Você está na página 1de 58

Licitaes, Contratos e Convnios

Braslia-DF, 2010.

Direito Reservado ao PosEAD.

Ps-Graduao a Distncia
1

Elaborado por:

Rbison Gonalves de Castro


Produo:

Equipe Tcnica de Avaliao, Reviso Lingustica e Editorao

Licitaes, Contratos e Convnvios


2

Sumrio

Apresentao........................................................................................................................................ Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa ................................................................................ Organizao da Disciplina ................................................................................................................... Introduo ............................................................................................................................................ Unidade I Noes Iniciais ................................................................................................................. Captulo 1 Conceitos Introdutrios ............................................................................................ Captulo 2 Viso Sistmica do Processo de Contratao ........................................................... Captulo 3 Conceitos Especficos e Princpios ........................................................................... Unidade II Modalidades, Tipos e Roteiros de Licitao .................................................................. Captulo 4 A Escolha da Modalidade e do Tipo de Licitao ....................................................... Captulo 5 Registro de Preos .................................................................................................. Captulo 6 Revendo Algumas Definies Bsicas ...................................................................... Captulo 7 Prazos de Divulgao do Ato Convocatrio .............................................................. Captulo 8 Modalidade e Tipos de Licitao Concluso .......................................................... Unidade III Contratos Administrativos ........................................................................................... Captulo 9 Contratos Administrativos ....................................................................................... Referncias ..........................................................................................................................................

04 05 06 08 09 09 13 19 23 23 35 36 37 40 45 45 55

Ps-Graduao a Distncia
3

Apresentao

Caro aluno, Bem-vindo ao estudo da disciplina Licitaes, Contratos e Convnvios. Este o nosso Caderno de Estudos e Pesquisa, material elaborado com o objetivo de contribuir para a realizao e o desenvolvimento de seus estudos, assim como para a ampliao de seus conhecimentos. Para que voc se informe sobre o contedo a ser estudado nas prximas semanas, conhea os objetivos da disciplina, a organizao dos temas e o nmero aproximado de horas de estudo que devem ser dedicadas a cada unidade. A carga horria desta disciplina de 40 (quarenta) horas, cabendo a voc administrar o tempo conforme a sua disponibilidade. Mas, lembre-se, h um prazo para a concluso do curso, implicando a apresentao ao seu tutor das atividades avaliativas indicadas. Os contedos foram organizados em unidades de estudo, subdivididas em captulos, de forma didtica, objetiva e coerente. Eles sero abordados por meio de textos bsicos, com questes para reflexo, que faro parte das atividades avaliativas do curso; sero indicadas tambm fontes de consulta para aprofundar os estudos com leituras e pesquisas complementares. Desejamos a voc um trabalho proveitoso sobre os temas abordados nesta disciplina. Lembre-se de que, apesar de distantes, podemos estar muito prximos. A Coordenao do PosEAD

Licitaes, Contratos e Convnvios


4

Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa

Organizao do Caderno de Estudos e Pesquisa

Apresentao: Mensagem da Coordenao do PosEAD. Organizao da Disciplina: Apresentao dos objetivos e da carga horria das unidades. Introduo: Contextualizao do estudo a ser desenvolvido por voc na disciplina, indicando a importncia dessa para a sua formao acadmica. cones utilizados no material didtico Provocao: Pensamentos inseridos no material didtico para provocar a reflexo sobre sua prtica e seus sentimentos ao desenvolver os estudos em cada disciplina. Para refletir: Questes inseridas durante o estudo da disciplina, para estimul-lo a pensar a respeito do assunto proposto. Registre aqui a sua viso, sem se preocupar com o contedo do texto. O importante verificar seus conhecimentos, suas experincias e seus sentimentos. fundamental que voc reflita sobre as questes propostas. Elas so o ponto de partida de nosso trabalho. Textos para leitura complementar: Novos textos, trechos de textos referenciais, conceitos de dicionrios, exemplos e sugestes, para lhe apresentar novas vises sobre o tema abordado no texto bsico. Sintetizando e enriquecendo nossas informaes: Espao para voc fazer uma sntese dos textos e enriquec-los com a sua contribuio pessoal.

Sugesto de leituras, filmes, sites e pesquisas: Aprofundamento das discusses.

Para (no) finalizar: Texto, ao final do Caderno, com a inteno de instig-lo a prosseguir com a reflexo. Referncias: Bibliografia citada na elaborao da disciplina.

Ps-Graduao a Distncia
5

Praticando: Atividades sugeridas, no decorrer das leituras, com o objetivo pedaggico de fortalecer o processo de aprendizagem.

Organizao da Disciplina

Ementa:
Licitao: noo geral, legislao e princpios. Modalidades. Concorrncia. Tomda de preos. Convite. Concurso. Leilo. Prego. Registro cadastral. Registro de preos. Comisso de licitao. Fases do processo licitatrio. Controle da licitao. Recursos administrativos. Tutela penal. Contrato administrativo. Traos distintivos entre o Contrato Administrativo e o Contrato de Direito Privado. Direito Positivo: normas constitucionais e legislao ordinria. Caractersticas dos contratos administrativos. Aplicao de penalidades. Anulao. Retomada do objeto. Restries ao uso da exeptio non adimpleti contractus. Mutabilidade. Resciso do contrato administrativo. Modalidades de contratos administrativos. Contratos regidos parcialmente pelo Direito Privado. Novas figuras contratuais: convnios e consrcios.

Objetivos:
Capacitar pessoas a trabalhar nas diversas atividades relacionadas a Licitaes e Contratos Administrativos. Identificar a importncia e as peculiariedades das diversas modalidades e dos tipos de licitaes, bem como suas fases e seus aspectos jurdicos e operacionais relevantes. Conhecer a jurisprudncia bsica do Controle Externo sobre os temas em estudo.

Unidade I Noes Iniciais


Carga horria: horas Contedo Conceitos Introdutrios Viso Sistmica do Processo de Contratao Conceitos Especficos e Princpios Captulo 1 2 3

Unidade II Modalidades, Tipos e Roteiros de Licitao


Carga horria: horas Contedo A Escolha da Modalidade e do Tipo de Licitao Registro de Preos Revendo Algumas Definies Bsicas Prazos de Divulgao do Ato Convocatrio Modalidade e Tipos de Licitao Concluso Captulo 4 5 6 7 8

Licitaes, Contratos e Convnvios

Unidade III Contratos Administrativos


Carga horria: horas Contedo Contratos Administrativos Captulo 9

Introduo

O Estado para satisfazer aos interesses coletivos nem sempre possui meio se recursos humanos ou tecnolgicos suficientes. Neses casos, a realizao de suas finaldiades precpuas exige a colaborao de terceiros. A Administrao Pblica estabelece relaes jurdicas com particulares, as quais tm por objetivo, entre outros, a realizao de obras, a prestao de servios e o fornecimento de bens de diversas naturezas. A formalizao dessas relaes se aperfeioa por meio da celebrao de Contratos. Os rgos e entidades da Administrao Pblica realizam Licitao com o objetivo de obter um Contrato, sendo, portanto, o meio utilizado para obt-lo. Assim, de nada adianta uma licitao perfeita em todos os aspectos, se o Contrato dela decorrente for exectado de forma ineficiente, acarretando prejuzo. Portanto, o zelo sobre a execuo do Contrato deve ser semelhane ao dispensado no processo licitatrio. durante a execuo que a contratao pblica alcana os resultados desejados, ou seja, o fim pblico. O Contrato Administrativo diferencia-se dos demais Contratos por possuir como uma das partes, a Contratante, um rgo ou entidade da Administrao Pblica direta ou indireta dos Poder Executivo, Legislativo ou Judicirio. Como a administrao represent ao interesse pblico ela detem algumas prerrogativas sobre a outra parte.

Ps-Graduao a Distncia
7

Licitaes, Contratos e Convnvios

Noes Iniciais

Unidade I
Unidade I

Noes Iniciais
Captulo 1 Conceitos Introdutrios

Licitao
A Licitao um procedimento administrativo composto de vrias fases coordenadas e interdependentes, que tem por objetivo selecionar a proposta mais vantajosa de compras de bens ou de prestao de servios para a Administrao Pblica, garantindo o princpio constitucional da isonomia, isto , de tratamento igual a todos os interessados na contratao que a organizao pblica est pretendendo. O fato de a legislao privilegiar o critrio de menor preo no obriga a Administrao Pblica a adquirir materiais, equipamentos ou servios sem a qualidade desejada. Ao contrrio, fundamental que os gestores pblicos dediquem grande ateno aos aspectos tcnicos e de qualidade para garantir que os materiais ou equipamentos adquiridos sirvam mais tarde para os propsitos pretendidos.

O objetivo da licitao escolher a proposta mais vantajosa para a organizao pblica. Esta nem sempre ser a mais barata.

A regra geral para o processo de contratao na organizao pblica a licitao. Ela se aplica, seja para a aquisio de materiais seja de equipamentos, para a execuo de servios (como os de obras civis, at mesmo os de publicidade) e para alienaes e locaes. Contratos para todos esses fins devem ser precedidos de licitao, salvo algumas excees definidas em lei. Estas excees so os casos de dispensa ou inexigibilidade de licitao. Para obter maior eficincia, necessrio que a organizao pblica adote uma viso sistmica no processo de contratao. A viso sistmica leva em conta os diversos fatores organizacionais que contribuem para o sucesso das contrataes. Os principais fatores organizacionais que influenciam as contrataes so o planejamento, o oramento, a poltica de estoques adotada e os elementos constitutivos de qualquer organizao (estrutura organizacional, processos de trabalho, tecnologia e pessoas). A figura 1 procura mostrar como esses elementos esto interligados no processo de contratao. No adianta, por exemplo, conceber-se uma nova estrutura organizacional sem dar ateno implementao de novas tecnologias. Ou, ainda, determinar novos processos de trabalho, sem valorizar as pessoas que atuam no sistema.

Ps-Graduao a Distncia
9

Noes Iniciais

Unidade I

PL AN EJ AM EN TO

OR E AM

PROCESSOS

O NT
PESSOAS

ESTRUTURA

TECNOLOGIA

POLTICA DE ESTOQUES
Figura 1 Viso Sistmica do Processo de Contratao

Planejamento
Se a organizao no valoriza o planejamento, as contrataes sero tumultuadas porque a tendncia da organizao atuar apagando incndios. Isso ocorre quando as providncias de contratao s comeam a ser tomadas a partir do momento em que se nota a falta de algum material ou servio e se est na iminncia de causar descontinuidade na execuo dos servios. responsabilidade de a organizao pblica fazer um planejamento adequado de suas aquisies, principalmente daqueles materiais de uso cotidiano, tais como, material de consumo, material escolar e gneros para a merenda escolar.

Oramento
importante ressaltar que o planejamento est diretamente relacionado com o oramento e que a previso oramentria distinta da disponibilidade de recursos financeiros. Quando falamos em oramento estamos nos referindo a uma previso. J os recursos financeiros ficaro disponveis apenas quando esta previso se concretizar, atravs de transferncias de outras instncias administrativas (Unio e Estado, por exemplo), ou de arrecadao de tributos e taxas. De todos os elementos que influem na eficincia e eficcia das contrataes, o oramento o que as organizaes pblicas tm menor controle direto, pois depende de discusses entre o Poder Executivo e Legislativo. Por mais que as decises de governantes e legisladores meream questionamento e at aes por parte das organizaes pblicas, indispensvel que isso no as paralise e que saibam trabalhar com o oramento disponibilizado.

Poltica de Estoques
Licitaes, Contratos e Convnvios
10

Recomenda-se que a organizao siga a tendncia atual de procurar ter o mnimo possvel de materiais estocados. Esta poltica de estoques o que se denomina just-in-time, isto , os materiais devem ficar estocados nos fornecedores, somente chegando organizao na ocasio (ou muito prximo) de serem utilizados. Este tipo de poltica requer um efetivo planejamento, pois, caso contrrio, causar transtornos e descontinuidade nos servios prestados. A organizao pblica deve ter conhecimento do que utiliza e em que quantidade, assim como, de quais so os momentos de maior demanda de quais materiais, para poder planejar suas compras. Os contratos podero ser anuais, semestrais ou bimensais, mas devero fixar as datas de entrega dos bens e dos servios para o momento mais prximo possvel de sua utilizao.

Componentes organizacionais
Conforme mencionado existem alguns componentes que esto presentes em qualquer organizao, seja pblica ou

Noes Iniciais

Unidade I

privada. Estes elementos so: a estrutura organizacional, as pessoas, os processos de trabalho e a tecnologia utilizada. A estrutura organizacional de uma organizao pblica deve permitir agilidade e flexibilidade no processo decisrio. Para tanto, recomenda-se que a estrutura seja constituda de poucos nveis hierrquicos e que as regras e as normas se restrinjam aos aspectos relevantes. As pessoas que trabalham na organizao devem ser estimuladas a inovar e a adotar os procedimentos que realmente atendam misso maior da organizao, que prestar servios pblicos de qualidade. A tecnologia deve ser utilizada para auxiliar a tomada de deciso e no meramente para controlar os procedimentos. Os processos de trabalho devem evitar as disfunes da burocracia. Devemos ter presente que, destes componentes organizacionais, o mais importantes so as pessoas; so elas que adotaro procedimentos mais geis e eficientes e que utilizaro tecnologias inovadoras na prestao dos servios educacionais. imprescindvel que os gestores da organizao estejam atentos capacitao de seus colaboradores. Com relao gesto de contratos, necessrio que todos os envolvidos desde o solicitante de materiais, equipamentos e servios at os responsveis diretos pela execuo de licitaes ou pela fiscalizao de contratos tenham oportunidade de se qualificar, seja por treinamento em servio, seja por participao em seminrios, palestras ou cursos abertos. Outros fatores tm infludo no sucesso ou no fracasso do processo de contratao. So eles. A constituio de uma equipe multidisciplinar para conduzir o processo. O planejamento efetivo da contratao. A adoo de procedimentos mais flexveis. Vejamos como cada um destes fatores influencia o processo de contratao: Equipe multidisciplinar A organizao que constituir equipes multidisciplinares nas diversas fases do processo de contratao planejamento, execuo da licitao e fiscalizao do contrato ter maior eficcia. A equipe multidisciplinar deve ser composta por servidores da rea tcnica, da rea jurdica, da rea administrativa e, sempre que possvel, da rea oramentrio-financeira. Desta forma, as possveis discordncias entre os diferentes interesses e preocupaes podero ser resolvidas na fase de planejamento da contratao. Quando o processo chegar fase externa de licitao, a equipe j debateu os aspectos legais e tcnicos da contratao e teve tempo e oportunidade para formar um pensamento nico e coerente. Com isso, a equipe poder responder com maior preciso s eventuais impugnaes de Editais/Convites ou apresentaes de recursos administrativos. A equipe multidisciplinar deve ser composta por profissionais que tenham disposio de enfrentar desafios, de inovar procedimentos e de caminharem juntos para obter maior eficcia nas contrataes, sem ferir os preceitos legais. importante, tambm, que os membros desta equipe tenham empatia e afinidades entre si, buscando o benefcio da organizao. No h possibilidade de que todos os membros concordem em todos os aspectos. Pelo contrrio, as divergncias ocorrero e sero saudveis, desde que discutidas logo e resolvidas por negociao. Isso promover o crescimento e a coeso da equipe. No recomendado que as divergncias sejam adiadas para as etapas subsequentes da contratao. A experincia tem demonstrado que a contratao tem maior eficcia quando a equipe multidisciplinar estiver envolvida em todas as fases do processo de contratao. Por isso, recomenda-se a adoo de uma Comisso Especial de Licitao. A Comisso Especial de Licitao dever, preferencialmente, ser composta por profissionais de todas as reas envolvidas no processo. O importante que a rea tcnica esteja devidamente representada, seja como membro da Comisso seja por meio de pareceres tcnicos que subsidiem a etapa de julgamento da licitao. Somente a rea tcnica detm os conhecimentos necessrios e suficientes para o julgamento tcnico, portanto imprescindvel que participe pelo menos desta etapa.

Ps-Graduao a Distncia
11

Noes Iniciais

Unidade I

O trabalho em comisso, contudo, nem sempre equivale ao trabalho em equipe. Quando se forma uma comisso para tratar de determinado assunto, os seus membros podem atuar no sentido de representar e garantir os interesses de seus setores ou departamentos. J a formao de uma equipe pressupe a escolha dos melhores colaboradores; pessoas que coloquem seu conhecimento disposio do grupo para alcanar o objetivo global (e no somente de seu setor). Em vista disso, fundamental que a Comisso Especial de Licitao transforme-se realmente em uma equipe.

