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UNIVERSIDADE DE PASSO FUNDO

FACULDADE DE DIREITO
Matheus Schfer
A APRECIAO DA BOA-F DO TERCEIRO ADQUIRENTE NA
FRAUDE EXECUO












Passo Fundo
2012
Matheus Schfer







A APRECIAO DA BOA-F DO TERCEIRO ADQUIRENTE NA
FRAUDE EXECUO









Monografia apresentada ao curso de Direito, da
Faculdade de Direito da Universidade de Passo
Fundo, como requisito parcial para a obteno do
grau de Bacharel em Cincia J urdicas e Sociais,
sob orientao do professor Me. Roberto Carlos
Gradin.









Passo Fundo
2012
RESUMO

O trabalho far uma anlise a respeito do instituto processual da fraude execuo, e a
apreciao da boa-f na sua configurao. Por objetivos especficos tem-se a comparao e
consequente diferenciao da fraude execuo e da fraude contra credores, a demonstrao
da falta de informao da sociedade nas relaes comerciais. O objetivo geral a busca de
uma soluo que evite o fracasso do processo e tambm no provoque insegurana jurdica ao
negcio realizado por terceiro adquirente que atua de boa-f. Diante da questo, a hiptese de
uma proporcionalidade na distribuio do nus da prova. Assim, usando o mtodo dedutivo
para o procedimento, e analisando doutrina constante em livros e peridicos, mas a
jurisprudncia a respeito do tema busca-se a resposta mais razovel para o credor e tambm ao
adquirente de boa-f.

Palavras-chave: Boa-f. Credor. Efetividade. Fraude execuo. Segurana jurdica.















LISTA DE ABREVIATURAS

CC: Cdigo Civil
CF: Constituio Federal
CNIPE: Central Nacional de Informaes Processuais e Extraprocessuais
CPC: Cdigo de Processo Civil
DETRAN: Departamento Estadual de Trnsito
STJ : Superior Tribunal de J ustia

















SUMRIO



INTRODUO............................................................................................................................5

1 FRAUDE EXECUO: INSTRUMENTO JURDICO A DISPOSIO DO
CREDOR ..................................................................................................................................... 8

1.1 Princpios jurdicos conexos fraude execuo ................................................................... 8
1.2 Responsabilidade patrimonial e sua extenso ..................................................................... 177
1.3 Relao entre a fraude execuo e a fraude contra credores .............................................. 21

2 O ADQUIRENTE DE BOA-F E SUA INFLUNCIA NA DEMANDA EXECUTIVA27
2.1 A dinmica do processo provocada pelas leis 11.232, de 22 de dezembro de 2005, e 11.382,
de 06 de dezembro de 2006 ......................................................................................................... 27
2.2 A manifestao da boa-f na fraude execuo ................................................................. 344
2.3 Momento em que se verifica a fraude execuo ............................................................ 3939

3 O CONFLITO DE INTERESSES: O DIREITO DE EFETIVIDADE DA EXECUO X
PROTEO AO ADQUIRENTE DE BOA-F .................................................................... 45
3.1 Segurana jurdica nas relaes contratuais .......................................................................... 45
3.2 O equvoco da smula 375 do Superior Tribunal de J ustia ................................................. 50
3.3 A proporcionalidade aplicada no conflito entre credor e terceiro de boa-f ....................... 577

CONCLUSO ........................................................................................................................... 64

REFERNCIAS ........................................................................................................................ 69



5

INTRODUO

A presente monografia expe como tema a A apreciao da boa-f do terceiro adquirente
na fraude execuo. Tem por objetivo geral verificar se na aplicao do instituto processual
deve prevalecer conduta do adquirente ou a satisfao do direito do credor na demanda judicial.
Na busca de uma soluo apropriada, tem-se por objetivos especficos: demonstra-se interessante
a comparao da fraude execuo com a fraude contra credores, delimitando suas diferenas e
peculiaridades quanto a sua utilizao; a demonstrao da falta de diligncia dos compradores de
um modo geral, gerando insegurana jurdica; e encontrar uma alternativa vivel que evite o
fracasso do processo e tambm no provoque nus excessivo ao terceiro adquirente de boa-f.
A escolha do tema deve-se ao perodo de estgio realizado em escritrio de advocacia, em
que ficou notria para mim a pouca aplicabilidade da fraude execuo nas demandas. Muitos
casos de arquivamento de processos por falta de bens passveis de penhora, frustrando a
recuperao do crdito, principalmente pela facilidade que a morosidade judicial proporciona ao
devedor, que pode ocultar seu patrimnio a tempo de impedir constries. O credor poderia
utilizar-se do instituto da fraude processual, mas a atual jurisprudncia dificulta a sua
comprovao, observada a smula 375 do Superior Tribunal de J ustia.
A falta de precauo nos negcios jurdicos, no acarreta problemas apenas ao adquirente,
pois se esse compra de uma pessoa que est sofrendo um processo na esfera jurdica, ele pode
perder o bem, e se consegue comprovar que no tinha conhecimento de tal situao, prejudica o
autor da ao, que ter frustrada sua tentativa de recuperar seu dinheiro. Nessa situao, sai
beneficiado exatamente quem causou toda essa situao: o devedor, que fez a venda a terceiro e
no cumpriu com sua obrigao com o credor.
A monografia examina um antigo instituto do direito processual civil, a fraude
execuo, que teve seus requisitos de configurao constantemente modificados tanto pela
doutrina quanto pela jurisprudncia desde a criao do Cdigo de Processo Civil, no ano de 1973,
o que causa insegurana na sua aplicabilidade, e por muitas vezes a sua utilizao feita de modo
equivocado, restringindo o uso do instituto e privilegiando condutas desidiosas.
Diante disso, formulou-se o problema: alegada a fraude execuo, deve prevalecer a
boa-f do terceiro adquirente ou a garantia de efetividade da atividade jurisdicional para o
6

credor? Diante dessa questo, levanta-se a hiptese de que a proteo conferida ao terceiro deve
ser feita com o objetivo de garantir uma distribuio adequada do nus da prova, sem privilgio a
nenhuma das partes
1
. Analisada a gravidade do ato em que se configura a fraude execuo, e
sendo o direito do credor anterior ao do terceiro adquirente
2
, busca-se responder a problemtica
da forma mais razovel.
A monografia jurdica conta com pesquisa em acervos bibliogrficos, construda em cima
de livros, artigos de peridicos e de meios eletrnicos. A utilizao de jurisprudncia atual, como
o Tribunal de J ustia do Rio Grande do Sul e o Superior Tribunal de J ustia, foi fonte de recurso
imprescindvel, permitindo esclarecer a questo e buscar subsdios para uma resposta qualificada
da questo proposta no trabalho. A pesquisa concentrou-se no acervo da biblioteca da
Universidade de Passo Fundo, principalmente nos peridicos da Revista Dialtica de Direito
Processual e na Revista de Processo da Revista dos Tribunais. Foram ainda utilizados artigos de
sites como a Academia Brasileira de Direito Processual Civil, e Consulto J urdico.
O mtodo escolhido para realizao da monografia jurdica o dedutivo, busca em
conhecimento geral para uma concluso particular, consiste em construir estruturas lgicas, por
meio do relacionamento entre antecedente e consequente, entre premissas e concluso
3
. A
pesquisa foi realizada na observncia da responsabilidade patrimonial do devedor, do princpio da
boa-f, da efetividade do processo de execuo na busca de uma concluso que pese ou para o
lado do terceiro de boa-f ou para o credor que busca em juzo seu direito.
No primeiro captulo do trabalho, prope-se a anlise de alguns princpios que envolvem
o processo, especificamente na fase de cumprimento de sentena ou nas execues de ttulos
extrajudiciais, da responsabilidade patrimonial e sua extenso, e na diferenciao de institutos
com fins semelhantes, mas que possuem campo de aplicao diverso em face da gravidade que
engloba o ato que as configura, a fraude contra credores e a fraude execuo.
Em seguida, no segundo captulo demonstrada a evoluo do processo de execuo com
as recentes reformas e a atual tendncia de buscar a maior efetividade possvel da tutela
jurisdicional, visto o fracasso recorrente da satisfao de direitos no judicirio. Aps,

1
PIMENTA, Natlia Martins. A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo.
Revista de Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 191, 2011, p. 351-352.
2
YOSHIKAWA, Eduardo Henrique de Oliveira. Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do
CPC). Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 25, 2005, p. 49.
3
CERVO, Amado Luiz; BERVIAN, Pedro Alcino. Metodologia cientfica. 5. ed. So Paulo: Prentice Hall, 2002, p. 35.
7

examinado a incidncia da boa-f na configurao da fraude execuo, e ainda o momento em
que ela deve ser verificada, na propositura da ao ou aps a citao, e as consequncias geradas
pela escolha de uma ou de outra.
Por fim, no ltimo captulo ser tratado do desconhecimento por grande parte da
sociedade da utilidade das certides dos distribuidores forenses, e de como a falta de zelo na hora
de contratar e de se informar sobre a situao jurdica do alienante. Em seguida uma crtica
smula 375 do STJ e as consequncias de sua aplicao, chegando finalmente, na questo que se
propem o trabalho, de como cuidar da efetividade do processo sem esquecer-se da segurana
jurdica que o adquirente de boa-f merece do ordenamento.
Feita essa breve introduo, delimitando os principais pontos de enfoque do trabalho,
remetemos o leitor ao captulo a seguir, com a expectativa de que o estudo feito demonstre
fundamentos suficientes para fortalecer as concluses a respeito do tema.

8

1 FRAUDE EXECUO: INSTRUMENTO JURDICO DISPOSIO DO CREDOR


1.1 Princpios jurdicos conexos fraude execuo

A forma mais adequada de se estudar um tema examinar e identificar seus princpios
basilares. Portanto, faz-se necessria uma sucinta explicao acerca do que um princpio e sua
evoluo dentro do Direito.
Os princpios gerais de direito passaram, dentro dos sistemas jurdicos, por trs fases: a
jusnaturalista, a positivista e, atualmente, encontra-se na fase ps-positivista. Importante fazer
uma pequena explanao acerca da evoluo e da importncia dos princpios dentro do
ordenamento jurdico, em cada fase.
Na fase jusnaturalista, os princpios eram vistos como forma de concretizar a justia,
advindos de valores ticos
4
. So puramente abstratos, com nenhuma aplicao no mbito jurdico.
As lacunas do sistema jurdico deveriam observar o Direito Natural
5
.
Em seguida, vem a fase positivista, em que os princpios esto no ordenamento jurdico
apenas de forma subsidiria, sendo decorrentes do prprio texto legal
6
. No h exame de valores
aqui, o que est na lei positivado suficiente para resolver todas as questes, sendo irrelevante o
cabimento dos princpios por no terem fora normativa.
O ps-positivismo a fase que corresponde ao atual momento do Direito. Nela, os
princpios finalmente recebem carga normativa. Saem da aplicao subsidiria dos cdigos para
as constituies
7
. A incluso dos princpios gerais de direito nos textos constitucionais
contemporneos coloca-os no topo do ordenamento jurdico.
Ao receber esse tratamento, os princpios tornam-se a chave para a interpretao do texto
constitucional. Portanto, o juiz, que tem seus poderes ampliados, deve pautar e fundamentar suas

4
FERRAZ, Danilo Santos; SOUSA, Thas Cruz de. Princpios constitucionais: do jusnaturalismo ao ps-positivismo luz da
hermenutica constitucional. Conpedi, p. 03.
5
HELLMAN, Ren Francisco. O princpio da efetividade na execuo civil anlise da normatividade dos princpios e das
regras. ABDPC, p. 04.
6
BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26 ed. So Paulo: Malheiros, 2011, p. 262-263.
7
Ibidem, p. 289.
9

decises com base nos valores contidos nos princpios
8
.
Na fase ps-positivista, a diferenciao no mais entre norma e princpio, e sim entre
regras e princpios, que so espcies do qual a norma gnero. Recebem o mesmo tratamento,
estando em p de igualdade dentro do sistema, mas sua utilizao diferenciada. A distino de
Canotilho esclarecedora:

Os princpios so normas jurdicas impositivas de uma optimizao, compatveis com
vrios graus de concretizao, consoante os condicionalismos fcticos e jurdicos; as
regras so normas que prescrevem imperativamente uma exigncia (impe, permitem ou
probem) que ou no cumprida [...] os princpios coexistem, as regras antinmicas
excluem-se. Consequentemente, os princpios, ao constiturem exigncias de
optimizao, permitem o balanceamento de valores e interesses (no obedecem, como as
regras, lgica do tudo ou nada).
9


Os princpios devem servir como direo a todos aqueles que se envolvem no
ordenamento jurdico
10
, pois so normas jurdicas com um alcance amplo, possuindo a
capacidade de se adequar a multiplicidade de casos fticos que surgem todos os dias pelas
constantes mudanas sociais, dos quais as regras no conseguem resolver em face de sua
interpretao restrita. Como o legislador no consegue acompanhar a velocidade da sociedade
moderna tem elaborado normas mais genricas, permitindo ao rgo jurisdicional que decida com
fundamento nos princpios, que permitem uma anlise diferenciada caso a caso, e por terem forte
carga valorativa, a tendncia a de uma deciso justa aos olhos da sociedade.
A promulgao da Constituio Federal de 1988 foi o marco para a entrada do Brasil na
fase ps-positivista dos princpios, dando capacidade normativa a esses, sendo que todas as
decises tm de observar-lhes e aplic-los da maneira mais adequada caso a caso pelo intrprete.
Seu estudo se torna essencial para todos os ramos do Direito, no sendo o processo executivo
uma exceo.
Neste trabalho cabe analisar princpios especficos do processo de execuo e alguns
princpios gerais de direito, que possuem grande relevncia para a anlise do ponto central desse
estudo, que a fraude a execuo.

8
MEDINA, J os Miguel Garcia. Execuo civil: teoria geral: princpios fundamentais. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2004, p. 75.
9
CANOTILHO, J . J . Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003, p. 1161.
10
MEDINA, Execuo civil: teoria geral: princpios fundamentais, p. 54.
10

O processo de execuo deve ter por finalidade recolocar o credor na posio que se
encontrava antes do inadimplemento, ou em outras palavras, satisfazer a obrigao no cumprida
espontaneamente. No pode ser entendido como uma forma de prejudicar o devedor, existindo o
processo apenas para leva-lo a runa
11
. essa a ideia que traz o princpio da menor onerosidade
ao devedor.
O princpio est descrito no artigo 620 do Cdigo de Processo Civil
12
, que determina que
existindo mais de um meio para a satisfao da execuo, deve ser utilizado o menos prejudicial
ao devedor. O devedor no pode ser privado de uma condio patrimonial mnima que garanta a
sua sobrevivncia, demonstrando a observncia com o princpio da dignidade da pessoa humana,
provavelmente o princpio mais importante do ordenamento jurdico brasileiro. A execuo deve
ser justa, no gerando nus excessivo ao devedor. O princpio objetiva impossibilitar um
comportamento abusivo do exequente
13
. O rol de impenhorabilidades, elencados no artigo 649 do
CPC
14
um indicativo do princpio no nosso ordenamento.
Em contraposio ao princpio da menor onerosidade, est outro princpio basilar do
processo de execuo, que o princpio da efetividade. Corolrio do devido processo legal, a
efetividade inerente de qualquer processo, ficando muito mais evidente no que se refere
execuo. O processo tem que ser til ao credor, garantir o pagamento por parte do devedor. De
nada adianta buscar a tutela jurisdicional se for ela ineficaz. Se no h efetividade, estamos
favorecendo a insolvncia.
15

Inerente ao direito fundamental de acesso a justia est efetividade do processo. O
credor que procura o J udicirio busca a efetivao de um direito lquido e certo carente de
satisfao, que no foi obtido pelos meios normais, e o faz porque acredita que assim alcanar o
cumprimento por parte do devedor.
Coliso dos princpios da menor onerosidade e da efetividade ocorre exatamente por isso.
Ao mesmo tempo em que no pode ser usado para prejudicar o devedor, o processo no pode ser

11
THEODORO J NIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 44 ed. Rio de J aneiro: Forense, 2009, v. 2, p. 121.
12
Art. 620. Quando por vrios meios o credor puder promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso
para o devedor.
13
DIDIER J NIOR, Fredie. et al. Curso de direito processual civil. 3 ed. Salvador: J usPodivm, 2011, v. 5, p. 56.
14
Art. 649. So absolutamente impenhorveis: [...]
15
PAVAN, Dorival Renato. O princpio da efetividade e as modificaes na execuo por ttulo extrajudicial: Lei 11382/2006.
Revista de Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 155, 2008, p. 161
11

ineficaz para o credor. A relao harmoniosa e equilibrada que devem ter esses princpios deve
ser feita pelo juiz caso a caso
16
, e na maioria das situaes eles acabam se equivocando ao aplicar
uma proteo exagerada ao devedor, em detrimento do exequente.
A execuo um processo simplificado, que deve ter por caracterstica a celeridade, pois
o que se busca lquido, certo e exigvel, no cabendo discutir isso no processo, devendo ser
usados todos os meios coercitivos permitidos por lei para o pagamento devido ao credor.
De nada adianta dar meios eficazes para a garantia do direito material no processo se
permitido ao devedor usar das mais variadas formas para resistir, retardando a demanda, e tendo
muitas vezes a benevolncia do magistrado para praticar esses atos. A interpretao da lei tem de
observar os fins que o processo busca.
17

O devedor que no paga por motivos justificveis jamais ser prejudicado, o contraditrio
sempre estar presente. No pode ocorrer a proteo excessiva, que torne o processo intil. A
ideia evitar fornecer armas ao devedor malicioso, que retarda a demanda apenas com o intuito
de no pagar, tentando ludibriar o juiz para aplicar de forma equivocada o princpio da menor
onerosidade, como se o devedor fosse uma vtima indefesa, quando na verdade foi ele quem deu
causa a lide. Por bvio que o processo no pode lev-lo a runa, assim o devedor deve ter
proteo, mas no privilgios.
O protecionismo exacerbado a figura do devedor s tende a incentivar o calote e a
inadimplncia. A humanizao da execuo atrapalha a busca de efetividade, e quanto mais
demorada entrega da prestao, menor a chance de garantir a justia
18
. Para o credor, ver a
frustrao de um direito j comprovado inexplicvel e definitiva
19
, pois o judicirio a ltima
instncia a qual ele pode buscar, j que o ordenamento veda a autotutela.
At as impenhorabilidades devem ser analisadas de outra forma quando colidem com o
princpio da efetividade. Exemplo interessante o da impenhorabilidade do imvel residencial,
previsto na Lei 8.009/1990. No h distino entra pequenas moradias de manses luxuosas, a

16
DINAMARCO, Candido Rangel. Nova era do processo civil. 1 ed. So Paulo: Malheiros, 2003, p. 290.
17
Ibidem, p. 294.
18
ANUNCIAO, Orlene Aparecida. Execuo da sentena ante a lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005: antigos problemas,
novas tendncias e a busca incessante da efetividade. Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 36,
2006, p. 95.
19
SOUSA, J os Augusto Garcia de. A nova execuo civil: o que falta mudar. Revista Forense, Rio de J aneiro, n. 394, 2007, p.
168.
12

proteo se estende h todas as residncias familiares. Imaginando um processo de execuo em
que o exequente est encontrando dificuldades para localizar bens passveis de penhora, acredito
que a manso no pode ser considerada impenhorvel, afinal se esta viesse a ser alienada o valor
arrecadado seria suficiente para pagar a dvida e sobraria quantia considervel para o executado
adquirir ou alugar um novo imvel mantendo um mnimo patrimonial para que viva de forma
digna.
20

