. LITISPENDNCIA. AO CIVIL PBLICA E AO COLETIVA DO SINDICATO. DESPROVIMENTO. No merece provimento o agravo de instrumento que tem por objetivo o processamento do recurso de revista, quando no demonstrada violao literal de dispositivo constitucional ou legal, nem divergncia jurisprudencial apta ao confronto de tese. Art. 896, e alneas, da CLT. (Processo n TST-AIRR 1.052/2003-020-04-40 - Ac. 6a Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR 1052/2003-020-04-40.1, em que Agravante Sindicato dos Aerovirios de Porto Alegre e Agravada Viao Area So Paulo S.A. - VASP (em recuperao judicial). Inconformado com o r. despacho de fls. 159/163, que denegou seguimento ao recurso de revista interposto s fls. 141/158, agrava de instrumento o Sindicato. Com as razes de fls. 02/23, alega ser plenamente cabvel o recurso de revista.
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JURISPRUDNCIA Contraminuta apresentada s fls. 170/172. Sem remessa dos autos douta Procuradoria-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno deste Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO I - CONHECIMENTO Conheo do agravo de instrumento, uma vez que se encontra regular e tempestivo. II - MRITO

Litispendncia O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 4a Regio, mediante o v. acrdo de fls. 129/136, negou provimento ao recurso ordinrio interposto pelo Sindicato, por entender que o pedido da presente ao trabalhista guarda identidade com o pedido formulado na ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, configurando-se portanto, a litispendncia. Eis a deciso: "[...] O Ministrio Pblico do Trabalho da 2a Regio na ao civil pblica n 567/2000 - (fls. 206/242), impetrada em abril de 2000, perante a 14a Vara do Trabalho de So Paulo, contra a Viao Area de So Paulo e Wagner Canhedo de Azevedo, postulou o cumprimento de diversos preceitos legais de proteo ao trabalho subordinado, entre eles a regularizao dos depsitos do FGTS vencidos e vincendos de todos os seus empregados, nos termos do art. 26, pargrafo nico da Lei n 8.036/ 1990. Referida ao teve procedncia limitada base territorial da Capital do Estado de So Paulo (fls. 267/275). Salientando a situao de leso de mbito nacional, praticada pelo ru nas bases mantidas no pas, o Ministrio Pblico interps recurso ordinrio (fls. 188/200 e 203/204), sustentando a extenso dos efeitos, da sentena aos empregados da r em atividade em todas as unidades da empresa recorrida. O apelo foi provido, no sentido de dimensionar a abrangncia do direito pleiteado aos trabalhadores da mesma empresa em mbito nacional, ou seja, pertencentes a todas as suas unidades, assim compreendidas tantas quanto forem suas filiais espalhadas no territrio nacional (fls. 250/256).
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JURISPRUDNCIA O exame dos documentos referidos comprova que o pedido formulado na presente ao guarda identidade com aquele formulado na ao de n 567/2000. Embora formalmente a parte ativa naquela ao seja diversa desta, os substitudos nesta ao tambm so beneficirios daquela deciso, de modo que resta configurada a litispendncia. Repetem-se aqui os corretos fundamentos da sentena quanto litispendncia por ser idntico sujeito material do direito, baseados nos ensinamentos de Luiz Guilherme Marinoni e Srgio Cruz Arenhart ( Manual do processo do conhecimento, RT, 3. ed., 2004, p. 821): 'Naturalmente, pode ocorrer litispendncia entre aes coletivas. Se um legitimado para a ao coletiva ingressa com ao j proposta por outro legitimado (aes idnticas, com a mesma causa de pedir e o mesmo pedido), evidentemente se estar diante de um caso de litispendncia. Algum poderia objetar, dizendo que se trata de sujeitos distintos, e que, portanto, haveria um elemento da ao distinto entre as aes. bom lembrai-, porm, que os legitimados para essas aes no agem em defesa de direito prprio, mas sim alheio (legitimao extraordinria), pertencendo coletividade ou a certo grupo de pessoas'. O sujeito material do processo, portanto, permanece sendo o mesmo, ainda que distintos os legitimados 'formais' para a ao. As aes so, por isso, iguais, havendo litispendncia desde que sejam uniformes a causa de pedir e o pedido." (fls. 134/135) Nas razes de recurso de revista o Sindicato sustenta que a ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Trabalho apenas busca obter provimento tutelar de um direito em mbito coletivo, objetivando o cumprimento de obrigaes de fazer e no fazer, inexistindo pedido de ressarcimento patrimonial das parcelas vencidas e vincendas, um dos efeitos pretendidos nesta presente reclamatria. Argumenta que os pedidos so diversos, no havendo que se falar em litispendncia. Por fim, alega que a propositura da ao civil pblica no obsta o ajuizamento da presente ao trabalhista em que figura o Sindicato como substituto processual pleiteando direitos individuais. Aponta violao dos arts. 6o, VII, d, e 83, III, da Lei Complementar n 75/1993; 301, I o , 2o e 3o, do CPC; 3 o e 13 da Lei n 7.347/ 1985 e 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Colaciona arestos visando comprovao de divergncia jurisprudencial. Nas razes de agravo de instrumento renova os mesmos argumentos expostos no recurso de revista. Sem razo. No caso dos autos, o Sindicato mediante ao coletiva postula direito alheio em nome prprio, figurando portanto, como substituto processual. Restou demonstrado no v. acrdo regional que o Sindicato formula o mesmo pedido de diferenas de FGTS constante na Ao Civil Pblica movida pelo Ministrio Pblico do Trabalho. H litispendncia entre a ao civil pblica e a ao coletiva intentada pelo Sindicato pois comuns a causa de pedir e o pedido. Embora ausente a identidade

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JURISPRUDNCIA fsica das partes processuais no h como se excluir a litispendncia aplicada pela Eg. Corte a quo, na medida em que existe uma identidade de partes materiais, pois o direito pretendido pelo Sindicato de titularidade dos empregados, no havendo violao aos dispositivos legais indicados. No h que se falar em aplicao subsidiria do Cdigo de Defesa do Consumidor no presente caso, pois o art. 104 do CDC consigna que no induz litispendncia as aes coletivas que defendem interesses e direitos difusos e coletivos. No versa portanto, sobre a hiptese dos autos, acerca da litispendncia quanto ao coletiva que defende interesses e direitos individuais homogneos. Os arestos colacionados s fls. 149/150 so inespecficos j que no partem da mesma premissa utilizada pela v. deciso recorrida. Consignam acerca da inexistncia de litispendncia entre a ao civil pblica e a ao individual, nos termos do art. 104 do CDC, enquanto que o Eg. Tribunal Regional aplicou a litispendncia por serem comuns s partes, a causa de pedir e o pedido. Aplicao da Smula n 296 desta C. Corte. Portanto, correto o r. despacho agravado. Em face do exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento. Braslia, I o de novembro de 2006. Aloysio Corra da Veiga, relator.

CONTRATO DE TRABALHO. ESTRANGEIRO. NULIDADE


RECURSO DE REVISTA. EMPREGADO ESTRANGEIRO IRREGULAR NO BRASIL INEXISTNCIA DO DOCUMENTO DE IDENTIDADE DE Q UE NULIDADE TRATAM OS ARTS. 359 DA CLT E 21, Io, DA LEI N 6.815/1980. DE DA CONTRATAO. INEXISTNCIA. ART. 3o DO PROTOCOLO COOPERAO E ASSISTNCIA JURISDICIONAL EM MATRIA CIVIL, COMERCIAL, TRABALHISTA E ADMINISTRATIVA DO MERCOSUL, INCORPORADO AO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO NOS TERMOS DO DECRETO N 2.067/1996. Trata-se a presente controvrsia de se saber se h ou no nulidade da contratao de estrangeiro decorrente do fato de no ser ele portador de documento de identidade previsto pelos arts. 359 da CLT e 21, Ia, da Lei n" 6.815/1980. Com efeito, so fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, dentre outros, "a dignidade da pessoa humana " e "os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa" (art. Io, 111 e IV, da Constituio Federal de 1988), bem como consta dentre seus objetivos fundamentais "promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao" (art. 3a, IV), sendo ainda mais contundente a enunciao do princpio constitucional da
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JURISPRUDNCIA isonomia, que se refere expressamente "aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas " (art. 5o, caput) e igualdade em direitos e obrigaes, salvo expressa disposio em lei (incisos I e II daquele mesmo artigo). Feitas essas consideraes, e tendo-se em vista que seria absolutamente inconcebvel que um contrato de trabalho envolvendo trabalhador brasileiro pudesse vir a ser judicialmente declarado nulo por causa da mera inexistncia de um documento de identidade, inequvoca a concluso de que assiste razo ao Reclamante. Acrescente-se que, conforme indicado com preciso na revista, o art. 3o do Protocolo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, cujos signatrios so os Governos da Repblica Argentina, da Repblica Federativa do Brasil, da Repblica do Paraguai e da Repblica Oriental do Uruguai, celebrado em 1992 na cidade de Las Leilas, provncia de Mendoza, Argentina, e incorporado ao ordenamento jurdico brasileiro por meio do Decreto Legislativo n 55, promulgado, por sua vez, pelo anexo do Decreto n2.067, de 12.11.1996, dispe que "os cidados e os residentes permanentes de um dos Estados Partes gozaro, NAS MESMAS CONDIES DOS CIDADOS e residentes permanentes do outro Estado Parte, do livre acesso jurisdio desse Estado para a defesa de seus direitos e interesses" (grifas no constantes do original). Esclareci-se que o excelso STF, desde sempre o rgo de cpula do Poder Judicirio Brasileiro e guardio da Constituio, tem tradicionalmente demonstrado uma sensibilidade para com o cumprimento de atos normativos editados em razo da conjuntura internacional que tenham reflexos nas relaes trabalhistas internas, motivo outro pelo qual h que se reformar o r. decisum ora recorrido. Nesse sentido, e a ttulo de ilustrao, precedente da e. 2a Turma daquele Augusto Pretrio que julgou improcedente o pedido de reintegrao de empregado italiano dispensado em razo de sua nacionalidade por fora do Decreto n" 4.638/ 1942, que perm itia a resciso do contrato de trabalho dos empregados "sditos das naes com as quais o Brasil rompeu relaes diplomticas ou se encontra em estado de beligerncia" (STF, RE 33.938/DF, 2a T Rei. Min. lvaro Moutmho Ribeiro da Costa, DJU 24.07.1957). Ainda como reforo de argumentao, tem-se que a eventual manuteno do v. acrdo do Regional implicaria uma dupla injustia - primeiro com os trabalhadores estrangeiros em situao irregular no Pas que, no obstante tenham colocado sua fora de trabalho disposio do empregador, ver-se-o privados cia devida remunerao em razo de informalidade de cuja cincia prvia o empregador estava obrigado pelo art. 359 da CLT; e segundo, com os prprios trabalhadores brasileiros, que poderiam vir a ser preteridos pela mo-de-obra de estrangeiros irregulares em razo do custo menor desses ltimos, como tragicamente si acontecer nas economias dos pases do Hemisfrio Norte. Finalmente, h que ser salientada a notria jurisprudncia do excelso STF, segundo a qual os decretos que inserem tratados internacionais no ordenamento jurdico brasileiro
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JURISPRUDNCIA tm a mesma hierarquia das leis ordinrias, o que afasta, no particular, o entendimento deste c. Tribunal no sentido de que normas infralegais no se enquadram na hiptese do art. 896, c, da CLT. Nesse sentido, a ttulo de ilustrao, arestos do Pleno do excelso STF, nos termos da Smula n 401 daquele c. Tribunal (STF, ADIn-MC 1480/DF, Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade, Rei. Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, DJU 18.05.2001, p. 429, e Ement. Vol. 2031-02, p. 213; STF, Ext 662/Peru, Extradio, Rei. Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, DJU 30.05.1997, p. 23.176, e Ement. Vol. 1871-01, p. 15). Recurso de revista provido. 6a Turma)

(Processo n TST-RR 750.094/01 -Ac.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 750.094/01.2, em que Recorrente Benito Gimenez Rivero e Recorrida Comercial Eletromotores Radar Ltda. O e. Tribunal Regional do Trabalho da 24a Regio, por meio do v. acrdo de fls. 132/135, rejeitou a preliminar de nulidade da sentena por julgamento extra petita, argida pelo Reclamante e negou provimento ao seu recurso ordinrio, mantendo a sentena que conclura pela nulidade da contratao porque o Reclamante seria "paraguaio fronteirio" sem o documento especial de estrangeiro de que tratam os arts. 359 da CLT e 21, I o , da Lei n 6.815/1980. Inconformado, o Reclamante interpe recurso de revista s fls. 138/145. Indica violao dos arts. 5 o , caput da CF/1988 e 3 o do Decreto n 2.067/1996, bem como traz arestos para cotejo. Admitido fl. 147, o recurso de revista no recebeu razes de contrariedade, conforme certificado fl. 148. Os autos no foram enviados ao douto Ministrio Pblico do Trabalho, por fora do art. 82, 2o, II, do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. E o relatrio. VOTO Satisfeitos os pressupostos referentes tempestividade (fls. 136 e 138) e representao (fl. 7), passo anlise dos pressupostos especficos do recurso. 1 CONHECIMENTO 1.1 Empregado estrangeiro. Situao irregular no Brasil. Nulidade da contratao. Artigos 359 da CLT e 21, Io, da Lei n 6.815/1980 Ao analisar o recurso ordinrio do Reclamante, sobre a matria, o e. Tribunal Regional do Trabalho da 24a Regio adotou o seguinte entendimento:
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JURISPRUDNCIA "O Juzo a quo, considerando ser o reclamante 'paraguaio fronteirio', e por faltar-lhe documento especial de estrangeiro, declarou a nulidade da contratao com efeitos ex tunc. Insurge-se o reclamante, sustentando, em suma, que a deciso fere princpios constitucionais fundamentais, da dignidade da pessoa humana e do valor social do trabalho. Aduz, ainda, que houve prestao de trabalho nos moldes celetistas para empregador brasileiro, devendo ser reconhecido o direito ao recebimento das verbas postuladas na inicial. Requer, por fim, se mantida a nulidade declarada, que se atribua efeitos ex nunc. improspervel o apelo. De incio, no h falai- em julgamento extra petita, j que a declarao de nulidade, tal como se deu na hiptese, independe de requerimento da parte, competindo ao juiz, de ofcio, declar-la quando vislumbrar ofensa s normas de ordem pblica. Posto isso, a Lei n 6.815, de 19 de agosto de 1980, em seu art. 21, I o , exige, com efeito, que o chamado empregado fronteirio muna-se de documento expedido pelas autoridades brasileiras, comprovando essa condio, ao dispor, verbis: 'Art. 21. Ao natural de pas limtrofe, domiciliado em cidade contgua ao terri trio nacional, respeitados os interesses da segurana nacional, poderse- permitir a entrada nos municpios fronteirios a seu respectivo pas, desde que apresente prova de identidade. I o Ao estrangeiro, referido neste artigo, que pretenda exercer atividade remunerada ou freqentar estabelecimento de ensino naqueles municpios, ser fornecido documento especial que o identifique e caracterize sua condio, e, ainda, Carteira de Trabalho e Previdncia Social, quando for o caso.' Na hiptese dos autos, o autor exerceu atividade remunerada no Brasil, sem atender aos requisitos legais, como bem destacou Juzo a quo, o que importa em nulidade do contrato firmado. Apenas em 16.01.1986 (fls. 68) o reclamante providenciou sua Carteira de Estrangeiro, com validade de um ano, e mesmo assim no a renovou (ofcio de fls. 86). Da mesma forma, dispe a CLT, em seu art. 359, que: 'Art. 359. Nenhuma empresa poder admitir a seu servio empregado estrangeiro sem que este exiba a carteira de identidade de estrangeiro devidamente anotada. Pargrafo nico. A empresa obrigada a assentar no registro de empregados os dados referentes nacionalidade de qualquer empregado estrangeiro e nmero da respectiva carteira de identidade.' Desta forma, no preenchido, como no caso, tal requisito legal, deve ser declarada a nulidade do contrato, sem que se possa falar em violao de quaisquer dispositivos legais ou constitucionais.
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JURISPRUDNCIA Neste sentido, alis, j se posicionou este Tribunal, como demonstra o aresto, de minha lavra, transcrito na sentena recorrida - fls. 97 - ao qual me reporto. A nulidade aqui, como vem sendo decidido opera efeitos ex tunc, tendo jus o reclamante apenas ao pagamento dos dias efetivamente trabalhados. No havendo pedido de salrios stricto sensu, correto o juiz a quo ao julgar improcedente a reclamao. Nego provimento." (fls. 134-135). Contra tal entendimento insurge-se o Reclamante. Alega que, embora admitido em 1.06.1982 e dispensado somente em 28.06.1999, deixou de receber diversas verbas rescisrias, sua Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) no foi anotada e tampouco foram efetuados os depsitos do FGTS. Sustenta que obedecia jornada de 8h as 17h, com duas horas de intervalo, de segunda sbado. E mais, que no recebeu o pagamento das horas extras e nunca recebeu frias e gratificaes natalinas. Aduz, ainda, que apesar de ser paraguaio, residente no Brasil, conforme qualificao constante da inicial, sobre a qual no houve contestao por parte da Reclamada. Diante de tais argumentos, considera que a deciso revisanda desrespeitou o princpio da igualdade preconizado no capitt do art. 5 o da Constituio Federal de 1988. Por outro lado, considera que o e. TRT da 24a Regio tambm contrariou a legislao que trata do MERCOSUL. Isto porque, entende que o Protocolo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, aprovado pelo Decreto Legislativo n 55/1995 e promulgado pelo Decreto n 2.067 de 13.11.1996, estabelece em seu art. 3o que "Os cidados e os residentes permanentes de um dos Estados Parte gozaro, nas mesmas condies dos cidados e residentes permanentes de outro Estado Parte, do livre acesso jurisdio desse Estado para a defesa de seus direitos e interesses". Assim sendo, entende que a deciso revisanda violou o citado Decreto, quando no reconheceu o direito de um cidado paraguaio que trabalhou por dezessete anos em cidade contgua ao territrio brasileiro, concedendo-lhe tratamento diverso do que est previsto no seu art. 3o. Traz arestos para cotejo. Com razo. Trata-se a presente controvrsia de se saber se h ou no nulidade da contratao de estrangeiro decorrente do fato de no ser ele portador de documento de identidade previsto pelos arts. 359 da CLT e 21, I o , da Lei n 6.815/1980. Com efeito, so fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, dentre outros, "a dignidade da pessoa humana" e "os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa" (art. I o , III e IV, da Constituio Federal de 1988), bem como consta dentre seus objetivos fundamentais "promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao" (art. 3o, IV), sendo ainda mais contundente a enunciao do princpio constitucional da isonomia, que se refere expressamente "aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
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JURISPRUDNCIA no Pas" (art. 5 o , caput) e igualdade em direitos e obrigaes, salvo expressa disposio em lei (incisos I e II daquele mesmo artigo). Feitas essas breves consideraes, e tendo-se em vista que seria absolutamente inconcebvel que um contrato de trabalho envolvendo trabalhador brasileiro pudesse vir a ser judicialmente declarado nulo por causa da mera inexistncia de um documento de identidade, inequvoca a concluso de que assiste razo ao Reclamante. Acrescente-se que, conforme indicado com preciso na revista, o art. 3 o do Protocolo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa, cujos signatrios so os Governos da Repblica Argentina, da Repblica Federativa do Brasil, da Repblica do Paraguai e da Repblica Oriental do Uruguai, celebrado em 1992 na cidade de Las Lenas, provncia de Mendoza, Argentina, e incorporado ao ordenamento jurdico brasileiro por meio do Decreto Legislativo n 55, promulgado, por sua vez, pelo anexo do Decreto n 2.067, de 12.11.1996, assim dispe, in verbis: "Os cidados e os residentes permanentes de um dos Estados Partes gozaro, nas mesmas condies dos cidados e residentes permanentes do outro Estado Parte, do livre acesso jurisdio desse Estado para a defesa de seus direitos e interesses." (grifos no constantes do original). Esclarea-se que o excelso STF, desde sempre o rgo de cpula do Poder Judicirio Brasileiro e guardio da Constituio, tem tradicionalmente demonstrado uma sensibilidade para com o cumprimento de atos normativos editados em razo da conjuntura internacional que tenham reflexos nas relaes trabalhistas internas, motivo outro pelo qual h que se reformar o r. decisum ora recorrido. Nesse sentido, e a ttulo de ilustrao, vale a pena transcrever-se o seguinte precedente, em que a e. 2 a Turma daquele Augusto Pretrio julgou improcedente o pedido de reintegrao de empregado italiano dispensado em razo de sua nacionalidade por fora do Decreto n 4.638/1942, que permitia a resciso do contrato de trabalho dos empregados "sditos das naes com as quais o Brasil rompeu relaes diplomticas ou se encontra em estado de beligerncia": "Sditos do Eixo; sua despedida em face do Decreto 4.638, de 1942. Ato discricionrio do Poder Executivo. Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal.

[...]
ngelo Chinelli, italiano, pleiteou, em ao ordinria, no Juzo da 2a Vara da Fazenda Pblica, anulao do ato do Sr. Ministro do Trabalho que autorizou a sua dispensa da Companhia Nacional de Navegao Costeira (P.N.) e conseqente reintegrao aos servios dessa empresa. Na contestao, alegou a r que o art. I o do Dec.-Lei n 4.638, de 1942, facultava ao empregador o direito de rescindir os contratos de trabalho com empregados estrangeiros, sditos das Naes com as quais o Brasil houvesse rompido relaes diplomticas, ou se encontrasse em estado de
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JURISPRUDNCIA beligerncia, ressarcido o empregado de indenizao correspondente a meio ms de salrio por ano de servio, salvo se houvesse praticado qualquer ato contrrio ao bom andamento do servio ou segurana nacional. A ao foi julgada procedente pela sentena de primeira instncia (fls. 67), confirmando-a o Tribunal de Recursos pelo acrdo de fls. 104, por maioria de votos, cuja ementa a seguinte: 'Despedido de sdito do Eixo a faculdade de dispensa de sdito do Eixo durante o estado de Guerra no devia repousar em mero arbtrio, s se justificando quando se tomassem eles inconvenientes aos interesses nacionais'. Opostos embargos, o Tribunal os desprezou (fls. 119). Da o recurso, manifestado pela r, com invocao das alneas accl, por ofensa ao disposto nos arts. I o e 2 do Dec.-Lei n 4.638, de 1942, alm de incidir a espcie em divergncia com a interpretao adotada pelo Supremo Tribunal Federal (vide fls. 95/9 e 124/131). Admitido o recurso, as partes o arrazoaram. O ilustre Dr. Procurador Geral da Repblica opina nestes termos (fls. 158): 'Com apoio no art. 101, III, a e d, da Constituio, a Companhia Nacional de Navegao Costeira Patrimnio Nacional, inconformada com o V. Acrdo retro, do Colendo Tribunal Federal de Recursos, manifestou o presente recurso extraordinrio, no qual argumenta com a existncia de infrao as regras dos arts. I o e 2o do Decreto-Lei n 4.638, de 1942, por haver aquele Colendo Tribunal entendido no se lcito ao Poder Executivo ordenar a demisso do recorrido de seus quadros, por ser sdito do Eixo, terminando por indicar como deciso divergente o v. Acrdo deste Egrgio Supremo Tribunal proferido no Recurso Extraordinrio n 18.200. Preliminarmente, de se tomar conhecimento do recurso, pois a deciso trazida colao, e que se encontra por certido a fls. 75/79, dos autos, certamente adotou ponto de vista contrrio ao do pronunciamento recorrido, visto entender ser lcita a demisso de empregado da ora recorrente em situao idntica do recorrido. Quanto ao mrito, face os termos expressos do diploma regulador da espcie e acima apontado como ofendido, de ver que no seria necessria a prova da prtica de atos, por parte de sditos do Eixo, de qualquer forma nocivos ao esforo de guerra, no qual se encontrava o Pas, sendo suficiente, para caracterizar a justa causa para demisso o simples interesse pblico na inexistncia de sditos do Eixo em determinados locais de trabalho. Trata-se, alis, de ponto de vista adotado por esse Egrgio Supremo Tribunal em seu pronunciamento acima indicado, no qual entendeu-se ser discricionrio o poder de demisso, para maior garantia da segurana nacional. Somos, em conseqncia, de parecer que o Egrgio Tribunal tome conhecimento do recurso e lhe d provimento.'
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JURISPRUDNCIA o relatrio. VOTO Os arestos deste Tribunal, certificados, respectivamente, a fls. 75/9 e 124/131, decidiram, em contraposio tese do acrdo recorrido, que a despedida dos empregados, sditos do Eixo, nos expressos termos do Dec. Lei n 4.638, de 1942, decorre de ato discricionrio do Poder Executivo. Em grau de embargos, o voto do eminente relator, expressou-se nesses termos (fls. 129): 'Defronte do Decreto-Lei n 4.638, de 31 de agosto de 1942, facultouse s empresas, mediante autorizao prvia do Ministro do Trabalho, dispensar, no interesse da economia e da prpria defesa do Estado, uma vez paga certa indenizao, os empregados estrangeiros sditos das naes com as quais o Brasil havia rompido relaes diplomticas ou se encontrava em estado de beligerncia. No foram estabelecidas outras condies para a resciso dos contratos de trabalho, alm daquela referente nacionalidade dos trabalhadores; o Poder Executivo, pelo seu rgo competente, era, discricionariamente, o nico juiz da convenincia da medida proposta pelos empregadores. Da a impertinncia das alegaes do postulante - alis acolhidas pela sentena e no colendo Tribunal Federal de Recursos - de que a dispensa s se justificaria com atos ou fatos atentatrios segurana nacional, devidamente articulados e comprovados. As decises cassadas pela venerando acrdo embargado infringiram, de modo flagrante, as disposies legais visto como criaram pressupostos, que no estavam previstos, para a despedida de empregados sditos de pases inimigos. Impe-se confirmao, por seus jurdicos fundamentos, o aresto unnime da egrgia turma julgadora, contra o qual o embargante renovava as mesmas razes j repelidas. Desprezo os embargos.' O eminente Sr. Ministro Orozimbo Nonato observou o seguinte: 'A lei no imps essa exigncia. Ademais disso, a prova da prtica daqueles atos geraria conseqncias muito gravosas (sic) que a simples despedida em bem da segurana coletiva potencialmente ameaada com a permanncia do empregado' (fls. 30). No voto que, ento, proferi (fls. 136) dei a esse pronunciamento irrestrita concordncia. Esclareo, ainda, que apenas dissentiram os Srs. Ministros Nelson Hungria e Rocha Laga (fls. 132 e 135). Adotando, pois, a inteligncia do texto da lei federal sufragada por esta Suprema Corte, conheo do recurso e lhe dou provimento." (STF, RE 33.938/DF, 2 a T Rei. Min. lvaro Moutinho Ribeiro da Costa, DJU 24.07.1957)
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JURISPRUDNCIA Pois bem, se pelo visto, mesmo em tempo de guerra, o Brasileiro autorizava apenas a resciso do contrato de trabalho com estrangeiro, sdito do estado beligerante, com pagamento da respectiva indenizao. Jamais se considerou tratarse de contratao eivada de nulidade. Se assim foi em situao to especial, como ocorre com os sditos do Eixo, como, a que, for irregularidade formal, a contramo de todos os princpios que regem o Direito do Trabalho, pode-se falar em nulidade da contratao de estrangeiro fronteirio, que por longo perodo prestou servio em territrio brasileiro, ao abrigo, alis, de tratado multilateral permissivo do livre trnsito de trabalhadores? Ainda como reforo de argumentao, tem-se que a eventual manuteno do v. acrdo do Tribunal Regional implicaria uma dupla injustia. Primeiro, com os trabalhadores estrangeiros em situao irregular no Pas que, no obstante tenham colocado sua fora de trabalho disposio do empregador, ver-se-o privados da devida remunerao em razo de informalidade de cuja cincia prvia o empregador estava obrigado pelo art. 359 da CLT. Segundo, com os prprios trabalhadores brasileiros, que poderiam vir a ser preteridos pela mo-de-obra de estrangeiros irregulares em razo do custo menor desses ltimos, como tragicamente si acontecer nas economias de pases do Hemisfrio Norte. Finalmente, h que ser salientada a notria jurisprudncia do excelso STF, segundo a qual os decretos que inserem tratados internacionais no ordenamento jurdico brasileiro tm a mesma hierarquia das leis ordinrias, o que afasta, no particular, o entendimento deste c. Tribunal no sentido de que normas infralegais no se enquadram na hiptese do art. 896, c, da CLT (TST, ED-AIRR 673.845/ 2000.5, 4a T., Rei. Juiz Convocado Horcio R. de Senna Pires, DJU 09.08.2002; TST, RR 476.428/98.3,4 a T Rei. Juiz Convocado Horcio R. de Senna Pires, DJU 09.08.2002; TST, RR 311.012/96, I a T Rei. Juiz Convocado Joo Mathias de Souza Filho, DJU 11.06.1999, p. 58; TST, RR 291.835/96,3 a T Rei. Min. Francisco Fausto, DJU 18.08.2000, p. 536; TST, RR 411.256/97, 5 a T Rei. Juiz Convocado Walmir Oliveira da Costa, DJU 24.08.2001, p. 882). Nesse sentido, a ttulo de ilustrao, os seguintes arestos do Pleno do excelso STF, nos termos da Smula n 401 daquele c. Tribunal: "PARIDADE NORMATIVA ENTRE ATOS INTERNACIONAIS E NORMAS INFRACONSTITUCIONAIS DE DIREITO INTERNO - Os tratados ou convenes internacionais, uma vez regularmente incorporados ao direito interno, situam-se, no sistema jurdico brasileiro, nos mesmos planos de validade, de eficcia e de autoridade em que se posicionam as leis ordinrias, havendo, em conseqncia, entre estas e os atos de direito internacional pblico, mera relao de paridade normativa. Precedentes. No sistema jurdico brasileiro, os atos internacionais no dispem de primazia hierrquica sobre as normas de direito interno. A eventual precedncia dos tratados ou convenes internacionais sobre as regras infraconstitucionais de direito interno somente se justificar quando a situao de antinomia

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JURISPRUDNCIA com o ordenamento domstico impuser, para a soluo do conflito, a aplicao alternativa do critrio cronolgico ( lex posterior derogat priori) ou, quando cabvel, do critrio da especialidade. Precedentes". (STF, ADInMC 1480/DF, Medida Cautelar na Ao Direta de Inconstitucionalidade, Rei. Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, DJU 18.05.2001, p. 429, Ement. vol. 2031-02, p. 213) "PARIDADE NORMATIVA ENTRE LEIS ORDINRIAS BRASILEIRAS E TRATADOS INTERNACIONAIS - Tratados e convenes internacionais - tendo-se presente o sistema jurdico existente no Brasil (RTJ 83/809) - guardam estrita relao de paridade normativa com as leis ordinrias editadas pelo Estado brasileiro. A normatividade emergente dos tratados internacionais, dentro do sistema jurdico brasileiro, permite situai' esses atos de direito internacional pblico, no que concerne hierarquia das fontes, no mesmo plano e no mesmo grau de eficcia em que se posicionam as leis internas do Brasil. A eventual precedncia dos atos internacionais sobre as normas infraconstitucionais de direito interno brasileiro somente ocorrer presente o contexto de eventual situao de antinomia com o ordenamento domstico no em virtude de uma inexistente primazia hierrquica, mas, sempre, em face da aplicao do critrio cronolgico (lex posterior derogat priori) ou, quando cabvel, do critrio da especialidade. Precedentes." (STF, Ext 662/Peru, Extradio, Rei. Min. Celso de Mello, Tribunal Pleno, DJU 30.05.1997, p. 23.176, Ement. vol. 1871-01, p. 15) Com esses fundamentos, conheo do recurso de revista por violao do art. 3 o do Protocolo de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa do Mercosul, incorporado a Ordenamento Jurdico Brasileiro, nos termos do Dec. 2.067/1996. 2 MRITO

2.1 Empregado estrangeiro. Situao irregular no Brasil. Nulidade da contratao. Artigos 359 da CLT e 21, Io, da Lei n" 6.815/1980 Conhecido o recurso por violao direta e literal de dispositivo de lei, o seu provimento medida que se impe. Dou provimento, portanto, ao recurso de revista para, afastando a suposta nulidade da contratao do Reclamante decorrente da inexistncia do documento de identidade previsto pelo art. 359 da CLT, determinar o retorno dos autos MM. Vara do Trabalho de Ponta Por/MS para que, superada a questo, prossiga no julgamento da ao, como entender de direito. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do art. 3o do Protocolo
158 Rev. TST, Braslia, vol. 72, ne 3, set/dez 2006

JURISPRUDNCIA de Cooperao e Assistncia Jurisdicional em Matria Civil, Comercial, Trabalhista e Administrativa do Mercosul, incorporado a Ordenamento Jurdico Brasileiro, nos termos do Dec. 2.067/1996 e, no mrito, dar-lhe provimento para, afastando a suposta nulidade da contratao do Reclamante decorrente da inexistncia do documento de identidade previsto pelo art. 359 da CLT, determinar o retorno dos autos MM. Vara do Trabalho de Ponta Por/MS para que, superada a questo, prossiga no julgamento da ao, como entender de direito. Braslia, 6 de setembro de 2006. Horcio Senna Pires, relator.

DANO MORAL. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO


1. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL INEXISTENTE. No h que se cogitar de nulidade, por negativa de prestao jurisdicional, quando o Regional se pronuncia sobre os aspectos fticos e jurdicos oportunamente debatidos pela Parte, embora de forma contrria aos seus interesses. Recurso de revista no conhecido. 2. DANO MORAL. INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. DECISO MOLDADA JURISPRUDNCIA UNIFORMIZADA DO TST. Estando a deciso regional moldada diretriz da Smula n" 392 desta Corte, impossvel o conhecimento da revista, com alicerce em violaes legais e constitucional e em dissenso pretoriano (CLT, art. 896, 4o; Smula n" 333/TST). Recurso de revista no conhecido. 3. DANO MORAL. REVISTA EM BOLSAS. INOCORRNCIA. 3.1. Encontrando lastro no art. 159 do Cdigo Civil de 1916, poca dos fatos, a obrigao de reparar o dano moral (Constituio Federal, art. 5a, caput e incisos V e X), pressupe ao ou omisso ilcitas, assim no se caracterizando o exerccio regular de direito (Cdigo Civil cie 1916, art. 160). 3.2. O exerccio do poder diretivo no constituir abuso de direito, quando no evidenciados excessos, praticados pelo empregador ou seus prepostos. 3.3. A tipificao do dano, em tal caso, exigir a adoo, por parte da empresa, de procedimentos que levem o trabalhador a sofrimentos superiores aos que a situao posta em exame, sob condies razoveis, provocaria. 3.4. A moderada revista em bolsas e sacolas ou pastas, quando no acompanhada de atitudes que exponham a intimidade do empregado ou que venham a ofender publicamente o seu direito privacidade, no induz caracterizao de dano moral - sobretudo quando o prejuzo ntimo sequer alegado. Dano moral no configurado. Recurso de revista provido. 4. INDENIZAO POR DANO MORAL. REDUO DO VALOR ARBITRADO. REVISTA PREJUDICADA. Diante da excluso da indenizao por dano moral, resta prejudicada a anlise da revista, no particular. Recurso de revista prejudicado. 5. DESCONTOS PREVIDENCIRIOS. DECISO MOLDADA

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JURISPRUDNCIA SUMULA N" 368, III, DO TST. A deciso regional, ao autorizar a deduo dos valores devidos pela reclamante a ttulo de contribuio previdenciria, calculados ms a ms, est em consonncia com a Smula n 368, III, desta Corte. Recurso de revista no conhecido. 6. DESCONTOS FISCAIS. INCIDNCIA. MOMENTO. Segundo a diretriz traada no art. 46 da Lei n 8.541/ 1992, os descontos fiscais devem ser calculados com base nos critrios da poca em que os valores se tornarem disponveis para o autor da ao. O tema est pacificado pela Smula n 368, II, desta Corte, quando pontua que os descontos fiscais devem incidir "sobre o valor total da condenao, referente s parcelas tributveis, calculado ao final". Recurso de revista conhecido e provido. (Processo n TST-RR 615.854/99 - Ac. 3a Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 615.854/1999.8, em que Recorrente Melo, Mora & Cia. Ltda. e Recorrida Maria de Lourdes Gomes. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 9 a Regio, pelo acrdo de fls. 309/324, deu parcial provimento ao recurso ordinrio da Reclamada, para autorizar as retenes previdencirias e fiscais, pelo critrio ms a ms, observados os limites de contribuio. Manteve a r. sentena, quanto competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar pedido de indenizao por dano moral, ao deferimento da indenizao correspondente - no importe de duzentos salrios mnimos s horas extras decorrentes da no-fruio do intervalo intrajornada e multa convencional. A Reclamada apresentou embargos declaratrios (fls. 329/333), que foram conhecidos e rejeitados a fls. 336/338. A Demandada interpe recurso de revista, com base nas alneas a e c o art. 896 da CLT (fls. 342/361). O apelo foi admitido pelo despacho de fl. 364. Contra-razes a fls. 368/392. No h pronunciamento do D. Ministrio Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 82). E o relatrio. VOTO Tempestivo o recurso (fls. 340/342), regular a representao (fls. 186 e 225), pagas as custas e efetivado o depsito recursal (fls. 252, 276/277, 324 e 362), esto preenchidos os pressupostos genricos de admissibilidade.
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JURISPRUDNCIA 1 NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL 1.1 Conhecimento

Sustenta a R que o Regional, apesar de instado por meio de embargos deelaratrios, no se pronunciou sobre as omisses indicadas, quanto aos aspectos fticos que ensejaram a condenao ao pagamento da indenizao por dano moral e aos critrios legais adotados para lhe atribuir valor. Aponta violao dos arts. 832 da CLT, 458 e 561 do CPC, 5o, LV e XXXV, e 93, IX, da Constituio Federal, contrariedade Smula n 297/TST e s Orientaes Jurisprudenciais 115 e 151/ SBDI-1/TST e colaciona arestos. Razo no lhe assiste. Todas as questes fticas e jurdicas a cujo respeito a Recorrente aponta omisso mereceram considerao suficiente, a fls. 312/315 e 336/338. Por outra face, eventual omisso do Regional em se pronunciar sobre questo jurdica oportunamente invocada pela Parte atrair, se for o caso, a diretriz da Smula n 297, III, desta Casa. Inclumes a Smula n 297/TST e os arts. 832 da CLT, 458 do CPC e 93, IX, da Constituio Federal, nicos preceitos legais e constitucional aptos a impulsionar o recurso de revista, quanto preliminar argida (OJ 115/SBDI-l/ TST), cabendo observar que a indicao de dissenso pretoriano com os arestos de fls. 346/347 no impulsiona a revista, quanto preliminar de nulidade em questo, por ser impossvel a verificao de identidade de premissas fticas entre os julgados cotejados (Smulas ns 126 e 296,1, desta Corte). No conheo. 2 DANO MORAL. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO 2.1 Conhecimento

A compreenso da Smula n 392 desta Corte impede o processamento da revista, por no caracterizada violao dos arts. 114 da Carta Magna, 799 da CLT e 304 do CPC. Os julgados de fls. 351/352 esto superados pela diretriz da Smula n 392, esbarrando no bice do art. 896, 4o, da CLT e do Verbete Sumular n 333/TST. No conheo do recurso. 3 DANO MORAL 3.1 Conhecimento

O Regional, com base nos arts. 159 e 1518 do Cdigo Civil de 1916, 8o, pargrafo nico, da CLT e 5 o , V e X, da Carta Magna, manteve a r. sentena,
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JURISPRUDNCIA quanto ao deferimento da indenizao por dano moral. Assim se pronunciou (fls. 312/314): "Postulou a autora indenizao por prejuzos morais, que teria sofrido em decorrncia de fatos ocorridos dentro do estabelecimento, tendo em vista que a reclamada adotou sistema de revista a seus funcionrios, para evitar que fossem furtados objetos do hospital.

[...]
A existncia de dano moral no caso do reclamante, como bem argumentado pelo MM. Juzo a qiio, no pode ser negada, eis que restou demonstrado que a autora era submetida a revistas no final de cada expediente. 'Primeiro, porque o ato de revistar o empregado pressupe suspeita objetiva de furto ou apropriao indbita. O velho princpio do direito penal assim colocado ao avesso pela empresa demandada: at prova em contrrio - que obtinha pela verificao de bolsas e sacolas de cada empregado todos os trabalhadores eram considerados culpados de um ilcito. Que ilcito? No se sabe. Alis, no se sabe nem mesmo sobre a materialidade real de algum caso de furto ou apropriao...' (sentena de fls. 244). Diante das informaes prestadas, e da prova colhida, restou caracterizada que nem todos os que laboravam no hospital eram submetidos a revistas, mas, to s, aqueles empregados com posio hierrquica inferior, ficando livres de tais procedimentos os mdicos, e os diretores da empresa que tinham outra portaria para adentrarem e sarem do estabelecimento, o que, por si s, j demonstra a inteno discriminatria praticada pela r." (sic) Insurge-se a Recorrente, argumentando que no restou provado o alegado dano moral. Diz que a mera alegao de revista em bolsa da Autora no acarreta, por si, a presuno de dano moral, que exige, para sua configurao, prova robusta e efetiva do ato ilcito e do prejuzo dele decorrente. Aponta violao dos arts. 159 do Cdigo Civil de 1916, 818 da CLT e 333,1, do CPC, colacionando aresto. O Regional, como revela a leitura do acrdo e, ainda, da deciso proferida em sede de embargos de declarao (fls. 336/337), baseou seu convencimento em dois motivos: no comportamento da Reclamada, que procedia revista de sacolas e bolsas de seus empregados, e em prtica discriminatria que, a seu ver, consistia na iseno de mdicos e diretores da Reclamada, livres do procedimento, que utilizavam outra portaria para entrar e sair da empresa. Segundo Miguel Reale (in Filosofia do direito, So Paulo: Saraiva, 1983, p. 190), "viver tomai- posio perante valores e integr-los em nosso 'mundo', aperfeioando nossa personalidade na medida em que damos valor s coisas, aos outros homens e a ns mesmos. S o homem capaz de valores, e somente em razo do homem a realidade axiolgica possvel". Do dilogo entre os valores conquistados e atribudos, surge o patrimnio moral, de envergadura avassaladora e superior ao patrimnio material, na medida
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JURISPRUDNCIA em que os abalos higidez daquele trazem conseqncias psicolgicas nem sempre to facilmente superadas, como aquelas que, eventualmente, comprometem os bens corpreos. Assim sensvel, a Constituio Federal estende a sua proteo vida, liberdade, igualdade, intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas, ao mesmo tempo em que garante a reparao por dano moral (art. 5 o , caput e incisos V e X). Zavala de Gonzalez (apud Marcos Vincius Lobregat, in Dano moral nas relaes individuais de trabalho, LTr, 2001, p. 44), leciona que "dano moral uma modificao 'desvaliosa' do esprito, no desenvolvimento de sua capacidade de entender, querer ou sentir, conseqncia de uma leso a um interesse no patrimonial, que haver de traduzir-se em um modo de estar diferente daquele ao que se encontrava antes do fato, como conseqncia deste e animicamente prejudicial". Marcos Vincius Lobregat (in obra citada, p. 45) ressalta que "h circunstncias em que o ato lesivo afeta a personalidade do indivduo, sua honra, sua integridade psquica, seu bem-estar ntimo, suas virtudes, causando-lhe malestar ou indisposio de natureza espiritual, de foro ntimo, e findando por acarretar profundo sofrimento humano". No entanto, encontrando, poca dos fatos, esteio na disciplina do art. 159 do Cdigo Civil de 1916, a possibilidade de reparao do dano moral parte da perpetrao de ilcito e exige a concorrncia da ao ou omisso, do dano e da relao de causalidade. Em tal situao, a pesquisa primeira, na senda em que se controverte, residir na existncia de padro ilcito, assim no se considerando o comportamento que constitua "exerccio regular de um direito" (Cdigo Civil de 1916, art. 160). Se o exerccio "regular" de direito no gera ato ilcito, promov-lo- aquele que se complete de modo irregular, redundando em abuso de direito. O direito objetivo, por meio do art. 2o, caput, da CLT, contempla o poder diretivo do empregador, quem "dirige a prestao pessoal de servios". Manifestase por meio do controle, da vigilncia e da fiscalizao dos empregados, de forma a, entre outros objetivos, proteger o patrimnio da Empresa. Contudo, esse poder, conferido ao empregador, encontra limites tambm legalmente traados, no se tolerando a prtica de atos que importem em violao dos direitos da personalidade do empregado (art. 159 do Cdigo Civil de 1916, ento vigente, e art. 5 o , X, da Carta Magna). Assim que, por exemplo, o art. 373-A, VI, da CLT dispe que vedado "proceder o empregador ou preposto a revistas ntimas nas empregadas ou funcionrias". No caso concreto, segundo se extrai do acrdo regional, a revista era realizada nas bolsas e sacolas de cada empregado. No se tratava, pois, de revista ntima, na acepo legal.
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JURISPRUDNCIA Tampouco, ainda segundo o acrdo, quando transcrevendo trecho da r. sentena (fls. 313/314), restou caracterizada irregularidade no modo pelo qual era efetuada a revista, de forma a expor a Reclamante a situao constrangedora, atingindo sua intimidade e honra. A irregularidade detectada residiu na convico dos Julgadores de origem, concordando com o posicionamento adotado em primeiro grau, no sentido de que o ato de revistai' sacolas e bolsas ou pastas dos empregados pressupe suspeita objetiva de furto ou apropriao indbita. Contudo, para ver-se tipificado o abuso de direito, necessrio seria que se configurasse excesso, vindo a acusao acompanhada de outros atos que denunciassem o propsito de causar dano, representando uma quase tortura para o trabalhador. Isto no restou evidenciado, no caso concreto. Note-se que a Reclamante, ao que se tem, em nenhum momento, aponta quaisquer desmandos; que fosse tratada com desrespeito ou que tivesse sua intimidade exposta publicamente. No alegou, ainda, que a conduta patronal lhe trouxesse abalos psicolgicos, conduzindo-a a "um modo de estar diferente daquele ao que se encontrava antes do fato, como conseqncia deste". A mera presuno de que o ato de proceder revista dos empregados configura desconfiana do empregador quanto prtica de atos ilcitos, somente, no gera direito indenizao. Tampouco resta caracterizada a prtica discriminatria vislumbrada pelo Regional. Todos os demais empregados do mesmo nvel hierrquico da Reclamante eram submetidos revista em sacolas e bolsas que porventura carregassem. Somente a ela no se sujeitavam os mdicos e membros da diretoria, que utilizavam outra portaria. A circunstncia apenas evidencia a hierarquia existente em qualquer empreendimento, seja na esfera privada, seja no servio pblico, situao que no foge ao padro de normalidade para o homem comum. No h ilicitude, pois, no procedimento de realizar revistas moderadas em bolsas e sacolas. Neste sentido j teve a oportunidade de decidir a Eg. 5a Turma desta Corte, no RR 301/2003-009-04-00.0 (in DJ 19.08.2005), de que foi relator o eminente Ministro Joo Batista Brito Pereira: "DANO MORAL - INDENIZAO. REVISTA EM BOLSAS E SACOLAS AO TRMINO DO EXPEDIENTE - A revista de bolsas e sacolas dos empregados como procedimento interno e geral da empresa, em que o prprio empregado abre sua bolsa, no configura prtica excessiva de fiscalizao, capaz de atinar contra a dignidade e o bem-estar de seus empregados. Essa prtica no atenta contra o princpio da presuno de boa-f nsito das relaes interpessoais, visto que a potencialidade de ofensa das revistas mnima e passvel de ser suportada pelo senso comum. Recurso de Revista de que se conhece e a que se d provimento."
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JURISPRUDNCIA Ainda, no mesmo sentido, a Eg. 4a Turma: "REVISTAROTINEIRANABOLSAE SACOLAS DE FUNCIONRIOS - HORRIO DE SADA DO TRABALHO - LOCAL RESERVADO - CARTER NO ABUSIVO NEM VEXATRIO - AUSNCIA DE OFENSA HONRA E DIGNIDADE DA PESSOA - DANO MORAL INOCORRNCIA - A revista rotineira de bolsas e sacolas do pessoal da empresa, no horrio de entrada e sada do servio, constitui procedimento legtimo a ser utilizado pelo empregador como meio de proteo de seu patrimnio, ou como forma de tutela de sua integridade fsica e de seus empregados. Efetivamente, a maneira como realizada a revista, que definir a ocorrncia ou no de dano moral. Nesse contexto, somente enseja o pagamento de indenizao por dano moral, a revista em que o empregador extrapola o seu poder diretivo, mostrando-se abusiva, por constranger os empregados, colocando-os em situaes de ultrajante, em frontal desrespeito honra e intimidade da pessoa humana. Na hiptese dos autos, segundo o quadro ftico definido pelo Regional, no se pode considerar abusiva, nem vexatria, a revista, no ensejando, portanto, a condenao a indenizao por dano moral, j que a revista foi realizada mediante o exame de sacolas e bolsas ao final do expediente, sem que o segurana sequer tocasse no empregado. Recurso de revista conhecido e provido." (TST, RR 250/2001-661-0900, Ac. 4a T Rei. Juiz Convocado Jos Antnio Pancotti, DJ 03.02.2006) No se divisando quer ato ilcito, quer dano, caracterizada est a afronta ao art. 159 do Cdigo Civil de 1916, merece processamento o recurso de revista. Conheo do recurso, por violao do art. 159 do Cdigo Civil de 1916. 3.2 Mrito Evidenciada violao do art. 159 do Cdigo Civil de 1916, dou provimento ao recurso de revista, para excluir da condenao a indenizao por dano moral. 4 INDENIZAO POR DANO MORAL. VALOR ARBITRADO 4.1 Conhecimento

Em face do decidido no tpico anterior, em que excluda da condenao a indenizao por dano moral, resta prejudicada a anlise do recurso de revista quanto ao valor atribudo indenizao. 5 DESCONTOS PREVIDENCIRIOS 5.1 Conhecimento

No recurso de revista, a R indica violao dos arts. 43 e 44 da Lei n 8.212/ 1991, defendendo a tese de que os descontos previdencirios devem incidir no ato de liberao dos valores Recorrida. Colaciona aresto.
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JURISPRUDNCIA A deciso regional, ao autorizar a deduo dos valores devidos pela Reclamante a ttulo de contribuio previdenciria, calculados ms a ms, est em consonncia com a Smula n 368, III, desta Corte. Inclumes os preceitos legais tidos por vulnerados. Inespecfico o paradigma de fl. 361, na dico da Smula n 296,1, desta Corte, ao no tratar do critrio de apurao dos descontos previdencirios. No conheo do recurso de revista. 6 DESCONTOS FISCAIS 6.1 Conhecimento

O Regional, apesar de autorizar a efetivao dos descontos fiscais, determinou que fossem apurados levando em conta as tabelas e respectivas parcelas ms a ms (fl. 321). No recurso de revista, a R indica violao do art. 46, I o , I, II e III, da Lei n 8.541/1992, defendendo a tese de que os descontos fiscais devem incidir no ato de liberao dos valores Recorrida. Colaciona aresto. Segundo a diretriz traada no art. 46 da Lei n 8.541/1992, os descontos fiscais devem ser calculados com base nos critrios da poca em que os valores se tornarem disponveis para o autor da ao. O tema est pacificado pela Smula n 368, II, desta Corte, quando pontua que os descontos fiscais devem incidir "sobre o valor total da condenao, referente s parcelas tributveis, calculado ao final". A deciso regional, dessa forma, viola o art. 46 da Lei n 8.541/1992. Conheo do recurso, por violao legal. 6.2 Mrito Diante da violao do art. 46, I o , da Lei n 8.541/1992, dou provimento ao recurso de revista, para determinai" a apurao dos descontos fiscais segundo os critrios da poca em que o valor da condenao estiver disponvel para a Reclamante. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista, quanto preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional e incompetncia da Justia do Trabalho para processar e julgar pedido de indenizao por dano moral. Por unanimidade, conhecer do recurso de revista, por violao legal, quanto ao cabimento da indenizao por dano moral, e, no mrito, dar-lhe provimento, para excluir a parcela da condenao. Por unanimidade, julgar prejudicado o exame do recurso
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JURISPRUDNCIA de revista, quanto reduo do valor arbitrado a ttulo de dano moral. Por unanimidade, no conhecer do recurso de revista, quanto aos descontos previdencirios. Por unanimidade, conhecer do recurso de revista, por violao legal, quanto aos descontos fiscais, e, no mrito, dar-lhe provimento, para que a sua apurao se faa segundo os critrios da poca em que o valor da condenao estiver disponvel para a Reclamante. Braslia, 11 de outubro de 2006. Alberto Bresciani, relator.

DIRETOR EXECUTIVO. INEXISTNCIA DE ESTABILIDADE


DIRETOR EXECUTIVO. INEXISTNCIA DE ESTABILIDADE. INTELIGNCIA DOS ARTS. 8, VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL, E453, 3o, E499, AMBOS DA CLT. Considerando-se que o reclamante jamais ocupou cargo efetivo, mas foi contratado para exercer diretamente o cargo de diretor executivo, sem nenhum controle de horrio e amplos poderes de representar; em solenidades, o presidente da Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran, tendo sob seu encargo todos os empregados, no se constata a alegada violao literal e direta do art. 8", VIII, da Constituio Federal, que se limita a dispor que o empregado sindicalizado no pode ser dispensado, salvo se cometer falta grave, nos termos da lei, quando eleito para cargo de direo ou representao sindical. Fcil perceber-se que a situao do embargante afasta, por evidente inteligncia que se extrai do art. 499 da CLT, a alegada e pretendida estabilidade, porque, repita-se, o relevante cargo que exerceu, em tpica expresso dos pocleres cio prprio empregador, repele a sua pretenso. Reitere-se, por outro lado, e to-somente para efeito cie prequestionamento, que o embargante no est ao abrigo do 3a do art. 543 da CLT, porque esse dispositivo, diferentemente do art. 499 da CLT, assegura estabilidade ao empregado que passa a exercer cargo de direo ou representao profissional, situao absolutamente distinta da do reclamante. Embargos de declarao acolhidos para prestar os 463.956/98 - Ac. SBDI-1) esclarecimentos.