Planejamento da Contratao Se, por um lado, o planejamento por si s no garante o sucesso da contratao uma vez que existem fatores externos organizao influenciando o processo por outro lado, a inexistncia do planejamento ou de um planejamento benfeito determinar o insucesso do processo. Se as condies da licitao e do contrato no forem discutidas exaustivamente, uma a uma, certamente as prximas etapas apresentaro problemas e o tempo economizado, nesta fase, ser gasto nas etapas subsequentes para resolv-los. No se deve, porm, encarar o planejamento com uma atitude formalista. O simples encaminhamento do processo administrativo s diversas reas interessadas no configura um planejamento eficaz. O importante que a equipe realize reunies frequentes, em que todos os aspectos tcnicos e jurdicos sejam discutidos e as concluses sejam devidamente registradas no processo administrativo. Planejar a contratao significa antever possveis problemas nas demais etapas. Portanto, a equipe dever se esforar para prever as condies do Edital/Convite que podero trazer dvidas e estar atenta aos requisitos tcnicos. Os representantes da rea jurdica no podem se negar a discutir os aspectos legais com a rea tcnica e vice-versa: a rea tcnica deve explicar e justificar as opes tcnicas quando o jurdico apresentar dvidas. Se esses profissionais tiverem dificuldades em entender conceitos e aspectos que no lhes so familiares, aqueles que detm maior conhecimento devem se esforar para justificar de forma clara e objetiva as opes jurdicas, tcnicas, administrativas, oramentrias e financeiras do processo. Adoo de procedimentos mais flexveis Uma contratao apresenta trs grandes momentos: a) planejamento; b) licitao e c) gerenciamento do contrato. Estas fases so profundamente interdependentes. Temos notado que a Administrao Pblica tem se preocupado muito com a fase de licitao, deixando as demais fases relegadas a um segundo plano. Isso tem prejudicado a eficcia das contrataes. Percebe-se, tambm, que os gestores pblicos tm adotado interpretaes muito rgidas dos dispositivos legais. O discurso frequente de que a atual Lei de Licitaes e Contratos (Lei no 8.666/93) a causa da ineficcia do setor pblico distorce os fatos. Apesar de a lei em vigor no estar plenamente adequada ao novo papel do Estado, a ineficcia dos contratos deve-se muito mais a procedimentos burocrticos e rgidos adotados pela Administrao Pblica, do que aos dispositivos legais. A organizao pblica pode e deve adotar inovaes e procedimentos mais flexveis, sem violar o princpio da legalidade. Por exemplo, a legislao atual (Lei no 8.666/93) em seu art. 32, 1, permite que a documentao de habilitao seja dispensada, no todo ou em parte, principalmente no caso de Convite. H casos, contudo, em que as organizaes pblicas insistem em solicitar documentos que pouco ou nada acrescentam contratao. Pelo contrrio, muitas vezes essas exigncias excessivas e impertinentes fazem com que o procedimento fracasse e a organizao no consiga contratar o que pretendia em tempo hbil. Ora, se a legislao permite ao gestor pblico dispensar a documentao, essa prerrogativa deve ser utilizada sempre que for eficaz para a organizao pblica.

Licitaes, Contratos e Convnvios


12

Noes Iniciais

Unidade I

Captulo 2 Viso Sistmica do Processo de Contratao

O processo de contratao engloba trs fases o planejamento que constitui a fase interna, a licitao, que constitui a fase externa e a execuo do contrato conforme mostra a figura 2. Ele se inicia com o planejamento, ou o que denominamos de atos internos, e somente termina com o recebimento definitivo do objeto contratado.
PLANEJAMENTO LICITAO EXECUO DO CONTRATO

Figura 2 Fases do Processo de Contratao

Fase Interna ou Planejamento da Contratao


Nessa primeira fase, a organizao pblica: detecta suas necessidades de materiais, equipamentos, servios e obras; elabora as especificaes tcnicas; estima o valor da licitao; verifica as disponibilidades oramentrias; determina a modalidade de licitao ou a existncia de pressuposto para dispensa/inexigibilidade de licitao; elabora a minuta do edital ou convite; autoriza a realizao da licitao; indica os recursos oramentrios que daro suporte s despesas. O desenvolvimento adequado desta fase interna condio indispensvel para o xito das demais fases da contratao. Como mencionado anteriormente, muito importante que o processo seja planejado, executado e avaliado por uma equipe multidisciplinar, que envolva e comprometa as diversas reas da Administrao com o sucesso do processo de contratao. Recomenda-se, assim, a constituio de uma Comisso Especial de Licitao multidisciplinar, que assuma a responsabilidade pelo processo desde a sua fase de planejamento at a efetiva contratao dos bens ou servios pretendidos. Explicando melhor o procedimento: na fase interna o ordenador de despesa nomeia uma Comisso de Licitao, que ficar responsvel pelo procedimento at o trmino da etapa de julgamento das propostas. Uma vez definida a proposta vencedora pela Comisso de Licitao, o ordenador de despesas receber novamente o processo para proceder aos atos de adjudicao, homologao e contratao, que so de sua responsabilidade e no podem ser delegados. Isto no quer dizer que o ordenador no possa se aconselhar com a consultoria jurdica ou com algum setor tcnico para depois proceder aos atos. A Comisso de Licitao poder ser permanente ou especial. A Comisso especial aquela encarregada de apenas um processo licitatrio, enquanto a permanente responsvel por todos os processos de licitao durante a vigncia do perodo de sua nomeao, normalmente de um ano. Ambas devem ser compostas de, no mnimo, trs membros, dos quais pelo menos dois devem ser servidores qualificados pertencentes ao quadro permanente da organizao pblica. Entre as modalidades de licitao que veremos em detalhes mais adiante existentes (Concorrncia, Tomada de Preos e Convite), no Convite o nico em que se admite a Comisso ser substituda por um servidor formalmente designado pela autoridade competente. Porm, isso somente poder ocorrer em casos excepcionais, ou seja, em pequenas unidades com falta de pessoal disponvel para compor uma Comisso. A Comisso Permanente ter investidura de um ano, sem

Ps-Graduao a Distncia
13

Noes Iniciais

Unidade I

a prerrogativa de reconduo da totalidade de seus membros. Em outras palavras, deve haver renovao de pelo menos um membro, no mandato seguinte. Na fase de planejamento, o envolvimento da rea tcnica imprescindvel para traduzir as necessidades em especificaes tcnicas dos materiais, equipamentos, servios ou obras a contratar. Na definio dos documentos de habilitao, a Comisso deve exigir o mnimo indispensvel. Um grande equvoco da Administrao Pblica achar que pode substituir a fiscalizao do contrato por exigncias de documentos de habilitao. A experincia mostra que o sucesso da contratao est diretamente relacionado fiscalizao efetiva do contrato e que o excesso de exigncias na fase de habilitao atrapalha o processo, limita o nmero de concorrentes e at pode causar a suspenso e fracasso do processo licitatrio. Os contratos oriundos da licitao do tipo tcnica e preo requerem uma fiscalizao mais apurada daquelas condies (oferecidas na proposta) que determinaram o vencedor: elas devem ser rigorosamente cumpridas. Por exemplo, o contratado, quando da apresentao da proposta tcnica, comprometeu-se a resolver o problema dos equipamentos de informtica em at 48 (quarenta e oito) horas. Esta uma exigncia contratual que deve ser cumprida, pois foi devido a essa promessa que o licitante ganhou os pontos que podem ter determinado a sua adjudicao. No caso de obras e servios de engenharia dever constar, tambm, o projeto bsico (Art. 7, 2). O projeto bsico para os demais tipos de servios (excetuando-se os de engenharia) consiste de uma especificao tcnica detalhada, englobando o tipo de servio que se pretende contratar, o local onde ser realizado, as categorias profissionais envolvidas e outras informaes suficientes e necessrias para que o proponente elabore sua proposta. Concluda a fase interna, abre-se o processo administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado. A partir da, o processo da licitao entrar na fase externa.

Fase Externa A Licitao


A fase da licitao engloba desde a publicao do Edital at a fase de adjudicao/homologao da licitao. O fluxograma da figura 3 mostra as etapas da fase externa.
SESSO DE ABERTURA ANLISE JULGAMENTO PELA COMISSO HABILITAO PROPOSTAS TCNICAS PREOS CONFECO DO MAPA DE JULGAMENTO ABERTURA DE PRAZO PARA RECURSO CONTRA OS RESULTADOS ADJUDICADOS HOMOLOGAO PELA AUTORIDADE QUE INSTAUROU O PROCESSO LAVRATURA DO TERMO DE ADJUDICAO PUBLICAO DO RESULTADO

Licitaes, Contratos e Convnvios

JULGAMENTO DO RECURSO PROCEDE NOVO VENCEDOR IMPROCEDE

MANTM RESULTADO CONTRATO VENCEDOR

14

Noes Iniciais

Unidade I

Publicidade do Edital atravs do Edital que a Administrao divulga a abertura de Concorrncia ou Tomada de Preos, fixando as condies para a sua realizao. O Edital a lei interna da licitao e deve estar em conformidade com a legislao em vigor. A Carta-Convite a forma simplificada, que substitui o Edital na modalidade de Convite. Todo o procedimento licitatrio e, posteriormente, a execuo do Contrato sero regidos pelo que estiver ali estabelecido. Se for constatada irregularidade ou falha no Edital (ou Convite) os interessados na contratao devem tentar a sua impugnao junto Comisso ou autoridade antes da abertura dos envelopes contendo as propostas. Isso porque, aps essa fase, entende-se que o contedo e exigncias contidas no instrumento convocatrio foram aceitos por todos os interessados. O art. 40 da Lei no 8.666/93 disciplina o contedo mnimo e obrigatrio do Edital. As minutas do Edital, bem como dos contratos, acordos, convnios ou ajustes devem ser previamente examinadas pelo rgo de assessoria jurdica da organizao pblica, conforme o art. 38, pargrafo nico da lei de licitaes. O 2 do art. 40 define as partes integrantes do Edital, ou seja, o projeto bsico ou executivo (para o caso de obras e servios), o oramento estimado (em planilhas de composio de preos unitrios), a minuta do contrato e demais especificaes complementares e normas de execuo. Assim, a minuta do contrato dever ser obrigatoriamente fornecida aos interessados na licitao. Existem controvrsias a respeito da exigncia do oramento estimado em planilhas de quantitativos e preos unitrios. Alguns autores argumentam que a extino do tipo de licitao preo-base desobrigou a Administrao de informar sua estimativa de preo aos licitantes. Segundo eles, a ideia do legislador teria sido a de permitir preos mais baixos do que os que seriam estimados pela Administrao. A esse respeito, o Boletim de Licitaes e Contratos, de agosto de 1993, assim se manifestou:
O pargrafo 2 do art. 40 arrola em seus incisos os documentos informativos que podem ser apresentados sob a forma de anexos ao edital. Assim, a princpio, poder-se-ia entender que a Administrao dever juntar o referido demonstrativo. Entretanto, como a nova Lei de Licitaes e Contratos Administrativos extinguiu a licitao do tipo preo-base, a referida exigncia combinada com o disposto no inciso X, do art. 40, poderia ser interpretada como uma licitao de preo-base disfarada. Desta forma, nos parece mais coerente entender que este dispositivo no tem carter impositivo, porquanto inviabilizaria o princpio da competitividade da licitao, uma vez que todas as propostas podero apresentar preos iguais aos constantes no demonstrativo fornecido pela Administrao. Entendemos, por fim, que no obrigatria a juntada, no edital, do demonstrativo do oramento estimado em planilhas de quantitativos e preos unitrios, mas to somente a sua existncia no mbito administrativo, para possibilitar o incio da licitao, conforme o art. 7, pargrafo 2, inciso II, da referida Lei.

No nosso entendimento, a Administrao deve fornecer a estimativa de preos mximos, desde que no comprometa a competitividade. A razo que a edio da Lei no 9.648/98 modificou a redao do inciso X do art. 40, permitindo a fixao de preos mximos e proibindo a fixao de preos mnimos. Alm disso, a estimativa do valor total a contratar til em diferentes momentos do processo de contratao. O Decreto no 449/92 proibia cobrar dos interessados, a qualquer ttulo, as cpias do Edital e do Contrato a ser firmado. A Lei no 8.666/93 no acatou este dispositivo: o art. 32, pargrafo 5 permite o ressarcimento dos custos de reproduo grfica do Edital e de seus elementos constitutivos. No entanto, a Administrao Pblica deve ater-se ao efetivo ressarcimento destas despesas. Recebimento de Documentao e Propostas A documentao consiste do conjunto de comprovantes relativos habilitao jurdica, regularidade fiscal, qualificao tcnica e qualificao econmico-financeira dos interessados. A documentao deve ser recebida em sesso pblica, no local indicado, dentro do prazo estabelecido no Edital, com a presena da Comisso e dos interessados. Abertos os envelopes contendo a documentao, esta ser examinada e rubricada pela Comisso e licitantes presentes, lavrando-se a ata circunstanciada da sesso. Neste momento, devero tambm ser recolhidos os envelopes contendo as propostas tcnica e de preos que permanecero fechados.

Ps-Graduao a Distncia
15

Noes Iniciais

Unidade I

Passa-se a apreciar a documentao apresentada pelos licitantes, considerando-se o solicitado no Edital, podendo haver impugnaes por parte dos licitantes. A documentao pode ser apresentada em seu original, que inclui publicao na imprensa oficial (como, por exemplo, o balano das S/As que so publicados no Dirio Oficial da Unio) ou em cpia autenticada, por cartrio competente, ou por servidor da Administrao (ou seja, servidor do rgo promotor da licitao). Habilitao dos Licitantes Examinados os documentos apresentados, a Comisso manifestar-se- sobre a habilitao ou inabilitao de cada proponente. O julgamento da habilitao poder ocorrer no momento da abertura dos envelopes contendo a documentao ou, posteriormente, de acordo com o que determinar a Comisso. O importante que a Comisso divulgue o parecer referente aos resultados da habilitao, na forma determinada em lei; isto , por meio de publicao na imprensa oficial ou em reunio onde estejam presentes todos os licitantes ou seus prepostos. A etapa de habilitao preliminar s existe na modalidade de Concorrncia. Para a Tomada de Preos, a legislao exige o cadastramento prvio ou o cumprimento das exigncias de cadastramento at o terceiro dia que antecede a data fixada para recebimento dos envelopes. Esta questo ser tratada quando discutirmos a diferenciao de procedimentos entre as modalidades de licitao. Havendo inabilitao de licitantes, a Comisso permanecer com os envelopes das propostas, com as especificaes tcnicas e os preos, fechados at decorrer o prazo para recurso administrativo, que de cinco dias teis. Somente aps este prazo, ou aps a recusa do recurso interposto, que a Comisso devolver os envelopes fechados aos licitantes inabilitados que ficam ento impedidos de prosseguir nas etapas seguintes da licitao e abrir os envelopes daqueles que foram habilitados. A legislao em vigor prev procedimento para agilizar esta etapa do processo licitatrio. A Comisso poder passar para a etapa seguinte no caso de todos os licitantes estarem representados por prepostos na reunio em que divulgado o resultado da habilitao e desistirem expressamente de usar o prazo para a apresentao de recursos. Julgamento das propostas A abertura dos envelopes contendo as propostas dos proponentes considerados habilitados, somente poder ocorrer (1) depois de transcorrido o prazo de cinco dias teis sem interposio de recurso, ou (2) aps desistncia expressa, ou (3) aps o julgamento dos recursos interpostos. No caso da licitao do tipo menor preo, os proponentes considerados habilitados tero os envelopes de proposta abertos e julgados pela Comisso, de acordo com os requisitos do Edital. As propostas sero examinadas e rubricadas pela Comisso e licitantes presentes, lavrando-se a ata circunstanciada da sesso, onde os preos devem ser registrados. As propostas sero desclassificadas se no atenderem ao estabelecido no Edital, seja quanto s exigncias formais, seja quanto ao seu contedo, ou ainda, quando apresentarem preos superiores estimativa adotada pela organizao. A Lei no 8.666/93 impe a obrigatoriedade da distino formal entre o exame da regularidade das propostas (classificadas ou desclassificadas) e o julgamento das vantagens que apresentem. A Comisso dever divulgar o resultado do julgamento das propostas, discriminando as desclassificadas e as classificadas. As propostas desclassificadas sero ignoradas no que toca ao seu contedo. A desclassificao significa uma deciso preliminar, que exclui de considerao uma proposta, por no corresponder s exigncias da lei ou do edital. Nesta fase, a Comisso no poder desclassificar um licitante por elementos constantes da fase anterior de habilitao, salvo por razes supervenientes ou s conhecidas aps o julgamento. As fases de habilitao e julgamento so distintas e tm finalidades diferentes. No existe comparao entre os licitantes na fase de habilitao, o que existe licitante habilitado e licitante inabilitado. Utilizando-se dos critrios previstos no Edital (ou Convite), a Comisso dever julgar as propostas e classific-las em ordem decrescente. A fase de julgamento culmina com essa classificao, que d a vitria proposta classificada em primeiro lugar.

