Você está na página 1de 93

Teoria da Constituio Srgio Leal

Unidade I: Identificao do objeto da teoria da Constituio Constituio

1. Demais leis

2. Demais leis

Uma norma superior quando ela condio de validade de outra norma chamada inferior. A Constituio est no topo da pirmide, abaixo dela esto leis em que o seu fundamento de validade depende da Constituio. Lei um ato normativo hierarquicamente inferior a Constituio, por isso nunca pode se chamar a Constituio de Lei. A Constituio a norma superior de um ordenamento; ela um fenmeno social. Alm disso, a mesma no precisa de validade, pois ela vlida em si mesmo, ela precisa de legitimidade. Pode-se dizer ainda que ela uma fora normativa e que ela quem faz a ligao do mundo do ser e do dever ser (passa por um filtro ideolgico ideologia do liberalismo). O Direito Constitucional Contemporneo est fundado na dignidade da pessoa humana; O Direito Constitucional Moderno est fundado no liberalismo. UNIDADE I: Identificao do objeto da Teoria da Constituio Autonomia epistemolgica: - Identificao de um objeto prprio Fenmeno: Tudo aquilo que acontece no mundo real; - Nascimento A Teoria da Constituio no pode ser confundida com Direito Constitucional porque a Teoria da Constituio tem um objeto especifico e o Direito Constitucional no tem. Objeto:

- Dificuldade de identificar o objeto: a sua proximidade com a Filosofia Poltica; mas no pode ser confundido pois a Teoria da Constituio dotada de objeto prprio. - 1834 Universidade de Paris: Foi criada a primeira cadeira de Direito Constitucional. . Direito Constitucional: Conjunto de NJ que organizam o Estado. Objeto: Regulao da atividade do Estado A Filosofia Poltica um conjunto d idias que versam sobre a organizao do Estado. O Direito Constitucional dividido em trs: - Direito Constitucional Comparado: compara diferenas entre Constituies com o intuito de fazer uma Constituio melhor ou importar idias. Analise comparativa dos institutos ( tudo aquilo que fundamental para o funcionamento da sociedade) presentes nas diversas constituies. - Direito Constitucional Positivo: normas vigentes, ou seja, normas em vigor (validade, vigncia e eficcia) -> vigncia o fato da norma est inserida no ordenamento jurdico. Quando se revoga a norma jurdica ela perde sua vigncia e no sua validade. Abordagem dogmtica: uma imposio do Estado. ENUNCIADO NORMATIVO (juno das palavras; aquilo que est escrito; todo enunciado demandar interpretao) diferente de NORMA JURIDICA ( aquilo que se extrai do que est escrito, ou seja, a interpretao daquilo que est escrito). No Direito Constitucional Positivo estuda-se normas jurdicas a partir do enunciado normativo. - Teoria da Constituio: relativamente recente do perodo da Alemanha Nazista. uma abordagem teortica, mas no menos importante. No est relacionada a um sistema constitucional especifico Primrdios: Introduo ao Direito Constitucional.

Utilidade: compreenso dos fundamentos sobre os quais foi construdo o Direito Constitucional contemporneo; Possibilita a melhor aplicao da Constituio Poder Constituinte: poder de dizer a Constituio; criar a Constituio ( um poder ilimitado; faz o que quiser quando quiser). Poder Constitudo: no tem poder ilimitado. Direito Constitucional intertemporal: que prevalece durante o tempo. Unidade II: Trs momentos do Constitucionalismo Objetivo: - Analisar os aspectos mais relevantes das ideologias que influenciaram a formao do Constitucionalismo Contemporneo. - Analisar a influencia de tais ideologias na formao do fenmeno constitucional contemporneo. Ideologia: conjunto de idias que influenciam determinada poca. Normas Jurdicas: regra e princpios. Valores que regem a sociedade: culturais e ideologias; Ideologias: - Estado Liberal: - Estado Social: - Neoconstitucionalismo: A chegada de uma ideologia diferente no significa a superao da ideologia anterior (h uma adio). 2.1. Antecedentes do Estado Liberal: Modo de produo feudal: Caractersticas: - Relaes de suserania e vassalagem; - Ausncia de liberdade;

- Insegurana jurdica; porque os prprios soldados (que no estavam recebendo) estavam saqueando a cidade e as pessoas. - Inexistncia de um centro de poder; no existia o modelo de Estado que conhecemos hoje; a justia e a lei aplicada eram as dos senhores locais (da mesma forma acontecia com os impostos e demais coisas da sociedade). A ordem do rei era simplesmente ignorada e ele no dispunha de exercito. O modelo de poder era o modo de produo feudal. LIBERALISMO: tem como ideologia a liberdade; Declnio: - Sculo XIV - Fortalecimento do comrcio: . Mercantilismo; . Controle da balana Comercial; . Controle da atuao dos agentes econmicos; O Estado Moderno nasce das cinzas do sistema de produo feudal. Final do sculo XIX h uma centralizao do poder poltico e surgimento dos chamados Estados Nacionais. Essa centralizao conduziu ao absolutismo monrquico. Absolutismo: ordem a qualquer custo, todos os poderes concentrados na Mao de uma nica pessoa; centralizao do poder poltico. Estado Moderno contra o Absolutismo monrquico. Caracterstica Principal: . Feudalismo: descentralizao do poder poltico; . Estados Nacionais (absolutismo): centralizao do poder poltico; MERCANTILISMO: est diretamente relacionado a formao do absolutismo monrquico porque a poltica mercantilista exige um Estado Forte. um movimento econmico no sentido de promover a restrio da liberdade econmica (dirigismo estatal, de que forma iriam produzir, a quantidade etc.). A inteno era diminuir a importao e exportar mais. Fortalecimento do poder estatal: . Formao dos Estados Nacionais;

. Tributaes centralizada (para o monarca absolutista); conseqncia: os senhores feudais empobreceram fizeram cortes nos exrcitos. . surgimento da burocracia estatal; Parricdio: crime de matar o pai; Nascimento do Direito Administrativo; Consequncias do fortalecimento estatal: - falta de liberdade para a sociedade - o monstro criado (Estado) era muito forte.

Estado Moderno: - Povo; - Territrio - Governo Soberano; alm disso, ele limitado; funes divididas entre vrios rgos;

2.2. O Estado Liberal de Direito ( Liberdade Francesa) um Estado que est submetido ao Direito. O Estado Moderno nasce como uma contraposio ao Absolutismo Monarquico; Atualmente o chefe do Estado s podem se manifestar pelo Direito e se submete a ele. O monarca passou a ter o seu poder limitado pelo povo. - Essa mudana vai ser influenciada pelo liberalismo. Tudo o que vamos ver na Constituio Moderna (depois da Revoluo Francesa) est fundada no liberalismo. Liberalismo: - econmico: inexistncia de instrumentos de limitao atuao dos agentes econmicos ( ao Estado no pode interferir); - moral: Reconhecimento dos valores bsicos do homem; - poltico: Imposio de limites jurdicos atuao do Estado;

O processo de consolidao de liberalismo ainda no acabou, est acontecendo. Lado positivo do liberalismo econmico: acumulao de riquezas; negativo: explorao do homem pelo homem. Liberao da economia sem interveno do Estado. Liberalismo poltico: ele vai ser resumido imposio de limites jurdicos ao Estado; Liberalismo moral: o individuo passa a ter direitos pelo simples fato de ter direitos. LIBERDADE: ausncia de um terceiro que te impea de agir; - Liberdade positiva: autodeterminao; S eu posso dizer o que vou fazer ou no vou fazer; S eu posso determinar o que vou fazer. Diretamente relacionada a lei. O Estado Moderno um Estado de Direito -> manifestao da vontade do povo. - Liberdade negativa: afastar qualquer balizamento do modo como agir (interveno de terceiros); o Estado s toca em voc se voc fizer algo ruim, ele no ir me afetar desde que eu no atinja o campo do outro. O individuo est dentro de um campo de fora e pode fazer o que quiser sem ser impedido pelo Estado. Diretamente ligada a idia de limitao do Estado. * Lei toda manifestao de poder legislativo; generalidade, abstrao; O poder legislativo representante do povo, porque foi o povo que elegeu o legislativo. - A liberdade positiva e a negativa no se separam; A idia de liberdade positiva que eu sou livre porque obedeo a minha prpria vontade, uma vez que eu elejo as pessoas que vo criar as leis e me r epresentar. Essa concepo de liberdade negativa e positiva meramente didtica. S o prprio individuo pode determinar o seu destino. Na verdade, essa historia fica s na teoria.

Eu preciso de uma Lei manipulada pelo legislativo e deve ser geral (para todos igualmente essa idia de igualdade aquela pregada por Rousseau) e abstrata (a norma no trata de um caso especifico, mas sim de casos considerados abstratos). - Liberdade positiva : S o individuo capaz de limitar sua prpria vontade. Art. 1, art. 5 (principio da legalidade), art. 59 da CF/88

- S a lei pode impor comportamentos; - Fortalecimento do poder legislativo; O Direito liberal Moderno se funda na liberdade positiva Liberdade negativa: Livre aquele que age sem limitaes; Consequencias: surgimento do Estado Mnimo (no interveno); valorizao da propriedade privada; No interveno nas relaes contratuais (surgiu inicialmente a necessidade de tentar reduzir a explorao do homem pelo homem). Conseqncias do absentesmo: (ausncia do Estado) - Positivas: desenvolvimento econmico como nunca se viu; - Negativa: explorao do homem na busca da maximizao do lucro. Ao se dar valor demais a Lei voc cria um problema chamado fetiche da lei (atribuir poder a uma coisa que no tem poder). Tudo gira ao redor da lei! A distino entre liberdade negativa e liberdade positiva s pode ser feita por fins didticos; ABSENTESMO: no intervencionismo estatal/ era o que os liberais pregavam. Os menores eram contratados para trabalharem nas fbricas, alm disso, os rfos tambm eram contratados com o intuito de amenizar os custos, uma vez que os mesmos trabalhavam por comida. H a explorao do homem pelo homem com o objetivo de maximizar os lucros e foi justificado pelo processo de no interveno estatal. A situao imps o aumento da interveno do Estado: - Relativizao do dogma (suavizar, flexibilizar o dogma o trabalhador no tem como negociar algumas clusulas com o contratante) da autonomia das vontades direito do trabalho; Imposio do Estado para o trabalho: - jornada de trabalho; idade mnima de trabalho, segurana, salrio mnimo, frias, previdncia, 13 etc. (esses direitos vieram ao longo das dcadas e no de uma s vez). . Interveno do Estado na qualidade de regulador da economia;

Nos dois pontos da relao: na oferta e na procura Comeou-se a fabricar bens demais e havia pouca procura (quebra da bolsa de valores) no tinha mercado consumidor; Com o intuito de evitar monoplios (um individuo ofertando a mercadoria) -> no h concorrncia. Proibio do oligoplio (cartel); H tambm os subsdios: investimento do Estado em determinado setor da economia; 1. Momento: no interveno estatal; 2. Momento: h interveno do Estado; As intervenes do Estado foram insuficientes: . Direitos fundamentais de segunda gerao: moradia, sade, educao... . Insuficincia das medidas prestaes sociais positivas; - tudo ou praticamente tudo, tem a interveno estatal (a mo invisvel do estado est presente em todo lugar). Presso para realizao de reformas: . Revoltas armadas; . Surgimento do socialismo; (que a igualdade material fosse garantida) . Sindicados de trabalhadores; A populao de um modo geral pressionou para que essas reformas acontecessem; Conseqncias: Estado liberal: - A lei como instrumento mximo do direito: . Estado sub legem (deve obedincia lei); . Estado per legis (se manifesta pela lei); Generalidade; Lei legislativo Abstrao; ESTADO DE DIREITO

A lei foi uma manifestao do poder legislativo, pois ele formado por representantes do prprio povo e, dessa forma, estaria garantindo a liberdade positiva (eu obedeo as minhas prprias regras). A lei entrou para o centro do Ordenamento Jurdico. Ela passou a ser um elemento de limitao do poder do Estado. O Estado liberal um estado mnimo e de poderes limitados, em contraposio ao absolutismo monrquico. O Estado est limitado pelo Direito, ou seja, est limitado pela lei. Esta lei feita pelo legislativo que, por sua vez, composto por representantes do povo; O Estado liberal teve como preocupao mxima estabelecer limites ao poder do Estado. Estado de Direito: est sob a lei; ou seja, deve obedecer ela e se manifestar por meio dela (poder legislativo). S poderiam fazer aquilo que o direito autorizasse. O poder legislativo passou a ser considerado o poder supremo do Estado, pois o Estado s poderia se manifestar pelo legislativo e estava submisso a ele. - Trs poderes e trs funes estatais: Antes, tinha o rei que condensava todas as funes estatais; Agora, h a separao de poderes com o intuito de limitar o poder do Estado. A separao de poderes limita o poder do Estado pelo fato de que cada poder tem o dever de fiscalizar o outro. O Legislativo emite um comando para o executivo executar e para o judicirio fiscalizar. O Executivo executa e o judicirio fiscaliza o Legislativo e o Executivo. - Teoricamente, os trs poderes estavam em posio de igualdade jurdica, embora o legislativo tivesse mais destaque. Os norte-americanos chamaram isso de sistema de freios e contrapesos. Constitucionalismo tem como objetivo, mais claro e objetivo, limitar o poder do Estado. O Estado nasce da necessidade de imposio de limites s monarquias; - O poder Legislativo como poder hegemnico: nico autorizado a introduzir modificaes originrias no ordenamento jurdico.

CF EC emendas constitucionais 1. Instrumentos normativos primrios;

2. Instrumentos secundrios; Instrumentos normativos primrios: leis; as leis so todos os atos normativos do Estado que esto autorizados a promoverem inovaes no Ordenamento jurdico (capacidade das leis); Principio da legalidade: ningum deve fazer ou deixar de fazer nada que no seja em virtude de lei;

2.3 O Estado Social de Direito: Caractersticas que vo se somar s anteriores; . Intervencionismo estatal; . Prestaes estatais positivas: - direitos pblicos subjetivos: a prestao de direitos deixou de ser um favor e com o Estado Social passou a ser um direito subjetivo de cada individuo. Conseqncias: - A lei perde sua fora: . Aumentou as prestaes estatais; . Aumentou a interveno do Estado; . Surgimento da sociedade tcnica; . Aumento da velocidade dos processos; O poder hegemnico passou a ser do executivo porque o executivo passou a ocupar o centro da arena poltica devido as prestaes estatais; O poder legislativo baixou por causa das prestaes estatais; o legislador necessariamente um rgos colegiado. O Legislativo ficou impotente porque quem te dado as cartas o poder executivo; perdeu a capacidade de atuar regularmente; os parlamentos so mais lentos. 2.4 O neoconstitucionalismo: No vivemos nem no constitucionalismo liberal e nem no constitucionalismo social; LIBERAL SOCIAL DO DIREITO

Lei Legislativo Abstencionismo

Atos normativos Executivo Intervencionismo

Objetivo principal: Liberdade e no mesmo ponto Limitar o poder do Estado;

Objetivo importante: igualdade material

Neoconstitucionalismo: um conjunto de idias que ainda no esto fechadas; Introduo: . Constituio Alem 1949; . Valores; . Dignidade da pessoa humana; . Opes polticas; . Direito fundamentais; O parlamento, de um modo geral, perdeu a legitimidade. Garantir somente a liberdade e a igualdade material no estava sendo suficiente e, dessa forma, passa a ser exigido um movimento de proteo pessoa proteo efetiva da pessoa. Dignidade da pessoa humana: mnimo existencial; de acordo com Kant: o individuo no pode servir de instrumento, ou seja, de coisa para o outro. Dessa forma, Kant define dignidade da pessoa humana como uma maneira de evitar a coisificao do individuo; coisa no tem vontade e por isso voc pode fazer com ela o que quiser, j os seres humanos possuem vontade. O neoconstitucionalismo prega um constitucionalismo fundado na dignidade da pessoa humana garantia real dos direitos fundamentais. Redemocratizao da Pennsula Ibrica: . Constituio portuguesa 1976

. Constituio espanhola 1979; Essas constituies tiveram influencia direta para a Constituio brasileira; Resultado: . Ir alm da matriz jurdico-poltica do Estado liberal de direito, fundado: - na soberania popular; - na supremacia da lei; - na preeminncia do Poder Legislativo; O Constitucionalismo brasileiro no se funda s nos aspectos acima citados; o Neoconstitucionalismo tem o direito e a moral em uma rea comum; (aproximao entre direito e moral); Neoconstitucionalismo: - uma ideologia; - uma teoria do direito; e - um certo tipo de estado de direito (A explicao a seguir feita com base no texto de Pietro Sanchs) 2.4.1 O neoconstitucionalismo como ideologia: conjunto de idias que vo orientar o andamento da sociedade. um modelo que prega a superao do constitucionalismo liberal porque concorda que a Constituio tem que assegurar a liberdade, mas tem que assegurar tambm a dignidade da pessoa humana. Ideologia: . Superao do modelo liberal; - Modelo liberal limitao; - Modelo neoconstituicional dignidade; - Direito -> Moral (aproximao)

VALOR objetivo e subjetivo O direito moderno passa por uma analise de valores na hora do julgamento e da deciso de algo. Alm disso, a aplicao do direito uma aplicao argumentativa.

