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Direito Administrativo II Waleskinha

Caderno Maria Paula Sanches Aquino


02/10/13
1. O Poder de Polcia: abordaem hist!rica
PRES, Luis Manuel Fonseca. Limitaes Administrativas liberdade e propriedade.
So Paulo: Quarter Latin, 2006.
Substituio da expresso 'poder de polcia' pelo termo limita"#es administrativas a
liberdade e a $ro$riedade, pois encontrava-se revestida de um vis histrico de
arbtrio. O termo adquire contornos diferentes de acordo com o momento histrico e
poltico que se encontra inserido, a noo do termo no foi esttica ao longo da
histria.
Possibilidade de atuao do Estado que pode vir a interferir em Direitos
Fundamentais. O que seria o poder de polcia? E o que pensamos respeito?
Atualmente este poder visto como a forma com que o Estado mantm a ordem
pblica, inicialmente a atuao do Estado era abrangente, e marcada pela ausncia de
privacidade e esta noo ao longo do tempo reduz seu aspecto interventor, atravs do
reconhecimento de liberdade e autonomia do indivduo. Marco principal surgimento do
Estado de Direito. Reduo do espao de atuao no mbito de polcia estatal.
Modelagem contempornea do termo, que se adequa ao respeito a liberdade
individual, tendo como tbua axiolgica a CF. Ate que ponto o Estado pode utilizar sua
fora? A liberdade no e absoluta, caber ao poder pblico determinar quando sera
cabvel tal interveno. Com a finalidade de manter a salubridade, a segurana etc
caber ao Estado exercer o poder de polcia, afim de manter a ordem, adequado,
porm ao desenho constitucional.
Compreenso arcaica da expresso, h uma carga negativa intrnseca a expresso
poder de polcia que sugere certo teor de arbitrariedade. Historicamente o termo vinha
sendo utilizado para interferir drasticamente na vida dos indivduos.
08/10/13
a) Atividade de polcia:
Consideraes Gerais:
Constituio e leis - Cidados recebem direitos
Por meio das normas jurdicas so reconhecidos direitos, que sejam compatveis com
o bem estar de todos. Seu exerccio deve ser compatvel com o bem estar social.
Liberdade X Direito de Liberdade
Propriedade X Direito de propriedade
Apropriao dos valores de liberdade e propriedade etc pelo direito, apropriando-se de
parcela do bem. Regulando juridicamente uma determinada parcela do bem.
Encontrando limitaes deste no prprio contorno do direito.
No h limitaes administrativas ao direito de liberdade e ao direito de
propriedade, pois estas limitaes NTEGRAM o desenho do perfil do direito.
O contorno ira permitir o que integra o direito e o que no o integra, fazem parte da
conformao do direito. Apropriao pelo direito de determinado bem ou valor. As
limitaes so intrnsecas a atuao jurdica. Atividades consagradas
Os direitos so a conformao jurdica que um dado ordenamento jurdico
emprega a um valor conhecido e caro a sociedade.
H limitaes a liberdade e a propriedade
Aplicao pratica => limitaes administrativas no ensejam a possibilidade de
indenizao aos particulares afetados => no h sacrifcio ao direito, as
limitaes representam o prprio contorno do direito.
Porque no existe sacrifcio do direito, j se encontra contido no valor, no h invaso,
portanto, da vida do individuo. Cabe a analise do que integra o direito e do que se
encontra fora do seu mbito, que caracterizaria interferncia indevida.
Direitos do indivduo: por vezes esto plenamente delineados em lei, quem
possui competncia para identificar o contorno, o legislador. O tratamento
legislativo nem sempre preciso (extenso imprecisa) para identificar os
contornos, haver atuao administrativa para identifica-los.
Cabe administrao delinear seus confins ou lhe condicionar o exerccio, a fim de
compatibiliz-los com o bem estar social. => Trata-se de formulao jurdica do mbito
do direito, definio das fronteiras do direito. O que faz parte da contraposio desse
direito, ou seja, o dever.
A administrao estaria neste aspecto, administrando possveis interesses em conflito.
A satisfao dos DF compreende uma atuao estatal conformadora da
autonomia privada; Por isso h questionamento da atuao da administrao,
principalmente no que tange a DF.
De acordo com o modelo politico vigente, sendo ele mais atuante ou menos
atuante na esfera de liberdade do individuo.
Conjunto dessas atuaes estatais interventivas tradicionalmente indicado
pela expresso PODER DE POLCA.
1.2- Sentidos da expresso Poder de Polcia
Atividade estatal que condiciona a liberdade e a propriedade, ajustando-as aos
interesses coletivos.
Originalmente a expresso PODER DE POLCA, abrange atos do legislativo (sentido
amplo) e do %&ecutivo 'sentido estrito() a noo de poder de policia passa a ser
analisada em seu sentido estrito, ou seja, exercido pela Administrao Pblica. Vai se
descolando do mbito do legislativo, e se torna atividade da Adm. Publica que vai
condicionar e intervir na esfera individual.
A- Poder de Polcia em sentido amplo
Significa a atuao de polcia do Poder Executivo e tambm do legislativo, refere-se
ao complexo de medidas do Estado que delineia a esfera juridicamente de liberdade e
propriedade dos indivduos.
B- Poder de Polcia em sentido estrito
O pp diz respeito, somente as intervenes da administrao no mbito da
propriedade e liberdade dos indivduos => abandona-se a concepo ampla
" Prerrogativa de direito pblico que, calcada em lei, autoriza a Administrao Publica
a restringir o uso e o gozo da Liberdade e da Propriedade em favor do interesse da
coletividade ( Canotilho)
Cabe ressaltar a diferenciao entre, a Polcia administrativa, ou Poder de
polcia de Policia *udici+ria, tambm como atividade administrativa, mas
voltada para o ramo do processual penal, serve a funo jurisdicional penal.
Sustentculo do processo penal. Ser executada pelos rgos de segurana.
J a polcia administrativa, completa-se no mbito da prpria funo
administrativa, e ser executada por rgos administrativos de carter
fiscalizador. Por exemplo: apreenso de medicamentos, fiscalizao de
parques florestais. Tem o fim ultimo exaurido no prprio mbito da
administrao.
Doutrina; caractersticas es$ec,icas $ara a Polcia administrativa
a. Discricionalidade e vinculao
A atividade de polcia seria vinculada ou discricionria? Existem divergncias
doutrinrias, para Hely Lopes, seria uma atividade discricionria, pois ao exercer tal
atividade a adm. faz escolhas. Mas a doutrina majoritria prega que sua atividade
seria vinculada) - Constitui".o, que pautar o ordenamento como um todo.
Vinculada a lei como um todo, no havendo um espao to amplo assim como j se
entendeu.
A lei funcionar como moldura para as decises administrativas => restando certa
margem de discricionalidade (pautada pela lei e pela proporcionalidade) a
administrao, pois impossvel ao legislativo editar normas especficas sobre tudo.
b. Autoexecutoriedade
A administrao pode por si mesma, promover a conformao do comportamento do
particular; No carece de autorizao que parta de outro rgo para tal; Medida de
polcia administrativa AUTOEXECUTRAS. Leva a uma atuao autnoma da
administrao.
09/10/13
Para alguns autores existem hipteses especficas de autoexecutoriedade das
medidas administrativas, pois esta no pode ser aplicada sem criterios:
Expressa autorizao legal
Urgncia da media para a defesa do interesse publico.
No h outra via de direito para assegurar a satisfao do interesse publico.
A satisfao da multa esta vinculada a uma atuao da administrativa.
a/ %&tens.o da $olicia administrativa
Distribuio de competncia para o exerccio do poder de policia, quais os entes tem
competncia para praticar atos de polcia. A Unio os Estados e os Municipios tem
competncia para exercer o poder de policia administrativa. Ter competncia o ente
que for competente para legislar sobre a matria. Se a competncia legislativa for da
Unio, a competncia para exercer o poder de polcia sera federal, da Unio.
Mas a aplicao deste critrio no e absoluta, pois h hipteses de com$et0ncia
concorrente, e em casos que no e simples identificar de qual ente tem competncia.
Como estamos diante de competncia concorrente o exerccio do poder de policia
pode ser exercido conjuntamente por entes de nvel federativo diverso. Extenso da
competncia para mais de um ente.
Outra mitigao encontra-se nas situaes em que h previso de competncia na
CF, mas no caso concreto pode haver uma situa".o que incida na com$et0ncia de
outro ente ,ederativo. Repercusso diretamente no peculiar interesse de outro ente.
Por exemplo, art. 22, inc. CF, legislao sobre direito comercial de competncia da
Unio, mas o exerccio do comercio um tema que envolve competncia local, do
municpio (Sum. 645, STF).
A partilha de competncias prevista na CF extremamente complexa, e
possuem divergncia doutrinarias e jurisprudenciais quanto competncia
para o exerccio do poder de polcia. Por exemplo: fixao de competncia
para regular o horrio de atendimento do banco da Unio e no do municpio.
Embora haja divergncia de um municpio para outro, trata-se de tratamento
diferenciado dado pela Unio.
b/ Possibilidade de delea".o de medidas de Polcia administrativa
Em principio, no possvel haver delegao a particulares, mas entre entes do poder
publico sim, havendo possibilidade de delegao ela ser factvel. Pois a pratica de
tais medidas envolve tarefas tipicamente pblicas que ofenderiam o equilbrio entre os
particulares, exercendo supremacia sobre o outro. Mas h situaes em que o
particular pode exercer supremacia sobre outros particulares, por exemplo, capites
de navio, comandantes de aeronave. Situaes em que se encontram fora do poderio
estatal.
No entanto, possvel que certos atos materiais que procedem o poder de polcia
sejam delegados, o que a doutrina admite que seja delegado algum ato material que
faa parte do exerccio do poder de polcia, e no o ato de polcia em si. Por exemplo,
a fiscalizao de trnsito por fotossensores operados por empresas. Neste caso, o
poder pblico vai contratar com empresas, licitaes.
A doutrina identifica trs atos em que se pode exercer as atividades de polcia;
Atos normativos de alcance geral: regulamentos e portarias
Atos concretos e especficos: fechamento de estabelecimentos comerciais,
guinchamento de veculos;
Atos fiscalizadores: fiscalizao de pesos e medidas;
EXERCCO
O decreto n 34.377 de 31 de Agosto de 2011 do prefeito da cidade do RJ, determina
em seu art. 14, que para a conteno da dengue e o controle do seu vetor possvel o
ingresso compulsrio em imveis particulares e pblicos em caso de recusa ou de
ausncia de pessoa que possa abrir a porta para o agente de vigilncia sanitria.
Analise este ato da administrao municipal, tendo em vista o exerccio do poder de
polcia e a fruio de Direitos Fundamentais.
A sade pblica como interesse pblico matria de competncia concorrente, o
exerccio do poder de policia pode ser exercido conjuntamente por entes de nvel
federativo diferentes, ou seja pode ser exercido pelo Unio, Estado e Municpio. Sendo
legtimo para exercer o poder de polcia o ente que for competente para legislar sobre
a matria, o Municpio do RJ ao publicar o decreto em questo, estaria exercendo
competncia prpria sua, mas ao executar esta competncia deve estar consentneo
com os valores constitucionais, e os direitos fundamentais do indivduo.
O artigo X, da CF "a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo
penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de ,larante delito ou
desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial.,
encontra-se violado pelo dispositivo da lei em questo.