Licitaes, Contratos e Convnvios


16

Noes Iniciais

Unidade I

Segundo a Lei no 8.666/93, a competncia da Comisso de Licitao se encerra com a classificao (e com a manifestao sobre eventuais recursos interpostos). No lhe compete emitir apreciao acerca da convenincia ou inconvenincia da contratao ou sobre a legalidade do procedimento. Comisso cabe emitir Relatrio classificando todas as propostas apresentadas em ordem decrescente, de acordo com os critrios estabelecidos no Edital. Os membros da Comisso respondem solidariamente por todos os atos da Comisso, salvo se manifestarem posio contrria registrada em Ata. Esta disposio constava no art. 12 do Decreto no 449/92 e a Lei no 8.666/93 a repetiu no pargrafo 2 do art. 51. O fluxograma da Figura 4 procura retratar as etapas que acontecem entre a classificao da proposta e a convocao do vencedor para a contratao (assinatura do contrato ou retirada do documento equivalente). Homologao e Adjudicao A homologao e a adjudicao so, no nosso entendimento, deliberaes da autoridade competente e no da Comisso. Normalmente, a autoridade competente para praticar esses atos o ordenador de despesas da organizao pblica. Verificada a legalidade do procedimento licitatrio e permanecendo a convenincia de contratar, cabe autoridade competente homologar o procedimento e adjudicar o objeto ao licitante vencedor. Convoca-se, ento, o vencedor para assinar o contrato. Lembre-se, no entanto de que nos casos de Convite e aquisio de bens para prontaentrega o contrato poder ser substitudo por documento equivalente, isto , nota de empenho, ordem de execuo de servios ou autorizao de fornecimento. Ressalte-se que, apesar da legislao tratar a homologao e a adjudicao como etapas distintas, elas constituem atos complementares e inter-relacionados. O ato de homologao um ato de controle interno da Administrao, quanto legalidade e convenincia da proposta classificada em primeiro lugar. J a adjudicao o ato formal da Administrao que, pondo fim ao procedimento licitatrio, atribui ao vencedor o objeto da licitao. No pode haver adjudicao sem prvia homologao e no h cabimento em homologar-se o resultado sem, em consequncia, adjudicar o objeto ao vencedor. Revogao ou Anulao A licitao poder ser revogada ou anulada. Revoga-se o que lcito, mas no conveniente ao interesse pblico. Anula-se o que ilegal. A revogao ou a anulao podem ocorrer na instncia administrativa ou na esfera judiciria, devendo ser amplamente justificadas e passveis de recurso administrativo. Classificao das Propostas pela Comisso de Licitao e encaminamento do processo ao Ordenador de Despesas

Homologao Anlise do Ordenador de Despesas sobre a Legalidade e Convenincia da Contratao Legalidade Convenincia

No

Sim

Sim

No Ps-Graduao a Distncia
17

Anulao

Adjudicao convocar para a Contratao

Revogao

Figura 4 Etapas internas entre classificao e contratao

Recursos Administrativos As decises e os atos praticados no processo licitatrio so passveis de recursos, que esto disciplinados no Captulo V, art. 109 da Lei no 8.666/93. Quando os licitantes no concordarem com as decises da Administrao cabe interpor recurso, por escrito, no prazo de cinco dias teis, a contar da publicao na imprensa

Noes Iniciais

Unidade I

oficial ou da lavratura da ata de reunio onde foi divulgada a deciso. Os casos previstos para a interposio de recursos so os seguintes: a) habilitao ou inabilitao do licitante; b) julgamento das propostas; c) anulao ou revogao da licitao; d) indeferimento do pedido de inscrio em registro cadastral, sua alterao ou cancelamento; e) resciso unilateral do contrato por parte da Administrao; f) aplicao das penas de advertncia, de suspenso temporria ou de multa. Os recursos referentes habilitao, inabilitao e julgamento das propostas podero ser lavrados na prpria ata da reunio de licitao, desde que todos os prepostos dos licitantes estejam presentes. Estes recursos tero efeitos suspensivos, ou seja, a licitao ser interrompida at a resoluo do recurso. Nos demais casos, os recursos sero apresentados a partir da publicao das decises na imprensa oficial. Sempre que houver a interposio de recurso, este dever ser comunicado aos demais licitantes, que tero o prazo de cinco dias teis para impugn-lo.

Fase de Execuo do Contrato


Contratado o objeto da licitao, cabe Administrao designar o responsvel pela gesto do contrato. Seu papel representar a Administrao nas questes cotidianas do Contrato, tais como as de verificar se as especificaes e condies contratuais esto sendo cumpridas, determinar correes nos servios eventualmente mal-executados, propor penalidades, se for o caso, e realizar o recebimento do objeto. A legislao determina que, para cada contrato firmado no mbito da Administrao Pblica, seja designado formalmente um fiscal e que se mantenha registro escrito de todos os eventos importantes relacionados ao contrato.

Licitaes, Contratos e Convnvios


18

Noes Iniciais

Unidade I

Captulo 3 Conceitos Especficos e Princpios

A Lei no 8.666 de 1993, ao regulamentar o art. 37, inciso XXI, da Constituio Federal, estabeleceu normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. De acordo com essa Lei, a celebrao de contratos com terceiros na Administrao Pblica deve ser necessariamente precedida de licitao, ressalvadas as hipteses de dispensa e de inexigibilidade de licitao. Os seguintes princpios bsicos que norteiam os procedimentos licitatrios devem ser observados, entre outros: Princpio da Legalidade Nos procedimentos de licitao, esse princpio vincula os licitantes e a Administrao Pblica s regras estabelecidas, nas normas e princpios em vigor. Princpio da Isonomia Significa dar tratamento igual a todos os interessados. condio essencial para garantir em todas as fases da licitao. Princpio da Impessoalidade Esse princpio obriga a Administrao a observar nas suas decises critrios objetivos previamente estabelecidos, afastando a discricionariedade e o subjetivismo na conduo dos procedimentos da licitao. Princpio da Moralidade e da Probidade Administrativa A conduta dos licitantes e dos agentes pblicos tem de ser, alm de lcita, compatvel com a moral, a tica, os bons costumes e as regras da boa administrao. Princpio da Publicidade Qualquer interessado deve ter acesso s licitaes pblicas e seu controle, mediante divulgao dos atos praticados pelos administradores em todas as fases da licitao. Princpio da Vinculao ao Instrumento Convocatrio Ps-Graduao a Distncia
19

Obriga a Administrao e o licitante a observarem as normas e condies estabelecidas no ato convocatrio. Nada poder ser criado ou feito sem que haja previso no ato convocatrio. Princpio do Julgamento Objetivo Esse princpio significa que o administrador deve observar critrios, objetivos definidos no ato convocatrio para o julgamento das propostas. Afasta a possibilidade de o julgador utilizar-se de fatores subjetivos ou de critrios no previstos no ato convocatrio, mesmo que em benefcio da prpria Administrao.

Noes Iniciais

Unidade I

O Que Licitar A execuo de obras, a prestao de servios e o fornecimento de bens para atendimento de necessidades pblicas, as alienaes e locaes devem ser contratadas mediante licitaes pblicas, exceto nos casos previstos na Lei no 8.666, de 1993, e alteraes posteriores. Por que Licitar A Constituio Federal, art. 37, inciso XXI, prev para a Administrao Pblica a obrigatoriedade de licitar. O procedimento de licitao objetiva permitir que a Administrao contrate aqueles que renam as condies necessrias para o atendimento do interesse pblico, levando em considerao aspectos relacionados capacidade tcnica e econmico-financeira do licitante, qualidade do produto e ao valor do objeto. Quem deve Licitar Esto sujeitos regra de licitar, prevista na Lei no 8.666, de 1993, alm dos rgos integrantes da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades da economia mista e demais entidades controladas direta e indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Como Licitar Uma vez definido o objeto que se quer contratar, necessrio estimar o valor total da obra, do servio ou do bem a ser licitado, mediante realizao de pesquisa de mercado. necessrio, ainda, verificar se h previso de recursos oramentrios para o pagamento da despesa e se esta se encontrar em conformidade com a Lei de Responsabilidade Fiscal. Aps apurao da estimativa, deve ser adotada a modalidade de licitao adequada, com prioridade especial para o prego, quando o objeto pretendido referir-se a bens e servios comuns listados no Decreto n 3.555, de 8 de agosto de 2002, que regulamenta esta modalidade. Responsveis pela licitao Consideram-se responsveis pela licitao, os agentes pblicos designados pela autoridade de competncia, mediante ato administrativo prprio (portaria, por exemplo), para integrar comisso de licitao, ser pregoeiro ou para realizar licitao na modalidade convite. A comisso de licitao criada pela Administrao com a funo de receber, examinar e julgar todos os documentos e os procedimentos relativos ao cadastramento de licitantes e s licitaes nas modalidades de concorrncia, tomadas de preos e convite. Os membros da comisso de licitao respondem solidariamente pelos atos praticados, salvo se posio individual divergente estiver devidamente fundamentada e registrada em ata lavrada na reunio em que tiver sido tomada a deciso. Nas pequenas unidades administrativas, na falta de pessoal disponvel, em carter excepcional e s em convite, a comisso pode ser substituda por servidor designado para esse fim.

Licitaes, Contratos e Convnvios


20

Noes Iniciais

Unidade I

No caso de prego, o pregoeiro e respectiva equipe de apoio so designados dentre os servidores do rgo ou entidade promotora da licitao para, dentre outras atribuies, receberem a proposta escrita e os lances verbais, analisar a aceitabilidade da proposta e efetuar sua classificao, habilitar o licitante e adjudicar o objeto vencedor. Lembrete! Obras e servios de engenharia acima de R$1.500.000,00. Compras e outros servios acima de R$650.000,00. Tomada de Preos Obras e servios de engenharia acima de R$150.000,00 at R$1.500.000,00. Convite Obras e servios de engenharia acima de R$15.000,00 at R$150.000,00. Compras e outros servios acima de R$8.000,00 at R$80.000,00. Quando couber convite, a Administrao pode utilizar a tomada de preos e, em qualquer caso, a concorrncia. Quando se tratar de bens e servios que no sejam de engenharia, a Administrao pode optar pelo prego.

Ps-Graduao a Distncia
21

Licitaes, Contratos e Convnvios


Noes Iniciais

22
Unidade I

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II
Unidade II

Modalidades, Tipos e Roteiros de Licitao


Captulo 4 A Escolha da Modalidade e do Tipo de Licitao

Modalidades de Licitao
Modalidade de licitao a forma especfica de conduzir o procedimento licitatrio, a partir de critrios definidos em lei. O valor estimado para contratao o principal fator para escolha da modalidade de licitao, exceto quando se trata de prego, que no est limitado a valores. Alm do leilo e do concurso, as demais modalidades de licitao admitidas so exclusivamente as seguintes: Concorrncia Modalidade em que podem participar quaisquer interessados que, na fase de habilitao preliminar, comprovem possuir requisitos mnimos de qualificao exigidos no edital para execuo do objeto da licitao. Tomada de preos Modalidade realizada entre interessados devidamente cadastrados ou que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. Convite Modalidade realizada entre interessados do ramo de que trata o objeto da licitao, escolhidos e convidados em nmero mnimo de trs pela Administrao. O convite a modalidade de licitao mais simples. A Administrao escolhe quem quer convidar, entre os possveis interessados, cadastrados ou no. A divulgao deve ser feita mediante afixao de cpia do convite em quadro de avisos do rgo ou entidade, localizado em lugar de ampla divulgao. Ps-Graduao a Distncia
23

No convite possvel a participao de interessados que no tenham sido formalmente convidados, mas que sejam do ramo do objeto licitado, desde que cadastrados no rgo ou entidade licitadora ou no Sistema de Cadastramento Unificado de Fornecedores SICAF. Esses interessados devem solicitar o convite com antecedncia de at 24 horas da apresentao das propostas. No convite para que a contratao seja possvel, so necessrias, pelo menos, trs propostas vlidas, isto , que atendam a todas as exigncias do ato convocatrio. No suficiente a obteno de trs propostas. preciso que as trs sejam vlidas. Caso isso no ocorra, a Administrao deve repetir o convite e convidar mais um interessado, enquanto existirem cadastrados no convidados nas ltimas licitaes, ressalvadas as hipteses de limitao de mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, circunstncias estas que devem ser justificadas no processo de licitao.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Para alcanar o maior nmero possvel de interessados no objeto licitado e evitar a repetio do procedimento, muitos rgos ou entidades vm utilizando a publicao do convite na imprensa oficial e em jornal de grande circulao, alm da distribuio direta aos fornecedores do ramo. A publicao na imprensa e em jornal de grande circulao confere, ao convite, divulgao idntica da concorrncia e tomada de preos e afasta a discricionariedade do agente pblico. Quando for impossvel a obteno de trs propostas vlidas, por limitaes do mercado ou manifesto desinteresse dos convidados, essas circunstncias devero ser devidamente motivada e justificados no processo, sob pena de repetio de convite. Limitaes de mercado ou manifesto desinteresse das empresas convidadas no se caracterizam e nem podem ser justificados quando so inseridas na licitao condies que s uma ou outra empresa pode atender. Prego a modalidade licitao em que disputa pelo fornecimento de bens e servios comuns feita em sesso pblica. Os licitantes apresentam suas propostas de preo por escrito e por lances verbais, independentemente do valor estimado da contratao. Ao contrrio do que ocorre em outras modalidades, no Prego a escolha da proposta feita antes da anlise da documentao, razo maior de sua celeridade. A modalidade prego foi instituda pela Medida Provisria no 2.026, de 4 de maio de 2000, convertida na Lei no 10.520, de 2002, regulamentada pelo Decreto no 3.555, de 2000. O prego modalidade alternativa ao convite, tomada de preos e concorrncia para contratao de bens e servios comuns. No obrigatria, mas deve ser prioritria e aplicvel a qualquer valor estimado de contratao. Leilo O leilo a modalidade de licitao na qual podem participar quaisquer interessados e dever ser utilizada predominantemente para a venda de bens mveis inservveis, salientando-se que esses no so, necessariamente, bens deteriorados, cabendo tambm para os casos de bens que no tm mais utilidade para a Administrao Pblica. Caber, ainda, para a venda de bens semoventes (cavalos, bois etc.). Produtos legalmente apreendidos, em virtude de fiscalizao, por exemplo, ou penhorados, quando necessria a sua venda, tambm devero ter sua venda processada por leilo. Nessa aplicao, cabe uma ressalva com relao ao termo penhorado, disposto no art. 22, 5 da Lei no 8.666/93. Na realidade, a expresso mais adequada deveria ser empenhado, j que a penhora uma prerrogativa do Poder Judicirio, e no do Poder Executivo. Licitaes, Contratos e Convnvios
24

importante salientar que quando a Administrao for vender bens mveis, ainda que tenham sido apreendidos ou empenhados, conforme disposto no art. 17, 6, da Lei no 8.666/93, dever respeitar o limite previsto no art. 23, II, b do mesmo diploma legal (atualmente R$650.000,00) para utilizar a modalidade leilo, montante este apurado pelo rgo promotor da licitao, mediante avaliaes prvias de mercado. Acima desse valor, dever ser utilizada a concorrncia. Quanto aos bens imveis, aqueles cuja aquisio tenha derivado de procedimentos judiciais ou de dao em pagamento, podem ser alienados por leilo, por fora do art. 19, sendo tambm cabvel a concorrncia, conforme j explicitado em artigo anterior. E com relao s concorrncias para a venda de bens imveis, de acordo com o art. 18 de Lei no 8.666/93, a fase de habilitao limitar-se- comprovao do recolhimento de quantia correspondente a 5% (cinco por cento) da avaliao, dispensando-se qualquer outra exigncia.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

O processamento do leilo dar-se- pelo comparecimento dos interessados em local e hora determinados em edital, para apresentarem seus lances ou ofertas, os quais nunca podero ser inferiores ao valor de referncia estipulado pelo rgo, fruto de uma avaliao prvia. A publicidade para o leilo de 15 (quinze) dias corridos, devendo seu resumo contar com veiculao em rgo de imprensa oficial, em jornal de grande circulao e afixao em mural do rgo, a exemplo das concorrncias e das tomadas de preos. O leilo, por sua simplicidade, poder dispensar, inclusive, as exigncias de habilitao. No entanto, o rgo poder exigir que o arrematante efetue o pagamento do total arrematado vista, ou de apenas uma parte no ato do leilo, condicionando a entrega dos bens ao pagamento do restante, em prazo a ser estipulado. Caso o arrematante no efetue o pagamento, perder o direito dos lotes e estar sujeito s penas do edital. E na hiptese de no complementar o pagamento, o arrematante tambm perder o direito aos lotes e ao valor parcial j recolhido. Mas o importante que todas essas condies estejam previamente estipuladas no edital. Tambm imprescindvel que conste do edital do leilo a descrio minuciosa dos bens a serem vendidos, seus quantitativos, o local para exame e, principalmente, o estado em que se encontram, a fim de no ocorrer problemas futuros com um arrematante que alegue no haver conhecido o produto de sua aquisio. E, com mais razo ainda, o leilo dever ocorrer, preferencialmente, no local onde os bens se encontrem, como mais uma forma de se evitar essas futuras alegaes. Qualquer servidor efetivo e estvel da Administrao poder ser designado para realizar um leilo. No entanto, esse procedimento tambm poder ser conduzido por um leiloeiro oficial, devidamente investido nessa funo. O leilo tambm tem sido a modalidade de licitao utilizada no Programa Nacional de Desestatizao, criado por fora da Lei Federal no 9.491/97, popularmente conhecido como privatizao, com algumas particularidades. Esse programa tem por finalidade promover uma reformulao nas atividades do Estado, transferindo-as para a iniciativa privada. Um aspecto a ser considerado, que a legislao para a alienao de bens da Administrao Pblica, tanto mveis, quanto imveis, tambm prev casos nos quais a licitao poder ser dispensada. Essas hipteses, nas quais o leilo poder ser afastado, esto dispostas no art. 17 da Lei de Licitaes, sendo que dentre elas podemos destacar: a) bens imveis dao em pagamento, doao exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo, permuta por outro imvel que atenda s necessidades da Administrao etc. b) bens mveis doao exclusivamente para fins e uso de interesse social (se for a deciso mais oportuna e conveniente), permuta entre rgos ou entidades da Administrao Pblica, venda de aes e de ttulos na forma da legislao vigente etc. Por fim, haver possibilidade, inclusive, da realizao de leiles internacionais, sendo que, nesse caso, o pagamento poder ser estendido em at 24 (vinte e quatro) horas.

a modalidade de licitao destinada escolha de trabalho tcnico, cientfico ou artstico, ou seja, para trabalhos que exijam uma criao intelectual. Tambm utilizada para a escolha de projetos arquitetnicos. Diante dessa definio, a primeira distino a ser feita que esta modalidade no tem nada a ver com o concurso destinado contratao de pessoal para o servio pblico este ltimo no se caracteriza como licitao. Nesta modalidade de licitao podero participar quaisquer interessados que atenderem s exigncias do edital.