2.4.2. O Neoconstitucionalismo como teoria do direito: Teoria do Direito: . Perspectiva material: - Incorporao de valores: elementos do mundo do ser reaproximao daquilo que conhecemos como jusnaturalismo; . Perspectiva formal: - Centralidade da Constituio; at a dcada de 80 o foco era o cdigo Civil e o Cdigo Penal. Com o surgimento do neoconstitucionalismo, o foco passa a ser a Constituio. A conseqncia disse que passamos a ter um fenmeno chamado filtragem constitucional (por esse mtodo qualquer fenmeno passa pela apreciao da Constituio. A constituio vai irradiar suas normas para toda e qualquer interpretao). - Redimensionamento da fora normativa da Constituio; A constituio de antigamente no tinha legitimidade e por isso tendeu a no ser aplicada. A Constituio tinha uma fora normativa fraca. Com a CF/88 h uma grande legitimidade e aceitao. A nossa Constituio recheada de princpios setoriais e eles vo fortalecer o fenmeno da filtragem Constitucional. Para que a filtragem funcione preciso entender a Constituio um conjunto de normas jurdicas. Dessa forma, surge uma nova forma de interpretar a constituio. - Nova Hermenutica constitucional; Pietro Sanchs fala que o neoconstitucionalismo uma nova forma de ver o direito. Centralidade do Direito Constitucional: - Incorporao de diversas matrias no atinentes ao direito constitucional; matrias de outros ramos do direito e no s o de liberdade, como, por exemplo, os direitos fundamentais, sociais etc. A CF/88 tem como objetivo limitar o poder do Estado e garantir direitos sociais. - Possibilidade da Constituio irradiar seus valores por todo o ordenamento jurdico. . Filtro Hermenutico constitucional; Fora Normativa da Constituio: - Primrdios do Estado Moderno:

. Violao Constituio Resultado? Era resolvida com base na retrica. No sculo XIX no existia meios de cancelar aes inconstitucionais do estado. At ento, a inconstitucionalidade era resolvida com base na discusso e s ficava nisso. - Separao de poderes: o poder judicirio at hoje no tem um poder que o controle porque o judicirio que diz se uma coisa vlida ou no, certa ou no e ele tem uma tendncia de no atirar no prprio p. No h uma teoria da Separao de Poderes: a concepo da existncia de direitos autnomos esto sendo revistas nos dias de hoje. - controle de constitucionalidade constitucionalidade): . EUA; e . Europa Os atos do poder pblico so declarados nulos se eles tiverem em contrariedade com a Constituio. Aquilo que nulo no produz efeito algum. Quem vai declarar a inconstitucionalidade das leis o poder judicirio e um modo geral. Esse tipo de sistema teve inicio nos EUA. Ns adotamos este modelo influenciados pelos norte-americanos. O neoconstitucionalismo trouxe o poder judicirio para o centro da arena poltica jurdica. Nova Hermenutica Constitucional: Constitucionalismo moderno: - abandono da busca da pureza do direito (a Constituio passa a ser analisada no mais pela sua validade, mas sim pela legitimidade/aceitao, ou seja, deixa de lado a idia defendida por Kelsen). O que faz uma Constituio ser aceita so os fundamentos da aceitao poltica. A constituio aquilo que est entre o mundo do ser e o mundo do dever ser. O abandono da pureza a partir da lei hipottica fundamental, pois a relao poltica (relao de poder dentro da sociedade). . Filosofia; . Sociologia; - abertura semntica dos enunciados normativos; - atuao do interprete; (Sistema judicial de controle de

. orientao Axiolgica; As pessoas chegaram a concluso de que no h a separao entre o mundo do ser e do dever ser. Um governo autoritrio s se mantm no poder pelo uso da violncia fsica ou ideolgica. Manter o poder por meio da violncia possvel, entretanto, o tempo de sua durao curto e a um preo altssimo. importante frisar que cada sociedade tem o seu desenvolvimento prprio.

Quanto mais para o topo se dirigir, menor ser o numero de enunciados normativos; Quanto mais para baixo, maior o nmero de enunciados normativos e maior ser o grau de concretude (mais especifica a norma). Na interpretao do direito a gente vai ter que buscar fundamentos sociolgicos, filosficos. A tendncia termos enunciados normativos muito amplos = princpios (princpios assumindo papel de normas jurdicas de significados amplssimos, pois no tem como se definir um principio). Compete ao interprete fechar esses significados dos enunciados normativos. Parte-se da concepo de que o legislador no capaz de prever tudo. Parte-se do enunciado normativo e constri a norma a ser aplicada no caso concreto. Entretanto, nem sempre aquilo que lgico, valido. O direito moderno essencialmente argumentativo. Ganha a causa quem tem a melhor argumentao. Para afirmar que uma coisa vlida ou no, deve-se analisar o caso concreto.

A segurana jurdica uma utopia a ser alcanada. Toda interpretao carregada de subjetividade; Busca-se a imparcialidade, mas ns, na condio de seres humanos, praticamente impossvel manter-se neutro. A atuao do intrprete: - Construo de normas a serem aplicadas aos casos concretos; Unidade 3: O fenmeno constitucional Introduo: Constituio: - Sentido lato: . Modo pelo qual se organiza algo; . Conjunto das caractersticas fsicas ou psquicas - dicionrio Aurlio. A constituio vai me dizer o conjunto de caractersticas do prprio Estado. . Compleio fsica do individuo. Inicialmente um conceito genrico de Constituio. A partir de agora veremos alguns conceitos de constituio vistas atravs de alguns cortes. 1 Constituio em sentido institucional: toda sociedade onde tem poder vai ter uma constituio. claro que no uma constituio complexa e formal como a nossa. - a constituio designa o modo de exercitar o poder poltico; - todas as sociedades sempre foram dotadas de constituies; A constituio esta diretamente ligada ao fenmeno do poder. O que poder para Weber? Ter a capacidade de influenciar o comportamento alheio. Temos que partir da premissa de que todos ns possumos poder, uns mais e outros menos. Quando falamos em poder estamos falando em uma relao A influencia o comportamento de B s exerce esse poder em determinado aspecto da vida. Essa influencia de comportamento pode ser feita por violncia, mas tambm

podem ser feitas por outros mtodos. H aspectos da vida que o Estado no vai conseguir regular, mesmo que ele tenha uma represso violenta. O poder para que possa ser exercido no pode ser de forma arbitraria. A constituio no seu sentido institucional significa o conjunto de relaes de poder que esto institucionalizadas como o poder poltico vai ser exercido naquela sociedade. Todas as sociedades do mundo sempre foram dotadas de constituio, mesmo que estas no sejam escritas. Constituies Modernas: - conjunto de normas escritas; para as sociedades modernas vamos ter uma constituio e ela ser escrita, com exceo da Inglaterra, Nova Zelndia e do Estado de Israel. Ela escrita para haver maior segurana jurdica. Os colonos norte-americanos tiraram a idia de norma escrita da prpria Bblia, eles tambm estavam desconfiados com o parlamento ingls. Essa relao instvel com o parlamento ingls foi a causa imediata da criao da constituio escrita. - Objetivo primordial: . Limitao do poder poltico: em um primeiro momento o objetivo era impor limites ao Estado. Em um segundo momento, o constitucionalismo objetivou garantir uma igualdade material. A noo moderna de Constituio esta fundada em normas escritas que tem o objetivo primordial de limitar o poder do Estado. - Influencias para a formao do constitucionalismo moderno: . Inglaterra - Montesquieu, na verdade, no criou a teoria de separao de poderes, mas sim copiou essa idia do modelo ingls. As influncias inglesas so mais difusas. . Frana - inicialmente a noo de igualdade, liberdade e fraternidade; Separao de poderes; limitao de poder poltico; soberania popular... . Estados Unidos supremacia da Constituio; funo normativa; federao; presidencialismo; noo de constituio escrita... Depois dessas influencias, as instituies vo se solidificando. 2 Constituio em seu sentido sociolgico: Sentido Sociolgico: Lassalle

- A fonte do direito a sociedade; Sociedade Direito - A Constituio de um pas o reflexo das formas e estruturas sociais. Eu no posso conceber uma constituio que esteja divorciada com a sociedade na qual est inserida. Os momentos da sociedade devem estar em conformidade com a Constituio, porque a sociedade est em constante mudana, e por isso a constituio precisa estar sempre mudando, a fim de sanar as necessidades que vo surgindo com o desenvolver da sociedade. Ns no temos uma relao esttica entre os valores e o direito. A sociedade influencia a formao do Direito e o direito tambm influencia a formao da sociedade. A Constituio norte-americana possui 7 artigos apenas. A concepo de Lassalle muito valorizada porque ela nos remete ao fato de quando eu falo em constituio eu tenho que voltar a analise daquilo que ele vai chamar de fatores reais de poder. Esses fatores reais de poder so, na verdade, instituies que so dotadas de fora social. Fora Social: todo o individuo e toda organizao tem uma determinada fora social, uns tem mais fora social e outros tem menos fora social. Essa capacidade de influenciar no fixa e no desrespeita a todos os aspectos da vida do individuo. Lassalle fala que para que uma constituio tenha eficcia ou efetividade ela deve respeitar os chamados fatores reais de poder. Ou seja, a constituio deve respeitar a forma como a sociedade distribui o poder no seu ser. - A Constituio s legitima se refletir a soma dos fatores de poder de uma sociedade; Os fatores reais de poder do forma e contedo Constituio. Temos alguns elementos na sociedade brasileira atual: Igreja, exrcito, mdia, entidades da sociedade civil, sindicatos, os ricos etc. O que Lassalle nos chama ateno para que a Constituio tem que observar os interesses de quem tem fora social, e no necessariamente do povo. Pois se fizerem uma constituio que, por exemplo, no atenda os interesses da igreja, em algum momento isso dar problema. O mesmo acontece se no atender os interesses da mdia. Ele fala que necessrio que eu tenha em mente que h entidades dentro da sociedade que so dotados de poderes diferenciados e que as necessidades desses grupos devem ser

observadas. Toda constituio tem que ser reconhecida e aceita, ou seja, deve ter legitimidade. - A Constituio escrita uma merda folha de papel. Se a constituio no observar os interesses de um determinado grupo social, em algum momento vai haver problema, ou seja, ela no vai passar de uma folha de papel, pois ela no ter legitimidade jurdica, a capacidade de ser reconhecida. Esse reconhecimento passa no s pelo reconhecimento especifico de determinados grupos, mas tambm da sociedade como um todo. Deve ser criado um consenso entre as foras sociais que esto envolvidas na sociedade. As emoes da populao quem escolhem o presidente da repblica, e no o povo em si. Eles no agem racionalmente, mas sim emocionalmente. 3 Constituio em sentido normativista: a concepo que vamos empregar daqui em diante. ela quem vai nos ajudar a picar o texto constitucional. Concepo de Kelsen. Normativismo jurdico: TEORIA PURA DO DIREITO: - rejeio a toda influencia extrajurdica; Kelsen influenciado pelas idias de Aristteles e Kant bolou uma teoria chamada de Teoria Pura do Direito. Essa teoria chamada de pura porque tem a inteno de excluir o Direito dos outros ramos do direito. Ele quis tirar a influencia de outros ramos do saber porque o direito estava contaminado. Ele separa o universo em ontolgico (mundo do ser) e deontolgico (mundo do dever-ser) h essa necessidade porque a idia central que o universo deontologico regido por uma coisa chamada imputao (a relao entre causa e efeito arbitraria, determina por uma determinada sociedade em um determinado momento histrico). O dever-ser no pode buscar o seu fundamento de validade no mundo do dever ser e vice- versa porque so duas coisas completamente distintas, em um voc tem uma relao de causa e efeito natural e outra onde no uma relao de causa e efeito to simples, porque deve ser e no o que necessariamente acontece. Ele diz que no pode se confiar nas doutrinas jusnaturalistas, pois eles buscavam fundar seu ideal de justia. Ele diz que a validade jurdica uma relao estabelecida de norma e norma (duas normas). Eu

no posso dizer que uma norma jurdica valida porque ela justa. Eu tenho que estabelecer uma norma superior que estabelece a condio de validade de uma norma inferior. Diante disso ele bolou uma concepo, estrutura escalonada: Ordenamento normativo:

CF EC Primrios

Secundrios A constituio um conjunto de normas jurdicas que buscam seu fundamento em uma norma hierarquicamente superior, que chamou de norma hipottica fundamental. Mas ningum chegou a um consenso quanto isso. As EC so inferiores Constituio. As EC vo buscar o seu fundamento na Constituio. Instrumentos normativos primrios: so todos aqueles capazes de introduzirem inovaes originarias (que eles so capazes ou autorizados pelos sistemas a criarem obrigaes art. 5, inciso II da CF/88) no ordenamento jurdico LEI sero todos os instrumentos normativos primrios. O legislativo expressa a vontade do povo idia central. Leis vo ser entendidas como manifestaes do poder legislativo, que so representantes do poder do povo que o titular do poder soberano. Exemplos: leis complementares (so aprovados por maioria absoluta votos de 257 deputados; vai tratar de matrias que requer maior estabilidade; quando a matria no puder ser mudada com freqncia); leis ordinrias (so aprovadas por maioria relativa votos de 129 deputados; sancionado pelo poder executivo); leis delegadas (apenas 13 leis delegadas; o congresso nacional delega ao presidente a tarefa de criar uma lei, s que para criar a lei o congresso nacional tem que expedir um decreto legislativo autorizando o mesmo a criar a lei, esse decreto deve ser aprovado por maioria relativa foi uma coisa que descobriram que no daria certo); medidas provisrias ( sempre uma autorizao concedida ao poder executivo para criar

uma medida legislativa, criar inovaes no ordenamento medida provisria no lei um instrumento normativo que tem fora de lei; ela atuar como se tivesse sido editada como lei, toda medida provisria deve se converter, necessariamente, em uma lei ordinria; sempre que houver uma medida provisria ser necessria a observncia de relevncia e urgncia; coisa urgente aquilo que no pode esperar pelo tramite do processo legislativo e relevante aquilo que importante; a medida provisria no pode ser emprega em algumas hipteses direito penal; ela tambm pode alterar originariamente o instrumento normativo; ela j tem vigncia e eficcia; aps a publicao ela tem o poder de lei por uma perodo de 60 dias depois precisa ser sancionado pelo poder executivo); decretos legislativos (so instrumentos normativos primrios para que o presidente viaje por uma prazo superior a 15 dias ele precisa de uma aprovao do congresso nacional no dependem da sano do executivo; um instrumento normativo primrio que no deve passar pela analise do poder executivo); resolues (interna corporis matrias reservadas ao poder legislativo, e no tem sano do chefe do executivo) ; Constituies estaduais; decretos autnomos do art. 84, VI. Cada uma dessas espcies de instrumentos primrios ter uma funo especifica no sistema. 513 deputados federais. Maioria absoluta: o primeiro numero inteiro aps a metade do total de representantes. No caso, 257 votos. Maioria relativa: o primeiro numero inteiro, aps a metade, estando presente a metade. No caso 129. O constituinte quis que quando a lei tivesse mais importncia fosse feita em forma de lei complementar, porque para mud-la muito mais difcil, porque precisaria de mais votos. S existe aprovao de leis complementares... ???? Instrumentos normativos secundrios: A Constituio o conjunto normativo superior de um dado ordenamento jurdico. Supremacia (sempre que falar em supremacia preciso determinar qual) Constitucional entendida por dois pontos de vista: - Material: diz respeito apenas importncia; significa que eu tenho apenas uma analise de valor, axiolgica. Juzo de valor.

- Formal: diz respeito validade; QUEM e COMO No se pode dizer que uma norma formalmente superior ou inferior dentro de um mesmo conjunto normativo. Mas posso dizer, por exemplo, que a Constituio formalmente superior em um dado ordenamento normativo, porque ela que d condio de validade para todos os outros conjuntos normativos. J no que diz respeito a superioridade material, possvel falar em superioridade e inferioridade por meio da argumentao. No ordenamento jurdico brasileiro:

CF EC Primrios

Secundrios Dentro desse ordenamento jurdico federal ter 27 estamentos estaduais. Dentro dos primrios e secundrios ter outra pirmide que so os estaduais. Um ordenamento dentro de outro ordenamento. A lei complementar estadual s ser valida se estiver de acordo com a CF. Para falar da validade de uma regra primaria eu devo primeiro analisar se ela est em conformidade com a CF e depois se ela est de acordo com a CFE (estadual). Todos os entes federados esto em igualdade. A unio federal no tem como interferir no interesse local, pois no sabe do que se trata e no pode se precipitar na deciso. Os entes no podem invadir a rea do outro. 5654 conjuntos normativos municipais. No existe constituio municipal e por isso no correto falar em ordenamento normativo. A lei orgnica dispe apenas de como o municpio ir se organizar. As constituies estaduais conferem validade as leis estaduais e as leis municipais. E a Constituio Federal confere validade para as constituies estaduais.

As emendas constitucionais integram a constituio. Instrumentos normativos Primrios = LEI = Manifestao do poder legislativo: lei complementar, lei ordinria, decreto legislativo... art. 59 CF/88 Se no est nessa relao, instrumento normativo secundrio. Emendas Constituio: . Hierarquia diferenciada: para que ela possa ser valida ela tem que observar requisitos constitucionais. Apesar de fazerem parte da Constituio, elas no so instrumentos primrios. Os instrumentos primrios so capazes de introduzirem inovaes originrios no ordenamento jurdico. Somente as leis podem criar as obrigaes originais. Os secundrios tambm criam obrigaes desde que estejam de acordo com o primrio. Eu posso falar que uma lei complementar materialmente superior uma lei ordinria? Eu posso sustentar uma idia de que a lei complementar mais importante que a lei ordinria por meio de argumento razovel. Posso falar que superior tendo em vista o crum e a matria. Uma lei ordinria tem a mesma hierarquia formal que a lei complementar hierarquia formal diz respeito validade e a validade da lei complementar quanto da lei ordinria busca sua validade na constituio. Superioridade material diz respeito importncia. A constituio sempre fala se a matria deve ser regulada por lei complementar ou lei ordinria (lei comum, o qurum de aprovao de uma lei ordinria qurum de instalao e qurum de aprovao. Qurum de instalao: o qurum mnimo, o numero mnimo de parlamentares para que a sesso seja aberta (maioria absoluta). Qurum de aprovao ou deliberao: preciso da metade da metade mais o primeiro numero inteiro aps a metade (numero mnimo de votos). Na lei complementar voc no tem o qurum de instalao. Na lei complementar s tem o qurum de aprovao que a maioria absoluta.