Deve-se levar em conta, a contraposio com o direito a propriedade privada que se
encontra violado. Para que o lar do individuo possa ser violado, deveria ser instaurado
um processo, para que o individuo lesado tenha a possibilidade de apresentar seu
motivo de ausncia ou recusa diante da presena do agente de vigilncia sanitria,
assegurando o direito ao contraditrio. No caso de ausncia, seria mais vivel prvia
notificao do indivduo, avisando de eventual prxima visita. Sendo necessrio,
portanto, determina".o 1udicial para que seja mitigado o direito de propriedade.
22/10/13
Direito administrativo II %li2abete 3osa de Mello
Email: elizabetedpunesa@yahoo.com.br
45 Interven".o do %stado na $ro$riedade $rivada
Relao jurdica administrativa composta de sujeitos ativos (entes da federao,
autarquias) e sujeito passivo. Para alguns autores a administrao pblica indireta
seria tambm um ente ativo. Os administrados tambm podero ser entes da
federao.
A maioria dos autores busca definir qual interveno, e sobre o Estado. O autor Dalmo
de Abreu Dallari define o Estado como a ordem 1urdica soberana (elemento do
estado => soberania) que tem por fim o bem comum de um $ovo situado em
determinado territrio. O direito administrativo trata do Estado, que objetiva o bem
comum, suprindo as necessidades pblicas, ou seja, o Estado visa o bem comum. O
Estado visa a supremacia do interesse pblico, ressaltando a ,un".o social da
$ro$riedade $rivada5 Ao dispor da propriedade, o proprietrio deve ento respeitar as
leis locais. O proprietrio da propriedade aquele que possui o Registro de mvel.
Levando em considerao o direito comparado, percebe-se que o poder pblico
exercido de forma diversa de acordo com a condio econmica que o pas se
encontra.
6ormas de interven".o do %stado na $ro$riedade $rivada:
45 6ormas de interven".o restritivas: n.o su$rem) n.o aniquilam e nem
trans,erem a $ro$riedade5
1.1-Servido administrativa ou servido pblica;
Ao tratar deste instituto o que vem a mente primeiramente a chamada servido de
passagem. Servido vem de prestar algo a algum.
A nature2a 1urdica da servido um direito real do Estado, ou seja, da administrao
pblica. Seu carter obrigatrio e permanente. A atividade administrativa
permanente, sempre ir intervir em bem im!vel. E h um pati, que uma obrigao
de suportar, definido por Elizabete como uma obrigao NEUTRA (obrigao de
suportar). A obrigao de fazer positiva, a obrigao de no fazer negativa. Por ser
extremamente danoso para o proprietrio, deve-se analisar em caso concreto a
presena de dano atravs de percia, para possvel justa indenizao. Nenhum ente
federativo, paga nenhum imposto devido a imunidade tributria prevista
constitucionalmente.
Conceito: uma forma de interveno restritiva para a realizao de Servios
Pblicos.
Fundamentao legal: CRFB, Art. 5, inc. XX, XX, Art. 170. E Decreto-lei 3365/41 e
arts. 1378 e 1379 do CC.
Art. 5 XX - garantido o direito de propriedade;
XX - a propriedade atender a sua funo social
Obra: 'O mito da propriedade Thomas Nagel'
Formas de instituio da servido:
1 quando no existir lide (pretenso resistida, conflito de interesses). Existir acordo
entre o ente da federao e o sujeito passivo, institudo mediante acordo, de que parte
do bem imvel ser utilizado para a realizao de prestao de servio pblico.
Formalizado por decreto do chefe do poder executivo. Formalizado na escritura do
bem imvel, registrada no R => esfera administrativa.
2 quando existir lide. Quando no tiver acordo entre sujeito ativo e sujeito passivo,
dever ser ajuizada ao declaratria pelo sujeito ativo => esfera judicial.
Formas de extino da servido:
a- Desaparecimento do bem imvel. Ex. catstrofes naturais que atingem o bem.
b- O bem imvel poder ser incorporado pelo poder pblico. O bem que era
privado torna-se pblico, matria de direito empresarial. Nos casos de herana
jacente quando o proprietrio no deixa bens, nem herdeiros, nem testamento.
Estatizao de bens, bens que se tornam de domnio pblico, bem privado que
se torna pblico.
c- Ausncia de interesse do sujeito ativo, os entes federativos.
**RESP 1050641/RS => 30/08/13 + Ag Rg 125571/MT (ANEEL, brao do poder
pblico, servido administrativa, Unio => ajuizada ao em face de quem
estabeleceu a servido, ou seja o ente da federao)
A rea utilizada pela servido administrativa era maior, ou seja, diferente da rea
prevista na escritura do imvel, registrada no R. O administrado tem direito
indenizao? A indenizao est condicionada ao dano. Portanto, neste caso, no h
direito a indenizao, salvo se o administrado comprovar o prejuzo/dano, e o prazo
para requerer a indenizao de 5 anos, contados a partir da data da restrio, data
da servido administrativa.
DL 3365/41 Dispe sobre desapropriaes por utilidade pblica. O Presidente da
Repblica, usando da atribuio que lhe confere o art. 180 da Constituio, decreta.
Art. 10. A desapropriao dever efetivar-se mediante acordo ou intentar-se
judicialmente dentro de 5 (cinco) anos, contados da data da expedio do respectivo
decreto e findos os quais este caducar. Neste caso, somente decorrido 1 (um) ano,
poder ser o mesmo bem objeto de nova declarao.
Pargrafo nico. %&tinue/se em 7 'cinco( anos o direito de $ro$or a".o que vise
a indeni2a".o por restries decorrentes de atos do Poder Pblico.
Art. 40. O expropriante poder constituir servides, mediante indenizao na forma
desta Lei.
1.2- Requisio administrativa;
Natureza jurdica: um direito pessoal do Poder Pblico, no um direito de
carter definitivo, seu carter provisrio.
Conceito: uma forma de interveno do Estado na propriedade privada, de
forma somente restritiva e no supressiva, que trata da desapropriao. Para a
realizao de atividades/servios pblicos. Ser sobre BENS MVES,
MVES e SERVOS PBLCOS. Somente mediante $erio iminente,
pode-se privar o indivduo de seus bens perante a sociedade.
**Resp 311561 => 24/04/13. Agravante: Estado do Amap. Agravado: empresa de
neurologia
O Estado realiza requisio administrativa sobre todos os bens, mveis e imveis
(servios, equipamentos etc) da empresa, inclusive os bens particulares dos mdicos.
O procedimento administrativo demorou um ano, no sendo visto como perigo
eminente, considerada arbitrria a requisio adm. Realizada pelo Estado do Amap.
O Estado do Amap extrapolou. Os bens particulares dos mdicos no poderiam ter
entrado na requisio administrativa. Podendo fazer nova requisio respeitando os
bens dos particulares e os prazos que caracterizem o perigo iminente.
Legislao: CRFB art. 5, inc. XX, XXV e art. 173
XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de
propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver
dano;
*vide art 173
A forma de requisio administrativa autoexecutria, no h necessidade de
interveno judicial. Se extrapolar o limite da legalidade o judicirio poder intervir. O
caso supracitado do Amap extrapola os limites legais. Somente a Unio vai tratar de
normas gerais, os outros entes tratam de normas especiais, consonantes com as
normas gerais.
Extino: acontece aps desaparecer o perigo iminente, como de natureza
transitria o poder pblico no pode continuar utilizando propriedade privada
findo o perigo iminente.
ndenizao: a mesma coisa em relao a servido, em regra geral no h
direito a indenizao, salvo se o administrado comprovar o dano.
1.3- Ocupao temporria;
Natureza jurdica: um direito pessoal da administrao pblica, de carter
transitrio para a ocupao somente de BENS MVES. Forma restritiva e
provisria para a realizao de obra pblica e o servio pblico.
JURSPRUDNCA: SLS (suspenso de liminar e de sentena) 12/11/12
Estado do Cear X Joo Gentil
O Estado do Cear vai ocupar terreno do Joo para colocar equipamentos para obras
do rio CC. Mas Joo utilizava o terreno para estacionamento, comprovando o
prejuzo. Princpio da dignidade da pessoa humana, no poderia mais suprir sua
famlia. A ocupao temporria foi suspensa.
Extino: aps desaparecer a causa que originou a ocupao temporria.
ndenizao: em regra geral no h indenizao, salvo se o sujeito passivo
comprovar o dano, no prazo de 5 anos, contados da data da causa =>art. 10
DL 3365/41.
Espcies de ocupao temporria:
1- Para realizao de obras vinculadas ao processo de desapropriao.
2- Para as demais obras e servios pblicos em geral, no vinculados ao
processo de desapropriao.
Formas de instituio:
1- Vinculada desapropriao (forma supressiva) => ato de ocupao formal.
Realizada a obrigao temporria por decreto do Chefe do poder Executivo ou
decreto expropriatrio.
2- Nos demais casos a ocupao temporria auto executria, no carece de
autorizao.
1.- !ombamento;
reas consideradas de proteo, propriedades declaradas como patrimnio histrico.
Natureza jurdica: instrumento especial de interveno, um direito real
Conceito: o tombamento uma forma es$ecial de interveno do Estado na
propriedade privada (refere-se a BENS MVES E MVES, corpreos e
incorpreos) para a proteo do patrimnio histrico e cultural.
Se um bem pblico for tombado e o administrado alterar o status quo, dever arcar
com os danos, caso haja de m f.
Legislao: art. 216, 1 da CRFB e DL 25/1937
Art. 216. Constituem patrimnio cultural brasileiro os bens de natureza material e
imaterial, tomados individualmente ou em conjunto, portadores de referncia
identidade, ao, memria dos diferentes grupos formadores da sociedade
brasileira, nos quais se incluem: - as formas de expresso; - os modos de criar,
fazer e viver; - as criaes cientficas, artsticas e tecnolgicas; V - as obras,
objetos, documentos, edificaes e demais espaos destinados s manifestaes
artstico-culturais; V - os conjuntos urbanos e stios de valor histrico, paisagstico,
artstico, arqueolgico, paleontolgico, ecolgico e cientfico.
1. O Poder Pblico, com a colaborao da comunidade, promover e proteger o
patrimnio cultural brasileiro, por meio de inventrios, registros, vigilncia, tombamento
e desapropriao, e de outras formas de acautelamento e preservao.
Todos os entes da federao poderam legislar dobre tombamento. Art 24 CRFB
Espcies de tombamento
1- Quanto a manifestao de vontade: voluntrio, aquele que o contribuinte vai
at o poder pblico requerer, e compuls"rio, coercitivo o poder pblico obriga
o contribuinte a fazer o tombamento do bem.
2- Quanto a eficcia do ato: provis"rio, processo inicial do tombamento e
de#initivo, quando o processo tornar-se concludo.
3- Quanto a quantidade de bens: individual, apenas um nico imvel tombado
ou $eral% como por exemplo uma cidade inteira tombada.
A extino do tombamento ocorre quando desaparecer o bem. O ato de tombar
o bem segue-o a vida toda.
Forma de instituio do tombamento&
1- 'or mani#estao e(pressa do poder pblico& refere-se a espcie de
tombamento compulsria, realizar ato administrativo de tombamento que ser
encaminhado ao R (er$a omnes)
2- Por solicitao do proprietrio: aps a solicitao do administrado o poder
pblico deve fazer o ato administrativo e encaminhar para o R.
ndenizao: em regra geral no gera indenizao, salvo se o administrado
comprovar prejuzo.
Ag Reg Resp 1317806 06/11/12 - Se o tombamento esvaziar o direito de propriedade,
o tombamento se transforma em desapropriao indireta.
QUESTO DE DESAFO (para prox aula)
O recuo obrigatrio de construo e o alinhamento so consideradas espcies de
intervenes do Estado na propriedade privada? Caso positivo que tipo de espcie.