(Processo n TST-ED-E-RR

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Embargos em Recurso de Revista n TST-ED-E-RR 463.956/98.0, em que embargante Romeu Otvio Luiz Gonzaga Rauen e so embargados Servio Nacional de Aprendizagem Comercial - SENAC e Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran. Trata-se de embargos de declarao opostos pelo reclamante contra o acrdo de fls. 510/514, da e. SDI-1, que conheceu do recurso de embargos dos reclamados por violao dos arts. 499 e 543, 3o, da CLT, e, no mrito, deu-lhe provimento para restabelecer a deciso do Regional.
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JURISPRUDNCIA Aponta omisso no julgado quanto delimitao do quadro ftico e jurdico conferido controvrsia pela 2 Turma, uma vez que esta examinou o recurso de revista do reclamante pelo prisma do art. 8o, VIII, da CF/1988, ao passo que a SDI1 invoca como razes de decidir a violao dos arts. 499 e 543 da CLT, dispositivos esses que carecem do necessrio prequestionamento (Smula n 297). Requer, ainda, pronunciamento sobre a aplicabilidade ou no do art. 499 da CLT ao caso, visto que esse dispositivo disciplinava a extinta estabilidade decenal, bem como sobre a sua recepo pelo art. 8 o , VIII, da CF/1988, Requer, por fim, o prequestionamento do princpio constitucional da igualdade, consoante suscitado na impugnao aos embargos a fl. 501. Pede a concesso de efeito modificativo. Invoca os princpios da prestao jurisdicional. Em mesa para julgamento. Relatados. VOTO Os embargos de declarao so tempestivos (fls. 509 e 514) e esto subscritos por advogado habilitado (fls. 9, 414 e 505). A alegada omisso, no que se refere ao prequestionamento dos arts. 499 e 543 da CLT, no tem nenhuma pertinncia. A e. 2a Turma categrica ao afirmar que o Tribunal a quo concluiu que o reclamante no detentor de estabilidade sindical, fundamentando-se, exatamente, nos mencionados preceitos, como se pode verificar do trecho do acrdo do Regional reproduzido a fls. 439/440: Enfim, como reconhecido pelo MM. Juzo a quo, o cargo que o reclamante exercia era de estrita confiana da presidncia da entidade e sito se evidencia pelo fato de que o mesmo trabalhou apenas como um presidente, tendo assumido outro Secretrio Executivo (ou Diretor Executivo), somente quando da posse na nova diretoria. Alm disso, conforme bem consignado na respeitvel sentena proferida pelo primeiro grau de jurisdio, pelo exerccio do cargo de confiana, no adquiriu o reclamante a estabilidade sindical prevista no art. 543, pargrafo terceiro, da CLT, em razo do bice intransponvel do art. 499 da CLT, segundo o qual no haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria ou outros de confiana imediata do empregador'." (fls. 337 a 340) (fl. 440 - destacou-se) A Turma, no entanto, ao apreciar o mrito do recurso de revista do reclamante, conclui de forma diversa do Regional, no sentido de que o fato de ter sido ele contratado para exercer cargo de confiana no desnatura a estabilidade provisria
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JURISPRUDNCIA de que trata o inciso VIII do art. 8 o da Constituio Federal, que no estabelece nenhuma restrio garantia de emprego (fl. 442). Levada a tese para reviso por meio do recurso de embargos SDI-1, interposto pela reclamada, esta Seo concluiu pelo restabelecimento da deciso do Regional, firmando o entendimento de que o reclamante, que exerceu cargo de estrita confiana do reclamado, no goza da estabilidade sindical, estando violados os arts. 499 e 543, 3o, da CLT. Por isso mesmo, no h violao literal e direta do art. 8 o , VIII, da Constituio Federal, que se limita to-somente a dispor que o empregado sindicalizado no pode ser dispensado, salvo se cometer falta grave, nos termos da lei, quando eleito para cargo de direo ou representao sindical. Como j exposto no acrdo embargado, o reclamante jamais ocupou cargo efetivo, mas foi contratado para exercer relevante cargo de diretor executivo, sem nenhum controle de horrio e amplos poderes de representar, em solenidades, o presidente da Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran, tendo sob seu encargo todos os empregados. Fcil perceber-se que a situao do embargante afasta, por evidente inteligncia que se extrai do art. 499 da CLT, a alegada e pretendida estabilidade, porque, repita-se, o relevante cargo de diretor que exerceu, em tpica expresso dos poderes do prprio empregador, repele a sua pretenso. Reitere-se, por outro lado, e to-somente para efeito de prequestionamento, que o embargante no est ao abrigo do 3 o do art. 543 da CLT, porque esse dispositivo, diferentemente do art. 499 da CLT, assegura estabilidade ao empregado que passa a exercer cargo de direo ou representao profissional, situao absolutamente distinta da do reclamante, enfatize-se novamente, que foi contratado diretamente para exercer cargo de diretor. Com estes fundamentos, acolho os embargos de declarao para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os embargos de declarao para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao. Braslia, 31 de outubro de 2006. Milton de Moura Frana, relator.

DISCRIMINAO. CONFIGURAO
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO. AO CIVIL PBLICA. DISCRIMINAO. CONFIGURAO. SUPERMERCADO QUE VEDA A EX-EMPREGADOS O EXERCCIO DO TRABALHO DE DEMONSTRADORES, DEGUSTADORES OU PROMOTORES DE VENDAS DE OUTRAS EMPRESAS EM SEUS ESTABELECIMENTOS.
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JURISPRUDNCIA 1. Ao civil pblica com o intuito de obstar que a r vecle a seus exempregados o exerccio de atividades de demonstradores, degustadores ou promotores de vendas de outras empresas em seus estabelecimentos. 2. A legitimidade do Ministrio Pblico, para o caso, enquanto guardio dos interesses sociais e titular de ao civil pblica em ordem a provocar a tutela jurisdicional coletiva, encontra expressa proteo nos arts. 127 e 129, III, da Constituio Federal. A iniciativa, no momento em que se quer coibir prtica ilcita em ambiente especfico de relao de emprego (CF, art. 114), d mxima efetividade ao objetivo fundamental republicano de "promover o bem cie todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer comportamento outras formas de discriminao" (CF, art. 3o, IV). 3. O apurado ofende a ordem constitucional, no que protege a igualdade material (CF, art. 5o, caput) e quando assegura ser "livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer" (CF, art. 5o, XIII). Cuida-se de prtica que, por um lado, estabelece padro ilcito de discrmen entre aqueles que podem ou no trabalhar nas dependncias da empresa, e, por outro, obsta o exerccio do trabalho por parte de ex-empregados: tem-se discriminao direta, calcada em razes manifestamente arbitrrias. 4. O lastro constitucional e legal da deciso afasta a possibilidade de ofensa ao art. 5o, II, da Carta Magna. 5. Os arts. 818 da CLT e 333 do CPC, regentes da distribuio do nus da prova, esto preservados, pois o julgado regional encontra manifesto apoio no acervo instrutrio dos autos. 6. Recurso cie revista que no encontra sustentao nas vias do art. 896 da CLT. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. - Ac. 3a Turma)

(Processo n" TST-AIRR 2.748/2002-026-12-40

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR 2748/2002-026-12-40.9, em que Agravante Sonae Distribuio Brasil S.A. e Agravado Ministrio Pblico do Trabalho da 12a Regio. Pelo despacho recorrido, originrio do Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 12a Regio, denegou-se seguimento ao recurso de revista interposto pela Reclamada (fls. 107/109). Inconformada, a Parte agrava de instrumento, sustentando, em resumo, que o recurso merece regular processamento (fls. 2/9). Contraminuta a fls. 113/119 e contra-razes a fls. 120/123. Os autos no foram encaminhados ao D. Ministrio Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 82). o relatrio.
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JURISPRUDNCIA VOTO

ADMISSIBILIDADE Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do agravo de instrumento. MRITO

Ao Civil Pblica. Discriminao. Configurao. Supermercado que veda a ex-empregados o exerccio do trabalho de demonstradores, degustaclores ou promotores de vendas de outras empresas em seus estabelecimentos O 12 Regional manteve a r. sentena prolatada, quanto ao reconhecimento da prtica de discriminao na Empresa e quanto multa cominada. Assim est posto o louvvel acrdo: "Prtica discriminatria Motivado egrgia Corte, o Investigatrio n para averiguao pela anlise do recurso ordinrio RO-V 281/00 desta Ministrio Pblico do Trabalho instaurou Procedimento 34/00, que se encontra anexado aos autos (fls. 15/125), administrativa dos fatos ali suscitados.

Esse recurso originou-se do Processo n 3079/99, da I a Vara do Trabalho de Florianpolis, em que so partes Rita de Cssia Pires do Rosrio e SONAE - Distribuio Brasil S.A., onde a autora postula indenizao por danos morais, em razo de a r estar obstando o exerccio de suas novas atividades laborais (degustadora) em seus estabelecimentos comerciais, causando-lhe constrangimentos e riscos de no poder se manter empregada. Por meio desse processo, o Parquet laborai tomou conhecimento da prtica generalizada da empresa ora recorrente no que tange a negar acesso de ex-empregados que laboram para terceiros aos seus supermercados, na demonstrao ou degustao de produtos e que tenham movido ao trabalhista contra ela. O relatrio final do procedimento administrativo acima informado (fls. 124/125) opinou pelo ajuizamento da presente ao civil pblica contra Sonae Distribuio Brasil S.A., visando preveno de futuras leses a direitos trabalhistas e constitucionais, em face do convencimento da efetiva ocorrncia da prtica generalizada das discriminaes j descritas e pela negativa desta empresa em assinar o Termo de Compromisso de Ajustamento

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JURISPRUDNCIA de Conduta proposto pelo Parquet laborai (termos de audincia de fls. 102/ 103 e 106). Como suporte das acusaes formuladas na exordial, o Ministrio Pblico do Trabalho expe os seguintes fatos: a) a prpria empresa SONAE ter admitido a imposio de restries quanto prestao de servios da ex-empregada Sra. Rita dentro de suas dependncias, por ser um direito da empresa, enquanto proprietria do estabelecimento (fl. 47); b) a condenao da SONAE ao pagamento dos danos morais postulados no Processo n 3079/99, cuja autora a Sra. Rita (comprovada pela sentena do Processo 3079/99 juntada aos autos s fls. 66/70), e a confirmao desta indenizao pelo Tribunal em sede recursal (acrdo fls. 176/186); c) a informao prestada pelo Sindicato dos empregados no Comrcio de Florianpolis, na pessoa do presidente e confirmada posteriormente pelo diretor da mesma instituio de que a Sra. Rita, alm de dois outros funcionrios, tenham procurado o ente sindical para fazerem a mesma reclamao de discriminao, consoante fls. 99 e 111. Plena razo lhe assiste. Emana das informaes produzidas pelo Ministrio Pblico trabalhista acima aludidas a efetiva prtica de discriminao por parte da empresa SONAE. Esta, por sua vez, muito embora tenha trazido vrios documentos de ex-empregados (fls. 235/275) que trabalham como demonstradores ou promotores de vendas em suas dependncias, no logrou xito em desconstituir ou apresentar fatos impeditivos ou modificativos da acusao declinada na inicial. No impressiona o receio exposto pela SONAE de permitir que exempregados laborem em suas dependncias como promotores de venda ou demonstradores em face do risco de propositura de ao trabalhista com pedido de vnculo empregatcio. Se a situao ocorrer, lhe estar assegurado o direito ao devido processo legal e ampla defesa. A negativa de assinatura de compromisso de ajuste de conduta pelo motivo de poderem os ex-empregados valer-se da multa pactuada no termo, extrapolando seus limites (atuando de forma agressiva ou desrespeitosa), tambm no se sustenta, haja vista que a destinao da multa, em caso de descumprimento do pactuado, para o FAT. Salta aos olhos que a prtica de atos pela ex-empregadora que visem a impedir ex-contratados de trabalhar nas suas dependncias, sob a condio de empregados de terceiros prestadores de servio, tenham ou no ajuizado ao trabalhista contra a empresa, afronta acintosamente as garantias
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JURISPRUDNCIA constitucionais do livre exerccio do trabalho e do direito de ao, dispostas, respectivamente, nos incisos XIII e XXXV do art. 5 o da Constituio Federal. Tais incisos apregoam que: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer e que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. Estas garantias conespondem a direitos fundamentais do ser humano e do cidado, como trabalhador. O livre exerccio do trabalho, em face de sua enorme importncia, tambm se encontra sob a gide da Declarao Universal dos Direitos Humanos e da Conveno n 111 da Organizao Internacional do Trabalho - OIT (em vigor desde 15 de julho de 1960). Vejamos. Dispe o I o do art. 23 da Declarao dos Direitos Humanos: Toda pessoa tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. Por sua vez, a supracitada Conveno n 111 da OIT, preconiza a formulao de uma poltica nacional que elimine toda discriminao em matria de emprego, formao profissional e condies de trabalho por motivos de raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem social, e promoo da igualdade de oportunidades e de tratamento, conforme exsuda de seu art. I o : 'Art. I o . 1. Para os fins desta Conveno, o termo compreende: discriminao

a) toda distino, excluso ou preferncia, com base em raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, nacionalidade ou origem social, que tenha por efeito anular ou reduzir a igualdade de oportunidade ou de tratamento no emprego ou profisso; b) qualquer outra distino, excluso ou preferncia que tenha por efeito anular ou reduzir a igualdade de oportunidade ou tratamento no emprego ou profisso, conforme pode ser determinado pelo Pas-membro concernente, aps consultar organizaes representativas de empregadores e de trabalhadores, se as houver, e outros organismos adequados.' (grifo meu) Relativamente ao quantum da multa, entendo ser um valor razovel, considerado o porte econmico-financeiro da recorrente, e que estimular a absteno da prtica de atos discriminatrios. Pelos motivos acima expostos, nego provimento ao recurso, mantendo a condenao proferida pelo juzo a quo, inclusive no que tange ao valor da multa de,R$ 15.000,00 por empregado discriminado ou que tenha sofrido constrangimento ilegal no exerccio de suas f u n e s dentro dos estabelecimentos comerciais da recorrente." (fls. 91/95)

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JURISPRUDNCIA Em recurso de revista (fls. 99/106), a R sustenta que a deciso lhe imputa obrigao sem lastro legal, de forma a afrontar o art. 5o, II, da Carta Magna. Diz descabida a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho, na medida em que o ordenamento civil e penal j protegem a situao jurdica, no sendo necessria a multa imposta. Ainda cr vulnerados os arts. 818 da CLT e 333 do CPC, pois o Ministrio Pblico no produziu provas de suas alegaes. Com o trancamento do recurso pela Presidncia do Eg. TRT de origem, agrava de instrumento a Empresa, reiterando seus fundamentos. Cuida-se de ao civil pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, buscando a condenao da R a abster-se de impedir que empregados de empresas outras exeram atividades de demonstradores, degustadores ou promotores de vendas em seus estabelecimentos - supermercados. Acusa-se- de impedir que os seus ex-empregados, quando contra ela mantm reclamaes trabalhistas, assim procedam. A legitimidade do Ministrio Pblico, para o caso, enquanto guardio dos interesses sociais e titular de ao civil pblica em ordem a provocar a tutela jurisdicional coletiva, encontra expressa proteo nos arts. 127 e 129, III, da Constituio Federal. A iniciativa do Parquet, no momento em que se quer coibir prtica ilcita em ambiente especfico de relao de emprego (CF, art. 114), d mxima efetividade ao objetivo fundamental republicano de "promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao" (CF, art. 3o, IV). Com ateno base normativa constitucional, no se pode negar que, ao lado dos ordenamentos civil e penal, tambm o trabalhista dispe do dever e de mecanismos para o combate discriminao. Extrai-se do quadro descrito pela Corte de origem que a prpria Empresa externou seu receio de permitir que ex-empregados laborem em suas dependncias, em face do risco de reclamaes trabalhistas, com postulao de vnculo. Ainda revela o bem lanado acrdo que a R teme ser acionada pela imposio da multa decorrente de compromisso de ajuste de conduta. A reiterada irresignao da Recorrente faz crer na efetividade do comportamento recriminado, de vez que, inocorrente, nenhuma sano sofreria ou sofrer. Ocorre que o meio eleito para a preveno de seus temores efetivamente ofende a ordem constitucional, no que protege a igualdade material (CF, art. 5 o , caput) e quando assegura ser "livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer" (CF, art. 5 o , XIII). A segunda garantia, na pena autorizada de Jos Afonso da Silva {Comentrio contextual constituio, So Paulo: Malheiros, 2006, p. 108), no se restringe escolha de trabalho, ofcio ou profisso, mas "confere, igualmente, a liberdade de exercer o que fora escolhido".
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JURISPRUDNCIA A prtica adotada pela R, por um lado, estabelece padro ilcito de discrmen entre aqueles que podem ou no trabalhar em suas dependncias, e, por outro, obsta o exerccio do trabalho por parte de seus ex-empregados, valendo-se ela, sinteticamente, da crena na m-f. Concretiza discriminao direta, calcada em razes manifestamente arbitrrias. Olvida a Empresa que, em contrapartida ao quanto diz, est a seu dispor o livre e permanente acesso ao Poder Judicirio, na via do inciso XXXV do art. 5 o da Carta Magna. Tais ponderaes - de pronto - espancam a afirmada violao do art. 5 o , II, da Constituio Federal. No que diz respeito aos arts. 818 da CLT e 333 do CPC, regentes da distribuio do nus da prova, melhor sorte no agraciar a Recorrente, na medida em que a deciso regional encontra manifesto apoio no acervo instrutrio dos autos. H expressa aluso s provas que do alicerce ao julgado, sendo de todo irrelevante a iniciativa de cada qual, quando suficientes ao convencimento do rgo julgador (CPC, art. 131). Por outro ngulo, importante frisar que a interveno da instncia extraordinria h de se circunscrever ao quadro descrito pelo acrdo regional e s provocaes das partes, ante a vocao do recurso de revista para a proteo imediata do direito objetivo, sendo apelo de fundamentao vinculada (Smulas ns 126 e 297 do TST). O julgado do qual se recorre nega a afirmao da Agravante no sentido de haver produzido provas suficientes sua absolvio, sendo ainda relevante o fato de no ter oposto embargos de declarao que a pudessem, depois, amparar. No subsistindo quaisquer das violaes apontadas, est adequado o despacho que deteve o recurso de revista. Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de instrumento e, no mrito, negarlhe provimento. Braslia, 25 de outubro de 2006. Alberto Bresciani, relator.

EMBARGOS. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. NO-OCORRNCIA


EMBARGOS. PRELIMINAR PRESTAO JURISDICIONAL. DE NULIDADE POR NEGATIVA NO-OCORRNCIA DE

1. Para fins de prequestionamento, basta que o Tribunal a quo tenha emitido tese examinada pela C. Turma no Recurso de Revista. Assim sendo, foi claramente
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JURISPRUDNCIA prestada a jurisdio e a interpretao derivou dos estritos limites que permitem o conhecimento da Revista. 2. A simples contrariedade aos interesses da parte no configura por negativa de prestao jurisdicional. nulidade

PLANO DE DEMISSO VOLUNTRIA. COMPENSAO. ACORDO COLETIVO. INVALIDADEDE CLUSULA. DEMOCRACIA. PARTICIPAO PBLICA. ACEITABILIDADE RACIONAL DA DECISO JUDICIAL E PRINCPIO DA SEGURANA JURDICA. PRINCPIO DA INTEGRIDADE 1. A democracia est diretamente relacionada institucionalizao da participao pblica na construo cio direito, sempre com referncia ao outro, inserindo-o no projeto de legitimao por in termdio da reflexo coletiva sobre os fundamentos jurdicos. 2. Como corolrio do desenvolvimento dos propsitos democrticos do Direito cio Trabalho contemporneo, a Constituio da Repblica de 1988 previu o avano da autonomia coletiva e da fora dos sindicatos nas negociaes trabalhistas. Os entes coletivos, de qualquer maneira, devem agir no intuito de traduzir equilbrio entre a autonomia coletiva e a heterodeterminao normativa de afirmao dos fundamentos do Direito do Trabalho. 3. Como afirmao democrtica, pautada na comunicao social institucionalizada, antidemocrtica - e, portanto, contrria finalidade do Direito do Trabalho contemporneo - a norma coletiva que estabelece compensao de indenizao paga pela demisso em programa de demisso voluntria com eventuais parcelas deferidas por sentena judicial, uma vez que no h dilogo efetivo sem a compreenso de todos os efeitos e da potencialidade lesiva da norma. 4. No se pode conferir validade a norma coletiva que se fundamenta em regra de compensao abstrata e eventual, cuja concreo fica a depender de futura e incerta condenao judicial. Em sntese, contrria ao princpio protetivo do Direito do Trabalho a norma que se forma em abstrato, pautada em eventualidade, e que lesiona em concreto. 5. Sequer no mbito civil se poderia conferir validade a norma jurdica que estabelece compensao eventual e abstrata, nos termos do art. 369 do Cdigo Civil, que estabelece que "a compensao efetuci-se entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis". 6. A compensao, que espcie de extino (quitao) obrigacional, somente poderia ser considerada vlida se expressamente consignasse as parcelas compensadas. A compensao em abstrato, em ltimo momento, explicita verdadeira quitao em abstrato, o que contraria todo o entendimento j consolidado nesta Eg. Corte, que decorre dos ditames da Smula n" 330 e,
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JURISPRUDNCIA em especial, da Orientao Jurisprudencial n 270 cia SBDI-1, que afirma que "a transao extrajudicial que importa resciso do contrato de trabalho ante a adeso do empregado a plano de demisso voluntria implica quitao exclusivamente das parcelas e valores constantes do recibo ". 7. A vantagem financeira recebida quando da assinatura do Plano de Demisso Voluntria tem finalidade especfica: indenizar o empregado por ter acatado - e, pois, exercido seu direito potestativo - o programa de desligamento da empresa. Sua natureza indenizatria cinge-se a conferir contraprestao financeira pelos transtornos da demisso. E, por isso, contrrio sua natureza indenizatria e sua finalidade a insero simultnea de clusula cie compensao em benefcio da empregadora, garantindo-a contra eventuais condenaes pela Justia. 8. Por conseguinte, esse entendimento corrobora princpio de integridade (coerncia) neste Eg. Tribunal, que decorre da harmonizao da aceitabilidade racional (legitimidade) da deciso judicial com a segurana jurdica. Salvaguarda o princpio da segurana jurdica, porquanto se harmoniza com o entendimento consolidado na Smula n"330 e na Orientao Jurisprudencial n270 da SBDI-1, ambas do TST. Garante a aceitabilidade racional da deciso judicial, na medida em que consagra o princpio democrtico na afirmao da necessidade de plena compreenso e debate pblico a respeito das normas que regem as relaes coletivas, negando validade s negociaes realizadas em abstrato e pautadas na eventualidade. Embargos conhecidos parcialmente e desprovidos. SBDI-1)

(Processo n TST-E-RR 773.871701 -Ac.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR 773.871/2001.0, em que Embargante Mercedes-Benz do Brasil S/ A e so Embargados Carmine Jos Aquiles Sparma e outro. A C. I a Turma (Rei. Min. Wagner Pimenta), em acrdo de fls. 255/258, deu provimento ao Agravo de Instrumento dos Reclamantes, conheceu do Recurso de Revista por divergncia jurisprudencial e, no mrito, deu-lhe provimento para restabelecer a sentena. Entendeu ser nula de pleno direito a clusula de acordo coletivo que prev a compensao de vantagem financeira paga aos empregados demitidos com as verbas decorrentes de posterior condenao judicial imposta Reclamada. A R interps Embargos de Declarao (fls. 260/261), desprovidos pelo acrdo de fls. 264. Em Embargos SBDI-1 (fls. 266/269), a Reclamada, preliminarmente, aduz que a tese da nulidade da norma coletiva no foi apreciada pelo Tribunal a quo, no tendo os Reclamantes oposto Embargos de Declarao para esse fim. Sustenta
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JURISPRUDNCIA que o acrdo embargado incorreu em omisso, ao argumento de que no aplicou espcie o art. 896, b, da CLT, haja vista que realizou interpretao de norma coletiva do trabalho, cujo alcance restrito ao Tribunal a quo. Aduz que a matria ensejada no Recurso de Revista dos Autores no estava prequestionada, de modo que se configura violao aos arts. 832 da CLT, 93, IX, da Constituio da Repblica e Smula n 297/TST. Afirma que a jurisprudncia utilizada pai a o conhecimento da Revista no enfrenta a mesma norma coletiva. No mrito, afirma ser vlida a norma coletiva, ao entendimento de que estabeleceu vantagem financeira aos Empregados, que dela se beneficiaram no momento de suas demisses. Alega que 0 sindicato da categoria assinou o acordo coletivo com expressa previso da referida vantagem. Indica afronta aos arts. 767 da CLT e 7o, XXVI, da Constituio. Traz aresto ao cotejo. No foi apresentada impugnao, conforme certido de fls. 278. Os autos no foram encaminhados ao Ministrio Pblico do Trabalho, em conformidade com o art. 82 do Regimento Interno desta Corte. E o relatrio. VOTO REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Regularmente interpostos, os Embargos preenchem os requisitos extrnsecos de admissibilidade. 1 - PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL - NO-OCORRNCIA

a)

Conhecimento

A Reclamada, preliminarmente, aduz que a tese da nulidade da norma coletiva no foi apreciada pelo Tribunal a quo, no tendo os Reclamantes oposto Embargos de Declarao para esse fim. Sustenta que o acrdo embargado incorreu em omisso, ao argumento de que no aplicou espcie o art. 896, b, da CLT, haja vista que realizou interpretao de norma coletiva do trabalho, cujo alcance restrito ao Tribunal a quo. Aduz que a matria ensejada no Recurso de Revista dos Autores no estava prequestionada, de modo que se configura violao aos arts. 832 da CLT, 93, IX, da Constituio da Repblica e Smula n 297/TST. Afirma que a jurisprudncia utilizada para o conhecimento da Revista no enfrenta a mesma norma coletiva. Primeiramente, para a anlise da matria, importante transcrever o trecho do acrdo regional em que ele explicita, ao aplicar o contedo expresso no acordo coletivo, lhe ter conferido validade jurdica. E este o seu teor:
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JURISPRUDNCIA "Quanto compensao da vantagem financeira paga quando da resciso, merece reparos o julgado. Deve prevalecer o que foi pactuado coletivamente. Ora, se foi estipulada uma vantagem financeira, atravs de acordo coletivo, como um acrscimo aos direitos rescisrios, quando das dispensas coletivas realizadas, presume-se que os convenentes tiveram a inteno de evitar futuras discusses. E para ressalvar o acordado, a compensao da citada vantagem de qualquer quantia devida em decorrncia de ao trabalhista ou civil contra a recorrente. Como se tratou de vantagem extra, sem previso anterior em lei ou norma coletiva, no se vislumbra, salvo melhor juzo, qualquer impedimento para o estabelecimento da deduo/compensao. Destarte, dever ser cumprida a norma coletiva, com a deduo da vantagem financeira paga quando da resciso contratual, acrescida de atualizao monetria, observado o pactuado, e os pagamentos efetivamente comprovados nos autos sob esse ttulo. Procede o apelo neste particular." (fls. 193) Assim sendo, extrai-se da concluso do Tribunal Regional que o acordo coletivo e a norma coletiva que instituiu a compensao so vlidos, at porque, caso contrrio, no teria sido por ele aplicada. O teor da referida norma, por sua vez, tambm est demonstrado: "compensao da citada vantagem de qualquer quantia devida em decorrncia de ao trabalhista ou civil contra a recorrente" (fls. 193). Logo, rejeita-se o primeiro argumento da Embargante, de que a nulidade no foi apreciada pelo Tribunal a quo. Obviamente, se foi aplicada, isso significa que considerou vlida, que a prpria anttese da nulidade, espcie de invalidade. No se faz necessrio que o Tribunal declare "a norma no nula", uma vez que o raciocnio, ao investigar seu contedo, leva ao mesmo resultado. A explicitao da matria no exige que as palavras sejam as mesmas que deseja a Embargante, bastando que a tese tenha sido prequestionada a partir da anlise global de todo o seu contedo. Por outro lado, o acrdo embargado no precisou realizar interpretao de norma coletiva do trabalho, nos termos do art. 896, b, da CLT. Ele simplesmente se pautou nas expressas palavras do Tribunal a quo para realizar seu julgamento, que, por si s, bastavam ao deslinde da controvrsia. Ao julgar os Embargos de Declarao, a C. Turma foi muito coerente ao adotar esse raciocnio: "Inicialmente, quanto pertinncia da alnea b do art. 896 da CLT, esclareo que a divergncia ensej adora do conhecimento da revista no emite tese sobre a interpretao de Norma Coletiva, mas, sim, prope entendimento jurdico a respeito da aceitao de compensao financeira, prevista em instrumento normativo e paga ao funcionrio demitido, com valores decorrentes de posterior condenao judicial imposta empresa. A hiptese, portanto, no de aplicao da alnea b do art. 896 da CLT.
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JURISPRUDNCIA Por outro lado, a divergncia que ensejou o conhecimento da revista vlida e o fato de reconhecer a nulidade da avena prevista em norma coletiva no extrapola os limites da lide, porquanto a discusso limita-se a no-aceitao de avena, ocorrida em norma coletiva, de compensao financeira dos valores recebidos pelos empregados demitidos em relao s verbas decorrentes de posterior condenao judicial. Nego provimento." (fls. 264) O que, portanto, validou o entendimento da C. Turma foi a tese que estava explcita por trs de todo o debate e que foi claramente prequestionada pelo Tribunal a quo. Seguiram-se, pois, corretamente os ditames da Smula n 297/TST, uma vez que o prequestionamento se deu quando o Tribunal a quo emitiu tese apta ao conhecimento da Revista, que, na hiptese, foi contraposta anttese decorrente da jurisprudncia colacionada pelo Recurso de Revista dos Reclamantes, independentemente de se tratar da mesma ou outra norma coletiva. Assim sendo, foi claramente prestada a jurisdio, e a interpretao derivou dos estritos limites que permitem o conhecimento da Revista. No h ofensa aos dispositivos legal e constitucional suscitados, tampouco Smula n 297/TST. Ante o exposto, no conheo. II - PLANO DE DEMISSO VOLUNTRIA - COMPENSAO - ACORDO COLETIVO - INVALIDADE DE CLUSULA

a)

Conhecimento

A Embargante afirma ser vlida a norma coletiva, ao argumento de que estabeleceu vantagem financeira aos Reclamantes, que dela se beneficiaram no momento de suas demisses. Alega que o sindicato da categoria assinou o acordo coletivo com expressa previso da referida vantagem. Indica afronta aos arts. 767 da CLT e 7 o , XXVI, da Constituio. Traz aresto ao cotejo. A Reclamada traz aresto divergente da C. 3a Turma deste Tribunal, de relatoria da Exma. Juza Convocada Eneida M. C. de Arajo, em que se afirma que, "havendo clusula de acordo coletivo de trabalho concedendo vantagem financeira a ex-empregado e tendo as partes estipulado a deduo desta vantagem de qualquer quantia que eventualmente fosse reconhecida ao ex-empregado que ajuizasse ao trabalhista, vlida essa condio" (fls. 268). Conheo, por divergncia jurisprudencial. b) Mrito A C. I a Turma, ao examinar a Revista, consignou: "O acolhimento da compensao de vantagem financeira, prevista em norma coletiva, em relao condenao no pagamento do adicional de
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JURISPRUDNCIA insalubridade, apurado judicialmente, contraria a Constituio Federal e dispositivos de Leis Federais. Vejamos. O primeiro e fundamental o dispositivo que trata do direito de ao, pois no se admite que as partes, mediante acordo coletivo, disponha do direito constitucional de ao, direito este que no pode ser transacionado sequer por lei, como disposto no inciso XXXV do art. 5 o da Carta Maior e, portanto, mesmo reconhecendo a fora legal das convenes e acordos coletivos a que se refere o art. 7 o , XXVI, do mesmo diploma, no se admitiria que por meio de acordo coletivo as partes renunciassem ao direito fundamental da ao que est, inclusive, contemplado no captulo dos direitos e deveres individuais e coletivos. Do contrrio, estaria se admitindo que os empregados, por meio de acordo coletivo, pudessem dispor das garantias mnimas de proteo do trabalho que esto enumeradas no art. 7 o da Lei Magna. De outro lado, temos que nula a clusula que estabeleceu a compensao, prevista em norma coletiva, porquanto no se pode compensar genericamente o valor pago a ttulo de vantagem financeira com os ttulos deferidos judicialmente, uma vez que, caso contrrio, estaramos diante de 'um saco sem fundo', de modo que, a cada deferimento de direitos trabalhistas, a empresa viria com o acordo coletivo na mo e requereria a compensao. Portanto, na hiptese de se ultrapassar a questo da disponibilidade do direito de ao, o recurso esbarraria na nulidade da clusula, pois no se pode efetuar compensao de valores pagos sob diferentes rubricas e nem poderia o sindicato da categoria transacionar direitos individuais mnimos garantidos constitucionalmente. E, mais, como instrumento do direito civil, a lei estabelece que a compensao ocorre na hiptese das duas obrigaes extinguirem-se, at onde se compensarem, o que no possvel, neste caso, porque foi estabelecido genericamente um valor com o intuito de compensar quaisquer direitos futuros (art. 1.009 do Cdigo Civil). Por fim, buscando a aplicao subsidiria do Cdigo do Consumidor, extramos do elenco das clusulas abusivas, art. 51, aquelas que 'estabelecem obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade'. Pertine [s/c] hiptese este dispositivo porque o contrato de trabalho no deixa de ser uma relao de consumo em que o empregado fornece sua mo-de-obra em contrapartida do pagamento de salrio. Dou provimento ao recurso de revista para restabelecer a sentena." (fls. 257) . Basicamente, os argumentos exarados pela C. I a Turma podem ser sintetizados nos seguintes temas: 1) o direito de ao judicial, previsto no art. 5 o ,
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JURISPRUDNCIA XXXV, da Constituio da Repblica, irrenuncivel, por se tratar de direito indisponvel, mesmo que por intermdio de norma coletiva; 2) no se pode transacionar de modo genrico em matria de compensao, que exige especificao, nos termos do art. 1.009 do antigo Cdigo Civil; e 3) a clusula abusiva, em analogia ao art. 51 do Cdigo do Consumidor. A matria, como se infere, complexa e exige a compreenso de toda a problemtica que decorre dos efeitos da adeso a programas de demisso voluntria. Ao mesmo tempo, requer a adoo de um princpio de coerncia na jurisprudncia deste Tribunal, de modo que se possa assegurar as exigncias da segurana do direito com a aceitabilidade racional (legitimidade) de suas decises. O primeiro aspecto a ser investigado a existncia, na hiptese, de acordo coletivo que estabeleceu, em uma de suas clusulas, a compensao financeira de valor pago ao empregado que aderiu ao programa de demisso voluntria com valores decorrentes de posterior e eventual condenao judicial imposta empregadora. Ressalte-se, de incio, que um dos valores basilares do Direito do Trabalho no Brasil, sobretudo com o processo de democratizao trazido sobre essa matria pela Constituio da Repblica de 1988, a fora que h de se dar s normas coletivas, nas diferentes modalidades em que so consubstanciadas. Sem nenhuma dvida, como jamais anteriormente na histria nacional, conferiu-se acentuado prestgio aos instrumentos coletivos, em que se expressa a prpria substncia do Direito Trabalhista. Por intermdio de normas coletivas, forneceu-se s negociaes realizadas no mbito do Direito do Trabalho grande fora na formao das regras que regem suas relaes. Permitiu-se, assim, a construo de um processo em que os entes envolvidos nas relaes de emprego pudessem participar e discutir as regras que iriam reger suas atividades, dando-se especial relevncia atuao dos sindicatos, que consubstanciam a coletividade que tanto falta ao empregado na relao individual de trabalho. , sobretudo, em razo do prestgio conferido aos instrumentos coletivos de negociao laborai que o Direito do Trabalho, no Brasil, caminha para um processo de superao das influncias autocrticas e corporativistas e afirmao de propsitos efetivamente democrticos. So exemplos notrios desse avano as distintas previses de possibilidades de negociaes coletivas expressas nos arts. 7 o e 8 o da Constituio da Repblica. De qualquer maneira, embora se tenha conferido prestgio s negociaes coletivas e aos instrumentos delas decorrentes, isso no significa, sobretudo no mbito trabalhista - em que vigora o princpio basilar de proteo ao trabalhador - , que segurana protetiva alguma ser estabelecida nessas relaes. Mesmo que as relaes jurdicas estabelecidas sejam desenvolvidas por intermdio de entes coletivos - sindicato dos empregadores ou empregador e sindicato dos empregados - , certos princpios e regras devem ser garantidos, de modo que os fundamentos em que se
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JURISPRUDNCIA sustenta o Direito do Trabalho sejam afirmados e consagrados em sua plenitude. Na verdade, o aspecto primordial que deve traduzir as negociaes coletivas o equilbrio entre a autonomia coletiva e a heterodeterminao normativa de afirmao dos fundamentos do Direito do Trabalho. A doutrina tem ratificado o entendimento de que o modelo mais compatvel com os pressupostos de uma sociedade democrtica o denominado padro da normatizao privatstica, mas subordinada, to bem delineado por Maurcio Godinho Delgado, em sua obra Curso de Direito do Trabalho: "O modelo compatvel com a Democracia e com as caractersticas econmicas, sociais e culturais brasileiras algo prximo ao padro da normatizao privatstica, mas subordinada, tpico dos pases europeus continentais. Conforme j exposto no captulo anterior desta obra (em seu item VI.l.B), 'o intervencionismo estatal que caracteriza o padro de normatizao privatstica, mas subordinada no substitutivo ou impeditivo da criatividade e dinamismo privados, mas condicionador dessa criatividade. Nesse quadro, o intervencionismo, embora inquestionvel, admite claramente a franca e real participao da sociedade civil na elaborao do Direito do Trabalho. Em funo dessa combinao de esferas de atuao, o modelo tende a gerar uma legislao que reflete, com grande aproximao, as necessidades efetivas dessa sociedade [...] E bvio que, politicamente, este modelo estabelece, no esturio normativo trabalhista, um patamar heternomo que a criatividade privada no pode desconhecer. Mas no se suprimem ou sufocam os instrumentos para essa ao privada coletiva, que mantm seu papel relevante no universo jurdico padro de normatividade juslaboral." (So Paulo: LTr, 2005. p. 117) Assim sendo, a realidade nacional, sob o prisma de efetivao de seus propsitos democrticos, exige que, cada vez mais, se d valor aos instrumentos coletivos no mbito do Direito do Trabalho, porm, sempre preservando os fundamentos em que ele se assenta, repleto de princpios prprios e garantidor de um "patamar civilizatrio mnimo" (idem, p. 117) caracterstico da sociedade democrtica. Dois importantes aspectos podem ser extrados desse desenvolvimento preliminar. Primeiramente, afirma-se que as negociaes e instrumentos coletivos so expresses de uma avano democrtico nas relaes trabalhistas. Em segundo lugar, somente se consubstancia o pressuposto democrtico, se determinadas garantias so estabelecidas de modo a equilibrar a autonomia coletiva com os fundamentos do direito do trabalho. A pergunta que surge a partir dessas premissas : como verificar, na prtica, esse relacionamento entre o princpio da autonomia coletiva e o princpio protetivo do trabalhador de modo harmnico? A complexidade do questionamento exige, primeiramente, a compreenso filosfica do dimensionamento da democracia nos moldes exigidos nas relaes trabalhistas de sociedades participativas. Em segundo

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JURISPRUDNCIA lugar, requer assuno dessas premissas como fundamento de coerncia para incidir no caso concreto, ora em exame, de modo que se possa estabelecer um relacionamento saudvel entre a segurana jurdica e a aceitabilidade racional da deciso judicial. Em sua obra Direito e Democracia entre Facticidade e Validade (Faktizitat und Geltung. Beitrge zur Diskurstheorie des Rechts und des demokratische Rechtstaats), Jrgen Habermas desenvolve denso e primoroso trabalho sobre o relacionamento entre direito, democracia e instituies sociais, buscando consagrar uma democracia radical pautada na reflexo crtica sobre os fundamentos do agir e no debate pblico construtivo e pedaggico socialmente estabelecido. Expe que a realidade do direito formada por uma constante tenso entre facticidade e validade, isto , entre sua positividade e sua pretenso contnua de legitimidade e aceitao social. No mbito da aplicao do direito, essa tenso se expressaria na segurana jurdica, de um lado, e na legitimidade da deciso judicial, de outro. Refletiria a necessidade de um agir comunicativo que, paulatinamente, amplia os canais de debate pblico a respeito dos pressupostos normativos, de modo que cada cidado se sinta "autor racional do direito", isto , participante ativo na construo das regras e princpios que regero suas atividades. Na Teoria do Agir Comunicativo de Jrgen Habermas aplicada ao direito, o princpio da democracia aparece como a prpria expresso do discurso, do debate pblico realizado dentro das instituies socialmente estabelecidas e, a partir dessa premissa, a construo democrtica do direito est diretamente conectada com uma participao pblica e argumentativa em torno dos pressupostos que fundamentam o agir, enquanto institucionalizados na figura do direito positivo. A passagem abaixo elucidativa: "[...] A idia bsica a seguinte: o princpio da democracia resulta da interligao que existe entre o princpio do discurso e a forma jurdica. Eu vejo esse entrelaamento como uma gnese lgica de direitos, a qual pode ser reconstruda passo a passo. Ela comea com a aplicao do princpio do discurso ao direito a liberdades subjetivas de ao em geral - constitutivo para a forma jurdica enquanto tal - e termina quando acontece a institucionalizao jurdica de condies para um exerccio discursivo da autonomia poltica, a qual pode equipai- retroativamente a autonomia privada, inicialmente abstrata, com a forma jurdica. Por isso, o princpio da democracia s pode aparecer como ncleo de um sistema de direitos. A gnese lgica desses direitos forma um processo circular, no qual o cdigo do direito e o mecanismo para a produo de direito legtimo, portanto o princpio da democracia, se constituem de modo co-originrio." (HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, v. I, 1997. p. 158) Logo, o direito deve conferir instrumentos que possibilitem a ampliao do debate pblico a respeito das regras e princpios que regem as relaes humanas. Mais especificamente, deve prever mecanismos que estabeleam, na coletividade,
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JURISPRUDNCIA a possibilidade de um dilogo mais pleno possvel, em que, na medida do possvel, prevalea, sobretudo, afora dos argumentos, e, no, medidas coercitivas paralelas que dificultem a realizao dessa comunicao. Assim, no mbito de afirmao de um direito democrtico, certos princpios devem ser assumidos como basilares, todos pautados na afirmao de um agir comunicativo pautado na participao em torno do melhor argumento para o agir coletivo institucionalizado por meio do direito. Assim se consegue, por um lado, estabelecer harmonizao adequada do princpio da segurana jurdica e da aceitabilidade racional (legitimidade) da deciso judicial. Sob o prisma dos direitos fundamentais afirmantes da democracia, HABERMAS prev cinco caractersticas essenciais a esse propsito: "(1) Direitos f u n d a m e n t a i s que resultam da c o n f i g u r a o politicamente autnoma do direito maior medida possvel de iguais liberdades subjetivas de ao; (2) Direitos fundamentais que resultam da configurao politicamente autnoma do status de um membro numa associao voluntria de parceiros do direito; (3) Direitos f u n d a m e n t a i s que resultam i m e d i a t a m e n t e da possibilidade de postulao judicial de direitos e da configurao politicamente autnoma da proteo jurdica individual; (4) Direitos fundamentais participao, em igualdade de chances, em processos de formao da opinio e da vontade, nos quais os civis exercitam sua autonomia poltica e atravs dos quais eles criam direito legtimo; (5) Direitos fundamentais a condies de vida garantidas social, tcnica e ecologicamente, na medida em que isso for necessrio para um aproveitamento, em igualdade de chances, dos direitos elencados de (1) at (4)." (Idem, p. 159/160) Corolrio direto dessas premissas a afirmao do outro no processo de consubstanciao da participao democrtica. Afinal, democracia somente se estabelece pela insero do outro no dilogo, na aceitao de suas particularidades nesse processo, entendendo-o como um membro. Deve-se garantir ao membro o mximo de liberdades subjetivas de ao, a possibilidade inequvoca de poder postular judicialmente suas pretenses, a igualdade de oportunidade nos processos de formao de opinio e vontade e uma vida digna, social, tcnica e ecologicamente. Em sntese, a democracia est diretamente relacionada institucionalizao da participao pblica na construo do direito, sempre com referncia ao outro, inserindo-o no projeto de legitimao por intermdio da reflexo coletiva sobre os fundamentos do direito. Assumida essa premissa teortico-filosfica da democracia, pode-se passar diretamente ao mbito do Direito do Trabalho, no intuito de fazer a correlao do exerccio democrtico de direito com os seus princpios basilares.
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JURISPRUDNCIA Em primeira investigao, percebe-se, de imediato, que o exerccio de instrumentos coletivos assegurados e incentivados constitucionalmente expe a finalidade especialmente democrtica da Constituio da Repblica de 1988, como anteriormente aludido. E democrtico, porque estabelece uma melhor equiparao da expresso coletiva na relao jurdica estabelecida. Os empregados, afinal, ao exercerem seus direitos por meio de sindicato de classe, vestem sua feio coletiva e podem negociar suas condies de trabalho em situao mais adequada com o empregador, paradoxalmente um ser coletivo, mesmo na individualidade. Por outro lado, os debates coletivos so democrticos, p o r q u e p o d e m ser consubstanciados e institucionalizados em instrumentos coletivos que criam direito entre as partes, atingindo todos os que fazem parte dessa relao jurdicocoletiva. Assim, tem-se a ntida configurao de afirmao dos trabalhadores sujeitos de direito - como membros em uma participao pblica, mesmo que representados por ente coletivo. Por fim, ao se assegurar o exerccio da ao coletiva ao sindicato obreiro, postulando diretamente na Justia, est-se garantindo mais um importante elemento para a consagrao da democracia nas relaes empregatcias. Todo efeito democrtico, porm, ir recair na anlise da responsabilidade. Afinal, a democracia tem como correlato direto o controle das aes do que age em nome da coletividade. E conseqncia direta da representao. Como bem afirma Maurcio Godinho Delgado: "Como j exposto, no h Democracia que se consolide e se mantenha se o eficaz tratamento institucional equao liberdade/responsabilidade. A noo democrtica de responsabilidade bilateral e dialtica, envolvendo o detentor do poder institucionalizado e aquele a quem se reporte o poder (responsability e responsiveness). Como j foi afirmado, quem est representando ou detenclo alguma fatia de poder institucionalizado tem de responder perante seus representados, de modo institucional e permanente. Sem esses mecanismos de reporte e controle permanente pelo representado, invivel construir-se experincia democrtica slida e eficaz - logo, experincia democrtica permanente." (DELGADO, Maurcio Godinho. Curso de direito do trabalho. So Paulo: LTr, 2005. p. 128) Assim sendo, enquanto representante, o sindicato deve agir com responsabilidade e sofrer o controle direto de seus membros. O debate coletivo, exercido entre sindicatos ou entre sindicato obreiro e empregador, deve ser, anteriormente formao do instrumento jurdico e durante o seu exerccio, objeto de controle de todos os envolvidos. Esse controle, certamente, deve ser exercido anteriormente, durante e posteriormente formao do instrumento coletivo que ir consubstanciar as normas que guiaro determinada atividade ou salvaguardaro certos direitos. Qualquer empecilho ao exerccio desse controle gera o vcio imediato da prpria representao democrtica, tornando-a incompatvel com o propsito de aceitabilidade racional de suas aes.
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JURISPRUDNCIA Assim sendo, quando o sindicato ultrapassa os limites de sua ao, no se est afirmando - por ser um exerccio da autonomia dos sujeitos de direito - a democracia, mas seu reverso. A representao tem restries ao exerccio desse agir coletivo, exatamente para garantir os mecanismos necessrios continuidade da afirmao democrtica nas relaes de trabalho. Assim sendo, toda ao do sindicato que busque atingir as liberdades subjetivas de ao dos indivduos de modo a tornar ineficiente a expresso da opinio e da vontade de seus membros antidemocrtico. Ao mesmo tempo, todo agir sindical que acarrete a renncia ao direito de postulai' judicialmente as pretenses de seus membros antidemocrtica, pois, como antes analisado, elemento inerente ao conceito de democracia a preservao de "direitos fundamentais que resultam imediatamente da possibilidade de postulao judicial de direitos e da configurao politicamente autnoma da proteo jurdica individual". Em sntese, toda restrio comunicao, em especial a desenvolvida de modo institucionalizado, contrria ao direito democrtico. Entendidas essas premissas, parte-se para o exame das particularidades do caso concreto. No caso, discute-se a validade de norma, estabelecida por intermdio de acordo coletivo, que prev a compensao da indenizao paga por demisso sem justa causa de empregado com eventuais parcelas deferidas por sentena trabalhista. No intuito de conferir a harmonizao da segurana jurdica com a aceitabilidade racional da deciso judicial, verifica-se que se trata de hiptese em que se est acordando sobre o incerto, o eventual - a possvel condenao sofrida pela empregadora em aes judiciais - , o que explicita evidente consubstanciao de norma coletiva cujo debate sobre sua dimenso no se realizou e, pois, antidemocrtica. Explica-se. No h dilogo efetivo sem a compreenso de toda dimenso e efeitos das regras que regem situaes concretas e muito menos verdadeira negociao quando se est debatendo em abstrato. Sobretudo no processo de representao sindical, imprescindvel que se tenha a compreenso global dos efeitos dos acordos estabelecidos e se saiba, de antemo - at para sofrer o controle dos sindicalizados (liberdade/responsabilidade) - , que regras, em toda sua dimenso, esto sendo firmadas. No democrtica - e, por conseguinte, contrria finalidade do Direito do Trabalho contemporneo - a norma que nasceu sem a verdadeira comunicao coletiva sobre sua potencialidade lesiva, porque no mensurados todos os amplos efeitos dela decorrentes. E antidemocrtica a norma que se forma em abstrato e que lesa em concreto. E como se se fornecesse cheque em branco sem saber, de antemo, o valor que lhe ser aposto. Nada mais diretamente antagnico ao princpio protetivo do Direito do Trabalho. Nem mesmo na seara do Direito Civil se poderia conferir validade referida norma. O art. 369 do Cdigo Civil muito enftico: "A compensao efetua-se
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JURISPRUDNCIA entre dvidas lquidas, vencidas e de coisas fungveis", o que expe que no se poderia realizar referida operao - a compensao - sobre o que ainda no foi estabelecido, sobre o incerto, sobre o abstrato. Em resumo, no se compensa em abstrato; no se compensa sobre o eventual no mbito civil, quanto mais no mbito trabalhista. A necessidade de se ter a plena cincia de todos os efeitos do que est sendo negociado requisito indispensvel negociao coletiva, porque expressa todo seu telos de afirmao democrtica. Na medida em que a democracia se afirma como uma institucionalizao da participao pblica na construo do direito, sempre com referncia ao outro, inserindo-o no projeto de legitimao por intermdio da reflexo coletiva sobre os fundamentos jurdicos, a no-compreenso de toda medida das normas a torna ilegtima e, portanto, invlida, j que no acarreta a devida reflexo sobre seus fundamentos. Ao mesmo tempo, ao invs de incluir o outro, isola-o em sua lacuna reflexiva sobre o que lhe est atingindo. No sem motivo que este Tribunal, em repetidas decises, estabeleceu limites quitao passada ao empregado. Em qualquer dessas hipteses, h de haver expressa previso das parcelas quitadas, no se podendo falar em quitao em abstrato, na eventualidade. E o teor da Smula n 330, in verbis: "A quitao passada pelo empregado, com assistncia de entidade sindical de sua categoria, ao empregador, com observncia dos requisitos exigidos nos pargrafos do art. 477 da CLT, tem eficcia liberatria em relao s parcelas expressamente consignadas no recibo, salvo se aposta expressa e especificada ao valor dado parcela ou parcelas impugnadas. I - A quitao no abrange parcelas no consignadas no recibo de quitao e, conseqentemente, seus reflexos em outras parcelas, ainda que estas constem desse recibo. II - Quanto a direitos que deveriam ter sido satisfeitos durante a vigncia do contrato de trabalho, a quitao vlida em relao ao perodo expressamente consignado no recibo de quitao." Como se infere, a aludida smula exige que todas as parcelas, para serem consideradas quitadas, sejam expressamente consignadas no recibo. No h quitao em abstrato. O mesmo princpio encontra-se na Orientao Jurisprudencial n 270 da SBDI-1: "A transao extrajudicial que importa resciso do contrato de trabalho ante a adeso do empregado a plano de demisso voluntria implica quitao exclusivamente das parcelas e valores constantes do recibo." Portanto, se a quitao somente validada em relao s parcelas exclusivamente constantes do recibo, como j mais que pacificado neste Tribunal, no se poderia acatar o argumento da possibilidade da compensao em abstrato, na eventualidade, por um simples motivo e que o raciocnio a ser firmado: alm de antidemocrtica e contrria ao Direito Civil e ao princpio protetivo do Direito
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JURISPRUDNCIA do Trabalho, a compensao em abstrato, em ltimo momento, explicita verdadeira quitao em abstrato, o que contraria todo o entendimento j consolidado nesta Corte. O propsito, como desde o incio aqui afirmado, foi estabelecer princpio de coerncia na matria em exame. E, de fato, se, para este Tribunal, a quitao somente ocorre, nas referidas hipteses, se expressamente consignada, a compensao que tambm forma de extino (quitao) obrigacional - tambm tem de ser explcita, especfica, delimitada. Fere qualquer princpio de coerncia - e, pois, de integridade deste Tribunal, nos termos de Ronald Dworkin - a deciso judicial que no consegue fazer o equilbrio entre aceitabilidade racional e segurana jurdica. Essas duas premissas somente so alcanadas quando, no caso em exame, se compreenda que no se podem quitar, por meio de compensao, obrigaes em abstrato. Em primeiro lugar, porque entender diversamente fere o princpio da segurana jurdica, pois este Tribunal tem reiteradamente afirmado que a quitao somente se realiza em relao s parcelas expressamente consignadas no recibo e, portanto, a compensao, que forma de quitao, tambm deve seguir os mesmos parmetros. Em segundo lugar, porquanto afirmar o contrrio atinge a aceitabilidade racional (legitimidade) da norma. Isso porque, como pressuposto democrtico, h de se ter plena compreenso e debate pblico a respeito das normas que regem as relaes, e essa perspectiva no alcanada quando se negocia em abstrato, isto , quando no se compreende, no momento da negociao, todo o potencial de efetividade e lesividade da norma. Alm do mais, a vantagem financeira recebida quando da assinatura do Plano de Demisso Voluntria tem finalidade especfica: indenizar o empregado por ter acatado - e, pois, exercido seu direito potestativo - o programa de desligamento da empresa. Sua natureza indenizatria cinge-se a conferir contraprestao financeira pelos transtornos da demisso. E, por isso, contrria sua natureza indenizatria e sua finalidade a insero simultnea de clusula de compensao em benefcio da empregadora, garantindo-a contra eventuais condenaes pela Justia. Por fim, ao exigir a compensao em abstrato, est, em ltimo momento, restringindo-se a possibilidade de postulao em juzo com base em regra abstrata, o que incoerente com o pressuposto democrtico afirmado por Jrgen Habermas, de que h de se resguardarem os "direitos fundamentais que resultam imediatamente da possibilidade de postulao judicial de direitos e da configurao politicamente autnoma da proteo jurdica individual", claramente previstos no art. 5 o , XXXV, da Carta Magna. Assim sendo, no se verificam as violaes indicadas, porque devem ser analisadas em consonncia com o propsito democrtico que est na base do Direito do Trabalho contemporneo. Ante o exposto, nego provimento.
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JURISPRUDNCIA Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, I - Por unanimidade, no conhecer dos Embargos quanto preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional; II - Por maioria, conhecer dos Embargos no tpico "Plano de Demisso Voluntria Compensao - Acordo Coletivo - Invalidade de Clusula", por divergncia jurisprudencial, vencidos em parte os Exmos. Ministros Vantuil Abdala, Rider Nogueira de Brito, Carlos Alberto Reis de Paula e Joo Batista Brito Pereira, que conheciam do recurso por violao do art. 7o, XXVI, da Constituio Federal, e, no mrito, ainda por maioria, negar-lhes provimento. Braslia, 12 de dezembro de 2005. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.

EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. NOCONHECIMENTO


1. NULIDADE DO ACRDO DA TURMA. ARGIO DE NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. Deixa-se de analisar a preliminar, nos termos do art. 249, 2" do Cdigo de Processo Civil. 2. MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. AO CIVIL PBLICA. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. O Ministrio Pblico do Trabalho parte legtima para propor Ao Civil Pblica na qual buscou obter a reintegrao de empregados dispensados em virtude de terem Reclamado contra a empresa, bem como na condenao na obrigao de abster-se a efetuar demisses de qualquer empregado que viesse a se encontrar em situao similar. E que este fato, se verdadeiro, envolve interesses individuais homogneos subespcies de direitos coletivos, pelo que a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor a ao encontra respaldo no art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1993, que restringe a Ao Civil Pblica, na Justia do Trabalho, defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. Embargos conhecidos e providos. - Ac. SBDI-1)

(Processo n TST-E-RR-635.002/00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-635.002/2000.6, em que Embargante Ministrio Pblico do Trabalho da 5 Regio e Embargada Empresa Baiana de guas e Saneamento S.A. Embasa. A 2a Turma da Corte, em processo oriundo do 5 o Regional, por intermdio do Acrdo de fls. 540-542, no conheceu do Recurso de Revista interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho, porque no entendeu configurada a violao dos
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JURISPRUDNCIA arts. 127 e 129, III, da CF/1988, 83, III, 84 e 6o, inciso VIII, alnea d, da Lei Complementar n 75/1993. Com relao aos arestos, aferiu que era o primeiro inespecfico, e o segundo inservvel, por ser oriundo da Suprema Corte. Embargos Declaratrios opostos pelo Ministrio Pblico do Trabalho (fls.546-553), que foram rejeitados (fls.562/563). O Ministrio Pblico do Trabalho interpe Embargos Seo Especializada em Dissdios Individuais (fls. 567-582), postulando a reforma do julgado. Impugnao s fls. 584/585. O processo no foi enviado Procuradoria-Geral, para emisso de parecer, pela ausncia de obrigatoriedade (RI/TST, Art. 82, inciso I). o relatrio. VOTO 1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos dos Embargos. 1.1 Nulidade do acrdo da Turma. Argiiio de negativa de prestao jurisdicional Evidenciada a possibilidade de xito da parte a quem aproveita a declarao da nulidade, deixa-se de analisar a preliminar, nos termos do art. 249, 2, do Cdigo de Processo Civil. 1.2 Ministrio Pblico do Trabalho. Ao civil pblica. ativa ad causam Ilegitimidade

A Turma, ao no conhecer do Recurso de Revista do Ministrio Pblico, manteve a Deciso do Regional, que concluiu ser o Ministrio Pblico do Trabalho parte ilegtima para propor a demanda. Argumentou que no entendia configurada a violao dos arts. 127 e 129, III, da CF/1988, 83, III, 84 e 6o, inciso VIII, alnea d, da Lei Complementar n 75/ 1993. Com relao aos arestos, aferiu que era o primeiro inespecfico, e o segundo inservvel, por ser oriundo da Suprema Corte. Postula o Ministrio Pblico do Trabalho a reforma do julgado. Aduz que a Deciso embargada afronta o art. 896 da CLT, medida que ficou configurada a violao literal dos arts. 127 e 129, da CF/1988, 6o, VII, d, e 83, III, da Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993. Discute-se, no caso, a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para, por intermdio de Ao Civil Pblica, pleitear a condenao da Reclamada em
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JURISPRUDNCIA obrigaes de no fazer, atinente a abster-se de adotar prticas tendentes a coagir seus empregados, que contra si intentaram aes trabalhistas, a desistirem das aes propostas, sob pena de perderem seus postos de trabalho; e de despedir seus empregados que, fortes na resistncia coao contra si patrocinada, permaneam em lide com a empresa. Argumentou o Regional, ao suscitar, de ofcio, a ilegitimidade ad causam do Ministrio Pblico do Trabalho, que nenhuma das pretenses se enquadravam na categoria de interesses coletivos stricto sensu e, muito menos, estavam constitucionalmente protegidos, como exige o art. 83, III, da Lei Complementar n 75/1993. A Turma, pelo mesmo argumento, manteve a Deciso do Regional e no entendeu configurada a apontada violao aos arts. 127 e 129 da CF/1988, 6o, VII, d, e 83, III, da Lei Complementar n 75, de 20 de maio de 1993. Passa-se ao exame da questo. Para a defesa da "ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis" (CF, art. 127, caput), a Constituio Federal atribuiu ao Ministrio Pblico do Trabalho a funo institucional de "promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e outros interesses difusos e coletivos" (CF, art. 129, III). A legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor ao civil pblica foi fixada pela Lei Complementar n 75/1993, que, no mbito da Justia do Trabalho, ficou restrita "defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos" (art. 83, III). A ao civil pblica, por sua vez, tem por objetivo a proteo, dentre outros, de qualquer outro interesse difuso ou coletivo (Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, art. I o , item V, a). Na forma do que dispe o art. 83, pargrafo nico, da Lei n 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), a defesa coletiva ser exercida quando se tratai" de: "I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum." A diferena entre interesses difusos e coletivos, em sntese, que naqueles os difusos - os titulares so indeterminveis, e dispersos pela sociedade civil como um todo, ligados por uma circunstncia de fato, ou seja, no se agregaram, mas so ligados por uma questo ftica; e nestes - os coletivos - so indeterminados, mas
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JURISPRUDNCIA determinveis, porque pode tratar-se de um grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Nos direitos individuais homogneos, o titular perfeitamente identificvel, e o objeto divisvel, tendo uma origem comum, podendo, cada titular, pleitear a sua defesa isoladamente a ttulo individual, tendo cada um deles direito prprio, que pode variar sob os aspectos quantitativo ou qualitativo. Apretenso material deduzida em juzo que determina se o interesse individual difuso, coletivo ou individual homogneo. O professor Raimundo Simo de Melo, em sua obra A Ao Civil Pblica na Justia do Trabalho, traduz entendimento pelo qual a pretenso, nas aes civis pblicas, que visam a tutelar direitos individuais homogneos, consiste em obrigao de pagar, ou seja, o que se busca em juzo uma indenizao concreta a favor dos titulares individuais dos direitos violados, enquanto que nas aes civis pblicas que tutelam direitos difusos e coletivos, a pretenso uma obrigao de fazer ou no fazer, cumulada, conforme o caso, com uma indenizao de carter genrico, que no pode ser efetivada individualmente pelos trabalhadores lesados, com efeito geral para todos os supostos prejudicados. No caso do processo, buscou o Ministrio Pblico do Trabalho obter a reintegrao de empregados dispensados em virtude de terem reclamado contra a empresa, bem como sua condenao na obrigao de abster-se a efetuar demisses de qualquer empregado que viesse a se encontrar em situao similar. Tal fato, se verdadeiro, e isto h de ser enfrentado quando da anlise do mrito, envolve interesses individuais homogneos - subespcies de direitos coletivos - j que: a) se trata de obrigao de no fazer, com efeitos projetados para o futuro, e no uma obrigao de pagar/indenizar, reparar dano em relao ao passado; b) a demanda tem carter cominatrio e no indenizatrio, portanto, envolve direito coletivo; c) os titulares desse direito so determinveis e d) trata-se de um direito indivisvel, medida que nenhum desses trabalhadores tem legitimidade para, individualmente, postular idntico pedido (pleitear a condenao da Reclamada em obrigaes de no fazer, atinente a abster-se de adotar prticas tendentes a coagir seus empregados, que contra si intentaram aes trabalhistas, a desistirem das aes propostas, sob pena de perderem seus postos de trabalho; e de despedir seus empregados que, fortes na resistncia coao contra si patrocinada, permaneam em lide com a empresa). A medida afeta todo o corpo funcional da Empresa-r, pois os demais se sentem coagidos a no reclamarem judicialmente os seus direitos, com fundado receio de serem sumariamente demitidos. Sendo, pois, o direito individual homogneo, uma subespcie de direito coletivo, no h porque questionai' a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor a presente ao, diante do disposto no art. 83 da Lei Complementai' n 75/1993. Assim, o Acrdo do Regional, ao declarar a ilegitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho, violou o disposto nos arts. 127, caput, e 129, III, da CF/1988,
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JURISPRUDNCIA e art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1993, pelo que a Turma, ao no conhecer do Recurso de Revista por violao dos referidos preceitos constitucionais e legal, violou o art. 896 da CLT. Conheo, pois, dos Embargos, por violao do art. 896 da CLT. 2. MRITO 2.1 Ministrio Pblico do Trabalho. Ao civil pblica. ativa ad causam Ilegitimidade

Conhecidos os Embargos por violao do art. 896 da CLT, j que os arts. 127, caput, e 129, III, da CF/1988, e art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1993 davam ensejo ao conhecimento do Recurso de Revista, e com base no art. 143 do Regimento Interno da Corte, dou-lhes provimento para, reconhecendo a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor a presente Ao Civil Pblica, determinar o retomo dos autos ao Tribunal Regional de origem, a fim de que aprecie o Recurso Ordinrio, como entender de direito. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer dos Embargos, por violao do art. 896 da CLT, j que os arts. 127, caput, e 129, III, da CF/1988, e art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1993, davam ensejo ao conhecimento do Recurso de Revista, e com base no art. 143 do Regimento Interno da Corte, darlhes provimento para, reconhecendo a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para propor a presente Ao Civil Pblica, determinar o retomo dos autos ao Tribunal Regional de origem, a fim de que aprecie o Recurso Ordinrio, como entender de direito. Braslia, 17 de outubro de 2006. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. NULIDADE DE ACRDO


EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. NULIDADE DO ACRDO DOS EMBARGOS DE DECLARAO DA TURMA POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. Omisso no configurada. GRAU DE INSALUBRIDADE DEFERIDO DIVERSO AO REQUERIDO NA INICIAL. INOCORRNCIA JULGAMENTO EXTRA PETITA. APLICAO ANALGICA DA SMULA N293/TST. No configura julgamento extra petita o deferimento de adicional de insalubridade em grau diverso ao apontado na inicial, tenclo em vista que h que se aplicar hiptese, por analogia, o entendimento jurisprudencial desta Corte, consubstanciado na Smula n"293/
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JURISPRUDNCIA TST, no sentido de que o reconhecimento, por meio de percia tcnica, de agente nocivo diverso ao apontado na inicial, no prejudica o pedido de adicional de insalubridade. Recurso de Embargos no conhecido. - Ac. SBDI-1)

(Processo n" TST-E-RR-531.160/99

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-531160/1999.0, em que Embargante Klabin Fabricadora de Papel e Celulose S.A. e Embargado Carlos Alberto Simes de Mattos. A 2 a Turma da Corte, em processo oriundo do I o Regional, por intermdio do Acrdo de fls. 143-145, conheceu do Recurso de Revistada da Reclamada quanto ao tema "adicional de insalubridade/julgamento ultra petita", por divergncia jurisprudencial e, no mrito, negou-lhe provimento, sob o argumento de que no configura julgamento extra petita o deferimento de adicional diverso daquele indicado na inicial, uma vez que o art. 195, 2o, da CLT, pressupe a realizao de percia para deferi-lo. No conheceu do apelo revisional quanto aos honorrios periciais/supresso de instncia. Os Embargos de Declarao da Reclamada de fls. 150-151 foram rejeitados, s fls. 155-156, ante a ausncia de omisses a serem sanadas. A Reclamada interpe Embargos Seo Especializada em Dissdios Individuais de fls. 158-164, com fundamento no art. 894 da CLT. A impugnao foi apresentada s fls. 167-170. O processo no foi enviado Procuradoria-Geral, para emisso de parecer, ante a ausncia de obrigatoriedade (RI/TST, art. 82, inciso I). E o relatrio. VOTO

1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos dos Embargos. 1.1 Nulidade do acrdo dos embargos de declarao da turma por negativa de prestao jurisdicional A Embargante articula a nulidade da deciso recorrida, sob o argumento de que, apesar de ter interposto Embargos de Declarao, a Turma permaneceu omissa quanto anlise da matria luz dos arts. 128 e 460 do CPC. Alega que a Turma
Rei. TST, Braslia, vol. 72, n3 3, set/dez 2006 195

JURISPRUDNCIA limitou-se a fazer meno aos aludidos dispositivos, no empreendendo exame explcito. Aponta ofensa aos arts. 5 o , incisos XXXV e LV, e 93, inciso IX, da Constituio Federal, e 832 da CLT. Por se tratar de alegao de nulidade, luz do item n 115 da Orientao Jurisprudencial da SBDI-I, no admissvel o conhecimento dos Embargos por vulnerao aos arts. 5o , incisos XXXV e LV, da Carta Poltica vigente. No vislumbro negativa de prestao jurisdicional, porque a Turma consignou expressamente que no havia que se falar em julgamento extra petita no deferimento de grau de insalubridade diverso ao do requerido na inicial, uma vez que o art. 195, 2o, da CLT, dispe que a classificao da insalubridade ser aferida por meio de laudo pericial, motivo pelo que afastou a ofensa dos arts. 128 e 460 do CPC. Estabeleceu, fl. 144: Consoante o disposto no 2 do art. 195 da CLT, o deferimento de adicional de insalubridade pressupe, necessariamente a realizao de percia para o deferimento do adicional de insalubridade. A exigncia contida na lei busca justamente a determinao da verdade dos fatos alegados e a pertinncia do pedido, razo por que o deferimento desse adicional em consonncia com o laudo pericial produzido no implica infringncia aos arts. 128 e 460 do CPC." Como se v, dos fundamentos lanados pela Turma, a matria foi analisada expressamente luz do exposto nos arts. 128 e 460 do CPC, que se referem ao julgamento da lide nos limites em que foi proposta, a impossibilidade de se deferir pedido de natureza diversa da pedida e de se condenai' objeto diverso do demandado. Explcitos os fundamentos de decidir, no procede o fundamento de que a Turma teria negado a prestao jurisdicional requerida, razo pela qual no h que se cogitar de violao dos arts. 832 da CLT e 93, inciso IX, da Carta Magna vigente. No conheo. 1.2 Grau de insalubridade deferido diverso ao requerido na inicial. Inocorrncia julgamento extra petita Aplicao analgica da Smula n"293/TST A Turma conheceu da Revista da Reclamada, quanto ao tema "adicional de insalubridade/julgamento ultra petita", por divergncia jurisprudencial e, no mrito, negou-lhe provimento, sob o argumento de que no configura julgamento extra petita o deferimento de adicional diverso daquele indicado na inicial, uma vez que o art. 195, 2o, da CLT, pressupe a realizao de percia para deferi-lo. Consignou, s fls. 144-145: Consoante o disposto no 2 do art. 195 da CLT, o deferimento de adicional de insalubridade pressupe, necessariamente a realizao de percia paia o deferimento do adicional de insalubridade.
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JURISPRUDNCIA A exigncia contida na lei busca justamente a determinao da verdade dos fatos alegados e a pertinncia do pedido, razo por que o deferimento desse adicional em consonncia com o laudo pericial produzido no implica infringncia aos arts. 128 e 460 do CPC. Com efeito, o fato de o Reclamante ter postulado o pagamento do adicional em grau mdio no retira do juiz a possibilidade de, acolhendo a concluso tcnica que apurou a insalubridade em grau mximo, deferir o adicional da forma como constatado na prova pericial. A observncia dos limites da lide revela-se evidente, na medida em que deferido o adicional de insalubridade, que o objeto do pedido, no grau apurado pela percia [...]." A Recorrente alega que o Autor, na petio inicial, pleiteou o deferimento do adicional de insalubridade em grau mdio, pelo que entende que a sentena de primeiro grau no poderia deferir o pagamento do mencionado adicional em grau mximo, sob pena de incorrer em julgamento extra petita. Sustenta que, se no foi pedido na exordial o deferimento da insalubridade em grau mximo, no se pode deferi-la, pelo que conclui pela ofensa dos arts. 128 e 460 do CPC. E insubsistente a alegao de que o Autor no teria direito ao recebimento do adicional de insalubridade em grau mximo, constatado por laudo pericial, tendo em vista que na inicial requereu em grau diverso. Isto porque, no seria razovel exigir que o trabalhador ou seu advogado tivesse conhecimentos tcnicos suficientes para apontar na exordial, com preciso, os elementos que classificavam (em grau mnimo, mdio ou mximo) como insalubre o ambiente de trabalho. Aplica-se, por analogia, o entendimento jurisprudencial desta Corte, consubstanciado na Smula n 293/TST, no sentido de que o reconhecimento, por meio de percia tcnica, de agente nocivo diverso ao apontado na inicial, no prejudica o pedido de adicional de insalubridade. Assim, se a petio inicial aegou, como na hiptese, a existncia de labor em local insalubre, cabia percia verificar quais eram as condies de trabalho do empregado e qual era o nvel de exposio aos agentes insalubres, pelo que o deferimento do adicional de insalubridade em grau diverso ao requerido na inicial no configura julgamento da lide alm dos limites propostos. Ademais, verifica-se que a causa de pedir (exposio ao agente insalubre) e o pedido (pagamento do adicional de insalubridade) foram observados pela sentena de primeiro grau, no havendo que se falai', portanto, em julgamento extra petita. Inclumes, assim, os arts. 128 e 460 do CPC. No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer integralmente dos embargos. Braslia, 31 de outubro de 2006. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.
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JURISPRUDNCIA

EMBARGOS. SUBSTITUIO PROCESSUAL


EMBARGOS. SUBSTITUIO PROCESSUAL. DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DO SINDICATO 1. O cancelamento da Smula n 310 do TST decorreu do entendimento de que o art. 8o, inciso III, da Constituio da Repblica autoriza o sindicato a atuar como substituto processual de toda a categoria, se fundar o pedido em direito individual homogneo, conforme esclarecido no julgamento dos E-RR175.894/1995, pelo Eg. Tribunal Pleno (Rei. Min. Ronaldo Leal, DJ 10.10.2003). 2. No caso cios autos, o Sindicato pleiteia a integrao cie gratificao defuno cie confiana, garantida por regulamento da empresa aos empregados que ci perceberam por mais de 5 (cinco) anos consecutivos ou 10 (dez) intercalados. Argumenta que a clusula em questo incorporou-se ao contrato de trabalho cie todos os substitudos, que contavam com mais de 10 (clez) anos cie servio quando da alterao do regulamento. 3. Figurando como causa de peclir direito individual de origem comum - a evidenciar a homogeneidade legtima a atuao do sindicato na qualidade de substituto processual. GRATIFICAO NORMA INTERNA DE FUNO. INCORPORAO. PREVISO EM

Como obseivado pela C. Turma, no se aplica hiptese o pargrafo nico do art. 468 da CLT, tendo em vista que havia previso de incorporao da funo comissionada no prprio regulamento empresarial, garantia que no poderia ser suprimida pela alterao da norma interna. Embargos no conhecidos. - Ac. SBDI-1)

(Processo n" TST-E-ED-RR-474.359/98

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-ED-RR-474.359/1998.2, em que Embargante Banco do Estado do Esprito Santo S.A. e Embargado Sindicato dos Empregados em Estabelecimentos Bancrios no Estado do Esprito Santo. A C. 5a Turma desta Corte, pelo acrdo de fls. 349/359, conheceu do Recurso de Revista do Reclamado, quanto ao tema "sindicato profissional substituio processual - legitimidade", por divergncia jurisprudencial, mas negoulhe provimento, e dele no conheceu no tpico "integrao da gratificao de funo de confiana". Opostos Embargos de Declarao (fls. 363/366), foram rejeitados (fls. 369/ 372).
198 Rev. TST, Braslia, vol. 12, ns 3, set/dez 2006

JURISPRUDNCIA O Ru interpe Embargos SBDI-1 (fls. 375/383). Aponta violao aos arts. 8o, III, da Constituio da Repblica; 81, III, do CPC; 468, pargrafo nico, e 896 da CLT. Transcreve aresto. Impugnao, s fls. 387/392. Dispensada a remessa dos autos ao d. Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno do TST. E o relatrio. VOTO REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Tempestivos (fls. 373 e 375), bem preparados (fls. 384) e subscritos por advogado legalmente constitudo (fls. 346), os Embargos preenchem os requisitos extrnsecos de admissibilidade. I - LEGITIMIDADE ATIVA DO SINDICATO

Conhecimento A C. Turma desta Corte conheceu do Recurso de Revista do Reclamado, quanto ao tema em epgrafe, mas negou-lhe provimento, aos seguintes fundamentos: "A questo da substituio processual pelos sindicatos tem sido objeto de grandes debates em face das disposies contidas no art. 8o, III, da Constituio Federal e na legislao infraconstitucional. Aps decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, o Tribunal Pleno desta Corte, mediante a Resoluo n 119/2003, cancelou o Enunciado n 310, no qual no se reconhecia que o art. 8o, III, da Constituio Federal assegurasse a substituio processual pelo Sindicato. Ocorrido o cancelamento do referido verbete sumular, a Subseo I Especializada em Dissdios Individuais desta Corte, publicada no DJ de 05.12.2003, proferiu deciso no Processo n E-RR 175.894/1995 perfilhando novo entendimento acerca da questo da substituio processual pelo sindicato, que foi ementada nos seguintes termos: ' S U B S T I T U I O PROCESSUAL. Cancelado pelo Pleno o enunciado 310, eis que j suplantado o seu entendimento, ao menos do seu item I, por vrios julgados oriundos do Supremo Tribunal Federal; afetada ao plenrio daquele Tribunal a deciso final sobre a matria, est livre essa Seo de Dissdios Individuais para interpretar, em controle difuso da constitucionalidade, o art. 8 o , III, da Lei Fundamental. A substituio processual prevista no art. 8o, inciso III, da Carta Magna no ampla e
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JURISPRUDNCIA irrestrita, limitando-se s aes decorrentes de direitos ou interesses individuais homogneos, cujo procedimento consta da Lei n" 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), plenamente aplicvel hiptese. Tratando-se de URP de fevereiro de 1989, o sindicato est legitimado a pleite-la em favor da categoria, por aplicao do art. 8o, inciso III, da Constituio Federal, dispositivo violado pela Turma quando no conheceu do tema (Smula n 401 do Supremo). Embargos conhecidos e providos. URP DE FEVEREIRO DE 1989 Esta corte, em respeito aos pronunciamentos do STF, reconhece a legitimidade da supresso dos reajustes salariais relativos URP de fevereiro de 1989, ao entendimento de que os dispositivos legais que regulavam a matria foram revogados antes do implemento dos elementos definidores do direito adquirido, o qual dependia de um prazo no transcorrido para o seu exerccio. Reclamao Trabalhista julgada improcedente, (grifo nosso) No art. 81, inc III, do Cdigo de Defesa do Consumidor encontramos a definio de direitos individuais homogneos como 'assim entendidos os decorrentes de origem comum'.' In casu, verifica-se que o Sindicato pleiteia o direito integrao de gratificao de funo de confiana, que era assegurado em norma interna a todos os substitudos, e que foi suprimido em face de norma interna posterior. Portanto, a defesa do Sindicato abrange direitos individuais homogneos, de forma que impe-se o reconhecimento da legitimidade do Sindicato para propor a presente ao. Diante do exposto, nego provimento." (fls. 356/358) Opostos Embargos de Declarao, foram rejeitados, nos seguintes termos: "O Reclamado, nos embargos de declarao, alega a existncia de omisso e obscuridade na deciso regional no tocante ao reconhecimento de que o Sindicato atua em defesa de direitos individuais homogneos. Alega que, nos termos da deciso regional, conforme transcrito na deciso embargada, na norma em que assegurado o direito pretendido consta um requisito ftico a limitar o direito manuteno da gratificao o prazo de exerccio do cargo e que tambm naquela deciso consta a possibilidade de que a norma tivesse incidncia sobre um ou mais dos substitudos, na medida em que tivessem ingressado aps a edio do regulamento, sustentando que tais fatos constituem razo suficiente para desaconselhar a substituio processual, em face da pluralidade de situaes que envolvem a demanda. Requer sejam supridas as omisses e aclaradas as obscuridades apontadas, imprimindo-se o efeito modificativo, na forma da Smula n 278 do TST, para que se d provimento ao recurso de revista quanto ao tema. Sem razo. O Embargante destacou pontos contidos na deciso regional que poderiam levantar dvida quanto ao reconhecimento da defesa de direitos
Rev. TST, Braslia, vol. 72, nB 3, set/dez 2006

JURISPRUDNCIA individuais homogneos. No entanto, alm dos pontos suscitados, tambm constou na deciso regional, conforme transcrito na deciso embargada, que: 'A Reclamada no se desincumbiu o nus de provar qualquer fato impeditivo do direito dos substitudos de manter a gratificao, segundo os termos da referida norma. Mais, sua alegao de que outra norma da instituio alterou as condies esbarra no entendimento contido no En. 51, do TST. Poder-se-ia admitir que a nova norma tivesse incidncia sobre um ou mais dos substitudos, na medida em que tivessem ingressado aps a edio do novo regulamento. Mas a Reclamada no fez qualquer prova a respeito. Verifica-se que a Reclamada no carreou aos autos qualquer elemento comprobatrio que pudesse elidir o direito vindicado pelos substitudos, limitando-se a fazer alegaes. Nessa ordem de idias, no h como se dar provimento ao recurso no particular.' (fls. 354) Portanto, no h falar em omisso ou obscuridade na deciso embargada, no que diz respeito ao reconhecimento da defesa de direitos individuais e homogneos pelo Sindicato-Autor. Diante do exposto, rejeito os embargos de declarao." (fls. 371/ 372) O Embargante aponta violao aos arts. 8o, III, da Constituio da Repblica e 81, III, do CPC. Argumenta que os direitos em debate no podem ser considerados como de origem comum, aduzindo que h requisito ftico necessrio sua origem, atinente ao tempo de exerccio da funo de confiana, que particulariza cada caso, desqualificando-os como direitos homogneos. Transcreve aresto. A discusso vertente cinge-se amplitude da legitimidade conferida aos sindicatos para atuarem como substitutos processuais dos integrantes da categoria respectiva. O art. 8o, III, da Constituio de 1988 dispe que "ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas". O Eg. TST, conforme jurisprudncia consolidada na antiga Smula n 310, entendia que, mesmo aps a entrada em vigor da atual Carta Magna, o sindicato no estava legitimado, extraordinariamente, a atuar em nome de toda a categoria, A primeira interpretao, portanto, foi no sentido de que a ampla substituio processual no fora assegurada pela nova ordem constitucional, permanecendo condicionada a expressa autorizao legal. Todavia, atento aos avanos da teoria das aes coletivas, o C. Tribunal Pleno do Eg. Tribunal Superior do Trabalho, aps minuciosos debates, resolveu, no julgamento do processo TST-E-RR-175.894/1995, Rei. Min. Ronaldo Leal, DJ 10.10.2003, cancelar a Smula n 310. Nesse acrdo ficou evidenciado que o Eg. TST acompanha a evoluo doutrinria e jurisprudencial da teoria das aes
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JURISPRUDNCIA coletivas, compreendendo que o sindicato, em razo do disposto no art. 8o, inciso III, da Constituio da Repblica, possui legitimao extraordinria para agir em prol dos direitos dos membros de sua categoria. O Tribunal Pleno entendeu, ainda, que tal legitimao no est condicionada ao contedo do direito pleiteado, mas, sim, sua natureza. Dessa forma, em vez de apontar as matrias que podem ou no ser objeto de ao na qual figure o sindicato como substituto processual, foi identificada a qualidade do direito passvel de reclamao por meio da tutela coletiva, qual seja, a dos direitos individuais homogneos. Transcreve-se, por oportuno, significativas passagens da referida deciso, nas quais foram abordados esses aspectos: "15. Nitidamente os direitos e interesses individuais previstos no art. 8o, inciso III, da Constituio so homogneos, porque s podem ser os decorrentes de origem comum, na medida em que 'da categoria'. So aqueles direitos e interesses de que so titulares os trabalhadores enquanto indivduos, mas todos se originam da mesma leso (ou ameaa) a um direito ou interesse geral. Vale dizer: ou toda a categoria est sofrendo a mesma leso que se faz sentir na esfera jurdica de cada um e de todos ou a leso fatalmente ir atingir os indivduos, integrantes da categoria, que se postarem na mesma situao de fato.

[...]
17. Ao adotar a atual redao, o inciso III do art. 8 o constitucional quis restringir a legitimao defesa dos direitos e interesses individuais da categoria. E quais so esses direitos e interesses? So aqueles que, embora resultantes de leses individuais, coincidem com direitos e interesses transindividuais, porque concernem a todos os membros de uma comunidade sindical. Tais interesses e direitos tanto podem ser judicialmente defendidos pelo lesado individual - eis que no se discute a sua legitimidade - como pelo sindicato, dado ao carter transindividual dos direitos e interesses em jogo, que no atingem apenas 'A' ou 'B', mas todos. A partir da no pode mais a empresa fiar-se no princpio dispositivo da ao para perpetrar leses. O sindicato poder propor a ao categorial em benefcio de todos, mesmo daqueles que no querem litigar, temerosos da despedida ou da futura discriminao." (TST-E-RR-175.894/1995, SBDI-1, Rei. Min. Ronaldo Leal, DJ 10.10.2003) O elemento a ser examinado para identificar a legitimidade do sindicato , portanto, a natureza homognea do direito individual defendido. A teor do art. 81, III, da Lei n 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), consideram-se direitos individuais homogneos os decorrentes de origem comum. essa comunidade que confere semelhana - mas no igualdade - aos direitos, recomendando, assim, a defesa conjunta. No caso dos autos, o Sindicato pleiteia a integrao de gratificao de funo de confiana, garantida por regulamento da empresa aos empregados que a
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JURISPRUDNCIA perceberam por mais de 5 (cinco) anos consecutivos ou 10 (dez) intercalados. Argumenta que a clusula em questo incorporou-se ao contrato de trabalho de todos os substitudos, que contavam com mais de 10 (dez) anos de servio quando da alterao do regulamento. Ao contrrio do alegado, no possvel inferir, do acrdo regional, que os substitudos estivessem em situaes fticas diversas, mesmo porque a Corte de origem consignou expressamente que nenhuma prova foi produzida pelo Ru nesse sentido. Assim, conclui-se que o pedido enquadra-se na categoiia de direitos individuais homogneos, cujo contedo definido pelo Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/1990, art. 81, III) como aqueles decorrentes de origem comum. E importante salientar que os direitos individuais homogneos caracterizamse - e esta a razo do termo "origem comum" - pela sua homogeneidade e sua potencialidade de tutela por aes coletivas, como a que ocorre pela substituio processual realizada pelo Sindicato. O que importa, para se averiguar a aplicao do teor do art. 81, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que sejam direitos que derivem "do mesmo fundamento de fato e de direito" (art. 46, II, do CPC) e tenham relao de afinidade "por um ponto comum de fato ou de direito" (art. 46, IV, do CPC). O propsito da adoo deste princpio decorre de uma inteno de ampliao do acesso justia em razo de uma afinidade e semelhana de direitos em discusso. Para a configurao do direito homogneo, h de se verificar as causas relacionadas com o nascimento dos direitos subjetivos; examinai' se derivam de um mesmo complexo normativo sobre uma situao ftica que seja idntica ou semelhante. Para tanto, imprescindvel que haja a congruncia de trs elementos essenciais: I o ) identidade referente obrigao; 2o) identidade relativa natureza da prestao devida; 3o) identidade do sujeito passivo (ou sujeitos passivos) em relao a todos os autores. Todos esses elementos so constatados na hiptese dos autos, razo pela qual se trata, efetivamente, de direitos individuais homogneos, cuja defesa realizada pelo Sindicato como substituto processual. Assumidas essas premissas, o entendimento adotado pela C. Turma conforma-se com a nova jurisprudncia firmada por esta Corte. Vale notar que, analisando hipteses idnticas presente (referentes ao mesmo regulamento empresarial), as diversas Turmas desta Corte assim j se pronunciaram: "RECURSO DE REVISTA - ILEGITIMIDADE DE PARTE SINDICATO - SUBSTITUTO PROCESSUAL - A substituio processual de carter pleno e alcana os direitos individuais homogneos, como a discusso sobre o direito gratificao de funo excluda do salrio de empregados, mediante ato geral, que determinou o procedimento, e
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JURISPRUDNCIA concretizando-se em atos individuais. No conhecido. GRATIFICAO DE FUNO - INCORPORAO - REVERSO AO CARGO EFETIVO - Aplicao da Smula n 372 do Tribunal Superior do Trabalho, tendo em vista o quadro delineado pelo Tribunal Regional, no sentido de que os substitudos percebiam h mais de dez anos a gratificao de funo. No conhecido. [...]" (RR-437.263/1998.0, I a Turma, Juza Conv. Maria do Perptuo Socorro Wanderley de Castro, DJ 17.02.2006) " R E C U R S O DE REVISTA - I N T E R E S S E S I N D I V I D U A I S HOMOGNEOS - SUBSTITUIO PROCESSUAL POR SINDICATO POSSIBILIDADE - l . A substituio processual prevista no art. 8 o , inciso III, da Carta Magna no ampla e irrestrita, limitando-se s aes decorrentes de direitos ou interesses individuais homogneos. Estes, assim como os interesses difusos e os coletivos em sentido estrito, apresentam-se como espcie dos interesses transindividuais ou coletivos em sentido lato. Estes so interesses referentes a um grupo de pessoas. Interesses que no se limitam ao mbito individual, mas que no chegam a constituir interesse pblico, embora possam com ele coincidir. A Lei n 8.078/1990 em seu art. 81 trouxe ao mundo jurdico o conceito de interesses individuais homogneos. So aqueles de grupo ou categoria de pessoas determinadas ou determinveis, que compartilhem prejuzos divisveis, de origem comum. 2 No conheo. GRATIFICAO DE FUNO - SUPRESSO - INDEFINIO QUANTO AO PERODO DE EXERCCIO DA FUNO E RETORNO AO CARGO EFETIVO - MANUTENO DO ACRDO IMPUGNADO - 1. Este Tribunal tem entendido que a supresso de gratificao de funo s considerada ilcita no cotejo com o caput do art. 468 da CLT, se for percebida por dez ou mais anos (OJ 45 da SBDI-1/TST). Nos casos em que no se identifica o perodo de exerccio da funo, bem como se houve ou no retorno ao cargo efetivo, no h como chegar a posio conclusiva sobre a infringncia ao art. 468, pargrafo nico, da CLT. 2 Recurso no conhecido. [...]" (RR-495/2000-002-17-00.5, 4 a T Rei. Min. Barros Levenhagen, DJ 05.05.2005) "SUBSTITUIO PROCESSUAL - CANCELAMENTO DO ENUNCIADO 310 DO TST - SINDICATO LEGITIMIDADE ATIVA No merece ser conhecido o recurso de revista por contrariedade ao Enunciado n 310, item V, do C. TST, uma vez que Esta Eg. Corte, no julgamento do Incidente de Uniformizao Jurisprudencial n TST-IUJ-ERR-175894/95 (Tribunal Pleno, Relator Ministro Ronaldo Jos Lopes Leal, DJ 10.10.2003), tendo em vista o entendimento do Supremo Tribunal Federal, cancelou o Enunciado n 310 do TST, sob o fundamento de que o art. 8o, III, da Constituio Federal garante a substituio processual pelo sindicato da categoria. [...]" (RR- 521.504/1998.5, I a T Rei. Min. Aloysio Corra da Veiga, DJ, 03.12.2004) Pelo exposto, no conheo.
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JURISPRUDNCIA II - GRATIFICAO DE FUNO - INCORPORAO - PREVISO EM NORMA INTERNA

Conhecimento AC. Turma no conheceu do Recurso de Revista do Banco, quanto ao tpico em epgrafe, aos seguintes fundamentos: "A Corte Regional manteve a deciso de primeiro grau no tocante ao reconhecimento do direito dos substitudos integrao da gratificao de funo de confiana que foi suprimida, sob os seguintes fundamentos: 'Como bem enfocou o Douto Ministrio Pblico do Trabalho, ' no caso vertente no cabe a discusso sobre a possibilidade de supresso da gratificao decorrente do exerccio de funo que determine seu pagamento, e sua manuteno em caso de supresso da gratificao pelo 'descomissionamento' com amparo na tese da estabilidade financeira. Verifica-se que h norma interna da empresa (fl. 59) que assegura o recebimento da gratificao caso o empregado seja destitudo, sem justa causa, da funo de confiana. Fixado, ainda, prazo para que se verifique assegurado o direito manuteno da gratificao. A Reclamada no se desincumbiu o nus de provar qualquer fato impeditivo cio direito dos substitudos de manter a gratificao, segundo os termos da referida norma. Mais, sua alegao de que outra norma da instituio alterou as condies esbarra no entendimento contido no En. 51 do TST. Poder-se-ia admitir que a nova norma tivesse incidncia sobre um ou mais dos substitudos, na medida em que tivessem ingressado aps a edio do novo regulamento. Mas a Reclamada no fez qualquer prova a respeito. Verifica-se que a Reclamada no carreou aos autos qualquer elemento comprobatrio que pudesse elidir o direito vindicado pelos substitudos, limitando-se a fazer alegaes. Nessa ordem de idias, no h como se dar provimento ao recurso no particular.' Por tais razes, nego provimento (fls. 228). O Reclamado, nas suas razes recursais, insurge-se contra o reconhecimento de tal direito. Alega que foi violado o pargrafo nico do art. 468 da CLT, em razo de que, apesar de ter havido concordncia com a reverso do empregado ao seu cargo efetivo, foi imposta a obrigao de continuar a pagar-lhe a gratificao de funo de confiana mediante a incorporao ao salrio. Sustenta que nossos doutrinadores tem entendido que, em tais casos, a estabilidade financeira configura flagrante afronta ao disposto no pargrafo nico do art. 468 da CLT, segundo o qual possvel a reverso do empregado ao cargo efetivo. Apresentou julgados para confronto de teses, nos quais consta tese acerca da possibilidade de reverso do empregado exercente de funo de confiana ao cargo efetivo.
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JURISPRUDNCIA Sem razo. Ressalto que a deciso recorrida no est embasada no fundamento da estabilidade econmica pois teve por fundamentao, em face do entendimento preconizado no Enunciado n 51 do TST, a impossibilidade de que a nova regulamentao interna instituda afaste o direito incorporao da gratificao de funo assegurado na norma interna anterior, em relao aos substitudos que estavam sob a gide do antigo regramento. Portanto, no se caracteriza a indicada violao do pargrafo nico do art. 468 da CLT. Acresce que os julgados apresentados para confronto de teses (fls. 259/260), excludos o quinto e o stimo inservveis para a comprovao de dissenso em razo de serem oriundos de Turmas desta Corte - , so inespecficos, nos termos do Enunciado n 296 do TST, pois em nenhum deles consta tese relativa a situao ftica idntica a dos autos, em que se reconhece a existncia em norma interna de previso de incorporao da gratificao de funo, que foi alterada por norma interna posterior. No conheo do recurso." (fls. 353/355) O Embargante aponta violao ao art. 896 da CLT, aduzindo que o Recurso de Revista comportava conhecimento, por ofensa ao art. 468, pargrafo nico, do mesmo diploma. Sem razo. Como observado pela C. Turma, no se aplica hiptese o pargrafo nico do art. 468 da CLT, tendo em vista que havia previso de incorporao da funo comissionada no prprio regulamento empresarial, garantia que no poderia ser suprimida pela alterao da norma interna. No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer integralmente dos Embargos. Braslia, 14 de novembro de 2006. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.

EMBARGOS DE DECLARAO EM EMBARGOS DE DECLARAO. AO RESCISRIA


EMBARGOS DE DECLARAO EM EMBARGOS DE DECLARAO. AAO RESCISRIA. Ao rescisria julgada procedente em face da configurao da violao do princpio do contraditrio (art. 5a, LV, da Constituio Federal). Embargos de declarao opostos pelo Autor, sob a alegao de que no houve apreciao de pedido sucessivo formulado na

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JURISPRUDNCIA petio inicial, alusivo desconstituio de outro julgado proferido anteriormente ao acrdo apontado como rescindendo. Invocao do art. 249, 2o, do CPC. Ausncia de omisso a ser sanada. Embargos esclarecimentos. de declarao que se acolhem apenas para - Ac. prestar SBDI-1)

(Processo n" TST-ED-ED-AR-125.979/2004-000-00-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Embargos de Declarao em Ao Rescisria n TST-ED-ED-AR-125.979/2004000-00-00.7, em que Embargante Sindicato Nacional dos Docentes das Instituies de Ensino Superior - Andes e Embargados Universidade Federal da Paraba UFPB e Ministrio Pblico do Trabalho. O Sindicato Nacional dos Docentes das Instituies de Ensino Superior ANDES ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V, do CPC, pretendendo desconstituir as decises proferidas pela Subseo II Especializada em Dissdios Individuais desta Corte nos autos do Processo n TST-ROAR e RXOF-105.570/ 94.0. Indicou afronta aos arts. 794, 801, d, 832 e 900 da CLT, 128, 134,1, 135, V, 249, 2o, 458,460, 475,1, 485, V, 515, 535, II, do CPC, 5o, LIII e LV, e 93, IX, da Constituio Federal e I o , V, do Decreto-Lei n 779/1969. Esta Subseo Especializada, mediante o acrdo de fls. 1188/1195, julgou procedente a pretenso desconstitutiva com base na seguinte fundamentao: "AO RESCISRIA- CONCESSO DE EFEITO MODIFICATIVO EM SEDE DE EMBARGOS DE DECLARAO SEM ABERTURA DE VISTA DOS AUTOS PARTE CONTRRIA - Deciso rescindenda em que se concedeu efeito modificativo aos embargos de declarao opostos pelo Ministrio Pblico do Trabalho, sem, todavia, conceder-se vista dos autos parte contrria. Pretenso desconstitutiva que se julga procedente. Violao do princpio do contraditrio (art. 5 o , LV, da Constituio Federal). Ao rescisria que se julga procedente." (fls. 1188) O Autor ops embargos de declarao (fls. 1198/1203), os quais foram acolhidos apenas para prestar esclarecimentos (fls. 1208/1212). Pelas razes de fls. 1215/1219, o Autor ops embargos de declarao, indicando a existncia de omisso na deciso embargada. Pretendendo ver observado o disposto no 2 do art. 249 do CPC, argumentou: "Ora, no caso concreto, se o acolhimento da ao rescisria fundouse na alnea c da exordial (nulidade do v. acrdo rescindendo, porquanto no fora concedida oportunidade ao Sindicato de impugnar os embargos de declarao do MPT), luz do art. 249, 2o, do CPC, evidente que essa Egrgia Seo Especializada poderia haver apreciado o 'mrito' da ao rescisria relativo improcedncia da primitiva rescisria patronal ou, ao
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JURISPRUDNCIA menos, poderia ter verificado o pedido da alnea b da exordial da presente ao, que sustenta a rescindibilidade do v. acrdo rescindendo por julgamento extra petita, j que, somente na deciso rescindenda - ltima deciso de mrito da rescisria originria - que ocorreu a irregular substituio da causa de pedir delineada na exordial (CPC, art. 485, II), por outra jamais ali invocada. Exatamente em ateno aos princpios da economia, celeridade e utilidade dos atos processuais, subjacentes regra inscrita no art. 249, 2, do CPC, o Sindicato-Autor, ora Embargante, pleiteou, em primeiro lugar, a desconstituio do v. acrdo rescindendo haja vista a manifesta improcedncia da ao rescisria ajuizada pela UFPB. Ato contnuo, postulou-se a resciso do v. acrdo rescindendo por julgamento extra petita, e s depois foi postulada a resciso do v. decisum pelo fundamento que acabou sendo acolhido por essa Egrgia SDI-2." (fls. 1217/1218) E o relatrio. VOTO 1. CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade dos embargos de declarao, deles conheo. 2. MRITO O Sindicato Nacional dos Docentes das Instituies de Ensino Superior ANDES ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V, do CPC, pretendendo desconstituir as decises proferidas pela Subseo II Especializada em Dissdios Individuais desta Corte nos autos do Processo n TST-ROAR e RXOF-105.570/ 94.0. Indicou afronta aos arts. 794, 801, d, 832 e 900 da CLT, 128, 134,1, 135, V, 249, 2o, 458, 460, 475,1, 485, V, 515, 535, II, do CPC, 5 o , LIII e LV, e 93, IX, da Constituio Federal e I o , V, do Decreto-Lei n 779/1969. Esta Subseo Especializada, mediante o acrdo de fls. 1188/1195, julgou procedente a pretenso desconstitutiva com base na seguinte fundamentao: "AO RESCISRIA- CONCESSO DE EFEITO MODIF1CATIVO EM SEDE DE EMBARGOS DE DECLARAO SEM ABERTURA DE VISTA DOS AUTOS PARTE CONTRRIA - Deciso rescindenda em que se concedeu efeito modificativo aos embargos de declarao opostos pelo Ministrio Pblico do Trabalho, sem, todavia, conceder-se vista dos autos parte contrria. Pretenso desconstitutiva que se julga procedente. Violao do princpio do contraditrio (art. 5 o , LV, da Constituio Federal). Ao rescisria que se julga procedente." (fls. 1188)
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JURISPRUDNCIA O Autor ops embargos de declarao (fls. 1198/1203), os quais foram acolhidos apenas para prestar esclarecimentos, nos seguintes termos: "E certo que o Embargante, com esta ao rescisria, pretendeu desconstituir todas as decises proferidas por esta Subseo Especializada nos autos do Processo n TST-ROAR e RXOF-105.570/94.0, conforme consignado no acrdo embargado a fls. 1.192. Todavia, a deciso que por ltimo analisou o mrito da causa, e, portanto, se revela passvel de desconstituio foi aquela proferida por ocasio do julgamento dos embargos de declarao opostos pelo Ministrio Pblico do Trabalho, aos quais foi concedido efeito modificativo, a fim de, julgando procedente a ao rescisria ajuizada pela Universidade Federal da Paraba, indeferir, em juzo rescisrio, o pedido de pagamento do reajuste salarial 84,32% formulado pelo Sindicato Nacional dos Docentes das Instituies de Ensino Superior na reclamao trabalhista. Portanto, a deciso anterior, da qual esses embargos de declarao foram opostos, deixou de possuir existncia no mundo jurdico, razo por que no poderia a parte pretender a sua desconstituio. Assim, pouco importa se, por uma questo de impreciso tcnica, a parte supunha estar, na petio inicial, formulando pedidos sucessivos de resciso de acrdos vrios. Na realidade, tal sucessividade inexistia, porquanto, na hiptese, somente uma deciso judicial possua o atributo de coisa julgada material. Por essa razo, apenas o pedido elencado na alnea c da petio inicial pde ser apreciado, mostrando-se juridicamente impossvel a anlise dos demais. Observe-se que, tendo sido julgada procedente a pretenso desconstitutiva em decorrncia de cerceamento de defesa de uma das partes, perpetrado pela deciso rescindenda, no poderamos jamais adentrar, de imediato, o juzo rescisrio para, de pronto, proferir nova deciso, pois faziase, e faz-se, necessrio assegurar justamente a oportunidade do exerccio do contraditrio parte prejudicada. Ante o exposto, embora inexistente omisso a ser sanada, acolho os embargos de declarao apenas para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao deste voto." (fls. 1211) Pelas razes de fls. 1215/1219, o Autor ope novos embargos de declarao, indicando a existncia de omisso na deciso embargada. Pretendendo ver observado o disposto no 2o do art. 249 do CPC, argumenta: "Ora, no caso concreto, se o acolhimento da ao rescisria fundouse na alnea c da exordial (nulidade do v. acrdo rescindendo, porquanto no fora concedida oportunidade ao Sindicato de impugnar os embargos de declarao do MPT), luz do art. 249, 2o, do CPC, evidente que essa Egrgia Seo Especializada poderia haver apreciado o 'mrito' da ao rescisria relativo improcedncia da primitiva rescisria patronal ou, ao
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JURISPRUDNCIA menos, poderia ter verificado o pedido da alnea b da exordial da presente ao, que sustenta a rescindibilidade do v. acrdo rescindendo por julgamento extra petita, j que, somente na deciso rescindenda - ltima deciso de mrito da rescisria originria - que ocorreu a irregular substituio da causa de pedir delineada na exordial (CPC, art. 485, II), por outra jamais ali invocada. Exatamente em ateno aos princpios da economia, celeridade e utilidade dos atos processuais, subjacentes regra inscrita no art. 249, 2o, do CPC, o Sindicato-Autor, ora Embargante, pleiteou, em primeiro lugar, a desconstituio do v. acrdo rescindendo haja vista a manifesta improcedncia da ao rescisria ajuizada pela UFPB. Ato contnuo, postulou-se a resciso do v. acrdo rescindendo por julgamento extra petita, e s depois foi postulada a resciso do v. decisum pelo fundamento que acabou sendo acolhido por essa Egrgia SDI-2." (fls. 1217/1218) anlise. A invocao do art. 249, 2o, do CPC, como forma de fundamentai- a alegao de omisso da deciso embargada, impertinente. Nesse dispositivo se prev a possibilidade de o juiz, num dado processo, deixar de declarar a nulidade nele ocorrida, em virtude de poder decidir sobre o mrito favoravelmente parte que a invocara. Portanto, a, o mrito e a nulidade dizem respeito ao mesmo processo. Todavia, na presente hiptese, no h nenhuma nulidade que deva ser declarada em relao a esta ao rescisria. Ao contrrio, a nulidade aqui abordada (cerceamento de defesa), exatamente p o r q u e invocada como causa de desconstituio da coisa julgada, ocorreu em outro processo, enquanto que o seu reconhecimento constitui o prprio mrito da ao rescisria. Repita-se: a nulidade (cerceamento de defesa) est contida no processo de que oriunda a deciso rescindenda; o reconhecimento dessa nulidade consubstancia o mrito do processo desta ao rescisria. No se pode, pois, cogitar da aplicao do art. 249, 2 o , do CPC. Nem se alegue, em nome do princpio da celeridade, que este julgador, reconhecendo o cerceamento de defesa ocorrido na deciso rescindenda, pudesse passar diretamente ao pedido de desconstituio da coisa julgada por julgamento extra petita, pois tal pedido dizia respeito a outro julgado, que foi substitudo pelo acrdo rescindendo. Desfeito este, em virtude da procedncia desta ao rescisria, h a necessidade de emitir um pronunciamento judicial sobre os embargos de declarao opostos pelo Ministrio Pblico do Trabalho, sob pena de se incorrer em negativa de prestao jurisdicional. Diante do exposto, embora inexistente a alegada omisso, acolho os embargos de declarao to-somente para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao deste voto. Isto posto,
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JURISPRUDNCIA Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os embargos de declarao to-somente para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao do voto do Ministro Relator. Braslia, 15 de agosto de 2006. Gelson de Azevedo, relator.

EMBARGOS EM AGRAVO EM RECURSO DE REVISTA. CONTRATO NULO


EMBARGOS EM AGRAVO EM RECURSO DE REVISTA. CONTRATO NULO. REVISTA DA RECLAMADA PROVIDA COM FUNDAMENTO NA SMULA N" 363 DO TST. OMISSO QUANTO A PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICVEIS S RELAES TRABALHISTAS DA ADMINISTRAO PBLICA. INEXISTNCIA. A Smula n 363 do TST foi editada com base no entendimento deste C. Tribunal acerca do conflito aparente e angustiante entre dois dos mais importantes princpios gerais de direito: por um lado, a vedao do enriquecimento sem causa do empregador, ainda que de natureza estatal, tendo em vista a previso do valor social do trabalho como fundamento da Repblica (art. Io, IV, da Constituio Federal de 1988); por outro, o princpio da moralidade cia Administrao Pblica que, relativamente relao do Estado com seus servidores, tem gnese na contratao mediante prvia aprovao em concurso pblico, por fora do art. 37, 2o, da Constituio. Nesse contexto, os argumentos relativos possibilidade de condenao da Reclamada ao pagamento de todas as parcelas tpicas do contrato vlido de trabalho com base em dispositivos infraconstitucionais, ou mesmo com fulcro na notria incria da Administrao Pblica ao contratar reiteraclamente empregados sem prvia aprovao em concurso, mostram-se contrrios ao princpio hermenutico da hierarquia das normas ou, mais grave ainda, partem da subversiva premissa de que o princpio constitucional da moralidade da Administrao Pblica pode vir a ser mitigado pela simples recusa daquela de dar-lhe eficcia plena. Recurso de embargos no conhecido. - Ac. SBDI-1)

(Processo n" TST-E-A-RR-28.676/2002-900-09-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Agravo em Recurso de Revista n TST-E-A-RR-28.676/2002-900-09-00.2, em que Embargante Edna Regina Cardoso e Embargado Estado do Paran. A E g . I a Turma deste c. Tribunal, por meio do v. acrdo de fls. 134-135, negou provimento ao agravo em recurso de revista da Reclamante, mantendo o r. despacho de fls. 125-126, que conheceu do recurso por divergncia jurisprudencial
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JURISPRUDNCIA e, no mrito, deu-lhe provimento para reconhecer a nulidade do contrato de trabalho, nos termos da Smula n 363 do TST, e julgar improcedente a ao. Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 138-143). Alega, em sntese, que o art. 37, II e 2o, da Constituio Federal de 1988 e a Smula n 363 do TST no so aplicveis ao presente caso. Insiste que o Estado do Paran, ao invs de realizar concurso para contratao de professores, fez sucessivas contrataes por prazo determinado, desvirtuando o art. 37, IX, da Constituio, por no se tratar a educao de necessidade eventual da Administrao Pblica. Aduz que, se mantido o v. acrdo embargado, estar-se-ia validando as contrataes temporrias sucessivas e conseqentemente conferindo educao o papel de "necessidade excepcional" da Administrao Pblica. Afirma que a unicidade contratual postulada no se confunde com ingresso no servio pblico sem prvia aprovao em concurso, pois a conseqncia da procedncia do pedido seria apenas o deferimento das parcelas tpicas do contrato de trabalho, inclusive as verbas rescisrias. Sustenta que, havendo trabalho apenas um dia a mais do que o prazo previsto no contrato, a relao de emprego passa a ser por prazo indeterminado, por fora do art. 445 da CLT. Diz que a disposio contida no art. 37, II, da Constituio Federal de 1988 dirigida apenas ao administrador, e no ao trabalhador, sob pena de alimentar-se um crculo vicioso, caracterizado por contrataes ilcitas estimuladas pela certeza da decretao judicial da nulidade correspondente impunidade trabalhista. Sem impugnao (certido de fl. 145). Os autos no foram remetidos ao douto Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO O recurso de embargos tempestivo (fls. 136 e 138) e est subscrito por advogado devidamente habilitado (fls. 10 e 124). Custas dispensadas. 1. CONHECIMENTO 1.1 Contrato nulo. Sucessivas contrataes temporrias

A Eg. I a Turma deste C. Tribunal decidiu a controvrsia com o seguinte fundamento: "A Agravante sustenta, em sntese, que a contraprestao dos servios prestados deve ser integral, j que efetivamente trabalhou para o Estado do Paran em funo de natureza essencial e permanente e que no pretende ingressar no Servio Pblico por vias transversas. Indica violao do art. 208, 2o, da Constituio de 1988.
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JURISPRUDNCIA Inviabiliza-se, entretanto, o intuito de admitir-se o presente agravo, porquanto este Relator estabeleceu deciso em consonncia com o entendimento pacfico desta Corte, consubstanciado na Smula n 363 da SBDI-1. De outra parte, a tese de violao do art. 208, 2 o , da Constituio de 1988 no pode ser analisada ante o bice da Smula n 297 do Tribunal Superior do Trabalho. Nego provimento ao agravo." (fl. 135) Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 138-143). Alega, em sntese, que o art. 37, II e 2o, da Constituio Federal de 1988 e a Smula n 363 do TST no so aplicveis ao presente caso. Insiste que o Estado do Paran, ao invs de realizar concurso para contratao de professores, fez sucessivas contrataes por prazo determinado, desvirtuando o art. 37, IX, da Constituio, por no se tratar a educao de necessidade eventual da Administrao Pblica. Aduz que, se mantido o v. acrdo embargado, estar-se-ia validando as contrataes temporrias sucessivas e conseqentemente conferindo educao o papel de "necessidade excepcional" da Administrao Pblica. Afirma que a unicidade contratual postulada no se confunde com ingresso no servio pblico sem prvia aprovao em concurso, pois a conseqncia da procedncia do pedido seria apenas o deferimento das parcelas tpicas do contrato de trabalho, inclusive as verbas rescisrias. Sustenta que, havendo trabalho apenas um dia a mais do que o prazo previsto no contrato, a relao de emprego passa a ser por prazo indeterminado, por fora do art. 445 da CLT. Diz que a disposio contida no art. 37, II, da Constituio Federal de 1988 dirigida apenas ao administrador, e no ao trabalhador, sob pena de alimentar-se um crculo vicioso, caracterizado por contrataes ilcitas estimuladas pela certeza da decretao judicial da nulidade correspondente impunidade trabalhista. Sem razo. A Smula n 363 do TST foi editada com base no entendimento deste c. Tribunal acerca do conflito aparente e angustiante entre dois dos mais importantes princpios gerais de direito: por um lado, a vedao do enriquecimento sem causa do empregador, ainda que de natureza estatal, tendo em vista a previso do valor social do trabalho como fundamento da Repblica (art. I o , IV, da Constituio Federal de 1988); por outro, o princpio da moralidade da Administrao Pblica que, relativamente relao do Estado com seus servidores, tem gnese na contratao mediante prvia aprovao em concurso pblico, por fora do art. 37, 2o, da Constituio. Nesse contexto, os argumentos da Reclamante relativos possibilidade de condenao da Reclamada ao pagamento de todas as parcelas tpicas do contrato vlido de trabalho com base em dispositivos infraconstitucionais, ou mesmo com fulcro na notria incria da Administrao Pblica ao contratar reiteradamente empregados sem prvia aprovao em concurso, mostram-se contrrios ao princpio
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JURISPRUDNCIA hermenutico da hierarquia das normas ou, mais grave ainda, partem da subversiva premissa, data maxima venia, de que o princpio constitucional da moralidade da Administrao Pblica pode vir a ser mitigado pela simples recusa daquela de darlhe eficcia plena. Quanto alegao de que a manuteno do v. acrdo embargado implicaria validao da sucessiva contratao de professores, em afronta ao art. 37, IX, da Constituio Federal de 1988, trata-se de particularidade jurdica a respeito da qual nada considerou o r. decisum embargado, razo por que preclusa, nos termos da Smula n 297 do TST e da Orientao Jurisprudencial n 256 da e. SBDI-1. Com esses fundamentos, no conheo do recurso de embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de embargos. Braslia, 7 de novembro de 2006. Horcio Senna Pires, relator.