Medida provisria jamais se converte em uma lei complementar. A Constituio vai tratar o diploma normativo pela matria. Se uma lei complementar tiver a sua matria tratada por lei complementar s poder ser tratada por lei complementar. Se uma lei complementar tiver sua matria equivocadamente tratada por lei ordinria s poder ser alterada por uma lei ordinria. O que determina que uma lei complementar e outra ordinria o qurum. Decretos legislativos e resolues no so as mesmas coisas, mas vo ser tratadas de maneira nica para ser ligeira so instrumentos legislativos que no precisam da sano do chefe do poder executivo. So votadas no interior da casa Legislativa. Processo Legislativo: . Iniciativa: apresentao do projeto de lei. Quem pode apresentar qualquer membro do poder legislativo, com exceo das emendas. O individuo vai indicar a forma como gostaria que a lei fosse redigida e justificar o contedo da modificao. . Discusso: a etapa mais longa. Esse projeto de lei como se fosse um processo judicial, protocola... - Comisses: onde existe vida nos parlamentos. O parlamentar que

participa de comisses participa de palestras, recebe informaes etc. As pessoas vo debater os temas. Nas comisses os projetos podem ser rejeitados. Comisso de temtica, justia e de oramento. . Deliberao: Se o projeto for aprovado nas Comisses passa para a fase das deliberaes. Delibera-se de acordo com a maioria simples ou maioria absoluta. A prpria Constituio fala por que maioria a matria deve ser aprovada. Se for aprovada por maioria simples ela aprovada por lei ordinria. Se ela for aprovada por maioria absoluta ela vai ser aprovada por lei complementar. - MA - MS

. Reviso: se a matria foi aprovada na Cmara, ela vai para reviso no senado. Se ela for aprovada no Senado, vai para reviso da Cmara isso em nvel nacional. . Sano ou veto (se o executivo no concorda com o contedo do projeto de lei ele discorda e veta): ainda no lei. S ser lei depois que o executivo sancionar ( a concordncia do poder executivo com tudo que disser o projeto de lei) e promulgar (ato declaratria de que houve todos os procedimentos previstos). Eu posso ter um veto ou um veto parcial. Quando o executivo veta, o projeto volta para o congresso e o congresso pode derrubar o veto. Esse veto pode ser derrubado pelo congresso. preciso ter a promulgao para garantir que todos os procedimentos foram observados. Sano: o poder executivo concorda com o projeto de lei. Veto:quando o executivo no concorda com o contedo do projeto. Promulgao: declarao de que todo o processo ocorreu dentro dos conformes (publicar oficialmente). Depois da publicao a norma passa a ter vigncia, ela considerada como participante do ordenamento jurdico. Quando o presidente veta o projeto ele volta para o Congresso Nacional e o Congresso pode derrubar o veto presidencial e o prprio congresso sanciona o projeto e ai volta para o presidente para que o mesmo promulgue, mas o presidente tem a opo de no promulgar e ai volta para o Congresso que o promulgue. Por isso a sano e a promulgao so tidas em dois processos diferentes.

Nomodinmica: estudo dos relacionamentos das normas. A vigncia tem a ver com tempo, ou seja, que a norma est inserida no ordenamento jurdico tem que ser analisada separadamente a validade, vigncia (significa a analise para que se possa descobrir se a norma est inserida/em vigor/ no foi revogada por uma outra norma, no ordenamento jurdico) e eficcia (produo de efeitos) de uma norma.

Instrumentos normativos secundrios: ele tem duplo fundamento de validade. um instrumento normativo que no primrio. No pode gerar inovao. . Quaisquer outros: . Duplo fundamento de validade;

. Art. 84, IV da CF; Diante de um instrumento normativo secundrio, deve-se ver sua validade em relao a constituio e depois em relao aos instrumentos normativos primrios. O instrumento normativo secundrio identificado por excluso so decretos ( um ato normativo secundrio editado pelo chefe do poder executivo vou ter decretos nacionais, estaduais e municipais ). O secretario estadual de justia no pode editar um decreto, s quem pode o chefe do poder executivo. Compete ao chefe do poder executivo editar decretos com o objetivo de executar leis significa detalhar leis No possvel a existncia de um decreto autnomo (so aqueles que no tm base na lei um decreto editado sem o fundamento legal, e dessa forma, ele ser inconstitucional, pois viola o arts. 5, II, da CF). Todo decreto autnomo inconstitucional. Decreto vai cumprir uma dupla funo: os decretos so destinados ao funcionamento da prpria maquina administrativa, muito mais do que ao pblico em geral. - Interpretativa: o chefe do poder executivo vai interpretar ou consolidar as leis para que elas sejam melhores aplicadas pelos seus servidores (instrumentos normativos mais endereados ao prprio poder executivo uma norma interna). O decreto explica um conceito legal para que o fiscal na hora de lograr uma multa tenha respaldo legal. - Consolidadora: o chefe do poder executivo consolida/fortalece para que a lei seja melhor aplica pelos servidores. A funo do decreto unir duas leis, onde uma apenas complementa ou modifica alguma coisa de outra (reunir tudo em um nico lugar para facilitar a aplicao). Disposio normativa que tenha a funo interpretativa e a funo consolidadora: exemplo desempenhado em sala das matas ciliares. O decreto pode repetir o que est disposto no corpo da lei e no criar matria. Quase nunca essas funes so separadas.

Decretos

autnomos:

decretos expedidos sem fundamento legal so

inconstitucionais. O direito brasileiro admite um nico exemplo de decreto autnomo que ser estudado no Direito Constitucional I . Eu tenho que analisar a hierarquia normativa com base na hierarquia formal. A norma superior determinada s condies de validade da norma inferior. Quanto mais para cima, mais vaga a norma, quando mais para baixo mais especifica e numerosas so as normas. Esse sentido normativista de constituio est fundado na idia de que a Constituio a norma formalmente superior do ordenamento jurdico isso porque ela dar fundamento de validade para as normas inferiores. A constituio estabelece requisitos formais de validade (QUEM e COMO procedimento observado para a construo da norma). Se eu estou diante de uma lei complementar eu tenho que observar se foi aprovada pela maioria absoluta e etc. Uma norma para ser considerada valida tem que observar os critrios, procedimento e competncia, adequados. Os critrios materiais determinadores da validade normativa so, por exemplo, a necessidade de observncia dos direitos fundamentais, valida em relao ao seu contedo. A validade deve sempre ser entendida dentro de uma relao de uma norma e outra. Uma norma s valida se estiver observando os critrios formais e materiais que so dispostos em uma outra. Norma fundamental: - Constituio: . Sentido lgico jurdico: como a constituio um conjunto de normas jurdicas ela precisaria de uma outra norma superior que lhe conferisse validade. Hoje em dia h um consenso de que a Constituio no busca fundamento de validade, ela valida por si s. Ela legitima, pois por si vlida. - Norma hipottica; Kelsen fala que a Constituio s valida se observar a norma hipottica fundamental. . Sentido jurdico-positivo: norma positivada que est situada no topo do ordenamento jurdico e estabelece as condies de validade de todas as demais normas. - Norma positivada;

O poder constituinte no jurdico, ele , na verdade, anti-juridico porque nega a constituio anterior. Isso destri a concepo de norma hipottica fundamental. Uma constituio vlida por si s. A anlise da legitimidade nesse sentido no pertence ao Direito, pois nossa analise uma analise de hierarquia normativa. A constituio em sentido normativo a mais importante para ns, a que vamos usar no dia a dia. 4 Constituio em sentido poltico: contraposio s idias de Kelsen. Esse sentido vai nos mostrar que a constituio vai acabar sendo uma juno do universo do ser e do dever-ser. Carl Schmitt: ele no acredita na idia de norma hipottica fundamental. - A constituio e o decisionismo: para Carl Schmitt a Constituio apresenta 4 sentidos distintos. Esses conceitos no podem ser vistos de forma separada: . Sentido absoluto: a constituio designa a estrutura das relaes de poder fundamento do poder poltico; diviso de poderes; sistemas de governo; formas de governo; formas de Estado. um conjunto de normas que disciplinam o exerccio do poder. Esse conceito de Schmitt no pode ser visto de forma isolada, todos os sentidos de constituies, ditos por ele, devem ser analisados de forma conjunta. Apesar de no acreditar em uma democracia parlamentar, ele acredita que o liberalismo exerce funo essencial para limitar a ao do estado.

. Sentido relativo: a constituio, nesse sentido, igual a lei constitucional. Significa que lei constitucional um conceito de constituio. Schmitt relava que a constituio nem sempre est contida na constituio escrita. Conjunto de normas criadas/modificadas mediante a observncia de um procedimento especfico. Repblica (governo de muitos; distino entre o patrimnio particular e o patrimnio pblico; sem funda na idia de isonomia) se contrape a monarquia (governo de um; patrimonialismo; idia dos privilgios mobilirquicos).

. Sentido ideal: a constituio se presta a designar uma ideologia poltica hegemnica em determinado momento histrico constituio liberal e Constituio social. Expresso de uma ideologia. . Sentido positivo: a constituio a deciso poltica fundamental. onde Schmitt faz a crtica a Kelsen. Ele acha que da Constituio para baixo, Kelsen foi timo. J da Constituio para cima, ele no teve xito. Para Schmitt, no h outra norma que d fundamento de validade para a Constituio, mas sim outra coisa, uma DECISO POLTICA FUNDAMENTAL. A noo dessa deciso, at os dias de hoje, vem sendo aproveitada. Essa idia de Schmitt foi pervertida, pois a sua inteno era legitimar/justificar o movimento nazista. A idia central, e essa que a importante para ns, que no h mais a NHF (mundo do dever ser), mas sim a DPF (mundo do ser). Poder constituinte o poder que faz duas coisas: primeira rejeita a ordem jurdica anterior (poder constituinte material), segunda o de criar uma nova ordem jurdica (poder constituinte formal). O poder constituinte pertence ao mundo do ser e no do dever ser. Ele estava certo em falar que a constituio no encontra seu fundamento de validade, pois ela valida por si s, pois pela manifestao do poder constituinte, que um poder de fato ele juridicamente ilimitado. O poder constituinte, pode, inclusive, violar clusulas ptreas. S esse poder pode fazer isso. A constituio busca o seu fundamento de validade em fatos PALAVRA DOS ESPANHIS. Devem ser respeitados os valores da sociedade na hora de criar uma nova constituio. A idia de Schmitt faz com que, hoje em dia, ningum leve a srio essa idia de NHF. Para ele, a constituio no busca o eu fundamento de validade, mas sim a sua legitimidade. As pessoas no o levam a srio do que diz respeito ao sentido positivo da constituio: porque isso alude ao princpio soberano condutor. Schmitt se filiou ao partido nazista alemo, dessa forma, ele criou um principio chamado de Frer.

Deciso poltica fundamental: - Anormalidade = anomia No caos no h direito, no possvel aplicar o Direito. - Anormalidade deciso poltica Normalidade = possibilidade de aplicao do direito. Para que se possa voltar ao estado de normalidade, deve-se delegar poder a um soberano condutor e este atuaria no sentido de eliminar a normalidade, conduzindo uma situao de normalidade, onde a aplicao do direito se daria com naturalidade. Entretanto, essas idias de Schmitt no so levadas srio. Essas idias so absolutamente hobbesianas. Se o condutor soberano no for respeitado, a sociedade voltar ao Estado de anormalidade, o que no desejvel. Kelsen falava que no topo da pirmide existia a NHF e que o direito se funda em ultima analise em uma norma, mas que ningum nunca viu e que no sabe o que , mas uma norma. Uma norma encontra fundamentao em outra norma. Para ele, uma constituio encontra seu fundamento de validade em uma constituio anterior, que por sua vez encontra na anterior. A constituio aquilo que distribui/que organiza os poderes do Estado. S h necessidade de criar uma nova constituio devido rejeio a Constituio anterior. O poder constituinte nunca vai ter o seu fundamento no texto constitucional, um poder anti-jurdico; um poder de rejeio ordem jurdica estabelecida. O povo aqui com o sentido de sujeito que foi interessante em determinado momento histrico. No caso da Revoluo Francesa o povo era a burguesia. O titular do poder constituinte o povo, o povo no sentido descrito a cima. Os atores do poder constituinte um determinado grupo poltico.

5 Concluso: - A constituio no se reduz a um conjunto normativo;

- A constituio recebe o influxo da sociedade; uma relao dialtica a influncia do direito para a sociedade e da sociedade para o direito constante. No uma relao esttica. - A constituio influencia a sociedade. Uma constituio analtica precisa ser emendada constantemente, j a sinttica no. uma relao dialtica entre sociedade e Direito a relao recproca e no acaba nunca.

Niklas Luhmann: - A constituio um mecanismo de interpretao entre os sistemas jurdico e poltico. A Constituio est entre o mundo do ser e do dever ser. Ele era um socilogo.

6. Tipologia das Constituies: 6.1 Quanto forma: - Escritas: inveno moderna, ou seja, aconteceu aps a Revoluo Francesa, 1789. . Escritas constantes de textos esparsos: caso da Inglaterra, Nova Zelndia e Israel que tm normas escritas, porm no esto codificadas, ou seja, no esto reunidas em um nico texto. - No escritas: so aquelas dos povos grafos (dos povos que no tm escritas) mas no tem nada a ver com a concepo de Constituio liberal que ns temos atualmente. A carta magna no pode ser entendida como constituio, nos termos que entendemos hoje. Temos que escrita entender a carta magna no universo que ela foi concedida, no universo feudal para derrubar relaes de suserania e vassalagem. Foi uma carta escrita pelos bares ingleses, importa ao monarca ingls, para tentar desfazer as inmeras bobagens que ele fez. Quando voc

assina um documento por coao, logo esse documento se torna invlido. Foi um documento firmado para reger relaes de suserania e vassalagem. Era um documento relativamente comum, pois os monarcas espanhis j haviam assinado muito antes documento parecido. No teve participao popular alguma. Foi um documento feito em latim e s veio a ser traduzido anos depois. Anos depois, O parlamento ingls queria achar alguma coisa que desse limite atuao do monarca e por isso a Magna carta foi traduzida para o ingls. A magna carta foi precursora para impor limites ao poder do Monarca. H uma diferente em Constituies com o sentido liberal de Carta Magna que tem inteno de limitar a relao de suserania e vassalagem.

Escritas constantes de textos esparsos: hierarquia formal de textos constitucionais. - O direito constitucional no codificado para permitir uma melhor adaptao realidade; o Direito ingls no tem as razes do direito romano, uma lgica totalmente diferente. Os ingleses falam que optam por no ter um corpo codificado para permitir a adaptao do direito realidade, porque o legislador no tem condies de acompanhar a realidade. A constituio inglesa no pode ser dita como costumeira. - Precedentes Case Law; considerar a constituio inglesa como no escrita um equivoco, alm disso l sem tem outras disposies normativas, dentre elas a Magna Carta. - Textos normativos: . Statute Law; . Magna Carta; . Bill of rights; - Convenes constitucionais; DESENHO: Gato e uma casa; ns estamos impregnados dos valores e das culturas, mesmo que a gente no perceba.

O juiz brasileiro s pode aplicar a equidade se for autorizado. No EUA e na Inglaterra, a equidade regra. No pode-se comparar o Direito da Inglaterra com o do Brasil. No Brasil, decidiu-se normatizar tudo, a fim de evitar a instabilidade (gracinha) da deciso jurdica. Pases que adotaram o sistema: Reino Unido, Nova Zelndia (Colnias) e Israel (est fundado em bases teolgicas Tor segundo eles, essa a constituio escrita deles). A constituio do planeta de molde escrita e de moldes liberais, mesmo naqueles locais que no tenha resqucios de liberalismo. - Escritas: . Constituies codificadas: EUA . Constituies legais: Brasil o contedo da carta constituio no est reunido em um nico corpo, mas espalhada em uma srie de textos. A constituio hierarquicamente superior. Para que eu possa entender o direito, eu preciso fazer uma analise de todo o sistema jurdico e no apenas da Constituio. O texto da nossa constituio no est reunida em um nico texto. - Emendas constitucionais; Art. 5 da EC 41 - Limite mximo para o valor dos benefcios previdencirios. - R$ 2.400,00

- Quanto origem: . Promulgadas: que formada pelo consenso. . Outorgadas: imposta. Elas no so constituies, na verdade, porque elas no conseguem limitar o poder. Quem outorga uma, outorga duas, trs e assim sucessivamente. Nem sempre o fato de uma constituio ser outorgada, quer dizer que ela no seja legitimada, ex.: Constituio 1967. - Quanto estabilidade:

. Constituies rgidas: uma constituio cujo procedimento de alterao um procedimento mais difcil. A CF/88, cuja formalidade de alterao muito maior. . Constituies flexveis: significa que o quorum de alterao o mesmo quorum das leis ordinrias. . Constituies semi-rgidas: algumas matrias sero aprovadas e emendadas pelo quorum qualificado e outras matrias como matria de lei ordinria. Constituies flexveis so excees, como, por exemplo da Inglaterra, Nova Zelndia e Israel. - Quanto extenso: . Constituies sintticas: ex.: norte-americana. Pode-se dizer que uma constituio liberal. Elas se limitam a estabelecer limitaes ao exerccio do poder poltico e, alm disso, so muito mais principiolgicas. Estabelecem linhas mdicas que devero ser observadas posteriormente. Ela fala tudo e no diz nada. - Contedo mnimo: instituio dos rgos estatais e repartio de competncias; . Constituies analticas: so conquncias do estado social de direito.

Funes da Constituio: - Do ponto de vista jurdico: Funes jurdicas . Do ponto de vista material: forma e sistema de governo; forma de Estado (distribuio de competncias); designa as formalidades necessrias para a escolha dos governantes. . Do ponto de vista formal: fundamento de validade de ordem jurdica. - Do ponto de vista poltico:

Funes polticas - so funes que e uma harmonia entre a transio e o exerccio do poder poltico. No se pode separar funes polticas das jurdicas, essas funes se complementam. Essa diviso s feita para fins didticas. . Organiza a transmisso e o exerccio do poder . Estabelece os fundamentos de legitimidade dos governantes se voc no tem um poder legitimado, voc ter um poder instvel. . Serve de elemento de integrao nacional;

Contedo Constitucional: O contedo das constituies variar de acordo com o pas. Prembulo: introduo; apresentao. Princpios fundamentais: eles vo irradiar para todo o ordenamento normativo. Direito e garantias fundamentais: Organizao do Estado Da defesa do Estado e das instituies democrticas; ADCT: a idia que tratasse das decises transitveis entre a constituio antiga para a transio nova. Mas acabou ficando como o lcus coringa, no sabe onde colocar, coloca na ADCT. O ADCT um anexo com fora constitucional.