1.)- *imita+es administrativas;
Natureza jurdica: atos legislativos ou administrativos normativos, so
determinadas de forma abstrata e genrica.
Conceito: espcie de interveno restritiva do Estado na propriedade privada
institudo de forma genrica e abstrata (lei). Que impe aos proprietrios
determinadas obrigaes, de fazer e de no fazer. Decorrente do poder de
polcia.
Legislao: art. 5, inc. XX, XXV, art 170, CRFB. Estatuto da cidade lei
10527/2001 que estabeleceu o $arcelamento, de terrenos e a edi,ica".o
com$uls!ria.
Obrigao de construir do sujeito passivo, o administrado, aquele que sofre as
consequncias da interveno, por motivo de especulao imobiliria, por sade
pblica e o IPTU progressivo no tempo, institudo pela EC 29/2000. Este estabelece
o parcelamento e o non #a,ere que a obrigao de no fazer, ou seja, obrigao de
no construir. O primeiro requisito para sua instituio a existncia de Lei Federal, lei
10257/01. Outro requisito a existncia de plano diretor, que uma lei municipal. Esta
lei estabelece toda a estrutura urbanstica da cidade, mas para ter plano diretor a
cidade tem que ter mais de 20 mil habitantes. Alm destes, deve haver lei especfica
municipal determinando o PTU progressivo no tempo, este vigora por 5 anos, e a
cada ano o sujeito ativo (Estado) notifica o proprietrio de que ele dever parcelar o
seu terreno ou no construir, ou demolir a construo j realizada. Dando direito ao
princpio da ampla defesa e contraditrio. A limitao administrativa se d a cada ano,
caso o sujeito passivo descumpra as limitaes administrativas obrigao de no
construir no prazo de 5 anos seu imvel ser desapropriado. A cada ano o PTU pode
ser dobrado, no mximo.
Formas de instituio: auto executria, no h necessidade de o poder
judicirio dar autorizao.
Extino: podem ser extintas quando ocorrerem fatos supervenientes que
impeam sua continuidade. Ex. a inexistncia do imvel que pretendem limitar.
ndenizao: em regra no h indenizao, mas em casos excepcionais e
atpicos que carecem de provas a pessoa pode ser indenizada. A indenizao
ser por ttulo da dvida pblica.
Institutos8es$9cies:
Para vrios bens que podero ser determinados.
1- Recuo obrigatrio: no h dever de indenizar.
2- Alinhamento: limitao de uso, h dever de indenizar.
:5 6orma de interven".o su$ressiva na $ro$riedade $rivada:
A desapropriao
Neste caso o administrado no ter mais o bem que sofreu interveno, perda do
bem. Por exemplo, a desapropriao.
A desapropriao etimologicamente significa 'tirar a propriedade', mas seu real sentido
quando o ente da federao retira a propriedade do proprietrio/sujeito passivo do
bem diante de uma necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social. Os bens
que podem ser desapropriados so bens imveis, mveis, corpreos ou incorpreos.
A necessidade pblica decorre de situao de emergncia (art. 2 dec. 3365/41). Um
caso de utilidade pblica a segurana nacional, a utilidade pblica tem de vir por
meio de leis especficas, porque o poder pblico no pode criar desapropriaes sem
lei.
Natureza jurdica:
Art. 5 do decreto da desapropriao 3365/41
A maioria dos autores considera a desapropriao como procedimento administrativo,
que ocorre em duas fases, executria e declaratria. Uma segunda corrente a v
como uma forma de aquisio originria da propriedade, originria, pois a aquisio
no se vincula a nenhum ttulo anterior, a qual acompanha, Carvalhinho, Maral.
Conceito: uma espcie de interveno supressiva do Estado na propriedade
privada, retirando a propriedade do bem 'mvel, imvel) do particular, por
necessidade ou utilidade pblica e interesse social.
Obs: o bem de famlia absolutamente impenhorvel, mas h uma exceo prevista
na lei 8009 art. 5.
Art. 5. Consideram-se casos de utilidade $;blica:
a) a segurana nacional; b) a defesa do Estado; c) o socorro pblico em caso de
calamidade; d) a salubridade pblica; e) a criao e melhoramento de centros de
populao, seu abastecimento regular de meios de subsistncia; f) o aproveitamento
industrial das minas e das jazidas minerais, das guas e da energia hidrulica; g) a
assistncia pblica, as obras de higiene e decorao, casas de sade, clnicas,
estaes de clima e fontes medicinais; h) a explorao e a conservao dos servios
pblicos; i) a abertura, conservao e melhoramento de vias ou logradouros pblicos;
a execuo de planos de urbanizao; o parcelamento do solo, com ou sem
edificao, para sua melhor utilizao econmica, higinica ou esttica; a construo
ou ampliao de distritos industriais;
Mais...o artigo 2 da lei 4132/62.
QUESTO DE DESAFO
Um ente da federao pode desapropriar um bem imvel por utilidade pblica e depois
modificar para interesse social? Caso positivo qual instituto do direito administrativo
refere-se a questo? Caso negativo seria hiptese de desvio de finalidade?
DESAPROPRAO X EXPROPRAO SOCAL
Carvalho Filho diz que a diferena se d primeiramente em relao ao bem, na
desapropriao ser qualquer bem mvel ou imvel, e na expropriao somente bem
mvel. Outra diferena se encontra na iniciativa, na desapropriao a iniciativa do
sujeito ativo, entes da federao. J na expropriao ser realizado por particulares,
ou seja, por um nmero considervel de pessoas. As obras da ltima devem ter
interesse social e econmico, quem o determinar ser o poder judicirio. E a
desapropriao ser determinada pelo poder executivo.
A expropriao social instituto do direito privado (CC, art. 1228, 4), e a
desapropriao instituto do direito pblico.
Art. 1228, 4. O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel
reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de
cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em
conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse
social e econ-mico relevante.
.ompet/ncia&
1- <eislativa, significa que somente a Unio poder (privativamente0 tratar de
normas GERAS relacionadas a desapropriao. Art. 22, , CRFB. Depois cada
ente da federao poder tratar da legislao especfica, sendo competncia
legislativa concorrente.
2- Declarat!ria) a competncia declaratria concorrente entre todos os entes
da federao, mas h excees. A desapropriao ser declarada pelo poder
executivo, por meio de decreto. E tambm pode ser realizada pelo poder
legislativo, por meio de lei especfica. A fase declaratria visa notificar, dar
cincia ao sujeito passivo da realizao da desapropriao
O=S: desapropriao de interesse social para reforma agrria, somente a UNO
pode declarar a desapropriao.
O=S :: desapropriao de utilidade pblica, as autarquias podero declarar este
interesse. Exemplo de autarquias: DNT e ANEEL.
O=S >: fase ou competncia executria, existe a #ase com lide 1o sujeito passivo e
o sujeito ativo discordam sobre a desapropriao => ao de desapropriao com
pedido de liminar) e a #ase sem lide 1realizada na esfera administrativa, quando
ente da federao e sujeito passivo acordarem, obrigatoriedade da comunicao
do sujeito passivo, caso contrrio, ocorrer a caducidade - decadncia0
Afirmaes importantes:
?=em tombado $ode ser desa$ro$riado@
?Am ente BmenorC n.o $ode desa$ro$riar bem de um ente BmaiorC@
?=ens $;blicos e bens $articulares $odem ser desa$ro$riados@
O Distrito Federal est entre os entes que tem competncia concorrente para
legislar sobre desapropriao. CRFB art. 32 1 Art. 32.
Art. 32. O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei
orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada
por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios
estabelecidos nesta Constituio.
1. Ao Distrito 6ederal s.o atribudas as com$et0ncias leislativas
reservadas aos %stados e Munic$ios5
>/ %&ecutiva
A competncia executria para tratar de todo o procedimento da desapropriao
ser concorrente entre todos os entes da federao e seus delegatrios.
2sp3cies de desapropriao
1- Desa$ro$ria".o comum ou ordin+ria: acontece frequentemente, mais
comum, desapropriao de bem imvel localizado na zona urbana. Vem
discriminada pelo DL 3365/41 e lei 4132/62
OBS: o imvel localizado na zona urbana (desapropriao urbanstico) X mvel
localizado na zona rural (desapropriao rural)
Critrio utilizado para saber onde o imvel est localizado, o STJ utiliza dois critrios:
1. Localizao do imvel: zona urbana (art. 32 CTN, ex. meio fio, sistema de
esgoto, iluminao pblica, escola etc), ou zona rural (residual).
2. Destinao do imvel: utilizao do imvel para fins urbanos, paga-se PTU e
para fins rurais (Ex. Fazendinha na Barra da Tijuca), pagar-se- TR. A
desapropriao propter rem.
2- Desa$ro$ria".o urbanstica sancionat!ria: apresentada como sano para
sujeito passivo.
nstituda pela EC 29/2000, Art. 182, 4, , CRFB
>/ Desa$ro$ria".o rural:
Serve para fins de Reforma Agrria. Estabelecida pela lei 8629/93, lei complementar
76/93. Art. 184 e 191 da CRFB.
D/ Desa$ro$ria".o con,iscat!ria:
Art. 243 CRFB e lei 8257/91. Tambm chamada de esbulho possessrio ou
desapropriao indireta.
05/11/13
Smula 429 do STF: impossibilidade de desapropriao de margens de rios
navegveis.
06/11/13 - Folhinha
O MP deve intervir no processo de desapropriao?
Sim, o MP tem interesse pblico, no processo de desapropriao do imvel rural =>
forma expressa de interveno do MP art; 118, 2 LC 76/93. O sujeito ativo
indenizar o sujeito passivo, propriedade expropriada
A indenizao deve acontecer antes ou depois da sentena? Antes da
sentena deve ocorrer a indenizao. No dispositivo da sentena deve constar
o pagamento definitivo da indenizao e a imisso definitiva na posse pelo
sujeito ativo (expropriante).
Outros temas relacionados DESAPROPRAO:
1- O poder judicirio pode analisar o interesse social (MOTVO) na
desapropriao?
No, somente o ente da federao, ou seja, o poder executivo, pode analisar os
motivos da desapropriao. Art 9 DL 3365/41
Art. 9. Ao Poder Judicirio vedado, no processo de desapropriao, decidir se se
verificam ou no os casos de utilidade pblica.
2- At quando o ente da federao pode desistir do processo de desapropriao?
At a data da indenizao, ou seja, at antes de ocorrer definitivamente a indenizao.
Se o proprietrio for indenizado, mas ainda falte juros e correo monetria, o ente da
federao pode ainda desistir da desapropriao. Caso a desistncia venha depois e o
bem no possa ser devolvido ao proprietrio, resolver-se- em perdas e danos.
3- Qual a destinao do bem desapropriado?
A primeira destinao do bem desapropriado SEMPRE vai para o patrimnio do ente
da federao. Por meio do registro da escritura do bem no R. ndo para o patrimnio
do ente de forma provisria, ou de forma definitiva, como um bem de propriedade do
Estado, por exemplo, a construo de um hospital pblico no terreno desapropriado.
4- A desapropriao confiscatria desapropriao indireta?
A desapropriao confiscatria aquela que o ente da federao toma o bem sem
indenizao, expropriando o bem diretamente. Porque o sujeito passivo est
cometendo atividades ilcitas em sua propriedade, agindo de m f. art 243, CFRB.
A resposta NO j que na desapropriao indireta, a restrio do bem acaba sendo
absoluta.
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais
de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente
destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e
medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras
sanes previstas em lei.