HONORRIOS ADVOCATCIOS. SINDICATO. SUBSTITUTO PROCESSUAL. IMPOSSIBILIDADE


HONORRIOS ADVOCATCIOS. PROCESSUAL. IMPOSSIBILIDADE SINDICATO. SUBSTITUTO

1. No o fato de o sindicato atuar como substituto processual que a ele se dever reconhecer honorrios advocatcios. 2. Honorrios advocatcios no se confundem com honorrios assistncias. Estes so devidos apenas quando se trata de reclamante individual, beneficirio da Justia Gratuita e cuja assistncia jurdica promovida pelo sindicato (Orientao Jurisprudencial 305 desta Corte). Cuida-se, aqui, dos estritos termos Lei n" 5.584/1970. 3. Os honorrios advocatcios, por sua vez, somente so devidos quando se tratar de relao jurdica trabalhista advinda da nova competncia da Justia do Trabalho, consoante os termos do art. 5o da Instruo Normativa n 27/2005. Pretender conceder ao sindicato honorrios advocatcios quando atua como substituto processual implicaria, ao menos, verificar se todos os substitudos, sem exceo, so beneficirios da justia gratuita, sob pena de a parte ex adversa se ver obrigada a suportar esses honorrios por mera sucumbncia, acaso desatendido o referido requisito por qualquer dos substitudos. 4. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se nega (Processo n" TST-E-ED-RR-787.167/01
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provimento.

- Ac. SBDI-1)

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JURISPRUDNCIA Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-ED-RR-787.167/2001.1, em que Embargante Sindicato dos Trabalhadores Pblicos na Autarquias, Fundaes, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista do Estado do Esprito Santo Sindipblicos e Embargado Departamento de Estradas e Rodagem do Estado do Esprito Santo - DER/ES. Irresignado, o Sindicato interpe Recurso de Embargos (fls. 202/208), no qual busca reformar a deciso da Primeira Turma (fls. 183/188 e 198/200) no tocante ao tema "honorrios advocatcios". Aponta ofensa aos arts. 14, caput e I o e 2o, e 16 da Lei n 5.584/1970 e transcreve arestos para confronto de teses. No foi oferecida impugnao (fls. 210). O Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo conhecimento e provimento do Recurso (fls. 220/225). o relatrio. VOTO Satisfeitos os pressupostos genricos de admissibilidade. 1. CONHECIMENTO 1.1 Honorrios advocatcios. Sindicato. Substituio processual

A Turma deu provimento ao Recurso de Revista do reclamado com relao ao tema em destaque, para excluir da condenao aos honorrios advocatcios. Na ocasio, deixou registrados os seguintes fundamentos: "A teor do disposto no art. 14 da Lei n 5.584/1970, cuja interpretao se traduz nos Enunciados de nos 219 e 329 da Smula da Jurisprudncia deste Tribunal ad quem, os honorrios advocatcios so assegurados ao trabalhador cuja situao econmica no lhe permite demandar sem prejuzo do sustento prprio e da sua famlia: ' I o A assistncia devida a todo aquele que perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal, ficando assegurado igual benefcio ao trabalhador de maior salrio, uma vez provada que sua situao econmica no lhe permite demandai', sem prejuzo do sustento prprio ou da famlia.' Fica evidente que o sindicato, quando atua na condio de substituto processual, no pode ser reconhecido como destinatrio possvel da benesse, haja vista a previso expressa do item VIII do cancelado Verbete Sumular n 310. Caracterizada, portanto, a contrariedade perpetrada na origem tese jurdica pacificada e consagrada nos termos do Enunciado n 219 da Smula

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JURISPRUDNCIA da Jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, dou provimento ao recurso para excluir da condenao o pagamento de honorrios advocatcios." (fls. 187/188) O Sindicato argumenta que, se na qualidade de assistente tem direito aos honorrios advocatcios, com mais razo o tem quando atua como substituto processual, principalmente em face do cancelamento da Smula 310 desta Corte. Aponta ofensa aos arts. 14, caput e le2, e 16 da Lei n 5.584/1970 e transcreve arestos paia confronto de teses. O aresto de fls. 207 revela-se especfico ao concluir que o sindicato tem direito aos honorrios advocatcios quando atua como substituto processual, tanto em face da Lei n 5.584/1970 quanto pelo cancelamento da Smula 310 desta Corte. CONHEO, por divergncia jurisprudencial. 2. MRITO 2.1 Honorrios advocatcios. Sindicato. Substituio processual

No o fato de o sindicato atuar como substituto processual que a ele se dever reconhecer honorrios advocatcios. Honorrios advocatcios no se confundem com honorrios assistncias. Estes so devidos apenas quando se trata de reclamante individual, beneficirio da Justia Gratuita e cuja assistncia jurdica promovida pelo sindicato (Orientao Jurisprudencial n 305 desta Corte). Cuida-se, aqui, dos estritos termos Lei n 5.584/1970. Os honorrios advocatcios, por sua vez, somente so devidos quando se tratar de relao jurdica trabalhista advinda da nova competncia da Justia do Trabalho, consoante os termos do art. 5 o da Instruo Normativa n 27/2005. Pretender conceder ao sindicato honorrios advocatcios quando atua como substituto processual implicaria, ao menos, verificar se todos os substitudos, sem exceo, so beneficirios da justia gratuita, sob pena de a parte ex adversa se ver obrigada a suportar esses honorrios por mera sucumbncia, acaso desatendido o referido requisito por qualquer dos substitudos. Todavia, determinar que, na execuo, se verifique quem tem direito assistncia judiciria submeter as partes, tanto os sindicatos autores quanto as empresas reclamadas, a uma infinita fase de execuo, verificando-se caso a caso dentre o rol dos substitudos a satisfao dos requisitos para a concesso do benefcio. H que se ressaltar que o incentivo para a atuao sindical decorre da contribuio assistencial, no se tendo notcia de que esteja tramitando no Congresso Nacional qualquer pretenso alusiva alterao dos arts. 589 e 592 da CLT, dispositivos que tratam da fixao do percentual de contribuio sindical e da aplicao das despesas de arrecadao desta contribuio. Portanto, no h que se falar em deferimento de honorrios advocatcios ao sindicato que atua como substituto processual.
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JURISPRUDNCIA Nesse sentido cito os seguintes precedentes: "HONORRIOS ADVOCATCIOS - SINDICATO - SUBSTITUTO PROCESSUAL - IMPOSSIBILIDADE 1. No o fato de o sindicato atuai' como substituto processual que a ele se dever reconhecer honorrios advocatcios. 2. Honorrios advocatcios no se confundem com honorrios assistncias. Estes so devidos apenas quando se trata de reclamante individual, beneficirio da Justia Gratuita e cuja assistncia jurdica promovida pelo sindicato (Orientao Jurisprudencial n 305 desta Corte). Cuida-se, aqui, dos estritos termos Lei n 5.584/1970. 3. Os honorrios advocatcios, por sua vez, somente so devidos quando se tratar de relao jurdica trabalhista advinda da nova competncia da Justia do Trabalho, consoante os termos do art. 5o da Instruo Normativa 27/2005. Pretender conceder ao sindicato honorrios advocatcios quando atua como substituto processual implicaria, ao menos, verificar se todos os substitudos, sem exceo, so beneficirios da justia gratuita, sob pena de a parte ex adversa se ver obrigada a suportar esses honorrios por mera sucumbncia, acaso desatendido o referido requisito por qualquer dos substitudos" (E-RR-706.081/2000.1, Ac. SBDI-1, Red. Desig. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ 10.08.2006). "SINDICATO - SUBSTITUTO PROCESSUAL - HONORRIOS ASSISTENCIAIS - A norma inscrita no art. 14 da Lei n 5.584/1970, ao tratar da assistncia judiciria ao empregado pelo sindicato profissional a que pertencer o reclamante e ao se referir expressamente quele empregado que no puder demandar sem prejuzo de seu sustento ou de sua famlia, tem por pressuposto a ao individual; do contrrio, tratando-se de reclamao em que o sindicato seja substituto processual - autor da ao , no faria sentido a norma referir-se situao econmica de um substitudo que, justamente por ser substitudo, no responde por custas de uma demanda em que no autor, acaso vencido." (RR-741.730/2001, Ac. 5a T Rei. Min. Joo Batista Brito Pereira, DJ 23.06.2006) Ante o exposto, nego provimento ao Recurso de Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Embargos por divergncia jurisprudencial e, no mrito, por maioria, negar-lhe provimento, com ressalva de entendimento, quanto fundamentao, dos Exmos. Ministros Vantuil Abdala e Rider Nogueira de Brito e vencidos os Exmos. Ministros Joo Oreste Dalazen, Lelio Bentes Corra, Aloysio Corra da Veiga, Rosa Maria Weber Candiota da Rosa e Luiz Philippe Vieira de Mello Filho. Braslia, 31 de outubro de 2006. Joo Batista Brito Pereira, relator.
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JURISPRUDNCIA

INVENTO. CONTRIBUIO PESSOAL DO EMPREGADO. EXPLORAO PELO EMPREGADOR. INDENIZAO


INVENTO. MODELO DE UTILIDADE. CONTRIBUIO PESSOAL DO EMPREGADO. EXPLORAO PELO EMPREGADOR. INDENIZAO POR PERDAS E DANOS. JUSTA REMUNERAO 1. Em caso de "inveno de empresa" de autoria do empregado, no curso da relao de emprego, embora seja comum a propriedade e exclusiva a explorao do invento pelo empregador, a lei assegura ao empregado o direito a uma "justa remunerao", resultante de sua contribuio pessoal e engenhosidade. Pouco importa que o invento haja sido propiciado, mediante recursos, meios, dados e materiais, nas instalaes da empresa. 2. Comprovada a autoria, a novidade, bem como a utilizao lucrativa do invento, construdo base de material sucateado, em prol da atividade empresarial, o empregador, independentemente de prvio ajuste, est obrigado a pagar "justa remunerao " ao empregado. 3. Irrelevante haver, ou no, o empregado patenteado o invento. A obrigao de pagar "justa remunerao " ao empregado inventor tem por fato gerador a utilidade extracontratual, emanao da atividade intelectiva irradiada da personalidade do trabalhador, revertida em benefcio da explorao econmica do empreendedor, direito assegurado na Constituio Federal. 4. No viola o art. 88, 1, da Lei n 9.279/1996 deciso regional que, falta de parmetros objetivos na lei, mantm sentena que fixa o valor da "justa remunerao " de cada modelo de utilidade criado pelo autor em metade da ltima remunerao percebida, pelo prazo de dez anos. 5. Recurso de revista de que no se conhece. (Processo n TST-RR-749.341/01 -Ac. Ia Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR749.341/01.5, em que so Recorrentes Rede Ferroviria Federal S.A. e Ferrovia Centro Atlntica S.A. e Recorrido Marcos Penha Menezes. Irresignadas com o v. acrdo proferido pelo Eg. Terceiro Regional (fls. 595/604), complementado pelo de fls. 619/622, interpem recurso de revista as Reclamadas, s respectivas (fls. 628/647 e 648/694). O Eg. Tribunal a quo deu provimento ao recurso ordinrio interposto pelas Reclamadas, apenas para reduzir o valor dos honorrios periciais. Interpostos embargos de declarao pela Ferrovia Centro Atlntica S.A. (fls. 606/614), o Eg. Regional deu-lhes provimento para determinar que, para efeito
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JURISPRUDNCIA de atualizao dos honorrios periciais, fossem observados os mesmos critrios para atualizao dos dbitos trabalhistas (fls. 619/622). Inconformada, a Rede Ferroviria Federal S.A. interpe recurso de revista quanto aos temas: 1) "preliminar - Justia do Trabalho - competncia material indenizao - invento - modelo de utilidade"; 2) "prescrio - indenizao - invento - modelo de utilidade"; 3) "sucesso - arrendamento - responsabilidade da sucedida"; 4) "adicional de periculosidade - exposio intermitente", 5) "honorrios periciais - atualizao monetria"; 6) "fornecimento de guias"; 7) "crditos trabalhistas - atualizao monetria - poca prpria"; 8) "indenizao - invento modelo de utilidade"; e 9) "indenizao - invento - delimitao do valor arbitrado". Tambm a Ferrovia Centro Atlntica S.A. interpe recurso de revista, insurgindo-se em relao aos temas: 1) "preliminar - nulidade do acrdo regional negativa de prestao jurisdicional"; 2) "preliminar - Justia do Trabalho competncia material - indenizao - invento - modelo de utilidade"; 3) "preliminar - ilegitimidade passiva ad causam"-, 4) "prescrio - indenizao - invento - modelo de utilidade; 5) "sucesso - arrendamento"; 6) "sucesso - responsabilidade da sucedida"; 7) "adicional de periculosidade - exposio intermitente"; 8) "honorrios periciais - atualizao monetria"; 9) "fornecimento de guias"; 10) "crditos trabalhistas - atualizao monetria - poca prpria"; 11) "indenizao - invento - modelo de utilidade"; e 12) "indenizao - invento - modelo de utilidade delimitao do valor arbitrado". A Vice-Presidncia do Eg. Terceiro Regional, mediante a v. deciso de fls. 699/700, admitiu os recursos. A RFFSA apresentou contra-razes ao recurso de revista, s fls. 720/722; a Ferrovia Centro Atlntica S.A., s fls. 723/730. O Reclamante apresentou contra-razes s fls. 701/717. Todavia, mediante a petio de fls. 718/719, manifestou sua anuncia com a pretenso das Reclamadas no sentido de corrigirem-se os crditos trabalhistas a partir do quinto dia til do ms subseqente ao do vencimento das prestaes. O Eg. Regional, em novo exame de admissibilidade, homologando a pretenso manifestada pelo Reclamante, reputou prejudicado o recebimento dos recursos interpostos quanto ao tema: "dbitos trabalhistas - atualizao monetria - poca prpria" E o relatrio. A) RECURSO DE REVISTA DA FERROVIA CENTRO ATLNTICA S.A. PRIMEIRA RECLAMADA 1. Conhecimento Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do recurso de revista.
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JURISPRUDNCIA 1.1. Preliminar. Nulidade. Acrdo regional. Negativa de prestao jurisdicional Argi a Reclamada nulidade do v. acrdo regional, por negativa de prestao jurisdicional. Argumenta que o Eg. Regional, mesmo instado por embargos de declarao, no se pronunciou acerca das seguintes questes: a) responsabilidade da RFFSA, em face do interesse pblico; b) contrato de concesso cumulado com arrendamento, a natureza administrativa do contrato celebrado e a titularidade do servio pblico; c) sucesso, luz do que dispem os arts. 10 e 448 da CLT; d) a solidariedade da RFFSA; e) incompetncia material da Justia do Trabalho para compor conflito em que se postula indenizao decorrente de "invento", por criao de modelo utilidade; f) inexistncia do direito "indenizao" postulada, j que o "laudo pericial" teria evidenciado que os modelos de utilidades teriam sido criados com matria-prima do empregador e a participao de outros empregados, nas prprias oficinas das Reclamadas, dentro da jornada de trabalho; g) "indenizao - inventos - modelo de utilidade", luz dos arts. 40 da Lei n 5.772/1971 e do art. 88, I o , da Lei n 9.279/1996; h) delimitao da condenao ao perodo no prescrito, em observncia ao disposto no art. 7o, XXIX, "a", CF; i) adicional de periculosidade. Aponta violao aos arts. 5 o , incisos XXXV e LV, 93, inciso IX, da Constituio da Repblica, aos arts. 794 e 832 da CLT, bem como aos arts. 458 e 535 do CPC. Indica contrariedade s Smulas ns 184 e 297 do TST, bem como s Smulas ns 282 e 356 do STF. Transcreve arestos para cotejo. O Eg. Regional, apesar de contrariai" os interesses da Reclamada, entregou de forma completa a prestao jurisdicional. Consignou que o contrato de arrendamento que permitiu a transferncia da atividade econmica, consistente na explorao de servios pblicos de transporte de carga da Malha Centro-Leste, inclusive com patrimnio e parte do pessoal da Rede Ferroviria Federal S.A., sem soluo de continuidade, para a Ferrovia Centro Atlntica S.A., configurou sucesso trabalhista. Asseverou que, mediante o disposto nos arts. 10 e 448 da CLT, a mudana da propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afeta os contratos de trabalho e que o fato de no haver extino da Rede Ferroviria Federal S.A. no tem o condo de afastar a sucesso trabalhista. Declinou, ainda, que, por fora do disposto nos arts. 10 e 448 da CLT, nenhuma eficcia produz na rbita do Direito do Trabalho a clusula ajustada no contrato de arrendamento no sentido da excluso do sucessor de qualquer
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JURISPRUDNCIA responsabilidade por eventuais crditos trabalhistas, porque ajuste nesse sentido encontra bice nos mencionados dispositivos legais. Ademais, reputou incontroversa a dispensa do Reclamante pela sucessora, sem extino da sucedida, declarou a responsabilidade da Ferrovia Centro Atlntica S. A., sucessora, principal e a da Rede Ferroviria Federal S. A., sucedida, subsidiria. Quanto s questes relativas competncia, o Eg. Regional asseverou que, por se tratar de demanda que envolve "dano" decorrente da relao de trabalho, competente a Justia do Trabalho, nos termos do art. 114 da Constituio Federal. No tocante ao adicional de periculosidade, consignou que o direito ao referido adicional decorre do fato de o laudo pericial concluir pelo "enquadramento" das atividades exercidas pelo Reclamante, de forma habitual e freqente, em rea de risco de produtos inflamveis, de acordo com a NR-16 da Portaria n 3.214/1978 do MTb. Por fim, quanto alegada ausncia de exame das questes alusivas ao pedido de delimitao da condenao ao perodo no prescrito, cumpre ressaltai- que o Eg. Regional reputou invivel o acolhimento dessa pretenso, por entender que nenhuma das parcelas postuladas e reconhecidas encontrava-se abrangida pela prescrio qinqenal. Quanto acenada nulidade do v. acrdo regional, por ausncia de exame das questes relativas ao tema "sucesso", luz dos arts. 10 e 448 da CLT, do tema "indenizao - invento - modelo de utilidade", luz do art. 40 da Lei n 5.772/ 1971 e do art. 88, I o , da Lei n 9.279/1996, a irresignao da Reclamada encontra bice na diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 118 da SDI-1 do TST, vazada nos termos seguintes: "Prequestionamento. Tese explcita. Inteligncia do Enunciado n 297 Havendo tese explcita sobre a matria, na deciso recorrida, desnecessrio contenha nela referncia expressa do dispositivo legal para ter-se como prequestionado este." Como se pode observar, os aspectos relevantes ao desate da lide foram devidamente analisados pela v. deciso recorrida, mediante livre convico, como lhe permite o art. 131 do CPC. Ressalte-se que o rgo judicante no se encontra adstrito a responder uma a uma s questes deduzidas pelas partes. Para fundamentar a deciso, basta indicar os motivos que lhe firmaram o livre convencimento, conforme o art. 131 do CPC. E o que sucede na presente hiptese. No se trata, pois, de nulidade do julgado por negativa de prestao jurisdicional, mas de mero inconformismo do Reclamante com as razes que formaram o convencimento do rgo judicial. Por conseguinte, no se pode divisar violao frontal e direta ao art. 93, inciso IX, da Constituio Federal, ao art. 458 do CPC, bem como ao art. 832 da CLT.
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JURISPRUDNCIA Invivel o exame da acenada nulidade, por violao aos demais dispositivos legais e constitucionais invocados, pela indicao de arestos, bem como pela apontada contrariedade s Smulas do TST e do STF, em virtude da diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 115 da SDI-1 do TST, vazada nos termos seguintes: "Embargos. Nulidade por negativa de prestao jurisdicional. Conhecimento por violao. Art. 458 CPC ou art. 93, IX, CF/1988 Admite-se o conhecimento do recurso, quanto preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional, por violao do art. 832 da CLT ou do art. 458 do CPC ou do art. 93, IX da CF/1988." No conheo do recurso pela preliminar suscitada. 1.2. Preliminar. Competncia material. Justia do Trabalho. Invento. Indenizao Sobre o tema em foco, o Eg. Regional assim se manifestou: "Prevalece nesta Primeira Turma o entendimento a integrar a competncia da Justia do Trabalho as questes envolvendo pedido de indenizao. A explicao encontra respaldo na compreenso de que o dano teria sido provocado em decorrncia da existncia de vnculo empregatcio entre as partes, razo esta pela qual estaria ocorrendo um dissdio individual entre patro e empregado, atendido, portanto, o propsito estabelecido no art. 114 da Carta Magna. Rejeito a preliminar argida." (fls. 596/577) Ademais, ao decidir os embargos de declarao, asseverou o seguinte: "No que pertine questo da indenizao decorrente de invento, o acrdo claro ao determinar que a competncia desta Justia Especializada decorre do entendimento de que o dano teria sido provocado em decorrncia da existncia do vnculo de empregatcio entre as partes, razo esta pela qual estaria ocorrendo o dissdio individual entre patro e empregado, atendido, portanto, o propsito estabelecido no art. 114 da Carta Magna." (fl. 621) Nas razes de recurso de revista, a Reclamada alega que no se inscreve na competncia material da Justia do Trabalho julgai" pedido de indenizao decorrente de criao de modelo de utilidade. Aponta violao ao art. 114 da Constituio Federal, aos arts. 642 e 643 da CLT, aos arts. 2o, 6o, 38, 229, 241 da Lei n 9.279/1996. Traz um nico aresto para confronto. Extrai-se do v. acrdo regional que o pedido de indenizao decorre da criao de "modelo de utilidade", verificada no curso do contrato de trabalho e dele proveniente.
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JURISPRUDNCIA Transparece cristalinamente dos autos que se cuida de lide entre empregado e empregador, que emergiu da execuo do contrato de emprego. Conquanto no tenha por objeto prestao de ndole tipicamente trabalhista, no particular, inequivocamente a pretenso jurdica de direito material controvertida guarda relao de causalidade com o contrato de emprego: o pedido de indenizao resulta da criao de invento, "modelo de utilidade", surgido no curso da relao de emprego. Manifesto, assim, que poca da propositura da demanda a causa inscreviase no caput do art. 114 da Constituio Federal. Presentemente, o inciso VI do art. 114 da Carta Magna, com a redao imprimida pela Emenda Constitucional n 45/2004, expressamente dissipou qualquer dvida a respeito. Desse modo, o Eg. Regional, ao declarar a competncia material da Justia do Trabalho para dirimir a presente demanda, no violou o art. 114 da Constituio Federal. Quanto aos demais dispositivos legais, no os reputo violados, porquanto no tratam de competncia material da Justia do Trabalho para julgar lide entre empregado e empregador a propsito de indenizao decorrente de criao de modelo de utilidade. Inespecfico o aresto de fl. 683, visto que alude incompetncia material da Justia do Trabalho para compor conflitos na ao em que se postulam danos morais. Incidncia da Smula n 296 do TST. Em face do exposto, no conheo do recurso pela preliminar argida. 1.3. Preliminar. Ilegitimidade passiva ad causam O Eg. Regional considerou que a Ferrovia Centro Atlntica S.A. parte legtima para figurar no plo passivo da relao processual, ao fundamento de que o contrato de arrendamento, mediante o qual lhe fora transferida a atividade econmico-jurdica, inclusive dos empregados, configurou sucesso trabalhista. Asseverou que, sendo incontroverso que a dispensa do Reclamante fora levada a efeito pela sucedida dois meses aps a sucesso operada, inarredvel sua legitimidade para figurar no plo passivo da relao processual e para responder pelos crditos trabalhistas no adimplidos. Nas razes de recurso de revista, a Reclamada insiste na ilegitimidade para figurar no plo passivo da presente relao processual. Argumenta que no houve sucesso trabalhista, da decorreria sua ilegitimidade para figurar no plo passivo da relao processual e responder por crditos trabalhistas, mormente anteriores transferncia da atividade econmica. Sucede que, nesse ponto, o recurso no alcana conhecimento, porquanto no indicou a Reclamada violao a dispositivo de lei ou da Constituio, tampouco transcreveu arestos a confronto.
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JURISPRUDNCIA Em face do exposto, no conheo do recurso pela preliminar argida, visto que desfundamentado. 1.4. Prescrio. Indenizao. Invento. Modelo de utilidade Sobre o tema, o Eg. Regional assim se manifestou: "PRESCRIO Pugna a recorrente pela aplicao da prescrio qinqenal, para que se considerem prescritos eventuais direitos anteriores a 02.12.1993. No h como se colher a pretenso empresria, eis que as parcelas deferidas no alcanam o lapso temporal qinqenal, no tendo havido, sequer, interposio de recurso pelo reclamante, (sic) caso em que poderia o dispositivo sofrer alteraes decorrentes do exame por esta Eg. Turma." (fl. 598) Nas razes de recurso de revista, a Reclamada insiste na prescrio qinqenal do direito de ao, quanto s parcelas da indenizao postulada, anteriores a 02.12.1993, em virtude do ajuizamento da ao em 02.12.1998. Aduz que a indenizao postulada deve-se limitar ao perodo no prescrito, ou seja, a partir de 02.12.1993. A indenizao seria por quatro anos e no dez, como determinado pelas instncias ordinrias. Aponta violao ao art. 7 o , inciso XXIX, alnea a, da Constituio Federal. E certo que o Eg. Regional, sobre o tema em apreo, no emitiu pronunciamento explcito luz do art. 7o, inciso XXIX, alnea a, da Constituio Federal. Contudo, afastou a incidncia de prescrio qinqenal sobre as parcelas decorrentes da indenizao postulada. Sucede que a matria prescrio puramente jurdica. Foi ventilada em razes de recurso ordinrio e de embargos de embargos de declarao. Foi renovada, ainda, em razes de recurso de revista, sob o enfoque pretendido. H, nesse caso, prequestionamento ficto, circunstncia que permite seu exame nesta esfera recursal. Como visto, cuida-se aqui de hiptese singular e delicada de prescrio. O art. 7o, inciso XXIX, da Constituio Federal dispe: "[...] ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho." A meu juzo, o Eg. Tribunal a quo no vulnerou esse preceito constitucional, por mltiplas razes. A um, porque a disputa entre as partes no trava, a toda evidncia, a propsito de prestao de cunho trabalhista, no sentido de que derive diretamente de obrigao do contrato de emprego. Logo, no se cogita aqui propriamente de "crdito trabalhista".
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JURISPRUDNCIA A dois, porque, segundo o Regional, "as parcelas deferidas no alcanam o lapso temporal qinqenal". De fato, extrai-se da sentena mantida no Regional que no houve, a rigor, acolhimento de pedido anterior ao qinqnio imediatamente antecedente ao ajuizamento da ao. Em realidade, meramente tomou-se como parmetro da fixao do valor da indenizao por perdas e danos o fato de o contrato haver vigorado por aproximadamente dez anos, de 1987 a 1996. Isso absolutamente no significa retroao da prescrio qinqenal trabalhista, mesmo que acaso aplicvel fosse na espcie. A trs, e principalmente, porque a natureza da prestao vindicada - uma indenizao - no se compadece com a prescrio trabalhista, parcial e sucessiva, no suposto de leso periodicamente renovada. Entendo, pois, que, tratando-se de crdito alusivo criao de "modelo de utilidade", no h prescrio qinqenal a incidir durante a execuo do contrato de trabalho. Tecidas essas consideraes, reputo inclume o dispositivo constitucional invocado. No conheo do recurso, no particular. 1.5. Sucesso trabalhista. Arrendamento

Consoante j ressaltado, por ocasio do exame da acenada negativa de prestao jurisdicional, fundamento ao qual fao remisso, o Eg. Regional adotou entendimento de que o contrato de arrendamento, que permitiu a transferncia da atividade econmica, configurou sucesso de empregador. Nas razes de recurso de revista, a Reclamada insiste na inexistncia de sucesso, sob o argumento de que no houve alterao na estrutura jurdica da empresa concedente, que continuaria existindo, tampouco mudana de propriedade. Assevera que a titularidade do servio ferrovirio permaneceu com a Rede Ferroviria Federal, a qual continuaria existindo com o mesmo objeto social constante dos seus estatutos. Argumenta, tambm, haver compromisso contratual assumido pela RFFSA no tocante sua inteira responsabilidade para com o passivo trabalhista, independentemente da suposta sucesso, a qual decorreria do processo licitatrio. Nesse contexto, pretende a excluso da relao processual, sustentando que o arrendamento no ensejaria a sucesso trabalhista, pois no haveria ocorrido mudana na propriedade da empresa, mas mera concesso do direito de explorao do servio. Aponta violao aos arts. 8o, 10 e 448 da CLT, ao art. 5 o , inciso II, da Constituio Federal, aos arts. I o , 14,23 e 29, inciso VI, da Lei n 8.987/1995, ao art. 55, inciso XI, da Lei n 8.666/93, ao art. 12, inciso I, da Lei n 8.031/1990, com as alteraes introduzidas pela MP 1.349/1996, ao art. 20 da Lei n 8.031/1990, bem como ao art. 29, pargrafo nico, da Lei n 9.074/1990. Trouxe arestos para confronto.
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JURISPRUDNCIA De incio, impende ressaltar que no se divisa violao literal e direta ao art. 5o, inciso II, da Constituio Federal, visto que o princpio da legalidade genrica nele contido somente se concebe pela via reflexa do sistema normativo, o que invivel em recurso de revista, apelo de natureza extraordinria. Caracterizada a sucesso, em decorrncia da sucesso no empreendimento, ao contrrio do que alega a Reclamada, a v. deciso regional no vulnera os arts. 8o, 10 e 448 da CLT, mas com eles se harmoniza. O Eg. Regional no adotou tese luz dos arts. I o , 14, 23 e 29, inciso VI, da Lei n 8.987/1995; do art. 55 da Lei n 8.666/1993; do art. 12, inciso I, da Lei n 8.031/1990, com as alteraes introduzidas pela MP 1.349/1996; do art. 20 da Lei n 8.031/1990; do art. 8 o da CLT. Aplicao da Smula 297 do TST. Inespecficos os arestos transcritos s fls. 677/678, visto que nenhum deles trata de sucesso de empregador, resultante de concesso de servio pblico, levada a efeito por meio de contrato de arrendamento. Incidncia da Smula 296 do TST. Imprestvel configurao de divergncia o segundo aresto transcrito s fls. 681, porquanto se origina do mesmo Tribunal prolator da v. deciso recorrida. Hiptese no contemplada no art. 896, alnea a, da CLT. No conheo do recurso, no particular. 1.6. Sucesso. Responsabilidade da sucedida

O Eg. Regional asseverou que, na qualidade de sucessora da atividade econmica, despedido o Reclamante aps a sucesso operada, pelos crditos trabalhistas no satisfeitos, ainda que originrios de momento anterior transferncia da atividade econmica, a Ferrovia Centro Atlntica S.A. responde pelo adimplemento de tais crditos. Nas razes de recurso de revista, pretende a Reclamada a responsabilizao solidria da sucedida, pelos dbitos trabalhistas, resultantes da presente ao. Incontroverso que a dispensa do Reclamante ocorreu aps a sucesso, a Ferrovia Centro Atlntica S.A., na qualidade de sucessora, carece de interesse jurdico em recorrer, alegando responsabilidade exclusiva da sucedida Rede FeiTOviria Federal S.A. (em Liquidao Extrajudicial). O interesse jurdico encontra respaldo no binmio "utilidade-necessidade", de sorte que indispensvel que, ao menos em tese, a parte divise a possibilidade de obteno de uma soluo da lide que se lhe apresente mais vantajosa. Na espcie, do ponto de vista eminentemente jurdico, nenhuma vantagem adviria ora Reclamada da eventual responsabilizao exclusiva da RFFSA, ainda que em relao ao perodo anterior sucesso operada, na relao jurdico-processual em exame. Isso porque a Ferrovia Centro Atlntica S.A. continuaria respondendo integralmente pelas obrigaes advindas do contrato de trabalho do Reclamante, tendo em vista que a ela foi atribuda a responsabilidade principal, em virtude de haver sucedido no empreendimento e haver despedido o empregado.
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JURISPRUDNCIA o que se depreende da diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 225 da SDI-1 do TST, vazada nos termos seguintes: "Em razo da subsistncia da Rede Ferroviria Federal S.A. e da transitoriedade da transferncia dos seus bens pelo arrendamento das malhas ferrovirias, a Rede responsvel subsidiariamente pelos direitos trabalhistas referentes aos contratos de trabalho rescindidos aps a entrada em vigor do contrato de concesso; e quanto queles contratos rescindidos antes da entrada em vigor do contrato de concesso, a responsabilidade exclusiva da Rede." No bastasse, o Eg. Regional, ao declarar que a responsabilidade da Rede Ferroviria Federal S/A, na presente hiptese, subsidiria e principal da Ferrovia Centro Atlntica S.A., decidiu em conformidade com a Orientao Jurisprudencial n 225 da SDI-1 do TST, retromencionada. Nessas circunstncias, a pretenso da Reclamada, no sentido de obter declarao de responsabilidade solidria da sucedida, ainda que no perodo anterior sucesso, encontra bice nas restries da Smula 333 do TST e no art. 896, 4o, da CLT. No conheo do recurso, no particular. 1.7. Adicional de periculosidade. Exposio intermitente

O Eg. Regional manteve a condenao em adicional de periculosidade, ao fundamento de que o laudo pericial evidenciou que, no desenvolvimento de atividades laborais, o Reclamante expunha-se ao agente perigoso, de forma habitual e em condies de risco acentuado. Ressaltou que o referido laudo pericial conclura pelo "enquadramento" das atividades exercidas pelo Reclamante, de forma habitual e freqente, em rea de risco de produtos inflamveis, de acordo com a NR-16 da Portaria n 3.214/1978 do MTb. E concluiu que, ainda que a exposio ao perigo, no caso sob exame, fosse considerada intermitente, no implicaria pagamento proporcional do adicional de periculosidade, tampouco afastaria o direito parcela, consignando ainda o seguinte: "Nesse sentido, o Colendo TST aprovou o Precedente Jurisprudencial n 5 de sua Eg. Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI), para os efeitos do Enunciado n 333, nos seguintes termos: ADICIONAL DE PERICULOSIDADE - EXPOSIO INTERMITENTE - INFLAMVEIS E/OU EXPLOSIVOS - DIREITO AO ADICIONAL (fl. 540)" Nas razes do recurso de revista, a Reclamada insurge-se contra a condenao parcela. Argumenta, em sntese, que a exposio s condies de risco no era permanente. Aduz que o contato intermitente no daria ensejo ao reconhecimento do direito ao referido adicional.
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JURISPRUDNCIA Aponta violao ao art. 193 da CLT. Traz arestos a confronto. Os fundamentos adotados pela v. deciso recorrida permitem a concluso de que o contato com agentes perigosos, ainda que intermitente, confere ao empregado o direito ao adicional de periculosidade. Inarredvel, pois, ao caso em tela, a incidncia da diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 5 da SDI-1 do Tribunal Superior do Trabalho, vazada nos termos seguintes: "Adicional de periculosidade. Exposio permanente e intermitente. Inflamveis e/ou explosivos. Direito ao adicional integral." Estando a deciso de acordo com a iterativa, notria e atual jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, o recurso de revista encontra bice nas restries contidas na Smula n 333 do TST e no art. 896, 4o, da CLT. No conheo do recurso de revista, no tocante ao tema. 1.8. Adicional de periculosidade. Fornecimento Expedio de guias SB-40 (DSS80/30).

O Eg. Regional, a respeito do tema em apreo, consignou o seguinte: "Tendo sido verificada a situao de periculosidade, devida ainda a expedio de guias SB-40 (DSS 80/30) ao reclamante, restando irrepreensvel a r. deciso recorrida tambm neste aspecto (601)." No recurso de revista, a Reclamada insurge-se contra a condenao ao fornecimento das guias em foco, sob o argumento de que a responsabilidade pela emisso das referidas guias seria da sucessora, no caso em tela, da Rede Ferroviria Federal S.A. (em Liquidao Extrajudicial). Invivel, contudo, o acolhimento da pretenso deduzida, mingua de respaldo do recurso em divergncia ou violao. No conheo do recurso de revista, no particular, porquanto irremediavelmente desfundamentado. 1.9. Honorrios periciais. Atualizao monetria

O Eg. Regional manteve a r. sentena quanto ao tema em apreo, ao fundamento de que, para atualizao dos honorrios periciais, devem ser observados os mesmos critrios para atualizao do dbitos trabalhistas. Nas razes de recurso de revista, a Reclamada insurge-se contra a determinao no sentido da atualizao dos honorrios periciais, pelos mesmos critrios adotados para atualizao dos dbitos trabalhistas. Argumenta que os honorrios periciais, por ostentar natureza diversa dos crditos trabalhistas, devem obedecer a critrios prprios previstos no diploma legal pertinente. Aponta violao ao art. I o da Lei n 6.899/1981, bem como ao art. 5 o , inciso II, da Constituio Federal. Traz arestos para confronto.
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JURISPRUDNCIA Sucede que o Eg. Regional, a respeito do tema em foco, no adotou tese luz do art. I o da Lei n 6.899/1981. Aplicao da Smula n 297 do TST. Ademais, o reconhecimento de violao ao art. 5 o , inciso II, da Constituio Federal somente se concebe por via reflexa. Invivel em fase de recurso de revista, em virtude do disposto no art. 896, alnea c, da CLT, que exige violao direta. Inespecficos os arestos transcritos s fls. 692. Genricos o primeiro e o segundo, apenas mencionam que os honorrios periciais sujeitam-se correo monetria, nos termos da Lei n 6.899/1981. J o terceiro apenas assevera que a atualizao dos honorrios periciais deve seguir a regra geral prevista na Lei n 6.899/1981. Incidncia da Smula n 23 do TST. No conheo do recurso de revista no tocante ao tema em apreo. 1.10. Crditos trabalhistas. Atualizao monetria. poca prpria O Eg. Regional adotou entendimento de que a poca prpria para atualizao dos dbitos trabalhistas o primeiro dia til do ms subseqente ao da prestao do servio. Nas razes de recurso de revista, a Reclamada alega que a poca prpria para atualizao dos referidos dbitos o quinto dia do ms subseqente ao da prestao dos servios. Respalda o recurso unicamente em divergncia jurisprudencial. Traz arestos para confronto. Em que pese harmonia do entendimento adotado com a diretriz traada na Smula 124 da SDI-1 do TST, o Reclamante, mediante a petio de fls. 718/ 719, manifestou sua anuncia com a pretenso das Reclamadas no sentido de corrigirem-se os crditos trabalhistas a partir do quinto dia til do ms subseqente ao do vencimento das prestaes. O Eg. Regional, em novo exame de admissibilidade, homologando a pretenso manifestada pelo Reclamante, reputou prejudicado o recebimento dos recursos interpostos quanto ao tema: "dbitos trabalhistas - atualizao monetria - poca prpria". Ora, havendo renncia do Reclamante, devidamente homologada perante a autoridade judicial, no se tratando de parcela irrenuncivel, mas to-somente de critrios de atualizao de crditos, no se constatando qualquer vcio de manifestao de vontade, nada obsta a que se confirme a homologao da renncia, apenas do direito atualizao dos crditos, a partir do primeiro dia til subseqente ao do ms do vencimento da prestao, permanecendo inclume o direito de atualizao a partir do quinto dia til subseqente ao do vencimento. Em face do exposto, julgo prejudicado o exame do recurso de revista no tocante ao tema em apreo.
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JURISPRUDNCIA 1.11. Invento. Modelo de utilidade. Indenizao. Delimitao do valor arbitrado Sobre o tema, o Eg. Regional consignou o seguinte: "Inicialmente, cumpre perquirir a respeito da existncia e da autoria do invento, eis que negada pela reclamada. As provas carreadas aos autos exausto demonstram que o reclamante, de fato, inventou o equipamento que alega na pea exordial. A testemunha Antnio Alves dos Reis (depoimento s fls. 391/392), a quem o reclamante era subordinado, afirmou que este, h cerca de 8/10 anos anteriores ao trmino do contrato de trabalho, projetou e construiu os equipamentos que alega, sendo que houve substancial melhora do trabalho realizado, em quantidade e qualidade. Acrescentou que o reclamante somente projetou e construiu os equipamentos aps ter obtido da reclamada permisso, tendo sido elogiado pela iniciativa. Afirmou ainda que tais peas inexistiam nas reclamadas, sendo decorrentes da prpria necessidade que se apresentava no local de trabalho. Por fim, descreveu procedimentos operacionais, afirmando que a utilizao das peas inventadas pelo reclamante implicaram a facilitao do servio e a reduo do tempo despendido na sua execuo, sendo que os equipamentos continuam a ser usados. Realizada a prova pericial (fls. 466/476), constatou-se a veracidade das afirmaes da testemunha ouvida. O perito oficial constatou que os equipamentos denominados dispositivo para remoo e montagem da excitratiz das locomotivas U-20 G.E/dispositivo para sacar e montar intercambiaclor de calor das locomotivas MX/dispositivo de sustentao de acoplamento cias locomotivas U-20 GE. foram inventados pelo autor, no possuindo similares. Concluiu ainda o perito oficial que os equipamentos continuam a ser utilizados, tendo o uso deles significado substancial reduo da mo-de-obra empregada, do tempo despendido nos trabalhos e, conseqentemente, do custo operacional. Infere-se dos trabalhos periciais (legitimamente excetuado, diga-se, sem qualquer vcio ou mcula), ainda, que a inveno dos equipamentos pelo autor traduziu-se em maior segurana no ambiente de trabalho. Diante disto, refutam-se as alegaes da recorrente de que no restou provada a autoria dos projetos de fls. 16/18, mesmo porque a prpria preposta da FCA afirmou que "alguns equipamentos inventados pelo Reclamante continuam a ser utilizados, outros no". Nesse sentido, realmente no h como se negar que os equipamentos foram projetados e construdos pelo reclamante, dentro de sua jornada de trabalho, com materiais que no mais seriam utilizados, conforme depoimento e concluso pericial. Resta a questo do direito percepo de indenizao pelos inventos. E inegvel a utilidade prtica dos equipamentos, o que foi minuciosamente
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JURISPRUDNCIA descrito pelo perito no laudo. Da mesma forma, indubitvel que a utilizao destes trouxe inquestionveis lucros empresa, seja na forma de economia de tempo, mo-de-obra e at mesmo de segurana no ambiente laborai. Entende a reclamada que no restaram preenchidos os requisitos das Leis ns 5.772/1971 e 9.279/1996, eis que as criaes no foram patenteadas junto ao INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial), no se podendo falar em invento. Entende ainda que seria requisito essencial a possibilitar a participao do reclamante. No comungo deste entendimento, data venia. O reclamante no foi contratado para o exerccio de atividade inventiva, mas apenas e to-somente desenvolveu projeto com escopo de suprir as necessidades dirias que o servio reclamava, no tendo visado ao mercado nem obteno de lucro. De outro lado, foi utilizado na construo dos equipamentos material sucateado, que no mais serviria s empresas reclamadas. Posto isto, diante da prova testemunhai e pericial colhida, no sentido da existncia de lucro pelas reclamadas com a utilizao de invento do reclamante (quer em mo de obra, tempo despendido, melhorias tcnicas ou vantagens econmicas, bem como relativamente medicina e segurana do trabalho), tenho que a falta do requisito formal, qual seja, a expedio de Carta Patente, no pode servir ao indeferimento da pretenso obreira. Prima o Direito do Trabalho pela observao do contrato realidade, no se podendo privilegiai4 requisitos meramente formais em detrimento da finalidade da lei. Provada a autoria dos inventos, bem como o ganho proporcionado s rs, no h como afastar-se o direito indenizao, calcado em simples requisito formal, sendo irreparvel a r. deciso recorrida neste sentido. Quanto fixao do valor devido a ttulo indenizatrio, nenhuma razo assiste recorrente. No sendo possvel determinai4, com exatido, o ganho auferido pelas empresas reclamadas, eis que os dados fornecidos ao perito no passaram de estimativas, e ainda assim impugnados pelo autor, correta a utilizao dos critrios previstos no art. 1.536 do Cdigo Civil, de aplicao subsidiria." (fls. 598/599) Nas razes de recurso de revista, sustenta a Reclamada a inexistncia do direito indenizao. Alega que a concesso da patente requisito essencial ao direito indenizao e que, no lhe havendo sido concedida a carta-patente, o Reclamante no faria jus indenizao postulada. Aduz que o procedimento utilizado na fabricao dos inventos, matriaprima, parte mecnica e demais operaes teve participao de outros empregados, tais como artfices, soldadores, maariqueiros, torneiros e ajustadores.
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JURISPRUDNCIA O Eg. Regional, ao decidir a questo em foco, teria, pois, olvidado o laudo pericial que, com clareza absoluta, revelou que as utilidades foram fabricadas dentro da jornada de trabalho, com matria-prima das prprias oficinas da Reclamada. Acresce que, se incontroverso que o Autor era artfice de manuteno e os supostos inventos foram desenvolvidos durante a vigncia do pacto laborativo, tais inventos decorreriam da prpria natureza da atividade desenvolvida. Aponta violao aos arts. 2, inciso I, 6o, 38, 88, I o , e 229 da Lei n 9.279/ 1996; e ao art. 40 da Lei n 5.772/1971. A face do que assentou o Eg. Tribunal a quo, inquestionvel a criao das utilidades pelo empregado e a explorao lucrativa pelo empregador. Resta saber se ao Reclamante pode ser atribuda a autoria, bem como se lhe assiste direito indenizao acolhida. Ora, as invenes que envolvem o trabalho do empregado classificam-se em trs espcies: "inveno de servio", "inveno livre", "inveno de empresa". A "inveno de servio" a que decorre da atividade inventiva do trabalhador, contratado para o exerccio das funes de inventor. Nessa hiptese, efetivamente o empregado no ter nenhum direito sobre a criao. Nada impede que as partes, mediante negociao, contratem a participao do trabalhador nos lucros econmicos resultantes do invento. Essa participao, caso ajustada, no ostenta natureza salarial, mas, sim, indenizatria, no se incorporando remunerao do empregado. A "inveno livre", por sua vez, resulta da atividade criadora do trabalhador, sem qualquer vinculao com a existncia e a execuo do contrato de emprego. Nessa modalidade de inveno, tanto os meios quanto os recursos e equipamentos do empregador no podem amparar a atividade criadora do empregado. Eventuais conhecimentos tcnicos adquiridos na vigncia do contrato laborai no geram para o empregador o direito de propriedade, tampouco de explorao do invento. A propriedade e o direito de explorao so exclusivos do empregado. Se a criao, todavia, resultar das funes para as quais foi contratado o trabalhador, ainda que a criao intelectual venha ao mundo jurdico sem a utilizao de recursos do empregador, perder sua qualidade de "livre", passando a ostentar natureza de "inveno de servio". Nessa hiptese, a propriedade e o direito de -explorao so exclusivos do empregador. Por sua vez, a denominada "inveno de empresa" constitui espcie de meiotermo entre a "inveno de servio" e a "livre". Sua constituio pode-se dar em duas hipteses: na primeira, a inveno conseqncia do trabalho coletivo, sem nenhuma possibilidade de individualizar-se o autor ou autores; na segunda, a criao intelectual provm do esforo de determinado empregado, ou determinado grupo de empregados. Na primeira hiptese, em face da impossibilidade de individualizar-se o criador do invento, pode-se concluir que a inveno enriquece o patrimnio empresarial. Entretanto, no se cogita de indenizao, porquanto a lei no disciplina
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JURISPRUDNCIA hiptese de explorao da propriedade imaterial em co-autoria, ou seja, coletivamente, sem que se possa identificar seus efetivos autores. Na segunda hiptese, o invento provm do esforo intelectivo de determinado empregado, ou de determinados empregados, que podem ser identificados. Neste ltimo caso, da fora inventiva de detei-minado empregado, ou de determinados empregados identificveis, a que se somam os meios e recursos propiciados pelo empregador, surge o invento. Esta produo no advm da contratao entabulada, que a isso no visou. Representa, sim, um subproduto resultante da capacidade criativa do homem, emanao irradiada da personalidade do trabalhador. Da serlhe atribudo o status de "inveno", com conseqncias jurdicas que se espraiam alm do contrato de trabalho e ensejam compensao pela utilidade auferida pelo empregador. Trata-se, pois, de indenizao decorrente do denominado invento de empresa. Nessa hiptese, o legislador estipulou que o direito de explorao do empregador, embora comum a propriedade. Na espcie, salta vista que o Reclamante, exercente da funo de artfice especial de mecnico, no foi contratado para o desempenho da funo de inventor. Logo, no se pode reputar a criao trazida a lume como "inveno de servio". Igualmente no se pode considerai' a criao como "inveno livre" porquanto utilizados recursos da empresa. No caso, a criao do Reclamante qualifica-se juridicamente como "inveno de empresa", j que os inventos criados no curso da relao contratual no decorrem da natureza das atividades desenvolvidas por um simples artfice especial de mecnico. Fixadas essas premissas, cabe agora solucionar a questo central concernente "retribuio" ou "indenizao" correspondente ao "invento - modelo de utilidade" criado. Trata-se de questo espinhosa, falta do estabelecimento de parmetros objetivos em lei. Com efeito, a Lei n 9.279/1996, art. 91, 2o, assegura ao criador do invento "justa remunerao". No estabelece, contudo, parmetros objetivos para que o juiz fixe a justa retribuio decorrente da novidade. Ora, se a lei assegura "justa remunerao", nada impede que se conclua que o salrio ajustado sirva de parmetro para o clculo dessa compensao, igualmente prevista na lei, para retribuio da criao de modelo de utilidade, fruto da capacidade laborativa do empregado, explorado lucrativamente pelo empregador. No caso em tela, a r. sentena, confirmada pelo v. acrdo recorrido, fixou o valor da indenizao, quanto a cada um dos inventos, em metade da ltima remunerao percebida pelo empregado pelo prazo de dez anos. Dentro, pois, dos padres remuneratrios do Reclamante. A fixao nesses padres mostra-se razovel; porquanto, como j ressaltado, faltam parmetros objetivos, na lei, para atribuir-se "justa remunerao" ao inventor de modelos de utilidade.
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JURISPRUDNCIA De qualquer sorte, o valor arbitrado ajusta-se s previses do art. 88, I o , da Lei n 9.279/1996 que, disciplinando situao semelhante, assegura ao empregado contratado para pesquisa ou atividade inventiva, "inventor" ou "criador de modelo de utilidade" o salrio previamente ajustado. Por fim, cumpre analisai" se a durao da indenizao em apreo, pelo prazo de dez anos, encontra guarida na lei. Entendo que sim. Com efeito, na "inveno de servio", a participao do trabalhador condiciona-se clusula contratual, podendo ser cumprida a obrigao indenizatria de uma nica vez, ou em parcelas sucessivas. No caso de "invento - modelo de utilidade", a participao do trabalhador decorre da lei. Sucede que a lei, ao tratar do prazo por que deve estender-se a indenizao, estabelece: durao de vinte anos, nos casos de "inveno"; e de quinze, nos casos de criao de "modelo de utilidade". Acrescenta, ainda, prazos mnimos de vigncia: dez para "inveno"; sete para "modelo de utilidade". No caso em tela, a indenizao pelo modelo de utilidade foi determinada pelo prazo de dez anos, prazo mdio, circunstncia que evidencia a razoabilidade e o acerto da deciso proferida. Do quanto exposto, foroso concluir que, embora comum a propriedade e exclusiva a explorao pelo empregador, a lei assegura ao empregado direito a uma "justa remunerao" pela explorao do invento, modelo de utilidade, resultante da contribuio pessoal do empregado (art. 91, 2 o , Lei n 9.279/1996). Pouco importa que o invento haja sido propiciado, mediante recursos, meios, dados e materiais, nas instalaes da empresa. Comprovada a autoria, a novidade, bem como a utilizao lucrativa do invento, construdo base de material sucateado, em prol da atividade empresarial, o empregador, independentemente de prvio ajuste, est obrigado, por lei, a remunerar o autor do invento. Irrelevante o fato de o empregado patentear, ou no, o invento. A obrigao de indenizar tem por fato gerador a utilidade extracontratual, emanao da atividade intelectiva irradiada da personalidade do empregado, revertida em benefcio da explorao econmica do empregador. E direito assegurado na Constituio Federal. Desse modo, o Eg. Regional no violou os arts. 88, I o , e 91, 2o, da Lei n 9.279/1996, ao manter a r. sentena em que se fixou pelo prazo de dez anos, multiplicados pela metade da ltima remunerao percebida, o valor da indenizao correspondente a cada uma das trs invenes criadas pelo Reclamante. Os demais dispositivos invocados no guardam estreita pertinncia com a hiptese discutida nos presentes autos, visto que, especificamente, no tratam do direito indenizao decorrente de criao de modelo de utilidade, tampouco dos critrios para apurao do valor da mencionada indenizao. Por esta razo considero no violados. Em face do exposto, no conheo do recurso de revista interposto pela Ferrovia Centro Atlntica S.A.
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JURISPRUDNCIA C) RECURSO DE REVISTA DA REDE FERROVIRIA FEDERAL S/A (EM LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL) Em virtude da identidade de temas com os do recurso de revista interposto pela Ferrovia Centro Atlntica S/A, julgo prejudicado o exame de conhecimento do recurso interposto pela Rede Ferroviria S.A. (em Liquidao Extrajudicial). Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, unanimemente, em no conhecer do recurso de revista da Ferrovia Centro Atlntica S.A. Prejudicado o recurso de revista da Rede Ferroviria Federal S.A. (em Liquidao Extrajudicial). Braslia, 9 de agosto de 2006. Joo Oreste Dalazen, relator.