Unidade 4: O Poder Constituinte Quando se fala em poder constituinte deve-se pensar na existncia de duas ordens constitucionais, e uma coisa acontecendo em meio s duas ou seja, eu rejeito a ordem da constituio anterior, isso serve mais para determinada sociedade. De uma ordem para a outra voc muda a ordem matriz, ou seja, a ordem me, muda-se o fundamento de validade do ordenamento jurdico. ordenamento, pode no ser vlido no outro e vice-versa. Se muda-se o fundamento de validade de um ordenamento, o que era valido em um

- Expresso de poder poltico capaz de criar uma nova Constituio; - Inaugura um novo Estado; Exemplo atual: os egpcios. Esse fenmeno de poder constituinte, no um fenmeno simples, de fcil trabalho. O poder constituinte um poder que no limitado pelo direito, um poder anti-juridico. No precisa observar nada, s precisa observar valores presentes da sociedade na qual foi criado. Todo poder constituinte necessariamente inconstitucional. O poder constituinte no tem fundamento de validade, mas sim de legitimidade. Acontece quando ele quiser, onde ele quiser, do jeito que ele quiser uma fora social que no tem dono. O surgimento do poder constituinte depende do momento histrico. O poder constitudo o poder de reforma da constituio. O Poder constituinte uma fora poltica e no jurdica. uma fora de rejeio ordem jurdica. uma fora anrquica, de rebeldia. Poder constituinte (doutrina tradicional): . Originrio: um poder de rejeio da ordem anterior e criao de uma nova constituio. No possui limite jurdico. . Derivado: o poder de emendar ou reformar uma Constituio j existente. Ele essencialmente jurdico. Toda constituio tem uma disposio que diz respeito forma de sua alterao. Essas formalidades no podem ser considerados como poderes constituintes. um poder que devemos chamar de poder CONSTITUDO porque vai ser limitado pela constituio, art. 60. . Decorrente: mais especifico nos estados federados. Em uma federao, ns teremos uma constituio estadual que vai estar no topo no ordenamento estadual. o poder que a constituio confere aos estados para criar sua prpria constituio. A doutrina moderna diz que essa classificao j no serve mais para explicar o fenmeno. preciso de uma nova classificao.

2 - Concepo Clssica Emmanuel Joseph Sieys

Ele viveu durante a poca revolucionria francesa e contribuiu muito para ela escrevendo um panfleto escrito o que o Terceiro Estado? o terceiro estado era quem carregava os outros dois estados nas costas. O terceiro estado no tinha privilgio nenhum. Dessa forma, eles passam a exigir ser alguma coisa, ou seja, ter poder poltico. Esse panfleto acabou sendo o combustvel para a revoluo. o terceiro estado que est na base poltica daquilo que vamos conhecer posteriormente como nao. o terceiro estado que tem condies de criar uma nova ordem constitucional, s ele. Porque os outros dois estados, numericamente no so nada, no produzem nada, so estados parasitrios. Para ele, o poder poltico pertencia a uma nao. - Nao: um coletivo de associados que vivem sob uma lei comum e representados pela mesma legislatura. Coletividade O terceiro estado a parte mais importante da nao. Fraternidade: idia de que um teria que ajudar o outro. Nao vai ser diferente do conceito de povo. Ele vai dizer que dentro do terceiro estado se ter pessoas que contribuem e pessoas que no contribuem. O terceiro estado a nao, mas tem que ser tirada dessa nao uma aristocracia burguesia. Para se manter essa aristocracia precisava do voto censitrio. Escolhe-se dentro da aristocracia do terceiro estado, indivduos que sejam representantes dos interesses da nao, ou seja, do terceiro estado, da burguesia. Essa nao por seus representantes pode escolher pela constituio A ou pela constituio B. O terceiro estado pode romper com uma ordem social antiga e instituir uma nova, atualmente isso se chama poder constituinte. Essa idia do autor no aplicada de forma pura, mas ele considerado o pai da doutrina constituinte porque ele consegue definir quem so os representantes da nao e que eles so o poder constituinte. Dessa forma, passa a mandar quem sempre obedeceu. Poder constituinte: - o estabelecimento da ordem jurdica pela prpria nao; - a nao no limitada por normas jurdicas de direito positivo;

. Direito natural. Sieys falava que o nico limite para o poder constituinte da nao seria o direito natural para ele a norma vai ser vlida enquanto ela for justa, mas com o tempo as pessoas comearam a se perguntar o que justo, porque o que justo para mim pode no ser justo para voc. A doutrina atual diz que o poder constituinte no tem limites polticos/jurdicos, tm outros limites, culturais, econmicos etc.

3 O poder de criao das constituies: o mesmo que poder constituinte. Poder constituinte: material ( a manifestao de inconformidade com a ordem jurdica em vigor - rejeio) e formal (poder de criao de uma nova constituio que significa a criao de um novo direito). 3.1 Poder constituinte material: a transio do uma ordem anterior para a outra pode ser conflituosa, ou no, depende do fator que a gerou (alguma coisa no meio fazendo a transio). Em 05 de outubro de 1988 foi a data da promulgao da Constituio atual. Em 1985 foi criada a assemblia nacional constituinte. Com essa transio, tem-se na verdade um novo direito, um novo estado. Consideraes sobre poder constituinte material: - Fora social indmita (no domada): manifestao estranha ao direito; - Rejeio a uma ordem constitucional anterior: rejeio a uma idia de direito anteriormente em vigor. Ele rejeita no s a ordem social anterior, mas tambm o direito e o estado anteriores. Natureza do Poder Constituinte material: - Poder de fato: . Situa-se fora do direito . No se ampara em nenhuma norma jurdica.

O poder constituinte essencialmente uma manifestao contra o direito. uma manifestao que viola o direito. um poder de fato e no de direito. Caractersticas do poder poltico material: - Inicialidade: novao ( um reajuste) do direito de acordo com a nova ordem social, criao de um novo direito. - Soberania: ele vai fazer o que ele quiser, quando ele quiser, da forma que quiser, no tem necessidade de respeitar nenhuma norma. - Incondicionamento jurdico: no h limitao, o que h condicionamentos axiolgicos, culturais, mas no nenhum condicionamento jurdico. - Latncia: ele fica quieto, escondido e de vez em quando ele se manifesta. O que faz ele se manifestar a insatisfao com a ordem vigente. Titularidade do poder constituinte material: - Doutrinas teocrticas: so escolhidos por Deus ou legitimados por Deus. - Doutrinas democrticas: . Nao Sieys: tem a concepo de que a nao o conjunto das pessoas que esto submetidas mesma lei, mas para que eu tenha o exerccio dessa lei eu tenho que separar quem vai exercer essas leis. A nao tem soberania, s que ela pega essa soberania e aliengena para aqueles que so representantes, ou seja, para a burguesia aristocracia. O estado est voltado para satisfazer os interesses das classes dominantes. . Povo Rousseau: todo individuo titular de uma frao da soberania. Independente da classe social, cor... Democracia participativa. Tenho que considerar como membro do povo desde o individuo recm nascido at o mais velho. Esse conceito de povo de Rousseau se esbarra muito com o conceito de soberania. Se eu tenho a soberania fundada no povo, ento eu tenho que a atuao do estado deve se dar ou deve ocorrer para satisfazer os interesses do povo. Atualmente assumimos o conceito de titularidade do povo de Rousseau.

Soberania nacional: Siyes h a necessidade de uma transformao da considerao do terceiro Estado. Dentro do prprio terceiro estado preciso fazer uma analogia, pois dentro do terceiro estado eu tenho que selecionar os melhores que possuem condies de guiar o Estado, uma concepo elitista, antidemocrtica. Democracia representativa. Povo para Siyes Houve a inteno na CF/88 de adotar o conceito de povo de Rousseau. Vai ter a noo de Rousseau como todos dotados de uma frao de soberania de forma limitada. Meio termo. Ns temos uma democracia representativa. Para Rousseau, a democracia seria o exerccio do poder poltico pelo prprio individuo. Soberania Nacional: para Siyes - O poder de comando no se encontra nas pessoas, mas na coletividade (saiu das mos do rei e passou para as mos do terceiro estado no haveria mais a possibilidade de ter um poder monrquico ilimitado) faz uma contraposio idia de Rousseau. A soberania est no todo e no nas pessoas de forma individual. - O poder poltico exercido com vistas a garantir o bem-estar da coletividade. O poder poltico deve ser instrumental, deve estar voltado para a satisfao dos interesses da coletividade. - O poder constituinte no se encontra nem no rei, nem nos poderes constitudos. Poderes constitudos so poderes que, na verdade, so constituintes pelo Direito. O poder constituinte, para o autor, um poder de fato, um poder que est na nao. Os poderes constituintes derivam do poder da nao, que o poder constituinte. Ele retira o poder do Estado e fala que o poder do mesmo s ser legitimo se estiver exercido pela nao e para a nao. O poder do povo, pela Constituio brasileira de 88, superior e anterior aos poderes dos rgos constitudos (executivo, legislativo, judicirio). A nobreza e o clero no se enquadram no conceito de povo para Siyes, porque ele estava preocupado em defender a burguesia. . Consequencias:

- A constituio deveria ser elaborada por uma assemblia nacional - a assemblia deveria ser composta por membros do povo, ou seja, terceiro estado. Essas idias do autor foram o combustvel para a Revoluo Francesa. - Restries a direitos fundamentais (restries ao direito de sufrgio - ele entendia que tinha direito ao voto aquele que contribusse economicamente para o funcionamento da Sociedade.). uma viso elitista. Soberania Popular: Rousseau - O Poder supremo no pode ser atribudo coletividade, mas a cada individuo. uma soberania exercida diretamente pelo povo, cada individuo com uma frao de soberania. A conseqncia mais imediata disso foi exatamente a concepo com a valorizao do individuo o individuo passa a ser indivduos de direitos fundamentais que podero ser exercidos at mesmo contra o prprio Estado. - Individualismo. Rousseau enfatiza o individuo direitos da pessoa. Quem o povo? A palavra povo no tem uma concepo nica. Quando eu falo em povo, essa figura muito carregada de valorao, positiva e negativa. Paulo Bonavides faz aluso a trs categorias de povo; - Concepo poltica (Nacionais): povo so todos os nacionais, nao com base no sentido poltico, nao como representao da nacionalidade. Vinculo entre um Estado e um individuo. Todos aqueles que so considerados componentes da nao. Conjunto daqueles indivduos de uma mesma nacionalidade, originaria ou derivado. - Concepo jurdica (Titulares da soberania; eleitores): povo so todos aqueles que so cidados. O que cidado? Cidadania passiva: Direito de participao poltica; individuo que tenha capacidade de participar da vida poltica do pais, ou seja, pode votar e ser votado a cidadania no se resume a isso; cidadania ativa: o conjunto de deveres e obrigaes do individuo para com o Estado. Povo o conjunto de cidados. - Concepo naturalista, tnica ou sociolgica (povo como cone, entre mitolgico): o povo um mito que voc invoca quando lhe conveniente.

Exerccio do poder constituinte material: - Titularidade: ou ele se encontra no povo (Rousseau) ou ele se encontra na nao (Siyes), depende da teoria que se est abraando. Poder de Direito - Exerccio: aqueles que realizam e detm o poder constituinte material vai depende de cada momento histrico. No caso brasileiro, o poder constituinte foi conduzido pelo prprio congresso nacional. Depende na analise de cada contexto histrico. Poder de fato. . condutores do processo constituinte: . Deputados; . Senadores; . Imprensa; . Sindicatos e outras entidades; . Grandes corporaes; Limites impostos ao Poder constituinte material: - Limites constitucionais: so limites axiolgicos. No existe limite jurdico. Podese at dizer que o poder constituinte anti-jurdico. . Estruturas polticas, sociais e econmicas; . Valores culturais difusos pela sociedade;

3.2 Poder Constituinte Formal Poder de elaborar uma nova Constituinte No existe uma frmula nica para o funcionamento do poder constituinte. Quando a Constituio outorgada muito mais fcil sua formulao, porm no caso da Constituio promulgada mais complexa, pois depende de membros de Assemblia, pois ter que ter no mnimo um regimento interno que organize essa criao da Constituio. De certa forma o funcionamento da Assemblia Constituinte deve obedecer ao regimento interno da Assemblia, esse regimento interno no

tem uma definio concreta segundo as doutrinas atuais, ele estabelece limites, mas que ainda no esto bem delimitados. A norma da Assemblia uma norma regula apenas o procedimento da criao da Constituio, como horrio, maiorias para aprovao, etc. Essa norma no confere validade a Constituio. A existncia dessa norma procedimental no quer dizer exatamente que o procedimento ser respeitado, como foi o caso do Brasil e o artigo 2 da Constituio que no obedeceu ao procedimento de criao, porm no se torna inconstitucional j que derivada do poder constituinte primrio. A norma da Assemblia serve apenas para regular o caos e no para conferir validade. Essa limitao imposta por essa norma no engessa a criao da Constituio, ele impe limites formais (que no so necessariamente obedecidos) e no em relao ao contedo das normas constitucionais. Ao mesmo tempo em que impe limites essa norma no impe nenhum limite. A teoria do Poder Constituinte ainda est em construo.

Etapas da criao de uma nova Constituio: 1. Poder Constituinte Material ilimitado juridicamente 2. Transio 3. Assemblia ou Poder Constituinte Formal Norma que estabelece as comisses, a maneira e os recursos para a criao de uma nova Constituio 4. Nova Constituio

3.3 Exerccio do Poder Constituinte Processo Constituinte Iniciativa Constituinte um outro nome dado ao Poder Constituinte Material Perodo preparatrio o perodo de transio O exerccio do Poder Constituinte Iniciativa Constituinte

Alguns momentos em que o Poder Constituinte Material se manifesta: Revoluo uma classe que estava despojada do Poder e aps a revoluo essa classe o assume. A revoluo Francesa um exemplo clssico de revoluo, na qual o terceiro estado toma o Poder das mos do primeiro e segundo estados. Golpe de Estado s ocorre uma mudana de cadeiras, sai um ditador e entra o outro. Criao de um novo Estado Derrota na guerra Transio poltica pacfica

Seria timo se com a rejeio da Constituio tambm fosse revogado todo o direito anterior, porm isso levaria a uma situao de anomia (no h normas). Assim, todo o ordenamento infraconstitucional ser transportado para a nova ordem constitucional, mas passaro por um filtro, sero recepcionadas as normas infraconstitucionais que sejam harmnicas com a nova ordem constitucional, por exemplo, o Cdigo Civil foi parcialmente recepcionado, porm algumas normas ficaro apenas no Ordenamento Jurdico anterior, elas no tiveram vigncia no novo Ordenamento Jurdico, mas nunca foram inconstitucionais j que nunca foram recepcionadas. Essas normas continuaro escritas no Cdigo Civil, mas no possuem vigncia, no produziam efeitos. Elas no so invlidas (fundamento de validade na Constituio anterior), s no so vigentes, por isso elas no tem controle de constitucionalidade. Esse fenmeno se chama recepo.

Unidade 6 Direito Constitucional Intertemporal Poder Constituinte: 6.1 Efeitos do poder constituinte sobre a constituio anterior: revogar. - Teoria da recepo:

Dentro da constituio anterior tem-se duas possibilidades:

- Revogao; - Recepo material: quando a constituio atual vai pegar um determinado ponto e vai incorporar em seu texto. A nova constituio recebe alguns dispositivos da constituio passada com a mesma hierarquia de norma constituio. A nova constituio ter que falar expressamente que est recebendo. mais interessante voc dar uma nova redao ao novo dispositivo do que recepcionar normas da constituio passada com a mesma hierarquia de norma constitucional. - Desconstitucionalizao: pega-se uma disposio constitucional da constituio passada e voc recepciona isso como uma norma inferior constituio. No existe isso hoje em dia, s referencial histrico. S ocorre se a nova constituio fizer meno expressa. Nova constituio revoga constituio anterior. A prpria constituio deve falar expressamente que est recebendo o dispositivo da norma passada com a mesma hierarquia constitucional de norma constitucional na nova Constituio. 6.2 Efeitos do poder constituinte sobre as normas infraconstitucionais: Recepo: Principio da continuidade: o advento de uma nova constituio representa um novo direito. O ideal seria que tudo fosse feito de novo, comeasse do zero, s que impossvel recomear, criar todas as normas. Voc no pode tambm criar uma situao de anomia: situao sem normas. solucionado pelo fenmeno da recepo: significa que todo o ordenamento jurdico anterior ser recepcionado pelo novo ordenamento jurdico desde que no estejam em discordncia ao contedo das normas presentes na nova constituio. Essa recepo tem uma filtragem: tem que estar de acordo com a nova constituio. S sero transferidas Constituio. Norma no recepcionada no se confunde com norma inconstitucional. Ela apenas no tem vigncia no novo ordenamento jurdico. Eu no posso ter uma ADIN sobre a norma de cdigo de processo penal, por exemplo, que trate da priso para averiguao, porque essas normas no so inconstitucionais. As normas nem sequer fizeram parte do novo ordenamento atual, elas aquelas disposies que estiverem em harmonia da nova

ficaram parte do ordenamento anterior, ficaram para l. Elas no tm vigncia. Quando ter uma inconstitucionalidade: quando a lei for criada j na vigncia do novo ordenamento jurdico atual. Se eu criar uma norma hoje que seja contraria constituio, ela ser inconstitucional. - Recepo e a forma normativa: o que menos importa em uma recepo a forma normativa. Vamos supor que eu tenha uma matria qualquer que na constituio passada era tratada por uma coisa chamada por decreto lei. S que este decreto lei est em perfeita harmonia com o ordenamento, e conclui-se que ele vem recepcionado. Decreto lei de 1975. Em 2011 eu preciso mudar esse decreto lei, mudar um artigo, qual ser o instrumento a ser empregado? Art. 59 no se sabe, depende da matria. No importa saber qual era o instrumento normativo utilizado anteriormente, importa o instrumento que a nova constituio decidir que ira ser utilizado. Na recepo no importa qual a forma que o ato normativo se revestia na constituio passada, o que vai importar como ele ser tratado pela nova constituio. Isso muitas vezes uma matria era tratada como decreto, e ela vai ser recepcionada e passar a ser tratada como lei ordinria. A forma atual ser determinada pela prpria constituio. A constituio falar em cada hiptese, dependendo da matria. Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - leis complementares; III - leis ordinrias; IV - leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis Se eu no qualifico uma lei ordinria.