No h distino entre o devedor que tem uma pequena dvida, e que tem interesse em
pagar, frente ao que acumulou grandes inadimplementos. Ao segundo dado um privilgio, de
manter seu padro de vida custa de suas dvidas. Ao Estado no cabe responsabilidade da
ineficcia do processo quando o devedor no possui patrimnio para responder por suas
obrigaes. Mas quando ele cria inmeras hipteses de impenhorabilidade, sem a devida cautela,
contribui para um processo ineficaz.
21

Na maioria dos casos eficcia anda paralelamente a celeridade, e nesse sentido a Emenda
Constitucional n 45/2004 procurou auxiliar a incessante busca de eficcia funo jurisdicional,
acrescentando o inciso LXXVIII ao artigo 5 da CF
22
, dando status de direito fundamental a
efetividade. Se a prestao jurisdicional d o que o busca o litigante, mas em face da morosidade
do processo ele no consegue usufruir do seu direito, no h que se falar em eficcia
23
. A Emenda
Constitucional buscou dar aquele que acessa a justia uma prestao eficaz e clere, garantindo
resultados justos e efetivos.
24

Reformas no nosso sistema jurdico com essa mesma proposta de celeridade e eficcia
vieram com as Leis 11.232/2005 e principalmente a 11.382/2006, as quais sero analisadas com
maior profundidade em momento posterior do trabalho. Mesmo no sendo um princpio
exclusivo do processo de execuo, o exame do princpio da boa-f imprescindvel, tanto no

20
HELLMAN, O princpio da efetividade na execuo civil anlise da normatividade dos princpios e das regras, p. 14.
21
YOSHIKAWA, O novo cumprimento de sentena e a busca da efetividade do processo consideraes a propsito da lei n
11.232/2005. Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 47, 2007, p. 58-59.
22
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, semdistino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
[]
LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantama
celeridade de sua tramitao.
23
PAVAN, O princpio da efetividade e as modificaes na execuo por ttulo extrajudicial: Lei 11382/2006, p. 164.
24
PONCIANO, Vera Lcia Feil; BARBOSA, Claudia Maria; FREITAS, Cinthia O. de A. Mecanismos voltados efetividade
da execuo de sentenas no processo civil brasileiro. Conpedi.
13

direito material como no direito processual.
No direito material, com o advento do Cdigo Civil de 2002, a boa-f tornou-se
provavelmente o princpio mais importante nas relaes contratuais, cuida do comportamento
tico dos contratantes, devendo ser observada na fase pr-contratual, durante a execuo do
contrato, e mesmo aps o seu trmino algumas condutas so observadas. Do princpio no direito
material, decorrem trs funes: a interpretativa, de integrao e de controle.
A funo interpretativa est prevista no artigo 113 do CC
25
dispe que os negcios
jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f. Assim, o contrato deve ser interpretado
conforme o que est escrito, de forma objetiva, dando o significado mais claro e simples ao que
foi acordado, observando a boa-f. Quando existirem clusulas que podem dar ensejo a mais de
uma interpretao, deve prevalecer a que a boa-f considere mais razovel
26
. No caso de duvida,
deve ser interpretado com o intuito de sustentar o contrato, no trazer um nus excessivo a parte
que deve cumprir obrigao, e dar preferncia a quem no redigiu a clusula, pois se presume que
quem a fez no observou as regras de conduta impostas pela boa-f.
A funo integrativa da boa-f institui que os direitos e deveres das partes no se limitam
aos previstos na contratao, e vo alm do que estabelece a lei, pois deve ser observado outros
deveres de conduta. Da decorre a diviso entre deveres primrios e secundrios, e deveres
acessrios
27
. Os primeiros dizem respeito ao adimplemento da prestao, por exemplo, em um
contrato de compra e venda, uma parte deve dar o preo e a outra entregar o bem. Os deveres
secundrios so os acessrios da prestao principal, a documentao para transferncia de
propriedade um exemplo. J os deveres acessrios, que tem fundamento apenas no princpio da
boa-f, no esto na lei nem previstos no contrato, mas so normas de conduta exigveis de quem
age conforme os bons costumes
28
. O dever de informar tudo que for relevante na execuo e
mesmo aps a extino do contrato, de cooperar com a parte contrria, de evitar comportamento
que venha a fraudar negociao, so exemplos de deveres acessrios.
A terceira e ltima funo que decorre do princpio da boa-f a de controle, que impede
o credor que busca seu direito, exceder os limites impostos pela boa-f, sob pena de cometer ato

25
Art. 113. Os negcios jurdicos devemser interpretados conforme a boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.
26
NORONHA, Fernando. O direito dos contratos e seus princpios fundamentais. 1 ed. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 155.
27
MARTINS-COSTA, J udith. A boa-f no direito privado. 1 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000, p. 438.
28
NORONHA, O direito dos contratos e seus princpios fundamentais, p. 162.
14

ilcito. No contrato existe o dever bilateral de proteo, impedindo que uma das partes cause dano
outra
29
Essa imposio est prevista no artigo 187 do CC, e exige das partes que atuem com
moderao na busca de seus direitos, respeitando os limites impostos pela lei e pelos deveres de
conduta que decorrem do princpio da boa-f.
Boa f um padro de conduta social, onde devem ser observados determinadas condutas
de honestidade, probidade. Impe aos que realizam negcios jurdicos comportamento leal e de
cooperao buscando o desenvolvimento do contrato at o seu final, sem problemas. A boa f a
demonstrao de tica que se espera de todo o contratante, a manuteno da confiana entre as
partes nas relaes. A situao jurdica ir demonstrar, pelas suas circunstncias, se ela foi ou no
observada.
No direito processual, a boa f tambm no admite comportamentos desprovidos de tica
por parte dos sujeitos processuais. A Constituio Federal no seu prembulo proclama que
constitumos um Estado Democrtico de Direito, tendo por valores fundamentais a justia, a
solidariedade e a dignidade da pessoa humana, e estes servem para limites a todos os cidados,
quem ultrapassa essa barreira est descumprindo a norma mais importante do nosso ordenamento
jurdico.
30

Deve ser levado em conta que ao buscar o processo para a resoluo do litgio, difcil
manter uma relao amistosa entre as partes, o que pode gerar comportamentos inadequados por
parte destas visando prejudicar quem se encontra do outro lado da relao processual. Assim, o
princpio da boa-f processual objetiva conter as partes, impondo-lhes condutas que permitam a
conduo serena do processo pelo juiz.
31

Se o processo conduzido por comportamentos imorais, o Poder J udicirio e o juiz
perdem o prestgio e a credibilidade, que na viso da sociedade so a garantia do acesso e a
personificao da justia
32
, respectivamente. A verdade essencial para que o processo seja
efetivo e justo. Agir de m f no processo prejudicar interesse pblico, o Estado busca a
pacificao social e a lei traz os instrumentos para o controle dos comportamentos das partes,

29
SILVA, Clvis do Couto e. A obrigao como processo. Rio de Janeiro: FGV, 2007, p. 40.
30
THEODORO J NIOR, Humberto. Boa-f e processo princpios ticos na represso litigncia de m-f papel do juiz.
ABDPC, p. 17.
31
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do
processo. 21 ed. So Paulo: Malheiros, 2005, p. 73.
32
OLIVEIRA, Vallisney de Souza. Deveres ticos no processo. Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n.
75, 2009, p. 137.
15

inclusive com sanes para quem desrespeitar os limites, cabendo ao juiz vigiar a boa-f no
processo, reprimindo atos que atente a dignidade da justia.
Noes como lealdade e boa-f so normas de grande extenso, possuindo uma
interpretao aberta. Sua aplicao deve passar pelo juiz, que vai observar o caso e suas
peculiaridades, valendo-se de valores ticos que necessariamente no precisam estar presentes na
lei, mas sim nos costumes da sociedade em que a tutela jurisdicional exercida.
33

O processo de execuo talvez aquele em que condutas opostas boa f tenham a maior
probabilidade de acontecer
34
, como o devedor que se esconde para no ser citado, que oculta seus
bens ou se desfaz de todo o seu patrimnio, assim como o que ope embargos protelatrios.
Motivado nessas situaes que a fraude a execuo combatida de forma rigorosa.
O Estado Democrtico de Direito que estabelece a Constituio Federal no pode apenas
assegurar o acesso justia, deve tambm garantir um processo justo e efetivo. O CPC tem que
se adaptar ao momento da sociedade, delimitando normas que observem os parmetros do devido
processo legal da nossa Carta Magna
35
, ou seja, que tenham real alcance de efetividade do direito
que busca o cidado com o processo.
Nesse sentido vem o princpio da cooperao, que entendo ser o mesmo princpio
conhecido como da colaborao. A parte tem o dever de auxiliar o magistrado na soluo da
causa, e mesmo no sendo exigido que auxilie a outra parte, at pela posio que cada uma ocupa
no processo, no pode praticar atos com fins apenas prejudiciais a outra parte. O princpio da
colaborao anda paralelamente com a boa-f.
O juiz tambm deve se submeter a esse princpio, no necessrio que a norma esteja
escrita, basta examinar a Constituio Federal e a ideia de Estado Democrtico que fica claro a
importncia de um processo em que o magistrado trabalhe para dar as melhores condies ao
processo, e para isso sua participao tem que ser efetiva, juntamente as partes, no podendo se
distanciar delas, buscando um ponto de equilbrio para que a deciso seja sempre a mais bem
formulada e efetiva possvel.
36


33
THEODORO J NIOR, Boa-f e processo princpios ticos na represso litigncia de m-f papel do juiz, p. 16.
34
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 299.
35
THEODORO J NIOR, Humberto. J uiz e partes dentro de umprocesso fundado no princpio da cooperao. Revista dialtica
de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 102, 2011, p. 63.
36
PARCHEN, Laura Fernandes. Impacto do princpio da cooperao no juiz. ABDPC.
16

Dentre os deveres que o princpio da colaborao traz, vale destacar um de grande valia
ao processo de execuo: o dever de auxilio. O juiz deve prestar socorro ao litigante quando este
sozinho no teria como faz-lo. Por exemplo, o exequente que tem conhecimento que o
executado est se desfazendo de seus bens para no pagar a dvida, e sabendo da atual
morosidade do J udicirio, no sabe qual soluo tomar para ver seu crdito satisfeito, busca o
auxilio do J uiz para que esse tome medidas que garantam a efetividade da prestao jurisdicional.
Assim, pode declarar que ocorreu a fraude a execuo na venda a terceiro, abrindo espao para o
contraditrio aps a tomada da medida, pois assim no prejudica partes nem o terceiro
comprador, que ter oportunidade de provar ou no sua boa-f.
Casos assim, como na fraude a execuo em que a prova da m f custosa para o
exequente, o juiz deve cooperar com a parte, distribuindo o nus da prova de maneira que caiba
ao terceiro que alega a boa f provar esta, pois esse est em melhores condies de produzir a
prova, afinal o negcio foi realizado entre ele e o executado, podendo esclarecer se houve
conduta maliciosa para ser responsabilizado. Por bvio que essa inverso do nus da prova no
pode ser feita em qualquer caso, o credor tem que demonstrar por meios inequvocos a
dificuldade na comprovao da m f por parte do devedor e o terceiro adquirente
37
. O mesmo
pode se dizer no caso em que a prova pelo devedor ou o terceiro que alega boa f ser impossvel
de comprovao, no podendo o nus ser compelido a estes, prevalecendo os princpios da boa f
e da menor onerosidade.
O princpio da colaborao determina deveres para as partes, que so os j explicitados no
princpio da boa f, e tambm ao juiz de esclarecer, dialogar, auxiliar, prevenir as partes dentro
da lide processual, e decidir sempre de forma fundamentada em decorrncia daquilo que as partes
formularam dentro do contraditrio, no apenas por seu entendimento pessoal, o que resultar em
uma deciso justa e segura.
No processo de execuo, que onde a aplicao do princpio nos interessa, a colaborao
leva o devedor a se comportar de maneira que aparenta estar favorecendo a outra parte, pois essa
a conduta a ser tomada para que o processo tenha o desfecho justo e efetivo que se espera dele.
A colaborao esperada pelo Estado, que praticamente a exige, ao passo que existem sanes
para quem tenta prejudicar o andamento da jurisdio.

37
THEODORO J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 189.
17

A lei privilegia o devedor de boa f, que se coopera com o processo, como no caso em
que paga a dvida de forma integral em trs dias, o que permite que pague apenas a metade dos
honorrios, nos termos do artigo 652-A do CPC
38
. Outra norma que tem o amparo do princpio da
colaborao a do 745-A tambm do CPC
39
, em que o pagamento de 30% antecipado do valor
da dvida corrigida com honorrios e custas permitem ao executado que parcele o restante em seis
vezes.
No cabe mais ao exequente ter de fazer todas as diligncias em busca de bens passiveis
de penhora em nome do executado, cabe a ele indica-los, afinal ele j descumpriu em momento
anterior o que determina a boa f objetiva, ao no cumprir o contrato com o exequente
40
. Assim,
no processo de execuo, oportunizado com o princpio da colaborao ao devedor de indicar
bens penhora e dar fim a essa lide a qual ele deu causa.
Lembrando que ao agir com boa f e colaborando com o resultado efetivo da execuo, o
executado no est agindo conforme a pretenso apenas do exequente, mas tambm atende ao
Estado, pois ao ser levado a demanda a tutela do J udicirio, esse precisa demonstrar a sociedade
que pode ser efetivo para garantir o direito material daqueles que esto sob o seu amparo.


1.2 Responsabilidade patrimonial e sua extenso


Ao realizar negcio jurdico, do conhecimento do devedor que, se ele no adimplir a
obrigao a qual submetido pelo contrato firmado, que o seu patrimnio fica a disposio do
credor at onde for suficiente para o pagamento da dvida. A responsabilidade patrimonial uma
segurana legal dada ao credor em caso de inadimplemento, e, pelo lado do devedor, um alerta
das consequncias que ele pode vir a sofrer pelo no cumprimento da prestao. A dvida um
vnculo pessoal, j a responsabilidade um vnculo patrimonial.
41


38
Art. 652-A. Ao despachar a inicial, o juiz fixar, de plano, os honorrios de advogado a serempagos pelo executado (art. 20,
4
o
).
Pargrafo nico. No caso de integral pagamento no prazo de 3 (trs) dias, a verba honorria ser reduzida pela metade.
39
Art. 745-A. No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exeqente e comprovando o depsito de 30% (trinta por cento)
do valor emexecuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado requerer seja admitido a pagar o restante
emat 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1% (umpor cento) ao ms.
40
STUMPF, Lvia Troglio. O princpio da colaborao na execuo. Revista dialtica de direito processual, So Paulo:
Dialtica, n. 106, p. 73-87, 2012.
41
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 252.
18

O patrimnio abrange todos dos bens, dvidas, pertencentes a uma pessoa. No importa se
os bens a serem penhorados j compunham o patrimnio do devedor na poca da constituio da
dvida, importa se so de sua propriedade no processo de execuo. Ao contrair uma obrigao,
tem o dever de cumprir o contrato e adimplir a divida. Se ela no o faz, todo o seu patrimnio
responder pelo cumprimento. Isso a responsabilidade patrimonial, que estabelece o CPC no
seu artigo 591
42
, norma fundamental do processo de execuo
43
, tendo estreita ligao com o
instituto da fraude a execuo.
A leitura do artigo d a impresso de que o patrimnio do devedor no pode ser
modificado a partir do momento que surge a obrigao. A interpretao da norma no deve ser
nesse sentido, afinal as pessoas tem autonomia e livre disponibilidade para alienar seu patrimnio
do modo que preferirem.
O problema ocorre que essas alienaes podem ser fraudulentas, simuladas, levando o
devedor insolvncia com a finalidade de no satisfazer sua obrigao com o credor. Assim, a
disposio do patrimnio pessoal tem seus limites at onde no prejudique os seus credores.
Como a autotutela vedada em nosso ordenamento
44
, sendo indispensvel busca pelo J udicirio
para retomada do crdito, e a responsabilidade do patrimnio e no da pessoa, o legislador
imps limites aos que tem obrigaes a cumprir.
O patrimnio do devedor fica de certa forma, a disposio do credor. Porm, existem
alguns limites a serem respeitadas, as impenhorabilidades, que sempre devem estar expressas em
lei. Caso o devedor indique um bem que est sobre o amparo da impenhorabilidade, perder essa
qualidade, podendo ser penhorado
45
. Toda a alienao de bens por parte do devedor tem
probabilidade de prejuzo para o credor.
46

O artigo 591 do CPC traz uma regra de direito material, em que se trata de uma obrigao
e a responsabilidade pelo seu cumprimento. A partir do momento em que ela no cumprida, e
ento o credor ajuza a execuo, surge responsabilidade processual, que sujeita os bens do

42
Art. 591. O devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as
restries estabelecidas emlei.
43
ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 12 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009, p. 217.
44
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 343-344.
45
MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo. 3 ed. rev. atual. e
ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2011, p. 654.
46
LIEBMAN, Enrico Tullio. Processo de execuo. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 1980, p. 105.
19

patrimnio do devedor aos atos expropriatrios da execuo forada
47
. Ela esta vinculada a
responsabilidade patrimonial da obrigao, e com ela o Estado, atravs do juiz, sujeita os bens do
executado a tutela executiva. O direito de o credor cobrar prestao certa, lquida e exigvel o
que determina a responsabilidade processual, permitindo que a coao do Estado para com o
devedor com a expropriao dos seus bens.
Assim, a responsabilidade patrimonial d ao credor poderes para sujeitar os bens do
devedor tutela jurisdicional, para ver satisfeita a obrigao anteriormente assumida. Ao sujeitar
os bens a execuo, surge responsabilidade processual, que tem vinculao com a obrigao
surgida ainda na relao de direito material.
Portanto, sendo uma consequncia da outra, o patrimnio do devedor j est submisso ao
pagamento da dvida no momento em que a obrigao assumida
48
. Dessa forma deve ser visto
com rigor qualquer ato de alienao que pratique o devedor querendo se livrar da
responsabilidade que contraiu com uma obrigao.
De regra, dvida e responsabilidade encontram-se na mesma pessoa, o obrigado o
responsvel pela dvida, chamada de responsabilidade primria. Quando a responsabilidade se
desprende da obrigao
49
e vai ser exigida de terceiro, conhecida por responsabilidade
secundria. As hipteses mais comuns esto elencadas no artigo 592 do CPC.
O inciso I apresenta os casos de alienao de coisa litigiosa, fundada em direito real ou
obrigao reipersecutria, em que ambas se caracterizam pelo direito de sequela, ou seja,
perseguir o bem onde quer que se encontre. O grande problema em torno conciliar o direito
exequente com o do terceiro que adquire o bem de boa f, e a quem deve ser dado deciso
favorvel.
Os incisos III e V do artigo 592 trazem situaes que podem parecer de responsabilidade
secundria, mas esto no mbito da primria. O inciso III trata dos bens do devedor em poder de
terceiros, como um locatrio
50
, por exemplo. A posse ou deteno no diz nada ao exequente, que
pode realizar a penhora sem embaraos, afinal o domnio ainda do devedor, e isso o que
importa. Claro que o locatrio ter seus direitos respeitados, podendo inclusive usar de embargos

47
MARQUES, J os Frederico. Manual de direito processual civil. 5 ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1981-1983, p. 41.
48
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 344.
49
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 260.
50
ASSIS, Manual da execuo, p. 222.
20

de defesa se sentir-se lesado.
O inciso V do artigo 592 determina que bens alienados ou gravados em fraude a execuo
esto sujeitos execuo. O bem nunca deixou de integrar o patrimnio do devedor porque essa
alienao ou o direito real de garantia gravado ineficaz perante o exequente
51
. O assunto da
fraude ser tratado com maior nfase em momento posterior do presente trabalho.
Os casos de responsabilidade secundria so mais restritos, e s valem os que esto
expressamente previstos em lei. At no poderia ser diferente, pois o negcio jurdico
normalmente deve prevalecer entre as partes, gerando obrigaes e direitos somente entre elas. O
inciso IV do artigo 592 sujeita a execuo bens do cnjuge, sempre observado o tipo de dvida e
o regime de bens do casamento em questo
52
. Se reconhecer que os bens respondem pela dvida,
o cnjuge se defende por embargos a execuo, se acredita que os bens no ficam sujeitos a
execuo, usa-se dos embargos de terceiro. O inciso II estende a responsabilidade ao scio, nos
casos determinados pela lei, podendo responder com seu patrimnio particular conforme as
circunstancias do caso.
a possibilidade de leso do direito de credor que fundamenta a responsabilidade
patrimonial. No h restrio legal para a movimentao de bens em relao ao devedor, a no
ser que isso venha a prejudicar o cumprimento de suas obrigaes. Ele assume um dever de
manter-se solvente para pelo menos garantir a satisfao de seus credores.
53

Independente de responsveis primrios ou secundrios fica claro que a inteno do
Estado e do legislador em limitar a disponibilidade do devedor quanto ao seu patrimnio,
fundamentado no princpio da boa f. Sendo o patrimnio responsvel pelo pagamento da dvida,
cabe passar a anlise dos atos de disposio patrimonial fraudulentos, que visam o no
cumprimento da obrigao contrada com o credor, e os instrumentos que a lei disponibiliza para
proteger o credor.