JUSTA CAUSA. IMPROBIDADE. APURAO NO CURSO DO AVISO PRVIO


JUSTA CAUSA. ATO DE IMPROBIDADE. APURAO NO CURSO DO AVISO PRVIO. PRINCPIO DA DETERMINNCIA. ALTERAO DA CAUSA DETERMINANTE DA RUPTURA DO CONTRATO DE EMPREGO 1. lcito ao empregador, no curso do aviso prvio, alterar a causa determinante da resoluo do contrato de emprego, cie despedida imotivada originalmente para dispensa por justa causa, se h constatao e apurao de ato de improbidade cometido pelo empregado na vigncia do pacto laborai. 2. O princpio da determinncia - vinculao obrigatria do empregador ou do empregado em Juzo ao motivo originrio declarado extrajuclicialmente para a cessao do con trato - no tem abrigo na lei brasileira, salvo disposio em contrrio em normas coletivas. 3. Ademais, constitui um formalismo desnecessrio, que no atende realidade dos fatos e gera denegao cie justia, por via oblqua, ao impedir que aflore no processo toda a verdade sobre a justa causa para a despedida do empregado, ou a justa causa patronal para o empregado romper o contrato (CLT, art. 483). 4. Se a lei no obriga que se decline o motivo determinante da ruptura do contrato de emprego, passa, ento, a ser mera questo processual a possibilidade de substituio, pelo empregado ou pelo empregador, do motivo anteriormente invocado para tanto. Logo, at o momento em que a parte comparece em Juzo, -lhe lcito alterar a causa an tes declinada para a resciso do contrato (CPC, art. 264).
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JURISPRUDNCIA 5. O essencial saber se antes da resoluo do contrato havia a justa causa alegada em Juzo, ainda que o motivo determinante da resilio do contrato, a um primeiro momento, haja sido outro. 6. Embargos conhecidos, por contrariedade providos. (Processo n TST-E-RR-548.753/99 - Ac. Smula n 73 do TST, e SBDI-1)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-548.753/99.1, em que Embargante S.A. e Indstrias Votorantin Embargado Aluisio de Paulo Silva. "ATurma conheceu do Recurso de Revista interposto pela reclamada e, no mrito, negou-lhe provimento, por concluir que, se optou pela resilio unilateral do contrato de trabalho sem justa causa, o empregador no pode alterar sua deciso, convertendo-a em demisso por justa causa, por ter apurado, posteriormente, a falta grave cometida pelo empregado em data anterior comunicao de sua dispensa. Irresignada, a reclamada interpe Recurso de Embargos (fls. 341/ 344), apontando ofensa aos arts. 489 e 491 da CLT e contrariedade Smula n 73 desta Corte. Afirma no ser o momento da falta grave que deve balizar o julgamento, mas a gravidade dos fatos. Destaca que o reclamante foi condenado pelo juzo criminal a um ano e quatro meses de recluso por apropriao indbita. No foi oferecida impugnao, consoante a certido de fls. 346. O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho." Eis o relatrio aprovado em sesso. 1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, passo ao exame dos especficos pertinentes aos embargos. 1.1 Alterao na causa determinante da ruptura do vnculo de emprego. Ato de improbidade. Apurao no curso do aviso prvio. Princpio da cleterminncia Discute-se, na hiptese vertente, a licitude da alterao na causa da denncia do contrato de trabalho, pela Reclamada, originalmente sem motivao, convolada em dispensa por justa causa, tendo em vista a apurao, no curso do aviso prvio, de ato de improbidade cometido pelo empregado na vigncia do pacto laborai. A Eg. Primeira Turma do TST, por meio do v. acrdo de fls. 335/338, da lavra do Exmo. Juiz Convocado Altino Pedrozo dos Santos, conheceu do recurso
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JURISPRUDNCIA de revista interposto pela Reclamada, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, negou-lhe provimento. Ao assim decidir, manteve a condenao ao pagamento de verbas rescisrias, considerando a dispensa imotivada do empregado. Eis o teor do v. acrdo turmrio: "A controvrsia instaurada nos autos diz respeito possibilidade de a empregadora, no curso do aviso prvio decorrente de despedida sem justa causa, apurar a ocorrncia da falta do empregado e, revertendo a deciso anterior, proceder resoluo contratual por justa causa. De incio, cabe esclarecer, para evitar possibilidade de dvida, que o acrdo regional, ao se referir a reconhecimento da justa causa por 'fatos ocorridos aps a dispensa' est se referindo apurao da falta e no a seu cometimento, conforme exsurge do conjunto do acrdo recorrido. Portanto, a questo sob exame no se confunde com a hiptese de falta cometida no curso do aviso prvio (CLT, art. 491 e Enunciado n 73 do TST). Extrai-se da fundamentao do acrdo que a hiptese ftica sob anlise corresponde situao na qual a empregadora, verificando indcios de pequenas irregularidades na conduta do empregado, despediu-o sem justa causa, com aviso prvio indenizado. Entretanto, aps a comunicao da despedida (mas dentro do perodo do aviso prvio), a reclamada procedeu apurao das irregularidades e, verificando seu exato teor e gravidade (ato de improbidade), reverteu sua deciso, efetivando resoluo por justa causa. Ainda que as alegaes da reclamada impressionem quanto ao fato de o reclamante ter sido condenado no Juzo criminal, a deciso regional no merece reparo diante do irreversvel equvoco da empregadora na escolha do procedimento a ser adotado para pr fim relao contratual. Com efeito, no exerccio de seu poder de resilir unilateralmente o contrato, a reclamada despediu o reclamante sem justa causa, mesmo diante de indcios de irregularidades, conforme pressuposto ftico delineado na deciso recorrida. Logo, acertada a concluso da Corte Regional no sentido de que deveria a reclamada, na verdade, antes de escolher a forma de ruptura do contrato, proceder efetiva apreciao das irregularidades. Nada obstante, preferiu primeiro despedir para depois verificar mais a fundo a atividade do empregado, quando a comunicao da despedida sem justa causa j no era mais reversvel. inegvel que o perodo do aviso prvio integra o tempo de servio do empregado, luz do art. 487, I o , da CLT; contudo, no autoriza a reverso da despedida sem justa causa, no caso em exame, diante dos fundamentos externados. Na hiptese sob anlise, a despedida por justa causa apenas estaria autorizada caso o reclamante tivesse cometido a falta no curso do perodo de aviso, conforme estabelece o art. 491 da CLT." (fls. 337/338)
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JURISPRUDNCIA Inconformada, a Reclamada interpe recurso de embargos (fls. 341/344). Segundo argumenta, " legalmente possvel transformar, no decurso do aviso prvio (mesmo que indenizado), a demisso para com justa causa, entendimento cios arts. 489 e 491 da CLT" (fl. 342). Os presentes embargos vm fundamentados em afronta aos arts. 489 e 491 da CLT, bem como em contrariedade Smula n 73 do TST Vejamos. Na espcie, o TRT da 15a Regio manteve a condenao ao pagamento de verbas rescisrias decorrentes da dispensa imotivada do Reclamante, asseverando textualmente: "No obstante tratar-se de matria muito delicada - ato de improbidade - com bastante indicao de que o reclamante esteve envolvido numa trama que a polcia desvendou, uma empresa do porte da reclamada no podia agir infantilmente como o fez. O reclamante, em sua pea vestibular, alega que foi despedido em 25 de maio de 1992 e a reclamada alega em sua defesa s fls. 11 que a dispensa se deu em 25 de junho de 1992, juntando como prova o documento de fls. 35. Se realmente, em 25 de maio de 1992, havia algum indcio de que o reclamante no vinha agindo corretamente, deveria a reclamada afast-lo dos servios para apurar as irregularidades; porm, assim no agiu. Somente aps constatado o seu erro que pretendeu modificar a data da dispensa como sendo 25 de junho. A testemunha da reclamada, sr. Luiz Ribeiro, que trabalhava para a reclamada, desde 1961, e exercia as funes de chefe administrativo, quando de seu depoimento, esclareceu s fls. 151/152 que o reclamante h muito tempo deveria ser dispensado e que isto no aconteceu porque em determinado momento havia falecido seu progenitor e em outra oportunidade porque acabara de se separar judicialmente, mas, 'que em vinte e cinco de maio de 1992, quando na capital do Estado, o rcte. finalmente foi dispensado'. Na verdade, j havia uma pr-disposio (sic) da empresa em dispensai' o reclamante e o fez no dia 25 de maio de 1992, quando o problema da Cimencal no havia sido detectado como esclareceram o preposto da reclamada (fls. 149/150) e a testemunha da reclamada (fls. 151/152). Tendo sido o reclamante dispensado sem justa causa e sem cumprimento de aviso prvio, torna-se impossvel reconhecer justa causa por fatos ocorridos aps a sua dispensa. Repita-se, a reclamada agiu negligentemente e, ao tentar mudar o panorama, j era tarde, motivo porque a r. sentena deve ser mantida." (fls. 282/283) Consoante se depreende do excerto reproduzido, a Reclamada, aps dispensar o Reclamante sem justa causa, apurou, no curso do aviso prvio, o cometimento de
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JURISPRUDNCIA ato de improbidade pelo empregado, ainda na vigncia do contrato de trabalho, consistente no desvio de sacos de cimento. A partir da apurao do ato de improbidade, a Reclamada considerou o contrato rescindido por justa causa, razo pela qual no quitou as verbas rescisrias devidas apenas na hiptese de dispensa imotivada. Diante do contexto em que inserida a presente controvrsia, indaga-se: possvel, no curso do aviso prvio, a alterao do fato determinante da despedida? Embora altamente polmica a questo, a doutrina e a jurisprudncia dominantes consideram que a determinncia um dos requisitos essenciais para a configurao de justa causa. Com sabido, determinncia a relao entre a causa - ato faltoso - e seu efeito - a despedida. Por esse entendimento, como sustenta EVARISTO DE MORAES FILHO, "a justa causa deve ser determinativa do ato de ruptura do contrato, funcionando como o motivo mais prximo da declarao de vontade denunciante da relao; deve ser concretamente especificada no tempo e no espao com a alegao precisa dos fatos, no podendo mais tarde ser sucessivamente substituda por outra; sempre que possvel - em conseqncia da boa-f e da confiana implcitas no contrato de trabalho, de trato sucessivo e de prestao pessoal - deve ser declarada, ao empregado ou ao empregador, conforme o caso, no momento da denncia do contrato, a fim de permitir a possvel justificao do fato imputado". Determinncia, assim, significa que o empregador estaria obrigatoriamente vinculado em Juzo ao motivo declarado como determinante para a despedida. Sucede que so freqentemente narradas e provadas, em processos trabalhistas, faltas de natureza grave, que s chegaram ao conhecimento da empresa aps a resoluo do contrato, o que ocorreu no caso em tela. No raro, o empregador comunica um fato e vem a saber, depois, de outro, mais grave, no interregno entre a dispensa e o termo final do aviso prvio, como na espcie, ou, ainda, entre a dispensa e a apresentao da defesa. Figuremos mais um exemplo, alm do tratado na hiptese vertente: o empregado despedido por desdia, em virtude de faltas reiteradas e injustificadas ao servio. Esse o motivo declarado expressamente no comunicado de despedida. No processo judicial que se segue dispensa, o empregador alega prtica de ato de improbidade como justa causa, porque descobriu, posteriormente despedida, mas antes da contestao, que o empregado se apropriava de numerrio da empresa. Suponha-se que na instruo do processo fique comprovada a improbidade e no se produza prova satisfatria e convincente da desdia (digamos, porque se extraviaram os cartes ponto). Num caso como esse, a prevalecer a jurisprudncia que aplica ao Direito do Trabalho brasileiro o princpio da determinncia, a justa causa no poderia ser reconhecida: o ato de improbidade no foi a causa determinante da despedida.
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JURISPRUDNCIA Nessas circunstncias, pois, uma das mais srias objees que se pode levantar invocao do princpio da determinncia em matria de justa causa precisamente a circunstncia de que ele conduz a gritantes injustias. Injustias, alis, para ambas as partes, no s para o empregador: a aplicao do princpio da determinncia tambm pode prejudicar o empregado. No se pode esquecer que tambm h um elenco de justa causa patronal previsto no art. 483 da CLT. Ento, por coerncia, tambm o empregado teria de submeter-se aplicao do princpio da determinncia e, assim, no poderia modificar em Juzo o motivo declinado ao empregador para dai" por rescindido o contrato de trabalho. Suponha-se que haja "pedido de demisso" do empregado. Antes de ingressar em Juzo, o advogado desse empregado constata que havia mora salarial e, por isso, move ao trabalhista pleiteando resciso indireta, por inadimplemento contratual (art. 483, d). Evidente que pela aplicao do princpio da determinncia a ao desse Reclamante estaria fadada ao malogro: a Justia do Trabalho no poderia reconhecer a mora salarial, ainda que comprovada, porque no teria sido a causa determinante da ruptura do contrato, embora preexistente. Vale dizer: quando a Justia do Trabalho, em nome do formalismo da determinncia, nega-se a reconhecer uma patente justa causa perpetrada pelo empregado, esquece que pode ocorrer tambm o inverso e que diretriz desse jaez constitui uma ilusria proteo do empregado. A realidade que a adoo do princpio da determinncia em matria de justa causa deixa muito a desejar. Alm de provocar patentes injustias, juridicamente no h fundamentos consistentes para a acolhida desse princpio no Direito brasileiro, como tambm pensam alguns doutrinadores, a exemplo de ANTNIO LAMARCA. Em primeiro lugar, porque em nosso Pas no h lei que atribua ao empregador a obrigao de comunicar ao empregado, no ato de despedi-lo, o motivo determinante da resoluo contratual. Consta eventualmente apenas de algumas normas coletivas. Importa dizer que no h, entre ns, controle de despedidas; tanto a denncia feita pelo empregador quanto a realizada pelo empregado independem de justificao. Os arts. 482 e 483 da CLT limitam-se a declarar o que constitui "justa causa" para a resoluo: mas no obrigam a parte denunciante a fundamentar o motivo da denncia (resoluo) do contrato. Ora, uma vez que segundo a Constituio Federal ningum est obrigado a fazer ou deixar de fazer seno em virtude de lei, a ilao inafastvel de que o empregador brasileiro pode simplesmente despedir o empregado por justa causa, sem nada mais alegar. Logo, at o momento em que a parte comparece em juzo, lhe lcito alterar a causa antes declinada para a resciso do contrato (CPC, art. 264).
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JURISPRUDNCIA De sorte que, se a lei no obriga que se decline o motivo determinante da despedida, passa, ento, a ser mera questo processual a possibilidade de substituio, ou no, do motivo invocado na comunicao da dispensa. O essencial saber se antes da resoluo do contrato havia a justa causa alegada em Juzo, ainda que o motivo determinante da resilio do contrato, a um primeiro momento, haja sido outro. Portanto, o princpio da determinncia constitui um f o r m a l i s m o desnecessrio, que no atende realidade dos fatos e gera denegao de justia, por via oblqua, ao impedir que aflore no processo toda a verdade sobre a justa causa para a despedida do empregado, ou a justa causa patronal para o empregado romper o contrato (CLT, art. 483). A meu ver, pois, data maxima venia do entendimento perfilhado no v. acrdo turmrio, ora impugnado, no se faz necessria uma relao de causa e efeito entre a justa causa e a despedida. Importa dizer: no h vinculao do empregador ao motivo comunicado ao empregado para justificar a despedida. Repise-se que, no caso em tela, inexiste controvrsia acerca do ato de improbidade praticado pelo Reclamante, consistente no desvio de sacos de cimento, que, embora ocorrido na vigncia do contrato de trabalho, somente foi apurado no curso do aviso prvio. Nessas circunstncias, sob minha tica, aplica-se, por analogia, a diretriz perfilhada na Smula n 73 do TST, a saber: "A ocorrncia de justa causa, salvo a de abandono de emprego, no decurso do prazo do aviso prvio dado pelo empregador, retira do empregado qualquer direito s verbas rescisrias de natureza indenizatria." De outra parte, em face de toda a fundamentao exposta, afigura-se-me irrelevante a circunstncia de a Smula n 73 do TST aludir apenas ocorrncia de justa causa no decurso do aviso prvio. Parece-me que a comprovao da justa causa na vigncia do contrato de trabalho, prorrogado ou no pelo cmputo do aviso prvio, constitui o fator determinante para negar-se ao empregado o direito s verbas rescisrias. Por todo o alinhado, conheo dos embargos, por contrariedade Smula n 73 do TST. 2. MRITO DOS EMBARGOS

2.1. Alterao na causa determinante da ruptura do vnculo de emprego. Ato de improbidade. Apurao no curso do aviso prvio. Princpio da determinncia Como corolrio do conhecimento dos embargos por contrariedade Smula n 73 do TST, dou-lhes provimento para determinai- o retorno dos autos ao Tribunal
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JURISPRUDNCIA Regional do Trabalho de origem, a fim de que rejulgue, como entender de direito, o recurso ordinrio da Reclamada no tocante configurao, ou no, de justa causa, afastada a inviabilidade de reconhecer-se justa causa por fatos anteriores despedida e somente constatados no perodo do aviso prvio. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer dos Embargos por contrariedade Smula n 73 do TST, vencidos, em parte, os Exmos. Ministros Milton de Moura Frana e Aloysio Corra da Veiga, que tambm conheciam dos embargos, mas por violao ao art. 489 da CLT, e, totalmente, os Exmos. Ministros Joo Batista Brito Pereira, relator, Carlos Alberto Reis de Paula e Rider Nogueira de Brito, que no conheciam do recurso, e, no mrito, por maioria, dar-lhes provimento para determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional do Trabalho de origem a fim de que rejulgue, como entender de direito, o Recurso Ordinrio da Reclamada no tocante configurao ou no de justa causa, afastada a inviabilidade de reconhecer-se justa causa por fatos anteriores a despedida e somente constatados no perodo do aviso prvio, vencidos em parte os Exmos. Ministros Milton de Moura Frana e Rider Nogueira de Brito, que tambm davam provimento aos embargos, mas para apreciarem desde logo o recurso, julgando improcedente a reclamao. Braslia, 26 de junho de 2006. Joo Oreste Dalazen, redator designado.

MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. PORTADORES DE DEFICINCIA


MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. DESTINAO DE 10% (DEZ POR CENTO) DAS VAGAS A CANDIDATOS PORTADORES DE DEFICINCIA. Edital de concurso pblico para o cargo de tcnico judicirio do TRT da 20a Regio, no qual se previu que dez por cento das vagas existentes e daquelas que viessem a surgir deveriam ser ocupadas por candidatos portadores de deficincia, de modo que a cada 10 (dez) vagas preenchidas a dcima deveria s-lo por candidato da listagem especfica cie deficientes. Hiptese em que, em virtude do falecimento de servidora ocupante da 5a (quinta) vaga, regularmente aprovada no certame e empossada, houve nova vacncia do cargo, a qual, equivocadamente, no foi computada como tal. Existncia de controvrsia quanto ao nmero da ltima vaga a ser a preenchida, se 29 (vigsima nona) ou 30a (trigsima). Nos termos do art. 33, IX, cia Lei n" 8.112/1990, o falecimento do servidor causa de vacncia do cargo. Portanto, em virtude do falecimento de servidora empossada em decorrncia do citado concurso pblico, houve o surgimento de nova vaga. Diante disso, conclui-se que a ltima vaga a ser preenchida deve ser computada

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JURISPRUDNCIA como a 30a (trigsima), privativa de candidato portador de deficincia, de modo a se observar que o acesso ao quadro de pessoal do Tribunal a quo se d na proporo de 09 (nove) candidatos no-deficientes para 01 (um) candidato portador de deficincia. Recurso ordinrio a que se d provimento, afim de clenegar a segurana, mantendo-se o ato de nomeao do litisconsorte passivo necessrio, Ecly Cario Gonalves Pereira, para ocupar a trigsima vaga do concurso para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio. (Processo n TST-ROMS-91/2005-000-20-00 - Ac. Tribunal Pleno)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Mandado de Segurana nTST-ROMS-91/2005-000-20-00.7, em que Recorrente Edy Cario Gonalves Pereira, Recorridos, Liliana Prado Oliveira e Unio e Autoridade Coatora, Juiz-presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio. Liliana Prado Oliveira impetrou mandado de segurana contra deciso proferida pelo MM. Juiz Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 20a Regio, alegando preterio nomeao em concurso pblico. O writ foi impetrado perante a Justia Comum Federal que concedeu, em parte, a liminar pleiteada, consoante a deciso de fls. 50/53, suspendendo a nomeao e posse de qualquer servidor, seja da lista geral ou da lista especfica para portadores de deficincia fsica, para a vaga do cargo de Tcnico Judicirio - rea Administrativa do Tribunal Regional do Trabalho da 20a Regio. As informaes da autoridade coatora vieram aos autos por meio da pea de fls. 59/68 e se fizeram acompanhar dos documentos de fls. 69/184, oportunidade em que foi suscitada a incompetncia absoluta da Justia Federal para processar e julgar mandato de segurana impetrado contra ato de Presidente de Tribunal Regional do Trabalho. A Unio, atravs da Advocacia-Geral, interps Agravo de Instrumento da deciso proferida na jurisdio comum, nos termos da pea cuja cpia est inserta aos autos s fls. 189/199, argindo a incompetncia absoluta nos mesmos termos que foi suscitada na pea de informaes da autoridade coatora. Em deciso monocrtica, fls. 209/213, o Juiz Relator do Agravo de Instrumento interposto pela Unio, com fundamento no art. 113, 2o, do Cdigo de Processo Civil, declarou a incompetncia absoluta da Justia Federal para processar e julgar o presente mandamus, anulou a deciso que concedeu a segurana liminarmente e determinou a remessa dos autos para o exame da questo por esta Corte O litisconsorte passivo foi citado para compor o plo passivo da ao, oferecendo resposta por meio da pea de fls. 231/234, atravs de patrono com poderes outorgados no instrumento de mandato de fl. 235 (fls. 251).

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JURISPRUDNCIA O Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio, entendendo que houve violao do direito lquido e certo da Impetrante de ser nomeada para o cargo para o qual concorrera, concedeu a segurana, a fim de, declarando invlido o ato de autorizao de nomeao de candidato da lista especfica de portadores de deficincia, determinar que a nomeao recasse sobre a Impetrante, por ser a vigsima nona vaga a ser preenchida com o cargo de tcnico judicirio, e, no, a trigsima (fls. 251/254). Pelas razes de fls. 263/266, o litisconsorte passivo interps recurso ordinrio, sustentando que: "Convm mencionai-, que, de acordo com a Lei do Edital, seo III, inciso I, assegura que a cada 10 vagas preenchidas pela ordem classificatria, dever a seguinte ser preenchida por deficiente. In casu, constata-se, sem sombra de dvidas, que ocorreram as convocaes dos candidatos na ordem de classificao, devendo ser ocupado a vaga pelo candidato aprovado na lista especial. Entretanto, em decorrncia do falecimento da servidora Ana Laura Sarmento Lyrio, candidata aprovada em 5o lugar, que foi devidamente nomeada, em 10.10.2002, tendo se desligado em 15.04.2003, entendeu-se 'como inexistente' a vaga j ocupada, resultando da no 29 cargo vago, quando na verdade, trata-se da 30a Vaga, que deve ser ocupada por candidato especial." (fls. 265) Apresentadas contra-razes pela Impetrante (fls. 271/280), o recurso foi admitido a fls. 282. A representante do Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo provimento do recurso, a fim de que seja denegada a segurana (fls. 287/290). o relatrio. VOTO 1. CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do recurso ordinrio, dele conheo. 2. MRITO Liliana Prado Oliveira impetrou mandado de segurana contra deciso proferida pelo MM. Juiz Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da 20a Regio, alegando preterio nomeao em concurso pblico. O writ foi impetrado perante a Justia Comum Federal que concedeu, em parte, a liminar pleiteada, consoante a deciso de fls. 50/53, suspendendo a nomeao e posse de qualquer servidor, seja da lista geral ou da lista especfica para portadores
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JURISPRUDNCIA de deficincia fsica, para a vaga do cargo de Tcnico Judicirio - rea Administrativa do Tribunal Regional do Trabalho da 20a Regio. As informaes da autoridade coatora vieram aos autos por meio da pea de fls. 59/68 e se fizeram acompanhar dos documentos de fls. 69/184, oportunidade em que foi suscitada a incompetncia absoluta da Justia Federal para processar e julgar mandato de segurana impetrado contra ato de Presidente de Tribunal Regional do Trabalho. A Unio, atravs da Advocacia-Geral, interps Agravo de Instrumento da deciso proferida na jurisdio comum, nos termos da pea cuja cpia est inserta aos autos s fls. 189/199, argindo a incompetncia absoluta nos mesmos termos que foi suscitada na pea de informaes da autoridade coatora. Em deciso monocrtica, fls. 209/213, o Juiz Relator do Agravo de Instrumento interposto pela Unio, com fundamento no art. 113, 2o, do Cdigo de Processo Civil, declarou a incompetncia absoluta da Justia Federal para processar e julgar o presente mandamus, anulou a deciso que concedeu a segurana liminarmente e determinou a remessa dos autos para o exame da questo por esta Corte O litisconsorte passivo foi citado para compor o plo passivo da ao, oferecendo resposta por meio da pea de fls. 231/234, atravs de patrono com poderes outorgados no instrumento de mandato de fl. 235 (fls. 251). O Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio, entendendo que houve violao do direito lquido e certo da Impetrante de ser nomeada para o cargo para o qual concorrera, concedeu a segurana, a fim de, declarando invlido o ato de autorizao de nomeao de candidato da lista especfica de portadores de deficincia, determinar que a nomeao recasse sobre a Impetrante, por ser a vigsima nona vaga a ser preenchida com o cargo de tcnico judicirio, e, no, a trigsima (fls. 251/254). Naquela oportunidade, consignou-se a seguinte fundamentao: "A questo fulcral para dirimir este mandamus saber se a vaga ora a ser preenchida a vigsima nona ou a trigsima. E muito mais que jurdica, ftica e concreta. Para que a nomeao feita do Sr. Edy Cario Gonalves Pereira fosse a correta, teramos que considerar que se estaria a preencher a trigsima vaga. Para que possvel seja considerar esta a trigsima vaga, conforme ato da autoridade dita coatora, necessrio considerar-se em dobro a vacncia decorrente do cargo anteriormente ocupado por Allana Rachel Monteiro Batista Soares, que pediu exonerao para ocupar outro cargo inacumulvel com o de tcnico judicirio, aps por Ana Laura Sarmento Lyrio, que infelizmente veio a falecer, conforme quantum satis nos autos e, finalmente, por Adriana Barbosa Dantas, classificada em dcimo primeiro lugar. Ora a pretenso de contagem em dobro seria privilegiar os portadores de deficincia fsica muito alm do previsto no art. 5 o , 2o, da Lei n 8.112/
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JURISPRUDNCIA 1990 (que regulamenta norma constitucional), bem como pela Instruo Normativa n 7, de 21.03.1996 do C. TST, que no seu item 2 dispe sobre a reserva de 10% das vagas oferecidas em concurso pblico ou das que vierem a surgir, no prazo de validade do concurso a deficientes fsicos. Em Direito Pblico no se pode avanar alm do expressamente previsto em lei. Foi exatamente nesta expresso 'dos que vierem a surgir' que a administrao do Tribunal agiu, sim, equivocadamente quando reconsiderou o chamamento da Impetrante e fez a nomeao do candidato portador de deficincia, surgindo, da o avano indevido, pois, em momento algum a IN determina que se conte em dobro uma vaga que, por razes vrias, existe ou venha a existir, como ocorreu no caso concreto. Ela deve ser computada unitariamente independentemente de ter sido ocupada por um ou mais de um concursado." (fls. 253) Pelas razes de fls. 263/266, o litisconsorte passivo interpe recurso ordinrio, sustentando que: "Convm mencionar, que, de acordo com a Lei do Edital, seo III, inciso I, assegura que a cada 10 vagas preenchidas pela ordem classificatria, dever a seguinte ser preenchida por deficiente. In casu, constata-se, sem sombra de dvidas, que ocorreram as convocaes dos candidatos na ordem de classificao, devendo ser ocupado a vaga pelo candidato aprovado na lista especial. Entretanto, em decorrncia do falecimento da servidora Ana Laura Sarmento Lyrio, candidata aprovada em 5o lugar, que foi devidamente nomeada, em 10.10.2002, tendo se desligado em 15.04.2003, entendeu-se 'como inexistente' a vaga j ocupada, resultando da no 29 cargo vago, quando, na verdade, trata-se da 30a vaga, que deve ser ocupada por candidato especial." (fls. 265) anlise. Pelas regras constantes do edital do concurso, ficou estabelecido que, a cada dez cargos vagos seria nomeado um candidato aprovado da lista especfica de portadores de deficincia, por ordem de classificao (item III, inciso I, fls. 23). Da leitura das informaes prestadas pela Juza Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio (fls. 60/68), depreende-se que: a) a Impetrante logrou aprovao no concurso para o cargo de tcnico judicirio daquela Corte, obtendo a 34a (trigsima quarta) colocao na lista geral de habilitados; b) quando do surgimento da vaga a ser ocupada em virtude da aposentadoria do servidor Zenaldo Silva Soares, a Diretoria-Geral de Coordenao Administrativa entendeu que a nomeao deveria recair em candidato constante da lista geral de aprovados, considerando aquela Diretoria que se tratava do 29 cargo vago - somando os j existentes na data de homologao do concurso, os criados por lei especfica e as vagas ocorridas no perodo de validade do certame pblico;
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JURISPRUDNCIA c) durante a vigncia do concurso, surgiram 30 (trinta) vagas, sendo a 30a (trigsima) resultante da aposentadoria do servidor Zenaldo Silva Soares, uma vez que o cargo ocupado pela servidora falecida Ana Laura Sarmento Lyrio vagou duas vezes, sendo computadas as duas vacncias, a primeira decorrente de posse em outro cargo pblico inacumulvel pela exservidora Allana Rachel Monteiro Batista Soares e a segunda em virtude do falecimento de Ana Laura Sarmento Lyrio, ocorrido em 15.04.2003, 06 (seis) meses aps sua posse no referido cargo; d) o cargo inicialmente ocupado pela servidora Allana Rachel Monteiro Batista Soares ficou vago por 02 (duas) vezes durante a vigncia do concurso (vaga inicialmente oferecida no edital e, aps, resultante do falecimento da servidora Ana Laura Sarmento Lyrio). A listagem expedida pela Diretoria-Geral de Coordenao Administrativa do Tribunal a quo (fls. 19) evidencia claramente o cerne da controvrsia travada nestes autos, qual seja, saber se a vaga a ser preenchida constitui a vigsima nona ou a trigsima. Para melhor compreenso, necessria a transcrio do inteiro teor daquela listagem, verbis: "I o cargo a vagar - Cntia Nole Gomes Brando (em exerccio) 2o cargo a vagar - Denise Machado Teles de Oliveira (em exerccio) 3o cargo a vagar - Marcelo Mendes de Oliveira (em exerccio) 4 o cargo a vagar - Mrcio Arley Silva Souza (em exerccio) 5 o cargo a vagar - Ana Laura Sarmento Lyrio (vacncia) Adriana Barbosa Dantas (em exerccio) 6 o cargo a vagar - Antnio Jos C. de Vasconcelos (em exerccio) T cargo a vagar - Gina Bomfim Coimbra Benevello (em exerccio) 8 o cargo a vagar - Franciely Lopes de Mendona (em exerccio) 9 o cargo a vagar - Lorena Santos Nascimento (em exerccio) 10 cargo a vagar - (da lista especfica de portadores de deficincia): Raul Ferreira de Andrade Jnior (em exerccio) 11 cargo a vagar - Geisa Azevedo Menezes (em exerccio) 12 cargo a vagar - Wesley Arago Melo (em exerccio) 13 cargo a vagar - Anderson Santos da Silva (em exerccio) 14 cargo a vagar - Thas dos Reis Bastos Souza (em exerccio) 15 cargo a vagar - Tatiane Chagas Alves (em exerccio) 16 cargo a vagar - Ana Paula Oliveira Cardoso (em exerccio) 17 cargo a vagar - Adriana Prado Barreto (em exerccio) 18 cargo a vagar - Thiago Ramos Santos (em exerccio)
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JURISPRUDNCIA 19 cargo a vagar - Patrcia Cristina Flix Medeiros (em exerccio) 20 cargo a vagar - (da lista especfica de portadores de deficincia): Jos Nicodemos S Cardoso Jnior (em exerccio) 21 cargo a vagar - ris Lania dos Santos (em exerccio) 22 cargo a vagai' - Petrnio Silva Barros (em exerccio) 23 cargo a vagar - Mnica de Oliveira Souza (em exerccio) 24 cargo a vagar - Ana Carolina S. Vila N. Carvalho (em exerccio) 25 cargo a vagai" - Marcelo Vieira dos Santos (em exerccio) 26 cargo a vagar - Isis Clarissa Arajo Silva (em exerccio) 27 cargo a vagai' - Sandro Rogrio da Costa (em exerccio) 28 cargo a vagar - Rachel Fontes de Ges Nunes (em exerccio) 29 cargo a vagai" - Liliana Prado Oliveira 30 cargo a vagar - (da lista especfica de portadores de deficincia)." Observa-se que, com referncia ao 5 o (quinto) cargo, constam ali dois nomes: Ana Laura Sarmento Lyrio (vacncia) e Adriana Barbosa Dantas (em exerccio). Nessa mesma listagem o nome da Impetrante, Liliana Prado Oliveira, consta como sendo aquele correspondente ao 29 cargo a vagar. Ocorre que no se levou em considerao que a servidora Ana Laura Sarmento Lyrio foi empossada e veio a falecer, ocorrendo a vacncia do cargo por ela ocupado. A expresso "cargo a vagar" corresponde vacncia: inicialmente, existia um cargo que foi ocupado por uma candidata que passou dentro das vagas; esse cargo ficou vago em virtude da morte da candidata empossada. Assim, o nome das candidatas Ana Laura e Adriana Barbosa no podia estar vinculado a apenas uma vacncia, ou a apenas um cargo preenchido, pois com a morte da primeira um novo cargo vago surgiu (art. 33, IX, da Lei n 8.112/ 1990). Desse modo, corrigindo-se a listagem de fls. 19, o nome da candidata Liliana deveria corresponder no ao 29 cargo, mas, sim, ao 30. E sendo assim, o 30 cargo pertence, segundo as regras do edital, ao candidato portador de deficincia. Essa interpretao a nica consentnea com as regras do edital do concurso, onde se estabeleceu, em obedincia ao disposto no art. 5 o , 2o, da Lei n 8.112/ 1990, que seria reservado aos portadores de deficincia "o percentual de 10% (dez por cento) das vagas existentes ou que vierem a surgir no prazo de validade do concurso" (fls. 23). Ora, o que se pretendeu por meio do citado edital foi garantir que o acesso dos portadores de deficincia ao quadro de pessoal do Tribunal a quo se desse na proporo de 09 (nove) candidatos no-deficientes para 01 (um) candidato portador de deficincia.
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JURISPRUDNCIA A injustia perpetrada pela Corte de origem - ao chamar a candidata aprovada Adriana Barbosa Dantas para ocupar a vaga da servidora Ana Laura Sarmento Lyrio, aprovada no mesmo concurso, porm falecida, sem considerar o falecimento desta como causa ensejadora de nova vacncia - flagrante quando se cogita da possibilidade de se levar ao extremo o equivocado procedimento adotado por aquele Tribunal. Explica-se: supondo-se, por mais absurdo que o exemplo possa parecer, que todo candidato chamado a ocupar a 5a vaga viesse a falecer, caso fosse aplicada a lgica demonstrada pela listagem de fls. 19, todos os candidatos no-deficientes seriam empossados, enquanto nenhum candidato portador de deficincia jamais seria convocado. Ora, o que se pretendeu, pelas regras do edital, no foi que dentre 10 (dez) servidores em exerccio (portanto, vivos) 01 (um) fosse deficiente, mas, sim, que o acesso ao cargo pblico, pelo deficiente, se desse na proporo de 09 (nove) candidatos no-deficientes para 01 (um) candidato deficiente. Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinrio, a fim de denegar a segurana, mantendo-se o ato de nomeao do litisconsorte passivo necessrio, Edy Cario Gonalves Pereira, para ocupar a trigsima vaga do concurso para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio. Isto posto, Acordam os Ministros do Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, em dar provimento ao recurso ordinrio, a fim de denegar a segurana, mantendo-se o ato de nomeao do litisconsorte passivo necessrio, Edy Cario Gonalves Pereira, para ocupar a trigsima vaga do concurso para o cargo de Tcnico Judicirio do Tribunal Regional do Trabalho da Vigsima Regio. Braslia, 5 de outubro de 2006. Gelson de Azevedo, relator.

MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. LEGITIMIDADE. AO CIVIL PBLICA


MINISTRIO PBLICO CIVIL PBLICA. INTERESSES TAO DE TRABALHADORES. DO TRABALHO. LEGITIMIDADE. AO INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. CONTRACOOPERATIVA. FRAUDE

1. O Ministrio Publico do Trabalho detm legitimidade ativa para propor ao civil pblica em desfavor de empregador, organizado em cooperativa, a no proceder in termediao de mo-de-obra de trabalhadores, associados, ou no, para exercer qualquer prestao em favor de terceiros, em atividade-fim ou atividade-meio. 2. Trata-se de legitimao anmala, prevista no art. 91 da Lei n" 8.078/ 1990, em que o Ministrio Pblico atua como substituto processual em defesa de "interesses individuais homogneos" (art. 81, pargrafo nico, inciso III, a Lei n 8.07871990). Tais interesses, decorrentes de origem comum, diferenciamRei. TST, Braslia, vol. 72, n3 3, set/dez 2006 249

JURISPRUDNCIA se dos "difusos" e dos "coletivos" pela caracterstica da divisibiUdade. So, pois, direitos subjetivos, divisveis pela prpria natureza, de que so titulares pessoas determinadas. Podem ser postulados individualmente ou, mediante litisconsrcio; ou, aincla, pelo Ministrio Pblico. 3. Sobretudo, se a prestao de servios d-se, mediante empresa interposta e em favor de terceiros, em fraude s normas trabalhistas. Tal circunstncia ressalta o carter pblico do interesse jurdico ofendido, a que toca ao Ministrio Pblico, institucionalmente, defender. 4. Recurso de revista de que no se conhece. (Processo n" TST-RR-599.234/99 - Ac. Ia Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR599.234/99.1, em que Recorrente Cooperativa Nacional de Trabalho de Profissionais Autnomos e Servios Gerais Ltda. - Coopgeraes e Recorrido Ministrio Pblico do Trabalho da 3a Regio. Irresignada com os vv. acrdos proferidos pelo Eg. Terceiro Regional (fls. 1630/1642 e 1652/1655), interpe recurso de revista a Reclamada (fls. 1658/ 1670). O Eg. Tribunal de origem negou provimento ao recurso ordinrio interposto pela Reclamada. Interpostos embargos de declarao pela Reclamada (fls. 1645/1649), o Eg. Regional negou-lhes provimento (fls. 1652/1655). Insiste agora a Reclamada no acolhimento do recurso de revista quanto aos temas: 1) "preliminar nulidade do acrdo regional negativa de prestao jurisdicional"; 2) "preliminar - competncia material - Justia do Trabalho complementao de aposentadoria - entidade de previdncia privada"; 3) "Ministrio Pblico do Trabalho - legitimidade - ao civil pblica - interesses individuais homogneos - contratao de trabalhadores - cooperativa - fraude"; 4) "multa". A Presidncia do Eg. Tribunal a quo, mediante a v. deciso interlocutria de fls. 1670/1681, admitiu o recurso. O Ministrio Pblico da Terceira Regio, s fls. 1684/1695, apresentou contra-razes. E o relatrio. 1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do recurso de revista.

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JURISPRUDNCIA 1.1. Preliminar. Nulidade do acrdo regional. Negativa de prestao jurisdicional Argi a Reclamada preliminar de nulidade do v. acrdo regional, por negativa de prestao jurisdicional. Em sntese, a omisso decorreria da ausncia de apreciao da competncia material da Justia do Trabalho, bem como da legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho, luz do art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 73/1993. Aponta violao ao art. 832 da CLT, ao art. 535, inciso II, do CPC, bem como ao art. 93, inciso IX, da Constituio Federal. Traz aresto um para confronto de teses. Mediante o disposto no art. 131 do CPC, o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e s circunstncias constantes dos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar na sentena os motivos que lhe formaram o convencimento. Sucede que, na hiptese vertente, o Eg. Regional examinou exaustivamente, de forma clara e convincente, os aspectos relevantes ao desate do feito, conforme livre convico, como lhe permite o art. 131 do CPC, para concluir pela legitimidade do Ministrio Pblico para propor a presente demanda, bem como pela competncia material da Justia do Trabalho para equacion-la. Ressalte-se que o fato de o rgo judicante decidir contrariamente aos interesses da parte no configura negativa de prestao jurisdicional, desde que a deciso se apresente adequadamente fundamentada, como sucede no caso dos autos. Tambm no se encontra o Eg. Tribunal Regional adstrito a responder um a um aos questionamentos aduzidos pelas partes. De qualquer sorte, havendo pronunciamento explcito acerca da matria, dispensvel a aluso a dispositivos de lei ou a Smulas. E o que se depreende da diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 118 da SDI-1 do TST, vazada nos termos seguintes: "PREQUESTIONAMENTO - TESE EXPLCITA - INTELIGNCIA Havendo tese explcita sobre a matria, na deciso recorrida, desnecessrio contenha nela referncia expressa do dispositivo legal para ter-se como prequestionado este." No se trata de nulidade do v. acrdo regional, por negativa de prestao jurisdicional, mas de mero inconformismo do Reclamante com as razes que ditaram o convencimento do rgo judicante. No diviso, portanto, violao ao art. 832 da CLT, tampouco ao art. 93, inciso IX, da Constituio Federal. Vale lembrai' que a indicao de aresto, bem como a invocao do art. 535 do CPC no se prestam a fundamentar nulidade por negativa de prestao jurisdicional.
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JURISPRUDNCIA o que se depreende da diretriz traada na Orientao Jurisprudencial n 115 da SDI-1 do TST, vazada nos termos seguintes: "RECURSO DE REVISTA OU DE EMBARGOS - NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL O conhecimento do recurso de revista ou de embargos, quanto preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional, supe indicao de violao do art. 832 da CLT, do art. 458 do CPC ou do art. 93, IX, da CF/1988." Por fim, ressalte-se que, ainda que no haja sido sob o enfoque desejado pela Reclamada, o Eg. Regional adotou tese luz do art. 83, inciso III, da LC 75/ 1993, circunstncia que tambm no traduz nulidade por ausncia de entrega da prestao jurisdicional. No conheo do recurso pela preliminar suscitada. 1.2. Competncia material. Justia do Trabalho. Intermediao de mode-obra. Cooperativa. Fraude A respeito do tema em foco, o Eg. Tribunal a quo consignou o seguinte: "O art. 83, caput e inciso III da Lei Complementar n 75/1993 veio a dispor que a ao civil pblica 'trabalhista' deve ser proposta junto aos rgos da Justia do Trabalho, ou 'no mbito da Justia do Trabalho', respectivamente. A competncia material define-se segundo a natureza da lide, do objeto controvertido, ou seja, em face da relao jurdica de direito material em torno da qual se d o conflito de interesses. Deve-se notar ainda que o art. 114 no se refere a empregados e, sim, a trabalhadores, o que implica concluir que a prpria controvrsia sobre a existncia ou no de relao de emprego deve ser dirimida por esta Justia. As demais questes postas nos itens 12, 13, 14 e 15 j no dizem respeito competncia desta Justia e, sim, ao cabimento ou adequao da ao civil pblica na hiptese vertente, eis que traz em alegaes quanto a no tratar de interesses coletivos e sero apreciadas no bojo da preliminar seguinte." (fl. 1633) Nas razes de recurso de revista, a Reclamada sustenta que a Justia do Trabalho no detm competncia material para a presente demanda. Aponta violao aos arts. 114 e 128, 5 o , da Constituio Federal. Traz aresto para confronto. Os fundamentos do v. acrdo evidenciam que a controvrsia gira em torno da contratao de trabalhador, mediante cooperativa, para prestar servios em favor de terceiros, em fraude, ainda que velada, legislao trabalhista. Da, por que o Eg. Regional reputou a Justia do Trabalho competente, materialmente, paia compor a presente demanda.
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JURISPRUDNCIA Girando a controvrsia, no em torno de trabalho em cooperativa, seno sobre relao de emprego, ainda que potencialmente, patente resulta a competncia da Justia do Trabalho para compor tal demanda. Nessas circunstncias, invivel aferir violao ao art. 114 da Constituio Federal. O art. 128, 5o, da Constituio Federal no guarda estreita pertinncia com a hiptese discutida nos presentes autos, ou seja, especificamente, no trata de competncia da Justia do Trabalho, razo por que considero no violado. Imprestvel configurao de divergncia o aresto transcrito fl. 166, porquanto oriundo do STJ, tribunal no integrante da Justia do Trabalho. Hiptese no acobertada pelo art. 896, alnea a, da CLT. No conheo do recurso de revista, na espcie. 1.3. Ministrio Pblico do Trabalho. Legitimidade. Ao civil pblica. Interesses individuais homogneos. Contratao de trabalhadores. Cooperativa. Fraude A respeito do tema em foco, o Eg. Regional assim se manifestou: "ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO No presente caso, o interesse coletivo que se pretende tutelado revelase na noticiada prtica de intermediao de mo-de-obra organizada formalmente em associao cooperativa pela recorrente e que no corresponderia realidade ftica, resultando em leses aos mais elementares direitos trabalhistas dos trabalhadores que so arregimentados pela mesma como seus associados, ou que vierem a ser postos a servio de terceiros. A existncia de organizaes na esfera de competncia material da Justia do Trabalho e que atuariam de forma a desvirtuar ou fraudar os direitos dos trabalhadores, considerados, ento, individualmente (mas no prontamente identificveis), autorizam a atuao do Ministrio Pblico do Trabalho. O art. 129 da Constituio da Repblica, no seu inciso terceiro, traz como funo institucional do Ministrio Pblico a de 'prover o inqurito civil e a ao civil pblica, para proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos'. O art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1993 veio a conferir expressa legitimao ativa do rgo para propor ao civil pblica para defesa dos interesses coletivos relativamente aos direitos sociais constitucionalmente assegurados. A recorrente se apega ao tpico mencionado nos fundamentos da v. sentena, em relao ao conceito de meio ambiente, que extrapola o que se tem como consensual, para atacar a r. deciso. Contudo, lapidares os fundamentos da v. sentena lanados imediatamente a seguir, s fls. 1550/1551, os quais merecem ser acolhidos
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JURISPRUDNCIA nessa instncia, por sua perfeita anlise quanto legitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho, in verbis: 'O Autor, com efeito, ao pretender a imediata paralisao da intermediao de mo-de-obra realizada pela R em relao aos seus cooperados, est, evidncia, pretendendo cessar procedimento genrico e continuativo prejudicial a todos os associados, na medida em que viola a garantia dos direitos sociais previstos no art. 7 o da Constituio Federal, dentre eles o seguro desemprego (inciso II), o fundo de garantia por tempo de servio (inciso III), a irredutibilidade de salrio (inciso VI), o dcimo terceiro salrio (inciso VIII), a remunerao do trabalho noturno superior ao do diurno (inciso IX), frias (inciso XVII), proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos (inciso XXXII), etc. A alegao de que tal pretenso s seria vivel atravs de aes individuais, bem como a pretenso de traar distines entre direitos coletivos e direitos individuais homogneos como forma de brecar a legitimidade do Pcirquet, nas lies de Ives Gandra Martins Filho, meramente civilista, no tendo sentido no processo do trabalho. Segundo ele, os interesses coletivos distinguem-se dos individuais homogneos, na esfera trabalhista, por caracterizarem-se os primeiros pela existncia de vnculo jurdico entre os membros da coletividade afetada pela leso e a parte contrria, origem do procedimento genrico continuativo, que afeta potencialmente todos os membros dessa coletividade, presentes e futuros, passveis de determinao e os segundos por decorrerem de origem comum, fixa no tempo, correspondente a ato concreto lesivo ao ordenamento jurdico, que permite a determinao imediata de quais membros da coletividade foram atingidos.' No se pode reduzir proteo de mero interesse individual a pretenso trazida pelo autor, porque estas leses individuais em curso ou j perpetradas continuaro ocorrendo sucessivamente contra cada trabalhador que potencialmente venha a ser admitido em seus quadros como cooperado. Devemos considerar que as leses a direitos sempre tero contornos individuais e concreto em uma determinada escala, mas a amplitude ou a extenso temporal dessas leses, tendo em vista o universo de trabalhadores cujo perfil profissional se enquadra nos fins sociais da r, enquadram-se claramente como direitos coletivos difusos a serem protegidos. Assim, rejeito." (fls. 1633/1634) Nas razes de recurso de revista, a Reclamada sustenta a ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico do Trabalho para ajuizar a presente ao civil pblica. Argumenta, em sntese, que o direito vindicado ostentaria natureza individual, razo por que o Ministrio Pblico do Trabalho no deteria legitimidade para ajuizar ao civil pblica, postulando imediata paralisao da intermediao de mo-de-obra realizada pela Reclamada em relao a supostos cooperados.

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JURISPRUDNCIA Aponta violao ao art. 83, inciso III, da Lei Complementar n 75/1995, bem como ao art. 129, inciso III, da Constituio Federal. Traz arestos para cotejo. O inconformismo no procede. Com efeito, o Ministrio Pblico do Trabalho detm legitimidade ativa para propor ao civil pblica em desfavor de empregador, organizado em cooperativa, a no proceder intermediao de mo-de-obra de trabalhadores, associados, ou no, para exercer qualquer prestao em favor de terceiros, em atividade-fim ou atividade-meio. Trata-se de legitimao anmala, prevista no art. 91 da Lei n 8.078/1990, em que o Ministrio Pblico atua como substituto processual em defesa de "interesses individuais homogneos" (art. 81, pargrafo nico, inciso III, a Lei n 8.078/1990). Tais interesses, decorrentes de origem comum, diferenciam-se dos "difusos" e dos "coletivos" pela caracterstica da divisibilidade. So, pois, direitos subjetivos, divisveis pela prpria natureza, de que so titulares pessoas determinadas. Podem ser postulados individualmente ou, mediante litisconsrcio; ou, ainda, pelo Ministrio Pblico. Sobretudo, se a prestao de servios d-se mediante empresa interposta e em favor de terceiros, em fraude s normas trabalhistas. Tal circunstncia ressalta o carter pblico do interesse jurdico ofendido, a que toca ao Ministrio Pblico, institucionalmente, defender. Nesse sentido, o magistrio de Joo de Lima Teixeira Filho: "3. AO CIVIL PBLICA A ao civil pblica na Justia do Trabalho ainda desafia os juslaboristas e a jurisprudncia especializada. E natural que assim o seja, uma vez que concebida para atuar em ambientes to amplificados que a leso individual exsurge por meios reflexos, por via oblqua. Mas, se o dano individual se dilui, ele que, ao mesmo tempo, d o necessrio empuxo para o surgimento da nova dimenso do interesse, o da sociedade ou da coletividade, titulares do direito ameaado e das quais o indivduo participa. O dissdio coletivo, que a ao de maior transcendentalidade no quadrante das relaes de trabalho, est muito aqum da carga resplandecente contida na ao civil pblica. nessa ambincia, de propaganda acstica na sociedade, que aflora a temtica do meio ambiente, tornada perceptvel concretamente por cada um e por todo os cidados. As relaes de consumo assumem igual espectro amplificado. Transpor a ao civil pblica para os lindes das relaes de trabalho, aclimatando-a a um ambiente mais restrito, embora no menos sensvel, , sem dvida, rdua incurso exploratria, devendo iniciar-se - como afora faremos - por uma viso de helicptero para propiciar, em seguida, outros aprofundamentos e correo de curso.
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JURISPRUDNCIA A) Evoluo legislativa. [...] B) Categorizao de interesses. M e n c i o n a d o s interesses c o n f i g u r a m - s e autnticos crculos concntricos, partindo do mais restrito, ao centro, os interesses individuais homogneos, at os mais amplos, na extremidade, representados pelos interesses difusos, passando pelo anel intermedirio dos direitos coletivos. Essas categorias de interesses esto claramente conceituadas no Cdigo de Defesa do Consumidor. Ao revist-las, buscaremos verificar que direitos trabalhistas lhes so ajustveis, autorizando, em princpio, o exerccio da ao civil pblica. B-l) Difusos. So interesses 'transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas, e ligados por circunstncias de fato' (art. 81, pargrafo nico, I, da Lei n 8.078/1990).
[]

Transpondo o conceito para o campo do Direito do Trabalho, temos que o direito de greve, conforme seja exercitado, pode enquadrar-se no mbito dos interesses difusos, desafiando pedido de manuteno de um nvel mnimo de atividade dos servios ou atividades essenciais e de declarao de abusividade da grave. A paralisao que afete os 'servios ou atividade essenciais', acarretando reflexos sobre o 'atendimento das necessidades inadiveis da comunidade' (art. 9o, I o , da CF), constitui o pressuposto que impele a iniciativa do Ministrio Pblico do Trabalho em defesa do interesse indeterminado de cidados, todos potencialmente expostos s conseqncias do descumprimento daquele direito amplo, porm no ilimitado. O FGTS pode enfeixar interesses difusos da sociedade. Como se sabe, os recursos desse Fundo so carreados para financiar a construo de habitaes populares, saneamento bsico e infra-estrutura urbana. Quanto menos sonegao houver, mais recursos para esse fim haver. Isso determina o atendimento s necessidades bsicas da comunidade em maior ou menor intensidade. Alie-se a isso o fato de que a construo civil atividade econmica absorvedora de grande contingente de mo-de-obra. Logo, o volume de recursos do FGTS a ser aplicado naquelas obras determina, por sua vez, um impacto sobre o nvel de emprego, elevando-o ou reduzindo-o. Verifica-se que essa hiptese de sonegao envolve interesses metaindividuais, dos integrantes da comunidade, voltados para a aplicao dos recursos provenientes do Fundo, a fim de satisfazer uma demanda de obras sociais e, por meio delas, a gerao de mais empregos em seus lindes. No estamos, aqui, tratando de competncia ex ratione matefiae. B-2) Coletivos. 'So os interesses de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si com a parte contrria por uma relao jurdica de base' (art. 81, pargrafo nico, II, da Lei n 8.078/1990). So os interesses de maior afinidade com o Direito do
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JURISPRUDNCIA Trabalho. Correspondem eles idia de um segmento caracterizado de indivduos, como as categorias econmicas e profissionais, na firme definio do art. 511 da CLT, sob cuja guarda sindical existe um universo determinvel de trabalhadores. Ou, ento, como ressalta Edis Milar, prescindindo daquele interveno estatal mussoliniana, so interesses 'que atingem uma parcela indeterminada mas determinvel de pessoas, como se verifica com os empregados de uma fbrica' 1 . Por outro lado, entre a empresa e seus trabalhadores h uma relao jurdica-base, fundada no contrato de trabalho, com seu contedo mnimo irrenuncivel (art. 444 da CLT). Logo, a transgresso a um direito social que a todos os trabalhadores afete, ou que se confine a uma categoria profissional, se situa no patamar dos interesses coletivos e pode deflagrar a ao civil pblica, cura do Ministrio Pblico do Trabalho. A sonegao pelo empregador dos depsitos do FGTS hiptese bem exemplificativa, embora sob enfoque bem distinto do versado nos interesses difusos (aplicao social dos recurso do Fundo). O interesse coletivo diz com a obrigao patronal de recolher o FGTS para os seus empregados. A provocao desse tema perante o Ministrio Pblico do Trabalho por um nico empregado aproveitar todos os demais, j que a leso patronal una (sonegao de depsitos), afetando a generalidade dos empregados, e o interesse destes indivisvel (integralizao de um crdito trabalhista). B-3) Individuais homogneos. So os interesses 'decorrentes de origem comum' (art. 81, pargrafo nico, III, da Lei n 8.078/1990). Diferenciam-se dos difusos e coletivos pela caracterstica da divisibilidade. Como elucida Acla Pellegrini Grinover, so 'direitos subjetivos titularizados nas mos de determinadas pessoas, divisveis pela sua prpria natureza, at porque cada titular pode perfeitamente pleitear a sua defesa isoladamente, a ttulo individual, pelos esquemas clssicos ou pela figura do litisconsrcio. Possibilitou, ainda, o Cdigo de Defesa do Consumidor que esses bens tivessem tutela coletiva em virtude da origem comum da qual proviessem e, por causa disto, passveis de tratamento coletivo' 2 . Ressalte-se, de incio, que o art. 91 do Cdigo de Defesa do Consumidor encerra forma de legitimao anmala, extraordinria, do Ministrio Pblico na defesa dos interesses individuais homogneos. Portanto, a posio do Ministrio Pblico do Trabalho, nesta hiptese, a de substituto

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A ao civil pblica na nova ordem constitucional. So Paulo: Saraiva, 1990. p. 10. A coisa julgada perante a Constituio, a Lei da Ao Civil Pblica, o Estatuto da Criana e do Adolescente e o Cdigo de Defesa do Consumidor. In: TUBENCHLAK, James; BUSTAMENTE, Ricardo (Coord.). Livro de estudos jurdicos. Rio de Janeiro: Instituto de Estudos Jurdicos, v. 5, 1991. p. 412.