5- Pode o ente da federao desapropriar por utilidade pblica e depois modificar
para interesse social (questo desafio)?
Sim, o instituto da tredestinao lcita, consonante com a lei e com utilidade pblica.
Ocorrendo tredestinao lcita o sujeito passivo no ter direito a obter o bem de volta.
Diferente de desvio de finalidade, o qual, relaciona-se a uma atividade no prevista na
lei, ou seja, sem utilidade pblica. Tambm chamado de tredestinao ilcita, aqui o
sujeito passivo pode obter o bem de volta, caracterizando o instituto da retrocesso.
6- O sujeito passivo ter direito a retrocesso?
O instituto da retrocesso tem sua natureza jurdica prevista no art. 519 do CC, um
direito pessoal, pois somente o proprietrio do bem poder reav-lo pelo preo atual,
no passando para os herdeiros, direito personalssimo.
7- NDENZAO
Existem diversas questes relacionadas indenizao. A CFRB diz que a indenizao
tem que ser prvia e justa, ou seja, o bem deve ter o valor do mercado, e prvia, pois
deve ser antes da sentena.
Hely Lopes Meirelles, a indenizao inclui danos emergentes, lucros cessantes, juros
moratrios, juros compensatrios, atualizao monetria, despesas judiciais e
honorrios advocatcios (pagos pelo ente da federao).
a- Danos emergentes: prejuzo atual do sujeito passivo.
b- Lucros cessantes: valores que o sujeito passivo iria receber se estivesse na
posse do bem.
c- Juros moratrios: 6% ao ano. Os juros moratrias decorrem da demora em
efetuar a indenizao, o termo quo (termo inicial) da data do transito em
julgado da sentena.
d- Juros compensatrios: 12% ao ano. Compensar a desapropriao
e- Atualizao monetria: taxa do SELC.
f- Despesas judiciais: custas processuais.
g- Honorrios advocatcios: o valor da diferena entre o quantum indenizatrio
fixado na sentena e o valor da oferta feita pelo expropriante no inicio da ao.
Se este valor considerado exorbitante pelo juiz, ele vai arbitrar entre 0,5 at
5% do valor da diferena.
O quantum indeni2at!rio pago por precatrios, dvidas que o ente da federao
tem, no qual o pagmente ser determinado pelo judicirio, o qual a ou titulo da
dvida pblica, que so resgatveis no prazo de 10 a 20 anos, o ente da federao
vende estes ttulos na bolsa de valores e qualquer um pode comprar. Art. 100,
CRFB
Art. 100. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais,
Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente
na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos
respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes
oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim.
Resp 963871/RS DJ 19/11/08
>5 Servi"o $;blico
No existe um conceito unnime de servio pblico, consiste numa atividade pblica
realizada de forma direta ou indireta por um ente da federao, ou delegatrios
(autarquias), para suprir necessidades pblicas, da coletividade ou do prprio poder
pblico. Maral, proteo dos interesses individuais e transindividuais dos particulares.
Conceito subjetivo: refere-se aos rgos do Estado que realizam a atividade
pblica.
Conceito objetivo: estudo do servio/atividade pblica em si. Hely Lopes
Meirelles.
Primeiramente estudado na Frana no sc. XX pelo autor Lon Duguit, os servios
pblicos.
A diferena entre servio pblico (art. 173, 175 CF) e atividade econmica (art. 177
CF) que o primeiro beneficia a coletividade de forma a suprir suas necessidades
especiais, e a atividade econmica atividade direta de explorao de uma atividade,
e so realizadas por concessionrias e permissionrias pblicas.
QUESTO DESAFO
Empresa de correios e telgrafos (ECT) realizam servio pblico ou atividade
econmica no sentido estrito? Qual o entendimento do STJ e do STF respeito?
Atividade econmica em sentido lato sensu servio pblico (privilgio) e atividade
econmica no sentido strictu sensu (monoplio).
ADPF 46 (26/01/10): foi considerado servio pblico, pois direcionado para suprir as
necessidades bsicas da sociedade. uma empresa pblica criada pelo DL 509/69, a
atividade realizada por concessionrias e permissionrias do servio pblico.
STJ: Ag Reg no Resp 1308820 /DF - e STF esta pacificado que se trata de servio
pblico.
12/11/13
ELEMENTOS DO SERVO PBLCO
4/ Sub1etivo: Sujeito estatal, o ente da Federao. Este coloca rgos e agentes
pblicos para realizar os servios pblicos
:/ 6ormal: o regime jurdico a que est submetido o servio pblico. um
regime jurdico de direito pblico, em regra. A exceo a este regime o
chamado regime jurdico HBRDO, que seria um regime com predominncia
das normas do direito pblico, mas com interferncia das normas de direito
privado.
>/ Material: a atividade pblica em si, relacionada sua utilidade, convenincia
e eficincia, ou seja, qualidade do servio.
CLASSFCAO DOS SERVOS PBLCOS
4/ Euanto + $ossibilidade de delea".o do SP:
1.1- Servio Pblico delegado ou imprprio : pode ser exercido pelo Estado ou por
outros colaboradores que no o ente da federao. Exemplos: servios
pblicos de fornecimento de gua, energia eltrica, telefonia, transporte pblico
etc.
1.2- Servio Pblico indelegvel : somente o ente da federao (e autarquias)
dever realizar. Exemplos: segurana pblica, confeco de passaporte,
servios da justia.
:/ Euanto a identi,ica".o dos usu+rios:
2.1- Servio Pblico uti universi ou geral ou coletivo : no ser identificado
individualmente o usurio, pois realizado para a coletividade sem individualizar o
usurio. Remunerado por meio dos impostos tributos no vinculados no h
contraprestao individualizadas. LOU ir definir as metas (tem prazo) e objetivos (no
tem prazo) anuais.
2.2- Servio pblico uti singuli ou individual ou singular: o usurio do servio
identificado individualmente. A utilizao do servio mensurvel, porque existe
contraprestao por parte do ente da federao. O ente da federao remunerado
mediante taxa, disciplinada no art. 145, CRFB. Servio Pblico especfico
(determinado), divisvel (individualizado) e existncia do poder de polcia. Exemplos:
servio de iluminao pblica, confeco de passaporte.
13/11/13
Pedgio taxa ou preo pblico?
O nico autor que trata do instituto do preo pblico Digenes Figueiredo. As
espcies de preo pblico, so:
1- O preo pblico ou preo pblico propriamente dito para a remunerao de
servio Uti singuli, onde cobra-se somente o custo do servio, sem lucro;
2- O preo pblico quase privado cobra-se com o intuito de obter lucro;
3- O preo poltico cobra-se menos do que o valor propriamente dito, o preo de
servio pblico, o sujeito ativo efetua o pagamento da diferena.
Na opinio do STJ, DEPENDE. Na primeira posio, se o usurio tiver outra forma de
locomoo para chegar ao destino final, este servio ser preo pblico, pois
,acultativo. MAS se o usurio deste servio pblico no tiver outra forma de
locomoo para chegar ao destino final, considera-se o servio como taxa, pois
obriat!rio. Mas segundo Elisabete, 99% dos pedgios das rodovias pblicas paga-
se mediante preo pblico.
PRNCPOS DO SERVO PBLCO
Os princpios suprem lacunas de leis, so mandatos de otimizao (ALEXY). Nos
dizeres de Celso Antnio Bandeira de Melo, princpio um mandamento nuclear de
um sistema, comanda, traa, ajuda a entender o sistema jurdico. As funes do
princpio so: a ,undamentadora serve para dar suporte a uma posio jurdica; a
inter$retativa serve para adequar/avaliar/analisar o caso concreto que esta sendo
interpretado; a interadora serve para suprir lacunas da lei, ou omisses legislativas.
Princi$ais es$9cies de $rinc$ios do servi"o $;blico:
1. Princpio da generalidade:
Prega que todas as pessoas (brasileiros natos ou naturalizados, estrangeiros, pessoas
fsicas e pessoas jurdicas) devem ser beneficiadas pelo servio pblico. Deve os
servios pblicos ser oferecidos para o maior nmero de pessoas, sem distines.
2. Princpio da continuidade do servio pblico:
O servio pblico no deve ser paralisado, caso seja paralisado causar prejuzos aos
usurios, e para a prpria administrao pblica, que ser onerada devido as aes
resultantes de reclamaes de sua eventual paralizao. Lei de responsabilidade
fiscal, LC 101/2000.
Direitos contrapostos:
Direito de greve X Paralizao do servio pblico
O direito de greve previsto no art. 9 da lei 7783/89, e todos podem exerc-lo. O
servio pblico pode ser paralisado desde que no cause prejuzo irreparvel. Esta
paralizao deve sempre ser parcial.
Jurisprudncia: STJ Resp 1220776-MG. DJ 22/08/2013. nformativo 434/10.
3. Princpio da eficincia
Os servios pblicos devem ser oferecidos com qualidade e celeridade. Devem utilizar
processos tecnolgicos avanados. No tocante ao poder judicirio, executivo.
MS STJ 19264/DF DJ 30/08/13
Jornada de trabalho de mdico que Trabalha em hospital pblico, deve ser menor ou
igual 60 horas semanais. Acima disso o STJ considera que h perda de eficincia do
servio pblico. Mas se a pessoa provar que consegue realizar suas atividades com
eficincia, poder realizar carga horria superior.
4. Princpio da modicidade
Os servios pblicos devem ser remunerados por preos mdicos, ou seja, preos
acessveis, razoveis, so aqueles cobrados em tarifas mnimas. Art. 6, 1 da lei
8987/95. O valor razovel nem sempre o mnimo cobrado.
Sumula 356, STJ - legtima a cobrana da tarifa bsica pelo uso dos servios de
telefonia fixa.
STJ: 1283757/SC DJ 27/09/13.
DELEGAO DO SERVO PBLCO
Titularidade do servio pblico pertence aos entes da federao, e estes deveram criar
por lei especfica, os servios pblico e execut-los de forma direta (realizada pelo
prprio ente) ou indireta (outros rgos). A titularidade tem uma e&ce".o) quando
passa-se a titularidade em relao a execuo para outra pessoa, esta exceo a
privatizao do servio pblico, que vai para a inciativa privada a tarefa de realizar o
servio pblico, por exemplo, servios de telefonia. Quando o servio for privatizado o
poder pblico permanece controlando esta atividade atravs de regulamentao, por
meio das chamadas agncias reguladoras.
O servio de segurana pblica indelegvel.
A delegao pode ser legal ou delegao contratual ou negocial:
a- Delegao legal tambm conhecida por outorga, o ente da federao por meio
de lei, delegue o servio pblico para outro ente, por exemplo, autarquia.
b- delegao contratual ou negocial: ocorre por meio de ato de vontade do ente
da federao, o contrato, com todos os requisitos expressos na lei, com prvia
licitao na modalidade de concorrncia, para a contratao de
concessionrias de servio pblico. Com obedincia ao principio do equilbrio
econmico-financeiro. Atravs dos regimes da concesso, permisso e
"autorizao.
QUESTO DESAFO
Com quem esta a razo com o municpio de JF ou com a Getran? O servio pblico de
transporte pblico realizado com permissionrias ou concessionrias?
O municpio de JF outorgou todas as concesses (1982), por prazo indeterminado;
- 1999, j existia a lei de licitao. O municpio de JF por meio do procedimento de
inexigibilidade de licitao, formalizou termos aditivos aos contratos de concesso.
Prorrogou os contratos por 87 meses (7 anos e 3 meses) vindo at a data do
02/12/2006.
- A Getran (Setra) emitiu parecer contrrio a prorrogao dos contratos. Sugeriu
realizar processo de licitao.