51
MARINONI e MITIDIERO, Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, p. 625.
52
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 260.
53
CAHALI, Yussef Said. Fraudes contra credores. 3 ed. rev. atual. como novo Cdigo Civil. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2002, p. 46-48.
21

1.3 Relao entre a fraude execuo e a fraude contra credores

A fraude conduta contrria boa f, manobra para prejudicar e lesar terceiros.
Infelizmente uma atitude vista em praticamente todos os ramos da sociedade e do Direito, sua
incidncia ocorre necessariamente em questes pecunirias. comum a lide ser levada ao
amparo do J udicirio e as partes buscarem obter vantagens com atitudes aparentemente legais,
mas de conduta maliciosa, confundindo os julgadores
54
. O processo de execuo o campo mais
frtil para a realizao de atos fraudulentos, lesando credor que tem o interesse legtimo na
satisfao do seu crdito.
De nada adiantaria determinar que o patrimnio do devedor responde pela dvida se este
no tem coisa alguma em sua esfera patrimonial
55
. Para evitar que o devedor dilacere seu
patrimnio fazendo desaparecer a garantia de pagamento da dvida do credor, que o prprio
patrimnio, a lei limita a disposio do devedor sobre seus bens, no permitindo atos que
tornaro o patrimnio do devedor insuficiente para o pagamento dos credores, atos que so
denominados de fraudulentos. A fraude do devedor foi disciplinada em dois institutos no nosso
ordenamento jurdico: a fraude contra credores e a fraude a execuo.
A fraude contra credores instituto de direito material, regulado no CC, mas que pode vir
a repercutir na execuo. um dos vcios do negcio jurdico, sendo um vcio social, pois sua
vontade se manifesta exatamente conforme seu desejo, que o de prejudicar terceiros
56
. S se
caracteriza a fraude contra credores se o devedor age de m f ao diminuir seu patrimnio ao
ponto de no garantir mais suas dvidas, tornando-se insolvente, ou agravando essa condio de
forma ardil desfazendo-se de seus bens, diminuindo seu ativo, deixando mais credores lesados.
So dois os elementos que constituem essa fraude: os pressupostos objetivo e subjetivo. O
primeiro trata do dano, eventus damni, que a diminuio do patrimnio do devedor, levando a
insolvncia, sendo o passivo maior que o ativo, as dvidas superando as garantias
57
. Cabe destacar
que se o credor negociou com devedor j insolvente no pode se valer dessa medida, pois tinha

54
SALAMACHA, J os Eli. Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f. 1 ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005, p. 82.
55
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 301.
56
GONALVES, Direito civil brasileiro, volume I: parte geral. 7 ed. rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 412.
57
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 302.
22

conhecimento da condio do contratado
58
, tem de existir a anterioridade do crdito. O
pressuposto subjetivo a conscincia do devedor que age com vontade de causar o prejuzo ao
credor, est presente o consilium fraudis.
Do terceiro que adquire o bem, no necessrio que tenha agido em conluio com o
devedor para lesar os credores deste. Apenas a prova da situao de insolvncia j suficiente
para a caracterizao da fraude. Caso estivesse de boa f, no tendo conhecimento da situao do
devedor, no se invalidara a alienao
59
. Cabe ao credor comprovar o consilium fraudis.
O CC elenca algumas hipteses em que h presuno da fraude contra credores, so elas:
transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida; transmisso onerosa; pagamento antecipado
de dvida; e concesso fraudulenta de garantias. No negcio gratuito no h a necessidade de o
credor comprovar a inteno fraudulenta, pois h presuno absoluta nesse caso
60
, sendo
justificvel, afinal no causar nenhum prejuzo ao terceiro adquirente. Os casos de pagamento
antecipado de dvida e concesso de garantias tambm h presuno absoluta.
Nos negcios onerosos deve ser comprovado alm da insolvncia do devedor, se o
terceiro adquirente tinha conhecimento da situao ou se pelas circunstncias do caso tinha o
dever de conhec-la, como a venda de bem por valor insignificante, ou pelo parentesco entre
devedor e adquirente. Ausente cincia do terceiro da situao de insolvncia do devedor, no
ser considerado ato fraudulento, pois agia de boa f, e assim tem a proteo do ordenamento.
A fraude contra credores deve ser alegada por ao judicial prpria, que chamada de
ao pauliana. Tem por fundamento a frustrao quanto a responsabilidade patrimonial, pois o
devedor responde com seu patrimnio por suas dvidas
61
. A legitimidade para propor a ao dos
credores com crdito anterior ao ato fraudulento. No polo passivo, deve ser proposta contra o
devedor insolvente e o terceiro que adquiriu o bem. A natureza jurdica da ao desconstitutiva,
buscando anular a alienao fraudulenta do bem
62
, tendo prazo decadencial de quatro anos.
Outro instituto protetor do credor a fraude a execuo, instrumento de direito processual,
peculiar do nosso ordenamento jurdico. Seu estudo est interligado a fraude contra credores,

58
FERRARI NETO, Luiz Antonio. Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ .
Revista de Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 195, 2011, p. 212.
59
GONALVES, Direito civil brasileiro, volume I: parte geral, p. 412.
60
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 304.
61
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 99.
62
FERRARI NETO, Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ . p. 215.
23

afinal ambas protegem o credor e limitam a disponibilidade do devedor sobre sua esfera
patrimonial. A fraude a execuo seria uma especialidade da fraude contra credores, decorrente
da constante evoluo do direito diante da vasta gama de situaes que surgem o tempo todo na
sociedade.
63

Tem sua origem no direito romano, perodo em que a fraude no era to comum como na
atualidade, basicamente pelo fato de que a execuo recaia na pessoa do devedor, que poderia ser
escravizado ou at perder a vida. Essa alterao do carter pessoal para o carter patrimonial da
responsabilidade que ocorreu com a evoluo natural do direito, permitiu que devedores
gananciosos comeassem a praticar atos fraudulentos para prejudicar credores, o que fez surgir
tambm mecanismos de defesa aos que pretendiam ver a dvida satisfeita.
64

Assim, para compreender a abrangncia da fraude a execuo, necessrio se faz um
comparativo com a fraude contra credores. Ambos os institutos tem a mesma finalidade,
assegurar a satisfao do direito dos credores contra atos maliciosos do devedor sobre seu
patrimnio, com origem no direito romano
65
. Entretanto, a semelhana fica apenas no
fundamento de ambos, pois suas distines determinam a correta aplicao de cada uma.
Quanto natureza dos institutos, a fraude contra credores regulada pelo CC, assim de
direito material, protegendo interesse privado do credor contra o devedor insolvente e o terceiro
adquirente. A fraude a execuo instituto de direito processual, sendo regulada pelo CPC, e sua
ocorrncia lesa a atividade jurisdicional, ou seja, fere matria de ordem pblica
66
. Afora o
interesse de particulares, na fraude a execuo h o interesse pblico do Estado, atravs do Poder
J udicirio, que se compromete com a justa e eficaz resoluo da lide.
Diferem os institutos tambm pelo momento em que o ato fraudulento realizado. O
mero fato de o devedor encontrar-se em situao de insolvncia no suficiente para a
representao de fraude execuo. Ela inexiste na iminncia de processo
67
. Antes de instaurar-
se relao processual, existir apenas fraude contra credores. elemento indispensvel para
comprovao da fraude execuo a existncia de demanda pendente. No importa se for ao

63
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 307.
64
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 122.
65
Ibidem, p. 111.
66
PEA, Ricardo Chemale Selistre. Fraude execuo. 1 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2009, p. 62.
67
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 95.
24

de conhecimento ou execuo, basta que essa ao possa vir a resultar em modificao no
patrimnio do demandado
68
. Verificar o momento em que ocorreu o ato de alienao fraudulenta
fundamental para esclarecer a que tipo de fraude o credor poder recorrer para garantir o
pagamento da dvida.
A fraude contra credores exige o consilium fraudis, na de execuo a fraude in re ipsa,
presume-se do prprio fato
69
. Na ao pauliana, cabe ao autor comprovar a m f do terceiro. Na
fraude a execuo o elemento subjetivo no possui relevncia, basta seja demonstrada a presena
das circunstncias objetivas exigidas por lei, no caso o artigo 593 do CPC. Na fraude ocorrida
dentro do processo executivo a m f sempre presumida, sem necessidade de prova. Embora
no haja necessidade dessa comprovao, polmica a questo quando envolve terceiro
adquirente que age de boa f e a quem deve ser dado tratamento mais favorvel, sendo o
entendimento da jurisprudncia favorvel a este. Sendo essa a questo central do trabalho, ser
examinada com maior rigor em momento posterior.
Outra distino importante trata da forma de impugnao as fraudes. Quando ocorre antes
do ajuizamento do processo, s pode ser atacada por ao prpria, no caso a ao pauliana. A
fraude contra credores no pode ser alegada em sede de embargos contra terceiro, conforme
smula 195 do Superior Tribunal de J ustia
70
, pois abriria margem para um grande nmero de
penhoras indevidas. J fraude a execuo pode ser reconhecida incidentalmente no processo
executivo ou alegada pelo credor como matria de defesa nos embargos de terceiro
71
, sendo
requerida por simples petio, no havendo necessidade de ajuizamento de ao prpria, pelo fato
de ser considera muito mais grave que a fraude pauliana.
Ainda na comparao dos institutos, h uma diferena importante quanto os efeitos que o
reconhecimento da fraude ocasiona. Na fraude contra credores, o negcio feito entre devedor e
terceiro ser anulado, sendo o bem reintegrado ao patrimnio do primeiro
72
. Na fraude a
execuo, o negcio entre as partes vlido, mas no produz efeitos para o exequente, que
poder valer-se do bem para satisfazer o seu pagamento. Assim, causa de ineficcia e no de
anulao do negcio jurdico. A fraude contra credores aproveita a todos os credores,

68
MARINONI e MITIDIERO, Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, p. 626.
69
MARQUES, Manual de direito processual civil, p. 47.
70
195. Emembargos de terceiro no se anula ato jurdico, por fraude contra credores.
71
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 307.
72
ASSIS, Manual da execuo, p. 272.
25

independente de qual ajuizou a ao pauliana, j a fraude a execuo aproveita apenas o
exequente que interps o pedido incidentalmente no processo.
73

Concluda a comparao e demonstrada s distines dos dois institutos que garantem a
segurana do credor perante atos fraudulentos, fica evidenciado que a fraude a execuo tem
maior importncia no ordenamento, pela gravidade do ato. O ensinamento de Liebman continua
sendo a melhor definio a respeito:

A fraude toma aspectos mais graves quando praticada depois de iniciado o processo
condenatrio ou executrio contra o devedor. que ento no s mais patente que
nunca o intuito de lesar os credores, como tambm a alienao dos bens do devedor vem
constituir verdadeiro atentado contra o eficaz desenvolvimento da funo jurisdicional j
em curso, porque lhe subtrai o objeto sobre o qual a execuo dever recair. [...] Alm
disso, a lei dispensa a prova do elemento subjetivo da fraude, do consilium fraudis. A
inteno fraudulenta est in re ipsa; e a ordem jurdica no pode permitir que, enquanto
pende o processo, o ru altere a sua posio patrimonial, dificultando a realizao da
funo jurisdicional.
74


Os atos que configuram a fraude a execuo esto previstos no artigo 593 do CPC, so
eles: alienao ou onerao de bem objeto de ao fundada em direito real; quando ao tempo da
alienao ou onerao j havia processo ajuizado que poderia levar o devedor insolvncia; nos
demais casos previstos em lei. O conceito de alienao na fraude a execuo deve ser entendido
como qualquer transferncia de bens, de forma onerosa ou gratuita. Onerao gravar o bem com
direitos reais de garantia como a hipoteca, e tambm sobre coisa alheia, como o usufruto.
75

A hiptese de ato fraudulento na pendncia de processo que pode vir a causar a
insolvncia do devedor a hiptese mais ampla da fraude a execuo.A citao vlida exigido
pela jurisprudncia atual para que seja reconhecia a fraude, se o devedor realiza o ato antes de ser
citado, no h fraude, posio bastante discutvel se for analisada a atual morosidade do
J udicirio. Tambm se faz necessria a comprovao de que o devedor no tem mais bens
penhorveis para solver a dvida, caso contrrio seu ato vai de acordo com as normas legais.
Tambm no necessrio comprovao da inteno do devedor de fraude, a partir do momento

73
GONALVES, Direito civil brasileiro, volume I: parte geral, p. 412.
74
LIEBMAN, Processo de execuo, p. 108.
75
ASSIS, Manual da execuo, p. 278.
26

que est citado ele deve saber que no pode transferir seu patrimnio de forma inadequada
76
.
Quanto necessidade da cincia do terceiro a respeito da fraude, ser estudada no captulo
seguinte.

76
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 312.
27

2 O ADQUIRENTE DE BOA-F E SUA INFLUNCIA NA DEMANDA EXECUTIVA

2.1 A dinmica do processo provocada pelas leis 11.232, de 22 de dezembro de 2005, e
11.382, de 06 de dezembro de 2006

Tornou-se comum na prtica forense, antes das reformas, a desistncia e o arquivamento
de processos relativos a execues de pagar, em face da grande morosidade que tomou conta do
J udicirio e falta de meios efetivos para o cumprimento da lei. O processo de execuo teve e tem
a finalidade de alcanar a satisfao do credor, autor da ao executiva, mas o que se via nas
demandas era um sistema processual que privilegiava o devedor em detrimento daquele que
buscou a ao do Estado
77
, por mais contraditrio que isso possa parecer.
Talvez o grande equvoco do nosso CPC, implantado em 1973, era a exigncia de um
processo autnomo para a execuo, mesmo quando o ttulo executivo advinha de uma sentena
judicial
78
. A dualidade processual necessria para a satisfao do crdito facilitava condutas
protelatrias por parte do devedor e tornava a demanda um tormento para o credor, sendo a
desistncia ou a transao entra as partes por quantias irrisrias se comparados ao valor real da
causa.
Aps enfrentar todo o processo de conhecimento, que garante ao ru a ampla defesa e o
contraditrio necessrio, e depois de todos os recursos que poderiam ser interpostos, anos se
passam entre o ajuizamento da ao e a sentena condenatria. O problema que essa deciso
simplesmente certificava o direito, exigindo-se um novo processo para o credor ter o seu direito
efetivado
79
. Assim, era necessrio o ajuizamento de nova ao, agora uma execuo de ttulo
judicial, tendo o credor que novamente pagar as custas de um processo, gerando mais um nus
aquele que busca as vias legais, e ainda ter que esperar outra vez a citao do devedor.
O tempo demonstrou o quanto esse sistema era falho e facilitava manobras
procrastinatrias por parte do devedor. Por bvio que ao tomar conhecimento da sentena que o
condenava a satisfazer uma obrigao pecuniria, o devedor simplesmente se escondia, evitando
assim de ser citado e por consequncia mantendo o processo inerte. A exigncia de ajuizamento

77
VIANA, J uvncio Vasconcelos. Nova execuo de ttulo extrajudicial: linhas mestras da lei n. 11.382/2006. Revista dialtica
de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 55, 2007, p. 91.
78
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 162.
79
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 29.
28

de ao autnoma para executar o ttulo judicial criava embaraos desnecessrios para o
exequente, alm da demora da entrega do bem da vida ao credor, esse sistema beneficiava o
devedor, dando tempo suficiente para que este ocultasse seu patrimnio na inteno de no
cumprimento da obrigao imposta na sentena do processo cognitivo.
Exequentes de baixa renda, no tinham condies de arcar com as despesas da demanda,
que sempre se arrastava por anos, o que muitas vezes no deixava opo ao credor seno a
desistncia do processo
80
. O fracasso da execuo era notrio perante a sociedade, que no via no
Poder J udicirio competncia e eficcia para resoluo dos conflitos. A funo executiva da
jurisdio deveria se destacar por ser uma modalidade mais vantajosa ao exequente, reduzindo o
direito de defesa do executado perante a satisfao do direito material do credor
81
, mas o que se
via era uma total ineficincia dos meios legais na garantia dos direitos dos interessados:

A ineficincia dos meios executrios at ento disponveis gera resultados alarmantes:
segundo dados colhidos pelo Banco Mundial em pesquisa realizada nos rgos judiciais
paulistas, reproduzidos pelo mencionado estudo do Ministrio, cerca de 70% dos
processos de execuo no chegam ao fim, uma parte devido a acordos extrajudiciais ou
ao pagamento, mas a maior parcela porque o credor no encontrou bens e desistiu. Ainda
segundo o Banco Mundial, aproximadamente 48% dos processo de execuo no vo
alm do pedido inicial, ou porque o credor no d continuidade (acordo extrajudicial ou
desistncia porque sabe que o devedor no pagar) ou porque a J ustia no encontra o
devedor para a citao. E, em 41% dos processos que continuam, por obra e graa dos
persistentes credores, no se consegue levar a efeito qualquer tipo de penhora de bens,
em geral por dificuldade em encontr-los.
82


O princpio da menor onerosidade ao devedor era colocado em um patamar muito
elevado, construindo um sistema emperrado, caracterizado pela vasta possibilidade de protelar a
demanda, ocasionado demora na soluo do litgio. O modelo de execuo do CPC no
incentivava a penhora por dinheiro, e colocava em primeiro lugar a hasta pblica
83
, procedimento
de difcil conduo e fracassado na maioria das vezes, pois o bem penhorado j estava
deteriorado pelo tempo de espera pela ocorrncia da alienao, isso quando se encontravam bens
passveis de penhora, o que era pouco frequente.