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JURISPRUDNCIA processual" (SSSEKINK, Arnaldo; MARANHO, Dlio; TEIXEIRA, Segadas Vianna Lima. Instituies do direito do trabalho. 22. ed. atualizada por Arnaldo Stissekind e Lima Teixeira. So Paulo: LTr, v. 211, p. 1404/ 1408) Em concluso, entendo que o Eg. Regional, ao reputar legtima a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para ajuizar a presente Ao Civil Pblica, proferiu deciso em harmonia com art. 81, pargrafo nico, III, da Lei n 8.078/ 1990. Invivel, pois, extrair violao ao dispositivo legal e ao constitucional invocados. Inespecficos os arestos transcritos s fls. 1662/1664, porquanto parte de premissa no verificada no v. acrdo regional, ou seja, ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica. Incidncia da Smula 296 do TST. No conheo do recurso, no particular. 1.4. Multa O Eg. Regional, a respeito do tema em apreo, asseverou: "ASTREINTES A recorrente comea por afirmar que no h norma jurdica que admita a imposio de tal nus para abster de suas atividades genricas enquanto Cooperativa. Contudo, no se trata de uma Cooperativa, e a nica atividade genrica retratada nesses autos a de intermediao de mo-de-obra, que, nesse caso, poder ser exercitada desde que se garanta a esses trabalhadores direitos previstos na Consolidao das Leis do Trabalho, mas no enquanto associao cooperativa. A cominao de multa, no caso, como expressamente indicado na v. sentena, ampara-se no art. 11 da Lei n 7.347/1985, que poderia ser imposta independentemente de pedido inicial, no se confundindo com a multa pelo descumprimento de liminares, prevista no art. 12, 2o, do mesmo diploma legal, sendo a primeira, como no presente caso, exigvel aps o trnsito em julgado. A sano imposta, somente caso descumprida a obrigao de no fazer, destina-se a impor o cumprimento da obrigao sem necessidade de se promover a execuo do ato comissivo a ser prestado pela r. Por fim, no se afigura esta excessiva, se considerarmos o nmero de trabalhadores j integrantes dos quadros da r, bem como a finalidade da multa em questo, que somente incidir caso se recuse a mesma a cumprir a obrigao aps seu trnsito em julgado. Como resta clara, esta cominao no se destina indenizao pelos danos causados, pois no houve a condenao em pecnia a que se refere o art. 13 da Lei n 7.347/1985.
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JURISPRUDNCIA A destinao ao Fundo de Amparo ao Trabalhador apresenta-se correta, nos termos do art. 11 da Lei n 7.998/1990, que instituiu o FAT, destinado ao custeio do seguro-desemprego, pagamento de abono salarial e ao financiamento de programas de desenvolvimento econmico, que dispe expressamente ser recurso desse Fundo o 'produto dos encargos devidos pelos contribuintes, em decorrncia da inobservncia de suas obrigaes. Desprovejo'." (fl. 1641) Nas razes de recurso de revista, a Reclamada pretende o afastamento da multa em apreo, sob alegao de que a imposio de multa no encontraria amparo legal. Aduz que a cominao de multa supe existncia de norma de direito material que tipifique a infrao a ser reconhecida e punida pelo Poder Judicirio. Acresce que o v. acrdo regional ter-se-ia baseado na ilegalidade do prprio ato em face do ordenamento jurdico que, segundo seu entendimento, seria lei lato sensu. Assevera que tais normas, principiolgicas, no se caracterizam como normas de conduta a serem observadas pela Recorrente. Sustenta, por fim, que no h previso legal para a destinao da multa infligida ao FAT, sob argumento de que tal Fundo no preencheria os requisitos da Lei n 7.347/1985, especialmente no que tange participao necessria do Ministrio Pblico em sua composio. Aponta violao ao art. 13 da Lei n 7.345/1985. Traz um aresto para confronto de tese. Inicialmente, cumpre destacai" que a irresignao da Reclamada enceta-se para dois aspectos da v. deciso regional: cominao e destinao da multa. A cominao no encontraria respaldo na lei. J a destinao ao Fundo de Amparo ao Trabalhador (FAT) violaria o art. 13 da Lei n 7.347/1985, dispositivo este que no prev a participao do Ministrio Pblico na formao da composio do Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao Trabalhador (Codefat), rgo gestor do Fundo. Quanto ao primeiro aspecto, o inconformismo no procede, pois a cominao da multa sob exame tem amparo na lei. Com efeito, o art. 11 da Lei n 7.347/1985, que trata de procedimento relativo ao civil pblica, estabelece: "Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, s esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor." Os fundamentos do v. acrdo recorrido evidenciam que a multa infligida tem por escopo o cumprimento da r. sentena, proferida em ao civil pblica, que determinou a cessao de atividade nociva aos interesses de trabalhadores, ou seja,
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JURISPRUDNCIA contratao de empregados, mediante empresa interposta, para prestao de servios em favor de terceiros, sob suposta forma de associao cooperativa. Portanto, a multa cominada ampara-se no art. 11 da Lei n 7.347/1985, para situao em que haja descumprimento de obrigao de fazer ou de no fazer, em caso de sentenas proferidas em ao civil pblica. Quanto ao segundo aspecto, o da acenada violao ao art. 13 da Lei n 7.347/1985 em virtude da destinao da multa ao Fundo de Amparo ao Trabalho FAT, rgo que, na composio do Conselho deste Fundo, legalmente no contempla a presena do Ministrio Pblico, cumpre esclarecer o que se segue. Dispe o art. 13 da Lei n 7.347/1985: "Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados." (destaque nosso) Os arts. 11 e 18 da Lei n 7.998/1990, instituidora do Fundado de Amparo ao Trabalhador (FAT), estabelecem: "Art. 11. Constituem recursos do FAT: I - o produto da arrecadao das contribuies devidas ao PIS e ao Pasep; II - o produto dos encargos devidos pelos contribuintes, decorrncia da inobservncia cie suas obrigaes; em

III - a correo monetria e os juros devidos pelo agente aplicador dos recursos do fundo, bem como pelos agentes pagadores, incidentes sobre o saldo dos repasses recebidos; IV - o produto da arrecadao da contribuio adicional pelo ndice de rotatividade, de que trata o 4 o do art. 239 da Constituio Federal. V - outros recursos que lhe sejam destinados, (grifos nossos) Art. 18. institudo o Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao Trabalhador (Codefat), composto de 9 (nove) membros e respectivos suplentes, assim definidos: 1 - 3 (trs) representantes dos trabalhadores; II - 3 (trs) representantes dos empregadores; III - 1 (um) representante do Ministrio do Trabalho; IV - 1 (um) representante do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social; V - 1 (um) representante do BNDES." Assim, a destinao da multa ao FAT no acarreta violao ao art. 13 da Lei n 7.347/1985, porquanto prevista no art. 11 da Lei n 7.998/1990.

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JURISPRUDNCIA O fato de a Lei n 7.998/1990, em seu art. 18, na composio do Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao Trabalhador (Codefat), rgo deliberativo do FAT, no contemplar participao do Ministrio Pblico no tem relevncia. Isto porque, quer na qualidade de custos legis, quer na de substituto processual, legitimao anmala, o Ministrio Pblico tem participao garantida, em virtude do interesse pblico a que toca resguardar (interesses difusos ou coletivos, ou ainda, individuais homogneos) inerente gesto do referido Fundo. Em face do exposto, no conheo do recurso de revista, integralmente. Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, unanimemente, em no conhecer do recurso de revista, integralmente. Braslia, 9 de agosto de 2006. Joo Oreste Dalazen, relator.

NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL


PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. O TRT, poca da anlise do recurso ordinrio interposto pela reclamada, expressamente consignou que, luz do seu Verbete 07/2003, a deciso que julga procedente ao rescisria referente a Planos Econmicos, sob o fundamento de afronta literal a preceito legal, produz efeitos ex nunc. Logo, no hfalar em negativa de prestao jurisdicional. Recurso no conhecido. AO DE REPETIO DE INDBITO. AO RESCISRIA. EFEITOS. PLANOS ECONMICOS. A deciso proferida em secle de ao rescisria no determinou, em face da sua naturez.a constitutiva, a restituio dos valores pagos decorrentes dos referidos planos econmicos, restringindose, to-somente, a desconstituir a ao rescindendo. O recebimento dos valores pelo reclamante foram marcados por ntida boa-f. Nesta Justia Especializada, paira o princpio protecionista, visando correo de desigualdades existentes entre trabalhador e empregador, em que se discute verbas de carter essencialmente alimentar. Recurso no conhecido. MULTA DO ART. 538, PARGRAFO NICO, DO CPC. Afigura-me ser incabvel a condenao referida multa, tendo em vista que o pleito do reclamado se referia ao direito postulado e que, se acolhido pelo Regional, poderia modificar o decidido por aquela Corte. Recurso conhecido e provido. (Processo n TST-RR-1.375/1999-014-10-00 - Ac. 3" Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR1375/1999-014-10-00.9, em que Recorrente Indstria de Material Blico do Brasil - IMBEL e Recorrida Tnia Mara Rodrigues de Souza Watanabe.
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JURISPRUDNCIA O Tribunal Regional do Trabalho da 10a Regio, pelo acrdo de fls. 154-159 e 170-172, negou provimento ao recurso ordinrio interposto pela reclamada, em que se discutia sobre a ao de repetio indbito proposta pela reclamada para reaver valores pagos ao trabalhador referente ao IPC de junho/1987 e ao Plano Collor. A Reclamada, s fls. 175-186, interps Recurso de Revista, com fundamento no art. 896 da CLT. Despacho de admissibilidade, s fls. 188-192. As contra-razes no foram apresentadas, conforme certido de fls. 194. Desnecessria a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82, II, do RI/TST. o relatrio. VOTO 1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do Recurso de Revista. 1.1. Preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional

A Reclamada requer a nulidade do acrdo regional, sob pena de violao dos arts. 535, II, do CPC, 832 da CLT, 5 o , II, XXXV, LIV e LV, e 93, IX, da Constituio Federal. Alega que o TRT, mesmo instado via embargos declaratrios, no se pronunciou sobre os arts. 5o, II e XXXVI, e 37 da Constituio Federal, 468, 494, 566,1,574 e 1.111 do CPC, abordando a questo relativa aos efeitos da ao rescisria. Em que pesem os argumentos expendidos pela reclamada, no se verifica a negativa de prestao jurisdicional. O TRT, poca da anlise do recurso ordinrio interposto pela reclamada, s fls. 158, expressamente consignou que, luz do seu Verbete 07/2003, a deciso que julga procedente ao rescisria referente a Planos Econmicos, sob o fundamento de afronta literal a preceito legal, produz efeitos ex nunc. Por tais fundamentos, no conheo. 1.2. Ao de repetio de indbito. Ao rescisria. Efeitos. Planos econmicos Trata-se de ao de repetio de indbito, em que a reclamada pretende reaver valor recebido indevidamente pela autora quando a empresa foi condenada a pagar diferenas salariais referentes ao IPC de junho/1987 e ao Plano Vero e em
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JURISPRUDNCIA que o trnsito em julgado do acrdo proferido na ao rescisria ocorreu aps a extino da execuo. O Colegiado a quo primeiramente ressaltou que, em conformidade com a OJ 28 da SDI-2 do TST, cabvel o ajuizamento de ao de repetio de indbito para postulai' valores pagos alm do devido ou decorrentes de reforma do ttulo judicial. Asseverou ainda que, luz do seu Verbete Sumular 07/2003, "a ao rescisria motivada por mudana de entendimento jurisprudencial inerente a Planos Econmicos, sob o fundamento de 'violao a literal disposio de lei' produz eficcia ex nunc\ conseqentemente, no torna indevidos os valores j recebidos em execuo definitiva, desautorizando por completo a repetio de indbito" (fl. 158). A reclamada, pretendendo que se declare efeitos ex tunc da deciso que julgou procedente a sua ao rescisria e conseqentemente que seja determinado que o trabalhador lhe retorne os valores percebidos a ttulo de Plano Collor e IPC de junho/1987, indica violao dos arts. 5o, II e XXXVI, e 37, caput, da Constituio Federal, 468, 494, 566,1, 574 e 1.111 do CPC e traslada jurisprudncia. Os modelos acostados fl. 184 no autorizam o conhecimento do recurso, nos moldes da Smula 296 do TST, tendo em vista que em ambos os julgados se est discutindo o cabimento de ao de cobrana para pleitear a restituio dos valores pagos ao trabalhador decorrente de sentena que foi desconstituda por ao rescisria, particularidade esta que no foi negada pelo acrdo regional. No obstante a Reclamada tenha provocado o julgador regional a se manifestar sobre os artigos apresentados em sua razes de revista, o TRT quedouse omisso. Assim, em respeito ao disposto ao item III da Smula 297 do TST, passo a examin-los. O inciso II do art. 5 o da Constituio Federal, quando muito, poder-se-ia ser violado via reflexa, o que sequer aconteceu, tendo em vista que inexiste lei determinando os efeitos ex tunc da ao rescisria. Tambm no se verifica afronta dos arts. 37, caput, da Constituio Federal, 468, 494, 566, I, 574 e 1.111 do CPC, porquanto referidos dispositivos tratam matria distinta da abordada nos presentes autos, qual seja, os efeitos da deciso que julgou procedente a ao rescisria. Por fim, inclume o art. 5o, XXXVI, da Constituio Federal, j que a deciso proferida em sede de ao rescisria no determinou, em face da sua natureza constitutiva, a restituio dos valores pagos decorrentes dos referidos planos econmicos, restringindo-se, to-somente, a desconstituir a ao rescindenda. O recebimento dos valores pelo reclamante foram marcados por ntida boaf. Nesta Justia Especializada, paira o princpio protecionista, visando correo de desigualdades existentes entre trabalhador e empregador, em que se discute verbas de carter essencialmente alimentar. No conheo.

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JURISPRUDNCIA 1.3. Multa do art, 538, pargrafo nico, do CPC O TRT entendeu que a deciso que julgou procedente a ao rescisria tem efeitos ex nunc, e em decorrncia disso no h que se falar em restituio dos valores recebidos a ttulo de planos econmicos, tendo como fundamento o Verbete 07 daquele Regional. A Reclamada ops embargos declaratrios questionando sobre as normas insertas nos arts. 5 o , II e XXXVI, e 37, caput, da Constituio Federal, 468, 494, 474 e 1.111 do CPC, a fim de que aquela Corte reconhecesse a inexistncia do direito adquirido aos planos econmicos. Entretanto, o Regional alegou serem procrastinatrios os embargos declaratrios e condenou a reclamada ao pagamento da multa prevista no art. 538 do CPC. Em seu recurso de revista, a reclamada pretende que seja excluda da condenao a referida multa, sob o argumento de no ter o intuito de procrastinar o feito, mas sim uma plena satisfao jurisdicional. Neste aspecto, afigura-me ser incabvel a condenao referida multa, tendo em vista que o pleito do reclamado se referia ao direito postulado e que, se acolhido pelo Regional, poderia modificar o decidido por aquela Corte. Em sendo assim, conheo do recurso por violao do art. 538, pargrafo nico, do CPC. 2. MRITO

2.1. Multa cio art. 538, pargrafo nico, do CPC Como conseqncia lgica do conhecimento, por violao do art. 538, pargrafo nico, do CPC, dou provimento ao recurso, neste particular, para excluir da condenao o pagamento da multa prevista no referido preceito. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, em conhecer do Recurso de Revista, apenas quanto multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do CPC, e, no mrito, dar-lhe provimento para excluir da condenao a referida multa. Braslia, 8 de novembro de 2006. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

PENSO VITALCIA. HABILITAO DE TITULARES. REPARTIO D O VALOR


PENSO VITALCIA. HABILITAO PENSO. EX-ESPOSA E EX-COMPANHEIRA.
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DE DUAS TITULARES DISTRIBUIO DO VALOR

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JURISPRUDNCIA DA PENSO EM PARTES IGUAIS. ART. 217, I, B, E 218, Io, DA LEI N 8.112/1990. A Lei n 8.112/1990 estabelece que beneficiria da penso vitalcia a pessoa desquitada, separada judicialmente ou divorciada, com percepo de penso alimentcia, e, ainda, que, havendo a habilitao de mais de um titular para percepo da penso vitalcia, o seu montante ser distribudo em partes iguais entre os beneficirios (arts. 217, I, b, e 218, Io). O Termo cie Ratificao de Acordo de fls. 39, oriundo da 5a Vara de Famlia e Sucesses do Estado cia Bahia, comprova que a recorrida e o ex-servidor firmaram acordo de separao consensual devidamente homologado por aquele Juzo, no qual ficou pactuado o pagamento de penso alimentcia, no importe de 6%. Nesse contexto, estando demonstrado que a Srci. Dulcy Clia Louback, ex-esposa do falecido e recorrida nestes autos, era sua dependente e recebia penso alimentcia, atendendo, assim, exigncia do art. 217, I, b, da Lei n 8.112/ 1990, a recorrente, ex-companheira cio falecido, deve compartilhar a penso vitalcia, nos termos do art. 218, Io, da mesma lei, como bem decidiu o Regional. Recurso em matria administrativa conhecido e no provido. Pleno)

(Processo n TST-RMA 1.452/2004-000-05-00

- Ac. Tribunal

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso em Matria Administrativa n TST-RMA 1452/2004-000-05-00.3, em que recorrente Snia da Fraga Peixoto Nogueira e so recorridos Dulcy Clia Louback, Juza Presidente do TRT da 5 a Regio e a Unio. Trata-se de recurso em matria administrativa interposto por Snia da Fraga Peixoto Nogueira contra o v. Acrdo TP n 6.426/2005 (fls. 115/121), do e. Tribunal Regional do Trabalho da 5a Regio, que negou provimento ao seu recurso para manter a deciso de concesso de penso vitalcia a Sra. Dulcy Clia Louback, exesposa de servidor falecido, no percentual de 50% (cinqenta por cento). A recorrente, consoante razes de recurso (fls. 155/168), afirma que a nica beneficiria da penso vitalcia do servidor falecido, por ter sido sua companheira. Sustenta que a Sra. Dulcy Clia Louback, ex-esposa do de cujus, no faz jus percepo da penso vitalcia. Diz que a Lei n 8.112/1990 assegura o direito penso vitalcia quando a ex-esposa perceber penso alimentcia, o que no a hiptese. Argumenta que ela no era dependente econmica do servidor e que renunciou ao direito de percepo dos alimentos. Ressalta que a Lei n 8.112/ 1990 estabelece como requisito da concesso de penso que haja dependncia econmica. Aduz que a recorrida servidora do TRT da 5 a Regio, percebendo remunerao mdia de R$ 8.500,00 (oito mil e quinhentos reais), o que comprova a inexistncia da dependncia. Invoca os arts. 217,1, b, da Lei n 8.112/1990 para corroborar a tese. Despacho de admissibilidade de fl. 170.
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JURISPRUDNCIA Foram apresentadas contra-razes de fls. 174/189. A douta Procuradoria-Geral do Trabalho, pelo parecer de fl. 1201, opina pelo conhecimento e no-provimento do recurso. Relatados. VOTO I - CONHECIMENTO O recurso cabvel (Smula n 321 do TST), tempestivo (fls. 153 e 155) e regular a representao (fls. 63). Conheo. II - MRITO O e. Tribunal Regional do Trabalho da 5 a Regio, pelo v. Acrdo TP n 6.426/2005 (fls. 115/121), negou provimento ao recurso em matria administrativa interposto por Snia da Fraga Peixoto Nogueira, para manter a deciso de concesso de penso vitalcia a Sra. Dulcy Clia Louback, ex-esposa do servidor falecido, no percentual de 50% (cinqenta por cento). Seu fundamento de que: "A certido de fl, 8 revela que a Recorrente foi indicada neste Tribunal pelo servidor falecido como sua dependente, na qualidade de companheira, tendo em decorrncia clesta circunstncia passado a receber a penso estabelecida pela Lei n 8.112/1990, como nica legitimada, no valor de 100%, calculado sobre aqueles dos proventos do de cujus, at a posterior habilitao da ora Recorrida, quando este valor passou a ser dividido por metade entre ambas. O documentos de fls. 22 e seguintes indicam que esta ltima, Sra. Dulcy Clia Louback, foi casada com o de cujus, dele separando-se no ano cie 1991, sendo naquele ato assegurado o recebimento a ttulo de penso alimentcia de 1/3 da remunerao do cnjuge, cabendo do valor correspondente a esta frao 6% para a separando e 9% para cada filho do casal, nada tendo neste aspecto sido alterado quando da respectiva converso em divrcio, fl. 41. O direito da Recorrida assegurado pelo art. 217 da Lei n 8.112/ 1990, que estabelece na letra b do seu inciso I serem beneficirios das penses vitalcias 'a pessoa desquitada, separada judicialmente ou divorciada, com percepo de penso alimentcia'. A cdegao da Recorrente de que a Recorrida aps haver assumido no incio de 1993 um cargo neste Tribunal deixou de perceber penso
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JURISPRUDNCIA alimentcia no implica em que ela haja renunciado mesma, mesmo porque inexiste comprovao da sua manifestao de vontade neste sentido nos autos. A distribuio da penso vitalcia entre a pessoa divorciada, com percepo de penso alimentcia, situao da Recorrida, e a companheira que comprove unio estvel como entidade familiar, situao da Recorrente, encontra-se disciplinada pelo I o do art. 218 da Lei n 8.112/1990, que estabelece que: 'Ocorrendo habilitao de vrios titulares penso vitalcia, o seu valor ser distribudo em partes iguais entre os beneficirios habilitados.' Assiste, por conseguinte, ante os termos desta disposio, direito Recorrente e Recorrida ao percebimento de 50% do valor da penso do de cujus, como declarado pela r. deciso recorrida. Ante o exposto, nego provimento ao recurso." (fls. 151/152) (sem grifo no original) A recorrente, consoante razes de recurso (fls. 155/168), afirma que a nica beneficiria da penso vitalcia do servidor falecido, por ter sido sua companheira. Sustenta que a Sra. Dulcy Clia Louback, ex-esposa do de cujus, no faz jus percepo da penso vitalcia. Diz que a Lei n 8.112/1990 assegura o direito penso vitalcia quando a ex-esposa perceber penso alimentcia, o que no a hiptese. Argumenta que ela no era dependente econmica do servidor e que renunciou ao direito de percepo dos alimentos. Ressalta que a Lei n 8.112/ 1990 estabelece como requisito da concesso de penso que haja dependncia econmica. Aduz que a recorrida servidora do TRT da 5a Regio, percebendo remunerao mdia de R$ 8.500,00 (oito mil e quinhentos reais), o que comprova a inexistncia da dependncia. Invoca os arts. 217,1, b, da Lei n 8.112/1990 para corroborar a tese. No tem razo. Com efeito, a Lei n 8.112/1990 assegura aos dependentes do servidor falecido a percepo de uma penso vitalcia, estabelecendo que seu beneficirio, dentre outras, a pessoa desquitada, separada judicialmente ou divorciada, com percepo de penso alimentcia, e, ainda, que, havendo a habilitao de mais de um titular para percepo da penso, o seu montante ser distribudo em partes iguais entre os beneficirios: "Art. 215. Por morte do servidor, os dependentes fazem jus a uma penso mensal de valor correspondente ao da respectiva remunerao ou provento, a partir da data do bito, observado o limite estabelecido no art. 42.

[...]
Art. 217. So beneficirios das penses: I - vitalcia:

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JURISPRUDNCIA a) o cnjuge; b) a pessoa clesquitada, separada judicialmente percepo de penso alimentcia', ou divorciada, com

c) o companheiro ou companheira designado que comprove unio estvel como entidade familiar, Art. 218. A penso ser concedida integralmente ao titular da penso vitalcia, exceto se existirem beneficirios da penso temporria. Io Ocorrendo habilitao de vrios titulares penso vitalcia, o seu valor ser distribudo em partes iguais entre os beneficirios habilitados." (sem grifo no original) O Termo de Ratificao de fls. 39, oriundo da 5a Vara de Famlia e Sucesses do Estado da Bahia, comprova que a recorrida e o ex-servidor firmaram acordo de separao consensual devidamente homologado por aquele Juzo, no qual ficou pactuado o pagamento de penso alimentcia ex-mulher, no importe de 6%. Nesse contexto, estando demonstrado que a Sra. Dulcy Clia Louback, exesposa do falecido e recorrida nestes autos, era sua dependente e recebia penso alimentcia, atendendo, assim, exigncia do art. 217,1, b, da Lei n 8.112/1990, a recorrente, ex-companheira do falecido, deve compartilhar a penso vitalcia, nos termos do art. 218, I o , da mesma lei, como bem decidiu o Regional. Acresa-se, por ser juridicamente relevante, que no h nos autos prova de que a recorrida renunciou ao direito percepo dos alimentos, como j ressaltado pelo Regional. Ao contrrio, as provas demonstram que a Sra. Dulcy Clia Louback beneficiria de penso alimentcia em decorrncia de acordo judicial (confira-se Carta de Sentena de fls. 29/33 e Termo de Ratificao de fl. 39). Registre-se, ainda, que o simples fato de a beneficiria da penso alimentcia no exigir o seu pagamento no implica ato de renncia, haja vista que o art. 1.707 do novo Cdigo Civil (art. 404 do Cdigo Civil de 1916) lhe assegura essa faculdade: "Art. 404. Pode-se deixar de exercer, mas no se pode renunciar o direito a alimentos." (Cdigo Civil de 1916) "Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem paia viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao.

[...]
Art. 1.707. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora." (Cdigo Civil de 2002) Nesse contexto, a recorrida beneficiria da penso vitalcia, haja vista que foram atendidos todos os requisitos estabelecidos no art. 217 da Lei n 8.112/1990. A jurisprudncia do Tribunal de Contas da Unio no sentido de que condio para a concesso da penso vitalcia ex-esposa (separada, divorciada ou desquitada) a percepo de penso alimentcia.
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JURISPRUDNCIA Eis os fundamentos: "Voto do Ministro Relator Conheo do Pedido de Reexame, por preencher todos os requisitos de admissibilidade previstos nos arts. 32, 33 e 48 da Lei n 8.443/1992. Nos termos do art. 5o, inciso I, alnea a, da Lei n3.373, de 12.03.1958, considero ilegal a concesso de penso ex-esposa descpdtada, no contemplada com alimentos por ocasio da sentena judicial de separao. Assim, no h como subsistir o julgamento anterior, razo pela qual dou provimento ao pedido de reexame, na forma proposta pela unidade tcnica. No poderia, tambm, deixai' de elogiar o zelo da CoordenadoraGeral de Recursos Humanos do Ministrio das Comunicaes (fls. 2/3 do Anexo 1), na defesa da legalidade administrativa, ao interpor o presente recurso. Atuou, assim, em perfeita conformidade com suas funes, evitando a perpetuao de equvoco e prejuzo aos cofres do Errio. Assim, manifesto-me de acordo com os pareceres e VOTO por que o Tribunal de Contas da Unio adote a DECISO que ora submeto apreciao desta Primeira Cmara. Sala das Sesses, em 7 de maio de 2002. Min. Walton Alencar Rodrigues - Relator Deciso Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio, reunidos em sesso da Primeira Cmara, diante das razes expostas pelo Relator, e com fundamento no art. 48 c/c os arts. 32 e 33 da Lei n 8.443/1992 e nos arts. 230 e 233 do Regimento Interno, decidem: 8.1 Conhecer do pedido de reexame e dar-lhe provimento, tornando insubsistente a Deciso proferida pela I a Cmara, na sesso de 08.12.1992, constante da Relao 48/1992, Ata 44/1992, que considerou legal o ato concessrio de penso e determinou seu registro; 8.2 Considerar ilegal e recusar registro aos atos - fls. 96, 97 e 98; 8.3 Fixar para a Coordenao-Geral de Recursos Humanos do Ministrio das Comunicaes o prazo de quinze dias, a contar da cincia desta Deciso, para cessar o pagamento dos benefcios correspondentes aos atos declarados ilegais, nos termos dos arts. 39 da Lei n 8.443/1992 e 191 do Regimento Interno deste Tribunal, bem como corrigir todos os atos de concesso de penso, existentes no rgo, em que se enquadre a mesma hiptese de fato; 8.4 Determinar Coordenao-Geral de Recursos Humanos do Ministrio das Comunicaes que remeta a este Tribunal, para apreciao e registro, novos atos concessrios da penso instituda pelo Sr. Hitler Agostinho Bermudes, em substituio aos atos constantes das fls. 96, 97 e 98 do volume principal;
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JURISPRUDNCIA 8.5 Aplicar a Smula TCU 106 em relao s importncias indevidamente recebidas de boa-f; 8.6 Determinai" Sefip que verifique, no prazo de noventa dias, o implemento da determinao contida no item 8.3; e 8.7 Dar conhecimento desta Deciso interessada." (Deciso 178/2002, Primeira Cmara, Rei. Min. Walton Alencar Rodrigues) Acresa-se, ainda, que recente precedente do Superior Tribunal de Justia, em caso idntico, reconheceu o direito da ex-esposa percepo da penso vitalcia: "RECURSO ORDINRIO - MANDADO DE SEGURANA PENSO DE MAGISTRADO FALECIDO - CONCUBINA E EX-ESPOSA - PENSO VITALCIA - DIVISO EM PARTES IGUAIS - RECURSO IMPROVIDO 1. Independentemente de a ex-esposa do servidor no ter exercido o direito penso alimentcia, por se tratar de direito irrenuncivel, pode exerc-lo, a qualquer momento, comprovando-se a necessidade deste. 2. Se na ocasio do divrcio, alm da penso destinada s filhas solteiras, ainda, se previu 6% da remunerao do servidor falecido, para sua ex-esposa, a ttulo cie alimentos, resta manifesta a dependncia econmica da ex-cnjuge e a necessidade de se dividir o percentual da penso vitalcia com a atual concubina ou companheira. 3. Ausncia de direito lquido e certo totalidade da penso vitalcia por parte da concubina, bem como inexistncia de ilegalidade ou abuso de poder da autoridade coatora, que determinou a diviso do benefcio, em partes iguais, entre a ex-cnjuge e a atual companheira. 4. Recurso improvido." (RMS 19274/MT, 6 a T Rei. Min. Paulo Medina, DJ 06.02.2006, p. 320) Por fim, cumpre enfatizar que a existncia de clusula no acordo de separao consensual fixando a prestao de alimentos, por si s, caracteriza dependncia econmica. Com estes fundamentos, nego provimento ao recurso. Isto posto, Acordam os Ministros do Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso, e, no mrito, negar-lhe provimento. Braslia, 28 de setembro de 2006. Milton de Moura Frana, relator.

PRESTAO LABORAL APS A APOSENTADORIA


RECURSOS DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO E DO MUNICPIO. PERSISTNCIA DA PRESTAO LABORAL APS A
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JURISPRUDNCIA APOSENTADORIA. AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO. IRRELEVNCIA. IN APLICABILIDADE DO ART. 37, INCISO II, 2o, DA CONSTITUIO E DA SMULA 363 DO TST. I - Acha-se consolidada nesta Corte a tese cia nulidade do contrato de trabalho sem o precedente do concurso pblico, tenclo em vista o que preconiza o art. 37, inciso II, 2o, da Constituio, clela decorrendo apenas as verbas indicadas na Smula 363 do TST. II - E preciso, no entanto, chamar a ateno para a situao atpica da persistncia da prestao laborai posterior jubilao, a partir cia qual no se pode exigir o requisito da aprovao em concurso pblico, posto que, segundo se deduz da razo legal do art. 37, inciso II, da Constituio, ele imprescindvel para ingresso no servio pblico e ulterior ascenso funcional, III - At porque, em relao exigncia do certame pblico, a singularidade da persistncia cia prestao laborai aps a aposentadoria traz subjacente a constatao de que o empregado pblico ou fora admitido antes da Constituio de 1988, oportunidade em que no se exigia aquele requisito, ou o fora posteriormente mediante aprovao no certame a que alude o art, 37, II, da Constituio. IV-Por conta dessas particularidades ftico-jurdicas, sobretudo da evidncia da efetiva prestao laborai, cuja valorizao se insere entre os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, a teor do art, 1, inciso IV, da Constituio, imperativa a concluso de no ser invocvel os bices da Smula 363 cio TST e da norma do art. 37, II e 2o, da Constituio. V - Acresa-se a tais consideraes o fato de o Supremo Tribunal Federal, na ADIn 1770-4, ter declarado a inconstitucionalidade cio 1 do art. 453 cia CLT, introduzido pela Lei n 9.52871997, no qual se preconizava a necessidade da aprovao em concurso pblico, para validade cia persistncia da relao de emprego aps a obteno da aposentadoria. VI - Dessa deciso provm situao nova, jurdica e substancialmente de relevo, suscetvel de ser invocada pelo Judicirio do Trabalho para afastar a pretensa nulidade da persistncia da prestao laborai, aps a jubilao, por ausncia de concurso pblico, convalidando-se clesse modo a convico de no serem efetivamente oponveis as objees relacionadas ao precedente cia Smula 363 e norma do art. 37, II e 2o, da Constituio Federal, Recurso no conhecido. (Processo n TST-RR 57072003-403-04-00 - Ac. 4a Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 570/2003-403-04-00.0, em que so Recorrentes Municpio de Caxias do Sul e Ministrio Pblico do Trabalho da 4a Regio e Recorrido Joo Ribeiro da Rosa. O TRT da 4a Regio, pelo acrdo de fls. 257/265, no conheceu da remessa necessria e negou provimento ao recurso ordinrio do ru.

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JURISPRUDNCIA O Municpio e o Ministrio Pblico do Trabalho interpem respectivamente recurso de revista s fls. 270/279 e 281/286, com arrimo nas alneas a e c do art. 896 da CLT. Os apelos foram admitidos pelo despacho de fls. 299/301. Contra-razes no apresentadas pelo reclamante. O Ministrio Pblico do Trabalho interveio no feito na condio de agente, no emitindo parecer (fls. 309). o relatrio. VOTO Analiso conjuntamente os recursos de revista do Municpio e do Ministrio Pblico do Trabalho, devido identidade de matria. 1 CONHECIMENTO

1.1 Aposentadoria espontnea. Ausncia de concurso pblico no perodo posterior jubilao O Ministrio Pblico do Trabalho sustenta a inobservncia do concurso pblico para a investidura em cargo ou emprego pblico aps o advento da Constituio Federal de 1988, sendo nulo o pacto laborai mantido entre as partes aps a jubilao do reclamante. O Municpio pretende seja declarada a nulidade ex tunc do contrato de trabalho formalizado sem a prvia admisso em concurso pblico. Apontam violao ao art. 37, II e 2o, da Constituio Federal e contrariedade Smula 363 do TST, alm de divergncia jurisprudencial. O Colegiado de origem sintetizou a deciso s fls. 257: "EMPREGADO PBLICO - APOSENTADORIA ESPONTNEA P E R M A N N C I A N O SERVIO - N U L I D A D E DO CONTRATO SUCESSIVO - ART. 37, II, DA CF - EFEITOS - A aposentadoria espontnea do trabalhador pe fim ao contrato de trabalho, consistindo a ausncia de soluo de continuidade configurao de nova contratao tcita, eivada de nulidade, por fora do art. 37, II, da CF, ante a ausncia de concurso pblico exigido como requisito para investidura em cargo pblico. Nulidade do contrato de trabalho sucessivo, cuja declarao, dada a impossibilidade de restituio da fora de trabalho despendida, produz efeitos ex nunc, garantidos ao trabalhador direitos decorrentes de relao de emprego vlida." Reportando-se ao acrdo recorrido percebe-se que o autor se aposentou em 29.03.1993 e foi pronunciada a prescrio qinqenal das parcelas anteriores a
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JURISPRUDNCIA 28.04.1998, a evidenciar que a condenao ficou restrita s verbas decorrentes do segundo contrato de trabalho. Acha-se, efetivamente, consolidada nesta Corte a tese da nulidade do contrato de trabalho sem o precedente do concurso pblico, tendo em vista o que preconiza o art. 37, inciso II, 2o, da Constituio, dela decorrendo apenas as verbas indicadas na Smula 363 do TST. preciso, no entanto, chamar a ateno para a situao atpica da persistncia da prestao laborai posterior jubilao, a partir da qual no se pode exigir o requisito da aprovao em concurso pblico, posto que, segundo se deduz da razo legal do art. 37, inciso II, da Constituio, ele imprescindvel para ingresso no servio pblico e ulterior ascenso funcional. At porque, em relao exigncia do certame pblico, a singularidade da persistncia da prestao laborai aps a aposentadoria traz subjacente a constatao de que o empregado pblico ou fora admitido antes da Constituio de 1988, oportunidade em que no se exigia aquele requisito, ou o fora posteriormente mediante aprovao no certame a que alude o art. 37, II, da Constituio. Por conta dessas particularidades ftico-jurdicas, sobretudo da evidncia da efetiva prestao laborai, cuja valorizao se insere entre os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, a teor do art. I o , inciso IV, da Constituio, imperativa a concluso de no ser invocvel os bices da Smula 363 do TST e da norma do art. 37, II e 2o, da Constituio. Acresa-se a tais consideraes o fato de o Supremo Tribunal Federal, na ADIn 1770-4, ter declarado a inconstitucionalidade do I o do art. 453 da CLT, introduzido pela Lei n 9.528/1997, no qual se preconizava a necessidade da aprovao em concurso pblico, para validade da persistncia da relao de emprego aps a obteno da aposentadoria. Dessa deciso provm situao nova, jurdica e substancialmente de relevo, suscetvel de ser invocada pelo Judicirio do Trabalho para afastar a pretensa nulidade da persistncia da prestao laborai, aps a jubilao, por ausncia de concurso pblico, convalidando-se desse modo a convico de no serem efetivamente oponveis as objees relacionadas ao precedente da Smula 363 e norma do art. 37, II e 2o, da Constituio Federal. Os arestos colacionados s fls. 276, 284 e 285, a seu turno, revelam-se inespecficos, na esteira da Smula 296 do TST, pois no abordam a circunstncia especfica de que a continuidade da prestao de servios na Administrao Pblica sem prvia aprovao em concurso pblico aps a jubilao implica nulidade do contrato de trabalho com efeitos ex nunc. J os arestos de fls. 273 e 274 desservem configurao do dissenso pretoriano, em razo de serem oriundos de Turma desta Corte, hiptese no contemplada pela alnea a do art. 896 da CLT. No conheo. Isto posto,
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JURISPRUDNCIA Acordam os Ministros da 4 a Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer dos recursos de revista do Ministrio Pblico do Trabalho e do Municpio. Braslia, 8 de novembro de 2006. Antonio Jos de Barros relator. Levenhagen,

RECURSO DE REVISTA. INCORPORAO DA GRATIFICAO DE FUNO


I - RECURSO DE REVISTA. INCORPORAO DA DE FUNO. SMULA N" 372, I, DO TST. EXERCCIO FUNES. INCORPORAO PELA MDIA DAS PERCEBIDAS NO LTIMO DECNIO LABORADO GRATIFICAO DE DIVERSAS GRATIFICAES

1. Consoante o disposto na Smula n" 372, I, do TST, percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. 2. Por outro lado, e nos termos de precedente desta 4a Turma, o fato de o obreiro no ter exercido sempre a mesma funo no bice para ci incorporao em comento, pois o verbete sumular supramencionado no exige que o trabalhador exera por dez anos a mesma funo, mas, to-somente, requer o percebimento de gratificao de funo por aquele perodo. 3. Por sua vez, o fato de o autor, num perodo de quase treze anos, no ter exercido funo gratificada por apenas trs dias, consoante registrou o Regional, tambm no bice para a incorporao postulada, tendo em vista o princpio da razoabilidade e o escopo da Smula em comento, que garantir a estabilidade financeira do trabalhador e a irreclutibilidade salarial. 4. No entanto, verifica-se que a Corte de origem entendeu que a supresso da maior gratificao acarretaria srio desequilbrio no oramento familiar. Ocorre que, embora a diretriz da Smula n" 372,1, do TST no exija o exerccio da mesma funo por dez ou mais anos, conforme j consignado, por certo que o autor, tendo exercido diferentes funes, faz jus incorporao pela mdia atualizada das gratificaes percebidas no ltimo decnio laborado. II - HONORRIOS ADVOCATCIOS. SMULAS NS 219 E 329 DO TST

1. A jurisprudncia desta Corte Superior, consubstanciada nas Smulas ns 219 e 329, firmou-se no sentido de que a condenao em honorrios advocatcios, nesta Justia Especializada, nunca superior a 15%, no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da sua categoria profissional e comprovar a percepo de salrio

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JURISPRUDNCIA inferior ao dobro do mnimo legal ou encontrar-se em situao econmica que no lhe perm ita demandar sem prejuzo do seu sustento ou do de sua fam lia. 2. Nesse contexto, a deciso proferida pela Corte de origem, que en tendeu que os honorrios em comento eram devidos em homenagem ao princpio da sucumbncia, merece reforma, no sentido de adequar-se jurisprudncia pacificada do Tribunal Superior do Trabalho. Recurso cie revista conhecido e parcialmente (Processo n" TST-RR 775/2003-001-22-00 provido.

- Ac. 4a Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 775/2003-001-22-00.2, em que Recorrente Companhia Nacional de Abastecimento - CONAB e Recorrido Atade Teixeira Pgo. RELATRIO Contra a deciso do 22 Regional que negou provimento ao seu recurso ordinrio (fls. 184-195), a Reclamada interpe o presente recurso de revista pedindo 0 reexame das seguintes questes: incorporao da gratificao de funo e honorrios advocatcios (fls. 198-208). Admitido o apelo (fls. 214-216), foram apresentadas contra-razes (fls. 220225), sendo dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82, 2o, II, do RITST. o relatrio. VOTO 1 - CONHECIMENTO 1 Pressupostos genricos

O recurso tempestivo (cf. fls. 196 e 198) e tem representao regular (fl. 122), encontrando-se devidamente preparado, com custas recolhidas (fls. 160) e depsito recursal efetuado (fls. 161 e 210). 2 Pressupostos especficos

a) Incorporao da gratificao d funo Tese Regional: Ao perceber gratificao de funo por mais de dez anos, o obreiro tem direito de incorpor-la ao salrio, assegurando, assim, sua estabilidade econmica e a irredutibilidade salarial, sendo certo que o no-exerccio de forma ininterrupta da gratificao que pretende incorporai" e o fato de ter passado apenas
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JURISPRUDNCIA trs dias sem exercer funo gratificada no impedem a referida incorporao (fls. 187-193). Anttese Recursal: Tendo em vista que o Reclamante exerceu funes diversas, com remunerao diferenciada, resta afastado o direito estabilidade econmica. A revista vem fundada violao dos arts. 468, pargrafo nico, da CLT e 37, XIV, da CF, em contrariedade Orientao Jurisprudencial n 45 da SBDI-1 do TST e em divergncia jurisprudencial (fls. 200-206). Sntese Decisria: Verifica-se que o aresto cotejado fl. 204 autoriza o trnsito da revista, na medida em que, contrariamente ao acrdo do Regional, esgrime a tese de que para a incorporao da gratificao de funo, consoante o disposto na Orientao Jurisprudencial n 45 da SBDI-1, convertida na Smula n 372,1, ambas desta Corte, faz-se necessrio que o trabalhador ocupe a mesma funo pelo prazo de dez anos. Logo, conheo do apelo, por divergncia jurisprudencial especfica. b) Honorrios advocatcios

Tese Regional: Os honorrios advocatcios so devidos em homenagem ao princpio da sucumbncia (fls. 193-195). Anttese Recursal: Na Justia do Trabalho, os honorrios advocatcios no decorrem apenas da sucumbncia, mas dependem do preenchimento dos requisitos impostos pela Lei n 5.584/1970. A revista lastreia-se em violao do art. 14, I o , da Lei n 5.574/1970, em contrariedade s Smulas ns 219 e 329 do TST e em divergncia jurisprudencial (fls. 206-207). Sntese Decisria: Verifica-se que a Corte de origem decidiu a controvrsia em contrariedade com a jurisprudncia pacificada nesta Corte, consubstanciada nas Smulas ns 219 e 329, segundo as quais a condenao em honorrios advocatcios, nesta Justia Especializada, nunca superior a 15%, no decorre pura e simplesmente da sucumbncia, devendo a parte estar assistida por sindicato da sua categoria profissional e comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do mnimo legal ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem prejuzo do seu sustento ou do de sua famlia. Outrossim, o art. 133 da CF, ao dispor que o advogado indispensvel administrao da justia, no derrogou as disposies legais que prevem as condies da condenao em honorrios advocatcios nesta Justia Especializada, expressas na Lei n 5.584/1970. Logo, conheo da revista, por contrariedade s Smulas ns 219 e 329 do TST. II - MRITO 1 Incorporao da gratificao de funo Inicialmente, cumpre registrar que o Regional no decidiu a controvrsia pelo prisma do art. 37, XIV, da CF.
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JURISPRUDNCIA Assim sendo, incide sobre a hiptese o bice da Smula n 297,1, do TST, bem como o obstculo apontado na Instruo Normativa n 23/2003, II, a, do TST, haja vista no ter a Parte cuidado de transcrever o trecho da deciso recorrida que consubstancia o prequestionamento do comando constitucional em comento. J no tocante questo alusiva incorporao da gratificao de funo no cabe mais discusso, tendo em vista que esta Corte Superior pacificou sua jurisprudncia, consubstanciada na Smula n 372,1, no sentido de que percebida a gratificao de funo por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira. Por outro lado, o fato de o obreiro no ter exercido sempre a mesma funo no bice para a incorporao em comento, pois o verbete sumular supramencionado no exige que o trabalhador exera por dez anos a mesma funo, mas, to-somente, requer o percebimento de gratificao de funo por aquele perodo. Nesse sentido, j se manifestou esta 4a Turma: "[...] 3. Considerando que a jurisprudncia do TST apenas requer o exerccio de funo de confiana por mais de dez anos, sem especificar a necessidade de o empregado estar investido na mesma funo no referido perodo, de se reconhecer que o entendimento esposado pelo TRT de origem contraria a Orientao Jurisprudencial destacada. [...]" (TST, RR 712/2003008-10-00.6, 4 a T Rei. Min. Antnio Jos de Barros Levenhagen, DJ 08.04.2005) Por sua vez, o fato de o Autor, num perodo de quase treze anos, no ter exercido funo gratificada por apenas trs dias, consoante registrou o Regional, tambm no bice para a incorporao postulada, tendo em vista o princpio da razoabilidade e o escopo da Smula n 372,1, do TST, que garantir a estabilidade financeira do trabalhador e a irredutibilidade salarial. No entanto, verifica-se que a Corte de origem entendeu que a supresso da maior gratificao acarretaria srio desequilbrio no oramento familiar. Ora, embora a diretriz do verbete sumular supramencionado no exija o exerccio da mesma funo por dez ou mais anos, conforme consignado linhas atrs, por certo que o Autor, tendo exercido diferentes funes, faz jus incorporao pela mdia das gratificaes percebidas no ltimo decnio laborado. Assim sendo, dou provimento parcial ao recurso de revista, para determinar que a incorporao da gratificao de funo seja calculada pela mdia atualizada das gratificaes percebidas no ltimo decnio laborado. 2 Honorrios advocatcios

Conhecida a revista por contrariedade s Smulas ns 219 e 329 do TST, o seu provimento mero corolrio paia, reformando o acrdo regional, excluir da condenao os honorrios advocatcios.
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JURISPRUDNCIA Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia 4 a Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista quanto incorporao da gratificao de funo, por divergncia jurisprudencial especfica, e aos honorrios advocatcios, por contrariedade s Smulas ns 219 e 329 do TST, e, no mrito, por maioria, dar-lhe provimento parcial para, reformando o acrdo regional, determinar que a incorporao da gratificao de funo seja calculada pela mdia atualizada das gratificaes percebidas no ltimo decnio laborado e excluir da condenao os honorrios advocatcios, vencido o Exmo. Ministro Milton de Moura Frana quanto mdia. Braslia, 3 de maio de 2006. Ives Gandra Martins Filho, relator.

RECURSO DE REVISTA. NATUREZA JURDICA DA RELAO DE TRABALHO


RECURSO DE REVISTA. NATUREZA JURDICA DA RELAO DE TRABALHO. EMPREGADO DE CARTRIO NO OFICIALIZADO. REGIME CONTRATUAL A teor do art. 236 da Constituio da Repblica, os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, motivo pelo qual mesmo os trabalhadores cie cartrios no oficializados admitidos anteriormente edio da Lei n 8.935/1994 submetem-se legislao consolidada. Recurso cie Revista conhecido e desprovido. - Ac. 3a Turma)

(Processo n TST-RR 950/2001-011-02-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 950/2001-011-02-00.6, em que Recorrente 27 Cartrio de Notas da Capital e Recorrido Jos Bernardo da Silva (esplio de). O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 2a Regio, em acrdo de fls. 190/ 193, deu provimento ao Recurso Ordinrio do Reclamante. Afirmou a natureza celetista do vnculo de emprego e determinou o retorno dos autos Vara, para julgamento dos demais pedidos. Da nova sentena interps o Reclamado Recurso Ordinrio, julgado improcedente pelo acrdo de fls. 270/272, complementado s fls. 282/284. O Ru interpe Recurso de Revista, s fls. 286/305. Despacho de admissibilidade, s fls. 336/337. Contra-razes, s fls. 340/355. Os autos no foram encaminhados ao D. Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno desta Corte.

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JURISPRUDNCIA o relatrio. VOTO REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Atendidos os requisitos extrnsecos de admissibilidade - tempestividade (fls. 285 e 286), representao processual (fls. 307) e preparo (fls. 201, 236, 237 e 306) , passo ao exame do recurso. NATUREZA JURDICA DA RELAO DE TRABALHO - EMPREGADO DE CARTRIO NO OFICIALIZADO - REGIME CONTRATUAL

Conhecimento Estes os termos do acrdo regional que afirmou a natureza celetista do vnculo empregatcio: "In casu, resta incontroverso que as partes firmaram um contrato de trabalho (fl. 41), exercendo o obreiro as funes de ' Auxiliar de Cartrio', sem estar diretamente ligado, portanto, s funes pblicas em sentido estrito. A remunerao era procedida pelo Titular do Cartrio e no pelos cofres pblicos. Encontra-se presente, na relao jurdica debatida, indiscutivelmente, a integralidade dos requisitos a que aludem os arts. 2 e 3 o do diploma consolidado. Incontroversa, outrossim, a inexistncia de concurso pblico para admisso do autor. No sendo admitido por concurso, na forma a que alude o art. 37, inciso II, da CF e no sendo o Estado titular da relao jurdica em tela, no h como se reconhecer a relao estatutria entre as partes, que seu deu, indiscutivelmente, sob a gide da legislao celetista. Assim, a 'opo' de fl. 43, que visou atender s disposies do art. 48 da Lei n 8.935/1994, absolutamente incompatvel com a pactuao havida entre as partes. O autor que no poderia optar pela manuteno do regime 'estatutrio', quando, poca, o regime regulador da relao entre as partes j era o 'celetista', na forma prevista no art. 236 da CF/1988. [...] Patente, portanto, a relao empregatcia havida entre as partes no perodo declinado na exordial, de 06.05.1994 a 29.04.1999, devendo os autos retornar Origem para a anlise integral dos pleitos exordiais, a fim de se evitai' a Supresso de instncia." (fls. 192/193 - destaque na origem) No Recurso de Revista, o Reclamado sustenta que a relao jurdica havida de natureza estatutria. Alega que as atividades dos servios notariais somente
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JURISPRUDNCIA foram disciplinadas com a edio da Lei n 8.935/1994 e que o Autor foi admitido anteriormente sua vigncia. Indica ofensa aos arts. 48, I o e 2o, do mencionado diploma legal e 236, I o , da Constituio da Repblica e divergncia jurisprudencial. A ementa de fls. 301 traduz divergncia vlida e especfica, ao consignar que, at a publicao da Lei n 8.935/1994, "os escreventes e auxiliares das serventias estavam sujeitos a regime especial ou estatutrio". Conheo, por divergncia jurisprudencial. Mrito O art. 236 da Constituio da Repblica, que encerra norma auto-aplicvel, ao preceituar que os servios notariais e de registro so exercidos em carter privado, por delegao do Poder Pblico, evidencia que a figura do empregador assumida pelo particular, e, no, pelo Estado. Decerto, o titular do cartrio o responsvel pela contratao, remunerao e direo da prestao dos servios, equiparando-se ao empregador comum, sobretudo porque aufere renda proveniente da explorao das atividades do cartrio. Assim, os trabalhadores contratados, mesmo anteriormente edio da Lei n 8.935/1994, vinculam-se ao titular da serventia, estando a relao laborai respectiva submetida s normas da Consolidao das Leis do Trabalho. Nesse sentido, transcrevo os seguintes precedentes desta Corte: "EMPREGADO DE CARTRIO EXTRAJUDICIAL - VNCULO DE EMPREGO - PERODO ANTERIOR LEI N 8.935/1994 - ART. 236 DA CONSTITUIO FEDERAL O entendimento desta Corte aponta no sentido de que os empregados de cartrio esto sujeitos ao regime jurdico da CLT, ainda que contratados em perodo anterior vigncia da Lei n 8.935/1994, pois o art. 236 da CF j previa o carter privado dos servios notariais e de registro, tratando-se de norma constitucional auto-aplicvel. Nesse contexto, estando a deciso recorrida em consonncia com a orientao jurisprudencial em comento, o seguimento do recurso de revista encontra bice intransponvel na Smula n 333 do TST. Recurso de revista no conhecido." (RR 428/1996-030-0200.4, 4 a T Rei. Min. Ives Gandra Martins, DJ 31.03.2006) "RECURSO DE REVISTA - COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO - CARTRIO - R E G I M E JURDICO - ART. 236 DA CONSTITUIO FEDERAL - LEI FEDERAL N 8.935/1994 O caput do art. 236 da Carta Constitucional contm norma autoaplicvel ou auto-executvel quanto ao exerccio privado dos servios notariais e registrais, dispensando regulamentao por lei ordinria. A expresso 'carter privado' expressa no texto da Carta Mandamental revela a excluso do Estado como empregador e no deixa dvidas quanto adoo do regime celetista, pelo titular do Cartrio, quando contrata seus auxiliares
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JURISPRUDNCIA e escreventes antes mesmo da vigncia da Lei Regulamentadora n 8.935/ 1994. Ocorre que, como pessoa fsica que , o titular do Cartrio equiparase ao empregador comum, ainda mais quando notrio que a entidade cartorial no ente dotado de personalidade jurdica. Assim, no exerccio de uma delegao do Estado porque executa servios pblicos, o titular quem contrata, assalaria e dirige a prestao dos servios cartoriais, como representante que da serventia pblica. Convm destacar que o titular desenvolve tambm uma atividade econmica, uma vez que aufere a renda decorrente da explorao do cartrio. Competente, pois, a Justia do Trabalho para apreciar e julgar o presente feito, nos termos do art. 114 da Carta Magna. Recurso a que se nega provimento." (RR 408.203/1997, 3a T Rei. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJ 28.09.2001) No mesmo diapaso, o Excelso Supremo Tribunal Federal reconheceu a sujeio dos trabalhadores de servios notariais e de registro legislao consolidada, mesmo se contratados anteriormente Constituio de 1988, in verbis: "Conflito de jurisdio. Competncia. Reclamao trabalhista movida por empregado de ofcio extrajudicial, no oficializado, do Distrito Federal contra o respectivo titular. Lei n 6.750/1979 (Lei de Organizao Judiciria do Distrito Federal e Territrios), arts. 81 e 82. A remunerao dos empregados das serventias no oficializadas do Distrito Federal deve ser paga pelos titulares, nicos responsveis pelas obrigaes trabalhistas. Os direitos dos empregados no remunerados pelos cofres pblicos, vinculados ao titular da serventia, so os previstos na legislao do trabalho. A interveno da Corregedoria-Geral da Justia do Distrito Federal, nos referidos contratos de trabalho (Lei n 6.750/1979, art. 81, 3o), meramente de natureza fiscalizadora e disciplinar. Constituio, arts. 114 e 236. Competncia da Justia do Trabalho e no da Justia Comum do Distrito Federal. Conflito de jurisdio conhecido, declarando-se, no caso, a competncia do Tribunal Superior do Trabalho." (CJ 6964/DF, Rei. Min. Nri da Silveira, DJ 10.04.1992) Por oportuno, ressalte-se que o regime estatutrio previsto no art. 48 da Lei n 8.935/1994 cinge-se apenas atividade de fiscalizao e disciplina do Poder Pblico com relao aos servios notariais e de registro. Assim, no que tange aos demais direitos e deveres dos trabalhadores de cartrios no oficializados, a legislao aplicvel a consolidada. Na hiptese dos autos, ao afirmar que o Reclamante submetia-se ao regime celetista, o Juzo de origem decidiu conforme jurisprudncia desta Corte. Ante o exposto, nego provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Revista, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, negar-lhe provimento. Braslia, 25 de outubro de 2006. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.
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JURISPRUDNCIA

RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO


RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. AJUIZAMENTO ANTERIOR DE AO POSTULANDO O RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO. OBSTCULO FLUNCIA DO PRAZO PRESCRICIONAL. NOOCORRNCIA 1. Hiptese em que o Autor alega que, uma vez reconhecido seu vnculo de emprego com a CESP, tem jus s garantias estabilitrias constantes dos acordos coletivos por ela celebrados, e que, conquanto a presente Reclamao tenha sido ajuizada mais de dois anos aps a extino de seu contrato cie trabalho, apenas quando do trnsito em julgado da deciso cleclaratria do vnculo de emprego que ele pde ajuizar a ao pleiteando a reintegrao (e outros consectrios do reconhecimento cie vnculo com a CESP). 2. Obsetva-se que ambas as aes (a cleclaratria de vnculo e a presen te Reclamao) possuem uma mesma causa de pedir remota - o vnculo de emprego com a CESP ou seja, tanto a declarao judicial do vnculo quanto a condenao reintegrao pressupem a constatao, pelo juzo, dos elementos caracterizadores do liame empregatcio. 3. processo demitido prolao So pedidos, portanto, que poderiam ter sido cumulados em um nico (cumulao objetiva de aes), caso o Reclamante tivesse sido antes do ajuizamento da primeira demanda (ou, ao menos, antes cia da sentena). Inteligncia do art. 105 do CPC.

4. No , portanto, o reconhecimento judicial do vnculo que ampara a pretenso de reintegrao, mas o prprio vnculo de emprego em si. A deciso judicial que reconhece o vnculo empregatcio, como se sabe, meramente cleclaratria de urna situao jurdica preexistente; no possui, assim, qualquer carter constitutivo ou desconstitutivo (no cria novas relaes, novos status jurdicos). 5. Havendo, pois, a possibilidade, ainda que hipottica, de cumulao objetiva das aes, no h falar que o in teresse processual do Autor s surgiu quando do trnsito em julgado da deciso cleclaratria do vnculo de emprego. Isso s seria admissvel se, para o ajuizamento da segunda demanda, necessariamente tivesse de haver o trnsito em julgado da deciso na primeira ao, em outras palavras, se o ttulo judicial prvio fosse verdadeira condio da segunda. 7. Dessarte, uma vez que a presente Reclamao foi ajuizada mais de dois anos aps a extino do contrato de trabalho, de se ter por irreprochvel o acrdo regional, que manteve a sentena que pronunciara a prescrio total das pretenses do Autor.