- A recepo de normas invlidas : uma norma na constituio anterior era tida como inconstitucional. Se ela estiver em harmonia com a nova Constituio, duas posies: 1 a norma era vigente, mas era invlida no ordenamento anterior e diante da recepo a recepo s ir abranger as normas que eram vlidas; 2 no importa qual a relao da norma anterior com a constituio revogada, o que vai importar a relao da norma anterior com a nova constituio no caso da recepo. Quem falar quais as normas que sero recepcionadas, ser o poder judicirio na anlise de cada caso concreto. - Recepo e novao do direito: com o advento do poder constituinte, eu zero tudo e comeo tudo de novo. O direito anterior no se confunde com o atual. Quando eu falo de direito eu estou falando tambm das fontes do direito. Se eu tenho um poder constituinte novo, o que nunca pode ser feito pegar uma jurisprudncia de 1975 e aplicar no caso de 2011. Voc pode at aplicar como elemento de argumentao para reforar o que est sendo relatado no momento atual. Deve-se verificar se essa jurisprudncia, doutrina etc. est de acordo com o novo ordenamento. Com o poder constituinte h uma novao de todo o direito e se comea a cotar um direito novo. 6.3 Direitos adquiridos e normas constitucionais: Direito adquirido: consideram-se adquiridos, assim, os direitos que o seu titular, ou algum que por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prefixo, ou condio preestabelecida inaltervel, a arbtrio de algum. Direito Adquirido um direito fundamental, alcanado constitucionalmente, sendo encontrando no art. 5, XXXVI (XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada), da Constituio Federal, bem como na Lei de Introduo ao Cdigo Civil, em seu art. 6, 2. DIREITO: ingressou no patrimnio jurdico de algum; voc adquire um direito por: (aquisio do direito) - ato jurdico ou

- coisa julgada: uma deciso judicial da qual no cabe mais recurso. Para que voc adquira o direito voc tem que praticar uma determinada atuao de acordo com o que dispe o ordenamento jurdico. Em virtude da pratica dessa ao ou desse fato, voc tem um direito que se incorpora ao seu patrimnio. A incorporao do direito ao patrimnio do individuo no significa que ele imutvel, voc pode ter um direito que se incorpora ao seu patrimnio que tenha um carter mutvel (ex.: carteira de motorista). Eu adquiro direitos quando eu preencho requisitos legais. A forma de aquisio de direitos disposta por legislao infraconstitucional, tambm ela que fala se o direito que entrou para o seu patrimnio mutvel ou imutvel. H, por conseguinte, expectativa de direito quando ainda no se perfizerem os requisitos adequados ao seu advento sendo possvel sua futura aquisio. Dessa maneira, quem tem expectativa de direito no titular do direito em formao, diferentemente do sujeito que j possui o direito adquirido Este ltimo instituto traz a segurana jurdica e a tranqilidade nas relaes humanas formadas no Direito. Sem ele, desapareceria o respeito pela ordem j constituda. A lei nova no poder retroagir no que atina ao direito em si, mas poder ser aplicada no que for concernente ao uso ou exerccio desse direito, mesmo s situaes j existentes antes de sua publicao. O Direito Adquirido e a Previdncia Social Quando, durante a vigncia de determinada lei, algum adquire um direito, este se incorpora ao patrimnio do titular mesmo que este no o exercite, de tal modo que o advento de lei nova no atinge o status conquistado, embora no exercido ou utilizado, como, p. ex., o agente pblico que, aps trinta anos de servio, adquire direito aposentadoria, conforme a lei ento vigente, e no atingido pela lei nova que fixe em trinta e cinco anos o requisito para a aposentadoria. O no exerccio do direito, nesse caso, no implica a perda do direito, adquirido na vigncia da lei anterior. Ao completar, na vigncia da lei antiga, trinta anos de servio pblico, o titular adquiriu o direito subjetivo pblico de requerer a aposentadoria, em qualquer poca, independentemente de alterao introduzida pela lei nova, que no mais o atinge.

Se, na vigncia da lei anterior, o funcionrio havia preenchido todos os requisitos para a aposentadoria, no perde os direitos adquiridos pelo fato de no haver solicitado a concesso. Um exemplo de Deciso do STF:

No citado RMS 9.813, o Ministro Gonalves de Oliveira (Relator) entendera que, se o impetrante requeresse a aposentadoria na vigncia da lei anterior, teria direito adquirido; mas, quando requereu, essa lei j no vigorava e, assim, tinha apenas expectativa de direito. A, que, data venia, divirjo. Um direito adquirido j adquirido no se pode transmudar em expectativa de direito, s porque o titular preferiu continuar trabalhando e no requerer a aposentadoria antes de revogada a lei cuja vigncia ocorrera a aquisio do direito. Expectativa de direito algo que antecede sua aquisio; no pode ser posterior a esta. Uma coisa a aquisio do direito; outra, diversa, o seu uso ou exerccio. No devem as duas ser confundidas. E convm ao interesse pblico que no o sejam, porque, assim, quando pioradas pela lei as condies de aposentadoria se permitir que aqueles eventualmente atingidos por ela, mas j ento com os requisitos para se aposentarem de acordo com a lei anterior, em vez de o fazerem imediatamente, em massa, como costuma ocorrer, com grave nus para os cofres pblicos, continuem trabalhando, sem que o tesouro tenha que pagar, em cada caso, a dois; ao novo servidor em atividade e ao inativo.

CNH (carteira de habilitao): - 18 anos; - Psicotcnico; - Aulas prticas; - Provas tericas; - Pagamento de taxa... A partir do momento que voc preenche todos esses requisitos voc adquire o direito carteira de habilitao. Se no curso do processo para se adquirir o direito a legislao para se tirar a carteira muda, o que acontece? Ele perde tudo

o que ele j fez e deve se submeter nova legislao. Geralmente uma norma dessas quando vem, vem acompanhada com uma norma de transio, geralmente com um vacatio legis maior, para evitar justamente que o individuo seja atropelado pela nova legislao. Voc s adquire o direito quando voc preenche todos os requisitos, e ai voc incorpora o direito ao seu patrimnio. Adquirimos coisas ruins tambm, no s as boas. Ns adquirimos direitos, mas ficamos submetidos ao novo ordenamento. Segurana jurdica tida como um mito!

DIREITO: relao jurdica estabilizada imutvel (estabilidade): so direitos que entram no seu patrimnio e so, necessariamente, imutveis. Tempo de eficcia de uma medida provisria: (no h que se falar em vigncia) A partir do momento que voc tem uma lei incorporada no seu patrimnio pelas vias normais, uma norma posterior no pode desincorpor-los. Exceto nos casos dos direitos que so adquiridos de forma instvel.

Direito adquirido designam duas coisas que no se confundem, e podem estar juntos: incorporao do direito + relao jurdica estabilizada. O fato do direito ser modificvel ou no vai depender das normas infraconstitucionais que dispem como esse direito vai se posicionar. Para que o individuo adquira um direito ele tem que preencher requisitos legais, antes de preencher, ele tem expectativa de direitos. Logo, ele pode perder esse direito. O sujeito tem um direito adquirido, significa que a rigor, uma norma posterior no pode tirar o direito do individuo. Esse direito adquirido pode ser adquirido de duas formas: pelo ato ou fato jurdico; ou pela coisa julgada.

Teoria dos fatos jurdicos: Nem todo acontecimento interessa ao direito. Conseqentemente voc comea a fazer uma diviso:

- Fatos ajurdicos; - Fatos jurdicos: 1) naturais e 2) humanos: - volitivo ilcito (coisa julgada) e; lcito (ato jurdico) Os acontecimentos precisam ser analisados para que se possa concluir se so fatos jurdicos ou ajuridicos. Os fatos jurdicos sofrero uma diviso. A lei no pode interferir nos atos de vontades lcitos que j foram incorporados ao patrimnio. Eu s terei o ato jurdico se eu tiver um ato licito. No posso ter um ato jurdico ilcito. Um dos requisitos dos atos jurdicos a observncia normas jurdicas. Coisa julgada no uma vontade licita. A coisa julgada entra em um ato jurdico ilcito. A teoria da recepo diz respeito normas. Um sujeito adquiriu um direito na vigncia da constituio anterior, com a nova constituio dito que com ela esse direito no vlido. No posso desconsiderar que tenho um novo ordenamento jurdico. Tem-se algumas respostas e algumas teorias. Primeira teoria: teoria da retroao mxima: com a nova constituio, desconsidera tudo e considera tudo somente com a nova carta constitucional. Segunda teoria: empregada pelo direito brasileiro retroao mnima: a rigor, a constituio, o poder constituinte manifesto na nova constituio pode desadquirir qualquer direito que ele quiser; Desde que haja uma meno expressa. A constituio respeita os direitos que tinham sido incorporados ao patrimnio, mas ela pode destituir esses direitos caso haja a manifestao expressa. REGIME DOTAL: a mulher para casar, tem um dote constitudo pela famlia e o levava para o casamento. Coloca a mulher em relao de inferioridade em relao ao marido. O regime dotal em si no foi recepcionado.

Unidade 5: Poder de emenda Constituio Art. 60: Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1. A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2. A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3. A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5. A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Poder constituinte secundrio o poder de reformar a Constituio; este poder no um poder constituinte, mas sim um poder constitudo porque ele previsto na constituio, logo, tem limitao jurdica. O poder de emenda Constituio est em um patamar acima dos instrumentos normativos primrios e secundrios, mas esto abaixo da Constituio. Eu tenho que as emendas Constituio na verdade tem a hierarquia de norma constitucional, elas ou transformam, ou colocam ou retiram alguma coisa da constituio. Apesar de serem hierarquicamente idnticas as normas constitucionais, elas retiram o seu fundamento de validade da Constituio. As emendas constitucionais so hierarquicamente inferiores prpria constituio, mas ao mesmo tempo, fazem

parte da constituio. A validade das emendas s ser aferida em relao a constituio. Essa relao de validade somente determinada entre essas duas espcies normativas, constituio e emenda. Eu tenho disposies constitucionais que no esto inseridas na constituio, que s esto nas emendas. Inconstitucionalidade de normas constitucionais: Normas constitucionais Originrias um texto da constituio que no foi alterado por nenhuma emenda, art. 5, CAPUT /Normas constitucionais derivadas uma norma que j sofreu emenda. possvel haver uma norma constitucional inconstitucional? Qualquer emenda serve para alterar qualquer artigo, desde que observe o artigo 60 da carta constitucional. As emendas da constituio so vlidas desde que observem o art.60. Se uma emenda a constituio no observar esse artigo, ela ser invlida e poderei dizer que eu tenha uma emenda constitucional inconstitucional. Eu tenho que imaginar que essa inconstitucionalidade s atinge as normas constitucionais derivadas. Eu jamais posso alegar a inconstitucionalidade de normas constitucionais originarias. A emenda serve para alterar a Constituio. Introduo: - Poder de reforma da Constituio: ele no se confunde com poder constituinte, pois ele um poder juridicamente limitado. Essa limitao ser encontrada especificamente no artigo 60. . juridicamente limitado. PROCESSO LEGISLATIVO: as emendas Constituio no precisa ter a sano do poder executivo. - Iniciativa: - Discusso: - Deliberao: - Promulgao: 5.1: Limitaes quanto iniciativa:

I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. O inciso terceiro invivel. Nunca houve uma emenda com base nesse inciso terceiro. No h iniciativa popular. A iniciativa mais custosa. A rigor, quase 100% das emendas feita pelo Presidente da Repblica. Vice presidente da Repblica pode assinar iniciativa de emenda caso estiver exercendo o cargo temporariamente. O poder de reforma da constituio ser exercido pelo congresso nacional. S o congresso nacional tem essa competncia. O poder executivo no participa da emenda constitucional, s poder participar quando for ele que iniciar o projeto. Iniciativa: Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. Senadores Federais: 81 senadores. Um senador no pode apresentar a proposta de emenda sozinho, ele deve recolher um numero de assinaturas equivalente a 1/3 (27 assinaturas) dos membros do Senado e ai sim poder protocolar o projeto. O mesmo dito para os deputados. Deputados Federais: 513 deputados. 1/3 de 513 171. Geralmente, a proposta de emenda Constituio feita pelo Presidente da Repblica, pois mais fcil. No caso das emendas no se tem a fase se sano ou veto do presidente. (iniciativa, discusso, deliberao, reviso, promulgao, publicao).

Na fase das discusses eu tenho a participao das comisses. As comisses discutem a constitucionalidade do projeto. Essa fase de deliberao para as emendas constitucionais diferente. uma deliberao mais complexa. Estado:

Forma: - Quorum: 3/5 2. A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3/5 de 81: 49. 3/5 de 513: 308. - Turnos: Suposio: o projeto comeou a ser discutido na Cmara dos Deputados, se ele for aprovado l, vai para o Senado. O Senado discute e aprova, volta para a Cmara, discute e aprova e volta para o Senado que discute e vota. aprovado em dois turnos em cada casa de forma alternada. H a discusso e aprovao em cada em todos os turnos. Haver reviso duas vezes, ou seja, duas vezes em cada casa. A todo momento esse projeto pode ser arquivado. Se em uma das casas a matria do projeto for modificada, deve voltar tudo de novo, comea-se o processo todo novamente. Quanto mais difcil o processo de emenda da constituio, melhor. 5. A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta no mesmo ano.

Quando o projeto rejeitado por uma das casas, o projeto arquivado e s poder ser tratado o mesmo assunto no ano seguinte. Limitaes quanto Matria: - Clausulas ptreas: elas podem transformar direitos, mas elas no podem acabar com aqueles institutos. 4. No ser objeto de deliberao (pode ter iniciativa, ter discusso, mas no cabe deliberao) a proposta de emenda tendente a abolir (acabar, extinguir no a mesma coisa que adicionar, transformar ou at mesmo retirar uma disposio): I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. Vamos supor que haja uma emenda a constituio que viole uma clausula ptrea, e que tenha passado batido. A lei valer at que o poder judicirio fale alguma coisa. Antes da deliberao s o presidente da casa pode falar que a emenda trata-se de matria de clausula constitucional, pois ele que norteia a sesso. O ncleo das clausulas ptreas a limitao do poder do Estado (no geral). Existem clausulas ptreas que no esto contidas no art. 60, 4, CF/88. Elas podem ser encontradas em outros artigos da constituio (no se resumir aos presentes no artigo 5; cap. I, cap. II, III, IV vai abranger todo o Ttulo II). O supremo deu uma interpretao extensiva s clausulas ptreas. Porque a nossa constituio uma constituio garantistas, porque ela tem o objetivo de conferir direitos e no de retirar direitos. A interpretao da clausula ptrea (direitos e garantias individuais) abranger todo o ttulo II. Nem todos os direitos fundamentais esto no titulo II, voc pode ter direitos fundamentais fora desse titulo, ou seja, fora do catlogo. A idia central do direito fundamental a construo de uma zona livre que protege o individuo do poder do Estado. Clausula ptrea implcita: a chamada vedao dupla reviso: revogao da norma proibitiva (pargrafo 4) e reviso de outra norma que se queira modificar, nesse caso, as clausulas ptreas.

Eu posso mexer nas clausulas ptreas, o que eu no posso extinguir essas clausulas. Eu posso at adicionar direitos.

Limitaes

circunstanciais:

so

situaes

emergenciais.

De

instabilidade

institucional. Gravssima. A unio pode restringir direitos fundamentais. Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: 1. A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal (s ocorre da Unio para os estados), de estado de defesa (tragdia de grande proporo Argentina quer invadir o Brasil) ou de estado de stio (implica em reduo dos direitos fundamentais. O presidente tem que ter a aprovao do Congresso Nacional). A interveno dos estados no municpio, no obsta a existncia da aprovao da emenda constitucional. As enchentes no podem ser consideradas estado de calamidade. Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1. A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2. A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3. A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes;

IV - os direitos e garantias individuais. 5. A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

O poder executivo no participa da emenda da constituio. Ele s pode participar na iniciativa.

- Normas constitucionais: No tem apenas um significado. Eu tenho normas jurdicas que no regulam comportamentos. Nem toda interpretao de um enunciado normativo ser uma norma (ex.: prembulo). um conceito que no est fechado, est em construo permanente. Introduo: - O direito pode ser definido a partir da noo de norma: . Isolada - Nomoesttica: estudo da norma isoladamente. . Em conjunto - Nomodinmica: estudo das relaes entre as normas. Essa parte que ser relevante para o estudo. Norma e enunciado: - Enunciado normativo: . Forma com que determinado significado expresso - Norma: . Construes de significados a partir de enunciados.