80
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 160.
81
ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. 1 ed. Rio de J aneiro: Forense, 2007, p. 14.
82
JANTALIA, Fabiano. Uma pedra no espelho dgua: o bacenjud no contexto da reforma processual e sua contribuio para a
efetividade da prestao jurisdicional. Revista da Procuradoria-Geral do Banco Central, Braslia: BCB, n. 1, p. 77-105,
2007, p. 93-94.
83
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 163.
29

Contribuiu de forma incisiva para a crise do processo de execuo a promulgao da lei
8.009 de 29 de maro de 1990, que instituiu inmeros casos de impenhorabilidade, sendo alguns
um tanto imoderados. O legislador blindou o patrimnio do devedor, estabelecendo o mnimo
para uma existncia digna de maneira excessiva
84
, prevalecendo manuteno do padro de vida
frente as suas obrigaes com os credores.
A proteo ao devedor deve existir, garantido o direito constitucional ao devido
processo legal e a ampla defesa a todos os cidados. O problema ocorre quando o prprio Estado,
atravs de suas normas, incentiva o devedor a no cumprir com seus compromissos, mesmo que
custe abdicar de algumas coisas para pagar seus dbitos. A ideia de insistir na cobrana do crdito
vista de maneira negativa no nosso sistema judicirio, basta ver como comum o indeferimento
de solicitaes de exequentes perante o juiz para que sejam feitas diligncias na busca de bens no
patrimnio do devedor. O credor se v sozinho, tendo de realizar todas as diligncias por conta,
pois at o juiz parece estar ao lado do devedor.
Se o oficial no encontra bens passveis de penhora, cabe ao credor diligenciar acerca de
bens imveis ou mveis da esfera patrimonial do devedor. Se ele no encontrar nada, pode
solicitar uma quebra do sigilo fiscal da parte r, mas comum o juiz no considerar esse pedido
adequado. Enquanto isso, o devedor assiste a toda essa corrida do credor sem maiores
preocupaes, podendo ocultar seu patrimnio durante a atividade jurisdicional, sabendo que o
juiz tende a determinar o arquivamento do processo assim que o credor esgotar os meios
regulares de busca de bens.
No apenas a legislao, mas a conduta dos operadores do direito tambm cooperou para
que o sistema se tornasse incuo. Os devedores no tomavam atitudes protelatrias aos processos
sozinhos. Conhecendo o sistema, e a postura burocrtica e inerte dos magistrados, que deixavam
a execuo serem impulsionada basicamente pelo exequente, advogados desprovidos de tica
aconselhavam seus clientes a realizarem manobras procrastinatrias que culminavam no fracasso
da prestao jurisdicional. O princpio da efetividade, que de um ponto de vista da coletividade
tem grande importncia, era colocado em um patamar abaixo ao princpio da menor onerosidade
do devedor, este um princpio de privilgio individual e no pr-sociedade.
85


84
ANUNCIAO, Execuo da sentena ante a lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005: antigos problemas, novas tendncias e
a busca incessante da efetividade, p. 95.
85
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 165.
30

Com o sistema lento e sem xito, o credor que no conseguia satisfazer seu crdito pelo
caminho natural e recorria ao judicirio precisava buscar meios diversos dentro do sistema legal.
Assim, os procuradores dos exequentes utilizam a antecipao de tutela, que permitia atos
executivos no processo ordinrio, para alcanar o bem da vida, o que era muito mais eficaz que
executar uma sentena. Nesse mesmo sentido, veio lei 10.444 de 07 de maio de 2002 que
estendeu esse benefcio s obrigaes de entrega de coisa diversa de dinheiro. Assim, foi sendo
desmitificada a ideia da necessidade de dois processos autnomos, sendo possvel que a execuo
da sentena ocorresse como fase complementar do processo comum.
86

A dispensa da ao autnoma para execuo deu celeridade a prestao jurisdicional das
obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa. Enquanto isso, as obrigaes de pagar continuavam
exigindo o ajuizamento de ao prpria e, por consequncia, mantinham nveis de sucesso
nfimos
87
. Decises em que o direito era certificado e j em seguida, como fase do mesmo
processo, buscam-se meios para efetivar esse direito ganhavam fora no nosso ordenamento.
Para amenizar a situao deplorvel daqueles que buscam o Poder J udicirio, o legislador
foi realizando reformas no CPC, e nessa busca interminvel ao processo justo e efetivo veio lei
federal 11.232 de 22 de dezembro de 2005, que teve como principal alterao o sincretismo
processual tambm para as obrigaes de pagar quantia, uniformizando o procedimento,
afastando a ideia de que a atividade cognitiva est dissociada da atividade executiva.
88

A reforma advinda da lei 11.232/05 trouxe algumas mudanas pertinentes ao sistema.
Assim, aps a deciso condenatria, sendo ilquida a obrigao, necessria a apurao do valor
por liquidao de sentena. Antes da reforma, era realizada por processo autnomo. Agora,
simples incidente processual buscando-se um processo mais encadeado
89
, afinal no justo
protelar mais a satisfao de um direito que no mais controverso, e j se passa de imediato a
fase de cumprimento de sentena.
Sem a necessidade do processo autnomo para executar, a celeridade j notria pelo fato
de no ter que citar novamente o devedor, algo que poderia levar meses, talvez anos. A reforma

86
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 29.
87
ANUNCIAO, Execuo da sentena ante a lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005: antigos problemas, novas tendncias e
a busca incessante da efetividade, p. 98.
88
YOSHIKAWA, O novo cumprimento de sentena e a busca da efetividade do processo consideraes a propsito da lei n
11.232/2005, p. 49.
89
MARINONI e MITIDIERO, Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, p. 455.
31

determina o prazo de quinze dias para o cumprimento da condenao por parte do devedor,
podendo ocorrer intimao dele na pessoa do seu procurador, outra caracterstica louvvel da
reforma, pois na prtica forense ficou demonstrada a dificuldade dessa situao, pois devedores
que viajavam constantemente ou com diversos domiclios tornavam penosa a sua intimao.
90

A reforma extinguiu a nomeao de bens pelo devedor, que tambm na prtica no
demonstrou resultados positivos. Comum era o devedor indicar bens de pequena ou nenhuma
liquidez, ou de propriedade discutvel, sempre com o objetivo de no pagar e dificultar o
andamento das execues
91
. As facilidades que a lei dava para o no cumprimento da obrigao
eram notrias, pois as sanes se resumiam a multas pecunirias, que em casos de devedores que
ocultam seu patrimnio no possuam qualquer efetividade.
Alm de cessar essa atividade, as alteraes legislativas deram ao exequente a capacidade
de indicar bens a serem penhorados j na petio em que pede o cumprimento da sentena no
caso de no cumprimento voluntrio pelo devedor
92
. Assim, tendo conhecimento de um bem de
fcil alienao de propriedade da parte contrria e que pode vir a satisfazer o seu direito, pode ele
j indicar em petio para dar celeridade atuao do oficial de justia e por consequncia a
efetividade da atuao jurisdicional.
Ainda sobre a lei 11.232/05, cabe destacar a mudana de defesa do executado, que agora
impugna o cumprimento de sentena, j que no existe mais ao autnoma na maioria dos
ttulos judiciais. O prazo para apresentar defesa corre independente de penhora, o que tambm
acelera o procedimento executivo
93
, garantindo o direito fundamental ao processo com durao
razovel, e s ser dotada de efeito suspensivo a impugnao se estiver o juzo previamente
assegurado.
O sincretismo processual advindo da lei 11.232/05 simplificou o sistema, mas por si s
no seria suficiente para resolver o problema da eficcia das execues. Assim, fechando o ciclo

90
CARNEIRO, Athos Gusmo. Do cumprimento da sentena conforme a lei n 11.232/05. Parcial retorno ao medievalismo?
Por que no? Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 38, 2006, p 29.
91
Ibidem, p. 30.
92
Art. 475-J .
[...]
3
o
O exeqente poder, emseu requerimento, indicar desde logo os bens a serempenhorados.
93
MARINONI e MITIDIERO, Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, p. 470.
32

de reformas no processo executivo
94
, veio lei 11.382 de 06 de dezembro de 2006, que
reformulou toda a execuo de obrigao de pagar quantia, tanto dos ttulos extrajudiciais quanto
dos ttulos judiciais
95
, no sentido de encurtar o mximo do tempo que o exequente espera pela
satisfao do crdito.
Com a promulgao da lei 11.382/06, ao ajuizar uma execuo de ttulo extrajudicial, o
mandado inicial, ser expedido em duas vias. A primeira para providenciar a citao do devedor
para pagar a dvida em at trs dias, sem nomeao a penhora pelo devedor como antigamente.
Aps a realizao da citao, juntada a primeira via do mandado nos autos, o devedor tem trs
dias para o pagamento voluntrio da dvida, ou tem o prazo de quinze dias para o executado
embargar, que no dependem de penhora prvia nem tero efeito suspensivo, de regra
96
. O prazo
para embargar corre conjuntamente com o do pagamento voluntrio, ou seja, ambos iniciam a
partir da juntada do mandado de citao nos autos.
97

No efetuado o pagamento, o oficial de justia, munido da segunda via do mandado,
realizar a penhora dos bens do patrimnio do executado, quantos forem necessrios para cobrir a
dvida, e imediatamente proceder a avaliao destes. Pode o exequente indicar j na inicial bens
do devedor para auxiliar o trabalho do oficial de justia
98
e acelerar o fim ao qual se prope a
execuo: a satisfao do direito do credor.
Quanto defesa do devedor, os embargos, a atribuio de efeito suspensivo se tornou
exceo, s sendo cabvel em casos que possa causar grave dano ou de difcil reparao, e desde
que a execuo esteja garantida por penhora ou depsito equivalente ao valor da dvida
99
. O
efeito suspensivo no impede a penhora e avaliao, mas sim a expropriao. Se forem julgados
improcedentes, o recurso de apelao ser recebido somente no efeito devolutivo, mudana
louvvel estabelecida pelo legislador. Ainda, reconhecendo o juiz que os embargos so
manifestamente protelatrios, sero rejeitados liminarmente e ser aplicada uma multa ao
devedor.

94
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 166.
95
Art. 475-R. Aplicam-se subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regemo processo de
execuo de ttulo extrajudicial.
96
VIANA, Nova execuo de ttulo extrajudicial: linhas mestras da lei n. 11.382/2006, p. 91.
97
THEODORO J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 261.
98
MARINONI e MITIDIERO, Cdigo de processo civil comentado artigo por artigo, p. 658.
99
PAVAN, O princpio da efetividade e as modificaes na execuo por ttulo extrajudicial: Lei 11382/2006, p. 173.
33

admitido ao executado o benefcio do parcelamento legal, quando ele reconhecer o
crdito do exequente e renunciar aos embargos, depositar trinta por cento do valor da execuo,
incluindo custas e honorrios, e parcelar o restante em at seis parcelas. Ambas as partes saem
satisfeitas, o exequente receber parte de seu crdito antecipada, o que pelos atos expropriatrios
demandariam mais tempo, e o executado pode parcelar o pagamento da dvida tendo tempo para
quitar o compromisso.
100

Se no forem localizados bens passveis de penhora pelo oficial, pode o juiz, a
requerimento ou de ofcio, intimar o devedor para trazer a juzo a relao de todo os bens que
compem o seu patrimnio
101
. Deve indicar todos os bens para que o juiz e ambas as partes
possam decidir juntos quais bens estaro sujeitos satisfao do crdito, baseado no princpio da
colaborao. Caso no o faa em cinco dias, est cometendo ato atentatrio dignidade da justia
e sujeito as penalidades previstas em lei.
Talvez a mais importante alterao que trouxe a lei 11.382/06 foi possibilidade de ser
realizada a penhora de ativos financeiros em nome do executado em contas bancrias, a chamada
penhora online, e far isso de forma eletrnica. Assim o juiz, a requerimento do exequente, far
uma busca em nome do executado e, sendo encontrados valores em conta, poder determinar sua
indisponibilidade at o limite do valor da causa. Tudo isso sem sair de seu gabinete. Sendo tais
valores impenhorveis, caber ao executado fazer a prova. Por ser uma medida simples, barata e
muito eficaz, deve ser estimulada na prtica forense.
102

Outra importante mudana realizada pela reforma foi preferncia por meios
expropriatrios mais cleres, colocando a famigerada hasta pblica de forma residual. Agora, a
adjudicao a primeira opo, caso no realizada vem iniciativa particular de alienao,
menos formalista que a hasta pblica.
H ainda a possibilidade de ser concedido ao exequente o usufruto dos bens penhorados,
se essa prtica obtiver a eficcia e se verificar menos gravosa ao executado.
103


100
CARNEIRO, Athos Gusmo. A nova execuo de ttulos extrajudiciais. Mudou muito? Revista Forense, Rio de J aneiro, n.
391, 2007, p. 21.
101
AMARAL, Paulo Osternack. A nova configurao da execuo luz da lei 11.382/2006. Revista dialtica de direito
processual, So Paulo: Dialtica, n. 57, 2007, p. 98.
102
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 29.
103
CARNEIRO, A nova execuo de ttulos extrajudiciais. Mudou muito?, p. 22.
34

Cabe destacar regra que vai auxiliar muito para a diminuio dos casos de fraude a
execuo. Trouxe a lei 11.382/06 inovadora regra do artigo 615-A do CPC
104
, em que
permitido retirar certido que comprova a execuo, j no que distribuir a ao, para averbar nos
cartrios de imveis e veculos, com o intuito de impedir a alegao do terceiro adquirente que
no tinha conhecimento quanto a existncia de demandas contra o executado. Qualquer ato
realizado sobre bens com essa averbao so presumidos como em fraude a execuo.
105

As recentes reformas legislativas no campo da execuo vem no mesmo sentido: a
realizao de forma eficaz e no menor tempo possvel do direito do credor. A efetividade
prevalece, mas no de forma absoluta, sobre o princpio da menor onerosidade
106
. S assim
possvel mudar o panorama fracassado que se instituiu perante o sistema burocrtico do processo
executivo, que caiu em descrdito com a sociedade e principalmente com o credor, que no v no
J udicirio o servio eficiente que se exige de um Estado Democrtico de Direito.

2.2 A manifestao da boa-f na fraude execuo


A reforma legislativa das execues de ttulos demorou, mas finalmente aconteceu. Com
ela, a execuo ganhou novo flego, se tornando mais efetiva do que em outros tempos. Ainda
est longe do ideal, principalmente pela morosidade do J udicirio que se agrava dia aps dia, mas
isso vai muito alm da letra da lei e envolve questes que ultrapassam a abordagem deste
trabalho. O executado incentivado a cooperar com a execuo e evitar manobras protelatrias,
comportamentos fraudulentos, que podem resultar em multas, o que desestimula o
inadimplemento.
O exequente comea a ganhar o tratamento adequado pela norma jurdica, pois ocupa a
posio de quem j tem o direito reconhecido e s necessita efetiv-lo, mas depende da tutela
jurisdicional para alcanar, mesmo que para isso o executado tenha que dispor de uma parcela de
seu patrimnio que afetaria o princpio da menor onerosidade, que em algumas situaes pode ser

104
Art. 615-A. O exeqente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com
identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de
outros bens sujeitos penhora ou arresto.
105
AMARAL, A nova configurao da execuo luz da lei 11.382/2006, p. 99.
106
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 184.
35

relativizado frente efetivao do processo judicial.
107

As alteraes so recentes, resultados positivos j so visualizados, mas em um contexto
geral, a situao da execuo civil continua preocupante. claro que existem situaes que o
devedor no tem condies de pagar a dvida, sem estar com a inteno de fraudar o processo.
comum no Brasil situaes desse tipo, em que a inadimplncia ocorre por motivos naturais do
comrcio, em que uma m administrao do negcio no quer dizer que h m f na gesto.
Nesses casos, no h reforma legislativa que v consertar o problema
108
. Mas na grande maioria
dos processos de execuo, a questo no se concentra na lentido da justia apenas, mas
principalmente no desfecho forado da ao, que ocorre pela falta de patrimnio do devedor que
resiste ao cumprimento e age sempre de forma protelatria.
Mesmo com as restries que a lei implica ao devedor, a localizao de bens passveis de
penhora continua sendo tarefa rdua para o exequente. Quando, aps muita persistncia nas
diligncias, localiza-se um bem que pode servir na satisfao do crdito, comum a alegao por
parte do devedor de que j alienou esse bem a terceiro. Est evidenciada uma aqui uma situao
de fraude execuo, pois o devedor sabe o tamanho de seu patrimnio e que ao alienar o nico
bem que o compe prejudica tanto o credor quanto a atividade jurisdicional
109
.
A fraude a execuo um dos poucos institutos que no foram modificados pelas
reformas das leis 11.232/05 e 11.382/06, mantendo suas caractersticas estabelecidas pela redao
original do CPC. Assim, sempre teve como principal caracterstica a no exigncia de elemento
subjetivo, no caso a inteno de fraudar, basta que ocorra a alienao, no importando se o
terceiro que adquiria o bem estava agindo de boa ou m-f
110
. Esse entendimento foi utilizado
pelos tribunais por muito tempo.
111

O rigor imposto pela lei se d pela gravidade da fraude no processo, que fere interesse
pblico, pois est em jogo o interesse particular do exequente e tambm a tutela efetiva que o
Estado deve garantir aos que buscam o acesso a justia. Mas ao no analisar a conduta daquele

107
DINAMARCO, Nova era do processo civil, p. 295.
108
JANTALIA, Uma pedra no espelho dgua: o bacenjud no contexto da reforma processual e sua contribuio para a
efetividade da prestao jurisdicional, p. 93-94.
109
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 341.
110
BRUSCHI, Gilberto Gomes. Questes controvertidas sobre a fraude execuo. Revista dialtica de direito processual, So
Paulo: Dialtica, n. 73, 2009, p. 65.
111
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 333.161-MS. Relator: Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira.
Braslia, DF, 7 de fev. de 2002.
36

que compra o bem do devedor fraudulento, est sendo ignorado um dos princpios mais
importantes do atual estgio do ordenamento jurdico brasileiro: a boa-f.
O terceiro que adquire o bem agindo de boa-f no se encontra na mesma posio do
executado, podendo alegar seu desconhecimento quanto existncia de demanda judicial contra
aquele
112
. O fato de agir com probidade e conforme a tica e os bons costumes no pode ser
totalmente ignorado, s pelo fato de que a letra fria da lei no exige o elemento subjetivo na
fraude a execuo. Quem erra por negligncia e de forma inescusvel no pode ser colocado em
situao jurdica igual ou mais vantajosa daquela que dado ao cidado prudente e prevenido
113
.
A presuno de fraude a execuo no pode ser absoluta, caso contrrio se estabeleceria a
insegurana jurdica em todas as relaes comerciais da sociedade, impedindo a movimentao
da economia. O Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio expos de forma esclarecedora essa
situao:

Alm disso, a deciso acarreta uma grave conseqncia: intranqilidade nas relaes
jurdicas. De fato, como poderia algum, hoje em dia, adquirir em paz um imvel, com
todas as cautelas possveis e previstas no ordenamento, se a qualquer tempo pode
surpreender-se com uma deciso judicial afirmando, simplesmente, que tal aquisio
de nenhum valor? Onde estariam, a essa altura, a harmonia do direito e a tranqilidade
social a que deve ele servir? Como praticar um ato jurdico, de acordo com o direito e
protegido pelo direito, se esse mesmo direito no Ihe d garantia alguma da certeza de
sua existncia, validade e eficcia? [...] Ora, no vejo como pode o J udicirio, na
composio de uma lide, arruinar inocentes, completamente estranhos relao de
direito material. Arrepia o senso comum de justia ignorar, ainda que em prol de um
interesse legtimo, um ato realizado validamente, segundo o direito, observadas todas as
formalidades, e praticado de boa-f (porque prova em contrrio no h), e em relao ao
qual o prprio ordenamento dispensa intensa proteo.
114


Com o objetivo de proteger o terceiro comprador que age de boa f, alterou-se a redao
do 4 do artigo 659 do CPC
115
, para que seja averbado na matrcula do imvel o auto ou termo

112
PEA Fraude execuo, p. 64.
113
NORONHA, O direito dos contratos e seus princpios fundamentais, p. 134.
114
SO PAULO. Tribunal Regional do Trabalho. Regio, 2. Agravo de petio emembargos de terceiro n. 02970157912-SP.
Relator: Desembargador Eduardo de Azevedo Silva. So Paulo, SP, 25 de nov. de 1997.
115
Art. 659.
[...]
4 A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqente, semprejuzo da imediata
intimao do executado (art. 652, 4o), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a respectiva
averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de mandado
judicial.
37

de penhora. Essa exigncia no no sentido de dar validade a penhora, mas sim para garantir sua
eficcia perante terceiros
116
. A presuno absoluta da cincia do adquirente sobre a existncia de
demanda contra o executado s ocorre quando for registrada a penhora em momento anterior ao
da alienao do bem. fundamental dar publicidade total a penhora.
Essa alterao vem em consonncia com a lei 6.015 de 31 de dezembro de 1973, a Lei de
Registros Pblicos, que j determinava o registro da penhora para a produo de efeitos perante
terceiros
117
, garantindo a publicidade e no deixando dvidas quanto ao conhecimento do terceiro
adquirente sobre a demanda contra o executado, pois ao comear uma negociao de compra e
venda de imvel, rotineiro examinar a matricula deste, o que representa um aumento
significativo da segurana jurdica nas negociaes.
Apesar de todas as alteraes no processo executivo, que deixaram claro a inteno do
legislador de facilitar e dar instrumentos efetivos ao juiz e ao credor na busca da satisfao do
direito pleiteado, o exequente ainda encontra dificuldades na operao de algumas matrias, em
especial na fraude a execuo. Mesmo sendo um instrumento que visa dar elevado grau de
reprovao ao ato de alienao indevida dentro de um processo, por tornar intil a prestao
jurisdicional
118
, a proteo que o exequente espera do instituto no tem se comprovado nas
demandas judiciais.
Mesmo sendo reconhecida a fraude a execuo, no pode a lei ignorar o terceiro que age
conforme a boa f, tornando rdua a tarefa do exequente em comprovar esse elemento na vontade
do agente. Dessa forma, cabe analisar as condies mnimas para o reconhecimento da boa-f no
sujeito que realiza uma alienao de bem pertencente ao patrimnio de devedor com demandas
pendentes.
Faz-se necessrio o exame do princpio da boa-f objetiva, que tem notria importncia
dentro do nosso ordenamento, sendo um dos pilares do novo CC
119
devendo ser aplicado em
todas as relaes contratuais. E a partir desta anlise possvel delimitar as condies para a
configurao de uma conduta pautada na regra da boa-f.