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JURISPRUDNCIA EQUIPARAO O O Recurso de Revista, no particular, permissivos do art. 896 da CLT. UNICIDADE CONTRATUAL. no se ampara em nenhum dos SALARIAL. RENOVAO DO PEDIDO. PRESCRI-

PRESCRIO

Alm de carecer do devido prequestionamento, o recurso, no particular, no se ampara em nenhum dos permissivos do art. 896 da CLT. Recurso de Revista parcialmente conhecido e desprovido.

(Processo n TST-RR 1.637/2001-005-15-00

- Ac. 3a Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR1.637/2001-005-15-00.2, em que Recorrente Zhilkier ngelo Ibaes Malgor (esplio de) e so Recorridas Companhia Energtica de So Paulo - CESP e Fundao CESP. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 15a Regio, em acrdo de fls. 777/779, negou provimento ao Recurso Ordinrio do Reclamante. No que interessa, manteve a sentena que pronunciara a prescrio total das pretenses do Autor. Inconformado, o Reclamante interpe Recurso de Revista s fls. 781/790. Despacho de admissibilidade, s fls. 792/793. Contra-razes, s fls. 795/808 e 809/813. Os autos no foram encaminhados ao D. Ministrio Pblico do Trabalho, em conformidade com o art. 82 do Regimento Interno desta Corte. E o relatrio. VOTO REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Atendidos os requisitos extrnsecos de admissibilidade, passo ao exame dos intrnsecos da Revista. I - PRESCRIO - AJUIZAMENTO ANTERIOR DE AO POSTULANDO O RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO - OBSTCULO FLUNCIA DO PRAZO PRESCRICIONAL Conhecimento O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 15a Regio, em acrdo de fls. 777/779, negou provimento ao Recurso Ordinrio do Reclamante. No que interessa,
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JURISPRUDNCIA manteve a sentena que pronunciara a prescrio total das pretenses do Autor. Estes, os fundamentos: "H um defeito conceituai na argumentao do recorrente, o qual contamina todo o seu arrazoado. E que ele parte da premissa de que a sentena do processo anterior (onde se discutiu o vnculo empregatcio) teve natureza constitutiva, o que no verdade. Deveras, a deciso proferida nos Autos do Processo 671/91 da I a Vara de Bauru no fez surgir o contrato de trabalho entre as partes, mas meramente reconheceu uma situao ftica preexistente, ou seja, dito julgamento teve, quanto ao vnculo empregatcio, meros efeitos declaratrios. Decorrncia disso a constatao de que o contrato de trabalho existia e estava em pleno vigor mesmo antes da deciso judicial, dela no dependendo. A par disso, de se observar que, mediante a adoo da teoria da actio nata insculpida no art. 189 do Cdigo Civil, o interesse-utilidade exsurge com a leso do direito, a partir de quando inicia-se o lapso prescricional. Ora, levando em conta que o contrato de trabalho de fato estava em vigor e que o direito do reclamante, ao que diz, sofreu leso pela dispensa imotivada, naquele momento (23.06.1995, ao que constou) passou ele a ter interesse processual em face das recorridas, desde quando, portanto, devemos contar o binio prescricional. E nem h de se falar em impossibilidade de prescrio de ato nulo ou condio suspensiva. A resciso contratual hostilizada, mesmo que em tese injusta ou promovida em ilcito prejuzo do trabalhador, inegavelmente consubstancia-se em leso de direito hbil a deflagrar a contagem prescricional e, mais, consolida-se no mundo jurdico caso a vtima no adote as medidas judiciais nesse prazo. Por outro lado, no h condio suspensiva, porquanto, como j explicado acima, o contrato de trabalho estava em vigor e o exerccio da pretenso jurisdicional, no sentido de restaurar os interesses do trabalhador perante a resciso injusta, em nenhum momento restou dependente do prvio sucesso da ao anterior. Oportuno referir-se tese do recorrente, de que, pendente a ao de reconhecimento de vnculo, no tinha interesse e legitimidade para propor nova demanda em ateno resciso ocorrida. Havia, sim, tais requisitos, pois a pretensa nova leso, estando em curso o contrato de trabalho, atribualhe tais condies. O que poderia ter ocorrido nessa nova ao, claro, seria de o magistrado suspender seu curso at a soluo da lide anterior (CPC, art. 265, IV, a), mas nunca se reconhecer que o autor no tinha interesse ou legitimidade, face , repita-se, natureza declaratria da deciso que reconhece o vnculo.

[...]
A matria, assim, foi bem analisada na origem, no ensejando reforma. Confirmo, enfim, o reconhecimento da prescrio do direito de ao e, bem assim, a extino dos pedidos com julgamento de mrito.
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JURISPRUDNCIA Com base em tais fundamentos, decido: conhecer do recurso ordinrio e negar-lhe provimento." (grifos no original - fls. 778/779) Em Recurso de Revista, o Reclamante aduz que somente passou a ter interesse processual no ajuizamento da presente Reclamao aps o trnsito em julgado do Processo 671/1991, "eis que havia pendncia de condio suspensiva (o julgamento de recurso de revista interposto naqueles autos pela CESP sobre o reconhecimento do vnculo empregatcio do recorrente, decretado pelo E. Tribunal Regional)" (fls. 783). Aponta violao aos arts. 114, 118, 170,1, do Cdigo Civil de 1916 e 3 o do CPC. Colaciona arestos divergncia. O precedente transcrito s fls. 785, proveniente do Eg. TRT da 12a Regio, contempla divergncia vlida e especfica, porquanto, ao revs do acrdo regional, consagra o entendimento de que "trabalhador que pleiteia o reconhecimento de vnculo direto com o tomador de servios, enquanto ainda trabalha para o prestador deles, vindo a ser despedido no decorrer da demanda, no sofre o curso do prazo prescricional seno a partir do trnsito em julgado da sentena que reconhece e constitui o vnculo pretendido". Conheo. Mrito O pleito principal deduzido na presente ao o de reintegrao (convertido em pedido de indenizao substitutiva dos salrios at a data do falecimento do Reclamante). Alega o Autor que, uma vez reconhecido seu vnculo de emprego com a CESP, tem jus s garantias estabilitrias constantes dos acordos coletivos por ela celebrados. O vnculo de emprego com a CESP, portanto, causa de pedir remota (mediata) da ao. A teoria da actio nata ensina-nos que o prazo prescricional s passa a fluir a partir do momento em que a pretenso jurdica do Reclamante possa ser exercitada em juzo. Assim, muito embora a regra geral seja a de que a pretenso nasce com a prpria leso do direito (art. 189 do Cdigo Civil), entende-se que, em situaes excepcionais, quando o interesse processual surge em um momento diferido, desse momento que passa a fluir o prazo prescricional. Fala-se, dessa forma, ainda que no observando a melhor tcnica, que o incio do prazo prescricional deve coincidir com o da possibilidade de propositura da ao. Por essa razo que "o termo inicial do prazo prescricional para o empregado pleitear em juzo diferenas da multa do FGTS, decorrentes dos expurgos inflacionrios, deu-se com a vigncia da Lei Complementar n 110, em 30.06.2001, salvo comprovado trnsito em julgado de deciso proferida em ao proposta anteriormente na Justia Federal, que reconhea o direito atualizao do saldo da conta vinculada" (Orientao Jurisprudencial n 344 da SBDI-1), ou que, " incabvel ao declaratria visando a declarar direito complementao de aposentadoria, se ainda no atendidos os requisitos necessrios aquisio do direito,
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JURISPRUDNCIA seja por via regulamentar, ou por acordo coletivo" (Orientao Jurisprudencial n 276 da SBDI-1). Os dois casos so exemplos da aplicao da teoria da actio nata por esta Corte Superior. Em ambos entende-se que s h pretenso jurdica exercitvel perante a Justia do Trabalho aps o implemento de uma condio, ainda que eventualmente posterior leso originria: a entrada em vigor da Lei Complementar n 110/2001, o trnsito em julgado de deciso da Justia Federal, a aquisio do direito aposentadoria. Voltando hiptese em comento, indaga-se: a partir de qual momento podese falar que o Autor poderia deduzir, perante a Justia do Trabalho, seu pleito reintegrao? O Recorrente sustenta que, conquanto a presente Reclamao tenha sido ajuizada mais de dois anos aps a extino de seu contrato de trabalho, apenas quando do trnsito em julgado da deciso declaratria do vnculo de emprego que ele pde ajuizar a ao pleiteando sua reintegrao ou, na melhor tcnica, que a existncia de pretenso exercitvel estava condicionada ao trnsito em julgado da deciso declaratria. No lhe assiste, contudo, razo. O que h, na espcie, uma conexo 1 entre as duas demandas, mas o ajuizamento da segunda ao de modo algum est ou esteve condicionado ao trnsito em julgado da deciso na primeira. Ambas as aes possuem uma mesma causa de pedir remota - o vnculo de emprego com a CESP ou seja, tanto a declarao judicial do vnculo quanto a condenao reintegrao, pressupem a constatao, pelo juzo, dos elementos caracterizadores do liame empregatcio. So pedidos, portanto, que poderiam ter sido cumulados em um nico processo (cumulao objetiva de aes), caso o Reclamante tivesse sido demitido antes do ajuizamento da primeira demanda (ou, ao menos, antes da prolao da sentena). Inteligncia do art. 105 do CPC2, muito bem interpretado pelo verbete sumular n 235 do STJ 3 . No , pois, o reconhecimento judicial do vnculo que ampara a pretenso reintegrao, mas o prprio vnculo de emprego em si. O que eu quero dizer com isso que a pretenso reintegrao no se tornou exercitvel somente quando do trnsito em julgado da deciso na primeira ao, mas sim quando houve a violao ao direito do trabalhador, ou seja, no momento em que este foi demitido.

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"Reputam-se conexas duas ou mais aes, quando lhes for comum o objeto ou a causa de pedir" (art. 103 do CPC). "Art. 105. Havendo conexo ou continncia, o juiz, de ofcio ou a requerimento de qualquer das partes, pode ordenar a reunio de aes propostas em separado, a fim de que sejam decididas simultaneamente." Smula n 235 do STJ: "A conexo no determina a reunio dos processos, se um deles j foi julgado".

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JURISPRUDNCIA Ora, a existncia do vnculo de emprego, fundamento central da presente demanda, independe de pronunciamento judicial prvio nesse sentido. A sentena que reconhece o vnculo meramente declaratria, ou seja, apenas confirma a existncia ou no de uma situao jurdica prvia. No possui, portanto, qualquer carter constitutivo ou desconstitutivo de relaes jurdicas. A peculiaridade do presente caso reside, to-somente, no fato de que a ao declaratria do vnculo foi ajuizada antes da demisso do Autor. Havendo, entretanto, a possibilidade hipottica de cumulao objetiva das aes, no h falar que o interesse processual de ajuizar a presente Reclamao s surgiu quando do trnsito em julgado da deciso declaratria do vnculo de emprego. Isso s seria admissvel se, para o ajuizamento da segunda demanda, necessariamente tivesse de haver o trnsito em julgado da deciso na primeira ao, em outras palavras, se o ttulo judicial prvio fosse verdadeira condio da segunda ao4. No , contudo, o que ocorre na presente hiptese, uma vez que as aes poderiam ter sido, ainda que hipoteticamente, cumuladas em um s processo (imagine-se, por exemplo, que no houvesse sido ajuizada a primeira ao, nada impediria que, logo aps sua demisso, o trabalhador, simultaneamente, postulasse, em um s processo, tanto o reconhecimento do vnculo quanto a reintegrao). Poder-se-ia supor que, pelo risco de decises contraditrias entre si (uma reconhecendo o vnculo e a outra no), a segunda ao dependente do trnsito em julgado da deciso na primeira. O legislador processual, todavia, soube precaverse de forma satisfatria desse cenrio. Assim, correndo em separado duas aes conexas, a segunda necessariamente distribuda, por dependncia, ao juzo que despachou a primeira (art. 106 do CPC), que, na medida do possvel (e segundo seu melhor juzo de valor), dever julg-las simultaneamente. Nada obstante, havendo a impossibilidade de se julgar simultaneamente as duas aes (a primeira est em grau recursal, por exemplo), dever a segunda demanda, em obedincia melhor tcnica processual, ser sobrestada, aguardandose o desfecho final da primeira. Isso no quer dizer, porm, como fala o Recorrente s fls. 783 dos autos, que o julgamento da ao declaratria de vnculo empregatcio uma condio suspensiva. Condio suspensiva, como se sabe, aquele evento futuro e incerto que, enquanto no implementado, impede o nascimento da pretenso. Ahiptese aqui distinta, o sobrestamento da segunda demanda decorre apenas da impossibilidade jurdica de ela ser julgada simultaneamente com a

o que acontece, por exemplo, nas Reclamaes que discutem diferenas da multa de 40% do FGTS decorrentes dos expurgos inflacionrios. Exatamente pela impossibilidade de cumulao das aes e de a demanda trabalhista ser dependente do decidido pela Justia Federal que se entende que, apenas aps o trnsito em julgado da deciso na Justia Federal, que h interesse de agir perante a Justia do Trabalho.

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JURISPRUDNCIA primeira. Decorre, pois, no da pendncia de uma condio suspensiva, mas dos princpios da segurana jurdica e da harmonia das decises. No mesmo sentido: "PRESCRIO - INTERRUPO - SMULA N 268 DO TST NECESSIDADE DE IDENTIDADE DE OBJETO ENTRE A PRIMEIRA RECLAMAO E A AO EM CURSO 1. A identidade de objeto e de partes entre aes (na Justia do Trabalho, entre reclamaes), somada identidade de causa de pedir, autoriza a argio de litispendncia e de coisa julgada (CPC, art. 301,
Io).

2. Na definio legal, contemplada no 2o do referido preceito da Lei Adjetiva Civil, uma causa idntica a outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Nessa esteira, a Smula n 268 do TST, na sua nova redao, alude, expressamente, necessidade de identidade de objeto para que a propositura de uma ao possa interromper a prescrio em relao a outra. E oportuna a diretriz fixada porque, na Justia do Trabalho, h possibilidade de cumulao de pedidos (CPC, art. 292). 3. Ao contrrio do que ocorre na Justia Comum, a cumulao de pedidos a regra nesta Especializada, derivando todos os demais pedidos de um primeiro, que o decorrente da relao de emprego. Assim, a partir do reconhecimento do vnculo empregatcio, todos os demais pedidos esto umbilicalmente ligados e n t e si, ainda que possam ser postulados separadamente. Essa a razo da necessidade de a parte comprovai' a identidade de objeto ente uma ao arquivada e a atual, para prevenir eventual interrupo da prescrio. 4. No caso, o Regional registra a ausncia de identidade de objeto em relao reclamao anterior, na qual foi reconhecido o vnculo de emprego, e assim, o reconhecimento da interrupo da prescrio. 5. Nem se objete que a segunda ao tinha por pressuposto o prvio deslinde da controvrsia travada na primeira reclamatria. Isto porque havia a possibilidade de cumulao de pedidos na primeira ao ajuizada, bem como a possibilidade de se postular a suspenso do feito at o trnsito em julgado da deciso proferida na primeira reclamatria. Recurso de revista parcialmente conhecido e desprovido." (RR 1.387/2001-005-15-00.0, Rei. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ 12.05.2006) Como bem ressaltado pelo precedente supra, diretriz semelhante ora adotada deu ensejo alterao da redao da Smula n 268 desta Corte Superior, que passou a dispor: "Prescrio. Interrupo. Ao trabalhista arquivada. Nova redao. Res. 121/2003, DJ 21.11.2003 A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos."
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JURISPRUDNCIA Por essa razo que se diz que ao que postula horas extras, por exemplo, no interrompe o prazo prescricional para que se pleiteie, em juzo, os reflexos dessas horas. Muito embora o caso em anlise no seja propriamente de interrupo da prescrio, o fundamento jurdico que soluciona a controvrsia exatamente o mesmo. Dessarte, uma vez que a presente Reclamao foi ajuizada mais de dois anos aps a extino do contrato de trabalho, de se ter por irreprochvel o acrdo regional, que manteve a sentena que pronunciara a prescrio total das pretenses do Autor. Nego provimento. II - EQUIPARAO SALARIAL - RENOVAO DO PEDIDO PRESCRIO

Conhecimento O Recorrente requer, sucessivamente, seja afastada, ao menos, "a prescrio nuclear em relao ao pedido especfico de equiparao salarial e seus reflexos" (fls. 790). Alega que, "no Processo 671/1991, que reconheceu o vnculo empregatcio do recorrente com a CESP, tambm foi formulado pedido de equiparao salarial, o qual foi extinto sem julgamento de mrito, declarado inepto pelo fato do reclamante, naquela ao, no ter declinado o paradigma a que pretendia equiparar seu salrio" (sic - fls. 789). Sustenta que, uma vez que o referido pleito "foi renovado na presente demanda dentro do binio que sucedeu o trnsito em julgado do Processo 671/91" (fls. 789), no h falar em prescrio total da pretenso. Assevera que "na presente ao o reclamante declinou o paradigma ao qual pretendia equiparar-se" (fls. 789). O Tribunal Regional assim se manifestou sobre a questo: "Por ltimo, e quanto ao tpico especfico das diferenas salariais (fl. 727, topo), tenho que a ao anterior (em seu tpico reproduzido em fl. 87, item 3) no teve o condo de interromper a prescrio quanto a pretenso de equiparao salarial. De fato, naquela demanda os trabalhadores alegaram, em gnero, que recebiam salrios inferiores aos demais trabalhadores da recorrida; no houve, ali, a especificao da causa de pedir remota do pleito, ao menos em relao ao aqui recorrente (168 autor daquele feito), qual seja, que o mesmo recebia a menor que, especificamente, fulano ou sicrano, os quais porventura exerciam as mesmas funes que ele; com base nisso, a nova ao no eqivale anterior, donde esta no logrou interromper o prazo prescricional. Mantenho, aqui tambm, a concluso da sentena." (grifei - fls. 779) Irrepreensvel o acrdo regional.
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JURISPRUDNCIA A smula n 268 do TST assinala que "a ao trabalhista, [...], interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos". Por pedido idntico, tem-se aquele proposto pela mesma parte e amparado na mesma causa de pedir. Entender de forma diversa seria admitir, por exemplo, que o pedido de diferenas de horas extras, fundado na supresso do intervalo intrajornada, interrompe a prescrio da pretenso s diferenas de horas extras, relativas aos minutos residuais no quitados (causa de pedir diversa), ou ainda, que a ao proposta por "A" interrompe a prescrio da pretenso de "B", no ponto em que houver identidade de pedidos. Ambos os cenrios, por bvio, revelam-se completamente absurdos. A ao que interrompe a prescrio no outra seno a ao idntica, ou seja, a que tem mesma parte, mesmo pedido e igual causa de pedir. Essa a ratio essendi da Smula n 268 deste Tribunal. Nesse sentido: "PRESCRIO - INTERRUPO - SMULA N 268 DO TST NECESSIDADE DE IDENTIDADE DE OBJETO ENTRE A RECLAMAO ARQUIVADA E A AO EM CURSO A identidade de objeto e de partes entre aes (na Justia do Trabalho, entre reclamaes) fator relevante de defesa, tanto que a presena delas, somada identidade de causa de pedir, autoriza a argio de litispendncia e de coisa julgada (CPC, art. 301, 1). Na melhor definio legal, contemplada no 2 o do referido preceito da Lei Adjetiva Civil, uma causa idntica outra quando tm as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Muito embora a Smula n" 268 do TST no faa aluso necessidade de identidade de partes e de objeto, a jurisprudncia desta Corte, sabiamente, tem se orientado nesse sentido. E sbia a jurisprudncia porque, na Justia do Trabalho, h possibilidade de cumulao de pedidos (CPC, art. 292). Ao contrrio do que ocorre na Justia Comum, a cumulao de pedidos a regra nesta Especializada, derivando todos os demais pedidos de um primeiro, que o decorrente da relao de emprego. Assim, a partir do reconhecimento do vnculo empregatcio, todos os demais pedidos esto umbilicalmente ligados entre si, ainda que possam ser postulados separadamente. Essa a razo da necessidade de a parte comprovar a identidade de objeto entre uma ao arquivada e a atual, para prevenir eventual interrupo da prescrio. No caso, no houve prova quanto identidade de objeto em relao reclamao anterior arquivada, inviabilizando-se, assim, o reconhecimento da interrupo da prescrio. Recurso de revista conhecido e desprovido." (grifei - RR 620.414/2000.0, Rei. Min. Ives Gandra Martins Filho, DJ 20.08.2004) No caso especfico, contudo, nem a apontada igualdade entre os pedidos passvel de ser constatada.
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JURISPRUDNCIA Ora, o pedido de equiparao salarial com um paradigma "A", por certo no igual ao pedido de equiparao com um paradigma "B", que por sua vez no igual ao pedido de equiparao sem paradigma especfico. Assim, uma vez que o prprio Recorrente reconhece que no primeiro pleito de equiparao no fora indicado o paradigma, no h como se entender que houve a pretendida interrupo do prazo prescricional. Em verdade, a questo nem merecia maior discusso, porquanto o Recorrente no transcreve arestos divergncia, nem aponta violao legal ou constitucional especfica, apta a viabilizar o conhecimento do apelo. Como se v, o recurso, no particular, no se ampara em nenhum dos permissivos do art. 896 da CLT. No conheo. III - UNICIDADE CONTRATUAL - PRESCRIO Conhecimento Postula o Recorrente, ainda, sucessivamente, que "reconhecendo-se a unicidade do pacto laborai at a data da ltima demisso fraudulenta e a nulidade da fraudulenta demisso no curso do Processo 671/1991, que seja afastada a prescrio nuclear e determinado o retorno dos autos para a Vara de origem" (fls. 790). O Tribunal Regional, contudo, no se manifestou sobre essa questo (unicidade contratual). Tampouco o assunto mereceu qualquer considerao do Recorrente nas razes de seu recurso. Dessarte, alm de carecer do devido prequestionamento, o pedido, alm de no estar amparado em nenhum dos permissivos do art. 896 da CLT, carece, tambm, da competente fundamentao. No demais fazer aqui referncia Smula n 284 do Excelso STF, que dispe: "E inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia." No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I - Em relao ao tpico "PRESCRIO - AJUIZAMENTO ANTERIOR DE AO POSTULANDO O RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO - OBSTCULO FLUNCIA DO PRAZO PRESCRICIONAL", conhecer do Recurso de Revista, por divergncia jurisprudencial, e no mrito, por maioria, negar-lhe provimento; vencido o Sr. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula e, II -unanimemente, no conhecer do recurso, quanto aos demais temas.
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JURISPRUDNCIA Braslia, 25 de outubro de 2006. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.

REVISTA. DUPLO FUNDAMENTO


REVISTA. DUPLO FUNDAMENTO. UM DELES DE NATUREZA PREJUDICIAL. ENFRENTAMENTO DO TEMA SUBSEQENTE PARA FINS EXCLUSIVOS DE PREQUESTIONAMENTO. Trazendo o acrdo do Regional dois fundamentos, possvel juridicamente que se conhea do recurso de revista por um dos temas, quando este tem natureza prejudicial do segundo, com exame deste ltimo to-somente para efeito de prequestionamento. A hiptese consiste no fato de o Tribunal Regional ter afastado a tese de a reclaman te, advogada, integrar categoria diferenciada, examinando ci lide sob o enfoque do art. 224, 2o, da CLT. Nesse contexto, a deciso embargada, ao conhecer da revista por contrariedade Smula n" 117 desta Corte, por entender que o reclamante in tegrante de categoria diferenciada, no fica impedida, uma vez provocada por embargos cie declarao, de examinar a lide sob o enfoque do cargo de confiana, nos termos do art. 224, 2o, clci CLT, para efeito de prequestionamento. Assume relevncia jurdica essa postura, em face do princpio da celeridade processual, considerando-se a hiptese de, eventualmente, outra ser a posio da SDI-1 desta Corte, sobre o tema prejudicial. Embargos de declarao acolhidos para prestar esclarecimentos. - Ac. 4a Turma)

(Processo n TST-ED-RR 61.28572002-900-02-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-ED-RR 61285/2002-900-02-00.8, em que embargante Flora Placeres Alvarez Corra e embargado Banco BMC S.A. Embargos de declarao opostos pela reclamante contra o acrdo de fls. 418/425, que conheceu do recurso de revista do reclamado, por contrariedade Smula n 117 do TST, e deu-lhe provimento para excluir da condenao o pagamento das stima e oitava horas como extras. Alega, a fls. 436/443, que h omisso quanto aplicao da Smula n 117 do TST, a partir do quadro ftico registrado pelo Regional. Entende que a reclamante, embora recebesse a gratificao legal e ocupasse o cargo de advogada plena, no teria prestado servios em funo diferenciada, executando tarefas meramente tcnicas. Argumenta, ainda, que no se discute o seu enquadramento sindical, mas o contrato, em que o banco admitiu e a registrou como bancria. Aduz que no consta no quadro ftico do Regional que a reclamante no esteja ao abrigo do art. 20 da Lei n 8.906/1994, que fixa a jornada de 4 horas dirias para o advogado. Entende que no irrelevante a controvrsia a respeito do enquadramento sindical, pois os profissionais liberais tm regras distintas das demais categorias diferenciadas. Aduz, finalmente, que h contradio na ementa do acrdo que consigna o no292 Rev. TST, Braslia, vol, 72, n- 3, set/dez 2006

JURISPRUDNCIA conhecimento do recurso de revista, quando, na verdade, o recurso foi conhecido e provido. Relatados. VOTO Os embargos de declarao so tempestivos (fls. 426/427) e esto subscritos por advogado habilitado (fl. 85). Conheo. Embargos de declarao opostos pela reclamante contra o acrdo de fls. 418/425, que conheceu do recurso de revista do reclamado, por contrariedade Smula n 117 do TST, e deu-lhe provimento para excluir da condenao o pagamento das stima e oitava horas como extras. Alega, a fls. 436/443, que h omisso quanto aplicao da Smula n 117 do TST, a partir do quadro ftico registrado pelo Regional. Entende que a reclamante, embora recebesse a gratificao legal e ocupasse o cargo de advogada plena, no teria prestado servios em funo diferenciada, executando tarefas meramente tcnicas. Argumenta, ainda, que no se discute o seu enquadramento sindical, mas o contrato, em que o banco a admitiu e a registrou como bancria. Aduz que no consta no quadro ftico do Regional que a reclamante no esteja ao abrigo do art. 20 da Lei n 8.906/1994, que fixa a jornada de 4 horas dirias para o advogado. Entende que no irrelevante a controvrsia a respeito do enquadramento sindical, pois os profissionais liberais tm regras distintas das demais categorias diferenciadas. Aduz, finalmente, que h contradio na ementa do acrdo que consigna o noconhecimento do recurso de revista, quando, na verdade, o recurso foi conhecido e provido. Tem razo a embargante. O Regional decidiu a lide sob dois fundamentos: o primeiro, de que advogado no integra categoria diferenciada, e, o segundo, de que a reclamante no exerceu cargo de confiana (confira-se fls. 280/281). O v. acrdo enfrentou apenas o tema "advogado - categoria diferenciada" e acolheu o recurso do banco para refutar a sua condenao em horas extras (fls. 418/423). Para sanar a omisso, embora entenda-se que a questo referente circunstncia de a reclamante integrar categoria diferenciada seja prejudicial em relao ao tema "advogado - exerccio de cargo de confiana bancrio", passa-se ao exame deste ltimo tema, para efeito de prequestionamento. Adentra-se, pois, o exame da revista do banco, sob o enfoque do "cargo de confiana" (fls. 300 e seguintes do recurso de revista). Sem razo a embargante. O Regional explicita que:

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JURISPRUDNCIA "[...] embora recebesse a gratificao legal e tivesse o cargo de Advogada Plena (fl. 108), no prestou servios em funo diferenciada, de chefia, executando tarefas meramente tcnicas (segundo o preposto 'o trabalho da reclamante era especificamente de pareceres; que os pareceres eram jurdicos sobre firmas e poderes das empresas' - fl. 160), no orientando servios de subalternos, nem respondendo pelo setor onde trabalhava. Assim, de seis horas sua jornada diria normal at o desligamento. Nesse passo, no h que se falai- que a jornada contratual era de 8 horas (ou 220 mensais), para afastar-se o pleito ou para efeito de pagamento apenas do adicional da 7a e 8a horas, pois ilegal a clusula, por afrontar o art. 224 da CLT, incide a nulidade do art. 9 o da CLT. Da mesma forma, a gratificao legal, compondo sua remunerao, era contraprestao pelos servios tcnicos desenvolvidos em jornada normal, que, conforme j se viu, era de seis horas, no havendo que se compensar o que foi pago por outro ttulo, mas sim considerai' que o mesmo compe a remunerao para clculo de salrio-hora." (fls. 282) Ora, exercendo a funo de Advogada Plena, com poderes para emitir pareceres sobre firmas e poderes de empresas, por certo que a reclamante, sem prejuzo de exercer atividade tcnica, exerceu, tambm, sem dvida, funo altamente de confiana. Com efeito, no se pode negar que a emisso de pareceres, para orientao e definio sobre negcios a serem feitos pelo banco, constitui atividade que exige uma fidcia muito especial, diferente daqueles trabalhos que rotineiramente so prestados em um estabelecimento bancrio. Conheo, pois, do recurso de revista, por ofensa ao art. 224, 2o, da CLT. MRITO Conhecido o recurso de revista, por violao do art. 224, 2o, da CLT, doulhe provimento para excluir da condenao as horas extras, assim consideradas as 7a e 8a horas. Acolho os embargos de declarao para, mantido o conhecimento da revista por contrariedade Smula n 117 do TST, afastar o direito s horas extras e, para efeito exclusivamente de prequestionamento, esclarecer que a revista tambm deveria ser conhecida, se superada a questo relativa categoria diferenciada, por ofensa ao art. 224, 2o, da CLT, na medida que a reclamante teria exercido cargo de confiana. Isto posto, Acordam os Ministros da Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os embargos de declarao, para, mantido o conhecimento da revista por contrariedade Smula n 117 do TST, afastar o direito s horas extras e, para efeito exclusivamente de prequestionamento, esclarecer que a revista
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JURISPRUDNCIA tambm deveria ser conhecida, se superada a questo relativa categoria diferenciada, por ofensa ao art. 224, 2o, da CLT, na medida que a reclamante teria exercido cargo de confiana. Braslia, I o de novembro de 2006. Milton de Moura Frana, relator.

RECURSO DE REVISTA. RESCISO INDIRETA. ATRASO DE SALRIOS


RECURSO DE REVISTA. RESCISO INDIRETA. ATRASO NO PAGAMENTO DE SALRIOS POR DOIS MESES. CARACTERIZAO. ART. 483, D, DA CLT. O atraso no pagamento de salrios por dois meses autoriza a resciso indireta do contrato de trabalho, em face no apenas clci natureza alimentar da contraprestao do trabalho, mas tambm e principalmente, cio princpio da proporcionalidade, tendo em vista que, conforme o art. 482, I, da CLT e a jurisprudncia pacfica da Justia do Trabalho, o descumprimento da obrigao contratual elementar do empregado de comparecer ao servio por perodo de apenas 30 dias - metade daquele em que a Reclamada, no presente feito, descumpriu seu dever elementar de pagar os salrios do Reclamante - j suficiente para caracterizao cia justa causa por abandono de emprego. Recurso de revista provido. -Ac. 6a Turma)

(Processo n TST-RR 6/2000-067-02-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 6/2000-067-02-00.2, em que Recorrente Ubiratan Moura Fonseca e Recorrido Colgio Anglo Latino - Sociedade Educadora Anchieta. O e. Tribunal Regional do Trabalho da 2 a Regio, por meio do v. acrdo de fls. 3195-3201, negou provimento ao recurso ordinrio do Reclamante ao fundamento de que "pequenos atrasos no pagamento de salrio e por perodo no superior a trs meses no justificam a resciso indireta do contrato de trabalho". Inconformado, o Reclamante interpe recurso de revista (fls. 3209-3219). Alega, em sntese, que a mora contumaz da Reclamada, caracterizada pelo no-pagamento de salrios durante dois meses e meio, bem como pelo dbito do salrio e de depsitos do FGTS durante pelo menos quatro meses do ano de 1999, implica a resciso indireta do contrato. Insiste que no possvel cogitarse de abandono de emprego, pois no seria justo exigir-se do empregado continuar no emprego sem percepo de salrios. Afirma que a contumcia da mora no precisa ser aquela prevista no Decreto-Lei n 368/1968. Indica violao dos arts. 483, d, e 459, I o , da CLT, 7 o , VIII e X, e 100, I o , da Constituio

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JURISPRUDNCIA Federal de 1988, alm de contrariedade Smula n 13 do TST. Transcreve arestos para cotejo. Admitido o recurso de revista pelo r. despacho s fls. 3223-3224. Contra-razes s fls. 3226-3235. Sem remessa dos autos ao douto Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do artigo 82 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO O recurso de revista tempestivo (fls. 3208 e 3209) e est subscrito por advogado devidamente habilitado (fl. 15). 1 CONHECIMENTO

1.1 Resciso indireta. Atraso no pagamento de salrios de dois meses O e. Tribunal Regional do Trabalho da 2a Regio negou provimento ao recurso ordinrio com o seguinte fundamento: "Pequenos atrasos no pagamento de salrio e por perodo no superior a trs meses, no justificam a resciso indireta do contrato de trabalho. O no-pagamento de outras verbas contratuais, igualmente, no se constitui em falta grave do empregador a ensejar a ruptura do contrato, pois que, inclusive, o empregado poder pleitear em juzo a reparao ou o cumprimento de direitos que entender fazer jus. A manuteno do contrato de trabalho princpio que se deve observar em benefcio da prpria sociedade como um todo. Nego provimento." (fls. 3198-3199) Inconformado, o Reclamante interpe recurso de revista (fls. 3209-3219). Alega, em sntese, que a mora contumaz da Reclamada, caracterizada pelo nopagamento de salrios durante dois meses e meio, bem como pelo dbito do salrio e de depsitos de FGTS durante pelo menos quatro meses do ano de 1999, implica a resciso indireta do contrato. Insiste que no possvel cogitar-se de abandono de emprego, pois no seria justo exigir-se do empregado continuar no emprego sem percepo de salrios. Afirma que a contumcia da mora no precisa ser aquela prevista no Decreto-Lei n 368/1968. Indica violao dos arts. 483, d, e 459, I o , da CLT, 7 o , VIII e X, e 100, I o , da Constituio Federal de 1988, alm de contrariedade Smula n 13 do TST. Transcreve arestos para cotejo. Com razo. O atraso no pagamento de salrios por dois meses autoriza a resciso indireta do contrato de trabalho, em face no apenas da natureza alimentai' da contraprestao
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JURISPRUDNCIA do trabalho, mas tambm e principalmente, do princpio da proporcionalidade. Isto porque, conforme o art. 482, i, da CLTe a jurisprudncia pacfica da Justia do Trabalho, o descumprimento da obrigao contratual elementar do empregado de comparecer ao servio por perodo de apenas 30 dias - metade daquele em que a Reclamada, no presente feito, descumpriu seu dever elementar de pagai' os salrios do Reclamante - j suficiente para caracterizao da justa causa por abandono de emprego. Nesse sentido, os seguintes precedentes: "EMBARGOS - RECURSO DE REVISTA - FUNDAMENTOS JURDICOS AUTNOMOS NO ACRDO REGIONAL - IMPUGNAO PARCIAL-RESCISO INDIRETA-JUSTA CAUSA-ABANDONO DE EMPREGO - 1. Viola o art. 896 da CLT acrdo de Turma do TST que conhece e d provimento a recurso de revista, sob o fundamento de violao a dispositivo de lei federal, se subsiste no acrdo regional, sem impugnao especfica no recurso de revista, outro fundamento jurdico autnomo e suficiente para embasar a deciso. 2. No caracteriza justa causa, em virtude de abandono de emprego, o comportamento do empregado consistente em se afastar espontaneamente do trabalho e ingressar em juzo, apenas 13 (treze) dias aps, para pleiteai' a declarao de resciso indireta do contrato. Ainda que se faa acompanhar de mudana de domiclio que torne impraticvel a execuo do contrato, o afastamento imediato do emprego para postular a resciso indireta do contrato de trabalho, a par de constituir o exerccio de um direito, no revela nimo de renunciar o emprego. 3. Embargos parcialmente conhecidos e providos." (TST, E-RR 92939/2003-900-02-00.6, SBDI-1, Rei. Min. Joo Oreste Dalazen, DJU 10.02.2006) "AGRAVO DE INSTRUMENTO - Recurso de Revista que esbarra no bice dos Enunciados ns 221, 297 e 296 do TST. Agravo desprovido. [...] No tocante matria de mrito, o decisum enquadrou os fatos na previso do art. 483, d, da CLT, por considerai' a ocorrncia de infrao contratual grave por parte da empregadora, que deixou de pagar os salrios do Reclamante por dois meses." (TST, AIRR 745.605/2001.2, 3a Turma, Rei. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJU de 06.09.2001) Com esses fundamentos, conheo do recurso de revista por violao do art. 483, d, da CLT. 2 MRITO 2.1 Resciso indireta. Atraso no pagamento de salrios de dois meses Conhecido o recurso de revista por violao direta e literal de dispositivo de lei, o seu provimento medida que se impe.
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JURISPRUDNCIA Dou provimento, portanto, ao recurso de revista para julgar procedente o pedido de condenao da Reclamada ao pagamento das verbas rescisrias e demais pedidos constantes da exordial (itens 4 e 5, fls. 8 e 9) que decorrem do reconhecimento judicial da resciso indireta do contrato de trabalho. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por violao do art. 483, d, da CLT e, no mrito, dar-lhe provimento para julgar procedente o pedido de condenao da Reclamada ao pagamento das verbas rescisrias e demais pedidos constantes da exordial (itens 4 e 5, fls. 8 e 9) que decorrem do reconhecimento judicial da resciso indireta do contrato de trabalho. Braslia, 27 de setembro de 2006. Horcio Senna Pires, relator.

RECURSO ORDINRIO. AGRAVO REGIMENTAL. PRECATRIO


RECURSO ORDINRIO. AGRAVO REGIMENTAL. PRECATRIO. AO PROPOSTA CONTRA ENTE DA ADMINISTRAO DIRETA. CONDENAO COM TRNSITO EM JULGADO. POSTERIOR CRIAO DE AUTARQUIA COM ASSUNO DAS ATRIBUIES EXERCIDAS POR RGO DA ADMINISTRAO DIRETA. INEXISTNCIA DE SUCESSO. Pretenso do Distrito Federal de restabelecer deciso em que se alterou o plo passivo para constar, como Executada, a autarquia Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP. Noparticipao da autarquia na relao jurdica processual, tenclo em vista sua criao aps o trnsito em julgado da deciso exeqtenda. Ausncia de sucesso. Recurso ordinrio a que se nega provimento. - Ac. Tribunal Pleno)

(Processo n TST-ROAG 1.808/1988-008-10-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Agravo Regimental n TST-ROAG 1.808/1988-008-10-00.1, em que Recorrente Distrito Federal e so Recorridos Lzaro Batista da Silva e Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAR AExma. Sra. Juza Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio, nos autos do Precatrio n 1.808/1988-008-10-00.1, determinou sua reautuao, para que passasse a constar, como Executado, o Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP (fls. 224). Mediante a deciso de fls. 234, o Exmo. Sr. Juiz Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio chamou o feito ordem, determinando a

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JURISPRUDNCIA reautuao do processo, para que passasse a constai-, como Executado, apenas o Distrito Federal. Dessa deciso o Distrito Federal interps agravo regimental (fls. 237/242), com amparo nos arts. 214 do Regimento Interno do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio e 1-E da Lei n 9.494/1997. Alegou que a deciso judicial transitou em julgado em relao ao Servio Autnomo de Limpeza Urbana - SLU, que, na poca, era rgo da estrutura administrativa do Governo do Distrito Federal. Asseverou que, com a edio das Leis Distritais ns 660, de 27 de janeiro de 1994, e 706, de 13 de maio de 1994, o Servio Autnomo de Limpeza Urbana- SLU passou condio de autarquia, com a denominao de Servio de Limpeza Urbana do Distrito Federal - SLU/DF, que, com a edio da Lei Distrital n 2.299/2000, regulada pelo Decreto n 21.170/2000, art. 7o, passou a ter a designao de Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP. Sustentou que ocorreu a sucesso do Servio Autnomo de Limpeza Urbana - SLU pelo Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP e que, dessa forma, deve o Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP ser mantido no plo passivo da execuo. Aduziu, por fim, que ocorreu coisa julgada em relao alterao do plo passivo e que no possvel incluso retroativa na lista de precatrios do Distrito Federal. A Procuradoria Regional do Trabalho da Dcima Regio opinou pelo noprovimento do agravo regimental (fls. 253/255). O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio, em sua composio plena, mediante o acrdo de fls. 326/332, negou provimento ao agravo regimental interposto pelo Executado. Inconformado, o Executado, Distrito Federal, interps recurso ordinrio (fls. 335/340), com apoio nos arts. 894, b, da Consolidao das Leis do Trabalho e 1-E da Lei n 9.494/1997. Reiterou os fundamentos apresentados no agravo regimental. O Exmo. Sr. Juiz Presidente do Tribunal Regional admitiu o recurso ordinrio por meio da deciso de fls. 350. Reconheceu o enquadramento do crdito devido ao Exeqente no conceito de obrigaes de pequeno valor e determinou a reserva do valor bruto atualizado (fls. 352). O Exeqente, Lzaro Batista da Silva, apresentou contra-razes ao recurso ordinrio (fls. 344/346). A representante do Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo noprovimento do recurso ordinrio (fls. 356/360). E o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do recurso ordinrio, dele conheo.
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JURISPRUDNCIA 2 MRITO

Precatrio. Ao proposta contra ente da Administrao direta. Condenao com trnsito em julgado. Posterior criao de autarquia com assuno das atribuies exercidas por rgo da Administrao direta. Inexistncia de sucesso AExma. Sra. Juza Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio determinou a reautuao do processo, para que passasse a constar, como Executado, o Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal BELACAP (fls. 224). Mediante a deciso de fls. 234, o Exmo. Sr. Juiz Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio chamou o feito ordem, determinando a reautuao do processo, para que passasse a constar, como Executado, apenas o Distrito Federal. Dessa deciso o Distrito Federal interps agravo regimental (fls. 237/242). O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Regio, em sua composio plena, mediante o acrdo de fls. 326/332, negou provimento ao agravo regimental interposto pelo Executado, registrando, na ementa, o seguinte entendimento: "AGRAVO REGIMENTAL - ADEQUAO - PRECATRIO SUCESSO - INOCORRNCIA - COISA JULGADA - LIMITES SUBJETIVOS -[...] 2. Lei local que cria autarquia, com a misso de realizar determinados servios at ento prestados pela administrao direta, por si s, no cristaliza a figura da sucesso. A ausncia de norma a dispor em tal sentido e, especialmente a imutabilidade dos limites subjetivos da coisa julgada, impem a mantena, na execuo, do devedor originrio, em face do qual foi regularmente expedido o precatrio, visando soluo do dbito." (fls. 326) O Distrito Federal, em suas razes de recurso ordinrio (fls. 335/340), alega que a deciso judicial transitou em julgado em relao ao Servio Autnomo de Limpeza Urbana - SLU, que, na poca, era rgo da estrutura administrativa do Governo do Distrito Federal. Assevera que, com a edio das Leis Distritais ns 660, de 27 de janeiro de 1994, e 706, de 13 de maio de 1994, o Servio Autnomo de Limpeza Urbana - SLU passou condio de autarquia, com a denominao de Servio de Limpeza Urbana do Distrito Federal - SLU/DF, que, com a edio da Lei Distrital n 2.299/2000, regulada pelo Decreto n 21.170/2000, art. 7o, passou a ter a designao de Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal BELACAP. Sustenta que ocorreu a sucesso do Servio Autnomo de Limpeza Urbana SLU pelo Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal BELACAP e que, dessa forma, deve o Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP ser mantido no plo passivo da execuo. Aduz, por fim, que ocorreu coisa julgada em relao alterao do plo passivo e que no possvel incluso retroativa na lista de precatrios do Distrito Federal. 300

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JURISPRUDNCIA Sem razo o Recorrente. A formalizao do precatrio e a requisio judicial pressupem a existncia de ttulo executivo validamente expedido contra a entidade de direito pblico, fundado em deciso judicial transitada em julgado (art. 100 da Constituio Federal). No ttulo executivo, objeto do precatrio, estabeleceu-se a condenao do Distrito Federal em favor de Lzaro Batista da Silva. A apresentao do precatrio ocorreu em I o de maro de 1993. A autarquia Servio de Limpeza Urbana do Distrito Federal - SLU/DF foi criada aps a expedio do precatrio, com a edio das Leis Distritais ns 660, de 27 de janeiro de 1994, e 706, de 13 de maio de 1994, e passou a ter a designao de Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP, com a edio da Lei Distrital n 2.299/2000, regulada pelo Decreto n 21.170/2000, art. 7o. A autarquia Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal BELACAP no figurou como devedora no ttulo em que se formalizou o precatrio. No h, portanto, deciso com trnsito em julgado contra o Servio de Ajardinamento e Limpeza Urbana do Distrito Federal - BELACAP no processo de conhecimento nem ttulo executivo vlido a ser contra ele executado. A criao de autarquia que incorporou as atribuies exercidas pelo Governo do Distrito Federal mediante rgo da Administrao Direta no tem o condo de caracterizar sucesso no plo passivo da execuo. A lei distrital que criou a Autarquia (Lei Distrital n 660/1994) e a que disps sobre sua estrutura (Lei Distrital n 706/1994) no previram a substituio naqueles processos em que o Distrito Federal era parte e tampouco o deslocamento da responsabilidade pelos dbitos existentes antes de sua criao. A expedio do precatrio em relao ao Distrito Federal se caracterizou, portanto, como ato jurdico perfeito, fundamentado em sentena com trnsito em julgado (art. 5o, XXXVI, da Constituio Federal). De outra parte, o pagamento devido pela Fazenda Pblica deve observar a ordem rigorosa de apresentao dos precatrios, qual seja a data de protocolo no Tribunal - ordem cronolgica (art. 100 da Constituio Federal). Assim sendo, para cada entidade em cada esfera da Administrao Pblica, h uma ordem prpria a ser seguida, ou seja, a lista dos precatrios das autarquias diferente daquela da Administrao direta, pois so personalidades jurdicas distintas. Ademais, causariam prejuzo ao Exeqente a retirada de seu precatrio da lista de precatrios do Distrito Federal, em que se encontra desde 1993, sem pagamento, e a incluso, em 2002, em novo rol de pagamento. No h falar, ainda, que a substituio do plo passivo da execuo no possa ser modificada, uma vez que se trata de incidente da execuo que no faz coisa julgada. Tambm no o caso de incluso retroativa na lista de precatrios do Distrito Federal, mas sim de restabelecimento de inscrio originria efetuada de forma oportuna e correta.

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JURISPRUDNCIA Note-se, por fim, que o Exmo. Sr. Juiz Presidente do Tribunal Regional reconheceu o enquadramento do crdito devido ao Exeqente no conceito de obrigaes de pequeno valor e determinou a reserva do valor bruto atualizado (fls. 352). Diante do exposto, nego provimento ao recurso ordinrio. Isto posto, Acordam os Ministros do Tribunal Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, vencido o Exmo. Ministro Rider Nogueira de Brito, negar provimento ao recurso ordinrio. Braslia, 05 de outubro de 2006. Gelson de Azevedo, relator.

SINDICATO. GRATUIDADE DE JUSTIA. AUSNCIA DE COMPROVAO DE INSUFICINCIA DE RECURSOS


AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO. SINDICATO. GRATUIDADE DE JUSTIA. CUSTAS. AUSNCIA DE COMPROVAO DE INSUFICINCIA DE RECURSOS. 1. O art. 514., alnea b, da CLT atribui ao sindicato o dever de "manter servios de assistncia judiciria para os associados", encargo reafirmado pelo art. 14 cia Lei n"5.584/ 1970 e referendado pela Constituio Federal, quando diz caber-lhe "a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas" (art. 8o, III). Para fazer face a tais despesas, os sindicatos contam com a contribuio sindical obrigatria (CF, art. 8o, IV; CLT, arts. 578 a 670), com as mensalidades de seus associados e, eventualmente, com contribuies assistenciais. 2. A mesma CLT, no art. 790, intervindo", Io, afirma que o sindicato, naqueles casos em que "houver responder, solidariamente, pelas custas impostas ao empregado que no tenha obtido iseno. 3. Os arts. 790, 3o, da CLT e 14 da Lei n" 5.584/1970 direcionam a gratuidade de justia s pessoas fsicas. No h dvidas, no entanto, de que a jurisprudncia, em casos especiais e clesde que efetivamente demonstrada a fragilidade de suas finanas, tem-na estendido s pessoas jurdicas. 4. O ordenamento jurdico, ao tempo em que define as atribuies sindicais, oferece receitas para que tais entidades as atendam. 5. A concesso de assistncia judiciria a sindicato encontra bvias restries no ordenamento jurdico: dependeria, na melhor das hipteses, de demonstrao de franca impossibilidade de arcar com a responsabilidade legal. 6. Ausente a comprovao de insuficincia de recursos, desmerecida a gratuidade de justia, remanescendo deserto o recurso ordinrio. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. - Ac. 3a Turma)

(Processo n" TST-AIRR 113/2005-134-05-40


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JURISPRUDNCIA Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR 113/2005-134-05-40.0, em que Agravante Sindicato dos Trabalhadores do Ramo Qumico/Petroleiro do Estado da Bahia e Agravada Oxiteno Nordeste S.A. - Indstria e Comrcio. Pelo despacho recorrido, originrio do Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 5 a Regio, denegou-se seguimento ao recurso de revista interposto, por deserto (fls. 30/31). Inconformado, o Reclamante agrava de instrumento, sustentando, em resumo, que a revista merece regulai" processamento (fls. 1/18). A Reclamada apresentou contraminuta ao agravo a fls. 197/223. Os autos no foram remetidos ao D. Ministrio Pblico do Trabalho (art. 82 do Regimento Interno desta Corte). E o relatrio. VOTO

ADMISSIBILIDADE Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do agravo de instrumento. MRITO

DESERO O Regional no conheceu do recurso ordinrio do Sindicato-reclamante por deserto. Assim est colocada a ementa da deciso: "SINDICATO. GRATUIDADE DA JUSTIA - Prevalece nesta Turma Julgadora o entendimento de que a Gratuidade da Justia no alcana os Sindicatos." (fl. 53) Justifica a Corte que "no cabe o deferimento de Gratuidade de Justia ao Sindicato, ante o disposto no I o do art. 790 da CLT, que expressamente estabelece a obrigao solidria do Sindicato quando assistir reclamante que no tenha obtido o benefcio da Justia Gratuita" (fl. 55). No caso dos autos, o Sindicato - substituto processual, postulando horas extras e reverberaes - , tendo sucumbido em suas pretenses, foi condenado ao pagamento de custas, em primeiro grau de jurisdio, no importe de R$ 400,00, calculadas sobre R$ 20.000,00, valor da causa (fl. 94).

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JURISPRUDNCIA Foram opostos embargos de declarao, em que se apontava omisso quanto assistncia judiciria pleiteada (fls. 87/92). Decidindo-os, o Juzo primeiro afirmou que no houve prvio requerimento em tal sentido, no se estendendo ao Sindicato, de qualquer sorte, o benefcio previsto no art. 2 o da Lei n 1.060/1950 e no art. 14 da Lei n 5.584/1970, eis que, em se cuidando de pessoa jurdica, necessria seria a evidncia de comprometimento de suas finanas. Rejeitados foram os embargos de declarao (fls. 83/86). A pretenso foi renovada em recurso ordinrio (fls. 58/80), sendo rechaada pela Corte de origem, conforme antes noticiado. Assevera o Sindicato, no recurso de revista, em resumo, que a gratuidade de justia, enquanto direito subjetivo outorgado pela Lei n 1.060/1950 e pela Constituio Federal, deve ser amplo, abrangendo todos aqueles que comprovem insuficincia de recursos, no importando tratar-se de pessoa fsica ou de pessoa jurdica. Aponta violao dos arts. 5o, XXXIV, XXXV, LIV e LV, da Constituio Federal, 2o, caput, 4 o e 6 o da Lei n 1.060/1950 e 14 da Lei n 5.584/1970 e colaciona arestos. A concesso da gratuidade judiciria, na Justia do Trabalho, obedece aos critrios fixados no art. 790, 3o, da CLT, alterado pela Lei n 10.537/2002, que assim estabelece: "Art. 790. [...] [...] 3o E facultado aos juizes, rgos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instncia conceder, a requerimento ou de ofcio, o benefcio da justia gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, queles que perceberem salrio igual ou inferior ao mnimo legal, ou declararem, sob as penas da lei, que no esto em condies de pagai- as custas do processo sem prejuzo do sustento prprio ou de sua famlia." Aditem-se as disciplinas do art. 14 da Lei n 5.584/1970 e do art. 3o da Lei n 1.060/1950. Na presente ao, o Sindicato atua como substituto processual. O fato de se dizer pessoa jurdica sem fins lucrativos no bastar a legitimar a pretenso posta. A sua presena, na lide, ser o elemento de distino necessrio. O art. 514, alnea b, da CLT atribui ao sindicato o dever de "manter servios de assistncia judiciria para os associados", encargo reafirmado pelo art. 14 da Lei n 5.584/1970 e referendado pela Constituio Federal, quando diz caber-lhe "a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas" (art. 8o, III). Para fazer face a tais despesas, os sindicatos contam com a contribuio sindical obrigatria (CF, art. 8o, IV; CLT, arts. 578 a 670), com as mensalidades de seus associados e, eventualmente, com contribuies assistenciais.
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JURISPRUDNCIA A mesma CLT, no art. 790, I o , afirma que o sindicato, naqueles casos em que "houver intervindo", responder, solidariamente, pelas custas impostas ao empregado que no tenha obtido iseno. Os arts. 790, 3o, da CLT e 14 da Lei n 5.584/1970 direcionam a gratuidade de justia, claramente, s pessoas fsicas. No h dvidas, no entanto, de que a jurisprudncia, em casos especiais e desde que efetivamente demonstrada a fragilidade de suas finanas, tem-na estendido s pessoas jurdicas. O ordenamento jurdico, ao tempo em que define as atribuies sindicais, oferece receitas para que tais entidades as atendam. A concesso de assistncia judiciria aos sindicatos encontra bvias restries no ordenamento jurdico. Neste estado de coisas, a concesso de gratuidade de justia aos sindicatos dependeria, na melhor das hipteses, de demonstrao de franca impossibilidade de arcar com a responsabilidade legal (e - permito-me acrescentar - da m gesto de seu oramento). No caso, para alm de todos os fundamentos elegantemente lanados pelo Agravante, no h um s indcio de que no pudesse responder pelas custas que lhe foram impostas, assim restando desmerecido o benefcio, sem possibilidade de se divisar afronta aos arts. 5 o , XXXIV, XXXV, LIV e LV, da Constituio Federal, 2o, caput, 4 o e 6 o da Lei n 1.060/1950 e 14 da Lei n 5.584/1970. Sem recolhimento de custas, deserto remanesce o apelo ordinrio. Reporto-me aos seguintes precedentes desta Corte: "EMBARGOS - CUSTAS PROCESSUAIS - ISENO - IMPOSSIBILIDADE - SINDICATO-RECLAMANTE - Revela-se infundado o pedido de assistncia judiciria pelo Sindicato-reclamante, porque formulado apenas quando da interposio dos Embargos de Declarao em Recurso de Revista e sem a demonstrao cabal da fragilidade financeira do requerente. Nos termos do art. 790, 3o, da CLT, facultado ao Juiz deferir o pedido de assistncia judiciria. Por outro lado, a Constituio da Repblica vigente, art. 5o, inciso LXXIV, estabelece que o Juiz obrigado a conceder a assistncia judiciria se o interessado demonstrai", nos termos da lei, que no pode suportar os gastos de um processo, o que no ocorreu. Recurso de Embargos no conhecido." (Proc. TST-E-RR 515420/1998, Ac. SBDI-1, Rei. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJ 11.02.2005) "RECURSO ORDINRIO EM DISSDIO COLETIVO - SINDICATO - CUSTAS - DESERO - 1 . 0 recolhimento das custas processuais constitui requisito extrnseco de admissibilidade do recurso interposto. O no-pagamento gera a desero, que importa trancamento do recurso. Inteligncia dos arts. 789 e 790 da CLT. 2. No h amparo legal pretenso de no-recolhimento de custas por sindicato profissional, em dissdio coletivo. O beneficirio da Lei n 1.060/1950, aplicada no processo do trabalho sob a exegese legal dada pela Lei n 5.584/1970, a pessoa natural necessitada,
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JURISPRUDNCIA ou seja, o empregado ou ex-empregado que no possa demandar sem prejuzo direto do prprio sustento ou do de seus familiares. 3. A p e n a s excepcionalmente que a jurisprudncia tem admitido estender o benefcio da assistncia judiciria pessoa jurdica cujas finanas encontrem-se comprovadamente fragilizadas. 4. Agravo de instrumento de que se conhece e a que se nega provimento." (Proc. AIRO 53809/2002-900-04-00, Ac. SDC, Rei. Min. Joo Oreste Dalazen, DJ 06.12.2002) O paradigma de fls. 39/40 inservvel ao dissenso, eis que proveniente do STJ, no satisfazendo s exigncias do art. 896, a, da CLT. O aresto de fls. 41/42 inespecfico, por no abordar a possibilidade de se conceder gratuidade de justia ao sindicato (Smula 296 do TST). Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de instrumento e, no mrito, negarlhe provimento. Braslia, 18 de outubro de 2006. Alberto Bresciani, relator.