At pouco tempo, o prprio enunciado era confundido com norma. A norma o resultado da interpretao do enunciado. Antigamente a gente falava que a norma estava contida no cdigo. Hoje, o correto falar que o cdigo o conjunto de enunciados normativos. A norma no est escrita, voc vai realizar uma

determinada interpretao para conceber uma norma para ser aplicada em um caso concreto. O enunciado normativo no deve ser analisado de forma isolada, deve ser feita de forma sistemtica. preciso considerar que a funo da lei de discriminar Kelsen que disse isso. Para que o direito funcione ele tem que discriminar. O direito funciona classificando os indivduos. Todos so iguais perante a lei mais ou menos. Para que eu possa extrair um comando normativo eu tenho que entender o enunciado no de forma isolada, mas sim como um todo. Preciso pegar esse enunciado e relacion-lo com outros enunciados, ou da mesma hierarquia, ou de hierarquia diferente. Os enunciados sero vetores interpretativos. Elas devem ser analisadas em meio a outras normas a fim de dizer se ele ter vigncia, eficcia e validade. Eficcia social: quando a norma observada pela sociedade de maneira automtica. Eficcia jurdica: observncia da norma. Conseqncias: - Um enunciado eu posso tirar vrias normas - Norma extrada de vrios enunciados . Segurana jurdica - Enunciado que no gera nenhuma norma . Proteo de Deus Distino entre enunciado e norma uma necessidade do operador jurdico. Concluso: - Norma constitucional - Enunciado normativo constitucional Classificao das normas constitucionais: - Quanto matria - Quanto ao momento de sua edio

- Quanto a sua eficcia jurdica - Quanto a sua estrutura

- Quanto matria: . Normas materialmente constitucionais: essa afirmao no to verdica no sculo XX, pois tivemos o advento do Estado Social. Essas normas sero alteradas por emendas constitucionais na constituio de 1824. Isso no existe mais. Limites do poder estatal Sistema de governo Forma de governo Regime poltico Modo de exerccio do poder Direitos fundamentais . Normas formalmente constitucionais: normas hierarquicamente superiores, que falam sobre qualquer coisa menos sobre a limitao do poder poltico. Parte do pressuposto de que a Constituio serve para limitar o poder poltico, e tudo que no tem esse contedo, considerada apenas formalmente constitucional. Na constituio de 1824 s poderia ser reformada por lei ordinria. Isso no existe mais. Essa diferenciao apenas uma referenciao histrica para os dias de hoje. - Quanto ao momento de sua edio: . Originrias: originarias do poder constituinte, no foram alteradas por emenda constitucional. No podem ser consideradas inconstitucionais. . Derivadas: alteradas por emendas. Podem ser consideradas inconstitucionais. - Quanto eficcia jurdica: Analisar as normas jurdicas em trs dimenses: validade, vigncia e eficcia. . Validade: quando se fala em validade estou sempre falando em uma relao entre normas: NORMA SUPERIOR E NORMA INFERIOR. Essa norma superior

no precisa ser, necessariamente, a constituio. analisada sob dois aspectos: formal (competncia da autoridade e observncia do procedimento) e material (h contedos que so proibidos em uma determinada norma. As normas inferiores devem buscar o seu fundamento de validade nas normas superiores. As normas criadas devem estar de acordo com o contedo constitucional) . Vigncia: se a norma est inserida no ordenamento jurdico ela vigente. Diz respeito ao tempo se insero da norma no ordenamento. Voc pode ser uma norma vlida, vigente ou eficaz. Elas so autnomas. . Eficcia: a capacidade de produzir efeitos. Social (ex. jogo do bicho. Para a sociedade ela produz ou no efeito) e jurdica ( a que importa para ns. Se elas produzem ou no efeitos no mundo jurdico. Observncia dessas normas) Enunciado normativo de baixa densidade jurdica: significa que elas produzem baixa eficcia jurdica. Classificao das normas constitucionais de acordo com a doutrina norteamericana: - Normas auto-executveis ou preceptivas: so aquelas normas de alta densidade normativa, elas no precisam de uma outra norma. As normas constitucionais de alta densidade normativa no precisam de normas integradoras. diferente de ela no precisar de lei complementar errado falar isso. As normas de baixa densidade precisam de normas integradoras. Essas normas integradoras so aquelas que vo conferir eficcia plena para as normas de baixa densidade. So normas que tem uma eficcia completa, plena. - Normas no auto-executveis: so aquelas cuja eficcia dependem de norma integradora. Eu no posso dizer que essas normas precisam de lei complementar. Baixa densidade normativa. Para a doutrina norte-americana essas normas no produzem efeitos. . Baixa densidade normativa . Demandam ao integradora do legislador . Infraconstitucional Uma norma integradora pode ser tanto uma lei ordinria, quanto uma lei complementar, a constituio que ir dizer.

O que uma lei integradora? uma norma infraconstitucional que confere mais densidade normativa para a norma constitucional. Jose Afonso da Silva disse que isso no est correto de acordo com a constituio brasileiro, pois precisamos pensar que na constituio brasileira a coisa no funciona assim. Mesmo as normas no auto-executveis produzem efeitos no ordenamento jurdico. EFEITOS DAS NORMAS NO- AUTO-EXECUTVEIS: - condicionam a interpretao de todos os entes normativos; - Vedam a edio de normas infraconstitucionais que com ela contrastem; - Probem a pratica de fatos que no estejam em harmonia com ela; Significa que a classificao norte-americana, no se aplica ou no se pode aplicar ao direito brasileiro. Ele diz para esquecer a classificao dos norte-americanos. - Normas constitucionais de eficcia plena: so iguais as auto-executveis. No faz nenhuma meno de necessidade de uma norma integradora. - Normas constitucionais de eficcia contida: confere um direito e ao mesmo tempo autoriza o legislador a fazer uma restrio ao seu exerccio. Para que uma norma inferior restrinja o alcance de uma norma superior, isso s possvel se houver uma meno constitucional expressa. No pode ser presumido, deve ter uma previso expressa, jamais posso presumir que uma norma infraconstitucional pode restringir os efeitos e alcance de uma norma constitucional. Se o legislador no criar a lei, a norma constitucional de eficcia contida deve ser entendida como norma constitucional de eficcia plena. Elas conferem um direito amplo, e ao mesmo tempo autorizam o legislador infraconstitucional a restringir os seus efeitos e se no houver a norma restritiva, esse direito deve ser entendido como uma norma constitucional de eficcia plena. Essas normas so consideradas como normas constitucionais de eficcia plena se no houver a norma restritiva. Quando a constituio no faz meno lei complementar, lei ordinria. Uma medida provisria no pode regular lei complementar, pois ela tem que se tornar lei ordinria. A medida provisria comea a produzir efeitos, s que toda medida provisria tem q se tornar em lei. A medida provisria pode ser a norma

integradora, nos casos que a Constituio no fizer meno expressa de que deve ser tratada por lei complementar, pois ela ter que se transformar, necessariamente, em lei ordinria. Art.5, XIII: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; - Normas constitucionais de eficcia limitada: essas normas s produzem efeitos plenos depois que vier a norma integradora. Elas tm efeitos completamente diferentes das de eficcia contida. A norma ficaria no congelador at a elaborao da norma infraconstitucional. A constituio joga as linhas gerais e o legislador vai integrar aquele comando normativo. . De principio institutivo: ela vai criar rgos estatais. Ex.: defensoria pblica; nesse caso, a norma integradora ser uma lei complementar. Art. 134: A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5., LXXIV. Pargrafo nico. Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. . De princpio programtico: toda norma constitucional que estabelea um programa de governo ser uma norma constitucional de eficcia limitada de princpio programtico. Concluso: a norma constitucional de eficcia limitada s produz plenos efeitos depois da edio da norma integradora. Art.201, CAPUT, CF/88 As classificaes das normas quanto a sua eficcia no so padronizadas. Sempre que houver a necessidade de fazer essa classificao tenho que me perguntar se o legislador infraconstitucional tem necessidade de atuar, ou que j atuou, no caso das leis infraconstitucionais que foram recepcionadas. - Normas constitucionais quanto a sua estrutura: . Regras:

. Princpios: Natureza normativa dos princpios : 1 Fase jusnaturalista: justia e inexistncia de sanes 2 Fase positivista: aplicao subsidiria e art. 4 da LICCB (se a lei for omissa o juiz decidir o caso de acordo com analogias, os costumes e os princpios gerais de direito. O juiz poderia ento lanar mo da lei, e somente se no houvesse lei, lanaria, lanaria mo dos princpios). Nessa fase os princpios no era considerados como normas plenas, mas apenas como normas suplementares. Principio geral do direito uma coisa que ningum conseguiu definir, uma como o papai-noel. Nesta fase s se aplicam os princpios se no tiver norma vinculante. 3 Fase neoconstitucionalista: carter normativo pleno e precedncia axiolgicas. A noo de principio como norma uma coisa nova, comea com o neoconstitucionalismo. Aps segunda guerra mundial. Ligada a idia de eficcia normativa fora normativa. Os princpios so normas vinculantes como todas as outras contidas no ordenamento jurdico. Na fase atual os princpios so iguais as normas jurdicas e por isso so vinculantes.

Princpios e regras so normas jurdicas. A partir desta afirmao eu chego a concluso de que se so normas so vinculantes. Mesmo diante de um principio eu tenho uma norma jurdica, se eu tenho uma norma jurdica ela vinculante. Ela no pode jamais ser confundida como um mero conselho. Fora normativo. Mesmo que eu no consiga fazer uma definio perfeita da coisa, eu tenho que estes institutos so normas jurdicas, e por isso so vinculados, o que lhe confere um carter de obedincia, no deve ser vista como um conselho. - Distines entre regras e princpios: . Quanto densidade semntica normativa: Princpios: o contedo semntico mais abstrato, mais aberto, cabe mais interpretaes. Mais vago em relao ao seu contedo. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal;

Regras: eu tenho uma idia mais fechada do que o legislador quer. Contedo delimitado. XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Qual a razo de se ter normas mais abertas no ordenamento jurdico (princpios)? para plasticidade. Uma norma que se emolda a vrios casos. Deve ser analisado o caso concreto. Uma ferramenta hermenutica, que poderei empregar no s em uma hiptese, mas sim em vrias hipteses diferentes. Somente este mtodo no funciona, pois existem alguns casos que no temos a possibilidade de concluir se estamos diante de uma regra ou de um principio.

Vantagens da abertura semntica: permitem que os princpios irradiem sua


importncia sobre o ordenamento jurdico; incidncia sobre um numero indefinido de hipteses fticas (os princpios so aplicados sobre hipteses que no foram aventadas pelo constituinte). Diante desta aberture a, os juristas tero que ter uma pouco mais de cuidado. Para que se possa concretizar um principio, precisase ter um estofo. . Quanto forma de aplicao: Regras: imperativos categricos. Tudo ou nada. . no h discricionariedade para o interprete. Princpios: mandados de otimizao. So aplicveis na medida do possvel. . norma observada na medida do possvel. A abertura semntica ao mesmo tempo benfica e ao mesmo tempo uma maldio. Pois essa norma pode gerar arbitrariedade, porque se no se tem uma atuao legislativa no sentido de fechar um significado e confere esse poder ao aplicador da norma, voc d para ele a autoridade de colocar o significado que ele queira. A regra sempre aplicada no postulado do tudo ou nada, ou voc aplica a norma, ou voc no aplica a norma Robert Dworkin.

Principio da isonomia: Art. 5: todos so iguais perante a lei. Entretanto eu devo prestar ateno. A lei serve para discriminar as pessoas. Como eu aplico isso? Eu aplico isso na medida do possvel. Elemento de discriminao que ser razoavelmente aceitvel e elemento que no ser aceito. Um principio no vai ser observado com base na dicotomia de tudo ou nada, mas sim com o mandado de otimizao, ou seja, ele ser observado na medida do possvel. Somente quando for possvel. Esse critrio ainda pode gerar duvidas. Altura como elemento discriminador: - Delegado de Policia altura mnima 1,60m - Violao ao principio da isonomia. Nesse caso o artigo est sendo interpretado na medida do possvel, de forma gradativa. O tempo inteiro, na aplicao de princpios, deve-se partir para o campo argumentativo, vence quem tem o melhor argumento. No existem argumento invlidos, somente argumentos diferentes, onde um se sobressai sobre o outro. Quando estou diante de um principio eu tenho uma possibilidade interpretativa muito grande, o que dar sustentao para a aplicao de um principio ser a argumentao. A argumentao deve ser feita com base em motivos plausveis. Onde fica a segurana jurdica? No existe. Papai-noel. . Quanto ao grau de fundamentalidade: Os princpios so mandamentos nucleares do sistema: orientam a produo de regras e axiologicamente precedentes. A cultura de uma dada sociedade estabelece valores. Esses valores ao se concretizarem formam princpios jurdicos. E esses princpios jurdicos so fundamentos de regras. Os princpios so axiologicamente superiores s regras. Os princpios antecedem axiologicamente as regras. O principio, naturalmente mais abstrato, vai servir de vetor interpretativo ou se orientao para a formao de regras.

Exemplo: o principio da dignidade da pessoa humana. Consigo transformar esse principio em uma regra de valorizao da vida. De punio de um individuo que comete homicdio. Diante de uma regra constitucional eu tenho ou posso buscar um princpio que a fundamente. A regra que impe licitao para administrao pblico, art. 37, CF: os contratos administrativos devem ser precedidos de licitao. O principio republicano embase o principio da regra licitatria. Diante da regra eu tenho que ter, obrigatoriamente, um principio que a fundamente. Os princpios refletem de forma mais direta os valores da sociedade. O principio republicano confere a todos o dever de cuidar da coisa pblica. A coisa s ser aplicada se der para ser aplicada. No direito contemporneo ns no temos mais certeza, ns temos, na verdade, uma verdadeira zona cinzenta. O que era certo ontem, no mais certo hoje. . Quanto dimenso do peso ou importncia: CONTRADIO NORMATIVA - Conflito de regras; antinomia. O ordenamento jurdico no tolera a existncia de antinomias reais. . antinomia = contrariedade . Proibio permisso . Proibio obrigao . Permisso obrigao Soluo de antinomias: a teoria no do Bobbio, mas repetida por ele. Doutrina tradicional. > critrio cronolgico: regra posterior revoga regra anterior. Diante da resoluo de antinomia eu tenho que decidir qual das duas regras que ser aplicada. Antinomia s existe em regra, em princpios no vlida. Uma regra permanece expurga outra norma.

> critrio hierrquico: a norma hierarquicamente superior invalida a norma hierarquicamente inferior. Revogao no mbito da vigncia, e hierarquia no mbito da validade. > critrio especialidade: lei especial afasta a aplicao da lei de forma mais genrica. Uma nica norma aplicada ao caso concreto, a outra afastada. Ambas permanecem, uma apenas aplicada e a outra no. > mbito de validade normativa: temporal, geogrfico, objetivo. Quando utilizamos um dos trs critrios a gente tem uma soluo que uma soluo nica. E esse soluo nica permite concluir que o ordenamento permite a existncia de uma norma apenas e a expurga da outra. A soluo das antinomias passa ou pelo afastamento de uma das regras em conflito ou pela aplicao de uma das regras do conflito ao caso concreto e a no aplicao da outra. Para que eu tenha uma antinomia eu tenho que ter duas normas pertencentes ao mesmo ordenamento jurdico. Editadas pelo mesmo ente federal. Duas normas federais ou duas normas estaduais. Doutrina mais atual. Esses trs critrios, na verdade, no existem. Significa que eu vou solucionar a antinomia com base em um critrio s, s esse eu chamo de antinomia, o resto se d outro nome. O emprego do critrio cronolgica revoga a norma anterior trabalha no campo da vigncia. Se ele atinge a vigncia da norma, as conseqncias: uma norma posterior revoga a norma anterior e os direitos adquiridos sob a gide da norma anterior deve ser respeitado, no caso brasileiro por conto do art. 5, inciso XXXVI; a norma retirada do ordenamento jurdico. O critrio hierrquico atinge a validade e no a vigncia ns no estamos falando da mesma coisa, so coisas parecidas, mas no a mesma coisa. Eu no posso adquirir direitos a partir de uma norma invlida. Eu no consigo adquirir direitos contra a lei. No tenho efeito at mesmo no momento que essa norma aplicada. Uma norma inconstitucional se presume valida at que o poder judicial a declare inconstitucional. No emprego do critrio da especialidade eu atinjo a eficcia normativa. Lei numero 2: proibida a pesca Lei 3: permitida a pesca.

Pelo critrio cronolgico, a pesca seria permitida. Se a lei numero 3 fosse permitida a pesca, entre janeiro a maro. Duas normas onde uma fala sobre o tempo. um mbito de eficcia normativa, eu tenho uma proibio genrica e tenho uma permisso temporalmente especifica. Ambas as normas convivem pacificamente no ordenamento jurdico. Diante de uma antinomia, a doutrina tradicional fala que tenho trs critrios para eliminar as antinomias. A doutrina mais moderna fala que na verdade para eu caracterizar uma antinomia eu vou trabalhar apenas no mbito da vigncia. Logo, norma posterior revoga norma anterior. Kelsen j falava que o critrio hierrquico no se presta como ferramenta de resoluo de antinomia. falava em dois critrios, o cronolgico e o da especialidade. Atualmente os critrios de resoluo de antinomia de resumem a um s: no mbito da eficcia. Para que eu possa trabalhar uma antinomia eu tenho que ter duas normas pertencentes a um mesmo ordenamento jurdico, pertencentes a um mesmo ente federado, norma federal com norma federal, norma estadual com estadual, municipal com municipal e essas normas tm de estar no mesmo nvel de hierarquia (inconstitucionalidade), porque a soluo da antinomia significa a analise, a verificao se a norma se encontra ou no presente no ordenamento jurdico. No critrio da especialidade, voc no tem antinomia nenhuma. Ambas as normas convivem sem problema nenhum. Robert Alexy, alemo, fala que a diferena entre regras e princpios que eu estou falando em duas espcies de normas ontologicamente diferentes, so diferentes em sua essncia. As tcnicas que irei empregar para solucionar conflitos entre regras, so bem diferentes. Alexy est falando em dois critrios: na resoluo de antinomias, ou elas se resolvem pelo expurgo da norma ou pelo afastamento temporrio da norma (cronolgica e especialidade). Eu no posso utilizar o critrio hierrquico porque na verdade eu no teria uma antinomia, pois a antinomia s faz meno ao mbito da vigncia e no da validade. S

Quando no puder usar o critrio cronolgico, voc no utilizar mais o termo antinomia, mas sim invalidez, no caso de critrio hierrquico. Alexy fala que eu estou diante de uma norma regra, quando diante de conflito entre elas eu utilizo um desses critrios de soluo de antinomias. Eu s soluciono uma antinomia quando eu retiro uma das normas do ordenamento jurdico. Uma das normas perde a sua vigncia.