116
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 885.618-SP. Relator: Ministra Nancy Andrighi. Braslia, DF, 7 de
fev. de 2002. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br>. Acesso em: 26 jul. 2012.
117
Art. 240 - O registro da penhora faz prova quanto fraude de qualquer transao posterior.
118
DINAMARCO, Candido Rangel. Execuo civil. 6 ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 278.
119
GONALVES, Direito civil brasileiro, volume I: parte geral, p. 33.
38

A boa-f nada mais que agir conforme determinados padres, obedecendo
criteriosamente todos os deveres anexos a um contrato
120
. Ela est presente nas negociaes que
precedem o contrato, na sua execuo e interpretao. Portanto, se no conhece, mas tinha a
obrigao de conhecer determinada situao, a ignorncia do contratante irrelevante, no
podendo alegar boa-f, pois infringiu os deveres de conduta mnimos que se espera de um
negociante em uma relao contratual.
Quanto bem imvel, se espera do adquirente cautela durante a negociao, afinal trata-se
normalmente de um investimento considervel de sua renda, e dessa forma evita-se a todo o custo
qualquer nus. Portanto, razovel que ele, alm de obter uma cpia da matrcula atualizada do
imvel, venha a retirar certides de feitos ajuizados em nome do proprietrio do bem, tanto na
esfera da J ustia Estadual quanto na Federal. E essa orientao j foi determinada por lei
inclusive ao tabelio, nos termos da lei 7.433 de 18 de dezembro de 1985
121
, que exige na
formao escritura pblica a apresentao de certides fiscais e judiciais para dar segurana ao
negcio jurdico, e evitar comportamentos fraudulentos.
O comprador que deixa de obter tais certides deve arcar com as consequncias do seu
ato. No pode alegar que age de boa f se em nenhum momento realizou as mnimas diligncias
para a garantia da negociao. No cabe ao exequente arcar com a falta de precauo do
terceiro
122
, que mesmo no atuando de m f, sua conduta est em desconformidade com a boa-f
objetiva, caracterizando assim a fraude.
No caso de bens mveis, a questo ganha em complexidade. Nesses casos, como
determina o artigo 1226 do CC
123
, a propriedade se transfere com a tradio, no sendo
necessrio o registro para tornar perfeita a transmisso do direito real. Aqui o conhecimento do
terceiro sobre a litispendncia mais difcil. Dessa forma, se no existe nenhuma restrio junto

120
NORONHA, O direito dos contratos e seus princpios fundamentais, p. 150.
121
Art 1 - Na lavratura de atos notariais, inclusive os relativos a imveis, almdos documentos de identificao das partes,
somente sero apresentados os documentos expressamente determinados nesta Lei.
[...]
2 - O Tabelio consignar no ato notarial, a apresentao do documento comprobatrio do pagamento do Imposto de
Transmisso inter vivos, as certides fiscais, feitos ajuizados, e nus reais, ficando dispensada sua transcrio.
3 - Obriga-se o Tabelio a manter, emCartrio, os documentos e certides de que trata o pargrafo anterior, no original ou em
cpias autenticadas.
122
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 164.
123
Art. 1.226. Os direitos reais sobre coisas mveis, quando constitudos, ou transmitidos por atos entre vivos, s se adquirem
coma tradio.
39

ao veculo no Departamento Estadual de Trnsito, a boa-f do adquirente deve ser presumida
124
.
O credor pode se valer da averbao do artigo 615-A do CPC ou at do registro do instrumento
particular, nos termos do artigo 221 do CC
125
, para assegurar a satisfao do seu direito.
O adquirente que toma cuidado para evitar maus resultados no pode ser tratado da
mesma forma que aquele que no age com cautela, portanto deve ser amparado pela boa-f, que
garante a segurana dos negcios jurdicos pautados na observncia das mnimas condies
exigidas pelos costumes da sociedade. O que no pode ocorrer a presuno da boa-f do
terceiro comprador de forma deliberada, sem impor a este a demonstrao de sua conduta zelosa,
que infelizmente se tornou comum no nosso sistema judicirio com a smula 375 do STJ , que
ser enfrentada mais a frente neste trabalho.

2.3 Momento em que se verifica a fraude execuo


Dentro das hipteses de fraude execuo elencadas no artigo 593 do CPC, a mais
comum na prtica forense a do inciso II
126
, em que se considera fraudulento o ato que acontece
depois de instaurada demanda que possa levar o devedor insolvncia. No h dvidas quanto ao
requisito da litispendncia para a configurao da fraude a execuo. A questo polmica est em
torno do momento que se considera pendente a demanda.
O entendimento majoritrio do tema indica que nessa hiptese de fraude, no basta o
mero ajuizamento da ao, seja ela de conhecimento ou de execuo, a configurao da
litispendncia s se d com a citao vlida do da parte contrria
127
. Tanto a doutrina
128
quanto a

124
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 712.337-RS. Relator: Ministro Humberto Martins. Braslia, DF, 15
de agos. de 2006.
125
Art. 221. O instrumento particular, feito e assinado, ou somente assinado por quemesteja na livre disposio e administrao
de seus bens, prova as obrigaes convencionais de qualquer valor; mas os seus efeitos, bemcomo os da cesso, no se operam,
a respeito de terceiros, antes de registrado no registro pblico.
126
Art. 593. Considera-se emfraude de execuo a alienao ou onerao de bens:
[...]
II - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia;
127
DONOSO, Denis. Sistematizao da fraude de execuo do art. 593, II, do CPC, em razo da alienao de imveis.
Consideraes sobre a boa-f e o novo art. 615-A, pargrafo 3. Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica,
n. 53, 2007, p. 32-33.
128
ASSIS, Manual de execuo, p. 274; DIDIER J R, Curso de Direito Processual Civil, p. 310; MARQUES, Manual de
Direito Processual Civil, p. 49.
40

jurisprudncia
129
so dominantes quanto a este entendimento.
O principal argumento da corrente majoritria que defende a citao do devedor para
configurar a fraude encontra-se no texto legal dos artigos 219
130
e 263
131
do CPC. A interpretao
destes artigos resulta na seguinte concluso: a propositura da ao por si s, no suficiente para
determinar a litispendncia, que s ocorre com a citao vlida do devedor.
Somente com a citao o devedor toma conhecimento da demanda, e assim, forma-se a
relao jurdica processual e est estabelecida a litispendncia. E a partir deste momento qualquer
ato de alienao ou onerao que venha a tornar o devedor insolvente, frustrando o processo e a
atividade jurisdicional, ser considerado como fraude execuo.
132

Entende Dinamarco que no caso de o devedor ter cincia inequvoca da propositura da
demanda, apesar de ainda no ter sido citado, e realizar ato que venha a torna-lo insolvente a
fraude execuo evidente
133
. O Superior Tribunal de J ustia j decidiu nesse sentido:

De regra, a caracterizao da fraude de execuo exige a ocorrncia de litispendncia,
esta caracterizada pela citao vlida do devedor no processo de conhecimento ou de
execuo. No caso presente, h que se ater peculiaridade levada em conta pela deciso
recorrida, qual seja, quando da alienao do bem, portanto, no momento caracterizador
da fraude, o devedor-executado tinha pleno conhecimento do ajuizamento da execuo e,
como forma de subtrair-se responsabilidade executiva decorrente da atividade
jurisdicional esquivou-se da citao de modo a impedir a caracterizao da
litispendncia e nesse perodo adquiriu um bem imvel em nome dos filhos.
134


O legislador no especificou qual o tipo de demanda que possa levar o devedor a
insolvncia. A nomenclatura do instituto pode levar a interpretao de que a aplicao se limite
ao processo de execuo, mas pode ocorrer tambm em processos de conhecimento. Basta que

129
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 719.969-RS. Relator: Ministro Felix Fischer. Braslia, DF, 26 de
set. de 2005; BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 255.230-RJ . Relator: Ministro Humberto Gomes de
Barros. Braslia, DF, 01 de set. de 2005.
130
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa; e, ainda quando ordenada por juiz
incompetente, constitui emmora o devedor e interrompe a prescrio. [...]
131
Art. 263. Considera-se proposta a ao, tanto que a petio inicial seja despachada pelo juiz, ou simplesmente distribuda, onde
houver mais de uma vara. A propositura da ao, todavia, s produz, quanto ao ru, os efeitos mencionados no art. 219 depois
que for validamente citado.
132
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 145.
133
DINAMARCO, Execuo civil, p. 283.
134
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 719.969-DF. Relator: Ministro Joo Otvio de Noronha, DF, 15 de
dez. de 2009.
41

frustre a atividade jurisdicional para verificar-se a fraude
135
. Se o ato ocorre no fim da fase de
conhecimento e antes do incio da fase executiva deve ser considerado como fraudulento.
Com a associao da atividade cognitiva com a executiva pela reforma da lei 11.232/05, o
devedor no citado novamente para pagar, e sim intimado. Portanto, se o dbito no foi saldado
voluntariamente, bvio que existe processo pendente
136
e configurada est litispendncia.
Seria injusto com o credor que esperou o transcorrer do processo pelo longo perodo que impe a
via judicial e no momento que alcana a fase executiva, ver o devedor dilapidar seu patrimnio e
restar a ele como nica alternativa para garantir a satisfao de seu direito, ajuizar nova ao, que
seria uma ao pauliana.
Por mais que a doutrina e a jurisprudncia na sua maioria sigam por essa corrente,
entendo que no seja esta a melhor soluo. A condio de processo em andamento exigido para
caracterizar a fraude de execuo o ajuizamento da ao, e no a citao do devedor.
O inciso II do artigo 593 do CPC, que disciplina os requisitos a fraude execuo, usa a
expresso demanda exatamente para demonstrar que se trata de uma situao excepcional no
regime da lei. Demanda postulao em juzo que d causa a formao do processo
137
. Dessa
forma, o ajuizamento da ao pelo autor j o suficiente para a caracterizao da pendncia de
demanda. Se o legislador exigisse a necessidade de litispendncia como condio a fraude, teria
utilizado termo diverso na redao legal.
O sentido que o legislador deu a norma do artigo 593 exclui o argumento utilizado pela
doutrina e jurisprudncia dominante do artigo 219 do CPC, pois trata da formao da
litispendncia com a citao da parte contrria, e demanda pendente no entra nessa questo.
Deve ser utilizada como fundamentao para efeitos de fraude execuo a primeira parte do
artigo 263, que considera proposta a ao distribuda. A citao requisito de validade, e no de
existncia de processo.
138

Reduzir as hipteses de incidncia da fraude apenas quando o devedor tem cincia
inequvoca da demanda tambm se mostra errnea. Seria como exigir que o credor demonstrasse

135
PEA Fraude execuo, p. 77.
136
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 311.
137
DIAS, Fraude execuo pela insolvncia do devedor. Alienao do imvel penhorado. Ausncia do registro. Revista de
Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 94, 1999, p. 68.
138
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC). Revista dialtica de
direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 25, 2005, p. 44.
42

a m-f do devedor, o que retira da fraude execuo sua principal caracterstica, que o seu
carter objetivo, no cogitando o consilium fraudis
139
, e garantindo a presuno relativa de
insolvncia em favor do credor. Deixaria o instituto praticamente sem utilidade, aproximando ele
de forma incorreta a fraude contra credores. Yoshikawa
140
demonstra o absurdo da situao com
o seguinte exemplo: sendo um bem arrestado, e vindo o executado a alienar esse bem, no
poderia ser considera fraudulento esse ato, afinal ele no tem conhecimento de que existe a
demanda cautelar e muito menos de que o arresto foi realizado.
Fortalecendo esse entendimento de que a fraude execuo deve ser considerada a partir
da propositura da ao em juzo vem prpria prtica forense. A situao do Poder J udicirio no
Brasil catica, beirando o colapso. Demandas que observadas o procedimento legal, esgotando
o contraditrio e a ampla defesa, levariam em torno de dois anos, costumam durar no mnimo
cinco, seis anos, podendo ultrapassar uma dcada.
Dentro dessa morosidade, no incomum a demora na realizao de uma citao, que
pode levar um perodo de meses entre o ajuizamento da ao e o retorno do mandado aos autos.
Isso quando a parte contrria localizada na primeira tentativa, caso contrrio o despacho do juiz
para que diligencie o autor no endereo atualizado do ru.
Durante esse perodo, o devedor, segundo o entendimento dominante, tem livre disposio
sobre seus bens, e caso venha a se tornar insolvente, s poder ser discutido tal situao
econmica em uma eventual ao pauliana. No cumprindo a obrigao voluntariamente, sabe o
devedor que o caminho natural que o credor vir a tomar para reaver seu crdito ser o Poder
J udicirio. E como praticamente todo o sistema judicial est informatizado, em alguns minutos na
internet tem como descobrir se eventual demanda contra ele j foi ajuizada.
Toda essa situao facilita com que o devedor se oculte, evitando a citao, e nesse meio
tempo dilapide seu patrimnio
141
, tornando a tutela jurisdicional intil ao credor, que se v em
uma situao obscura, pois dificilmente conseguir provar a cincia do devedor pela demanda e,
aps gastar com advogado, pagar custas, na esperana de resolver sua situao, v seu processo
sem soluo, e receber a notcia de que ter de entrar com nova ao, pauliana no caso, para
garantir um direito que j certo, lquido e exigvel, muito injusto.

139
DINAMARCO, Execuo civil, p. 278.
140
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 45.
141
GONALVES, Direito civil brasileiro, volume I: parte geral, p. 429.
43

Situaes assim, extremamente comuns na vivncia forense, no podem ser toleradas.
Deve prevalecer a publicidade que gera o processo
142
ao ser ajuizado e seus efeitos imediatos a
devedor e terceiros, e tambm a regra processual de que a execuo se realiza nos interesses do
credor.
143

Outro ponto importante: qual seria o prejuzo do devedor que tenha reconhecida como
uma fraude de execuo sua alienao que ocorre entre a propositura da ao e sua citao?
Somente um prejuzo temporal, pois caso a alienao ou onerao o torne insolvente
caracterizada est fraude contra credores e o negcio seria anulado
144
. No h maiores
problemas na aplicao da fraude de execuo, at porque ser garantido o direito de defesa no
curso do processo ao devedor. Prejuzo tem o exequente e o prprio Estado que no consegue
garantir aos seus cidados a devida eficcia de seus instrumentos legais.
E como fica a boa-f do terceiro adquirente de bem antes da citao do devedor
alienante? A resposta j foi dada anteriormente, observada a lei 7.433/85 que dispe em seu
artigo 1 ser dever do terceiro obter certides forenses referentes a processos ajuizados em nome
do alienante, pois sua apresentao para a lavratura da escritura pblica obrigatria.
145

No momento em que se ajuza uma ao, o servidor do frum j realiza a distribuio do
processo e d publicidade a ela. A partir deste momento, a certido forense j indica pendncia
de demanda. Ento se o adquirente, agindo conforme orienta a norma legal, nos termos da lei
7.433/85, retira as certides exigidas, estar ciente do risco que corre ao adquirir um bem
pertencente a um devedor, e que esse bem possa a vir ser responsvel pela satisfao do crdito
pleiteado em juzo
146
. O prejudicado com a alienao ser o prprio terceiro adquirente, e no o
devedor, fortalecendo ainda mais a ideia de que pode ser configurada a fraude antes mesmo da
citao vlida.
Parece, feita essa anlise, ser mais justo que a fraude execuo seja configurada na
propositura da ao, partindo da ideia que o devedor j espera que no seu inadimplemento o

142
Art. 251. Todos os processos esto sujeitos a registro, devendo ser distribudos onde houver mais de umjuiz ou mais de um
escrivo.
143
Art. 612. Ressalvado o caso de insolvncia do devedor, emque temlugar o concurso universal (art. 751, III), realiza-se a
execuo no interesse do credor, que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados.
144
FERRARI NETO, Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ , p. 227.
145
DIAS, Fraude execuo pela insolvncia do devedor. Alienao do imvel penhorado. Ausncia do registro, p. 73.
146
FERRARI NETO, Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ , p. 228.
44

credor busque os meios legais para reaver seu crdito, e o ordenamento permite que ele tenha a
disposio de seu patrimnio, qualquer ato que venha a causar sua insolvncia deve ser tratado
como passvel de representar fraude execuo, fundamentado ainda na responsabilidade
patrimonial que vigora desde o momento em que ele contraiu a obrigao.