- O municpio de JF prorrogou os contratos de concesso por mais 10 anos, contados
de 08/12/2006.
- Defesa apresentada pelo Municpio: p. 83, lei 8987/95, normas gerais em matria de
concesso e permisso.
A razo esta com a Getran pois esta sugere a realizao do processo licitatrio, os
artigos 14, 42 e 43 da lei 8987/95 e art. 175 da CF estabelece a obrigao de fazer
licitao. Os contratos realizados antes da Constituio devem ser cancelados e
realizado processo licitatrio.
Art. 14. Toda concesso de servio pblico, precedida ou no da execuo de obra
pblica, ser objeto de prvia licitao, nos termos da legislao prpria e com
observncia dos princpios de legalidade, moralidade, publicidade, igualdade, do
julgamento por critrios objetivos e da vinculao ao instrumento convocatrio.
Art. 43. Ficam extintas todas as concesses de servios pblicos outorgadas sem
licitao na vigncia da Constituio de 1988.
19/11/13
- Servio oferecido ao publico de iniciativa privada, as empresas, atravs de empresas
limitadas, S/A, ME, Eireli. O poder pblico obrigado a fiscalizar todos.
Art. 175, CRFB. ncumbe ao Poder Pblico (entes da federao), na forma da lei,
diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a
prestao de servios pblicos.
- Lei 8987/95 tratara sobre normas gerais sobre concesso e permisso de servios
pblicos.
- Leis - 5074/95, 11079/04, 12767/12
Crticas:
Nem sempre o poder pblico realiza servios pblicos diretamente, ocorrendo
tambm indiretamente.
Titularidade do Servio Pblico X Delegao da execuo do Servio
Pblico X Servio oferecido ao publico de iniciativa privada
Poder ocorrer inexigibilidade de licitao, portanto, no haver SEMPRE
licitao.
4/ Concess.o de Servi"o P;blico
Conceito:
Elaborado por Jos dos Santos Carvalho Filho "Concesso contrato administrativo
pelo qual a administrao pblica transfere a pessoa jurdica (nunca pessoa fsica) ou
a consrcio de empresas a execuo de certa atividade (atividade determinada) de
interesse coletivo remunerado atravs do sistema de tarifas pagas pelos usurios...ou
no, exceto nos casos das concessionrias especiais.
Muitos doutrinrios criticam este conceito, ademais todos eles concordam que
contrato administrativo. Nem todas as espcies de concesso so remuneradas
atravs de tarifas pagas pelos usurios.
OBS: concesso NO deve ser realizada em regime precrio, aquele que no tem
estabilidade, deve haver segurana jurdica nessas atividades, deve ter prazo
determinado.
Natureza jurdica: um contrato administrativo, no qual o contratante
denominado de concedente, e o contratado chamado de concessionrio. O
contrato precedido de prvia licitao, modalidade de concorrncia (Lei
8666/93, art.23, e lei 8987/95, art. 14, 42, 43). O contrato formaliza o acordo
realizado.
Exemplos de concesso: rodovias, fornecimento de gua e luz.
Classi,ica".o:
a- Quanto contraprestao , so as concesses comuns e concesses
especiais.
As concess#es comuns no h contraprestao por parte do poder pblico, aqui o
poder pblico tambm investe dinheiro. E o sujeito passivo paga tarifas. Podem ser:
concesses comuns de servios simples (lei 8987, art. 2, inc. ) e concesses
comuns de servios pblicos precedidos de obras pblicas (lei 8987 art. 2, inc. ),
obra pblica definida do art. 6 da lei 8666/93.
As concess#es es$eciais denominadas de PPP (Parcerias pblico-privadas), aqui h
contraprestao por parte do poder pblico. Espcies:
- Concesses patrocinadas: art. 2, 1 da lei 11079/04. patrocinada por um
consrcio de empresas. Tarifas pagas pelos usurios e tambm contraprestao
pecuniria pelo poder concedente.
- Concesses administrativas: art. 2 2 da lei 11079/04
Art. 2. Parceria pblico-privada o contrato administrativo de concesso, na
modalidade patrocinada ou administrativa.
1. Concesso patrocinada a concesso de servios pblicos ou de obras pblicas
de que trata a Lei n. 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, quando envolver,
adicionalmente tarifa cobrada dos usurios contraprestao pecuniria do parceiro
pblico ao parceiro privado.
2. Concesso administrativa o contrato de prestao de servios de que a
Administrao Pblica seja a usuria direta ou indireta, ainda que envolva execuo
de obra ou fornecimento e instalao de bens.
- Concesso de servio pblico: privilgio autorizado pelo Sujeito Ativo para uma
explorao, conforme a legislao em vigor.
20/11/13
Femas relevantes
1- Responsabilidade do concessionrio: a responsabilidade ser civil e objetiva,
prevista na CRFB no art. 37, 6. O prejudicado usurio do servio (vtima),
dever provar o nexo de causalidade, e no a culpa subjetiva do executor
(motorista). O poder concedente (ente da federao) SEMPRE responder de
forma subsidiria. E tambm ser responsabilidade solidariamente.
Resp 1187108/RJ, STJ responsabilidade objetiva da concessionria do servio
pblico, no que tange a conservao rodovias. No mesmo sentido h
responsabilidade penal, administrativa, tributria EXCETO, se a concession+ria
estiver devendo tributo de contribui".o $revidenci+ria) haver+
res$onsabilidade solid+ria entre o ente da ,edera".o e concession+ria 'e a
subconcession+ria( res$ondem con1untamente5
2- Transferncias de encargos : arts. 25, 26, 27 da lei 8987/95
Celso Antnio Bandeira critica que a transferncia realizada sem licitao, mas lei
autoriza atravs das espcies:
a. Transferncia de concesso ou transferncia do controle acionrio art. 27: aqui
o poder concedente est transferindo todo o servio pblico => transferncia
total, sem licitao.
Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem
prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso
b. Subconcesso, art. 26. O subconcessionrio ira executar parte do servio
pblico, no lugar do concessionrio.
Art. 26. admitida a subconcesso, nos termos previstos no contrato de concesso,
desde que expressamente autorizada pelo poder concedente.
1. A outorga de subconcesso ser sempre precedida de concorrncia. 2. O
subconcessionrio se sub-rogar todos os direitos e obrigaes da subconcedente
dentro dos limites da subconcesso.
Qual a espcie de responsabilidade do subconcessionrio? Sera OBJETVA. Se esta
causar danos a terceiros quem responde por estes danos, de forma subsidiria ser a
subconcessionria e a concessionria.
c. Subcontratao, art. 25: o subcontratado realizar parte (legislador define quais
sero as atividades realizadas) do servio pblico, sem licitao, realizando
atividades auxiliares/complementares e projetos associados.
Art. 25. ncumbe concessionria a execuo do servio concedido, cabendo-lhe
responder por todos os prejuzos causados ao poder concedente, aos usurios ou a
terceiros, sem que a fiscalizao exercida pelo rgo competente exclua ou atenue
essa responsabilidade.
Em todas as espcies acima o ente da federao ou poder concedente deve autorizar
essas transferncias de encargos, porm a transferncias de encargos deveram estar
estabelecidas no edital da licitao, na modalidade de concorrncia. Se no est
previsto no edital no pode haver transferncia. O regime contratual entre
concessionrio originrio e subconcessionrio, ou subcontratado de regime privado.
3- Encargos do poder concedente e da concessionria: arts. 29 e 31, lei 8987/95.
Estes artigos so taxativos, ou exemplificativos? Caso seja taxativo no poder
mais incluir nenhum item alm daqueles expostos no artigo. Sendo
exemplificativos poder haver a incluso de itens. A doutrina em peso
considera como sendo taxativos, mas admitindo interpretaes extensivas.
Cada item deste podem ser explicados em uma lei posterior, mas no
permitido o uso de analogia.
QUESTO DESAFO
Pode o ente da federao/poder concedente realizar um contrato de concesso com
empresa que utiliza de leasing para a compra de veculos, objeto de transporte
coletivo?
MPRMR NOVAMENTE A PARTR DAQU
26/11/13
Direitos e deveres do USURO dos SERVOS PBLCOS
DRETOS:
Os usurios tem o direito de receber o servio pblico de forma adequada, ou seja,
obter o direito de utilizar o servio pblico com liberdade de escolha, a liberdade de
escolha limitada. O usurio tem o direito de fiscalizar o concessionrio, se no se
conformar com o servio pode o usurio denunci-los as agencias reguladoras. O
usurio pode escolher at 6 datas no mesmo ms para o vencimento de suas faturas.
H tambm o direito de receber a quitao anual dos dbitos (Lei 12007/09). H mais
direitos estabelecidos no Cdigo de Defesa do consumidor, lei 8078/90.
DEVERES:
Art. 6 lei 8187/95 Colaborar com o poder pblico. Outro dever efetuar o
pagamento do servio prestado, a paralisao do servio s pode ocorrer aps a
notificao do usurio.
NTERVENO NA CONCESSO art. 32/34 da lei 8987/95
A interveno realizada pelo ente da federao, este cientificado da situao
precrio dos servios pblicos atravs de denncias feitas atravs de agncias
reguladoras. E realizada de forma direta, ex officio, sem necessidade de interveno
judicial, ou diante de denncia quanto a m prestao do servio. Esta denuncia pode
ser annima ou pblica, o que importa que seja realizada em prol do interesse
pblico.
Procedimento, art. 32, nico
Art. 32. O poder concedente poder intervir na concesso, com o fim de assegurar a
adequao na prestao do servio, bem como o fiel cumprimento das normas
contratuais, regulamentares e legais pertinentes.
Pargrafo nico. A interveno far-se- por decreto do poder concedente (deve contar
os MOTVOS da interveno), que conter a designao do interventor, o prazo da
interveno e os objetivos e limites da medida.
Decreto deve conter: os motivos, o prazo de 30 dias, os objetivos e os limites.
Aps realizada a interveno, pode acontecer a CADUCDADE, que a extino, ou
tambm pode ocorrer um ERRO do ente da federao, que interviu de forma
enganosa, erro por parte do ente da federao ao realizar a interveno, como por
exemplo, oriundo de uma denuncia falsa. No caso de erro, o concessionrio somente
ser indenizado se constatado o dano, caso contrrio, no ser indenizado.
Art. 33. Declarada a interveno, o poder concedente dever, no prazo de trinta dias,
instaurar procedimento administrativo para comprovar as causas determinantes da
medida e apurar responsabilidades, assegurado o direito de ampla defesa.
Extino da concesso do Servio Pblico: art. 35/34 da lei 8187/95
A extino se d por diversos institutos:
Art. 35. Extingue-se a concesso por:
I / advento do termo contratual (o que esta no contrato); => finalizado o prazo
contratual de concesso extingue-se a concesso, o prazo pode ser prorrogado por
interesse pblico. As concesses no tem prazo preestabelecido nesta lei, mas na lei
de licitaes prev-se o prazo de 25 anos, devido ao alto investimento das
concessionrias de SP. No h necessidade de prvia notificao ou aviso sobre o fim
do prazo e consequentemente do contrato. SEMPRE se inclui a data do fim do
contrato.
II / encam$a".oG HI etimologicamente significa "tomar para si, o poder concedente
retoma o servio pblico de ofcio, no carecendo autorizao judicial, ou seja, de
forma unilateral. REQUSTOS: Art. 37 Considera-se encampao a retomada do
servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse
pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da
indenizao, na forma do artigo anterior.
A lei autorizativa somente pode ser do poder executivo, sob pena de ferir o princpio
da separao dos poderes.