- Colises de princpios; quando eu tenho dois princpios em coliso, o modo de solucionar o problema totalmente diferente. No h que se falar em antinomia porque ns temos dois princpios que so vlidos e vigentes. Dois direitos de mesma hierarquia formal, dois direitos editados no mesmo momento, mas no tem a mesma hierarquia material. Diante de dois ou mais princpios colidentes eu no posso empregar os critrios para resoluo de antinomia. Alexy fala que soluciona-se fazendo com que um desses princpios prevalea sobre os outros, ou seja, eu atribuo mais peso a um dos princpios. analisado o caso concreto. Um principio pode ter peso maior que outro em um caso concreto e em um caso distinto pode ter um peso menor. Voc afasta temporariamente para aquele caso concreto o principio que perdeu, o mais fraco. Ambos os principio permanecem no ordenamento jurdico, ele s ser afastado naquele caso para resolver aquele problema. Com certeza, eu vou solucionar esses conflitos com base no numero de pessoas envolvidas. Esse sopesamento pode ser feito de forma arbitraria. Quando a gente vai fazer a aplicao da coliso de princpios a gente precisa do P1 e P2 e do CP para tentar eliminar a subjetividade para tentar eliminar o arbtrio. O arbtrio sempre vai haver, porque o ser humano arbitrrio por natureza. Eu no posso solucionar a coliso de princpios diante do abstrato, somente do caso concreto. Cp: o p significa proporcionalidade e o c circunstancias. Obs.: duas maneiras de encarar o Cp: Aquilo que proporcional para o senso comum nem sempre ser proporcional para a tcnica. Proporcionalidade no se confunde com razoabilidade. So princpios que foram concebidos nas duas metades do Oceano Atlntico, em momentos histricos complemente diferentes.

- maneira tcnica: - de acordo com o senso comum: - Dimenso do peso ou importncia: . Ponderao de princpios em coliso - Pressupostos: . Princpios vlidos: . Relao de precedncia condicionada pelas condies fticas; . No h princpios absolutos. Proporcionalidade: possui mais de um significado. Na verdade, existem dois significados para a proporcionalidade que ser trabalhada aqui: de acordo com o senso comum e o sentido jurdico cientifico. Proporcionalidade no principio, aquilo que chamado de postulado, que significa: uma ferramenta interpretativa. No uma norma, ele uma ferramenta para eu construir uma norma. Nesse caso, no obrigatrio, vai ser sim auxiliar para a construo de uma norma, e esta sim ser obrigatria. O postulado jamais entra em coliso. Proporcionalidade no a mesma coisa que razoabilidade. Tudo isso falado est tudo misturado malditamente. Ns iremos trabalhar com algumas decises prolatadas pelo STF. Ns ainda estamos construindo a idia, no est nada muito claro ainda, ainda se confunde o uso da proporcionalidade e da razoabilidade. Eu tenho que fugir do senso comum e entrar na concepo jurdica do postulado da proporcionalidade. Se eu tenho que o principio uma norma e diante de uma coliso se ter um principio que supera o outro, os doutrinadores alemes fala que no h uma principio absoluto, ou seja, aquele principio que est sempre destinado a prevalecer sobre os outros. Deve ser analisado cada caso concreto. O principio da dignidade da pessoa humana difcil que se arrume uma argumentao para relativiz-lo. No h um principio que possa ser considerado absoluto. Essa a regra. claro que estamos passando ainda na zona cinzenta. O resultado interpretativo depende da capacidade de argumentao dos operadores normativos que esto analisando e julgando o caso concreto. Eu posso no concordar com o resultado, mas se houve uma deciso tramitada em julgado, no

h mais o que se fazer. o poder judicirio que falar qual principio prevalecer sobre o outro. Mesmos que os operadores do direito no tenham usada a proporcionalidade de forma correta e j tiver sido transitado em julgado, no ter mais o que fazer. A preocupao da teoria da constituio no que tange ponderao tentar aproximar o conceito de proporcionalidade voltada para o senso comum e a jurdica, a fim de evitar arbitrariedades. Para que possa ser exercido o controle. Proporcional aquilo que o individuo acha que proporcional naquele dia. Quando se emprega o critrio tcnico, jurdico, eu consigo argumentos para contestar a deciso. O senso comum no desejvel. O ideal que se empregue um critrio mais objetivo, ou seja, o critrio jurdico, pois o critrio subjetivo pode se aproximar muito do arbtrio. Senso comum: o conceito que a populao tem de um modo geral. De forma geral, um critrio subjetivo que tende a gerar arbitrariedade. Deve ser evitado. Sentido jurdico cientifico: um critrio objetivo. O ideal que ele seja usado.

Art. 93. (*) Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes; Exemplo do Pea de Morais: com o objetivo de reduzir a epidemia de AIDS, o Governo Federal probe a venda e o consumo de bebidas alcolicas durante o carnaval. De acordo com o senso comum, isso seria absurdo, pois no consegue achar ligao entre bebida e AIDS. Mas se se comea a fazer um exerccio, comea a se perceber que quando se est bbado, perde-se um pouco o sentido das coisas, pois comea-se a arrumar uma justificativa que se encaixe para decidir que seria interessante proibir o lcool no carnaval a fim de evitar a proliferao da AIDS. Por isso deve-se comear a evitar o conceito de proporcionalidade pelo senso comum, pois preciso achar um conceito que amplie o mximo possvel o conceito.

A razoabilidade s ser utilizada quando se estiver falando em igualdade. Postulados: - Processo trifsico: passa por um processo complexo e o objetivo disso tudo evitar a arbitrariedade. O juiz ter que justificar de forma racional o porque da deciso de modo que eu possa contestar. H ainda uma certa dificuldade de entender esse postulado. . Adequao: se ir resolver o problema e se se adequada realidade. Se a medida proposta alcana o objetivo do legislador. Se um medida no adequada, ela no proporcional e por isso no precisa seguir na analise. Se eu no conseguir resolver pela analise da adequao eu passo para o segundo momento. Eu s passo para o segundo momento se houver necessidade. As leis devem atingir os objetivos propostos, quando ela no atinge o objetivo proposto, ela ser inadequada, logo, ela ser inconstitucional, por violao ao postulado da inconstitucionalidade. S passa para a segunda fase se for considerado adequado. . Necessidade: liberdade. Existe alguma outra forma, mais barata e mais pratica de se chegar ao mesmo resultado? A medida proposta necessria? . Proporcionalidade em sentido estrito: nesse momento que se faz a analise da ponderao em si. O sopesamento a proporcionalidade em sentido estrito. O que esta acontecendo hoje, no Brasil e no mundo, a gente est tateando, mas ainda no sabemos o que isso. uma questo antidemocrtica, pois no fundo, no fundo quem d a deciso o STF e ele no representa a vontade de povo, uma vez que no eleito pelo povo e no poderia ser. Muitas vezes com uma deciso no fundamentada e arbitrria. Ns ainda no temos ferramenta para lidar com isso. Entendo que a medida no adequada, pois aumentar ou no o consumo de lcool no impede que as pessoas usem o preservativo. Entendo que a medida no proporcional. Etc. (argumentao). Eu preciso que o juiz se manifeste. Toda sentena precisa ser argumentada. - Relatrio - Fundamentao - Dispositivo (deciso). Quando se tem o judicirio controlando o judicirio, no d certo. A tentativa aqui a de minimizar a arbitrariedade, mas na verdade, em cada deciso de cada juiz, ele est dando a sua opinio, que pode ser diferente da de outro ministro etc.

uma orientao hermenutica, no obrigatria. Pois na constituio a proporcionalidade aparece de uma forma muito simples. A gente tira o direito de proporcionalidade do principio do devido processo legal. No existe uma disposio na constituio que as decises devem ser sempre proporcionais, pois a proporcionalidade no um principio, mas sim um postulado, e por isso no obrigatrio, no vinculante. - Hermenutica Constitucional: Hermenutica diferente de interpretao. Qual a diferena? A interpretao uma atividade concreta. Diante do problema concreto, se faz a interpretao. Mas para fazer a interpretao voc ter que lanar mo de conceitos e postulados que so fornecidos pela hermenutica. A interpretao vai ser a atividade pratica e a hermenutica vai estabelecer os postulados que sero interpretados. Natureza do ato interpretativo: - Declaratria: Antigamente, entendia-se que a interpretao seria um ato de natureza meramente declaratria. E por isso, se se afirmava isso, ao interpretar tinha-se que buscar duas coisas: a inteno da lei/norma ou a inteno do legislador. Se eu tenho um ato de natureza declaratria significa que o papel do interprete ser muito reduzido, pois ele se limitar a dizer o que est disposto na norma. Ou ento vai tentar indagar qual a vontade do legislador. uma concluso que j deixou de ser usada, no aplicada mais hoje em dia. Se eu passar a entender que o legislador um ser humano como outro qualquer e ele vai cometer as mesmas falhas que eu, entenderei que ele no um super homem.antigamente se achava que a lei era perfeita, mas atualmente essa concepo caiu em desuso. - Constitutiva: a que temos atualmente. Esse ato de interpretar se reveste de natureza constitutiva porque se inicia fazendo uma interpretao gramatical, mas parte para a interpretao sistemtica para que se possa constituir, ou seja, criar a norma a ser aplicada no caso concreto. A funo do interprete se altera completamente, se no passado a sua funo era apenas a de questionar o que a lei estava querendo o que o legislador estava querendo, hoje em dia o ato de constituio de sentido. Mesma nas hipteses que eu no vou analisar a proporcionalidade eu tenho um papel da argumentao muito mais relevante nos dias atuais. - Justificaes: - peculiaridades que justificam a autonomia da hermenutica constitucional;

. Contedo poltico; . Abertura semntica . Predominncia de normas de estrutura. Interpretar a constituio no a mesma coisa que interpretar a lei. A interpretao constitucional dotada de algumas justificativas que autorizam a sua independncia cientifica. Interpretar os mtodos aplicados na interpretao das lei no podem ser os mesmos mtodos aplicveis na interpretao da constituio. As normas constitucionais so dotadas de inquestionvel contedo poltico. Uma lei constitucional tem um contedo mais vago. Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico de direito e tem como fundamentos: um contedo extremamente amplo. Repblica o contrario de monarquia (patrimonialismo: o patrimnio do rei no se diferenciava do patrimnio do Estado). Mas a constituio no define o que significa o termo. O poder de forma temporria, alternncia de poder; igualdade; o poder vai ser exercido para fortalecer o bem comum isso requer uma distino entre o patrimnio privado e o patrimnio do Estado; Para que se possa entender o contedo poltico constitucional, eu preciso ter acesso a outras formas de conhecimento e no apenas os dispostos na constituio. Ns temos um contedo essencialmente poltico e normas dotadas de contedo de abertura semntica, mas no posso falar que todas as normas constitucionais so dotados de contedo poltico, o que eu posso falar que esse contedo predomina. Normas constitucionais de contedo poltico tratam de limitao ao poder do Estado. Em um primeiro momento, no estado liberal, as constituies se prestaram a limitar o poder do Estado. So normas de contedo principiolgico. Normas estruturais so as normas que dizem como o Estado vai se organizar; Se eu considerar que a constituio um conjunto normativo que esta no topo do ordenamento jurdico, se esse conjunto normativo estabelece todas as condies de validade de todo ordenamento jurdico e que ele dotado de algumas

peculiaridades, eu vou entender tambm que para eu possa interpretar a constituio eu devo considerar postulados especiais. Postulados Orientadores da Interpretao Constitucional: - Supremacia da Constituio; - Unidade; - Concordncia prtica ou harmonizao; - Fora normativa da Constituio Postulados so comandos/orientaes de interpretao hermenuticas. Se sabe que existe esse postulado de interpretao constitucional, no uma norma, pois eu no tenho na constituio nenhum dispositivo que fale desse postulado. A supremacia da constituio no um principio, um postulado. Mesmo sendo um postulado, ou seja, no esta disposto em uma norma positivada no texto constitucional, eu no posso afastar esse postulado. Mesmo que eu no tenha uma obrigatoriedade normativa, se eu inverter ou deixar de aplicar os postulados, eu tenho uma interpretao que no tem racionalidade. Se eu ignoro a supremacia da constituio, eu chego a concluso absurda de que a constituio no est no topo do ordenamento jurdico. Mesmo no sendo um principio, ou uma norma, mesmo no sendo de aplicao juridicamente obrigatria, eu tenho que esses postulados so logicamente necessrios para que o sistema funciona. O postulado da supremacia da constituio deve ser encarado de duas formas: material e formal. A supremacia formal significa que a constituio o fundamento de validade de todos os instrumentos normativos presentes no ordenamento jurdico. A supremacia material se diz respeito ao contedo, o contedo constitucional materialmente superior porque as normas infraconstitucionais criados devem observar o contedo constitucional. Dentro da prpria constituio se ter normas mais importantes e normas menos importantes. No posso falar que algumas normas constitucionais so hierarquicamente superiores a outras. O que eu posso dizer que existem normas constitucionais que tem o contedo mais importante que o de outras. Tem-se aqui uma ferramenta de argumentao. Pode-se argumentar que, as normas que do proteo aos bancos podem ser consideradas como de menor importncia do que as normas que garantem os direitos fundamentais. So superiores em importncia. Essa gradao importncia meramente argumentativa, eu posso entender assim e outro individuo pode entender de outra maneira.

O controle de constitucionalidade deve analisar a supremacia material e a formal. O postulado da unidade: tenho que entender a constituio como um corpo monoltico. A constituio um todo que precisa ser analisado com cuidado. Para que possa entender esse postulado, eu devo entender a diferena entre normas constitucionais originarias e normas constitucionais derivadas. As originrias foram criadas no momento do estabelecimento do poder constituinte, sem emenda. E as derivadas so as que j sofreram emenda. As emendas a constituio so normas hierarquicamente superiores em relao a demais, mas eu posso falar que elas so hierarquicamente superiores em relao a prpria constituio, uma vez que elas buscam o seu fundamento de validade na prpria constituio. Para isso eu tenho que buscar o postulado da unidade; as normas constitucionais originarias so sempre constitucionais; ao passo que, em relao as normas constitucionais derivadas, eu tenho que analisar esse postulado da unidade com mais cautela, pois pode haver inconstitucionalidade desde que viole o artigo 60. Em relao a constituio, deve se observar que emenda constitucional norma constitucional, s que elas podem ser consideradas inconstitucionais se elas violarem o artigo 60. A vigncia da emenda significa a automtica constitucionalidade. S posteriormente que o legislador pode perceber a inconstitucionalidade da mesma. Como decorrncia do postulado da unidade, eu tenho o postulado da concordncia pratica ou harmonizao. Significa que sempre que eu for fazer uma interpretao constitucional, mesmo que ela resulte no afastamento temporrio de um instituto, eu tenho que preservar os institutos. Sempre que se tem dois valores ou princpios constitucionais em coliso e que voc aplicando a tese do sopesamento, afastando um deles, deve ser aplicada buscando ao mximo preservar os institutos, ou seja, voc vai harmonizar os institutos. Quando se afasta um dos princpios diante de um sopesamento, ambos os princpios permanecem no ordenamento. Voc deve desenvolver uma argumentao para reduzir a importncia do principio para o caso concreto. Outro postulado o de fora normativa da constituio: a constituio no mais vista como um conselho, mas sim como uma obrigao essa idia veio com o neoconstitucionalismo. As disposies constitucionais so vinculantes, mesmo as que so de baixa densidade normativa, mesmo as disposies inseridas em normas constitucionais de eficcia limitada no tem uma carga normativa desprezvel. - presuno de constitucionalidade dos atos normativos do poder pblico; ela s ser considerada inconstitucional se assim for declarada. A constitucionalidade, ou seja, a validez normativa sempre se presume. A inconstitucionalidade deve ser

muito bem demonstrada. Eu parto do principio de que os atos normativos do poder pblico so sempre vlidos. - interpretao conforme: uma decorrncia do primeiro. . Espao de interpretao; A interpretao conforme uma derivao da presuno de inconstitucionalidade, para que eu posso ter essa interpretao eu terei que ter uma coisa que chama, espao de interpretao. Nesse espao eu chego a duas interpretaes: constitucional e inconstitucional. H dois resultados interpretativos racionais, bem fundamentados, mas que no so compatveis. Nesse caso, a presuno de constitucionalidade faz com que eu opte pela tese da constitucionalidade. Nesse hiptese de duvida, no espao de interpretao (s h quando eu tenho uma contraposio bem demonstrada), aplica-se a presuno de constitucionalidade e decide pela constitucionalidade do ato normativo. Essa deciso de uma norma ao invs da outra, deve ser argumentao. Entretanto, se eu tenho que a argumentao da constitucionalidade da norma no for boa e bem fundamentada, eu decido pela inconstitucionalidade da mesma, depende da argumentao. Etapas do procedimento interpretativo: - Interpretao gramatical; no seria uma interpretao gramatical, mas o mais correto seria uma interpretao semntica e sinttica. Nessa etapa tem que se buscar entender os sentidos dos vocbulos estudados e fazer uma distino entre o sentido tcnico e o sentido comum. Interpreto as palavras, no s isoladamente, mas tambm a relao com ela mesma. Quando se compreende a mensagem que estava sendo dada, faz-se uma interpretao sistemtica. As palavras, o significado delas, varia objetivamente, subjetivamente de acordo com o contexto em que ela empregada. O interprete tem que tentar dar um sentido ao vocbulo que possa ser aplicado ao caso concreto. Ns no podemos entender um vocbulo com apenas um sentido, ele possui sentidos possveis. enunciado normativo, a primeira tarefa descobrir o sentido empregado nos vocbulos. - Interpretao sistemtica: eu no posso jamais interpretar um enunciado normativo de forma isolada. Eu devo interpret-lo primeiro, em relao de hierarquia. Essa relao, certamente, uma relao vertical, de validade. Em um segundo momento, deve-se fazer uma interpretao sistemtica em nvel horizontal como as normas de mesma hierarquia se relacionam. Se eu tenho normas de mesma hierarquia eu posso ter a necessidade de constatar que uma est revogando a outra, ou eu posso tambm constatar que existe a necessidade

da aplicao do critrio da especialidade. No se pode esquecer de fazer uma analise de acordo com os subordenamentos jurdicos. E verificar tambm qual o grau de hierarquia jurdica entre esses subordenamentos. - Interpretao histrica: ela tem dois significados - deve-se analisar o contexto histrico em que ela est sendo aplicada e tambm deve se fazer uma analise do processo legislativo, porque muitas vezes pode se estar diante de uma informalidade formal. Eu constato se o processo legislativo foi realmente observado, ou seja, eu verifico se o quorum foi observado, se houve veto, etc. uma interpretao um pouco mais complexo. Um caso clssico de interpretao histrica diz respeito a aplicao do antigo cdigo civil sob a gide da constituio nova. A partir do momento que se tem transformao na sociedade, o aplicador da norma deve levar essas transformaes em considerao na hora de aplic-la. Esse um processo de construo de sentido. Eu no tenho uma norma com sentido nico, ele varia at mesmo de acordo com o momento de sua aplicao. - Interpretao teleolgica: o aplicador da norma vai buscar aplicar a mesma de acordo com os objetivos do legislador ao criar o enunciado normativo. a ultima etapa do processo. Qual o objetivo do legislador ao criar a norma. Etapas do procedimento interpretativa. uma interpretao bem intuitiva. Em alguns casos, mais complexo, ento, demanda mais detalhes, que se escreva etc. - Mtodos hermenuticos: . Ato interpretativo natureza declaratria . Interpretar a constituio = interpretar a lei clssico

. Ato interpretativo natureza constitutiva; . Interpretar a Constituio diferente de interpretar a lei

contemporneo

O ato interpretativo modernamente tem natureza interpretativa, ou seja, a norma vai ser construda ou constituda. Antigamente ns tnhamos uma noo de norma que era o que estava escrito. Construir uma norma deve passar pelas etapas: interpretao gramatical; interpretao sistemtica; interpretao histrica; interpretao teleolgica.