Ps-Graduao a Distncia
25

Concurso

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

No concurso h a instituio de prmio ou remunerao aos vencedores, que no possuir um carter de pagamento aos servios prestados, e sim de incentivo, sendo que o pagamento do prmio ou remunerao estar condicionado a que o autor do projeto ceda os direitos relativos ao seu trabalho Administrao, que poder utiliz-lo para o fim previsto nas condies da licitao. A diferena bsica entre o concurso e as outras modalidades de licitao, que nestas ltimas a execuo do objeto licitado ocorre depois da seleo da proposta mais vantajosa, cujo preo ser dado pela licitante, havendo a sua contratao, ao passo que no concurso a execuo do objeto licitado ocorrer antes, ou seja, ele ser entregue pronto e acabado, e o preo a ser pago ao vencedor (prmio ou remunerao) ser previamente definido no edital pelo rgo. Com o pagamento do prmio ou remunerao, a licitao se encerrar e no haver a figura da contratao. Inclusive, o prprio vencedor no poder participar de uma futura licitao para executar o projeto, por exemplo, podendo apenas realizar consultoria ou auxiliar na fiscalizao da execuo desse trabalho. O prazo mnimo exigido por lei para a divulgao dos editais de concurso ser de 45 (quarenta e cinco) dias. No entanto, caber Administrao estender esse prazo, se necessrio, em razo da complexidade do trabalho exigido, a fim de que no haja prejuzo s licitantes. Quanto aos veculos de publicao, devero ser utilizados os mesmos da concorrncia e da tomada de preos, alm de outros que ampliem o carter competitivo do certame. O edital dever conter todo o regulamento do concurso, dispondo clusulas referentes ao objeto almejado, qualificao que ser exigida dos participantes, forma de apresentao dos trabalhos, aos critrios de julgamento e ao prmio ou remunerao a ser concedida. Dever, ainda, ser nomeada comisso julgadora, especialmente designada para tal fim e, de acordo com o art. 51, 5 da Lei no 8.666/93, essa comisso dever ser integrada por pessoas de reputao ilibada e reconhecido conhecimento da matria a ser objeto da licitao, sendo que essas pessoas podero ser servidores pblicos ou no. Quanto ao critrio de julgamento, esse dever ser o mais objetivo possvel, embora o atingimento dessa conceituao se constitua numa tarefa bastante difcil, por se tratar de um trabalho de natureza tcnica, intelectual ou artstica cuja anlise, na maioria das vezes, contar com um grau de subjetividade, mesmo que mnimo. No entanto, h que se salientar que esses critrios, mesmo que no se apresentem de forma totalmente objetiva, devero ser de conhecimento prvio das licitantes. Preferencialmente, os servios tcnicos profissionais especializados, constantes do art. 13 da Lei no 8.666/93, salvo as hipteses de inexigibilidade de licitao, devero ser formalizados por meio de licitao na modalidade concurso. Finalizando, tem-se tambm o concurso internacional, quando for prevista a admisso de interessados nacionais e estrangeiros.

Tipos de Licitao
Licitaes, Contratos e Convnvios
26

O tipo de licitao no deve ser confundido com modalidade de licitao. Modalidade procedimento. Tipo o critrio de julgamento utilizado pela Administrao para seleo da proposta mais vantajosa. Os tipos de licitao mais utilizados para o julgamento das propostas so os seguintes: Menor Preo Critrio de seleo em que a proposta mais vantajosa para a Administrao a de menor preo. utilizado para compras e servios de modo geral e para contratao e bens e servios de informtica, nos casos indicados em decreto do Poder Executivo.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Melhor Tcnica Critrio de seleo em que a proposta mais vantajosa para a Administrao escolhida com base em fatores de ordem tcnica. usado exclusivamente para servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e de engenharia consultiva em geral, e em particular, para elaborao de estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos. Tcnica e Preo Critrio de seleo em que a proposta mais vantajosa para a Administrao escolhida com base na maior mdia ponderada, considerando-se as notas obtidas nas propostas de preo e de tcnica. obrigatrio na contratao de bens e servios de informtica, nas modalidades tomada de preos e concorrncia.

Obras e Servios
Para definir o objeto da licitao, o administrador deve estar atento s peculiaridades do objeto e s diferentes exigncias da Lei de Licitaes na contratao de obras, servios ou compras. No caso de execuo de obras e prestao de servios, as licitaes somente podero ser realizadas quando: houver projeto bsico aprovado pela autoridade competente e disponvel para exame dos interessados em participar do processo licitatrio; existir oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de todos os seus custos unitrios; houver previso de recursos oramentrios que assegurem o pagamento das obrigaes decorrentes de obras ou servios a serem executadas no exerccio financeiro em curso, de acordo com o respectivo cronograma de desembolso; a obra ou o servio estiverem includos nas metas estabelecidas no PPA, se for o caso. No podero ser includos no objeto da licitao: a obteno de recursos financeiros para execuo de obras e servios, qualquer que seja a sua origem, exceto nos casos de empreendimentos executados e explorados sob o regime de concesso, nos termos da legislao especfica; o fornecimento de bens e servios sem similaridade ou de marcas, caractersticas e especificaes exclusivas, salvo nos casos em que for tecnicamente injustificvel, ou quando o fornecimento desses materiais e servios for feito sob o regime de administrao contratada, previsto no ato convocatrio. A execuo das obras e dos servios deve ser programada sempre em sua totalidade, com previso de seus custos atual e final, levando em conta o prazo total da execuo, e ser realizada sob a forma de: execuo indireta quando a Administrao contrata com terceiros a execuo das obras e dos servios. Na execuo indireta, a contratao feita sob os seguintes regimes: empreitada por preo global; empreitada por preo unitrio; tarefa; empreitada integral. Ps-Graduao a Distncia
27

execuo direta quando a Administrao utiliza meios prprios;

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

A empreitada por preo global utilizada quando se contrata a execuo da obra ou do servio por preo certo e total. Seu uso se verifica, geralmente, em contrataes de objetos mais comuns, quando os quantitativos de materiais empregados so pouco sujeitos a alterao durante a execuo da obra ou da prestao de servios e podem ser aferidos mais facilmente. A empreitada por preo unitrio usada quando se contrata a execuo da obra ou servio por preo certo de unidades determinadas. empregada com mais frequncia em projetos de maior complexidade, cujas quantidades de servios e dos materiais relativos s parcelas de maior relevncia e do valor significativo so definidas de forma exata no ato convocatrio, nem tampouco no oramento apresentado junto proposta. A tarefa utilizada quando se contrata a mo-de-obra para pequenos trabalhos por preo certo, com ou sem fornecimento de materiais. A empreitada integral usada quando se pretende contratar o objeto em sua totalidade, ou seja, compreendendo todas as etapas da obra, servios e instalaes necessrias. Nesse regime, o contratado assume inteira responsabilidade pela execuo do objeto at a sua entrega ao rgo ou entidade da Administrao em condies de ser utilizado. Devem ser atendidos os requisitos tcnicos e legais para o uso do objeto. Esse uso diz respeito segurana estrutural e operacional e deve ter as caractersticas adequadas s finalidades para as quais o objeto que foi contratado. A empreitada por preo global e a empreitada por preo unitrio so os regimes mais utilizados de contratao. Na empreitada por preo global, o pagamento deve ser efetuado aps a concluso dos servios ou etapas definidos em cronograma fsico-financeiro, por exemplo: fundaes, estrutura, concretagem da laje, cobertura, revestimento, pintura e outras etapas. Na empreitada por preo unitrio, o pagamento deve ser realizado por unidades feitas, pois seus quantitativos so pouco sujeitos a alterao. Exemplo: metragem executada das fundaes, de paredes levantadas, de colocao de piso, de pintura, de colocao de gesso. recomendvel que o estabelecimento das quantidades a serem licitadas e contratadas seja o mais exato possvel, a fim de evitar distores na execuo de obras ou na prestao de servios, que possam culminar com acrscimos quantitativos alm dos limites legais. A licitao sob o regime de preo unitrio mais indicada quando o objeto incluir o fornecimento de materiais ou servios com previso de quantidades ou cujos quantitativos correspondam s previses reais do projeto bsico ou executivo, os quais devem retratar, com adequado nvel de preciso, a realidade da execuo da obra ou da prestao de servios. Independentemente da modalidade adotada, a Administrao dever fornecer, obrigatoriamente, junto com o ato convocatrio, todos os elementos e as informaes necessrias para que os licitantes possam elaborar suas propostas de preos com total e completo conhecimento do objeto da licitao. Projeto bsico Toda licitao de obra ou servio deve ser precedida da elaborao do projeto bsico. A lei estabelece que o projeto bsico deva estar anexado ao ato convocatrio, dele sendo parte integrante, e deve ser elaborado segundo as exigncias contidas na Lei no 8.666 de 1993. Projeto bsico o conjunto de elementos necessrios e suficientes, com nvel de preciso adequado, para caracterizar a obra ou o servio, ou complexo de obras ou servios. Deve ser elaborado com base nas indicaes de estudos tcnicos preliminares. Tem como objeto assegurar a viabilidade tcnica e o adequado tratamento do impacto ambiental do empreendimento. Possibilita a avaliao do custo da obra e a definio dos mtodos e do prazo de execuo.

Licitaes, Contratos e Convnvios


28

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

A legislao determina que o projeto bsico, relativamente as obras, deva conter os seguintes elementos: desenvolvimento da soluo escolhida; solues tcnicas globais e localizadas; identificao dos tipos de servios a executar e de materiais e equipamentos a incorporar obra; informaes que possibilitem o estudo e a deduo de mtodos construtivos; subsdios para montagem do plano de licitao e gesto da obra; oramento detalhado do custo global da obra, fundamentado em quantitativos de servios e fornecimentos propriamente avaliados. Um projeto bsico bem-elaborado para contratao de servios de manuteno preventiva e corretiva, por exemplo, deve fornecer, dentre outras informaes essenciais: detalhamento do objeto; periodicidade de visitas; se diria, semanal, quinzenal, mensal etc. horrio das visitas de manuteno; prazo para atendimento s chamadas; equipe mnima/composio da equipe tcnica, com registro na entidade profissional competente; existncia de plantonistas quando for o caso; relao do material de reposio que dever estar coberto pelo futuro contrato; material mnimo necessrio para estoque no local dos servios; local de conserto dos equipamentos, quando no puder ser feito no prprio prdio; exigncia de oficina, quando for o caso. O projeto bsico, alm de ser pea imprescindvel para execuo de obra ou prestao de servio, o documento que propicia Administrao conhecimento pleno do objeto que se quer licitar, de forma detalhada, clara e precisa. Deve permitir ao licitante as informaes necessrias boa elaborao de sua proposta, mediante regras estabelecidas pela Administrao, a que estar sujeito. Em qualquer licitao de obras e servios, se o projeto bsico for falho ou incompleto, a licitao estar viciada e a contratao no atender aos objetivos da Administrao. As obras e os servios limitados aos valores mximos a seguir esto dispensados de licitao e desobrigam o agente pblico da elaborao do projeto bsico. R$15.000,00, para obras e servios de engenharia; R$8.000,00, para quaisquer outros servios. Os valores referidos sero acrescidos de 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por sociedades de economia mista e empresas pblicas, alm de autarquias e fundaes qualificadas na forma de agncias executivas.

Ps-Graduao a Distncia
29

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Projeto executivo Nas licitaes para contratao de obras, tambm exigido projeto executivo. No ato convocatrio deve ser informado se h projeto executivo disponvel, na data da sua publicao, e o local onde possa ser examinado e adquirido. Projeto executivo o conjunto de elementos necessrios e suficientes realizao do empreendimento a ser executado, com nvel mximo de detalhamento possvel de todas as suas etapas. Para realizao do procedimento licitatrio, no h obrigatoriedade da existncia prvia de projeto executivo, uma vez que este poder ser desenvolvido concomitantemente com a execuo das obras e servios, desde que autorizado pela Administrao. No caso, a licitao dever prever a elaborao do competente projeto executivo por parte da contratada ou por preo previamente fixado pela Administrao. Quem no pode participar da licitao? No podem participar, direta ou indiretamente, da licitao, da execuo da obra, da prestao dos servios e do fornecimento de bens necessrios obra ou servios: o autor de projeto bsico ou executivo, pessoa fsica ou jurdica; a empresa, isoladamente ou em consrcio, de responsvel pela elaborao de projeto bsico ou executivo ou da qual o autor do projeto seja dirigente, gerente, acionista ou detentor de mais de 5% (cinco por cento) do capital com direito a voto, ou controlador, responsvel tcnico ou subcontratado; o servidor dirigente de rgo ou entidade contratante ou responsveis pela licitao. Considera-se participao indireta a existncia de qualquer vnculo de natureza tcnica, comercial, econmica, financeira ou trabalhista entre o autor do projeto, pessoa fsica ou jurdica, e o licitante ou responsvel pelos servios, fornecimento e obras, incluindo-se os fornecimentos de bens e servios a estes necessrios. Esse entendimento extensivo aos membros da comisso de licitao. permitida ao autor do projeto a participao na licitao de obra ou servios, ou na execuo, apenas na qualidade de consultor ou tcnico, desde que nas funes de fiscalizao, superviso ou gerenciamento, e exclusivamente a servio da Administrao.

Habilitao
Licitaes, Contratos e Convnvios Habilitao para Convite Os interessados pleitearo sua habilitao mediante a apresentao dos documentos abaixo relacionados em envelope fechado: a) Prova de inscrio no Cadastro de Pessoas Fsicas (CPF) ou no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ); b) Prova de regularidade relativa Seguridade Social, demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por Lei (art. 29 inciso IV da Lei no 8.666/93 e alteraes), CND e FGTS, dentro dos seus prazos de validade;

30

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

c) Todos os documentos exigidos devero estar dentro de seus prazos de validade, sob pena de inabilitao do licitante se assim no estiverem. Os documentos que no mencionarem o prazo de validade sero considerados vlidos por 90 (noventa) dias da data da emisso, salvo disposio contrria de Lei a respeito; d) Os documentos necessrios habilitao podero ser apresentados por qualquer processo de cpia, a exceo de fotocpias em papel termo-sensvel (fac-smile), autenticada por tabelio de notas ou por funcionrio da unidade que realiza a licitao ou publicao em rgo de imprensa oficial; e) Na hiptese do interessado pretender servir-se de autenticao por membro da Comisso de Licitao dever oferecer previamente original e cpia, no se admitindo a autenticao depois de abertos os envelopes ou no momento da abertura. Para esse procedimento a Comisso de Licitao dever ficar antecipadamente disposio dos interessados no horrio de expediente. Habilitao para Tomada de Preos Os interessados pleitearo sua habilitao mediante a apresentao dos documentos abaixo relacionados em envelope fechado: Envelope no 01 Documentao 1) Documentao Referente a Habilitao Jurdica, consistir na apresentao de: a) Certificado de Registro de Habilitao fornecido pela entidade federativa, quando for o caso. b) Comprovao atravs do Certificado acima mencionado, que desenvolve atividade pertinente e compatvel com o objeto da presente licitao; c) Declarao da licitante da inexistncia de supervenincia de fato impeditivo da habilitao, nos termos do art. 32 2 da Lei no 8.666/93 e alteraes, de que no foi declarada inidnea e nem est suspensa em nenhum rgo pblico Federal, Estadual ou Municipal, conforme modelo Anexo III, assinada pelo representante legal da empresa, declarando tambm que analisou os termos do Edital com os quais est de pleno acordo, sob pena de ser inabilitada da presente licitao. 2) Documentao Relativa Regularidade Fiscal, consistir em: a) Prova de regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal do domiclio ou sede do licitante, art. 29 inciso III da Lei no 8.666/93 e alteraes, ou outra equivalente, na forma da lei. A exigncia de que trata a letra a deste item, assim se resume: Certido de Quitao de Tributos Federais expedido pela Secretaria da Receita Federal; Certido Negativa de Dvida Ativa da Unio expedida pela Fazenda Nacional; Ps-Graduao a Distncia
31

Certido Negativa de Tributos Estaduais expedida pela Secretaria de Estado da Fazenda, ou Certido de Regularidade Fiscal expedida pela Secretaria da Fazenda; Certido Negativa de Tributos Municipais expedida pela Prefeitura Municipal; b) Prova de regularidade relativa Seguridade Social, demonstrando situao regular no cumprimento dos encargos sociais institudos por lei (art. 29 inciso IV da Lei no 8.666/93 e alteraes), CND e FGTS, dentro dos seus prazos de validade.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