A indenizao da concessionria ser total ou parcial? Para a maioria dos
doutrinadores prega que haver indenizao para todos os concessionrios, quando
h encampao. H duas hiptese:
Para a magistratura e o MP, deve haver indenizao total. Para outro entendimento,
utilizado na defensoria pblica, s so indenizveis os bens reversveis, so aqueles
que sero utilizados para a realizao do servi publico. (parcial).
O concessionrio de servio pblico tem direito aos lucros cessantes?
DEPENDE, para ter direito estes lucros deve estar previsto no edital de
licitao, MAS em regra no tem direito a lucros cessantes.
- caducidade; => prevista nos arts. 27 E 38 desta lei. Ser de iniciativa do sujeito
ativo, e ocorrer por inexecuo parcial ou total do servio pblico, por culpa do
concessionrio (1 e , V do art. 38 LE 12767/2012).
Art. 27. A transferncia de concesso ou do controle societrio da concessionria sem
prvia anuncia do poder concedente implicar a caducidade da concesso.
Haver 180 dias para apresentar documento de regularidade fiscal, na forma do art. 29
da lei 8666/93.
Art. 29. A documentao relativa regularidade fiscal e trabalhista.
A maioria dos doutrinadores entendem que a responsabilidade so fiscal, mas
Elisabete entende que com anlise no inc. 7 possvel que haja tributos trabalhistas.
V - resciso; realizada por iniciativa do concessionrio, pois o poder concedente
descumpri o dever contratual. Por exemplo, no tem efetivado o pagamento do
concessionrio.
Aplica-se a clusula da exceo do contrato no cumprido (exeptio non adimplendi
contractus)? No aplica-se no caso das concessionrias, a para servios pblicos que
no se enquadrem no servio de concesso, ou seja, servio pblico interno pode
haver paralisao, art. 476 CC E ART. 78, XV e XV lei 8666/93.
Distrato ou resilio bilateral X Revogao X
resciso
b
V - anulao; => se dar por vicio de ilegalidade ou ilegitimidade, o poder concedente
pode alegar de ofcio, unilateralmente o vcio e extinguir o contrato unilateralmente.
Art. 35 da lei 8666/93 (ANULAO) e art. 59 (NULDADE).
V - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do
titular 1por motivo de doena% tornou-se pr"di$o etc0, no caso de empresa individual.
=> lei das falncias, quando o contrato ira extinguir, art. 195, lei 11101/95.
A empresa concessionria pode ser extinta nas seguintes hipteses:
a- Quando h trans,orma".o da empresa, por exemplo, era uma empresa
limitada e passou a ser S/A. A concesso extingue para a empresa limitada, se
continuar ou no com a S/A discricionariedade do poder pblico.
b- Quando h incor$ora".o, se a concesso foi realizada com a empresa A, uma
vez a empresa A, incorporando a empresa B, a empresa A continuar com a
concesso, a empresa B deve compor a concesso se o sujeito ativo
concordar.
c- Quando ocorre a ,us.o, a empresa A se funde com a empresa B, a empresa A
possua contrato de concesso com o poder pblico. Na fuso o contrato com
a empresa que se fundiu extinto.
d- Na cis.o havia contrato de concesso com a empresa AB, elas, portanto se
dividiram, neste caso extinguir-se- a concesso.
A empresa individual personalssima, criada na pessoa individual.
Qualquer das hiptese de extino da lei 8987/95 DEVE acontecer a REVERSO. Os
bens utilizados/vinculados para a prestao de servios pblicos, passaro para a
propriedade do poder concedente. No decorrer da concesso ocorre a chamada
amortizao dos bens, a empresa j estaria ganhando em cima da utilizao dos bens,
por isso findo a concesso, os bens passam para o patrimnio do poder publico.
Natureza jurdica dos bens reversveis: os bens so de propriedade da
concessionria ou de propriedade do poder pblico?
Para o primeiro entendimento, so considerados como bens $;blicos, pois esto
vinculados aos servios pblicos e sua finalidade manter a contnua prestao do
servio pblico. Para outra corrente os bens s.o de $ro$riedade da concession+ria,
porm esta propriedade resolvel, ou seja, somente durante o perodo de concesso
ser da concessionria, aps finalizado, o bem revertido ao poder pblico,
incorporado ao patrimnio deste. A propriedade resolvel deve ser prevista no edital.
Celso Antnio Bandeira de Melo diz que a reverso pode ser onerosa (ter a
concessionria direito a indenizao => amortizao parcial) ou gratuita (no ter a
concessionria direito a indenizao => amortizao total), depender da amortizao
total ou parcial do capital representado do equipamento aplicado ao servio pblico.
Se a amortizao aconteceu parcialmente h o direito de indenizao para a
concessionria de SP, mas se ocorreu a amortizao total, no h direito de a
concessionria ser indenizada.
Art. 65, 6 da Lei 8666/93 => haver direito indenizao para a
concessionria.
QUESTES RELEVANTES
1- Pode o ente da federao/poder concedente realizar um contrato de
concesso com empresa que utiliza de leasing para a compra de veculos,
objeto de transporte coletivo?
A empresa concessionria de servio pblico pode utilizar de leasing? A resposta
no, porque a propriedade dos veculos da empresa financiadora que pode ser um
banco, ou uma empresa financeira, no sendo possvel a reverso do bem a favor do
poder pblico. Leasing, como se fosse um contrato de mutuo emprstimo, locao e
compra e venda.
Fundamentao legal, art. 7, 3 da lei 8666/93.
2- Autarquias e empresas estatais podem ser concessionrias de servio pblico?
SM, desde que previsto no edital de licitao, se no tiver previsto deve ser
respeitado/verificado o equilbrio da equao econmica e financeira.
3- Qual o prazo para a concesso? A lei de concesso fixa prazo limite? A lei de
concesso no fixa prazo, mas na prtica, de costume que se estipule prazos
altos, devido aos altos investimentos, necessrio prazos altos para que
ocorra a amortizao dos bens.
4- Caso o subconcessionrio cause danos a terceiros, quem responde o
subconcessionrio de forma subsidiria, s ocorre responsabilidade solidria
quando estiver divida de tributos. ???
OBS:
:5 Permiss.o de Servi"o P;blico:
Art. 2 lei 8987/93 - V - permisso de servio pblico: a delegao, a ttulo precrio,
mediante licitao, da prestao de servios pblicos, feita pelo poder concedente
pessoa fsica ou jurdica que demonstre capacidade para seu desempenho, por sua
conta e risco.
CONCESSO X PERMSSO (diferenas)
No h na permisso, segurana jurdica, realizada a ttulo precrio, aqui o ente da
federao unilateralmente pode encerrar a qualquer tempo o servio, o vnculo com a
permissionria. Tanto a concesso como a permisso so realizadas sob
DELEGAO, mas na concesso h segurana jurdica, pois h prazo determinado.
J na permisso pode ter prazo determinado ou no, por isso possvel ao poder
pblico cancelar o contrato a qualquer momento. Na permisso pode se dar a licitao
por qualquer das espcies, e na concessionria, s ocorre licitao na modalidade
concorrncia. Outra diferena reside na possibilidade de haver contrato de permisso
com pessoa fsica, e na concesso s pessoas jurdicas podem participar de
concesso.
As permisses so personalssimas, ou seja, no passam para seus herdeiros, para
tal teria que ser realizado novo procedimento licitatrio.
Os critrios objetivos so trazidos no edital de licitao.
Natureza jurdica:
Segundo o legislador um contrato de adeso.
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de
ades.o, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do
edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do
contrato pelo poder concedente;
Mas segundo a maioria dos doutrinadores e a jurisprudncia, pois assim a concesso
e a permisso teriam natureza jurdica idnticas, fato que seria inadmissvel. Estas
ltimas teriam segundo estes natureza jurdica de ato administrativo discricionrio,
precrio e unilateral. STJ: Agravo 425254 30/10/13. STF: no contrato bilateral,
portanto, unilateral (ato administrativo) RE 541603/MG 23/02/11.
Ser ato administrativo, apesar de constar no artigo 40 que contrato administrativo.
Atualmente considerado pelo STJ negcio jurdico bilateral administrativo atpico.
ESPCES DE PERMSSO DO SERVO PBLCO:
I5 Permiss#es sim$les: no possuem prazo fixo e podem ser revogadas sem
nenhum direito indenizao para o permissionrio. A natureza jurdica desta
modalidade ato administrativo precrio, unilateral e discricionrio, uma vez
revogado, no gera nenhum tipo de direito ao permissionrio.
II5 Permiss#es condicionadas) contratuais ou quali,icadas: s.o permisses
criadoras de limitaes, possuindo prazos determinados e obrigaes de
deveres das duas partes. Nesse caso, a natureza jurdica contrato
administrativo, estabelecido no art. 40 da lei 8987/95 (contrato de adeso). Por
haver prazo determinado, no considerada precria.
>5 Autori2a".o:
O regime encontra-se previsto no art. 176, 1 e 223 da CRFB, e tambm no artigo 21,
X.
Cabe no entanto distinguir a terminologia autorizao de servio pblico da de servio
autorizado, na primeira, o instituto ser regulado por normas do direito pblico,
enquanto na segunda ser regido por normas de direito pblico e tambm normas de
direito privado. Depender no entanto da anlise do caso concreto.
Conceito para Hely Lopes Meirelles: "Servios autorizados so aqueles que o
poder pblico por ato unilateral precrio e discricionrio, consente na sua
execuo por particular para atender a interesses coletivos instveis ou de
emergncia transitria.
O STJ j manifestou-se no sentido de que no pode haver converso de autorizao
de servio pblico, que um ato administrativo, em contrato de concesso de Servio
Pblico. Foi feita o transporte coletivo de passageiros por autorizao, fato que j
inicia-se viciado j que no h presena de interesses coletivos instveis nem
emergncia transitria. Haver necessidade de fazer licitao na modalidade de
concorrncia, para fazer um contrato de concesso de servio pblico.
- A autorizao de carter personalssimo.
NCO DA MATRA PARA A SEGUNDA PROVA
10/12/13
Ponto D / =%JS PK=<ICOS
A maioria dos autores, denomina estes bens como de domnio pblico, e estes bens
pertencem a quem? O art. 98 do CC prega que estes bens pertencem pessoas
jurdicas de direito pblico interno.
Todo ente da federao possui soberania, sob tudo que consta em seu territrio,
portanto, possuem soberania sobre os bens que se encontram em seu territrio.
importante saber a quem pertence estes bens, para determinar se haver penhora, ou
a venda dos bens etc.
Classificao das pessoas jurdicas:
As pessoas jurdicas de Direito pblico (art. 41 do CC/02), visam proteger o estado
perante qualquer dano, sendo a administrao pblica direta e indireta, so diferentes
das pessoa jurdicas de direito privado (art. 44 do CC/02), que visam o lucro so as
estatais e as no estatais.
A administrao pblica direta, quem faz parte so os entes da federao, a Unio, os
Estados, os Municpios e o Distrito Federal.
Hipteses de administrao pblica indireta so, as autarquias, UFJF, BACEN, e a
outras pessoas de carter pblico, as denominadas agencias reguladoras.
As pessoas jurdicas de direito privado ESTATAS, so sociedades de economia mista
e as empresas pblicas (100% do capital social). E nas NO ESTATAS, h as
associaes, fundaes (as anteriores no tem finalidade lucrativa) e sociedades (tem
finalidade lucrativa), affectio societates. As associaes so criadas especificamente
para um grupo de pessoas. Nas fundaes a finalidade social.