SINDICATO. SUBSTITUIO PROCESSUAL


RECURSO DE REVISTA. SINDICATO. SUBSTITUIO PROCESSUAL. INTERESSES INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. CABIMENTO. INTELIILEGITIMIDADE GNCIA DO INCISO III DO ART. 8o DA CONSTITUIO. ATIVA. CARNCIA DE AO. QUALIFICAO DOS SUBSTITUDOS. ICabe salientar ter sido cancelada a Smula n" 310 do TST, em acrdo da SBDI Plena do TST, a partir do qual se firmou a jurisprudncia de o art. 8, processual, inciso 111, da Constituio ter contemplado autntica substituio no mais restrita s hipteses previstas na CLT, abrangendo doravante interesses individuais homogneos, interesses difusos e os coletivos em sentido estrito. II - Os interesses individuais homogneos se apresentam como subespcie dos interesses transindivicluais ou coletivos em sentido lato. So interesses referentes a um grupo de pessoas que transcendem o mbito individual, embora no cheguem a constituir interesse pblico. III - Para a admissibilidade da tutela desses direitos ou interesses individuais, imprescindvel a caracterizao da sua homogeneidade, isto , sua dimenso coletiva deve prevalecer sobre a individual, caso contrrio os direitos sero heterogneos, ainda que tenham origem comum. IV-Nessa categoria, achase enquadrado o interesse defendido pelo sinclicato-recorrido, cie se proceder ao reajuste salarial da categoria, previsto em instrumento normativo, tendo em vista a evidncia de todos eles terem compartilhado prejuzos divisveis, de
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JURISPRUDNCIA origem comum. V - Com a superao da Smula 310 do TST e da nova jurisprudncia consolidada nesta Corte, na esteira do posicionamento do STF, de o inciso Ilido art. 8oda Constituio ter contemplado autntica hiptese de substituio processual generalizada, alm de ser dispensvel a outorga de mandato pelos substitudos, pois o substituto que detm legitimao anmala para a ao, o alcance subjetivo dela no se restringe mais aos associados da entidade sindical, alcanando, ao contrrio, todos os integrantes da categoria profissional. VI-Por conta dessa nova e marcante singularidade da substituio processual, no mbito do processo do trabalho, defronta-se igualmente com a desnecessidade da prvia qualificao dos substitudos, relegvel fase de liquidao da sentena, circunstncia de qualquer modo consignada pelo Regional, no tpico do acrdo recorrido em que ressaltou o fato de a prpria defesa ter-se encarregado cie proceder devida identificao dos substitudos. VII - Agiganta-se a inexistncia de afronta aos dispositivos invocados tanto quanto a superao de todos os arestos trazidos colao, a partir desse novo posicionamento consagrado nesta Corte e no STF, mesmo daqueles que padecem do vcio cie origem, por serem provenientes cie Turmas do TST, a teor da alnea a do art. 896 da CLT, pelo que o recurso no logra conhecimento, a teor da Smula 333. Recurso no conhecido. HONORRIOS ADVOCATCIOS. SUBSTITUIO PROCESSUAL. CABIMENTO. I- Com o cancelamento do antigo Enunciado 310 do TST, impese ao exegeta interpretar o art. 14 da Lei n 5.584/1970, no mais a partir da sua literalidade, mas sim a partir da finalidade ali perseguida cie assegurar ao sindicato, que atua como substituto processual, o direito aos honorrios advocatcios que o foram na condio de assistente judicial. Com efeito, os honorrios advocatcios, guardadas as peculiaridades do processo do trabalho, nada mais so do que a contraprestao pecuniria destinada aqueles que exercem auxlio tcnico s partes envolvidas no litgio. II - Se ao sindicato foi conferido tanto a prerrogativa de prestar individualmente assistncia judiciria ao empregado, quanto o poder cie substituir a categoria por ele representada, no se mostra razovel a tese que o inabilite percepo cie honorrios advocatcios, a ttulo de contraprestao pelos seus servios, na condio de substituto processual. III - Sobretudo tendo em conta a nova orientao jurisprudencial sobre a amplitude e extenso da substituio processual, em funo da qual no se deve mais prestigiar a interpretao gramatical do art. 14 da Lei n 5.584/1970, at mesmo para se prevenir o ajuizamento cie inmeras aes individuais, na contramo do moderno movimento cie coletivizao das aes judiciais. IV - Em que pese a interpretao finalstica da legislao extravagante sugerir se deva igualmente evoluir a jurisprudncia para reconhecer ao sindicato, como substituto processual, o direito aos honorrios advocatcios, esses, no Processo do Trabalho, no decorrem da mera sucumbncia mas cio

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JURISPRUDNCIA requisito suplementar da insuficincia financeira, conforme preconiza alis a OJ 305 da SBDI-I, requisito esse expressamente consignado no trecho do acrdo recorrido, em que o Regional salientou haver "declarao de pobreza nos autos, nos termos da petio de fls. 12, embasacla no art. 4o da Lei n 1.060, c/c o Io do art. 14 da Lei n 5.584/1970". Recurso conhecido e desprovido. DEFERIMENTO A UM DOS SUBSTITUDOS DO NDICE DE REAJUSTE APS A DATA-BASE. I -A discusso acerca do deferimento do ndice de reajuste aps a clata-base ao substitudo Pedro Paulo Guimares Teixeira no foi enfrentada expressamente pelo Regional, nem quando exortado a tanto por meio de embargos de declarao, pelo que o apelo, quer guisa de contrariedade Smula 277, quer guisa de dissenso pretoriana no logra conhecimento, por falta do prequestionamento da Smula 297 desta Corte. Recurso no conhecido. (Processo n" TST-RR 99272005-099-03-00 - Ac. 4a Turma)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR 992/2005-099-03-00.4, em que Recorrente Fundao Percival Farguhar e Recorrido Sindicato dos Professores do Estado de Minas Gerais. O TRT da 3" Regio, pelo acrdo de fls. 497/500, negou provimento ao recurso ordinrio da reclamada. Os embargos de declarao interpostos pela reclamada s fls. 502/507 foram rejeitados, nos termos do acrdo de fls. 509. A reclamada interpe recurso de revista, s fls. 511/522, com fulcro nas alneas a e c do art. 896 da CLT. O recurso foi admitido pelo despacho singular fl. 523. Contra-razes apresentadas s fls. 526/535. Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno do TST. E o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO 1.1 Ilegitimidade ativa do sindicato. Substituio processual. de ao. Qualificao dos substitudos Carncia

Sustenta a reclamada ser o recorrido carecedor de ao ao fundamento de que o art. 6 o do CPC, combinado com o previsto no art. 8o, III da Constituio

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JURISPRUDNCIA Federal de 1988, o art. 872 da CLT, bem como o pargrafo segundo do art. 195 restringem a condio de substituio processual do sindicato profissional. Afirma que o sindicato no pode agir como substituto, pois no h lei que o autoriza a mover ao de cumprimento para agir em nome do interesse individual e de terceiros sem que haja qualificao do substitudo. Aponta violao ao art. 8o, III, da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial com os arestos apresentados. O Tribunal Regional afastou a carncia da ao aos seguintes fundamentos: "O rol de substitudos encontra-se anotado fl. 3 da inicial. Contudo, sua eventual ausncia no impede o prosseguimento da ao, uma vez que o art. 8o, III, da CF no imps nenhum requisito ou pressuposto para os sindicatos agirem como substituto processual da categoria que representa, podendo a listagem ser juntada na fase de execuo. Ademais, a prpria defesa encarregou-se de proceder devida identificao dos substitudos (fls. 100), superando, dessa forma, qualquer vcio que impedisse o oferecimento da contestao, que, a rigor, mostrou-se bastante especfica acerca do articulado na inicial." (fls. 498) Cabe salientar desde logo ter sido cancelada a Smula n 310 do TST, em acrdo d SBDI Plena do TST, assim ementado: "SUBSTITUIO PROCESSUAL - Cancelado pelo Pleno o Enunciado 310, eis que j suplantado o seu entendimento, ao menos do seu item I, por vrios julgados oriundos do Supremo Tribunal Federal; afetada ao plenrio daquele Tribunal a deciso final sobre a matria, est livre essa Seo de Dissdios Individuais para interpretar, em controle difuso da constitucionalidade, o artigo 8o, III, da Lei Fundamental. A substituio processual prevista no art. 8o, inciso III, da Carta Magna no ampla e irrestrita, limitando-se s aes decorrentes de direitos ou interesses individuais homogneos, cujo procedimento consta da Lei n 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), plenamente aplicvel hiptese." (TST, E-RR 175.894/1995, Rei. Min. Ronaldo Leal) (grifo nosso) A partir dessa nova orientao jurisprudencial, foroso considerar que a substituio processual no se acha mais restrita s hipteses contempladas na CLT, abrangendo doravante interesses individuais homogneos, interesses difusos e os coletivos em sentido estrito. Os interesses individuais homogneos, por sua vez, se apresentam como subespcie dos interesses transindividuais ou coletivos em sentido lato. So interesses referentes a um grupo de pessoas que transcendem o mbito individual, embora no cheguem a constituir interesse pblico. Para a admissibilidade da tutela desses direitos ou interesses individuais, imprescindvel a caracterizao da sua homogeneidade, isto , sua dimenso coletiva deve prevalecer sobre a individual, caso contrrio, os direitos sero heterogneos, ainda que tenham origem comum.
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JURISPRUDNCIA Vem a calhar a norma do art. 81 da Lei n 8.078/1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), segundo a qual so interesses individuais homogneos os interesses de grupo ou categoria de pessoas determinadas ou determinveis, que compartilhem prejuzos divisveis, de origem comum. Nessa categoria, acha-se enquadrado o interesse defendido pelo sindicato-recorrido, de se proceder ao reajuste salarial da categoria, previsto em instrumento normativo, tendo em vista a evidncia de todos eles terem compartilhado prejuzos divisveis, de origem comum. Com a superao da Smula 310 do TST e da nova jurisprudncia consolidada nesta Corte, na esteira do posicionamento do STF, de o inciso III do art. 8 o da Constituio ter contemplado autntica hiptese de substituio processual generalizada, alm de ser dispensvel a outorga de mandato pelos substitudos, pois o substituto que detm legitimao anmala para a ao, o alcance subjetivo dela no se restringe mais aos associados da entidade sindical, alcanando, ao contrrio, todos os integrantes da categoria profissional. Por conta dessa nova e marcante singularidade da substituio processual, no mbito do processo do trabalho, defronta-se igualmente com a desnecessidade da prvia qualificao dos substitudos, relegvel fase de liquidao da sentena, circunstncia de qualquer modo consignada pelo Regional, no tpico do acrdo recorrido em que ressaltou o fato de a prpria defesa ter-se encarregado de proceder devida identificao dos substitudos. Com isso agiganta-se a inexistncia de afronta aos dispositivos invocados tanto quanto a superao de todos os arestos trazidos colao, a partir desse novo posicionamento consagrado nesta Corte e no STF, mesmo daqueles que padecem do vcio de origem, por serem provenientes de Turmas do TST, a teor da alnea a do art. 896 da CLT, pelo que o recurso no logra conhecimento, a teor da Smula 333. No conheo. 1.2 Honorrios advocatcios. Substituio processual

O Regional manteve a sentena que condenara a reclamada ao pagamento da verba honorria no importe de 15% sobre o valor da condenao, mesmo considerando que o sindicato tenha atuado como substituto processual, deixando registrado a existncia de declarao de estado de pobreza. Para tanto trouxe colao os seguintes fundamentos: "Como bem asseverou a r. deciso de primeiro grau, no h diferena de atuao sindical entre assistir seus filiados ou substitu-los processualmente. Esta a interpretao mais harmnica com a inteno do disposto na Lei n 5.584/1970, posto que, poca, ainda no existia a hiptese da legitimao extraordinria, mas na sua sabedoria buscou prover de recursos o patrocnio pelo sindicato, de aes envolvendo seus filiados. Isso se consolida em face do recente cancelamento do Enunciado 310 d o e . TST.
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JURISPRUDNCIA A condio de miserabilidade, como requisito concesso da assistncia judiciria gratuita, tem presuno de veracidade, at que se prove o contrrio, sendo este nus de responsabilidade daquele que dela duvidar, e no do prprio beneficirio da gratuidade. H declarao de pobreza nos autos, nos termos da petio de fls. 12, embasada no art. 4 o da Lei n 1.060, c/c o I o do art. 14 da Lei n 5.584/1970. Os honorrios advocatcios foram arbitrados em primeiro grau razo de 15% sobre o valor bruto da liquidao. So devidos, portanto, sobre o valor total dos direitos dos Substitudos, sem qualquer deduo." (fls. 499/ 500) O recurso merece prosseguir por divergncia jurisprudencial com o aresto de fls. 516/517, proveniente da SBDI-II e invocado na conformidade da Smula 337, no qual se adotou a tese antagnica de que, mesmo aps o cancelamento do antigo Enunciado 310, os honorrios advocatcios so devidos apenas no caso de o sindicato atuar como assistente e no na hiptese de atuar como substituto processual. Pois bem, com o cancelamento do antigo Enunciado 310 do TST, impe-se ao exegeta interpretar o art. 14 da Lei n 5.584/1970, no mais a partir da sua literalidade, mas sim a partir da finalidade ali perseguida de assegurar ao sindicato, que atua como substituto processual, o direito aos honorrios advocatcios que o foram na condio de assistente judicial. Com efeito, os honorrios advocatcios, guardadas as peculiaridades do processo do trabalho, nada mais so do que a contraprestao pecuniria destinada aqueles que exercem auxlio tcnico s partes envolvidas no litgio. Logo, se ao sindicato foi conferido tanto a prerrogativa de prestar individualmente assistncia judiciria ao empregado, quanto o poder de substituir a categoria por ele representada, no se mostra razovel a tese que o inabilite percepo de honorrios advocatcios, a ttulo de contraprestao pelos seus servios, na condio de substituto processual. Sobretudo tendo em conta a nova orientao jurisprudencial sobre a amplitude e extenso da substituio processual, em funo da qual no se deve mais prestigiar a interpretao gramatical do art. 14 da Lei n 5.584/1970, at mesmo para se prevenir o ajuizamento de inmeras aes individuais, na contramo do moderno movimento de coletivizao das aes judiciais. Em que pese a interpretao finalstica da legislao extravagante sugerir se deva igualmente evoluir a jurisprudncia para reconhecer ao sindicato, como substituto processual, o direito aos honorrios advocatcios, esses, no Processo do Trabalho, no decorrem da mera sucumbncia mas do requisito suplementar da insuficincia financeira, conforme preconiza alis a OJ 305 da SBDI-I, requisito esse expressamente consignado no trecho do acrdo recorrido, em que o Regional salientou haver "declarao de pobreza nos autos, nos termos da petio de fls. 12, embasada no art. 4 o da Lei n 1.060, c/c o I o do art. 14 da Lei n 5.584/1970".
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JURISPRUDNCIA Do exposto, conheo do recurso de revista, por divergncia jurisprudencial, e, desde j, nego-lhe provimento. 1.3 Deferimento do ndice cie reajuste aps a data-base Defende a recorrente a reforma da deciso regional que conferiu ao substitudo Pedro Paulo Guimares Teixeira reajuste salarial aps a data-base de I o de fevereiro de 2003. Afirma que o acrdo recorrido afronta o previsto no DC 18/ 2003, nas clusulas I a , 4a, 59 e contraria a Smula n 277 desta Corte. Salienta que o substitudo em questo foi contratado fora do perodo de reajuste salarial (31.01.2003), no possuindo direito aplicao de recomposio prevista no dissdio coletivo. Aponta divergncia jurisprudencial. A discusso acerca do deferimento do ndice de reajuste aps a data-base ao substitudo Pedro Paulo Guimares Teixeira no foi enfrentada expressamente pelo Regional, nem quando exortado a tanto por meio de embargos de declarao, pelo que o apelo, quer guisa de contrariedade Smula 277, quer guisa de dissenso pretoriana no logra conhecimento, por falta do prequestionamento da Smula 297 desta Corte. Alis, no particular, o Regional, depois de registrar a alegao da recorrente sobre o nome correto do substitudo Pedro Paulo de Guimares Teixeira e sobre a data da sua admisso em novembro de 2003, enquanto a sano jurdica se referia ao reajuste salarial de fevereiro de 2003 a janeiro de 2005, limitou-se a salientar que o sindicato autor demonstrara que ele integrara a lista dos professores, tendo havido apenas pequena erronia material sobre o seu nome, culminando com o alerta de que "a reclamada quedou inerte frente a argumentao da entidade sindical, o que revelou tcita concordncia com o alegado". No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da 4a Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista apenas quanto aos honorrios advocatcios na substituio processual, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, por maioria, negar-lhe provimento, vencido o Exmo. Sr. Ministro Milton de Moura Frana. Braslia, 9 de outubro de 2006. Antonio Jos de Barros Levenhagen, relator.

SUPRESSO OU REDUO DO INTERVALO INTRAJORNADA. VALIDADE


RECURSO DE REVISTA. SUPRESSO OU REDUO DO INTERVALO INTRAJORNADA. PECULIARIDADE DA ATIVIDADE DAS EMPRESAS DE TRANSPORTE URBANO. VALIDADE. NO APLICABILIDADE DA ORIENTAO JURISPRUDENCIAL N 342 DA SBDI-1. 1-0 precedente da
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JURISPRUDNCIA OJ 342 da SBDI-1 foi baixado tendo em conta o padro da empresa que opera mediante unidade tcnica fixa, em relao qual se torna inteligvel a norma do 3o do art. 71 da CLT, segundo a qual, para a supresso ou reduo cio intervalo intrajornada, indeclinvel que o estabelecimento atenda integralmente as exigncias relativas organizao de refeitrios. II - No sendo materialmente possvel a existncia de refeitrio no caso de empresas de transporte de passageiros, decorrente da prpria natureza ambulante da sua atividade, de se admitir excepcionalmente a validade de clusula convencional em que tenha sido ajustada a supresso ou reduo do intervalo intrajornada, mesmo sem a interveno do Ministrio do Trabalho. III-Isso no s em razo da prevalncia da vontade coletiva privada, consagrada no art. 7o, XXVI, da Constituio Federal, como tambm pela evidncia de a supresso ou a reduo do intervalo, no implicando, objetivamente, prejuzo sade e segurana dos motoristas, viro encontro dos seus interesses, na medida em que, liberados de um recesso forado de urna hora, so beneficiados com um menor tempo a disposio do empregador com o conseqente elastecimento do tempo para proveito prprio e convvio familiar. IV - Por conta da singularidade da negociao coletiva ultimada no mbito da recorrida, da qual constou a introduo de jornada reduzida e contnua de 7:20 minutos, mediante concesso de recessos de 5 a 10 minutos no final da linha ou no reinicio do trajeto, alm cie no se divisar a pretensa contrariedade OJ 342 da SBDI-I, tampouco se vislumbra a alegada especificidade dos arestos trazidos colao, na medida em que estes e aquele precedente no contemplam a hiptese que o fora no acrdo recorrido de a supresso cio intervalo ter sido acertada no mbito da empresa cie transporte urbano, estando a deciso ali proferida, ao contrrio, em consonncia com a norma do art. 7o, XXVI, cia Constituio. Recurso no conhecido. - Ac. 4a Turma)

(Processo n TST-RR 1.25372005-003-24-00

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR1253/2005-003-24-00.1, em que Recorrente DOMCIO DE SOUZA MAIA e Recorrido JAGUAR TRANSPORTES URBANOS LTDA. O TRT da 24a Regio, pelo acrdo de fls. 707/712, negou provimento ao recurso ordinrio do reclamante, concluindo pela validade da clusula convencional no concernente supresso do intervalo intrajornada. O reclamante interpe recurso de revista s fls. 715/722, com fulcro na alnea a do art. 896 da CLT. A revista foi admitida pelo despacho de fls. 754/756. Contra-razes foram apresentadas s fls. 757/787. Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, a teor do art. 82 do RI do TST.
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JURISPRUDNCIA o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO

1.1 Intervalo intrajornada. Supresso por acordo coletivo.

Invalidade

O Regional concluiu pela validade do instrumento coletivo envolvendo pactuao em torno do intervalo intrajornada do art. 71 da CLT, mediante a seguinte fundamentao: "Irresignado, pugna o autor pela reforma da deciso, ao argumento de que ineficaz clusula convencional que tenha por fim suprimir o intervalo intrajornada. No lhe assiste razo. Com efeito, tenho me manifestado nesta Corte pela valorizao da alternativa negociai na composio dos conflitos coletivos, pois estou convencido que os trabalhadores, representados pela entidade sindical, tm condies de avaliar e exigir que sejam oferecidas condies satisfatrias para que a jornada de trabalho atenda s medidas de higiene e sade fsica e mental. As clusulas das convenes coletivas de trabalho no ofendem lei ou norma constitucional porque tratam da harmonizao de interesses decorrentes da relao de trabalho, autorizada tanto pela CLT, como pela Constituio Federal, tendo sido regularmente institudas pelos representantes dos empregados e dos empregadores, em obedincia s diretrizes traadas pelo art. 611 da CLT." (fls. 708) O recorrente sustenta a invalidade da clusula da conveno coletiva de trabalho que prev a reduo/supresso do intervalo intrajornada, apontando ofensa ao art. 71 da CLT, contrariedade Orientao Jurisprudencial 342 da SDI do TST, alm de indicar arestos para confronto de teses. Em contra-razes a recorrida sustenta a validade do instrumento normativo pelo qual fora ajustada jornada reduzida e contnua de 7:20 minutos, tendo sido assegurados intervalos diludos ao longo da jornada de 15 a 10 minutos, invocando para tanto a norma do art. 7o, XXVI, da Constituio. Da fundamentao do acrdo recorrido se constata ter sido efetivamente ajustada, mediante negociao coletiva, jornada reduzida e contnua de 7:20 minutos, intercalada de intervalos parciais, os quais, segundo se constata da sentena da Vara do Trabalho, correspondiam a paradas de 5 a 10 minutos no final da linha ou no retorno, para o reinicio do trajeto [sic\. Pois bem, efetivamente o precedente da OJ 342 da SBDI-I firma a tese de ser invlida clusula de acordo ou conveno coletiva de trabalho contemplando a

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JURISPRUDNCIA supresso ou reduo do intervalo intrajornada de uma hora, por envolver medida de higiene, sade e segurana do trabalho, garantida por norma de ordem pblica. O precedente no entanto foi baixado tendo em conta o padro da empresa que opera mediante unidade tcnica fixa, em relao qual se torna inteligvel a norma do 3o do art. 71 da CLT, segundo a qual, para a supresso ou reduo do intervalo intrajornada, indeclinvel que o estabelecimento atenda integralmente as exigncias relativas organizao de refeitrios. Ora, no sendo materialmente possvel a existncia de refeitrio no caso de empresas de transporte urbano, decorrente da prpria natureza ambulante da sua atividade, de se admitir excepcionalmente a validade de clusula convencional em que tenha sido ajustada a supresso ou a reduo desse intervalo, mesmo sem a interveno do Ministrio do Trabalho. Isso no s em razo da prevalncia da vontade coletiva privada, consagrada no art. 7o, XXVI, da Constituio Federal, como tambm pela evidncia de a supresso ou a reduo do intervalo, no implicando, objetivamente, prejuzo sade e segurana dos motoristas, vir ao encontro dos seus interesses, na medida em que, liberados de um recesso forado de uma hora, so beneficiados com um menor tempo a disposio do empregador com o conseqente elastecimento do tempo para proveito prprio e convvio familiar. Nesse sentido, por sinal, j se posicionou a douta SDC desta Corte, quando do julgamento do ROAA 141515/2004-900-01-00.5, em acrdo da relataria do Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira, enriquecido da seguinte ementa: "NEGOCIAO COLETIVA - INTERVALO INTRAJORNADAVALIDADE - Quando a norma coletiva estabelece condies que no implicam, necessria e objetivamente, ofensa sade, segurana e dignidade do trabalhador, no se pode concluir que ela a norma ofende o 3o do art. 71 consolidado. o que acontece com a negociao que prev o intervalo intrajornada fracionado isto , composto de vrios intervalos menores. E sob essa tica que deve ser examinado a teoria do conglobamento, que, como se sabe, no autoriza a ampla e restrita negociao. Mas, no caso concreto, o negociado deve ser preservado, pois ele no colide com normas fundamentais e indisponveis. Neste caso, portanto, no se decide com ofensa Orientao Jurisprudencial n 342/SBDI-l." Ainda recentemente a mesma Seo, no julgamento do RODC 387/2005000-03-00.0, em acrdo da lavra deste Relator, reiterou a tese da inaplicabilidade da OJ 342 da SBDI-I, no caso de ter sido ajustada a supresso ou a reduo do intervalo intrajornada, por meio de negociao coletiva, para motoristas e cobradores de empresas de transporte urbano, baixando para tanto a seguinte ementa: "REDUO DO INTERVALO INTRAJORNADA - PECULIARIDADE DA ATIVIDADE DAS EMPRESAS DE TRANSPORTE URBANO VALIDADE - NO APLICABILIDADE DA ORIENTAO JURISPRURev. TST, Braslia, vol. 72, r? 3, set/dez 2006 315

JURISPRUDNCIA DENCIAL N 342 DA SBDI-1 - 1 - O precedente da OJ n 342 da SBDI-1 foi baixado tendo em conta o padro da empresa que opera mediante unidade tcnica fixa, em relao qual se torna inteligvel a norma do 3 o do art. 71 da CLT, segundo a qual, para a reduo do intervalo intrajornada, indeclinvel que o estabelecimento atenda integralmente as exigncias relativas organizao de refeitrios. II - No sendo materialmente possvel a existncia de refeitrio no caso de empresas de transporte de passageiros, decorrente da prpria natureza da sua atividade, de se admitir excepcionalmente a validade de clusula convencional em que tenha sido ajustada a reduo do intervalo intrajornada, mesmo sem a interveno do Ministrio do Trabalho. III - Isso no s em razo da prevalncia da vontade coletiva privada, consagrada no art. T, XXVI, da Constituio Federal, como tambm pela evidncia de a reduo do intervalo, alm de no implicar, objetivamente, prejuzo sade e segurana dos motoristas e cobradores, vir ao encontro dos seus interesses, na medida em que, liberados de um recesso forado de uma hora, so beneficiados com um menor tempo a disposio do empregador com o conseqente elastecimento do tempo para proveito prprio e convvio familiar." Por conta da singularidade da negociao coletiva ultimada no mbito da recorrida, da qual constou a introduo de jornada reduzida e contnua de 7:20 minutos, mediante concesso de recessos de 5 a 10 minutos no final da linha ou no reinicio do trajeto, alm de no se divisar a pretensa contrariedade OJ 342 da SBDI-I, tampouco se vislumbra a alegada especificidade dos arestos trazidos colao, na medida em que estes e aquele precedente no contemplam a hiptese que o fora no acrdo recorrido de a supresso do intervalo intrajornada ter sido acertada no mbito da empresa de transporte urbano, estando a deciso ali proferida, ao contrrio, em consonncia com a norma do art. 7 o , XXVI, da Constituio. Do exposto, no conheo do recurso de revista. Isto posto, Acordam os Ministros da 4" Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista. Braslia, I o de novembro de 2006. Antonio Jos de Barros relator. Levenhagen,

TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. ELASTECIMENTO DA JORNADA


TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. ELASTECIMENTO DA JORNADA. ACORDO COLETIVO. HORAS EXTRAS. ORIENTAO JURISPRUDENCIAL 169 DA SBDI-1 DO TST

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JURISPRUDNCIA 1. Embora o sistema de trabalho em turnos ininterruptos de revezamento possa, em tese, prejudicar a integridade fsica e mental do empregado, comprometendo sua sade e at seu convvio social, essa modalidade se situa no mbito da flexibilizao balizada pelos prprios limites traados pelo legislador constituinte, que, no art. 7o, cuidou de discriminar aspectos cio contrato de trabalho cpie poclem ser flexibilizados, a saber: salrios (inc. VI), durao da jornada normal (compensao e elastecimento, inc. XIII) e durao da jornada nos turnos ininterruptos de revezamento (inc. XIV). 2. Portanto, conquanto o prestgio e o status constitucional da negociao coletiva inscritos no art. 7o, inc. XXVI, da Constituio da Repblica, no devam servir de fundamento para a flexibilizao absoluta dos contratos de trabalho, irrecusvel a prevalncia das disposies insertas em acordo coletivo ou conveno coletiva cie trabalho que estipulem, para o sistema cie turnos ininterruptos de revezamento, jornada superior a seis horas, sem, entretanto, ultrapassar o limite dirio de oito horas ou mensal de quarenta e quatro horas. 3. H que se admitir como excludente do direito ao pagamento como extras das horas excedentes sexta diria a expressa previso normativa de fixao de jornada cie oito horas e desde que observado esse limite e o de quarenta e quatro horas semanais. Do contrrio, estar-se~ia negando vigncia ao texto constitucional inscrito no art. 7o, inc. XIV, no que excepciona a jornada de seis horas na hiptese de negociao coletiva, sem cogitar de qualquer compensao. 4. O Tribunal Pleno, apreciando o Incidente cie Uniformizao de Jurisprudncia suscitado nestes autos, fixou o entendimento segundo o qual "uma vez estabelecida jornada superior a seis horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos cie revezamento no tm direito ao pagamento das stima e oitava horas como extras". Essa deciso vincula os rgos fracionrios do Tribunal Superior do Trabalho, devendo a Eg. SBDI-1, no caso, observar a orientao fixada pela Corte. 5. Recurso de Embargos de que se conhece e a que se cl provimento. (Processo n" TST-E-RR 576.619799 - Ac. SBDI-1)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR 576.619/1999.9, em que Embargante Alcoa Alumnio S.A. e Embargado Delson Lino Gonalves. A Primeira Turma, mediante o acrdo de fls. 260/265, complementado pelo de fls. 273/275, deu provimento ao Recurso de Revista interposto pelo reclamante quanto ao tema "turno ininterrupto de revezamento - intervalo
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JURISPRUDNCIA intrajornada - negociao coletiva - validade", para condenar a reclamada ao pagamento das horas que excederem sexta diria e trigsima sexta semanal como extraordinrias, com o adicional de lei, observado o divisor 180. Irresignada, a reclamada interpe Recurso de Embargos (fls. 277/282), em que indica ofensa ao art. 7 o , inc. XIV, da Constituio da Repblica, indica contrariedade Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte e transcreve arestos para cotejo de teses. No foi oferecida impugnao, consoante a certido de fls. 292. O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. Submetido o feito a julgamento em 23.05.2005, foi suspensa a proclamao do resultado a fim de submeter a matiia "turnos ininterruptos de revezamento elastecimento da jornada - acordo coletivo" apreciao do Tribunal Pleno, uma vez que a maioria dos Ministros votava de forma contrria Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1. O feito foi encaminhado Comisso de Jurisprudncia e Precedentes Normativos, que exarou parecer fls. 299/303, pela alterao da redao da referida Orientao Jurisprudencial. O Tribunal Pleno, em sesso de 03.08.2006, decidiu indeferir o pedido de ingresso no Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia na condio de assistente litisconsorcial, por incabvel; conhecer do Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia para alterar a redao da Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte; determinai' o retorno dos autos a esta Subseo, para julgamento do Recurso de Embargos; e determinai' Comisso de Jurisprudncia que apresente proposta de smula. E o relatrio. VOTO Considerando a peculiaridade do presente feito, mister transcrever as razes por que o Tribunal Pleno, no julgamento do IUJ processado nestes autos, indeferiu o pedido de ingresso na condio de assistente litisconsorcial, razo por que passo a faz-lo. DA INTERVENO DE TERCEIROS A Federao das Indstrias do Estado de So Paulo - FIESP, o Sindicato das Indstrias de Produtos Qumicos para Fins Industriais e da Petroqumica no Estado de So Paulo - SIMPROQUIM, o Sindicato da Indstria de Abrasivos do Estado de So Paulo - SINAESP, e o Sindicato da Indstria de Perfumaria e Artigos de Toucador no Estado de So Paulo - SINPATESP, mediante a Petio n 98.361/ 2005-7, e o Sindicato Nacional da Indstria de Pneumticos, Cmaras de Ar e Camelback - SINPEC, mediante a Petio n 162.608/2005-9, requereram o ingresso no incidente na qualidade de assistentes, com fundamento no art. 50 do CPC.

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JURISPRUDNCIA A assistncia, como modalidade de interveno de terceiros, pressupe ao litigiosa cujo fim a soluo da lide entre os demandantes, e o interesse jurdico a que alude o art. 50 do CPC s se configura quando pende de soluo o litgio propriamente dito, cujo direito do assistido tem conexo com a relao jurdica do terceiro. Essa hiptese, entretanto, no se d no incidente de uniformizao de jurisprudncia, que procedimento de natureza administrativa e que tem por objeto a redao de verbete de jurisprudncia, segundo o entendimento majoritrio, sem, entretanto, examinar a pretenso individual da parte no feito onde o incidente se processa. A admitir-se a interveno de terceiros - modalidade tpica de procedimentos judiciais stricto sensu em procedimento de incidente de uniformizao de jurisprudncia, nitidamente interna corporis, pois, estar-se- permitindo a interferncia direta de terceiros estranhos lide na qual se suscitou o incidente na formao da jurisprudncia. Note-se, a propsito, que toda a jurisprudncia provm de um caso concreto, tanto assim o que necessrio nos incidentes de uniformizao de jurisprudncia, a priori, ter-se como demonstrado o conflito jurisprudencial em casos especficos - e no em tese. Por mais que se admita a existncia de interesse econmico que se possa ter com a pacificao da jurisprudncia, esse insuficiente para caracterizar o interesse jurdico e para ensejar a interveno de terceiros por meio da figura da assistncia. No se nega, aqui, o direito de as entidades interessadas contriburem para a consolidao da jurisprudncia, porquanto podem faz-lo mediante a apresentao de documentos na fase de elaborao do parecer pela Comisso de Jurisprudncia, mas no como assistentes. Portanto, a hiptese em apreo no est contemplada nem na norma processual que rege o tema (CPC, arts. 50 e seguintes), nem no Regimento Interno desta Corte. 1 CONHECIMENTO

1.1 Turnos ininterruptos de revezamento. Elastecimento da jornada. Acordo coletivo A Turma deu provimento ao Recurso de Revista interposto pelo reclamante com relao ao tema em destaque, para condenar a reclamada ao pagamento das horas que excederem sexta diria e trigsima sexta semanal como extraordinrias, com o adicional de lei, observado o divisor 180. Na ocasio, deixou consignados seus fundamentos na seguinte ementa: "HORAS EXTRAS - TURNOS ININTERRUPTOS DE REVEZAMENTO - CONVENO COLETIVA DE TRABALHO - JORNADA FLEXIBILIZAO
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JURISPRUDNCIA 1. A flexibilizao da jornada normal de seis horas para os empregados que laboram em turnos ininterruptos de revezamento no exime o empregador do pagamento de horas extras excedentes da sexta, acaso exigidas e trabalhadas. Desarrazoado supor que a Constituio Federal garantiu a jornada especial e reduzida de seis horas e, paralelamente, permitiu aos interlocutores sociais, ainda que mediante negociao coletiva, frustrarem os fundamentos sociais, biolgicos e econmicos que a ditaram, mediante estipulao de jornada normal superior, sem qualquer contrapartida ao empregado. 2. Recurso de revista do Reclamante conhecido e provido para acrescer condenao horas extras aps a sexta." (fls. 260) A reclamada aponta violao ao art. 7 o , inc. XIV, da Constituio da Repblica, indica contrariedade Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte e transcreve arestos para cotejo de teses. Aduz que o art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica prev a possibilidade de se elastecer a jornada de trabalho de seis horas, mediante acordo coletivo. A Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 concentra o entendimento desta Corte acerca do tema, nos seguintes termos: "TURNO ININTERRUPTO DE REVEZAMENTO - FIXAO DE JORNADA DE TRABALHO MEDIANTE NEGOCIAO COLETIVA VALIDADE - Inserida em 26.03.1999. Quando h na empresa o sistema de turno ininterrupto de revezamento, vlida a fixao de jornada superior a seis horas mediante a negociao coletiva." Portanto, a uma primeira vista, a contrariedade com a Orientao Jurisprudencial parece evidente. O parecer da Comisso de Jurisprudncia (fls. 299/303) ressalta que as dvidas surgiram porque a referida Orientao Jurisprudencial no consagra com preciso a questo da inexigibilidade de pagamento das horas excedentes jornada como extras. Esto transcritos no parecer da Comisso trechos dos precedentes que deram origem Orientao Jurisprudencial 169, unssonos no sentido de no haver o reconhecimento do direito s horas extras em razo da existncia de acordo coletivo em que se fixa a jornada de oito horas dirias, em observncia ao disposto no art. 7o, incs. XIV e XVI, da Constituio da Repblica. Ditos precedentes fundamentam-se no fato de que, conquanto tenha sido a inteno do legislador constituinte a de compensar o desgaste fsico sofrido pelo empregado submetido ao sistema de turnos ininterruptos de revezamento, ressalvouse expressamente a negociao coletiva, "cuja legitimidade pertence ao sindicato que, melhor que ningum, tem conhecimento da realidade da categoria e, ao celebrar o acordo coletivo, visa pactuar aquilo que melhor aprouver aos empregados daquela empresa" (parecer, fls. 302). Assim, conforme se verifica, a questo demanda apreciao de diversos fatores.
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JURISPRUDNCIA Da mutao constitucional. O processo evolutivo do sentido da norma O debate neste incidente de uniformizao tem por objeto os limites da negociao coletiva a que se refere o art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica, quando assim preceitua: "Art. 7 o So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva." A primeira impresso que salta aos olhos se refere ao momento em que a controvrsia ganha corpo, vale dizer: saber se so devidas a stima e a oitava horas como extras aos empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento, havendo norma coletiva autorizadora de jornada de oito horas dirias, quando j decorridos quase 18 anos da promulgao da Constituio da Repblica, sem que o texto haja sofrido qualquer alterao pelo Poder Constituinte derivado. Poder-se-ia dizer, ento, que o art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica esteja passando, como decorrncia das transformaes da sociedade brasileira, pelo denominado processo de mutao constitucional, definido na doutrina alem de Uadi Lammgo Bulos como "o processo informal de mudana da constituio, por meio do qual so atribudos novos sentidos, contedos at ento no ressaltados letra da constituio, quer atravs da interpretao, em suas diversas modalidades e mtodos, quer por intermdio da construo, bem como dos usos dos costumes constitucionais" 3 . A mutao constitucional a que se refere o Professor Uadi Bulos tem origem quando se percebe na sociedade uma mudana na concepo original do Poder Constituinte, in casu o originrio, que conferiu a redao ao art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica. Mas no parece que, ao longo desses 18 anos de vigncia da Constituio Federal, a concepo em torno de turnos ininterruptos de revezamento tenha mudado. Os processos produtivos de grande escala cada vez mais se orientam no sentido de atenderem demanda de mercado por intermdio de uma produo sem interrupo dos trabalhos. De outro lado, desde a promulgao da Constituio da Repblica, os efeitos dos turnos ininterruptos de revezamento sobre o relgio biolgico dos empregados so tais e quais queles de 18 anos atrs. Portanto, as questes que se pem presente controvrsia so: a) por que a opo do legislador constituinte originrio de ressalvar, por norma coletiva, jornada

Apud LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 7. ed. Mtodo, p. 50.

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JURISPRUDNCIA de trabalho distinta das seis horas dirias para os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento? b) por que permitir a fixao de jornada alm das seis horas dirias por norma coletiva, se ainda persistir ao empregador a obrigao de pagar horas extras? Representatividade sindical. Opo do poder constituinte originrio

Nesta ordem, necessrio verificar que o Poder Constituinte originrio, mediante o art. T da Constituio da Repblica, ao tempo em que fixou patamares mnimos para os empregados urbanos e rurais, permitiu margem de negociao vontade coletiva, depositando no sindicato a responsabilidade pela manifestao dessa vontade, conforme se verifica nos incs. VI e XIII, XIV e XXVI, a seguir transcritos: "VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;

[...]
XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho', XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva;

[...]
XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho." Todas as ressalvas contidas aos direitos mnimos dos empregados tm por pressuposto o fortalecimento da representatividade sindical como legtimo titular da manifestao da vontade coletiva, cunhando-se no mundo jurdico o termo "flexibilizao do direito do trabalho", assim definido por Luiz Carlos Amorim Robortella 6 : "[...] definimos a flexibilizao do direito do trabalho como o instrumento de poltica social caracterizado pela adaptao constante das normas jurdicas realidade econmica, social e institucional, mediante intensa participao de trabalhadores e empresrios, para eficaz regulao do mercado de trabalho, tendo como objetivos o desenvolvimento econmico e o progresso social." (destaquei) A chamada flexibilizao pareceu, a princpio; no encontrar mais limites quando se autorizou a reduo de salrios mediante conveno ou acordo coletivos. Assim seria se o inc. VI do art. T da Carta Magna fosse lido isoladamente para se

ROBORTELLA, Luiz Carlos Amorim. O moderno direito do trabalho. So Paulo: LTr, 1994. p. 97.

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JURISPRUDNCIA concluir, por exemplo, ser possvel reduzir o salrio abaixo do mnimo legal. Mas a ningum parece razovel concluir dessa maneira quando se tem em vista o inc. IV, a garantir ao empregado um salrio mnimo definido em lei. O limite do salrio mnimo (inc. IV) alojado propositadamente antes da possibilidade de reduo do salrio mediante norma coletiva (inc. VI) para demonstrar a existncia de limites negociao. Ou seja, o sindicato, na defesa de direitos coletivos e individuais (Constituio da Repblica, art. 8o, inc. III), tem legitimidade para diminuir o patamar salarial do empregado integrante de sua categoria, mas no a ponto de retirar-lhe o mnimo garantido. Da mesma forma, mediante a anlise topogrfica dos incisos que se referem aos limites da jornada de trabalho, percebe-se a mesma ordem de precedncia. Primeiramente, o inc. XIII fixa a jornada mxima (8 horas/dia e 44 horas/semana) para, logo em seguida (inc. XIV), fixar jornada de 6 horas para os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento, autorizando estipulao diversa mediante negociao coletiva, a sugerir que a negociao coletiva pode aumentar a jornada de trabalho queles submetidos a turnos ininterruptos de revezamento, desde que observado o limite de 8 horas dirias e 44 horas semanais. Nesse sentido, assinala o Dr. Otvio Brito Lopes 7 : "A Constituio Federal fixou em 8 horas a jornada diria de labor e em 44 horas a jornada semanal (art. 7 o , inc. XXX) [...]. Ao permitir a flexibilizao da jornada de trabalho nos turnos ininterruptos de revezamento, a Constituio no autoriza a extrapolao dos limites dirio e semanal da jornada de trabalho, expressos no inc. XIII do art. 7o. [...] A flexibilizao, que existe como instrumento jurdico de tutela de emprego, est delimitada na prpria Constituio (art. 7 o , incisos VI, XIII, XIV) abrangendo o salrio [...] e a jornada de trabalho, para permitir a compensao e a majorao, nos turnos ininterruptos de revezamento." A negociao coletiva salutar, porque somente os entes coletivos (sindicatos patronais e sindicatos profissionais), como legtimos defensores dos interesses coletivos e individuais da categoria (Constituio da Repblica, art. 8 o , inc. III), que podem determinar, no caso concreto, a real necessidade de suas demandas, lembrando que, se no consultar o interesse da categoria, no h obrigao do sindicato de celebrar acordo ou conveno coletiva fixando jornada superior a 6 horas para turnos ininterruptos de revezamento. E, como lembra Luciana Aboim Machado Gonalves da Silva8:

7 8

LOPES, Otvio Brito. Limites constitucionais negociao coletiva. Revista LTr - Legislao do trabalho, v. 64, ri. 6, p. 715-721, jun. 2000. DA SILVA, Luciana Aboim Machado Gonalves. Limites do contedo da negociao coletiva. Repertrio IOB de Jurisprudncia Trabalhista e Previdencirio, v. 2, n. 6, p. 175-170, 2 a quinz. mar. 2005.

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JURISPRUDNCIA "A fim de apreender os limites da negociao coletiva, impende destacar, a princpio, a acepo da negociao coletiva que consiste no mtodo de autocomposio de interesses coletivos pertinentes a representantes de trabalhadores e empregadores, que visam encontrar frmulas para a soluo de conflitos coletivos e, por conseguinte, disciplinar as relaes de trabalho." A Justia do Trabalho, ao examinar causas como a presente, em que se pretende o pagamento como extras das horas excedentes sexta diria, apesar de haver norma coletiva fixando jornada superior, deve observar os limites da liberdade de negociao, sob pena de desvirtuar o princpio tuitivo, de mbito restrito s relaes individuais, para um protecionismo despido de parmetros objetivos. Se, por exemplo, for reconhecido o direito ao pagamento como extras das horas excedentes da sexta diria, em turnos ininterruptos de revezamento, a despeito da ressalva expressa contida no art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica, o que impedir o empregador e o sindicato profissional, a fim de se evitarem demisses, diminuir, em contrapartida s horas extras devidas, o salrio dos empregados, com fundamento no inc. VI? Ganha-se de um lado, mas perde-se de outro. A hiptese no de todo esdrxula, tendo sido cogitada h 18 anos, por ocasio da Assemblia Nacional Constituinte, e nos debates que culminaram com a redao final do art. 7o, inc. XIV, da Constituio da Repblica, em que o Deputado Luis Roberto Ponte (PMDB/RS), que defendia a jornada mxima de seis horas observou: "No vamos nos iludir que, se um setor que hoje pode operar com trs operrios por dia em turno ininterrupto, tiver que colocar quatro operrios [...] e no tiver como viabilizar o custo [...] o que vai acontecer que o salrio que era pago para aqueles trs passar a ser o mesmo, porm dividido por quatro [...] vai significar apenas reduo de ganho do trabalhador [...]." (Dirio de 25.02.1988, p. 7621/7622) Essa foi a expresso do Deputado Luis Roberto Ponte naquela ocasio. Todavia, no obstante essa ponderao, a expresso "mxima" foi retirada do texto, a significar que a jornada pode atender at oito horas por dia, sem se exigir horas extras. Isso demonstra que somente as partes legtimas celebrao de acordo ou conveno coletivos que podem fixar as necessidades, observados os limites previamente fixados na prpria Constituio da Repblica. Assemblia Nacional Constituinte e a redao do artigo 7o, inciso XIV de se notar, ainda, que, nos debates travados no mbito da Assemblia Nacional Constituinte, a redao original do inc. XIV do art. 7 o continha a expresso "mxima" para a jornada de seis horas ("a jornada mxima de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva"), suprimida na votao em primeiro e segundo turnos do Plenrio, considerao, em sntese, que a expresso "mxima" inviabilizava qualquer
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JURISPRUDNCIA negociao coletiva. A meu ver, essa nota suficiente para demonstrar a opo do Poder Constituinte originrio em privilegiar a negociao coletiva, possibilitando, por seu intermdio, o elastecimento da jornada sem pagamento, como extras, da stima e oitava horas, sob pena de se esvaziar o sentido de negociar coletivamente a esse respeito. O Supremo Tribunal Federal, em acrdo da lavra do Ministro Nelson Jobim, no julgamento do Recurso Extraordinrio RE-205.815-7/RS, teve oportunidade de concluir da seguinte forma quando ento se debatia se o intervalo intrajornada descaracterizava o sistema de turnos ininterruptos de revezamento: "Revezam-se os trabalhadores, porque os turnos, que so de 6:00 horas, so ininterruptos entre si. Os turnos de trabalho so segmentos. Se a empresa opera durante as 24:00 horas e sem revezamento de seus trabalhadores, dever ter trs turnos ininterruptos de 8:00 para cobrir todo o perodo. Dever conceder um intervalo, em cada turno, de 1:00 a 2:00 horas. Se o mesmo ocorrer e houver revezamento, a empresa dever dispor de quatro turnos de 6:00, cada um. Dever conceder um intervalo de 0:15 minutos. No entanto, mesmo havendo turnos ininterruptos de revezamento, poder ser outra a regra. Basta que, como prev a Constituio, a negociao coletiva discipline a atividade das empresas e de seus empregados de molde a impor outro turno que no de 6:00 horas. O afastamento das 6:00 horas pode decorrer tanto de clusula expressa como do conjunto de regras relativas a forma de operao da empresa ou da disciplina de trabalho dos empregados (turnos, escalas de folga, etc.)." (destaque no original) (Ac. Tribunal Pleno, DJ 02.10.1998, Ementrio 1925-04) Da transcrio percebe-se que o Supremo Tribunal Federal explicita as conseqncias jurdicas para os turnos ininterruptos de revezamento, no se cogitando de horas extras quando a jornada for superior a 6 horas em decorrncia de negociao coletiva. CONCLUSO Embora o sistema de trabalho em turnos ininterruptos de revezamento possa, em tese, prejudicar a integridade fsica e mental do empregado, comprometendo sua sade e at seu convvio social, essa modalidade se situa no mbito da flexibilizao balizada pelos prprios limites traados pelo legislador constituinte, que, no art. 7o, cuidou de discriminar aspectos do contrato de trabalho que podem ser flexibilizados, a saber: salrios (inc. VI), durao da jornada normal (compensao e elastecimento, inc. XIII) e durao da jornada nos turnos ininterruptos de revezamento (inc. XIV).
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JURISPRUDNCIA Por todo o exposto, de se concluir que conquanto o prestgio e o status constitucional da negociao coletiva inscritos no art. 7o, inc. XXVI, da Constituio da Repblica, no devam servir de fundamento para a flexibilizao absoluta dos contratos de trabalho, irrecusvel a prevalncia das disposies insertas em acordo coletivo ou conveno coletiva de trabalho que estipulem, para o sistema de turnos ininterruptos de revezamento, jornada superior a seis horas, sem, entretanto, ultrapassar o limite dirio de oito horas ou mensal de quarenta e quatro horas. Assim, h que se admitir como excludente do direito ao pagamento como extras das horas excedentes sexta diria a expressa previso normativa de fixao de jornada de oito horas e desde que observado esse limite e o de quarenta e quatro horas semanais. Do contrrio, estar-se-ia negando vigncia ao texto constitucional inscrito no art. 7o, inc. XIV, no que excepciona a jornada de seis horas na hiptese de negociao coletiva, sem cogitar de qualquer compensao. Nesse diapaso, o Tribunal Pleno, em 03.08.2006, no julgamento do Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia suscitado nestes autos, decidiu alterar a Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte, para fixar o entendimento segundo o qual, "uma vez estabelecida jornada superior a seis horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento no tm direito ao pagamento das stima e oitava horas como extras". Note-se que o Tribunal Pleno houve por bem inserir a adjetivao "regular" negociao coletiva, donde se conclui ser necessrio perquirir sobre a regularidade do processo da negociao coletiva. De fato, as discusses surgidas no julgamento do Incidente de Uniformizao de Jurisprudncia giravam em torno da possibilidade de o Poder Judicirio, em apreciao reclamao trabalhista em que se postula horas extras em face da transposio do regime de trabalho em turnos ininterruptos de revezamento de seis para oito horas dirias - e em procedimento incidental - aferir a regularidade e a legitimidade da negociao levada cabo, quer pelos aspectos formais, quer pelos materiais. Nesse ponto, abrir-se-ia a possibilidade de aferir e valorar a reciprocidade das concesses, a comutatividade em relao categoria que teve alterada a jornada de trabalho. Todavia, ressalvo meu entendimento pessoal, pois considero que quando se afirma a validade do regime por negociao, presume-se que essa negociao seja legtima. E, quando h vcio na negociao, o primeiro juzo de valor sobre sua regularidade cabe parte que vai a juzo. Se se incluir o adjetivo "regular", possvel que se imponha ao Juiz do Trabalho o primeiro juzo de verificao dessa regularidade, pois pode levar ao exame preliminar da regularidade da negociao, o que inverte a posio do magistrado. Efetivamente, se houver vcio, se no for regular ou se no houver negociao por algum motivo, a parte a quem cabe impugnar a clusula. Observe-se que o ordenamento jurdico prev os mecanismos de insurgncia contra as convenes e acordos coletivos: ao anulatria, ao individual (incidenter

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JURISPRUDNCIA tantum) e mediante recurso, nos casos de acordo em dissdio coletivo homologado judicialmente. E em nenhuma dessas trs vertentes visualiza-se a possibilidade de o Poder Judicirio sopesar o instrumento coletivo como um todo e, diante da constatao de que houve prejuzo global para a categoria profissional, descartar a validade de determinada clusula. Ora, no pode o juiz imiscuir-se na discricionariedade do ato negociai das partes envolvidas para concluir pelo prejuzo com determinada concesso, s vezes contrariamente vontade e realidade da categoria envolvida. Contudo, de se ressaltar que no se discute nos autos a regularidade da negociao, sendo ponto pacfico a existncia de instrumento coletivo elastecendo a jornada para oito horas. Dessa f o r m a , restam c o n f i g u r a d a s a contrariedade Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte e a violao ao art. 7 o , inc. XIV, da Constituio da Repblica. Os arestos transcritos a fls. 279/281 revelam divergncia especfica de teses, pois concluem no haver como se deferir horas extras alm da sexta diria, em se tratando de turnos ininterruptos de revezamento, se o elastecimento da jornada estava previsto em norma coletiva. Logo, conheo do Recurso de Embargos. 2 MRITO

2.1 Turnos ininterruptos de revezamento. Elastecimento da jornada. Acordo coletivo Como conseqncia do conhecimento do Recurso de Embargos tambm por contrariedade Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte e violao ao art. 7 o , inc. XIV, da Constituio da Repblica, dou-lhe provimento para restabelecer a deciso regional. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Embargos por divergncia jurisprudencial, contrariedade Orientao Jurisprudencial 169 da SBDI-1 desta Corte e violao ao art. 7 o , inc. XIV, da Constituio da Repblica e, no mrito, dar-lhe provimento para restabelecer a deciso regional. Braslia, 28 de agosto de 2006. Joo Batista Brito Pereira, relator.

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ndice Temtico

NDICE TEMTICO

JURISPRUDNCIA Ao rescisria. Reduo da gratificao de raios x Agravo. Procuraes conferidas aos advogados de todos os agravados Agravo de instrumento. Desero. Recurso ordinrio Agravo de instrumento. Litispendncia Contrato de trabalho. Estrangeiro. Nulidade Dano moral. Incompetncia da Justia do Trabalho Diretor executivo. Inexistncia de estabilidade Discriminao. Configurao Embargos. Nulidade. Negativa de prestao jurisdicional. No-ocorrncia Embargos. Recurso de revista. No-conhecimento Embargos. Recurso de revista. Nulidade de acrdo Embargos. Substituio processual Embargos de declarao em embargos de declarao. Ao rescisria Embargos em agravo em recurso de revista. Contrato nulo Honorrios advocatcios. Sindicato. Substituto processual. Impossibilidade Invento. Contribuio pessoal do empregado. Explorao pelo empregador. Indenizao Justa causa. Improbidade. Apurao no curso do aviso prvio Mandado de segurana. Concurso pblico. Portadores de deficincia Ministrio Pblico do Trabalho. Legitimidade. Ao civil pblica Nulidade. Negativa de prestao jurisdicional Penso vitalcia. Habilitao de titulares. Repartio do valor Prestao laborai aps a aposentadoria Recurso de revista. Incorporao da gratificao de funo
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Recurso de revista. Natureza jurdica da relao de trabalho Recurso de revista. Prescrio Revista. Duplo fundamento Recurso de revista. Resciso indireta. Atraso de salrios Recurso ordinrio. Agravo regimental. Precatrio Sindicato. Gratuidade de Justia. Ausncia de comprovao de insuficincia de recursos Sindicato. Substituio processual Supresso ou reduo do intervalo intrajornada. Validade Turnos ininterruptos de revezamento. Elastecimento da jornada

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