3) Documentao Relativa Qualificao Econmica e Financeira: a) Certido Negativa de Falncia ou Concordata ou execuo patrimonial, expedida at 90 (noventa) dias antes da data de recebimento dos documentos, pelo distribuidor da sede do proponente, cobrindo os ltimos 05 (cinco) anos. 4) Os documentos acima aludidos devero ser do domiclio ou sede do licitante. 5) Todos os documentos exigidos devero estar dentro de seus prazos de validade, sob pena de inabilitao do licitante se assim no estiverem. Os documentos que no mencionarem o prazo de validade sero considerados vlidos por 90 (noventa) dias da data da emisso, salvo disposio contrria de Lei a respeito. 6) Os documentos necessrios habilitao podero ser apresentados por qualquer processo de cpia, a exceo de fotocpias em papel termo-sensvel (fac-smile), autenticada por tabelio de notas ou por funcionrio da unidade que realiza a licitao ou publicao em rgo de imprensa oficial. 7) A participao em Tomada de Preos importa ao proponente, na irrestrita aceitao das condies estabelecidas no Edital, bem como na observncia dos regulamentos, normas administrativas e tcnicas aplicveis, inclusive quanto a recursos. 8) Decair do direito de impugnar os termos do Edital de Licitao perante a Administrao o licitante que no o fizer at o segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes, hiptese em que tal comunicao no ter efeito de recurso, na forma prevista no Art. 41, 2 da Lei no 8.666/93 e alteraes. 9) A impugnao de que trata o item acima, se houver, dever ser apresentada de conformidade com o Art. 41, pargrafos 1 e 2, da Lei no 8.666/93 e alteraes. Habilitao para Concorrncia Pblica SRP Os interessados pleitearo sua habilitao mediante a apresentao dos seguintes documentos, em envelope fechado: 1) Documentao Referente a Habilitao Jurdica 1.1) Registro comercial, no caso de firma individual; 1.2) Ato Constitutivo, Estatuto ou Contrato Social em vigor, devidamente registrado, em se tratando de Sociedades Comerciais e, no caso de Sociedades por Aes, acompanhado de documentos da eleio de seus administradores; 1.3) Decreto de autorizao, em se tratando de Empresa ou Sociedade Estrangeira em funcionamento no pas, e ato de registro ou autorizao para funcionamento expedido pelo rgo competente, quando a atividade assim o exigir. 1.4) Declarao do licitante de inexistncia de fato impeditivo habilitao, nos termos do Art. 32, pargrafo 2 da Lei no 8.666/93, e que no est declarado inidneo em qualquer esfera da Administrao Pblica e nem est suspenso de participar em licitaes, por qualquer rgo governamental, autrquico, fundacional ou de economia mista, assinada pelo representante legal da empresa, declarando ainda que analisou todos os termos do Edital com os quais est de pleno acordo; 1.5) Xrox simples da guia de recolhimento da taxa referente a aquisio do Edital. A ausncia da comprovao deste recolhimento implicar na inabilitao do licitante;

Licitaes, Contratos e Convnvios


32

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

2) Documentao Referente a Regularidade Fiscal 2.1) Prova de Regularidade para com a Fazenda Federal, Estadual e Municipal, do domiclio ou sede do licitante, na forma do Art. 29 inciso III da Lei no 8.666/93. A exigncia de que trata esta alnea, assim se resume: Certido de quitao de Tributos Federais expedida pela Secretaria da Receita Federal; Certido Negativa de Dvida da Unio expedida pela Procuradoria da Fazenda Nacional; Certido Negativa de Dvida Ativa de Tributos Estaduais expedida pela Secretaria de Estado da Fazenda, ou Certificado de Regularidade Fiscal expedida pela Secretaria Estadual da Fazenda, Certido Negativa de Dvida Ativa de Tributos Municipais, expedida pela Prefeitura Municipal. 2.2) Prova de Inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes do Ministrio da Fazenda CNPJ/MF ou Cadastro de Pessoas Fsicas CPF; 2.3) Prova de Regularidade relativa Seguridade Social (Certido Negativa de Dbitos CND), fornecida pelo MPSINSS e ao Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS. 3) Documentao Referente a Capacidade Tcnica 3.1) Atestado(s) de bom desempenho anterior do licitante, em fornecimento pertinente e compatvel com o objeto da licitao, fornecidos por pessoas jurdicas de direito pblico ou privado, que consignem natureza, prazo e grau de satisfao com o servio prestado. Se o atestado for emitido por pessoa jurdica de direito privado usualmente dever constar o reconhecimento de firma passada em Cartrio. 4) Documentao Referente Qualificao Econmica e Financeira 4.1) Comprovao de Capital Social integralizado ou valor do patrimnio lquido mnimo de 10% sobre o valor estimado da contratao, conforme art. 31, os 2 e 3 da Lei no 8.666/93. Esta comprovao poder ser atravs da apresentao do Certificado de Registro de Habilitao fornecido pela organizao licitante ou por balano patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social ou alteraes do Contrato Social, devidamente registrado na Junta Comercial ou Certificado simplificado da Junta Comercial que aponte aquele capital mnimo; 4.2) Balano Patrimonial e demonstraes contbeis do ltimo exerccio social, j exigveis e apresentados na forma da Lei, que comprovem a situao financeira da empresa, vedada a sua substituio por balancetes ou balanos provisrios, podendo ser atualizados por ndices oficiais quando encerrados h mais de 3 (trs) meses da data de apresentao da proposta; 4.3) Certido Negativa de Falncia ou Concordata ou execuo patrimonial, expedida at 90 (noventa) dias antes da data de recebimento dos documentos, pelo distribuidor da sede do licitante; 4.4) Comprovao da situao financeira do licitante, atestada por documento assinado por profissional legalmente habilitado, demonstrando que a empresa apresenta ndice de Liquidez Geral (ILG) e ndice de Liquidez Corrente (ILC) iguais ou superiores a 1,0(um), calculados pelas frmulas a seguir. ILG = Circulante Ativo + Realizvel a Longo Prazo > 1,0 Passivo Circulante + Exigvel a Longo Prazo ILC = Ativo Circulante > 1,0 Passivo Circulante

Ps-Graduao a Distncia
33

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

4.5) Para os cumprimentos dos itens 4.2 e 4.4. quando a empresa participante for pessoa jurdica optante pelo SIMPLES, dever primeiramente comprovar a sua condio de inscrita no sistema SIMPLES, atravs de declarao assinada pelo responsvel contbil da empresa e cumulativamente apresentar, em substituio ao balano patrimonial. A Declarao de Imposto de Renda de Pessoa Jurdica, do ltimo exerccio. 5) Os documentos citados devero ser emitidos por rgo competente do respectivo domiclio ou sede do licitante, com exceo do item 3. (capacidade tcnica). 6) Todos os documentos exigidos devero estar dentro de seus prazos de validade, sob pena de inabilitao do licitante. Os documentos que no mencionarem o prazo de validade sero considerados vlidos por 90 (noventa) dias da data da emisso, salvo disposio contrria em lei ou em regulamento a respeito. 7) Os documentos necessrios habilitao podero ser apresentados por qualquer processo de cpia, exceo de fotocpia em papel termo sensvel (fac-smile), autenticada por tabelio de Notas ou pela Comisso Permanente de Licitao. 8) Na hiptese do interessado pretender servir-se da autenticao por membro da Comisso Permanente de Licitao, dever oferecer previamente original e cpia, no se admitindo a autenticao depois de abertos os envelopes ou no momento da abertura. 9) Decair do direito de impugnar os termos do Edital de Licitao perante a Administrao o licitante que no o fizer at o segundo dia til que anteceder a abertura dos envelopes de habilitao, hiptese em que tal comunicao no ter efeito de recurso, na forma prevista no art. 41, pargrafo 2 da Lei no 8.666/93, na sua atual redao. 10) A impugnao de que trata o item acima, se houver, dever ser apresentada em conformidade com o art. 41, pargrafo 1 e 2 da Lei no 8.666/93, na sua atual redao.

Licitaes, Contratos e Convnvios


34

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Captulo 5 Registro de Preos

um tipo de licitao em que os ganhadores no efetivam imediatamente, aps a adjudicao e homologao do certame, a entrega de seus produtos/servios nem recebem os empenhos assim que forem declarados aptos a negociarem com o rgo licitante. Eles apenas comparecem ao certame para informar que esto dispostos a vender e/ou prestar os servios ao Setor Pblico por um preo determinado e vlido por um perodo de 12 (doze) meses. E aqui reside a principal diferena entre as modalidades usualmente adotadas pelos rgos pblicos. Enquanto no Registro de Preos o Estado tem uma garantia de fornecimento certo a preo previamente declarado, nas outras modalidades licitatrias corre-se frequentemente o risco de os certames fracassarem por ausncia de licitantes, variao nos preos, ausncia de pronta entrega/atendimento. Aplicabilidade o registro de preos indicado principalmente quando se apresentarem, isolada ou cumulativamente, as seguintes situaes: aquisio de bem/servio frequente. para aquisio de bens com entrega parcelada. quando houver mais de um rgo ou entidade usuria do produto/servio. Fundamentao legal Lei Federal no 8.666/93 e suas alteraes. Objetivo principal do registro de preos reduo de custos, otimizao dos procedimentos licitatrios, garantia de fornecimento sempre ao menor preo praticado pelo mercado, acelerao dos prazos legais exigidos para a formalizao dos atos administrativos inerentes a licitao, dispensa da obrigatoriedade de manuteno de estoques nas dependncias do Estado (o produto fica com o licitante vencedor, no seu armazm, e por sua conta), facilidade na distribuio (o produto segue uma linha reta entre fornecedor usurio). Vantagem para os fornecedores garantia de pagamento em prazo determinado de todos os empenhos emitidos em razo do Registro de Preos.

Ps-Graduao a Distncia
35

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Captulo 6 Revendo Algumas Definies Bsicas

Para melhor compreenso da terminologia utilizada, apresentamos, a seguir, algumas definies bsicas que nos auxiliaro a compreender o processo licitatrio e seus procedimentos. 1. Licitao o conjunto de procedimentos adotados pela Administrao Pblica visando aquisio de bens e servios. 2. Usurio/Cliente so todos os setores da Administrao Pblica que se utilizam do processo licitatrio para a aquisio de bens e/ou servios. 3. Fornecedor/Prestador de Servios aquele que, mediante proposta escrita e assinada, oferece Administrao o objeto da licitao. 4. Objeto o bem/servio o qual pretende adquirir a Administrao. 5. Processo o conjunto de atos e documentos que compe a rotina legal que objetiva a aquisio de bens e/ou servios. 6. Procedimento o ato que compe o processo licitatrio. Exemplo: publicao do edital, remessa de avisos eletrnicos (via e-mail) abertura de envelopes de habilitao/propostas. 7. Habilitao so as condies exigidas, pela Administrao Pblica, dos participantes do certame licitatrio, para que estes possam oferecer seus bens/servios ao Estado. 8. Proposta o documento pelo qual o licitante participa do certame oferecendo seu bem/servio Administrao Pblica, nas condies solicitadas pelo Edital. 9. Edital de Licitao o caderno processual que traz todas as condies e exigncias de um determinado bem/ servio do qual necessita a Administrao Estadual. 10. Autoridade Instaurada a pessoa responsvel pelo deferimento do processo licitatrio, determinando o incio de seus atos e a homologao de seus procedimentos. 11. Comisso de Licitao o rgo colegiado composto por no mnimo trs (3) servidores estaduais e/ou pessoas indicadas pela Autoridade Instauradora, para efetivar, controlar e dar seguimento at final adjudicao dos procedimentos licitatrios. 12. Publicao so todos os atos que tem por finalidade divulgar de forma ampla e irrestrita o processo licitatrio. Ex.: D.O.E. jornais boletins INTERNET murais. Licitaes, Contratos e Convnvios
36

13. Julgamento o ato da Comisso de Licitao que classifica as propostas apresentadas pelos licitantes e, mediante documento formal ata , indica qual aquela que atendeu as condies exigidas pelo Edital. 14. Ata de Julgamento/Classificao a manifestao expressa da Comisso apontando a proposta que atendeu as condies do edital. 15. Adjudicao o ato privativo da Comisso de Licitao, que indica Autoridade Instauradora, qual foi, dentre as propostas apresentadas pelos fornecedores/prestadores de servio, a proposta que apresentou total compatibilidade com a solicitao do Edital de Licitao. 16. Homologao o ato privativo da Autoridade Instauradora que confirma a proposta, indicada pela Comisso de Licitao, como a vencedora do certame.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Captulo 7 Prazos de Divulgao do Ato Convocatrio

Prazos
O prazo de divulgao da licitao depende da modalidade que venha a ser adotada e ser de, no mnimo, nos casos de: Concorrncia: 45 dias: quando a licitao for do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo, ou o regime de execuo do objeto for empreitada integral; 30 dias: para os demais casos; Tomada de Preos: 30 dias: no caso de licitao do tipo melhor tcnica ou tcnica e preo; 15 dias: para demais casos; Convite: 05 dias teis: qualquer caso; Prego: 08 dias teis: qualquer caso. Os prazos de divulgao das modalidades de licitao so contados da data da ltima publicao do aviso que contenha o resumo dos editais ou da ltima publicao do aviso que contenha o resumo dos editais ou da expedio do convite. Caso o ato convocatrio e respectivos anexos no estejam disponveis na data prevista na divulgao, prevalecer a data da sua efetiva disponibilidade. Contagem de prazos Os prazos so contados consecutivamente, quando no estiver determinado no ato convocatrio que ser em dias teis. Considera-se dia til, para efeito de licitao, aquele em que h expediente no rgo ou na entidade licitadora. S se iniciam e vencem prazos em dia de expediente, no rgo ou entidade promotora da licitao. Ps-Graduao a Distncia
37

Na contagem dos prazos, exclui-se o primeiro dia do ato ou de sua divulgao e inclui-se o ltimo como dia de vencimento. Nenhum prazo se inicia ou transcorre sem que os documentos da licitao estejam disponveis aos interessados para vista, solicitao de cpia, anotaes ou obteno de informaes.

Recebimento dos envelopes


Aps publicao do aviso do edital ou da entrega do convite, o licitante deve apresentar aos responsveis pela licitao, at o dia, horrio e local fixados, sua documentao de habilitao e sua proposta tcnica e/ou de preo, em envelopes separados, fechados e rubricados no fecho.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

O licitante interessado em participar de convite, tomada de preos e concorrncia no necessita encaminhar seu representante legal para entregar os envelopes com a documentao e as propostas escritas ou se fazer presente na reunio de abertura dos envelopes. No caso de prego, o licitante interessado em participar da fase de lances verbais, alm de entregar os envelopes com a documentao e as propostas por escrito, deve credenciar seu representante legal com poderes para oferecer novos preos. Caso no tenha interesse em participar da fase de lances verbais, pode remeter os envelopes ao rgo ou entidade licitadora da melhor forma que encontrar. Os envelopes devem estar identificados em suas partes externas e frontais com dados da empresa, do rgo/entidade licitadora, da licitao, da documentao e das propostas, em caracteres destacados. Exemplo: EMPRESA X TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO TOMADA DE PREOS No xx/xxxx DOCUMENTAO ENVELOPE No 01 EMPRESA X TRIBUNAL DE CONTAS DA UNIO TOMADA DE PREOS No xx/xxxx PROPOSTA DE PREOS ENVELOPE No 02 Em licitaes do tipo melhor tcnica e tcnica e preo, so trs envelopes: No 1 Documentao No 2 Proposta Tcnica No 3 Proposta de Preos. Em licitaes na modalidade Prego, so dois envelopes e invertida a ordem: No 1 Proposta de Preos No 2 Documentao. Em razo do sigilo de que se revestem as propostas, no permitido a qualquer pessoa ter conhecimento ou leitura de documento existente dentro de envelopes, principalmente a proposta. Por essa razo, comum ser pedido que os envelopes sejam, de preferncia, opacos. Obs.: Em respeito aos licitantes que chegaram no horrio fixado, no dever ser aceita a participao de licitante retardatrio, em qualquer hiptese, a no ser na qualidade de ouvinte. Licitaes, Contratos e Convnvios
38

A abertura dos envelopes que contm os documentos de habilitao e as propostas ser realizada sempre em sesso pblica da qual se lavrar ata circunstanciada, assinada pelos responsveis pela licitao e pelos representantes legais dos licitantes presentes ao evento. Nas atas relativas licitao devem constar os nomes dos licitantes e dos seus representantes legais, a anlise dos documentos de habilitao e das propostas e os preos escritos, sem prejuzo de outros fatos porventura ocorridos que meream registro. Em caso de prego, acrescentam-se na ata os lances verbais apresentados e eventual manifestao de licitante de que vai interpor recurso. Durante a reunio de abertura dos envelopes, as intervenes dos representantes legais dos licitantes a respeito dos procedimentos adotados pelos responsveis pela licitao devem ser registradas na ata respectiva. Os responsveis pela licitao e os representantes legais dos licitantes presentes ao evento, alm de assinarem as atas respectivas, devero rubricar todos os documentos e as propostas.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Aps a entrega dos envelopes, independentemente da modalidade de licitao realizada, no caber aos licitantes desistir de propostas oferecidas, salvo por motivo justo decorrente de fato superveniente, aceito pelos responsveis pela licitao. facultado aos responsveis pela licitao ou autoridade superior, em qualquer fase, promover diligncia destinada a esclarecer ou completar a instruo do processo de licitao, vedada a incluso posterior de informao ou de documentos que deveriam constar originariamente da proposta ou da documentao. Se a licitao no puder ser processada e concluda em uma nica sesso, em face de dvidas surgidas que no possam ser resolvidas de imediato, ou de diligncias que devam ser efetuadas, os motivos devero ser registrados em ata e o prosseguimento da licitao efetivar-se- em reunio a ser convocada posteriormente. Em caso de prego, a eventual interrupo dos trabalhos s deve ocorrer, em qualquer hiptese, depois de concluda a etapa competitiva de lances verbais, para evitar combinao de preos entre os licitantes, uma vez que antes j esto conhecidos os preos por escritos. Os envelopes no abertos, rubricados no fecho pelos responsveis pela licitao e pelos representantes legais dos licitantes presentes, ficaro obrigatoriamente em poder e guarda da Administrao, at nova data marcada para prosseguimento dos trabalhos. Por mais urgncia que se tenha na realizao de um procedimento licitatrio, no se pode admitir que uma fase ultrapasse a outra. Exemplo: os envelopes com as propostas no podem ser abertos antes de concluda a fase de habilitao, no caso de convite, tomada de preos e concorrncia; o envelope com a documentao no pode ser aberto antes de concluda a fase das propostas, no caso de prego. Aps iniciada a abertura dos envelopes, no so permitidas quaisquer correes de falhas existentes na documentao ou na proposta que possam influir no resultado final da licitao. Exemplo: alteraes do contedo da proposta apresentada, do preo, da forma de pagamento, do prazo ou de condio que importe a modificao dos termos originais exigidos no instrumento convocatrio. Quando definido no instrumento convocatrio, podero ser feitas pelos responsveis pela licitao correes destinadas a sanar evidentes erros materiais de soma e/ou multiplicao, falta de data e/ou rubrica na proposta (que poder ser suprida pelo representante legal do licitante), falta do CNPJ e/ou endereo completo, e outras, sempre criteriosamente avaliadas em suas consequncias. A prtica e o bom-senso indicam que somente depois de concludo o procedimento licitatrio e assinado o contrato, os envelopes no abertos dos licitantes no habilitados e/ou no classificados para fase seguinte devem ser devolvidos devidamente fechados.