45

3 O CONFLITO DE INTERESSES: O DIREITO DE EFETIVIDADE DA EXECUO X
PROTEO AO ADQUIRENTE DE BOA-F


3.1 Segurana jurdica nas relaes contratuais


O desenvolvimento econmico, combinado com a fomentao ao consumo das classes de
menor renda, ampliou a funo do contrato. A facilidade na obteno de crdito levou a uma
massificao dos negcios jurdicos, que ocorrem de forma quase instantnea e sem grande
burocracia, incentivando o aumento de um nmero j excepcional de relaes contratuais.
Qualquer indivduo contrata independente da classe social e grau de instruo.
147

Essa exigncia de celeridade aos negcios veio para acompanhar as necessidades da
sociedade moderna, cada vez mais imediatas, tem sua razo de ser, afinal pelos contratos que as
relaes sociais se intensificam, circulando riquezas, garantindo aos estados desenvolvimento
econmico, e promovendo a incluso social
148
. Mas ao mesmo tempo, negociaes nessa
amplitude geram um nmero de inadimplentes em proporo muito maior, consequentemente
inflando o Poder J udicirio com demandas.
A morosidade no processo judicial no novidade, o que por si s j motivo para
aumentar as chances de uma tutela ineficaz na recuperao do crdito. Dentro dessa realidade, o
instituto da fraude a execuo pode ser a nica oportunidade de efetivao do direito do credor.
Mas se o bem em discusso est na posse de terceiro que alega agir de boa-f, a presuno de
veracidade dada a ele.
A boa-f ganhou fora dentro das relaes negociais, tornando-se fundamento para a
interpretao de todos os contratos no nosso direito. E com a inteno de resguardar o direito
daquele terceiro adquirente que atua conforme suas premissas, a boa-f afetou o instituto da
fraude a execuo, exigindo uma evoluo do seu conceito, para que se enquadrassem as
exigncias das relaes jurdicas cada vez mais dinmicas.
149


147
PEREIRA,Caio Mrio da Silva. Instituies de direito civil. 15 ed. Rio de J aneiro: Forense, 2011, p. xxx.
148
MEDINA, J os Miguel Garcia; PAGLIARINI, Iliane Rosa. Crise no cumprimento do contrato e a penhora on line. Revista de
Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, n. 173, 2009, p. 14.
149
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 677.
46

A fraude de execuo atinge no apenas a esfera jurdica, mas sua ocorrncia reflete
tambm em todas as relaes negociais da sociedade
150
. Especialmente na compra e venda que
o tipo de contratao mais comum da populao, fraude visualizada com maior frequncia, o
que evidencia o descuido e a falta de diligncia dos cidados que realizam esses contratos no
cotidiano. As pessoas, de um modo geral, no imaginam que ao adquirir um carro ou uma casa,
pode estar adquirindo um bem que j objeto de penhora ou poder vir a ser porque o alienante
ru em processo judicial. No mximo, retirada uma matrcula do imvel, e no caso de bem
mvel, comum no retirar sequer certido de registro do veculo. Pesquisas em distribuidores
forenses referentes a pessoa do alienante atitude rara entre os compradores.
So diversos os fatores que influenciam as pessoas na forma de gerir suas relaes
contratuais. Os costumes da localidade, condies econmicas de cada contratante, e
principalmente o valor monetrio que envolve a transao so determinantes para o
comportamento dos que convencionam na negociao.
Quando o negcio jurdico envolve bens mveis, o comprador costuma adotar uma
conduta desidiosa, sem a devida cautela. Tal situao ocorre fato de que no nosso ordenamento
jurdico a tradio transfere a propriedade da coisa mvel, sem a necessidade do registro. Na
aquisio de veculos, a rotina de retirar apenas uma certido do registro do veculo no
respectivo DETRAN. No havendo nenhuma restrio, o comprador acredita estar adquirindo um
bem desembaraado.
comum tambm que ocorra a transferncia da propriedade, mas a atualizao do
registro do veculo no seja feita de imediato, algo que se tornou comum no Brasil, conforme
demonstra em voto na apelao cvel n 70005881396 o Desembargador Ado Sergio do
Nascimento Cassiano:

Os documentos de fls. 12 e 57/58 demonstram que o autor procedeu como procede a
esmagadora maioria dos cidados deste pas quando trocam de automvel: passou uma
procurao para o comprador imediato e revendedor e para ele entregou o documento de
transferncia do veculo em branco, para que fosse preenchido a favor de quem viesse
posteriormente a adquirir o bem. Isso o que normalmente ocorre na experincia
comum do que ordinariamente acontece no quotidiano da vida (CPC, art. 335). Nenhuma
irregularidade h nesse procedimento do ponto de vista do direito de propriedade, pois se
sabe que o domnio dos bens mveis transmitido pela tradio e no pelo contrato e
muito menos pelo registro como o caso dos bens mveis. [...] Portanto, desimporta se a
tradio teve por base contrato verbal de compra e venda ou uma simples procurao em

150
ERPEN, Dcio Antnio. A declarao da fraude execuo. Revista dos Tribunais. Vol. 675. So Paulo: RT, 1992, p. 17.
47

carter irrevogvel. Desimporta tambm a questo de se houve ou no registro da venda
do automvel no rgo de trnsito, pois no tal registro que transfere a propriedade em
nosso sistema jurdico.
151


Como a compra e venda de automvel uma atividade que ocorre em grande escala no
pas, e para proporcionar mais agilidade na transferncia dos veculos, tornou-se comum essa
prtica, deixando o registro no rgo respectivo como mera formalidade, j que a tradio garante
o direito real de propriedade ao adquirente. O problema ocorre quando uma pessoa retira certido
referente ao veculo e este aparece no nome do antigo proprietrio, porque ainda no foi realizado
o registro de nova propriedade. Caso venha a ser feita uma averbao na certido do carro ou
moto, como a do artigo 615-A do CPC, no h como o exequente e o juiz terem conhecimento da
alienao sem o registro desta no rgo competente. O costume ignorou tal situao, que d a
dimenso do problema da falta de precauo nos negcios jurdicos de veculos.
Quanto retirada de certides forenses pelo comprador na aquisio de veculo, uma
prtica incomum no nosso pas. Como no h nenhuma previso legal nesse sentido, prevalece
forma rotineira com que feita essa contratao, sendo a nica diligncia a verificao no
DETRAN quanto dbitos referentes a multas ou restries, sendo unnime a jurisprudncia
152
em
dispensar qualquer outra exigncia para configurao de boa-f do adquirente.
As dimenses do nosso pas, e a maior parcela dos cidados possuem grau de instruo
nfimo, tambm devem ser examinadas. Por no saber a importncia de uma pesquisa de
documentos pblicos pertinentes ao vendedor da coisa, ou at pelo desconhecimento da
possibilidade de obteno de uma certido forense, por exemplo, e suas provveis consequncias,
que a maioria das pessoas no tem o hbito de diligenciar nas relaes negociais.
evidente que as diligncias devem observar a razoabilidade. No h a menor
necessidade de se precaver cada vez que for fazer compras no supermercado, na loja de
eletrodomsticos ou na livraria. So situaes cotidianas que tratam de compra e venda de bens
mveis, mas que no prospera a ideia de cautela mxima haja vista a insegurana que tal
exigncia ocasionaria.

151
RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de J ustia. Apelao cvel n. 70005881396 da 9Cmara Cvel. Relator: Desembargador
Ado Sergio do Nascimento Cassiano. Porto Alegre, RS, 10 de maro de 2004.
152
Nesse sentido: BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 309.832-RR. Relator: Ministro Aldir Passarinho
J unior. Braslia, DF, 16 de abril de 2002; BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 618.444-SC. Relator:
Ministro Aldir Passarinho J unior. Braslia, DF, 07 de abril de 2005; BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial
n. 712.337-RS. Relator: Ministro Humberto Martins. Braslia, DF, 15 de agosto de 2006.
48

Dessa forma, aceitvel a concluso de que quanto maior o valor do bem, maior deve ser
a diligncia por parte do adquirente
153
.
Quanto aos bens mveis, escusvel a conduta do interessado que no busca informaes
alm das disponveis no DETRAN, baseado no costume estabelecido no pas quanto a esse tipo
de negociao e tambm pela tradio, que protege o possuidor, mesmo sem o registro. Mas essa
presuno no pode ser absoluta, devendo ser ponderado o caso concreto. Do contrrio, seria um
incentivo para o devedor realizar a fraude. Bastaria a ele, tendo cincia da demanda e possuindo
como patrimnio apenas um bem mvel, alienar para pessoa desinformada e ser essa venda
considerada vlida e eficaz.
154

Entretanto, quando o negcio entabulado referente imvel, no h como comportar
conduta desleixada por parte do comprador. Esse tipo de bem usualmente mais caro e exige do
comprador um grande investimento, sendo por vezes utilizada parte considervel da reserva de
dinheiro de uma famlia no negcio. No sentido de quanto maior o valor do bem, maior deve ser
a ateno, so nesses contratos que o cuidado e a averiguao do vendedor devem ser as maiores
possveis.
O CC determina a escritura pblica como requisito de validade para o negcio jurdico
que envolva bem imvel, exceto em casos que o valor do bem seja inferior a trinta salrios
mnimo vigente no Pas
155
. O legislador entende que quanto maior o preo da coisa, maior deve
ser a formalidade, concedendo ao negcio mais estabilidade e segurana as partes.
Sendo necessria a instrumentalizao do ato por escritura pblica, as partes necessitam
buscar um registro notarial para a sua lavratura. Os notrios devem observar os requisitos formais
exigidos pelo artigo 215 do CC
156
, pela lei 7.433/85 e no decreto n 93.240 de 09 de setembro de
1986. Portanto, observado s normas legais, deve o comprador retirar certides de feitos
ajuizados contra o vendedor. At porque o decreto 93.240/86, que regulamente a lei 7.433/85 se
omite quanto ao fato da exigncia das certides forenses
157
, no podendo ser elas dispensadas na

153
FERRARI NETO, Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ , p. 242.
154
DINAMARCO, Execuo civil, p. 294.
155
Art. 108. No dispondo a lei emcontrrio, a escritura pblica essencial validade dos negcios jurdicos que visem
constituio, transferncia, modificao ou renncia de direitos reais sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas.
156
Art. 215. A escritura pblica, lavrada emnotas de tabelio, documento dotado de f pblica, fazendo prova plena.
1
o
Salvo quando exigidos por lei outros requisitos, a escritura pblica deve conter:
157
Art 1 Para a lavratura de atos notariais, relativos a imveis, sero apresentados os seguintes documentos e certides: [...]
49

lavratura da escritura.
As certides de feitos ajuizados devem ser as referentes s aes ajuizadas na J ustia
Estadual e Federal, tanto civil quanto criminal, e tambm da J ustia do Trabalho. comum o
comprador dispensar a apresentao delas e o notrio aceitar instrumentalizar o ato sem informar
a importncia destas. Na maioria das vezes, no tem conhecimento de que ao agir dessa forma, o
adquirente assume o risco da existncia de ao que possa vir a afetar o negcio entabulado.
Define com preciso a utilidade dos registros pblicos Erpen:

consenso universal que os registros pblicos so a nica fonte possvel de outorgar a
paz jurdica, porque tutelam a segurana nas relaes jurdicas, sendo o vnculo de
comunicao entre os contratantes e a comunidade. Com isso noticia-se toda a situao
jurdica do bem, o estado e a capacidade das pessoas, bem como suas mutaes.
158


A exigncia da formalidade no em vo. Ela existe para proteger o hipossuficiente, lhe
fornecer meios de se proteger de eventuais nus. O notrio deve aplicar o ordenamento jurdico
da forma correta
159
. Devem auxiliar na lavratura da escritura, orientando as partes acerca das
consequncias jurdicas do ato estipulado. Assim, o adquirente deve apresentar, nos termos da lei,
as certides forenses que comprovem sua cautela na relao comercial envolvendo bem imvel.
Da mesma forma deve o notrio exigir essa diligncia para garantir que o ato est sendo
formalizado sem a presena de qualquer vcio.
O adquirente bem assessorado pode ainda se utilizar o instituto da reserva de prioridade,
averbando uma certido acautelatria na matrcula do referido imvel, que garantir a preferncia
do negcio pelo prazo de trinta dias. No pas, s previsto pela Consolidao Normativa Notarial
e Registral do Estado do Rio Grande do Sul, nos seus artigos 325 a 331
160
. Trata-se de inovao
pouca conhecida pelas pessoas, mas mais uma ferramenta que vem a servir os contratantes para

V - os demais documentos e certides, cuja apresentao seja exigida por lei.
158
ERPEN, Dcio Antnio. A fraude execuo e o desprestgio da funo jurisdicional. Revista dos Tribunais. Vol. 672. So
Paulo: RT, 1991, p. 80.
159
BRANDELLI, Leonardo. Teoria geral do direito notarial. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011, p. 299-300.
160
Art. 327 Para os fins da cautela almejada, as partes interessadas e/ou o Tabelio solicitaro ao Oficial do Registro de
Imveis, por escrito, certido da situao jurdica do imvel, assinalando sua finalidade, se para alienao ou onerao. A
solicitao indicar as partes contratantes e a natureza do negcio.
1 O requerimento da certido ser protocolada no Registro de Imveis. Aps extrada, sua expedio ser averbada na
matrcula ou margemda transcrio do imvel.
2 O prazo de validade, que de 30 (trinta) dias a contar da expedio, constar da averbao.
50

garantir a segurana jurdica do negcio.
A informao direito fundamental, elencado na CF no artigo 5, inciso XXXIII
161
. Est
ao alcance de todos e deve ser utilizada para garantir a realizao de negociaes slidas e dar ao
adquirente a segurana de que est realizando uma compra que no causar preocupaes no
futuro. A conscientizao da sociedade brasileira quanto aos benefcios de uma conduta diligente
e precavida nos negcios jurdicos se demonstra necessria e com toda a certeza de vasta
utilidade.

3.2 O equvoco da smula 375 do Superior Tribunal de Justia

Na incessante busca de celeridade e efetividade das demandas judiciais, o processo de
execuo sofreu grande reforma j comentada no captulo anterior, que eliminou a maioria das
possibilidades do devedor procrastinar o andamento da lide processual e ainda inovou em alguns
aspectos e aperfeioou os antigos mecanismos disponveis ao exequente e ao magistrado para
garantir a satisfao do direito constitudo.
Com a incluso de meios eletrnicos, a averbao acautelatria do artigo 615-A do CPC,
e ainda o instituto da fraude execuo o processo executivo ganhou funcionalidade, produzindo
o efeito esperado. Com a agilidade na constrio de bens, e sabendo que a alienao do seu
patrimnio gerava consequncia grave, os devedores se viram em posio difcil, no restando
opo seno o pagamento do dbito, tornando-se o acordo desfecho comum nas demandas
162
. O
credor voltou a prestigiar a funo jurisdicional.
Os resultados das recentes reformas legislativas surgiram de forma imediata, sendo
motivo de comemorao para todos os operadores do direito e principalmente de quem pleiteia
seu direito em juzo. Mas, em 30 de maro de 2009, o STJ publicou a smula 375 com o seguinte
contedo: O reconhecimento da fraude execuo depende do registro da penhora do bem
alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente.
A smula vem com a clara inteno de proteger o interesse do terceiro de boa-f frente ao

161
XXXIII - todos tmdireito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou
geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado;
162
FREITAS, Antonio Carlos de Oliveira. Novo CPC deixa de rever fraude de execuo. Conjur.
51

credor. Entende que o reconhecimento da fraude execuo pode ser oneroso demais ao
adquirente, em vista que est sujeito a perder sua moradia se ela for o objeto em questo, ou
porque dificilmente conseguir reaver seu dinheiro de uma pessoa j devedora em ao
judicial
163
. Busca ainda proteger as relaes jurdicas comercias e garantir sua estabilidade,
permitindo a livre disposio econmica entre os particulares.
164

indubitvel que esse tipo de fraude por ter alto grau de reprovao, pelo fato de atentar
contra particular e poder estatal, representado pelo judicirio, no por ser aplicada sem o exame
meticuloso da situao ftica. Deve ser adotada uma postura conservadora na sua utilizao. Mas
ao longo do tempo a fraude a execuo foi sendo modificada, com novas exigncias para sua
configurao, como citao, registro da penhora, m-f do adquirente. Tudo isso foi retirando da
ferramenta jurdica sua principal funo
165
, que era a de coibir qualquer comportamento
adulterado do devedor na tentativa de descumprir com suas obrigaes. O entendimento da
smula tornou o instrumento da fraude execuo incua, retirando em grande parte suas
possibilidades de aplicao.
Visto pela orientao atual, a interpretao que se faz de que houve uma confuso entre
os institutos da fraude contra credores e da fraude execuo. Exceto pelo nome e a exigncia de
litispendncia, igualaram-se os requisitos para a configurao de ambas
166
. Aplicam-se elementos
da ao pauliana no instrumento processual, colocando em debate questes subjetivas que o
Cdigo de Processo Civil no exige por parte do autor.
A smula restringe ao credor apenas duas opes para restar configurada a fraude
execuo. A primeira exige o registro da penhora do bem alienado. Apesar da denominao, a
fraude pode ser caracterizada na pendncia de processo cognitivo
167
. O que importa que o ato
praticado pelo devedor venha a torn-lo insolvente, ou envolva bem pendente de ao fundada
em direito real, independente de ser processo de conhecimento ou de execuo.
A penhora ato essencialmente executivo, ou seja, exclusivo do processo de execuo
168
.
Dessa forma, sua utilizao em ao cognitiva vedada. Se uma pessoa pleiteia em juzo uma

163
SILVA, Rodrigo Alberto Correia da. Smula 375, do STJ, elimina efeitos do CPC. Conjur.
164
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 352.
165
FREITAS, Novo CPC deixa de rever fraude de execuo, p. 02.
166
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 681.
167
DINAMARCO, Execuo civil, p. 284.
168
DIDIER J NIOR, Curso de direito processual civil, p. 541.
52

ao de cobrana, por exemplo, e aps anos entre recursos e decises, finalmente o processo
transita em julgado e se d incio fase de cumprimento de sentena, s nesse momento pode vir
a ocorrer um registro de penhora. E se o devedor j se desfez de seu patrimnio ainda no
momento que a demanda estava em fase de conhecimento? Pelo entendimento consolidado na
jurisprudncia, s resta a ele a prova da m-f do terceiro adquirente.
169

A lei estende a possibilidade de alegao dessa modalidade de fraude a qualquer processo.
A jurisprudncia ao requerer o registro da penhora como requisito de configurao do ato
fraudulento, coloca sobre o credor um nus extremamente desproporcional comparado com o
comportamento que se exige do devedor. Beira a ingenuidade acreditar que ele preservar
patrimnio com o intuito de cumprir a obrigao, visto que j a inadimpliu de forma voluntria,
levando o credor a buscar a tutela do J udicirio, sabendo que as consequncias de uma possvel
insolvncia inexistem, frente dificuldade que se impe ao credor de provar a fraude.
Apesar de com a reforma legislativa a penhora tornou-se mais funcional, podendo ser
averbada independentemente de mandado judicial
170
, o que foi um avano excepcional nessa
questo, a transcrio do ato no cartrio de imveis competente continua morosa. A prtica
forense demonstra que o tempo que se despende entre a petio requerendo a penhora, e a
concluso do termo ou do auto extenso, permitindo ao devedor que se desfaa de seu
patrimnio durante esse perodo. Afora que o valor de um registro de penhora no cartrio de
imveis extremamente oneroso, sendo que muitas vezes o exequente no possui condies de
arcar com essa despesa. E at comprovar sua situao financeira, o executado teve todo o tempo
necessrio para ocultar seus bens e consequentemente, frustrar a execuo, afinal basta realizar a
venda para terceiros que ignoram sua situao perante a justia e a simples alegao de boa-f os
proteger.
O registro da penhora no requisito de existncia nem de validade do ato. Serve apenas
para presuno absoluta perante terceiros, que no podero alegar boa-f se a constrio

169
GRAA E COSTA, Marco de Albuquerque da. A modificao da smula 375 do STJ mais simples. Conjur. Disponvel
em: <http://www.conjur.com.br/2009-jul-07/nao-vinculante-modificacao-sumula-375-stj-simples>. Acesso em: 10 set. 2012.
170
Art. 659. A penhora dever incidir emtantos bens quantos bastempara o pagamento do principal atualizado, juros, custas e
honorrios advocatcios.
[...]
4
o
A penhora de bens imveis realizar-se- mediante auto ou termo de penhora, cabendo ao exeqente, semprejuzo da
imediata intimao do executado (art. 652, 4
o
), providenciar, para presuno absoluta de conhecimento por terceiros, a
respectiva averbao no ofcio imobilirio, mediante a apresentao de certido de inteiro teor do ato, independentemente de
mandado judicial.
53

anterior alienao do bem. No sequer requisito da fraude a execuo, pois qualquer
alienao, independente de haver penhora registrada ou no, levando o devedor a insolvncia j
gera a ineficcia do ato
171
. Caso contrrio, intimado da penhora, o executado poderia alienar o
bem a terceiro que desconhece o processo, e este alegar boa-f pelo simples fato de que no havia
a transcrio no respectivo cartrio de imveis. O registro ou a averbao da penhora so de
grande relevncia, no h duvidas, mas inadmissvel que ela fique condicionada ao registro.
Tem funo de publicidade e proteo, mas caso no seja feita, em nada muda a integridade da
penhora.
172