A ,inalidade desta classi,ica".o determinar a quem pertence os bens pblicos, os
bens sero pblicos se a iniciativa for pblica. E os bens sero privados se a iniciativa
for privada, EXCETO quando sociedade de economia mista e empresas pblicas
realizarem servios pblicos, se os bens pertencente estas, forem utilizados na
realizao do servio pblico, sero considerados como BENS PBLCOS, mas
resolveis. A partir do momento que no forem mais utilizados na execuo de
servios pblicos, sero devolvidos ao poder pblico.
Conceito do autor Hely Lopes Meirelles de bens pblicos: "So todas as coisas
corpreas ou incorpreas, imveis, mveis ou semoventes, crditos, direitos, e
aes, que pertenam a qualquer ttulo as entidades estatais (ente federativo e
autarquias), fundacionais (fundao pblica) e paraestatais (sociedades de
economia mista e empresa pblica).
%s$9cies de bens $;blicos 'ou classi,ica".o(
Aquela dada por Hely Lopes a mais recomendada, art. 99 CC/02.
a. Bens pblicos de uso comum do povo ou de domnio pblico
So considerados bens indisponveis, ou seja, no pode-se alienar nem vender. E
pertencem ao poder pblico. Utilizados por todos, indistintamente. No identifica
algum que seja proprietrio do bem, eles so do Poder Pblico.
Art. 99. So bens pblicos:
- os de uso comum do povo, tais como rios, mares, estradas, ruas e praas; (vide art.
103 CC)
Art. 103. O uso comum dos bens pblicos pode ser gratuito ou retribudo (tambm
chamada de onerosa), conforme for estabelecido legalmente pela entidade a cuja
administrao pertencerem.
b. Bens pblicos de uso especial
So bens que pertencem ao patrimnio pblico.
- os de uso especial, tais como edifcios ou terrenos destinados a servio ou
estabelecimento da administrao federal, estadual, territorial ou municipal, inclusive
os de suas autarquias;
So bens patrimoniais, indisponveis, ou seja no podem ser alienados, vendidos ou
trocados. Se referem ao uso especfico do poder pblico, para duas finalidades
prprias: estabelecimentos pblicos e para prestao de servio pblico. Por exemplo,
museus, escolas.
c. Bens dominiais ou dominicais
- os dominicais, que constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito
pblico, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades;
So bens patrimoniais disponveis, por exemplo, as chamadas terras devolutas, alguns
bens que o ente da federao no da destinao especfica. Sem destinao prpria.
Outro exemplo, so os bens decorrentes de processo de execues.
QUESTO DE DESAFO aps recesso
- Pode haver ao de usucapio, ou desapropriao em relao bens dominicais?
Os bens de uso comum e especial so bens afetados e tem uma finalidade pblica
especfica. O bem dominical pode ser desapropriado devido a desafetao por
finalidade pblica, o bem se torna propriedade do poder pblico, um ente maior pode
desapropriar um bem de ente menor. Conforme os ditames da sumula 340 do STF, os
bens pblicos no podem ser usucapidos.
- O que so bens semoventes? D exemplos. Bens mveis que possuem movimento
prprio, exemplo animais.
E, o que anticrese? um direito real de garantia, so os frutos dos bens imveis,
so considerados bens mveis. Na prtica a anticrese no vem sendo muito utilizada.
Vem sendo mais utilizado o penhor e a hipoteca devido a maior liquidez destes
institutos.
11/12/13
A,eta".o e desa,eta".o dos =%JS PK=<ICOS
Na afetao o bem pblico tem uma destinao pblica especfica, podendo o ente da
federao dar ao bem destinao especfica.
J a desafetao significa retirar a afetao, ou seja, a retirada da destinao pblica
anterior.
Os bens de uso especial so afetados, j os bens dominiais so desafetados. Um bem
de uso especial, pode se tornar um bem dominical, devido a sua superveniente
inexistncia. O bem dominical pode ser afetado, e quando ele se torna afetado, passa
a ser bem especial.
Uma rea de preservao ambiental de uso comum, especial, ou dominical? Trata-
se de bem indisponvel, portanto, no se trataria-se de bens dominicais. Mas teria o
bem destinao prpria, finalidade especfica de uso? A banca examinadora prega
que no se pode construir nessa rea, portanto se trata de uma exceo a
disponibilidade do bem dominical, a destinao ambiental deve ficar imutvel, e esta
no possui finalidade especfica.
A existncia deste instituto esta vinculada a possibilidade de alienao do bem por
parte do poder pblico, os bens desafetados podem ser alienados, e os bens afetados
no podem ser alienados.
3eime 1urdico dos =%JS PK=<ICOS
Estes bens so prestigiados por clusulas (interesse pblico) de inalienabilidade,
imprescritibilidade, de no onerao e impenhorabilidade.
45 nalienabilidade:
Carvalho Filho, chama esta clusula de alienabilidade condicionada, mas a maioria
dos doutrinadores considera como sendo os bens pblicos inalienveis, no podendo
ser vendidos. E Carvalho Filho prega que podem ser vendido, mas de forma
condicionada.
Conceito: os bens pblicos no devem ser vendidos, doados, trocados, nem
oferecidos como dao em pagamento. Sendo imexveis. Mas o art. 100 do CC/02,
prega como regra geral:
Art. 100. Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so
inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar.
=> bens indisponveis.
E o art. 101 apresenta uma exceo:
Art. 101. Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias
da lei. => bens disponveis.
O procedimento da alienao dos bens dominicais MVES e MVES;
Os bens imveis e os bens mveis tem em comum a motivao para a alienao, que
o interesse pblico. O bem deve ser desafetado em ambos os casos. A avaliao
deve ser feita nos bens mveis e imveis.
Carece de autorizao legislativa para vender apenas bens imveis, os bens mveis
no carecem de autorizao. Dever haver licitao na modalidade de concorrncia,
para a venda de bens imveis. Os bens mveis devem ter tambm licitao, mas pode
ocorrer em qualquer modalidade desta.
Quem ter interesse em vender o bem pblico o poder executivo, ser ento uma
funo atpica do poder legislativo em legislar sobre o assunto. Porque, em regra, a
venda discricionariedade do poder executivo. Sob pena de ferir o princpio da
separao dos poderes.
:5 mprescritibilidade:
Neste entender os bens pblicos no podem ser usucapidos, ou seja, no podem ser
adquiridos por mo da ao de usucapio (art. 191, un. da CRFB e o 102 do CC/02).
S permitido para bens imveis URBANO, atravs do instituto concesso de uso
especial de bem pblico. Pode tambm ocorrer em bens imveis RURAS, pelo
instituto de concesso de legitimao de possibilidade de bem rural pblico.
>5 No onerao
Os bens pblicos no devem ser gravados com clusulas de nus reais, sendo elas,
penhor (bem mvel), hipoteca (bem imvel) e anticrese.
D5 mpenhorabilidade
Os credores no podero penhorar os bens pblicos, porque existe outra maneira de
obter o crdito perante o ente da federao, atravs de PRECATROS (Ar. 100, CF).
O princpio da continuidade do servio pblico deve ser respeitado.
Os precatrios para a maioria dos doutrinadores, teria natureza jurdica de requisio
administrativa.
4L de de2embro
1) Aquisio de bens (qualquer espcie de bem e direitos relacionados aos bens)
por parte do sujeito ativo/ Poder Pblico (ente da federao):
_Existem duas formas:
Originria: no se tem ttulo para transmisso do bem; a aquisio
direta, independente do transmitente. Exemplo: usucapio,
desapropriao com lide, acesso (algumas terras vo se
incorporando ao terreno do indivduo por foras da natureza).
Derivada: existe ato de transmisso ou transferncia do bem.
Geralmente, vem por meio de escritura se for compra e venda.
%s$9cies de aquisi".o de bens $or $arte do ente da ,edera".o:
1) Por meio de contratos (aquisio derivada):
Contrato de compra e venda: regime jurdico do Direito privado (e
regime do Direto Pblico como, por exemplo, lei de licitaes
8.666/93) art. 481 do Cdigo Civil/ 2002, que contm os seguintes
requisitos:
a- Bem: coisa vendvel; certa e determinada; (E as coisas determinveis? Pode
ser comprada pelo ente da federao? No. Tudo que o ente da federao for
adquirir tem que estar presente em uma dotao oramentria. sso no
possvel de realizar em bens que determinveis); mvel e imvel.
b- Preo: fixo e determinado. Exceo: poder ser indeterminado em rela".o -
determinadas caractersticas (o preo). No entanto, essa indeterminao
relativa, deve seguir critrios objetivos. Exemplo: ente pode comprar ovos para
refeies de creche. O preo do produto aumenta j que est em falta no
mercado. Esse preo determinvel porque se pode verificar sua cotao
naquele determinado momento. Em suma, vedada a indeterminao absoluta
(no pode ser prestao de fazer).
O preo poder ser efetivado da seguinte forma: vista (parte em dinheiro e parte em
bens determinados) ou em parcelas (remuneradas mediante juros da poupana).
Nunca pode haver uma prestao de fazer ou no fazer.
c- Consentimento: convergncia de vontade das partes (ente da federao e
sujeito passivo).
d- Forma: se for bem mvel a forma de aquisio ser pela simples transferncia
necessria a nota fiscal para conferncia, ela no transfere bem algum. Se
for bem imvel a transferncia se dar por Escritura Pblica do bem imvel
registrada no R.
Essa escritura deve ser lavrada e registrada. Pode ser lavrada em qualquer cartrio
de notas? Sim. A preferncia do escritrio mais barato, que escolhido $or meio de
licita".o**. Para o reistro, se ir ao cart!rio de reistro de im!veis da situa".o
do bem 'que 9 ;nico $ortanto) h+ dis$ensa de licita".o(. Antes de lavrar a
escritura, h necessidade de anexar a lei autorizativa da compra e venda/aquisio do
bem e laudo de avaliao do bem imvel e o e&trato da conclus.o da licita".o.
Processo administrativo para a compra do bem: deve ser aberto pedido do
rgo interessado (o rgo interessado tem que estar vinculado ao prprio ente
da federao); deve indicar a destinao do bem e a justificativa: explicar a
dotao oramentria Lei 4320/64; deve juntar comprovantes de domnio do
bem, certides negativas de tributos, de nus reais e alienaes, plantas do
bem imvel, o parecer da tesouraria e do departamento jurdico e cpia da lei
autorizativa se for bem imvel e da nota de Empenho. (Ver art. 24, inciso X
dispensa de licitao - e art. 38 da Lei 8.666/93).
Finalidade: interesse pblico justificado.
Avaliao: (principalmente de bem imvel). realizada de acordo com as
normas tcnicas da ABNT para bens imveis. necessrio um profissional
especializado (perito) por isso necessria a licitao, salvo se a percia s
puder ser realizada por uma pessoa especfica.
Lei autorizativa: de iniciativa do Poder Executivo, sob pena de usurpao de
competncia.
Licitao: art. 37, inciso XX da CF regra geral a necessidade de licitao
para compra de bens mveis (qualquer modalidade) ou imveis (modalidade
da concorrncia). Exceto: arts. 24, inciso X e 26 da Lei 8.666/93 dispensa de
licitao.
*Na compra e venda as despesas cartorrias (lavratura e registro da escritura) e
tributos (exceto imposto de transmisso de bens imveis) so do ente da federao.
*Tipos de Tributos: impostos (entes da federao no pagam impostos sobre
patrimnio, renda e servios CF, art. 150, V, a "imunidade recproca), taxas,
contribuies e emprstimos compulsrios.
*STF: Correios tm direito imunidade pblica por utilizar bens pblicos para realizar
servios pblicos.