Ps-Graduao a Distncia
39

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Captulo 8 Modalidade e Tipos de Licitao Concluso

Preliminarmente, conforme verificamos anteriormente, os procedimentos que norteiam as contrataes pblicas no podem ocorrer de acordo com o livre arbtrio dos administradores, assim como ocorre no setor privado. Ao contrrio, em conformidade com o objeto a ser licitado, seu valor estimado e as caractersticas de sua execuo, h que se realizar o enquadramento da modalidade e do tipo de licitao, nos limites ditados pela lei. Diante disso, os contedos que precederam a este tiveram o condo de auxiliar a atividade dos profissionais da licitao, no momento da estipulao da modalidade e do tipo, fazendo com que nessa escolha se preservem os princpios que devem nortear todos os procedimentos licitatrios, dentre os quais destacamos a igualdade, a legalidade, a impessoalidade, a moralidade, a publicidade, a competitividade e a razoabilidade. Por outro giro, para que o administrador busque sempre fazer o melhor em prol do interesse pblico, ele dever adotar estratgias de compras e contrataes, com vista eficaz e eficiente utilizao dos institutos estudados, os quais esto previstos em lei, demonstrando a total transparncia no trato da coisa pblica. Como vimos a fixao da modalidade de licitao est vinculada, basicamente, no valor estimado do objeto a ser licitado; mas, em alguns casos, ela tambm definida em funo das caractersticas do objeto e da contratao pretendidos. Quanto ao tipo de licitao, esse est adstrito forma de julgamento que se quer adotar para a seleo da proposta, ou seja, verificando-se somente o preo, somente a tcnica, ou ambos, ou ainda o melhor lance ou oferta. No entanto, a adoo de estratgias de compras pelo administrador, levando-se em conta as premissas acima, somente ser possvel se ocorrerem o conhecimento prvio daquilo que se quer e o planejamento das aquisies. Sendo assim, quando o rgo licitador decide sobre a aquisio de um determinado item, ele dever, primeiramente, conhecer esse item, verificando suas caractersticas e sua situao junto ao mercado, inclusive com relao disponibilidade e preo (sendo este ltimo importantssimo para verificaes de ordem oramentria). Na sequncia, devero realizar um estudo sobre o quantitativo, periodicidade e forma de utilizao e pagamento. Somente com esses elementos em mos ser possvel se efetivar a opo mais adequada quanto modalidade e ao tipo de licitao a serem aplicados. A guisa de exemplo, trazendo esses conceitos para o mundo prtico, pensemos na deciso de um rgo em fornecer po de soja para a merenda escolar. A partir dessa premissa, o administrador dever conhecer todas as caractersticas desse produto (ingredientes, forma de produo, ndices nutricionais (vitaminas, protenas etc.), peso, validade, embalagens, disponibilidade de mercado, preo etc.). Com essas definies, ser possvel estipular o objeto e as condies de execuo da contratao. Como prximo passo, o administrador dever definir a periodicidade e a forma de fornecimento, com o respectivo quantitativo e valor, e estipular a dotao oramentria para pagamento dessas despesas. Por fim, com base nesses elementos, haver uma definio no sentido de que se trata de um item comum no mercado (que poder ser objetivamente definido em edital), com fornecimento dirio, durante todo o ano letivo, numa quantidade e valor significativos, que contar com repasse de verbas para pagamento. Obviamente, todos esses dados nos levaro a concluir que a melhor alternativa de aquisio seria a adoo da modalidade prego (por se tratar de bem comum), consequentemente do tipo menor preo. Todavia sob o sistema de registro de preos com validade de um ano, tendo em vista que, embora o objeto apresente uma tendncia de fornecimento constante, esse ainda depender do repasse de verbas. Portanto, essa a estratgia de compras que o administrador dever perseguir em cada uma das licitaes que ir efetuar. E tudo isso ser fruto de um processo de conhecimento prvio do objeto e de planejamento, levando-se em conta, inclusive, o leque de possibilidades oferecido pela lei no que tange modalidade (procedimento a ser seguido) e ao tipo (forma de julgamento) da licitao.

Licitaes, Contratos e Convnvios


40

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Somente com essas aes que o administrador realmente estar cumprindo seu papel com vista a atingir o princpio fundamental das licitaes a busca da proposta mais vantajosa.

Tipos de Licitao Alguns Comentrios Adicionais


Quando se fala em tipos de licitao deve-se ter em mente como ser processado o julgamento do certame, pois esses conceitos esto intimamente ligados. O art. 45, 1 da Lei no 8.666/93, dispe os tipos de licitao que podem ser utilizados:
Art. 45 [...] 1 Para os efeitos deste artigo, constituem tipos de licitao, exceto na modalidade concurso: I a de menor preo quando o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao determinar que ser vencedor o licitante que apresentar a proposta de acordo com as especificaes do edital ou convite e ofertar o menor preo;

II a de melhor tcnica; III a de tcnica e preo. IV a de maior lance ou oferta nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso.

Esse rol de tipos de licitao constante do art. 45 exaustivo, no sendo permitida, portanto, a criao de outros, nem a combinao entre os tipos j existentes. E cabe ao edital, conforme exigido no art. 40, VII da Lei no 8.666/93, definir o tipo de licitao adotado, de forma clara e expressa, com o objetivo de nortear todas as demais aes do procedimento licitatrio, em especial o seu prazo de publicidade e o julgamento. Salienta-se que esses tipos de licitao no se aplicam a modalidade concurso, que dever apresentar critrios especficos de julgamento, de acordo com o objeto licitado e as necessidades da Administrao. Quanto s concesses e s permisses de prestao de servios pblicos previstos na Constituio Federal, a Lei no 8.987/95, no seu art. 15, tambm indica outros critrios a serem considerados no julgamento da licitao:
Art. 15. No julgamento da licitao ser considerado um dos seguintes critrios: I o menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado;

II a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela outorga da concesso; II a combinao, dois a dois, dos critrios referidos nos incisos I, II e VII; IV melhor proposta tcnica, com preo fixado no edital; V melhor proposta em razo da combinao dos critrios de menor valor da tarifa do servio pblico a ser prestado com o de melhor tcnica; VI melhor proposta em razo da combinao dos critrios de maior oferta pela outorga da concesso com o de melhor tcnica; ou VII melhor oferta de pagamento pela outorga aps qualificao de propostas tcnicas. 1 A aplicao do critrio previsto no inciso III s ser admitida quando previamente estabelecida no edital de licitao, inclusive com regras e frmulas precisas para avaliao econmico-financeira. 2 Para fins de aplicao do disposto nos incisos IV, V, VI e VII, o edital de licitao conter parmetros e exigncias para formulao de propostas tcnicas.

Ps-Graduao a Distncia
41

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

3 O poder concedente recusar propostas manifestamente inexequveis ou financeiramente incompatveis com os objetivos da licitao. 4 Em igualdade de condies, ser dada preferncia proposta apresentada por empresa brasileira.

Conclui-se que esses critrios, embora comportando vrias combinaes, objetivam, basicamente, a busca da proposta mais vantajosa por meio da verificao do preo e/ou da tcnica. Menor Preo As licitaes do tipo menor preo so as mais comuns, sendo que por meio delas o fator preponderante para a escolha da proposta mais vantajosa ser o preo. Portanto, o julgamento dar-se- pelo menor valor ofertado, desde que atendidas s exigncias do edital. A seleo do critrio de julgamento pelo menor preo no ser um ato discricionrio do administrador e dever ser preferencialmente adotado em licitaes cujo objeto se apresente de forma mais simples, sem maiores complexidades tcnicas, e que permitam um julgamento igualitrio entre as propostas. Mas isso no significa que o administrador dever abrir mo de critrios tcnicos para instituir a licitao do tipo menor preo e, por consequncia, adquirir produtos de m qualidade. Diante desse conflito, faz-se necessrio que o edital estipule de maneira clara e objetiva todas as condies do objeto a ser licitado, como forma de garantir que o bem, servio ou obra a ser contratado atenda s necessidades da Administrao. Com base nesse conceito, itens como qualidade, rendimento, garantia e prazos de entrega/execuo devero ser previamente definidos no edital, com obrigao da licitante em cumpri-los durante a execuo do contrato. Portanto, esses critrios no sero julgados e j devero fazer parte do edital. Inclusive amostras podero ser solicitadas para a comprovao do cumprimento das exigncias feitas mas somente isso e no para se definir qual ser a melhor proposta. No entanto, embora haja esse permissivo, caber ao administrador acautelar-se no detalhamento do objeto, a fim que esse descritivo no se torne excessivo, caracterizando um direcionamento do certame. Um aspecto final a ser verificado nas licitaes do tipo menor preo se o julgamento dar-se- pelo menor preo unitrio ou pelo menor preo global, pois isso tambm influenciar na formulao das propostas por parte das licitantes, que necessitaro conhecer previamente as regras do jogo. Tal deciso tambm no dever ser discricionria, necessitando pautar-se pela caracterstica do objeto a ser licitado, juntamente com o interesse pblico. A regra ser o julgamento pelo menor preo unitrio. Somente dever ser adotado o julgamento global por questes de economia de escala (produtos com valores muitos pequenos, que necessitam ser comprados em lotes para atrair fornecedores), ou quando h necessidade tcnica da compra em conjunto, por questes de compatibilidade de produtos e servios, por exemplo. Portanto, a deciso para a aquisio pelo menor preo global dever ser motivada e justificada. Melhor Tcnica e Tcnica e Preo Licitaes, Contratos e Convnvios
42

De acordo com o caput do art. 46, da Lei no 8.666/93, os tipos de licitao melhor tcnica ou tcnica e preo devero ser utilizados exclusivamente para servios de natureza predominantemente intelectual, em especial na elaborao de projetos, clculos, fiscalizao, superviso e gerenciamento e de engenharia consultiva em geral e, em particular, para a elaborao de estudos tcnicos preliminares e projetos bsicos e executivos, ressalvados os bens e servios de informtica que devem adotar somente o tipo tcnica e preo, por fora da Lei no 8.248/91, art. 3, 2, exceto se outro tipo de licitao for estipulado por decreto prprio do ente federado. Os tipos de licitao melhor tcnica e tcnica e preo podero ser adotados excepcionalmente, conforme disposto no art. 46, 3 da Lei de Licitaes, para fornecimento de bens e execuo de obras ou prestao de servios de grande vulto majoritariamente dependentes de tecnologia nitidamente sofisticada e de domnio restrito, atestado por autoridades tcnicas de reconhecida qualificao, nos casos em que o objeto pretendido admitir solues alternativas e

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

variaes de execuo, com repercusses significativas sobre sua qualidade, produtividade, rendimento e durabilidade concretamente mensurveis, e estas puderem ser adotadas livre escolha dos licitantes, na conformidade dos critrios objetivamente fixados no ato convocatrio.. A hiptese acima bastante difcil de ocorrer, pois exige justificativa da autoridade superior, que dever demonstrar motivadamente a necessidade de sua utilizao. Embora nos tipos de licitao melhor tcnica e tcnica e preo a Administrao esteja em busca no s do preo, mas tambm da qualidade, ou somente desta ltima, o edital no poder dispor critrios subjetivos para a anlise das propostas. Ao contrrio, dever propor fatores objetivos que permitam a aferio das ofertas. Nessa esteira, devero ser verificados itens como recursos materiais, metodologia de execuo, qualificao da equipe tcnica, infra-estrutura etc. Caber Administrao ter muito cuidado ao adotar esses tipos de licitao, visto que h uma linha muito tnue separando os critrios objetivos dos subjetivos na anlise tcnica de uma proposta. Portanto, o edital dever definir claramente esses critrios e comisso caber o julgamento de acordo com o que foi estipulado. Melhor Tcnica Os procedimentos a serem adotados nas licitaes do tipo melhor tcnica esto dispostos no art. 46, 1, incisos I a IV da Lei no 8.666/93, e se constituem basicamente em: a) Concluda a fase de anlise da documentao, sero abertos os envelopes contendo as propostas tcnicas somente das licitantes que forem habilitadas; b) Abertas as propostas tcnicas, essas sero avaliadas e classificadas de acordo com os critrios previstos no edital, levando-se em conta, especialmente, a capacitao e a experincia do proponente, a qualidade tcnica da proposta, o que inclui a anlise da metodologia, organizao, tecnologias e recursos materiais a serem utilizados para a realizao do objeto licitado, alm da qualificao tcnicas das equipes que sero mobilizadas para a consecuo do objeto; c) Aps o trmino da classificao da proposta tcnica, proceder-se- abertura das propostas de preo das licitantes que tenham atingido a pontuao mnima na proposta tcnica, a qual estar previamente estabelecida no edital; d) A seguir, sero adotadas as providncias para a negociao das condies ofertadas com a proponente melhor classificada na proposta tcnica, a fim de que ela execute o objeto no valor proposto pela primeira colocada em preo; e) Na hiptese de no restar frutfera a negociao constante do item anterior, esse mesmo procedimento ser adotado, sucessivamente, com as demais licitantes, na ordem de classificao da proposta tcnica, at que se concretize o ajuste; f) As propostas tcnicas e de preo sero devolvidas, invioladas, s licitantes que no forem habilitadas, e as propostas de preos tambm sero restitudas, invioladas, s licitantes que no obtiveram a pontuao mnima na proposta tcnica, aps, claro, respeitados todos os prazos recursais. Ps-Graduao a Distncia
43

Portanto, neste tipo de licitao devero ser utilizados trs envelopes: um para a documentao, um para a proposta tcnica e outro para a proposta de preos. Como se percebe, a licitao do tipo melhor tcnica, como o prprio nome induz, tem por objetivo selecionar propostas em que no haja a prevalncia do preo, e sim da tcnica. importante salientar que o instrumento convocatrio dever conter o preo mximo a ser pago pela Administrao, para o fim de balizar as ofertas feitas pelas licitantes. Alm disso, dever conter a nota mnima a ser obtida na proposta tcnica para que ela seja considerada classificada, a qual dever ser computada por critrios objetivos.

Modalidades, Tipos e Roteiros

Unidade II

Conforme exposto, na licitao do tipo melhor tcnica est presente a figura da negociao, j que a Administrao indaga ao autor da proposta tcnica classificada em primeiro lugar, se ele se prope a executar o objeto pelo montante disposto na proposta de preos que obteve a primeira colocao. Uma outra questo que dever estar bem definida no edital, para que no haja interpretaes diversas, a capacitao tcnica tanto da fase de habilitao, quanto da fase de julgamento da proposta tcnica, visto que a primeira se refere licitante, para se verificar sua capacidade e experincia, e a segunda, proposta propriamente dita (metodologia, tecnologia, recursos pessoais e materiais etc.). Tcnica e Preo As licitaes do tipo tcnica e preo, como dispem a prpria nomenclatura, buscam conjugar dois fatores: a tcnica e o preo. O procedimento para a licitao do tipo tcnica e preo est previsto no art. 46, 2, incisos. I e II da Lei no 8.666/93, sendo que o critrio de seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao se faz pela mdia ponderada das notas dadas proposta tcnica e proposta de preo, de acordo com os pesos e critrios definidos no edital. Salienta-se que neste tipo de licitao a proposta tcnica tambm dever atingir uma pontuao mnima para que seja considerada classificada, passando-se abertura da proposta de preo. Portanto, para este tipo de licitao, assim como nos certames do tipo melhor tcnica, convm solicitar a apresentao de trs envelopes. Maior Lance ou Oferta O tipo de licitao maior lance ou oferta dever ser utilizado nos casos de alienao de bens ou concesso de direito real de uso, haja vista a necessidade da Administrao em receber o maior valor possvel para os bens e servios a serem vendidos ou colocados disposio de terceiros. Neste tipo de licitao ser imprescindvel que o edital disponha um valor mnimo para o incio da sesso de lances, a fim de balizar a oferta dos participantes, sendo que esse valor dever ser resultado de uma avaliao prvia do objeto, feita pela prpria Administrao. Nas alienaes, geralmente, esses lances sero oferecidos de forma verbal, e devero ocorrer em sesso pblica com data, horrio e locais previamente definidos no edital. Com relao s concesses de direito real de uso, a praxe a apresentao de proposta escrita com o lance ofertado. Independentemente da forma, todos visam obteno da proposta que traga mais benefcios Administrao e, consequentemente, ao interesse pblico. Licitaes, Contratos e Convnvios
44

O Critrio de Desempate Se no julgamento da licitao ocorrer o empate entre duas ou mais propostas em igualdade de condies, o 2 do art. 45 da Lei no 8.666/93 estipula que, inicialmente, como critrio de desempate, faz-se necessrio verificar se o bem ou servio produzido no pas, em detrimento aos importados, ou seja, assegura-se uma preferncia a bens ou servios produzidos no Brasil. Isso est disposto no art. 3, 2, inc. II do mesmo diploma legal. Quanto aos incisos. I e III do referido artigo, esses tambm se constituam em critrios de desempate em igualdade de condies. No entanto, perderam sua eficcia por fora da Emenda Constitucional 6/95, que revogou o art. 171 da Constituio Federal, o qual trazia as definies de empresa brasileira e empresa brasileira de capital nacional. Caso no se verifique a hiptese de bem ou servio produzido no pas, persistindo o empate, a definio da proposta vencedora ser dada por sorteio, em ato pblico, com a convocao dos interessados.