Se h penhora, no deve ser tratada como fraude execuo, e nem deve ser perquirido
insolvncia. No deve haver confuso entre essas situaes, pois se busca a configurao da
fraude, tornando o ato ineficaz, para posteriormente ser realizada a penhora, vinculado ela a
execuo
173
. Se o caso de alienao de bem penhorado, trata-se de atentado a funo
jurisdicional, posio adotada pelo Ministro Teori Albino Zavascki
174
. Assimila-se a fraude
execuo, mas a ofensa ao Estado mais grave.
Feita essa anlise, fica explicita a incoerncia da primeira parte da smula 375 do STJ . A
uma penalizao do credor pela ineficincia do Poder J udicirio. A lei no exige esse requisito,
pois o instrumento tem proveito para todos os tipos de processos, pois atenta a justia uma
conduta inadequada tanto no cognitivo quanto no executivo. bvio que uma penhora transcrita
no cartrio de imveis no possibilita discusso quanto ignorncia do adquirente ao ato, se
diferente fosse, difcil entender a utilidade do registro de imveis e da alta despesa com
emolumentos que arca o credor.
A alegao de que a averbao prevista no artigo 615-A do CPC poderia solucionar essa
questo, pois estaria disposio do credor durante o perodo em que a citao no ocorre, at
tem fundamento. uma criao inovadora que em muito auxilia a vida dos que litigam em juzo
e buscam celeridade na atividade jurisdicional. Mas novamente est sendo dado ao credor um
encargo rduo, que o de dinamizar a garantia da tutela, papel que deveria ser do Estado,

171
BRUSCHI, Questes controvertidas sobre a fraude execuo, p. 68.
172
LENZ, Luis Alberto Thompson Flores. A natureza das normas processuais e o registro da penhora. Revista dos Tribunais.
Vol. 627. So Paulo: RT, 1988, p. 66.
173
DIAS, Fraude execuo pela insolvncia do devedor. Alienao do imvel penhorado. Ausncia do registro, p. 73.
174
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 494.545-RS. Relator: Ministro Teori Albino Zavascki. Braslia,
DF, 14 de setembro de 2004.
54

enquanto ao devedor permitida a procrastinao ilimitada.
No pode ser esse o entendimento. A lei clara no seu texto legal que o exequente
poder realizar a averbao. Foi criada uma faculdade, e no uma obrigao, o que seria surreal
se assim fosse
175
. A averbao tem custo elevado, no caso dos imveis, e exigir que o autor, que
j arcou com as custas processuais, batalha pela recuperao de um crdito, no parece adequado,
como se o juiz tenha apenas o papel de constituir direitos, mas a garantia de sua efetivao
fosse algo estranho a suas competncias.
O processo se transforma em uma corrida. Se o credor for rpido e estiver assessorado por
bons profissionais, conseguir fazer alguma averbao. Se demorar, o devedor ser premiado por
sua conduta maliciosa de dilapidao do patrimnio e ver o processo instaurado fracassar logo
de incio. Como exigir que o credor soubesse os bens que comportam o patrimnio do devedor?
Ter ele que solicitar busca de bens em nome do devedor em todos os cartrios de registro de
imveis do Brasil? E as despesas, quem cobriria, ou seria imposta a ele por ter interesse na
causa, e o J udicirio nada pode fazer? Questes como essas demonstram o tamanho do equivoco
e do retrocesso que a sumula trouxe ao processo.
176

A opo que a smula apresenta para o credor que no registrou a penhora est na
segunda parte: ... ou da prova da m-f do terceiro adquirente. Ou seja, se no ocorreu o
registro da penhora, o que daria presuno absoluta de fraude, h presuno relativa de que o
adquirente agiu de boa-f, portanto o nus da prova do credor que este tinha cincia de que o
negcio tornaria o devedor alienante insolvente.
Talvez o grande diferencial entre a fraude contra credores e a fraude execuo era a
irrelevncia da anlise da inteno fraudulenta, presumida juis et de jure na alienao que frustre
a expectativa do credor
177
. Mas o que se v na atual jurisprudncia, que culminou na criticada
smula, um tratamento idntico ao da ao pauliana. O instituto tem carter objetivo, no
cabendo discusses na execuo acerca de elemento subjetivo
178
referente ao comportamento de
terceiro.
Fragilizou-se o conceito de fraude execuo, com o intuito de preservar e dar

175
SILVA, Smula 375, do STJ, elimina efeitos do CPC, p. 02.
176
FREITAS, Novo CPC deixa de rever fraude de execuo, p. 2.
177
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 680.
178
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 47.
55

estabilidade aos negcios jurdicos. Ao equiparar a fraude processual fraude pauliana, a
jurisprudncia tambm igualou uma mera frustrao de garantia com ato que torna intil o
exerccio da jurisdio
179
. A gravidade com que deve ser vista a fraude execuo, pela clssica
lio de Liebman, j exposta no trabalho, no condiz com esse tratamento dado pela smula. A
prpria lei exige apenas elementos objetivos para a configurao da fraude, e assim foi feita
exatamente para reprimi-la, demonstrando a repulsa com que o ordenamento trata da situao.
Alm de retirar a caracterstica principal do instituto, os ministros do STJ colocam sobre o
credor mais um nus: a prova da m-f do adquirente. Essa prova diablica
180
, impossvel de
ser comprovada pelo credor, a no ser em casos excepcionais, como uma doao aos filhos
menores de idade levando o devedor a insolvncia
181
. Mas na maioria das discusses quanto
ineficcia do negcio jurdico envolve alienaes que no se deixa rastros, impossibilitando que o
credor traga aos autos uma prova irrealizvel.
Se a situao um embargo de terceiro oposto por adquirente que discute o fato de
possuir compromisso de compra e venda no registrado, e o exequente j havia registrado a
penhora, como possvel impor ao credor que ele traga a prova da m-f por parte do comprador.
Ou ainda, devedor j citado, sabendo que no pode se desfazer de seu patrimnio, aliena seu
nico bem terceiro. Mesmo j havendo litispendncia e insolvncia, o entendimento de que
boa-f se presume, restando ao credor provar o conluio fraudulento
182
. A smula afronta no
apenas o bom senso
183
, incentivando comportamento inadequado por parte do devedor, mas
dispositivos de lei federal, especificamente os artigos 593 e 612
184
do CPC.
Se no dano pauliano o credor no possui nenhum privilgio processual, cabendo a ele o
nus da prova a respeito da notoriedade da insolvncia do devedor ou se havia motivo para o
adquirente conhecer essa condio, o mesmo no se pode dizer em sede de fraude execuo. A
natureza do instituto, conforme preconiza o inciso II do artigo 593 do CPC: quando, ao tempo

179
DINAMARCO, Execuo civil, p. 278-279.
180
GRAA E COSTA, A modificao da smula 375 do STJ mais simples, p. 03.
181
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 1.163.114-MG. Relator: Ministro Luis Felipe Salomo. Braslia,
DF, 16 de junho de 2011.
182
BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Agravo Regimental em Agravo de Instrumento n. 922.898-RS. Relator: Ministro
Raul Arajo Filho. Braslia, DF, 10 de agosto de 2010; BRASIL. Superior Tribunal de J ustia. Recurso Especial n. 417.075-
SP. Relator: Ministra Laurita Vaz. Braslia, DF, 11 de dezembro de 2008. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br>. Acesso em:
21 set. 2012.
183
RAMOS, Frederico J . C. Smula do STJ sobre execuo contraria princpio da boa-f.
184
Art. 612. Ressalvado o caso de insolvncia do devedor, emque temlugar o concurso universal (art. 751, III), realiza-se a
execuo no interesse do credor, que adquire, pela penhora, o direito de preferncia sobre os bens penhorados.
56

da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz de reduzi-lo insolvncia
impe o reconhecimento de uma presuno, ainda que relativa, de fraude.
185

E por presuno deve-se se entender a dispensa de prova, considerando-se fraude a
execuo o preenchimento dos elementos objetivos elencados no texto legal. O instituto da fraude
execuo exceo regra de que nos negcios jurdicos deve a boa-f ser presumida. Nesse
caso, como a execuo se d no interesse do credor, a presuno relativa em favor dele.
A norma processual tem o condo de auxiliar o credor, e no o devedor muito menos o
adquirente. Havendo presuno relativa de fraude, no h que se falar em prova
186
. O legislador
optou conscientemente nesse instituto pela celeridade, com a ideia de frear as possibilidades de
dilapidao do patrimnio por parte do devedor, j que as consequncias graves desse
comportamento demonstravam-se mais onerosas do que a cooperao com a demanda judicial.
Ao terceiro adquirente, no pode discutir a questo no processo em que a fraude
reconhecida, mas a ele permitido comprovar sua idoneidade no caso concreto. Por isso, deve
utilizar dos embargos de terceiro, onde ter ampla produo probatria e a discutir sobre a
questo de fundo, relativa ao direito material
187
. Ao credor, cumpre comprovar a demanda
pendente que possa levar devedor a insolvncia. E ao adquirente, a comprovao de sua boa-f,
sempre nos embargos de terceiro aps exaurir a cognio e levando em considerao todos os
fatos apresentados pelas partes. Recaindo o nus da prova sobre o adquirente, estabelece-se
equilbrio processual entre os interessados:

No caso da fraude execuo, porm, nitidamente o devedor ou o terceiro adquirente
tm as melhores condies de comprovar que no agiram de m-f. Quanto ao devedor,
como j salientamos, basta no ter havido a citao. J o terceiro adquirente deve provar
que solicitou todas as certides de praxe em nome do alienante (devedor), e que em
nenhuma delas havia anotao de demanda capaz de reduzi-lo insolvncia. A obteno
das certides, inclusive a dos distribuidores cveis, obrigatria, por fora do que dispe
o pargrafo 2 do artigo 1 da Lei n 7.433 [...] Deste modo, parece-nos que no subsiste
inverter o nus da prova diablica, destaquemos - da m-f do terceiro adquirente do
credor.
188


185
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 680.
186
Art. 334. No dependemde prova os fatos:
[...]
IV - emcujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
187
LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Fraude de execuo, responsabilidade processual civil e registro de penhora. IBDP,
p. 10.
188
GRAA E COSTA, A modificao da smula 375 do STJ mais simples, p. 03.
57

A justificativa da smula de que ela d segurana e estabilidade aos negcios jurdicos.
Mas o que realmente se v nesses trs anos aps a edio da mesma um comprometimento do
sistema jurdico brasileiro. Aps anos construindo um modelo de tutela executiva eficiente, a
smula caminhou no sentido oposto
189
. Primeiro retira do instituto processual suas caractersticas
elementares e o torna igual a fraude pauliana. Cria uma presuno absoluta somente no caso em
que h registro da penhora, ignorando que basta estar em curso o exerccio da jurisdio,
independente de executiva ou de conhecimento
190
. O STJ competente para julgar decises
contrrias lei federal, e ao editar a referida smula e criar elementos no dispostos em no artigo
593 do CPC, viola exatamente aquilo que combate.
191

Essa humanizao da execuo que disponibiliza amplos meios de defesa ao devedor,
com grande rol de impenhorabilidades, recursos e descaracterizao de instrumentos protetores
do autor, como a fraude execuo, prejudica a toda a sociedade.
O inadimplemento do contrato afeta a coletividade com a elevao de preos dos produtos
e servios, alta dos juros bancrios, aumento da exigncia de garantias contratuais, aumenta as
demandas judiciais e provoca uma sensao coletiva de insegurana
192
. Dessa forma, as
consequncias de um contrato descumprido e posteriormente em um processo ineficaz, geram
uma insegurana que atinge a toda a comunidade, enquanto proteger devedor e terceiro desidioso
se est protegendo interesses de cunho particular.

3.3 A proporcionalidade aplicada no conflito entre credor e terceiro de boa-f


A aplicao do direito deve estar sempre de acordo com as mudanas sociais e
econmicas da comunidade. Se as leis no conseguem acompanhar o ritmo dessa evoluo, cabe
a quem decide tomar uma postura mais ativa
193
, e utilizar-se dos princpios para julgar com maior
coerncia frente aos olhos da sociedade.

189
MARIANO, Rafael. Fraude execuo e a smula 375 do STJ. Valor Econmico.
190
DINAMARCO, Execuo civil. p. 284.
191
RAMOS, Smula do STJ sobre execuo contraria princpio da boa-f, p. 02
192
MEDINA e PAGLIARINI, Crise no cumprimento do contrato e a penhora on line, p. 16.
193
GRAA E COSTA, A modificao da smula 375 do STJ mais simples, p. 02.
58

A fraude execuo um dos poucos institutos do CPC que no sofreu nenhuma
alterao desde a sua entrada em vigor. Constitudo apenas por elementos objetivos, o no se
abria espao para anlises subjetivas, a respeito da vontade de fraudar. Essa condio reprimia os
devedores na tentativa de ocultao de patrimnio, pois ao credor era fcil a comprovao de
fraude, bastava demonstrar que a satisfao do direito estava ameaada pela insolvncia da parte
contrria que o magistrado reconhecia a ineficcia da alienao.
Mas essa anlise puramente objetiva da questo levou a muitas crticas. Sendo o princpio
da boa-f um dos mais importantes dentro do nosso ordenamento, principalmente nas relaes
contratuais, a sua incidncia na questo se fazia imprescindvel. Muitos so os casos em que o
adquirente realiza o negcio, mas por desinformao no sabe que o vendedor ru em processo
que pode gerar uma condenao pecuniria, e no fim descobre que seu investimento ser objeto de
constrio para garantia de uma demanda judicial.
As consequncias dessa aplicao demasiada gerou muita instabilidade nas relaes
comerciais. A retirada de certides forenses era pouco comum, essa informao para assegurar o
negcio no era de conhecimento de grande parte da sociedade. Como no proteger um terceiro
que compra um bem aps sucessivas alienaes em que o primeiro vendedor na poca do negcio
j era ru em processo judicial? Mesmo que realizasse todas as cautelas necessrias, no poderia
ser imposta a ele a ineficcia do negocio jurdico, a boa-f deveria prevalecer.
Nesse sentido, algumas mudanas foram acontecendo, tanto na legislao quanto na
jurisprudncia. O registro da penhora tornou-se necessrio para a cincia inequvoca de terceiros
quanto situao do bem, garantindo presuno absoluta de fraude. E a boa-f ganhou fora,
sendo analisada caso a caso, permitindo ao adquirente comprovar que agiu sempre com
probidade e zelo na negociao.
Essa constante divergncia entre o credor e o adquirente de boa-f resultou na edio da
smula 375 do STJ , que colocou de vez a questo da subjetividade dentro da fraude execuo.
Ocorre que essa deciso, mais do que proteger, privilegiou o terceiro adquirente
194
, que se exime
de qualquer comprovao quanto a sua conduta, pois supostamente age de boa-f j pelo simples
fato de no haver sido feito o registro de penhora.

194
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 352.
59

O papel do credor na demanda judicial sobrecarregado. Dele se exige cada vez mais
elementos para garantir a satisfao do seu direito. Esquece-se do princpio da colaborao
195

entre partes e juiz, no constante auxilio que devem prestar entre si para a melhor deciso. Ao
proteger o comprador amparado pela boa-f sem exigir elemento probatrio dessa condio, o
Poder J udicirio cai em descrdito perante a sociedade. Na ideia de dar segurana jurdica a
relao contratual, esqueceu-se por completo do credor, colocando em risco a efetividade da
funo jurisdicional.
A smula retirou a aplicabilidade do instituto, que era grande valia para quem pleiteia a
satisfao de um crdito em juzo. Alm disso, inverteu o nus da prova para o credor, sem
examinar o fato de que praticamente impossvel a quem alega a fraude comprovar a m-f do
adquirente, afinal como saber se ele foi diligente e precavido na realizao do contrato? O credor
no possui meios para essa afirmao. Esquece-se que o direito do credor anterior ao do
terceiro
196
, e com esse fundamento a regra processual lhe fornece a possibilidade de alegao de
fraude execuo.
Nesse conflito de interesses que se encontra a questo principal. Qual deve prevalecer, a
segurana jurdica ao negcio firmado pelo terceiro de boa-f ou a efetividade do processo para o
credor? Ambos os valores merecem a tutela do Poder J udicirio, mas como resguardar um sem
deixar de observar o outro? A melhor soluo est em harmonizar esses valores
197
, buscando
utilizar-se da proporcionalidade na busca de uma deciso equilibrada.
Pelo lado do credor, fica evidente que exigir dele o nus da prova quanto m-f do
adquirente equivocado. Tambm no se pode determinar como nica situao absoluta para o
reconhecimento de fraude o registro da penhora. Ambas as exigncias privilegiam o devedor
fraudulento, que mesmo citado poder alienar seu patrimnio, e o adquirente, que no precisa
fazer nenhuma prova de sua conduta. Fragilizam o processo e retiram grande parte da sua
efetividade.
Quanto ao terceiro, no se pode pensar em prejudicar aquele que agiu com cautela.
198


195
STUMPF, O princpio da colaborao na execuo, p. 78.
196
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 49.
197
ASSIS, Carlos Augusto de. Fraude execuo e boa-f do adquirente. Revista de Processo, So Paulo: Revista
dos Tribunais, n. 105, p. 221-239, 2002, p. 236.
198
ASSIS, Fraude execuo e boa-f do adquirente, p. 236.
60

Entende-se cauteloso aquele adquirente que retirou certides forenses dos distribuidores
cveis na J ustia Estadual e Federal, fiscais e trabalhistas. No uma medida que exige grande
esforo e no atual estgio da sociedade a informao est ao alcance da maioria
199
e j est sendo
utilizada a extrao de forma eletrnica, como tambm possvel consultar em todas as
instncias do J udicirio processo pelo nome da parte na internet, sem qualquer custo. Assim, o
devedor diligente tem seu direito assegurado e no se privilegia aqueles omissos, que nada
pesquisaram sobre o imvel e o seu vendedor durante a transao comercial.
A divergncia se encontra no nus da prova, a quem incumbe a prova de cincia da
demanda pelo adquirente. Salamacha
200
quem traz a melhor soluo para o problema. Para o
autor, se a demanda tramitar no local onde se encontra o bem alienado ou onerado, ou na mesma
comarca em que se localiza o imvel penhorado, mas no registrado, ou ainda se a demanda est
ajuizada no domicilio do devedor alienante, h presuno relativa de fraude execuo, ou seja,
cabe ao terceiro adquirente provar que agiu de forma prudente e consequentemente, de boa-f.
J ustifica-se esse entendimento por que a lei 7.433/85 determina que sejam retiradas as
certides nos distribuidores forenses para lavratura da escritura pblica. A lgica de que sejam
feitas essas pesquisas onde o imvel se localiza e tambm no domiclio do alienante. Dessa
forma, se o comprador realizar esse exame, ter conhecimento da real situao do vendedor e
tambm do imvel. Se for negligente e dispensar a apresentao das certides, assume os riscos
quanto a futuras restries ao imvel.
Essa presuno vale apenas para bens imveis, porque quando o litgio envolver coisa
mvel, pelo fato de que a tradio transfere a propriedade, e nesse caso no h quem possa
fornecer a informao de prudncia ao comprador, como no caso do tabelio para imveis, se no
havia nenhuma restrio ao tempo da alienao de bem mvel, considera-se o adquirente de boa-
f, cabendo o nus da prova ao credor.
Se a demanda corre em comarca diversa da localizao do imvel ou do domiclio do
alienante, a presuno relativa em benefcio do adquirente, cabendo ao credor comprovar que