- De doao:
- De troca ou permuta de bens: podem ser bens mveis ou imveis. H necessidade
de prvia lei autorizativa. Tudo que se viu para compra e venda serve para a permuta.
- E os valores dos bens? Devem ser os mesmos? (exemplo: trocar casa por carro)
No, no h necessidade de os bens terem os mesmos valores. Quem tiver o bem de
maior valor receber a diferena do valor quando aceitar bem de valor menor
chamada de torna. A torna tem que ser imediata (h excees essa regra). *Para a
torna ir para o particular, precisa-se de dotao oramentria.
Na permuta, necessria a escritura pblica de permuta. Na permuta, quem paga as
despesas cartorrias (ser necessria uma escritura pblica de permuta)? A maioria
dos doutrinadores falam que essas despesas devem ser divididas. Para lavrar a
escritura, nesse caso, tambm ser necessrio a licitao.
Quanto aos tributos? So dois tributos em cima de duas transmisses diferentes.
Nesse caso, o particular vai pagar TB, o ente da federao, no.
De dao em pagamento:
Bens Pblicos (continuao)
6orma de aquisi".o do bem $or $arte do $oder $;blico:
- Contrato de doa".o: art. 538 do CC/02, o sujeito ativo pode doar o bem e
tambm adquiri-lo.
%s$9cies de doa".o:
1. Doao simples ou pura, o donatrio do bem, que o sujeito ativo, desfrutar do
bem. Sem restrio ou contraprestao.
2. Doao complexa ou com encargos ou remuneratrios: o doador impe ao
donatrio uma contraprestao a favor do prprio doador.
Segundo Digenes Gasparini o sujeito ativo no deve receber BEM por meio de
doao complexa, porque no consta na lei 4320/64.
3.Dao em pagamento significa dar algo em pagamento. O sujeito ativo pode
(faculdade do ente da federao receber bens como forma de pagamento) receber
bens como forma de pagamento de seus crditos.
%lementos constitutivos:
- previso expressa em lei especfica.
- entrega do bem ao credor (poder pblico) com nimo de pagamento.
- acordo entre o credor e o devedor.
- o valor do bem deve ser maior ou igual ao valor do crdito, se for maior a diferena
ser paga por meio de precatrios. Crditos tributrios somente so pagos por bens
imveis, previsto no art. 156, X do CTN.
45 3esate na en,iteuse ou contrato do a,oramento
Enfiteuse um direito real sobre coisa alheia, tambm chamado de aforamento ou
aprazamento, pelo qual o proprietrio do bem, denominado de senhorio, atribui
perpetuamente a outrem, chamado enfiteuta ou foreito (particular), o domnio til do
bem imvel, recebendo penso ou foro anual. Prevista no art. 2038, CC/02.
A coisa alheia pertence ao ente da federao, e quem recebe a penso o ente da
federao. Ocorre por ato nter vivos, por meio de contrato, ou por ato de disposio
de ultima vontade, o testamento.
OBS: o prazo do contrato de aforamento de 10 anos, aps 10 anos o particular
poderia consolidar a propriedade de bem pblico, pagando ao senhorio 10 penses ou
foros e 2,5% do valor da propriedade.
O STF considerou inconstitucional o artigo que trata do instituto da enfiteuse (art. 2038
CC/02). O ente da federao est obtendo de volta os bens que ele deu em enfiteuse,
da a denominao resgate da enfiteuse.
FORO ANUAL X LAUDMO
Foro anual diferente de laudmio, o primeiro um tributo, o ltimo tem natureza
jurdica de taxa administrativa que o sujeito passivo ir pagar ao ente da federao, a
Unio, pela transferncia do bem, que no caso terreno da marinha. Todas
propriedades situadas no terreno da marinha pagam o laudmio. O percentual do
laudmio 5%, e incide sobre o valor atualizado do domnio pleno (UNO), mais as
benfeitorias. Portanto, no taxa tributria.
II Aquisi".o $or acess.o
A acesso uma forma originria de aquisio da propriedade, porque no depende
da vontade do proprietrio para que ocorra.
Formas de aquisio por acesso (acrscimo, aumento):
A) Acesso por formao de ilhas:
As ilhas nascidas no mar e nas aguas territoriais pertencem a Unio, como previsto no
art. 20, V da CRFB. J as ilhas surgidas em lagos pblicos e no curso dos rios,
pertencem ao respectivo ente da federao, no qual, estiver localizada a ilha. Tal fato
encontra-se precisto no art. 23 do Cdigo de guas. Decreto Federal 24643/34.
B) Acesso por aluvio
Prevista nos arts. 16 e 17 do Cdigo de guas, trata-se de acrscimo LENTO que
ocorre por fora da natureza, por isso que essa espcie de acesso no tem
interferncia do homem ( a letra A tambm).
C) Acesso por avulso
Trata-se de desagregao repentina de parte da terra por fora natural VOLENTA,
catstrofes da natureza. Exemplos: furaco, enchentes.
OBS: o art. 20 do Cdigo de aguas estabelece o prazo de 1 ano para que o
prejudicado solicite indenizao. O prejudicado pode ser tanto o ente da federao
como o particular.
D) Acesso por abandono de lvio
Se as guas de um rio pblico ou particular abandonarem seu leito ou lvio. Este
pertencer aos proprietrios ribeirinhos das margens dos rios, aquela rea seca, a
qual o leito se desvinculou.
E) Acesso por plantaes ou construes
Pertenceram ao dono do terreno, caso seja provado o dano, haver direito
indenizao.
- Aquisi".o $or desa$ro$ria".o: pode o ente da federao desapropriar
bens mveis e imveis.
V- Aquisi".o $ela Asuca$i.o: bens mveis ou imveis.
V- Aquisi".o causa mortis: ocorre nos casos de herana jacente e
testamento.
V- Aquisi".o e& vi leis, decorrente da lei; por exemplo os loteamentos,
partes so reservadas para o ente da federao. Sero bens de uso
comum.
MII/ Aquisi".o $or arremata".o
V- Aquisi".o $or revers.o: bens dos contratos de concesso, findo o
contrato de concesso os bens sero considerados pblicos.
X- Aquisi".o $or abandono de bens m!veis e im!veis: Art. 1275,
CC/02.
Aso $rivativo de bens $;blicos
FORMAS:
- Permisso de uso.
- Autorizao de uso.
- Concesso de uso.
Concesso de uso especial para fins de moradia, criada pela lei 10577, e somente
para o caso de quem tivesse posse de 5 anos at o dia 30 de junho de 2001.
QUESTO DO DESAFIO
Quando deve ser cobrado o laudmio?
Ponto 7: S%3MIDO3%S PK=<ICOS
Servidores pblicos uma espcie de agentes pblicos.
- Conceito: Carvalho Filho, quem exerce funo pblica agindo em nome do ente da
federao.
- Lei de improbidade administrativa, nica lei que o legislador trata do conceito de
agente pblico.
Art. 2. Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta Lei, todo aquele que exerce,
ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao,
contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo,
emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior (entidades da
administrao pblica direta e indireta concessionrias e permissionrias).
%s$9cies ou classi,ica".o
1. Aentes $olticos: podem ser eleitos ou no, exercem funo de direo e
orientao governamental. Exemplos: membros do poder, ministros,
secretrios. Os agentes polticos recebem subsdios, no recebem salrios
como na iniciativa privada, so remunerados por subsdios, sendo este um
valor fixo que no admite nenhuma espcie de agregao, parcela nica
estabelecida no art. 39, 4 da CRFB. So vedados acrscimos a ttulo de
gratificao.
OBS: os partidos polticos possuem imunidade tributria.
4. O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os
Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio
fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional,
abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido,
em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e X.
2. Membros de carreiras es$eciais: os magistrados, os membros do MP,
membros da DP, AGU. Quem exerce funes especiais de acessoria e
realizao da justia.
O professor Hely Lopes Meirelles considera os membros polticos e os membros de
carreiras especiais, como sendo um todo nico, todos seriam membros polticos. Mas
a maioria doutrinria considera que no exercem mandado, e no realizam orientao
governamental.
3. Aentes $articulares colaboradores: pessoas que com ou sem remunerao
realizam funo pblica. O mnus pblico, realiza uma atividade pblica como
se fosse uma vontade de realizar, sem coero, mnus vem de ordem, um
ordenamento para organizar a funo publica.
O poder pblico pode delegar o poder pblico para as concessionrias e
permissionrias de servio pblico, considera-se como agente do servio pblico os
funcionrios destas, quando tiverem exercendo atividade pblica. Os titulares de
registros de ofcios de notas e registros.
Por nomeao, designao ou requisio, mesrios, jurados, conciliadores, pessoas
que so requisitadas, de forma coercitiva.
Como gestores de negcio so pessoas que realizam atividades pblicas
es$ontaneamente, so considerados agentes particulares colaboradores.
Todos os agente pblicos ao realizarem suas atividades pblicas podem exercer o
poder de polcia.
4. Servidores $;blicos: servir, ajudar, estar a disposio do pblico.
obrigao do servidor pblico servir o pblico.
Aps a CRFB/88 no se utiliza mais a expresso funcionrio pblico, utiliza-se lato
sensu, agente pblico, e stricto sensu, servidores pblicos.
- Todo servidor pblico deve fazer concurso pblico? Nem todo servidor pblico deve
fazer concurso pblico, um exemplo seria quem exerce cargo de confiana, que o
servidor pblico comissionado, este no concursado, mas realiza funo de
assessoramento, de confiana
Caractersticas:
A) Pro,issionalidade: todo servidor pblico realiza de forma efetiva uma
profisso. Art 39, 2 CRFB, estes so obrigados a realizar, atividades e
cursos, para progredirem profissionalmente.
2. A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de overno para a
formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao
nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a
celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados.
B) De,initividade: pode-se permanecer no cargo pblico de forma vitalcia, salvo
se cometer conduta digna de exonerao.
C) 3ela".o 1urdica de trabalho: subordinao a regras de trabalho, trabalhar
determinado numero de horas, informar as atividades realizadas ao superior
hierrquico.
Classi,ica".o:
a( Euanto ao ramo:
Os servidores pblicos CVS, previsto no art. 39 41 da CRFB, e os MLTARES
esto no art. 42 da CRFB. Aps a EC 19, foi retirada a palavra servidores, mas estes
continuam sendo considerados servidores pblicos.
Art. 39. A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de
poltica de administrao e remunerao (pelos entes da federao) de pessoal,
integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes.
Art. 40. Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado
regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do
respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas,
observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste
artigo => REGME ESTATUTRO.
Art. 42. Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares,
instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos
Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. (os bombeiros, a polcia militar)
OBS: No Rio de Janeiro, os bombeiros no so considerados militares pelo estatuto.
b( Euanto a nature2a das ,un"#es:
Os comuns so os servidores administrativos de qualquer rgo publico, e os de
especiais que realizam atividades de grande relevncia, so os professores, os
mdicos.
c( Euanto a nature2a do vinculo:
Os ESTATUTROS ocupam um cargo pblico, podendo o cargo ser efetivo, por
concurso pblico, ou em comisso, sem concurso pblico.
Os TRABALHSTAS ou EMPREGADOS PBLCOS ocupam empregos pblicos, e
obrigatoriamente tem que ter concurso pblico. So regidos pela CLT.
Os TEMPORROS exercem funo pblica, por um perodo delimitado, a
definitividade se da enquanto exercem a atividade. A temporariedade s pode ocorrer
diante de extrema urgncia e necessidade. Estes funcionrios no recebe fundo de
garantia e o dcimo terceiro.
QUESTO DE DESAFO
Determinado servidor pblico pode acumular regimes jurdicos funcionais?