Contratos Administrativos

Unidade III
Unidade III

Contratos Administrativos
Captulo 9 Contratos Administrativos

Noo de Contrato
Para que se possa tratar da responsabilidade do estado brasileiro decorrente de contratos administrativos invlidos, primeiro faz-se necessrio (re)conhecer o que seja contrato e, depois, como esse se qualifica como administrativo. O vocbulo contrato deriva do termo latino contractus, que significa conveno, pacto, acordo de vontades. Tradicionalmente, entende-se por contrato a relao jurdica formada por acordo de vontades, em que as partes se obrigam reciprocamente a prestaes concebidas como contrapostas, de modo que nenhuma das partes possa extinguir ou alterar unilateralmente o que nele est disposto. Para Savigny1, contrato o concurso de pessoas em concorde declarao de vontades pela qual ficam determinadas suas relaes jurdicas. Costuma-se dizer que o contrato lei entre as partes, pois est baseado na consensualidade (acordo de vontades) e na imposio dos termos nele contidos. A instituio do contrato tpico do direito privado, baseada na autonomia da vontade e na igualdade jurdica entre as partes. A teoria geral do contrato a mesma para todo gnero contratual; devem ser observadas tanto pelos contratos regidos pelo regime de direito pblico, quanto para os regidos pelo regime de direito privado. No direito privado, a liberdade de contratar ampla e informal (salvo restries da lei e exigncias especiais de forma para certos ajustes); no direito pblico h limitaes de contedos e requisitos formais para realizao e execuo de seus contratos; em contrapartida, dispe de privilgios administrativos.

O Contrato Administrativo e Sua Evoluo


Celso Antnio Bandeira de Mello2 leciona que esse contrato marca-se sobretudo [embora no s] pela possibilidade de a Administrao instabilizar o vnculo, seja: a) alterando unilateralmente o que fora pactuado a respeito das obrigaes do contratante; b) extinguindo unilateralmente o vnculo. Historicamente, o Contrato Administrativo decorre da doutrina francesa desenvolvendo a teoria do contrato administrativo3, a qual se originou de dois problemas com que se deparou o Conselho de Estado da Frana: quais os poderes
1 2 3

Citado por Roberto Ribeiro Bazilli. Contratos Administrativos. So Paulo: Malheiros, 1996, p. 17. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 18. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 574-576. Celso Antnio Bandeira de Mello cita que o principal terico nesta matria foi Gaston Jeze.

Ps-Graduao a Distncia
45

Contratos Administrativos

Unidade III

ou sujeies inerentes ao contrato administrativo, ou seja, qual seu regime; e quando se deve reputar administrativo um contrato, e, portanto, submisso a este regime. Quanto ao tema, Celso Antnio Bandeira de Mello assim declara:
Com relao ao primeiro aspecto, no difcil verificar que os traos peculiares ao regime do contrato administrativo giram em torno da supremacia de uma das partes, que, a seu turno, procede da prevalncia do interesse pblico sobre os interesses particulares. Esta supremacia vai expressar-se tanto na possibilidade de instabilizar a relao (...) quanto na autoridade do contratante pblico. Esta autoridade se manifesta na presuno de legitimidade de seus atos, pelo amplo controle e fiscalizao da execuo do contrato, pela possibilidade de impor sanes ao contratante privado. Alm disto, a supremacia do interesse pblico incompatibiliza-se, muitas vezes, com a possibilidade de o contratante privado invocar a exceptio non adimplenti contractus (exceo do contrato no cumprido)4. (...) Com relao ao segundo aspecto o de saber quando tal ou qual contrato administrativo firmouse o entendimento de que teria este carter o contrato firmado pela Administrao, que atendesse a um desses trs requisitos: a) receber tal qualificao por lei; b) ter por objeto a prpria execuo de um servio pblico; c) conter clusulas exorbitantes.

Salienta, porm, o mesmo autor, que a rotulao contrato administrativo tem sido utilizada de maneira imprpria e muito infeliz, causando equvocos, pois no distingue situaes jurdicas diferentes: contratos em que os poderes reconhecveis ao Poder Pblico advm diretamente das disposies legais (mesmo que clusulas contratuais no o estabeleam, no podem lhes negar) e contratos em que os poderes de instabilizao da relao jurdica existiriam independentemente de qualquer previso contratual ou norma explcita (exemplo: os contratos de concesso). Assim tambm o faz Lcia Valle Figueiredo, ao questionar a existncia dos contratos administrativos; afirmando a autora que existem isto, sim contratos da Administrao Pblica, ora sob maior influxo de regras de direito privado5, pois de um lado esto os contratos mais rigidamente alocados dentro do Direito Pblico, os chamados contratos administrativos; e de outro, os contratos da Administrao Pblica, regidos basicamente pelo Direito Privado, mas ainda sob forte interferncia do Direito Pblico. De qualquer sorte, podemos extrair e adotar o seguinte conceito para contrato administrativo:
um tipo de avena travada entre a Administrao e terceiros, na qual, por fora de lei, de clusulas pactuadas ou do tipo de objeto, a permanncia do vnculo e as condies preestabelecidas assujeitam-se a cambiveis imposies de interesse pblico, ressalvados os interesses patrimoniais do contratante privado. 6

Licitaes, Contratos e Convnvios


46

J Hely Lopes Meirelles7 tem uma definio mais abrangente: o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com o particular ou com outra entidade administrativa, para a consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies desejadas pela prpria Administrao. Por sua vez, Jos Cretella Jnior8 entende contrato administrativo como todo acordo oposto de vontades de que participa a Administrao e que, tendo por objetivo direto a satisfao de interesses pblicos, est submetido a regime jurdico de Direito Pblico, exorbitante e derrogatrio do direito comum.
4 5 6 7 8

Tpico a ser analisado oportunamente. FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 467. MELLO, Celso Antnio Bandeira de Mello. Ob. cit., p. 558. MEIRELLES, Hely Lopes. Licitaes e contratos administrativos. 11. ed. So Paulo: Malheiros, p. 156. CRETELLA JUNIOR, Jos. Das licitaes pblicas. 10 ed. So Paulo : Forense, 1997, p. 115.

Contratos Administrativos

Unidade III

Disciplina Legal dos Contratos Administrativos


Apenas como registro, a Constituio Federal Brasileira determina a competncia privativa9 da Unio para legislar sobre licitao e contratos administrativos, editando normas gerais, cogentes a Estados membros e Municpios, estendendo-a, tambm, a entidades da Administrao indireta (autarquias, sociedades de economia mista, empresas pblicas e fundaes). Hoje, estas normas esto consubstanciadas na Lei Federal no 8.666, de 21 de junho de 1993, e posteriores alteraes, conferindo competncia suplementar a Estados e Municpios, podendo formular regras que desdobrem os princpios e as normas gerais fixadas pela Unio (art. 24, 2 e 3 da Constituio Federal). A licitao, como instituto de direito administrativo, envolve um procedimento administrativo que tem por objeto a escolha do co-contratante. Assim, a licitao constitui um procedimento administrativo de provocao exclusiva da Administrao, via de regra obrigatrio10 e preparatrio, ou preliminar, dos contratos de que participa a Administrao Pblica. Contudo, esse um tema que por si s demandaria novel ensaio, razo pela qual retornaremos ao foco central: o contrato administrativo e suas caractersticas essenciais (capazes de o distinguir dos demais contratos).

Caractersticas do Contrato Administrativo


As caractersticas do contrato administrativo derivam da supremacia do interesse pblico sobre o particular, retratandose nos deveres-poderes que tem a Administrao de modificar unilateralmente a avena, extingu-la, impor sanes ao particular e exigir o cumprimento das prestaes alheias. Em termos prticos, o interesse pblico (primrio)11, tutelado pela Administrao, prepondera sobre o interesse privado, titularizado pelo terceiro contratante. Isso no significa, porm, uma concepo autoritria do contrato administrativo, nem mesmo o fato de a superioridade do interesse pblico se retratar numa concepo autoritria do Estado. Nos termos de Gordillo, citado por Maral Justen Filho 12, h um regime de direito pblico que busca satisfazer o interesse pblico concreto a que o contrato deve servir, sem sacrificar os princpios superiores de justia e a equidade a que todo Estado deve propender. Como ensina Lucia Valle Figueiredo13, aos chamados contratos administrativos se atribuem traos especiais (...) desde logo, o desnivelamento das partes, salientando que isso se d por fora da relao de administrao, e no por mero privilgio da Administrao Pblica. Equivale dizer que o particular no adquire o direito de imutabilidade do contrato, como consignado no Direito Privado; nem suas vantagens in specie (lex inter partes e pacta sunt servanda, em seu sentido literal), porque isso equivaleria a subordinar o interesse pblico. Prevalece nessa relao o jus variandi, que o direito do Poder Pblico de instabilizar o vnculo contratual descendente do interesse pblico, ou seja, no se trata de uma opo administrativa, mas um dever administrativo de sobrepor esse interesse. Ps-Graduao a Distncia
47

E no pode a Administrao simplesmente dispor desse poder, nem renunciar previamente condio de o exercer; pois constitui preceito de ordem pblica, tal qual clama o regime jurdico de direito pblico.
9

No se trata de competncia exclusiva, nos dizeres de Roberto Ribeiro Bazilli, mas privativa, pois a Unio pode delegar a expedio dessas normas, nos termos do art. 22 da Constituio Federal (In Contratos Administrativos. So Paulo : Malheiros, 1996, p.16.) Como regra geral, a contratao por parte da Administrao deve ser precedida por regular processo licitatrio. Em no havendo, nos casos de dispensa e inexigibilidade, deve haver procedimento anterior com o intuito de legalizar a contratao. A ausncia de licitao no significa inexistncia de um procedimento licitatrio. No se confunda interesse pblico primrio com secundrio. O primeiro se reporta ao interesse da coletividade; o segundo, ao interesse da prpria Administrao Pblica, enquanto sujeito de direitos e obrigaes. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios lei de licitaes e contratos Administrativos. 5. ed. So Paulo: Dialtica, 1998, p.468. FIGUEIREDO, Lcia Valle. Ob. cit. p. 467.

10

11

12 13

Contratos Administrativos

Unidade III

No quer dizer, porm, que no se aplicam as regras inerentes ao Direito Privado. Estas so aplicveis, mas supletivamente. Assim deve ser a sua interpretao: os contratos administrativos so regidos pelo regime de direito pblico, consoante dispe o art. 54, da referida Lei Federal no 8.666/93 consolidada.

Clusulas Exorbitantes
Clusula exorbitante, por si s, um vocbulo bastante claro: clusula que sai da rbita, que se afasta da concepo contratual do direito privado, que exorbita do Direito Civil para adentrar na rbita administrativa. a clusula de preposio mandamental, formulada pela Administrao e aceita pelo particular; e tem o condo de tipific-lo contrato administrativo. O interesse pblico (primrio), resguardado pela Administrao, que pode usufruir de todos os poderes indispensveis proteo dos administrados, requer prerrogativas; privilgios concedidos a ela nos contratos pblicos. No quer dizer, porm, que a Administrao se encontra simplesmente acima nesta relao jurdica, impondo-se aleatoriamente, menosprezando o interesse do particular contratante. Alis, se assim o fosse, seria evidente que a Administrao no encontraria contratantes.14 O art. 58, da Lei de Licitaes e Contratos, estabeleceu as prerrogativas da Administrao, nestes termos:
Art. 58. O regime jurdico dos contratos administrativos institudos por esta Lei confere Administrao, em relao a eles, a prerrogativa de: I modific-los, unilateralmente, para melhor adequao s finalidades de interesse pblico, respeitados os direitos do contratado; II rescindi-los, unilateralmente, nos casos especificados no inciso I do art. 79 desta Lei; III fiscalizar-lhes a execuo; IV aplicar sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste; V nos casos de servios essenciais, ocupar provisoriamente mveis, imveis, pessoal e servios vinculados ao objeto do contrato, na hiptese da necessidade de acautelar apurao administrativa de faltas contratuais pelo contratado, bem como na hiptese de resciso de contrato administrativo. 1 As clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos no podero ser alteradas sem prvia concordncia do contratado. 2 Na hiptese do inciso I deste artigo, as clusulas econmico-financeiras do contrato devero ser revistas para que se mantenha o equilbrio contratual.

Licitaes, Contratos e Convnvios


48

Em outras palavras, os melhores exemplos de clusulas exorbitantes so as relativas possibilidade de alterao e resciso unilateral do contrato e sua anulao; restrio de oponibilidade da exceo do contrato no cumprido; aplicao de penalidades pela Administrao; prerrogativa de fiscalizao da realizao do objeto contratado, retomada do objeto; exigncia de garantia; manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato e sua mutabilidade decorrente da aplicao das Teorias da Impreviso e do Fato do Prncipe; entre outras.

Alterao e Resciso Unilateral do Contrato


O ponto mais caracterstico dos contratos administrativos a possibilidade de a Administrao Pblica alterar unilateralmente seu contedo. Ou, nos dizeres de Hely Lopes Meirelles, a Administrao afirma sua supremacia estatal
14

MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Ob. cit. p. 559.

Contratos Administrativos

Unidade III

fixando as condies do contrato, embora permita discusso com o particular interessado na contratao, para a reduo de algumas clusulas definitivas do negcio administrativo15. Unnime a doutrina ao afirmar que, independentemente de constar explicitamente no contrato, cabe Administrao o poder de alterao e de resciso unilateral do contrato, pois explcitas esto no art. 58, incisos I e II, do referido diploma legal. Pode, porm, somente afetar as clusulas regulamentares ou de servio16, ou seja, somente aquelas clusulas que dispem sobre o objeto e seu modo de execuo; no podendo, de forma alguma, desnaturar o contrato. No se pode alterar unilateralmente as clusulas econmicas (ditas imunes), porque elas fixam a remunerao e os direitos do contratado perante a Administrao e estabelecem a equao financeira do contrato, que deve ser mantida durante sua execuo, como analisaremos oportunamente. Nas palavras de Laubadere, citado por Hely Lopes Meirelles17:
O poder que se reconhece Administrao para alterar unilateralmente as clusulas reguladoras do servio, ou de pr termo prematuramente ao contrato, quando se tornar intil ou inconveniente ao interesse pblico, funda-se na competncia exclusiva das autoridades para organizar e administrar obras e servios como verdadeiros donos desses servios e dessas obras.

No se admite que, atravs dessa faculdade (dever-poder, melhor dizendo), a Administrao se libere dos deveres assumidos ou se locuplete s custas do patrimnio do contratado. Isto , no se destina essa prerrogativa obteno de lucros ou benefcios econmicos para a administrao pblica, mas, ao revs, direta e imediata realizao do interesse pblico. Assim sendo, a resciso unilateral pode ocorrer por inadimplncia do contratado (m execuo do servio) ou por falta de interesse na continuidade da execuo (variao do interesse pblico); desde que configurada a justa e fundamentada causa para tanto; pois no se trata de mero ato discricionrio, mas sim, vinculado aos motivos que a norma consigna como pertinentes desse distrato. Na letra da Lei no 8.666/93, quando houver modificao do projeto ou das especificaes para melhor adequao tcnica aos seus objetivos ou quando necessrias modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa do objeto 18 (art. 65, I). Nada impede porm, a alterao bilateral do contrato, por acordo das partes, conforme aduz a Lei no 8.666/93, em seu art. 65, II. A extino tambm poder ocorrer por mtuo acordo ou pelas vias judiciais, a requerimento de qualquer das partes (art. 79, II e III, Lei no 8.666/93).