199
A recomendao n 3 do Conselho Nacional de J ustia aconselha aos tabelies de notas para que eles passem a informar os
compradores de imveis sobre a possibilidade de obteno prvia de certido negativa de dbitos trabalhistas. Para ter acesso ao
contedo, acesse <http://www.cnj.jus.br/images/RECOMENDAO_003-2012.pdf>.
200
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 180.
61

ocorreu a fraude execuo
201
. Como invivel exigir do comprador que faa pesquisa em todas
as distribuies forenses do territrio nacional, comprovando ele que o fez no local do imvel e
no domicilio do devedor, fica comprovado seu zelo e cuidado na relao contratual.
A smula 375 possvel de ser adotada, desde que sejam observadas essas circunstncias,
invertendo-se o nus da prova para o adquirente comprovar sua cautela conforme as regras de
mercado
202
. Demonstrando sua boa-f, no se pode falar em presuno de fraude execuo,
devendo o credor buscar meios para provar a cincia do comprador da existncia de demanda.
Exigir um mnimo de cautela por parte do adquirente demonstra ser mais razovel do que
fragilizar a posio do credor e comprometer o melhor exerccio da funo jurisdicional
203
, que
no garantir a efetividade de suas decises. E ao comprador, em nada interfere esse pedido, pois
s tem a ganhar com essa conduta, pois estar resguardando sua compra de futuros transtornos.
Antes da edio da smula, o STJ j havia tomado deciso com esses fundamentos:

Isso porque, o inc. II, do art. 593, do CPC, estabelece uma presuno relativa da fraude,
que beneficia o autor ou exeqente [...] diante da publicidade do processo, o adquirente
de qualquer imvel deve acautelar-se, obtendo certides dos cartrios distribuidores
judiciais, que lhe permitam verificar a existncia de processos, envolvendo o vendedor,
nos quais possa haver constrio judicial (ainda que potencial) sobre o imvel
negociado. Alis, a apresentao das referidas certides, no ato da lavratura de escrituras
pblicas relativas a imveis, obrigatria, ficando, ainda, arquivadas junto ao respectivo
Cartrio, no original ou em cpias autenticadas (cfr. 2. e 3., do art. 1., da Lei n.
7.4331985). Assim, se a partir da vigncia da Lei n. 7.4331985 para a lavratura da
escritura pblica relativa a imvel, o tabelio obrigatoriamente consigna, no ato
notarial, a apresentao do documento comprobatrio dos feitos ajuizados, no
crvel que a pessoa que adquire imvel (ou o recebe em dao em pagamento),
desconhea a existncia da ao distribuda (ou da penhora) em nome do proprietrio do
imvel negociado. Diante disso, cabe ao comprador do imvel provar que desconhece a
existncia da ao em nome do vendedor do imvel, no apenas porque o art. 1., da Lei
n. 7.43385 exige a apresentao das certides dos feitos ajuizados em nome do
vendedor para lavratura da escritura pblica de alienao de imveis, mas, sobretudo,
porque s se pode considerar, objetivamente, de boa-f, o comprador que toma mnimas
cautelas para a segurana jurdica da sua aquisio.
204


Ademais, seis meses aps a aprovao da smula 375 do STJ , o recurso especial 773.643-

201
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 180.
202
FERRARI NETO, Fraude contra credores vs. fraude execuo e a polmica trazida pela smula 375 do STJ , p. 242.
203
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 49.
204
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Recurso Especial n. 618.625-SC. Relator: Ministra Nancy Andrighi. Braslia, DF, 19
de fevereiro de 2008, p. 09-10.
62

DF, pendente de julgamento, foi submetido ao procedimento do artigo 543-C
205
do CPC. Esse
recurso trata exatamente sobre os requisitos necessrios caracterizao da fraude de execuo
envolvendo bens imveis. A Ministra Relatora Nancy Andrighi j adiantou seu voto, invertendo o
nus da prova ao terceiro adquirente
206
, no mesmo sentido da deciso supracitada.
Se a maioria dos votos seguir por esse fundamento, no tenho dvidas que o a fraude
execuo volta a ganhar fora no nosso ordenamento, podendo ser aplicado para o bom
andamento da demanda e sua eficcia. Ainda, para dar maior embasamento ao trabalho, o Projeto
de Lei do Senado n 166 de 2010 que trata sobre a reforma do CPC, apresenta inovaes ao
instituto da fraude a execuo, exatamente na ideia de exigir a devida cautela dos adquirentes em
geral. Dispe o artigo 749 do projeto de lei:

Art. 749. Considera-se fraude execuo a alienao ou a onerao de bens:
I quando sobre eles pender ao fundada em direito real ou obrigao reipersecutria,
desde que haja registro pblico;
II quando sobre eles existir a averbao da existncia da ao, na forma do art. 785;
III quando sobre eles existir registro de hipoteca judiciria ou de ato de constrio
judicial originrio da ao onde foi arguida;
IV quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor ao capaz de
reduzi-lo insolvncia;
V - nos demais casos expressos em lei.
Pargrafo nico. No havendo registro, o terceiro adquirente tem o nus da prova de
que adotou as cautelas necessrias para a aquisio, mediante a exibio das certides
pertinentes, obtidas no domiclio do vendedor e no local onde se encontra o bem.
207


A redao do artigo adequada, pois se aplica a todas as demandas judiciais, no apenas a
execuo exige cautela do adquirente, e por consequncia, incentiva o devedor a cooperar com o
processo para que este tenha o fim esperado, com a garantia da efetividade, sem prejudicar o
direito de quem atua pautado na boa-f, afinal basta demonstrar que retirou as certides nos
distribuidores forenses e eficaz ser o negcio jurdico.
Por fim, cabe celebrar a criao da Central Nacional de Informaes Processuais e
Extraprocessuais (CNIPE)
208
, que contar com informaes dos Tribunais e Cartrios J udiciais e

205
Art. 543-C. Quando houver multiplicidade de recursos comfundamento emidntica questo de direito, o recurso especial ser
processado nos termos deste artigo.
[...]
206
FERRARI NETO, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 239.
207
Disponvel em: <http://www.senado.gov.br/atividade/materia/getPDF.asp?t=83984&tp=1>.
208
A respeito, veja-se em: <http://www.cnj.jus.br/cnipe>.
63

Extrajudiciais de todo o territrio nacional. At o fim de 2014, estar disposio de qualquer
pessoa o acesso a todos os processos da justia brasileira. Mostrando-se funcional, esse sistema
unificado nacional tende a ser a soluo para muitos problemas enfrentados no J udicirio, entre
eles, a melhor aplicao do instituto da fraude execuo.
64

CONCLUSO


Da anlise dos princpios, conclui-se que para o bom andamento do processo necessrio
observar a menor onerosidade ao devedor sempre que possvel, mas sem deixar que ela afete a
efetividade da demanda, caso contrrio funo jurisdicional ficaria fragilizado. Deve-se ainda
observar a boa-f e sua importncia no atual momento do direito, e a ideia de cooperao das
partes e do juiz com o processo, para colaborar com o seu fim desejado
209
, satisfazendo, na
medida do possvel, todos os componentes da lide.
Adiante, examinada a responsabilidade patrimonial, quem se obriga responder com todo
o seu patrimnio pelo cumprimento da obrigao. O devedor tem a livre disposio da sua esfera
patrimonial, mas deve respeitar o limite que criado para a satisfao de seus credores
210
. Ele
tem o dever de manter bens suficientes em seu nome, que ficaro a disposio do credor no caso
de ser instaurado demanda judicial, pois a responsabilidade da obrigao recai exatamente em seu
patrimnio.
Na comparao entre os institutos da fraude contra credores e da fraude a execuo,
encontram-se suas principais diferenas. Ambos atuam no caso de ficar verificada a insolvncia
do devedor, mas enquanto na fraude pauliana se exige a demonstrao da inteno fraudulenta,
na fraude execuo esse requisito dispensvel, basta pendncia de ao no momento em que
realizado o ato que leva o devedor a no possuir condies de arcar com seus o direito do
credor, fundamentado no fato de que tal situao alm de prejudicar quem busca o crdito,
inutiliza a funo jurisdicional.
211

Portanto, aquele que pleiteia seu direito no Poder J udicirio tem uma ferramenta de
grande utilidade, que reprime o devedor na dilapidao dos seus bens, pois o legislador facilitou a
aplicao do instituto, sem a necessidade de comprovao de elemento subjetivo. Mesmo assim,
a tarefa de ver o direito efetivado era rdua, pelo sistema burocrtico e engessado da tutela
executiva
212
. Mas, com as reformas processuais realizadas pelas leis 11.232/05 e 11.382/06 a
situao das demandas judiciais finalmente comeou a melhorar.

209
THEODORO J UNIOR, J uiz e partes dentro de umprocesso fundado no princpio da cooperao, p. 63.
210
LIEBMAN, Processo de execuo, p. 105.
211
DINAMARCO, Execuo civil, p. 278.
212
SOUSA, A nova execuo civil: o que falta mudar, p. 160-161.
65

O fim do processo de execuo autnomo, foi a principal modificao da lei 11.232/05,
simplificando a demanda e sincronizando a cognio com a execuo
213
. J a lei 11.382/06 trouxe
novidades exemplares, como a penhora online, a exceo quanto a suspenso da execuo pela
interposio de embargos, e a averbao acautelatria do artigo 615-A do CPC. Mudanas que
tornaram o processo mais funcional e dificultavam atos fraudulentos por parte do devedor.
A efetividade ganhou nova perspectiva no nosso ordenamento, os resultados no
demoraram a aparecer. O legislador finalmente disponibilizava ferramentas adequadas garantia
do direito buscado em juzo. As reformas modificaram praticamente todo o captulo do CPC que
tratava da execuo, mas no modificou o instituto da fraude execuo. Talvez pelo fato j for
um instrumento de grande valia ao credor, pelo seu carter objetivo devido a repulsa que havia ao
ato fraudulento dentro do processo e consequentemente o respeito que o devedor dava a norma.
Mas a presuno absoluta de fraude sem sequer analisar a conduta do terceiro adquirente
exagerada. No pode considerar-se irrelevante a boa-f na caracterizao da fraude execuo
214
.
Alm de ser muito injusto tal entendimento, geraria completa insegurana jurdica, pois todas as
relaes contratuais ficariam ameaadas, qualquer aquisio poderia vir a ser considerada
ineficaz por ter sido realizada em fraude. O princpio da boa-f norteia todos os negcios
jurdicos, e no se pode deixar de avalia-lo na deciso que decretar ineficaz uma alienao apenas
pela viso literal da regra contida no artigo 593 do CPC.
Dessa forma, quem erra por negligncia e de forma inescusvel no pode ser colocado em
situao jurdica igual ou mais vantajosa daquela que dado ao cidado prudente e prevenido
215
.
O adquirente que agiu com cautela, realizando diligncias a respeito da pessoa do alienante,
conhecendo sua situao jurdica e tambm a do bem que adquire, merece ter garantida a
proteo do ordenamento, no podendo nessa hiptese ser configurada a fraude execuo. Por
mais que esta dispense elemento subjetivo, no quer dizer que o juiz possa decrete-la
deliberadamente sem a devida anlise do caso concreto.
O mesmo no se pode dizer quanto o momento em que a fraude verificada. O
entendimento de que apenas com citao vlida que se pode perquirir sobre a ineficcia da
alienao no parece ser o mais correto analisando a funo do instituto. A condio de processo

213
YOSHIKAWA, Do carter objetivo da fraude execuo e suas consequncias (artigo 593, II, do CPC), p. 50.
214
ASSIS, Fraude execuo e boa-f do adquirente, p. 230.
215
NORONHA, O direito dos contratos e seus princpios fundamentais, p. 134.
66

em andamento exigido para caracterizar a fraude de execuo o ajuizamento da ao, e no a
citao do devedor.
O artigo 593, inciso II, do CPC exige apenas o fato de estar correndo demanda contra o
devedor, ou seja, pendncia de demanda e no h exigncia para que seja citado o devedor. Esse
entendimento adequado, pois impede que o credor tire proveito de sua malcia, no sentido de
dificultar a realizao da citao, e durante esse perodo dilapida seu patrimnio. Caso em que o
devedor citado por edital um exemplo perfeito desta situao
216
, pois at chegar este momento
ele teve tempo mais do que suficiente para alienar todo o seu patrimnio frustrando o processo.
Defender a posio que exige citao vlida, pelo fato de que o processo no gera
presuno absoluta por parte de terceiros, tambm se demonstra incorreta. A falta de cuidado e de
informao das pessoas de um modo geral nas relaes contratuais impressiona. A retirada de
certides nos distribuidores forenses prtica incomum na sociedade brasileira, poucos sabem a
utilidade delas, e dessa forma sua utilizao quase inexistente entre os contratantes.
O mesmo no se pode dizer em relao a alienaes de bens imveis. A lei 7.433/85 exige
a demonstrao das certides de feitos ajuizados na lavratura da escritura pblica. Se o
comprador as dispensa, deve ter conhecimento que suportar o risco de uma eventual decretao
de fraude a respeito da coisa. Nesse sentido que a funo do tabelio essencial, dando
tratamento paritrio as partes, na busca de uma relao igualitria
217
, precavendo os riscos e as
consequncias jurdicas do ato estipulado. Dessa forma, tendo um agente que possui f pblica
fornecendo todas as informaes necessrias aos contratantes, no pode ser considerado de boa-f
aquele que dispensa a apresentao das certides forenses.
Mas essa ideia nunca foi realmente aplicada no nosso ordenamento. A proteo da boa-f
nos negcios jurdicos prevalece na jurisprudncia, por muitas vezes de forma excessiva, o que
acabou culminando na edio da smula 375 do STJ: O reconhecimento da fraude execuo
depende do registro da penhora do bem alienado ou da prova de m-f do terceiro adquirente..
Criou-se um privilgio ao adquirente, e no uma proteo.
218

A smula retirou grande parte da aplicabilidade da fraude execuo, pois criou novos

216
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 576.
217
BRANDELLI, Teoria geral do direito notarial, p. 291.
218
PIMENTA, A proteo conferida ao terceiro adquirente na fraude contra credores e na fraude execuo, p. 352.
67

requisitos para a sua utilizao. O registro da penhora no pode ser considerado meio para
comprovao da fraude, pois ele aplicvel a todas as demandas, independente de procedimento
comum ou executivo. Basta haver a movimentao da jurisdio
219
, sendo que o ato cometido
aps o seu incio, frustrando a responsabilidade patrimonial, j configura a fraude execuo.
Alm disso, extremamente oneroso exigir do credor o registro de todas as penhoras para a
comprovao da fraude.
E quanto comprovao da m f do adquirente por parte do credor, na prtica forense tal
prova se demonstra impossvel na maioria dos casos. E esse ponto do qual o trabalho se props:
alegada a fraude execuo, deve prevalecer a boa-f do terceiro adquirente ou a garantia de
efetividade da atividade jurisdicional para o credor? A resposta para essa pergunta est na
distribuio do nus da prova.
220

Deve ficar claro que o artigo 593, inciso II, do CPC apresenta uma presuno relativa em
favor do credor
221
, cabendo ao terceiro adquirente trazer a prova aos autos de que agiu de boa-f.
Fundamenta essa posio a j referida lei 7.433/85 que exige a apresentao das certides de
feitos ajuizados na lavratura da escritura pblica. Quanto aos bens mveis, no havendo restrio
no momento da tradio, presume-se a boa-f, podendo o credor utilizar a averbao do artigo
615-A do CPC nesses casos para assegurar seu direito.
Como a lei no especifica as certides forenses a serem apresentadas se demonstra
razovel a retirada das respectivas na J ustia Estadual, Federal, e Trabalhista, sendo as duas
ltimas possveis de serem verificadas por meio eletrnico, o que indica a facilidade para a sua
apresentao. Mas uma coisa evidente, deve ser garantida a segurana jurdica
222
da relao
comercial realizada pelo adquirente.
Assim, a resposta mais vivel a questo a definida por Salamacha. No se pode exigir
que o adquirente retirasse certides forenses por todo o territrio nacional. Deve ele apresentar as
certides dos distribuidores judiciais da comarca do domiclio do alienante e tambm do local do
imvel, se for diverso do primeiro. Se forem feitas essas diligncias, cabe ao credor provar a m-
f por todos os meios admitidos em direito. Se o adquirente no retirou essas certides, cabe a ele

219
DINAMARCO, Execuo civil, p. 284.
220
SALAMACHA, Fraude execuo: direitos do credor e do adquirente de boa-f, p. 179.
221
CAHALI, Fraudes contra credores, p. 684.
222
ASSIS, Fraude execuo e boa-f do adquirente, p. 236.
68

comprovar que merece ser declarado eficaz o negcio jurdico.
O tema se demonstra polmico, mas essa parece ser a melhor soluo para a questo. No
privilegia nenhuma das partes e distribui o nus da prova de forma razovel. Garante a segurana
jurdica das transaes comerciais e tambm permite a aplicao do instituto da fraude
execuo da maneira como deve ser feito, para auxiliar quem pleiteia em juzo. Nas palavras de
Lenz: A sociedade clama pelo cumprimento das obrigaes em geral como meio de se garantir a
paz social. Esta a razo pela qual as normas processuais so cogentes.
223
. Seguindo esse
entendimento, a tendncia de que a populao compreenda a importncia de buscar o maior
nmero de informaes na hora de realizar um contrato, e os casos de fraude diminuam
consideravelmente.
A investigao do tema foi possibilitada por vasto nmero de publicaes na doutrina
acerca do assunto, seja por artigos de peridicos, nos manuais de processo, ou at nas obras
especficas da matria. Tambm de muitos julgados, com decises favorveis a resposta
encontrada, e outros com decises totalmente contrrias, mas todos fornecendo importantes
constataes que ajudaram na composio do trabalho. Talvez tenha faltado aprofundar a anlise
com o direito comparado, para uma melhor compreenso do que realmente deve se buscar para a
boa aplicao do instituto.
Para futuros estudos a respeito do tema examinado, ser interessante saber se a CNIPE
realmente se demonstrar como o to desejado sistema unificado de informaes, com aplicao
efetiva nas relaes comerciais, dando maior segurana jurdica pela vasta informao que
promete fornecer e diminuir os atos fraudulentos, ou se simplesmente fornece dados pessoais em
demasia que podem vir a ferir o direito fundamental de inviolabilidade da intimidade das pessoas.








223
LENZ, A natureza das normas processuais e o registro da penhora, p. 66.
69

REFERNCIAS


AMARAL, Paulo Osternack. A nova configurao da execuo luz da lei 11.382/2006. Revista
dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 57, p. 96-108, 2007.
ANUNCIAO, Orlene Aparecida. Execuo da sentena ante a lei n 11.232, de 22 de
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Revista dialtica de direito processual, So Paulo: Dialtica, n. 36, p. 93-101, 2006.
ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. 1 ed. Rio de J aneiro: Forense, 2007.
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ASSIS, Carlos Augusto de. Fraude execuo e boa-f do adquirente. Revista de Processo, So
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BONAVIDES, Paulo. Curso de direito constitucional. 26 ed. So Paulo: Malheiros, 2011.
BRANDELLI, Leonardo. Teoria geral do direito notarial. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2011.
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