Exceptio non Adimplenti Contractus (Exceo do Contrato No Cumprido)


No mbito do Direito Civil, caso uma das partes contratantes no cumpra o que pactuou, a parte prejudicada tem o direito de opor-lhe a denominada exceptio non adimplenti contractus, a fim de repelir a pretenso daquele que, sendo inadimplente quer reclamar o implemento por parte do outro contratante. Consubstancia-se no princpio da reciprocidade das prestaes, regulador dos contratos privados. E nos contratos administrativos? Divergem os doutrinadores. Para Hely Lopes Meirelles, em princpio, no h sua aplicao; pois deve se sobrepor o princpio da continuidade do servio pblico face paralisao do servio. Diz-se em princpio, porque se pode aceitar a exceo do contrato no cumprido nos casos em que a falta da Administrao criar um encargo extraordinrio e insuportvel ao particular; quando, por
15 16

MEIRELLES, Hely Lopes. Ob. cit. p. 178. Os contratos administrativos apresentam duas categorias de clusulas: as chamadas regulamentares ou de servio, que versam sobre o desempenho das atividades de prossecuo do interesse pblico e as clusulas econmicas, que asseguram a remunerao do particular. Neste passo, o interesse dele (contratado) equivale ao prprio interesse (secundrio, dito patrimonial) da Administrao Pblica, razo pela qual inexiste preponderncia de um sobre o outro. MEIRELLES, Hely Lopes. Ob. cit. p. 163. No cabe aqui explanar acerca dos limites e extenso dos acrscimos e supresses do contrato administrativo, por ser matria complexa e no exatamente pertinente a este estudo.

17 18

Ps-Graduao a Distncia
49

Contratos Administrativos

Unidade III

exemplo, essa atrasar por longo tempo seus pagamentos, obrigando o contratado a um grande financiamento das obras e servios no previsto nos ajustes.19 O autor alega que o art. 78, XV da Lei de Licitaes e Contratos Administrativos contempla apenas os casos extremos, e no deve ser encarado como regra. Vejamos esse artigo:
Art. 78. Constituem motivo para a resciso do contrato: (...) XV o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimentos, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo nos casos de calamidade pblica, grave perturbao de ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes assumidas at que seja normalizado a situao.

Do mesmo modo ensina Maral Justen Filho:


A proibio da aplicao da exceo do contrato no cumprido se faz em homenagem ao interesse pblico. Seria at desnecessrio lembrar que essa regra no pode ser objeto de manobra maliciosa por qualquer das partes. A Administrao no dispe de faculdade de exigir o cumprimento das obrigaes pelo particular quando, simultaneamente, est decidida a no cumprir o contrato.20

Celso Antnio Bandeira de Mello no segue o mesmo raciocnio. Afirma esse autor, que invocvel a exceo do contrato no cumprido, pois o artigo supracitado estabelece expressamente essa possibilidade; e do mesmo modo o faz o inciso anterior (autorizando a suspenso de sua execuo por ordem escrita da Administrao por prazo superior a 120 dias, ou por repetidas suspenses que totalizem o mesmo tempo; facultando-lhe suspender o cumprimento de suas obrigaes ou obter a resciso do contrato).

Fiscalizao e Imposio de Sanes


Entre os poderes inerentes ao Poder Pblico esto o de fiscalizar, supervisionar, acompanhar e intervir na execuo do contrato, a fim de assegurar a perfeita realizao do objeto e a fiel observncia de suas clusulas (aspectos tcnicos da obra ou servio, cronograma dos trabalhos, qualidade dos materiais), ainda que o contrato no o faa expressamente. Como vimos, assim diz o art. 58, inciso III, da Lei no 8.666/93. Alis, a Administrao tem o dever de acompanhar a execuo do contrato, pois o interesse pblico no se contenta com sua atuao passiva. Da que se extrai a possibilidade de alterao unilateral do contrato, para sua melhor adequao ao interesse pblico; podendo intervir, sem, entretanto, retirar a autonomia de execuo do contratado dentro das clusulas pactuadas. A finalidade da fiscalizao assegurar a perfeita execuo do contrato; a exata correspondncia dos trabalhos com o projeto, tanto nos seus aspectos tcnicos quanto nos prazos de realizao. Da poder ocorrer uma interveno na execuo do contrato, uma providncia extrema que se faz necessria quando o contratado se revela incapaz de dar fiel desempenho ao avenado. uma medida administrativa autoexecutvel pela Administrao, independente de ordem judicial, visa prover situaes de emergncia.
19

Licitaes, Contratos e Convnvios


50

Faa-se aqui uma ressalva: no obstante a lei faculte ao contratado suspender o servio aps corridos mais de noventa dias sem pagamento pela Administrao, de se reconhecer nisso um direito do contratado, ainda que se entenda como necessria interveno judicial (como pretendem alguns autores). JUSTEN FILHO, Maral. Ob. cit. p. 563.

20

Contratos Administrativos

Unidade III

Prerrogativa correlata a este inciso (do controle administrativo), a imposio de sanes diretas por parte da Administrao, pois intil seria a verificao da execuo do contrato se nada pudesse fazer para punir o contratado, caso a execuo do objeto no estivesse dentro dos parmetros avenados. Essa imposio de sanes previstas no contrato um dever-poder da Administrao; no se trata de ato discricionrio, mas, sim, de uma conduta estritamente vinculada ao contrato inadimplido, necessitando, por evidente, de fundamentao para sua vlida aplicao. Essas sanes so valoradas pela prpria Administrao (compreendem advertncias, multas e resciso unilateral do contrato, alm a suspenso provisria e declarao de inidoneidade conforme art. 58, IV), independentemente de prvia interveno do Poder Judicirio, salvo se o contratado a ele recorrer. Resguardando sempre o direito prvia defesa do contratado (at mesmo por preceito constitucional, art. 5, LV), sempre que o particular se sentir prejudicado.

Questo de Ordem: Equilbrio Econmico-Financeiro


A faculdade conferida Administrao Pblica de alterar e rescindir unilateralmente as avenas no consagra seu arbtrio nem significa ausncia de fora vinculante do contrato relativamente Administrao. Equilbrio financeiro configura a relao que as partes estabelecem inicialmente no ajuste entre encargos do contratado e a retribuio da Administrao; a correlao entre o objeto do contrato e sua remunerao originariamente prevista e fixada pelas partes em nmero absoluto. Essa correlao constitui direito do contratado e deve ser observada durante toda a execuo do contrato, mesmo que alteradas as clusulas regulamentares. Se de um lado a Administrao tem o poder de modificar o projeto e as condies de execuo do contrato, para adequa s exigncias supervenientes do interesse pblico, por outro lado, o contratado tem o direito de ver mantida a equao financeira originariamente estabelecida no ajuste. Para tanto, operam-se os reajustes econmicos (explcitos no contrato, em virtude de inflao e elevao de mercado) que se tornem necessrios restaurao do equilbrio financeiro do contrato rompido por ato unilateral da Administrao. Nesse mesmo escopo, a Lei no 8.666/93 admite o aditamento do contrato para essa manuteno (art. 65, II, d e 6). Alis, a prpria Constituio Federal em seu art. 37, XXI, aduz que, de acordo com seus termos, obras, servios, compras e alienaes sero contratados com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta. Celso Antnio Bandeira de Mello21 salienta que este equilbrio est inserto em outro dispositivo constitucional, qual seja o art. 5, XXXVI, pois a lei no prejudicar o direito adquirido, a ato jurdico perfeito e a coisa julgada. Ora, a equao econmica-financeira do contrato um direito adquirido do contratado, de forma que normas a ele referentes no o podem prejudicar. Trata-se de um princpio que resguarda o valor avenado no contrato, no intuito de manter uma linha de equilbrio que deve nortear a atividade contratada em face do encargo financeiro correspondente. O tempo no possui o condo de alterar ou apagar a referida relao de adequao, podendo, entretanto, ocorrer variaes. Variaes estas, porm, que jamais podero romper o equilbrio da equao econmico-financeira do contrato22.
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Ob. cit. p. 563. GOMES DE MATOS, Mauro Roberto. O Contrato administrativo. 2 ed. Rio de Janeiro : Amrica Jurdica, 2002. p. 55.

21 22

Ps-Graduao a Distncia
51

Contratos Administrativos

Unidade III

Clusula Rebus Sic Stantibus e Teoria da Impreviso


A teoria da impreviso, pode-se dizer, uma evoluo da clusula rebus sic stantibus, que determinava o dever de obrigaes contratuais serem entendidas em correlao com o estado de coisas ao tempo em que se contratou; em uma traduo interpretada de tudo continuar no futuro do mesmo modo que agora23. Significa dizer que a ocorrncia de fatos imprevisveis, anormais, alheios ao comportamento dos contratantes, acarreta grande nus para uma das partes, sendo impossvel esta parte suport-lo sozinha. Atualmente, no mbito dos contratos administrativos, a teoria da impreviso vista como instrumento apto a restabelecer o equilbrio-financeiro anteriormente firmado, porm, em carter excepcional24. Vejamos trecho do acrdo citado por Celso Antnio Bandeira de Mello25, que bem explica o assunto:
... o risco que os contraentes assumem no contrato no pode ser concebido como excedendo o risco normal, isto , o que se compreende nos limites da previso humana. Levar mais longe o dogma da intangibilidade do contrato seria, sob o pretexto de garantir a liberdade contratual, destruir o fundamento do contrato, a sua base econmica e a moral, como instrumento de comrcio e de cooperao entre os homens, o elemento de boa-f e de justia sem o qual a liberdade dos contratos seria apenas uma aparncia destinada a legitimar o locupletamento injusto de uma parte custa do patrimnio da outra, sobre esta recaindo de modo exclusivo os riscos estranhos natureza do contrato e que, se previsveis na ocasio de atar-se o vnculo, teriam impedido sua formao. (...) o poder, dissimulado em direito, de aproveitar-se das circunstncias imprevistas e anormais para transformar um instrumento de equilbrio econmico, como o contrato, em instrumento de extorso ou de enriquecimento injusto. Da o haver da teoria da impreviso nos contratos.

Assim, essa teoria converteu-se em frmula eficaz para garantir integralmente o equilbrio econmico-financeiro avenado ao tempo da constituio do vnculo. Nos dizeres de Celso Antnio Bandeira de Mello26: no fundo, nada mais representa seno prestigiar o significado real do consensus expressado no contrato, pela restaurao dos termos de equivalncia inicial, ou seja, de sua normalidade substancial. Enfim, essa teoria consiste no reconhecimento de que a ocorrncia de eventos novos, imprevistos e imprevisveis (ou se previsveis, incalculveis) pelas partes, autoriza a reviso do contrato, para seu ajustamento s circunstncias supervenientes. Esta teoria, entre ns, como aduz Helly Lopes Meirelles27,
est consagrada desde o Decreto-Lei no 2.300/86 (Estatuto Jurdico das Licitaes e Contratos Administrativos) e vem repetida na lei atual (art. 65, II, d), que autoriza a alterao consensual do ajuste para restabelecer a relao que as partes pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao, para a justa remunerao do seu objeto, com o escopo de manter a equao econmico-financeira inicial. At ento, sua aplicao assentada na equidade, era aceita pela jurisprudncia ptria, que, seguindo os rumos do Conselho de Estado da Frana e estimulada pela doutrina, vinha admitindo a reviso de ajustes pblicos em razo de fatos supervenientes e altamente onerosos para o particular contratado.

Licitaes, Contratos e Convnvios


52

Observa-se, pois, que h necessidade de significativo desequilbrio entre as partes; e no mera elevao de preos por conta do mercado.
23 24 25 26 27

CRETELLA JUNIOR, Jos. Ob. cit. p. 67. No cabe aqui tecer maiores consideraes acerca da aplicao desta teoria e os requisitos para tanto, uma vez que a doutrina no unnime ao tratar do assunto. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Ob. cit. p. 587. Idem. Ibidem. p. 588. MEIRELLES, Hely Lopes. Ob. cit. p. 205.

Contratos Administrativos

Unidade III

Nesse mesmo tpico, oportuno lembrar, ainda que a ttulo de ilustrao, a existncia de outras figuras correlatas teoria da impreviso: fora maior, caso fortuito, fato do prncipe e fato da administrao.

Fora maior o evento humano que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria para o contratante bice intransponvel na execuo do contrato. A qualificao de fora maior se faz pelo carter impeditivo absoluto do fato superveniente para o cumprimento das obrigaes assumidas (ex. greve geral). Caso fortuito o evento da natureza que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, gera para o contratado obstculo irremovvel na execuo do contrato. caracterizada pela impossibilidade total pelo fato da natureza (ex.: um inundao que cubra o local da obra). Fato do prncipe toda determinao estatal, geral, imprevista e imprevisvel, positiva ou negativa, que onera substancialmente a execuo do contrato administrativo. caracterizado pela generalidade e coercitividade da medida prejudicial. Fato da administrao toda ao ou omisso do Poder Pblico que, incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda, agrava ou impede sua execuo.

Deste modo, observamos que as situaes aqui descritas podem ser causas de inexecuo do contrato administrativo, significando que se substituiu a rigidez do pacta sunt servanda, tanto no mbito das relaes privadas, quanto no campo do direito pblico.

Autonomia da Vontade
Entende-se tambm, como um dos traos marcantes do contrato administrativo, a autonomia de vontade do particular, relacionada formao do vnculo. Ora, a Administrao Pblica tem o dever de somente celebrar contratos cujos fins imediatos sejam o interesse pblico, que indisponvel, logo, no pode pactuar com autonomia da vontade. Assim, as caractersticas do contrato administrativo derivam, sempre, da prpria supremacia do interesse pblico sobre o particular, que se exteriorizam (implcita ou explicitamente) atravs das clusulas exorbitantes. Nos contratos de direito privado, as vontades das partes se equivalem, na maioria das vezes, j no contrato administrativo, o que o caracteriza precisamente a preponderncia da vontade do Estado, que tira a essa espcie de contrato a paridade inerente natureza dos atos jurdicos bilaterais privados.

A expresso quase-contrato pode ser designada como um vnculo de obrigaes recprocas entre as partes, originrio do Direito Romano, sem carter de estipulao formal atravs de acordo de vontades, que no tem os atributos do contrato, mas que obriga como se assim fosse. O que nos interessa, aqui, no simplesmente conceituar (mesmo porque difcil seria faz-lo, pelas grandes controvrsias), mas analisar as consequncias advindas daquelas hipteses em que se apresenta a figura do quase-contrato. So, pois, assim, como os contratos invlidos, como veremos oportunamente, fatos jurdicos que sofrem incidncia de normas que estipulam consequncias em virtude de tal apario no mundo jurdico.

Ps-Graduao a Distncia
53

A Teoria dos Quase-Contratos

Contratos Administrativos

Unidade III

O fundamento jurdico para que se analise efetivamente a figura dos quase-contratos, tendo em vista que vislumbram sempre aspectos patrimoniais, o princpio da equidade das partes, que visa manter o equilbrio destas relaes; e tambm, a proibio do enriquecimento sem causa, que ser objeto de futura anlise. No Brasil, raro encontrar qualquer doutrina ou jurisprudncia que faa meno aos quase-contratos, mesmo porque a legislao brasileira no o adota como fontes de obrigao, conforme os moldes do direito francs. E a jurisprudncia j se manifestou vrias vezes sobre o tema, sem, entretanto, citar a expresso.28 Contudo, no h muita utilidade para referida teoria, na exata medida em que os quase-contratos nada mais so do que fatos jurdicos, ou seja, circunstncias fticas importantes para o direito, porquanto delas decorram efeitos jurdicos, notadamente de ordem patrimonial. o que bem ensina Jacintho de Arruda Cmara: Um contrato invlido tambm no cria normas. Melhor dizendo: o contrato, por ser invlido, deixa de prescrever obrigaes. O contrato, depois de anulado, inexiste como ato jurdico, ganhando uma nova colorao do Direito; passa a ser fato jurdico, causa de uma nova srie de efeitos em virtude da incidncia de normas jurdicas (tal como a que prescreve a obrigao do ressarcimento do contratado pelos benefcios que j tiverem sido proporcionados pelo Poder Pblico).

Licitaes, Contratos e Convnvios


28

o que anota Jacintho de Arruda Cmara, in Obrigaes do Estado derivadas de contratos invlidos. So Paulo: Malheiros. 1999, p. 79.

54

Referncias

BOSELLI, Paulo. Simplificando as licitaes: (inclusive o prego). 2. ed. So Paulo: Edicta, 2002. DALLARI, Adilson Abreu. Aspectos jurdicos da licitao. 6. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2006. FURTADO, Lucas Rocha. Curso de licitaes e contratos administrativos: teoria, prtica e jurisprudncia. So Paulo: Atlas, 2005. GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo. 4. ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 1995. JUSTEN FILHO, Maral. Comentrios lei de licitaes e contratos administrativos. 3. ed. Rio de Janeiro: Aide, 2006. MEIRELLES, Hely Lopes. Licitao e Contrato Administrativo. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 1999. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 15. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. MOTTA, Carlos Pinto Coelho. Eficcia nas licitaes e contratos: estudos e comentrios sobre as leis 8.666/93 e 8.987/95, a nova modalidade do prego e o prego eletrnico; impactos da lei de responsabilidade fiscal, legislao, doutrina e jurisprudncia. 9. ed. rev., atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2002. MUKAI, Toshio. Licitaes e contratos pblicos: comentrios Lei no 8.666/93, com as alteraes da Lei no 9.648/98 e anlise das licitaes e contratos na E. C. 19/98 (reforma administrativa). 5. ed. atual., rev. e ampl. So Paulo: Saraiva 2006. PRESTES, Cristine; BATISTA, Henrique Gomes. Guia Valor Econmico de licitaes. So Paulo: Globo, 2004. TOLOSA FILHO, Benedicto de. Licitaes: comentrios, teoria e prtica: Lei no 8.666/93. Rio de Janeiro: Forense, 2006.

Ps-Graduao a Distncia
55

Licitaes, Contratos e Convnvios


Referncias

56