Sistema principiolgico: os princpios so sistematizados.

PF: princpios fundamentais; so aqueles que esto no titulo I da CF/88. Os demais princpios sero extrados dos princpios fundamentais. Ele trabalham como se fossem a base. Art. 1; principio fundamental do Estado de Direito. O estado de direito uma contraposio ao estado absolutista, pois esses monarcas faziam o que queriam, quando queriam etc. Por isso, no podemos deixar que o administrador publico haja da forma que ele bem queira etc. PG: princpios gerais; so especializaes dos princpios fundamentais. Esto contidos no artigo 5 - direitos e garantias individuais e coletivos. Esses direitos decorrem, necessariamente, dos princpios fundamentais. O principio da isonomia uma especializao do princpio fundamental republicano. Isso serve para desenvolver argumentao. Quando se tem uma violao do principio geral da igualdade, voc tem que desenvolver uma argumentao a favor do princpio fundamental republicano. O principio republicano impe uma necessidade de proteo a coisa pblica. Art. 5, II: principio geral da legalidade: ningum ser obrigado a deixar ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. O principio geral vai servir de base para a formao do principio setorial. PS: princpios setoriais: so especializaes dos princpios gerais e dos princpios fundamentais. Setorial diz respeito a setor, ou seja, na constituio existe diversas partes setorialmente explicadas. Quando se tem esses principio setoriais, eles so princpios aplicveis especificamente a determinados ramos do direito. Art. 37 um principio setorial do direito administrativo principio da legalidade. Principio da legalidade significa que qualquer agente publico s pode agir se tiver uma autorizao.

Classificao: - Quanto origem: quanto ao rgo estatal, ou no, que promove a interpretao. . Autntica: feita pelo prprio poder legislativo. . Judicial: . Doutrinria: . Executiva: feita pelo poder executivo, especialmente por decretos. Os decretos tm duas funes especficas, interpretativa e consolidadora. - Quanto finalidade: art, 5 - XI XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento

do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; . Interpretao declarativa: no se consegue estabelecer uma distino entre ela a interpretao restritiva. . Interpretao extensiva: alargar o sentido do termo . Interpretao restritiva: restringir o termo, casa apenas o local que o individuo habita. O vocbulo o mesmo o que muda a interpretao. Unidade 10: Controle de constitucionalidade uma tcnica de aferio de validade normativa. No se pode confundir controle de constitucionalidade com inconstitucionalidade. So coisas que se parecem mas que no so iguais. Diante de uma inconstitucionalidade eu posso aplicar tcnicas de controle de constitucionalidade. Controle de constitucionalidade um conjunto de tcnicas. Quando se fala em controle de constitucionalidade, esse controle somente pode incidir sobre atos normativos do poder pblico. Sempre que se fala em controle de constitucionalidade, tem que se ter em mente que uma ferramenta de limitao do poder poltico. Se uma ferramenta de limitao ao poder poltico, s posso utiliz-lo para atacar atos normativos do poder publico. Atos normativos: a doutrina clssica fala que para que se tenha um ato normativo eu tenho que ter pelo menos duas caractersticas abstrao (no valer para caso especifico; em todas as circunstncias; aplicao daquele ato a todas as situaes que se encaixem no que diz a norma/lei) e generalidade (vlido para todas as pessoas). Essas caractersticas so importante porque a gente tem a idia de que a lei tem que ser um ato criado pelo poder legislativo par atingir todas as pessoas, a funo disso evitar as desigualdades. No h controle de constitucionalidade sobre ato de efeitos concretos, posso apenas invalid-lo. A primeiro pergunta a ser feita se: um ato normativo do poder pblico. Pois eu s tenho controle de constitucionalidade sob um ato normativo, e para ser um ato normativo de constitucionalidade este tem que ser abstrato e generalidade.

Norma: NEM TODA LEI UMA NORMA. Eu posso ter leis que no tm caractersticas normativas (abstrao e generalidade). S h controle de constitucionalidade sobre atos normativos do poder pblico. A lei vi ter trs planos normativos: - Eficcia: social e jurdica - Vigncia: revogao e recepo - Validade Validade normativa: . Validade Relao Norma x norma . Constitucionalidade uma relao de validade qualificada. Relao de validade qualificada porque eu tenho que pensar que a validade no consiste s em relao a constituio, mas tambm em relao aos instrumentos primrios e secundrios. Eu no posso confundir inconstitucionalidade com ilegalidade; tanto uma quanto a outro se situa no plano da validade normativa, s que o que interessa pra gente simplesmente a relao de validez que se estabelece entre a constituio e os outros atos normativos inferiores. Inconstitucionalidade a relao de desarmonia entre os instrumentos primrios e secundrios em relao a constituio. A legalidade se um instrumento normativo secundrio est de acordo com os instrumentos normativos primrios, caso contrrio, fala-se em ilegalidade. O controle de constitucionalidade se dar sobre os instrumentos normativos primrios e secundrios em relao a constituio. A validade vai se dividir em constitucionalidade/inconstitucionalidade e legalidade/ilegalidade. Eu parto do principio de que o ato normativo do poder pblico vlido, ou seja, que ele constitucional. Para que eu conclua pela inconstitucionalidade eu devo argumentar com mais rigor. Ordenamento jurdico: - Caractersticas bsicas:

> Pluralidade normativa: eu no tenho um ordenamento jurdico por uma s norma. Se eu tivesse um ordenamento formado por uma s norma, ou tudo seria permitido, ou tudo seria proibido, ou tudo seria obrigatrio. Apesar de eu ter uma grande quantidade de normas, eu deve ter uma unidade sistmica e esse sistema vai ser orientado pela constituio. > Unidade sistmica: qualquer ente normativo considerado no ordenamento jurdico para ser considerado vlido tem que estar de acordo com a lei suprema, que a constituio. Eu posso ter uma norma inserida no ordenamento jurdico e posso ter uma norma inconstitucional que produza efeitos apesar de ser inconstitucional. Ordenamento jurdico de um Estado Federado:

- Federao: . Ordenamento jurdico nacional; . Sub-ordenamento estaduais; . Conjunto normativo municipal; Requisitos para o exerccio do controle: Observao inicial: inconstitucionalidade no se confunde com controle de constitucionalidade. Atos que se submetem ao controle: - Atos normativos do poder pblico. S so considerados atos normativos se eles tiverem pelo menos os dois grandes atributos: generalidade (que deve ser aplicada para todos) e a abstrao (no pode se aplicar a um caso especifico). Se for um ato privado, controle de constitucionalidade no existe nesse caso, ter um outro instrumento. Primeiro questionamento: um ato do poder pblico? Segundo questionamento: um ato normativo ou seja, obedece a generalidade e a abstrao? NO SE ESQUECER DE PERDER TEMPO NESSES QUESTIONAMENTOS. Se no um ato normativo um ato de efeitos concretos. No h controle de constitucionalidade sobre atos de efeitos concretos.

Nem toda lei um ato normativo. No se submetem ao controle: - Atos de efeitos concretos; - Atos normativos emanados de particulares; porque o controle de constitucionalidade uma forma de limitao do poder pblico. O controle de constitucionalidade um instrumento jurdico-poltico. Um instrumento de limitao do poder pelo prprio poder. Eu posso ter um ato normativo de um particular, porm, ele s no ser tratado pelo controle da constitucionalidade. O fato de legislar sobre o local voc no identifica o destinatrio especifico. Controle de nulidade: quando no for um ato normativo e sim um ato de efeito concreto. Constituies:

O controle de constitucionalidade s existir se eu estiver diante de uma constituio rgida. Se eu estiver diante de uma constituio flexvel no h com ter o controle de constitucionalidade. Uma constituio flexvel uma constituio que tem o processo de emenda da constituio o mesmo procedimento das leis ordinrias. E por isso, se voc tem que o procedimento de emendas da constituio o mesmo que o de lei ordinria, significa que no h que se falar em controle de constitucionalidade porque toda fez que voc alterar uma lei ordinria, voc alterar a constituio. Significa que eu nunca terei a possibilidade de ter declarada uma lei inconstitucional. Sempre que voc altera uma lei ordinria, em tese, voc tem condies de alterar a prpria constituio. Se voc tem as leis capazes de alterar a constituio, voc no tem a possibilidade de uma lei se contrapor a constituio (essa informao est errada). Mesmo que voc estiver diante de uma constituio flexvel, o controle de constitucionalidade no se limita a leis; Constituies flexveis: se no existe um procedimento especial para a legislao constitucional no pode haver uma lei inconstitucional. Supremacia Constitucional: a constituio o fundamento de validade para todas as demais leis e as demais leis devem observar o axioma constitucional. A constituio a norma mais importante do ordenamento jurdico. Supremacia formal e supremacia material. Muitas vezes se encontra alguns institutos na

prpria constituio que ser ter que argumentar que determinados institutos so mais importantes que outros. Inconstitucionalidade: Uma norma que est em desarmonia com a constituio. Eu posso falar que um ato de efeitos concretos inconstitucional. Os mtodos de controle dessa inconstitucionalidade. Dentro desses mtodos teremos esse mtodo, que sofrer uma classificao de acordo com o rgo que ir realizar o controle. Considerando o rgo que realizar o controle de constitucionalidade: pelo poder executivo, pelo poder legislativo e pelo poder judicirio. O poder legislativo exerce o controle de constitucionalidade por meio de comisses de justia; antes de ser aprovada uma lei deve ser revisada. O poder executivo exerce o controle de constitucionalidade: nos casos em que o presidente sanciona a lei, ou veta por inconstitucionalidade chamado de controle prvio de inconstitucionalidade. O controle de constitucionalidade feito pelo poder judicirio vai se dividir por dois grandes grupos: - Controle difuso: recebe esse nome porque todos os rgos do poder judicirio podero realiz-lo todos os rgos jurisdicionais (STF; STF; TR; TJ; TRF; TR; JEE; JE; JF; JEF) organizado de forma hierarquizada. Vai ser hierarquizado em duas instancias: primeira instancia JEE,JE,JF, JEF o restante segunda instancia. Essa hierarquia estabelecida apenas com a possibilidade de reforma da deciso proferida pelo juiz inferior. Um ministro do STJ no pode dizer a um juiz de primeira instancia como ele pode decidir, por isso que no posso falar em hierarquia. O supremo tribunal federal; superior tribunal de justia; etc. Nos extremos, tem-se: Turma recursal e juizados especiais federais; Turma recursal e juizados especiais estaduais; A justia comum vai ser formada pela justia estadual e justia federal + o STJ.

Um processo trabalhista no vai para o STJ. Cada Estado ter um tribunal de justia. TR; TJ; JEE; JE justia estadual ; todas as demais fazem parte da justia da unio. A justia FEDERAL serve para processar a unio e as suas autarquias. Todas as aes contra a unio e as autarquias federais e contra as empresas publicas federais so ajuizadas na justia federal. Na justia estadual, aquilo que no for de competncia da justia federal, da justia do trabalho, da justia militar, da justia eleitoral, vai para a justia ESTADUAL justia residual. A justia federal vai ser um foro de privilegio da unio. Se eu tiver de ajuizar uma causa mais simples contra a unio ela vai para os juizados especiais federais. Compete aos juizados especiais federais julgar as causas de at 60 salrios mnimos as formalidades so muito mais reduzidas. Os juizados especiais estaduais eu terei as causas de at 40 salrios mnimos. No tem uma relao de subordinao entre as turmas recursais em face dos tribunais regionais federais, o mesmo serve para os estaduais. As turmas recursais so independentes. As decises prolatadas pelas turmas recursais no tem como pedir recurso. S se violar a constituio que vai haver recurso e esse vai direto para o supremo. As turmas recursais so compostas por juzes de primeiro grau designados. Os tribunais so compostos por desembargadores. Os desembargadores federais s atuam nos casos que envolvem a unio e suas autarquias. No confundir justia da unio ( tudo menos a justia estadual) com justia federal (TRF; TR; JF; JEF). As turmas recursais so compostas de trs juzes. A primeira instncia sempre formada por um juzo monocrtico uma s pessoa decidindo (sentenas). A segunda instancia uma instncia colegiada as decises so prolatadas por pelo menos, trs pessoas (acrdo porque um acordo, pois tem mais de uma cabea pensando; tem que ser em trs pelo menos para questo de desempate. Sempre deve ser um nmero impar). Esse controle de constitucionalidade vai ser exercido por todos esses rgos jurisdicionais. Todos os rgos acima citados.

Diante desse controle difuso de constitucionalidade cada um dos rgos jurisdicionais sero capazes de exercer o controle de constitucionalidade se estivermos diante de um ato normativo do poder pblico. Tudo que se falar a respeito desse controle preciso ter em mente que ele no tem tantas restries. A palavra chave qualquer porque qualquer rgo jurisdicional pode realizar o controle difuso. Esse controle vai ser realizado em qualquer ao, menos as do controle concentrado. - Controle concentrado: ou controle abstrato s pode ser feito pelo STF. No existe exceo. O STF realiza o controle difuso e o concentrado. S ser realizado por trs aes: ADIn (ao direta de inconstitucionalidade); ADCONST (ao declaratria de constitucionalidade); ADPF (argio de descumprimento de preceito fundamental). Tudo aqui restritivo. O controle s ser realizado em trs aes especificas. A parte sucumbente tem o direito de pedir o recurso parte sucumbente a parte que perde. Recuso pode ser chamado de apelao. Sempre que o acrdo do TRF contrariar a lei ordinria, cabe recurso ao STJ (especial); sempre que contrariar a CF, vai recurso para o STF (extraordinrio).

STF

TSE

STJ

TST

STM

TRE TR -- TJ JE JEE JE JF JEF TRE -- TR

TRT JM

JT

Justia Estadual

Justia Federal

Justia Comum

O truque para entender melhor o controle difuso a palavra qualquer. O rgo responsvel pelo controle de constitucionalidade difuso qualquer rgo judicial. O rgo responsvel pelo controle de constitucionalidade concentrado o STF. No controle difuso eu possa trabalhar com qualquer ato normativo. Qualquer ato normativo pode ser objeto de controle difuso. Art. 102. (*) Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente (ser proposta diretamente no STF porque ele tem a competncia originria): a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal. As aes diretas de inconstitucionalidade s versam sobre norma estadual e norma federal. No existe ADIn sobre norma municipal. S pode ser exercido sobre as normas municipais, o controle de constitucionalidade difuso e no o concentrado. S existe ADCONST de ato normativo ou lei federal. Legitimao ativa:quem pode ser autor das aes de controle difuso. Pela lgica qualquer individuo que tenha uma pretenso pode ajuizar uma ao em que ele pleiteia uma ao de constitucionalidade. Podem mover ao de controle de constitucionalidade difuso todas as pessoas. S podem mover a ao de controle concentrado (essa relao uma relao que no tem possibilidade de uma interpretao extensiva):

Art. 103. (*) Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e ao declaratria de inconstitucionalidade: I - o Presidente da Repblica (o vice presidente no pode. Caso o vice-presidente esteja como presidente em exerccio, ele pode propor); II - a Mesa (Presidente, vice-presidente, 1 e 2 secretrios. Quem tem que assinar isso so todas essas pessoas citadas)do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara legislativa do Distrito Federal; V - o Governador de Estado ou do Distrito; VI - o Procurador-Geral da Repblica (Chefe do Ministrio Pblico da Unio); VII - o Conselho Federal (os municipais no podem) da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional (sindicato no tem legitimao para propor controle concentrado, s confederao sindical, que uma reunio nacional de sindicatos). 1. O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. 2. Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. 3. Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado. (*) Emenda Constitucional N 3, de 1993 Se uma outra pessoa, que no seja essas citadas, o processo de ADIN ou ADCONST arquivado, pois no tem legitimao ativa. Procuradoria Geral de Justia seria a chefia dos ministrios pblicos do Estado. O MP um rgo a parte do judicirio. Ele atua nos rgos judiciais, mas ele no faz parte de nenhum.

O poder judicirio serve para resolver conflitos, garantir direitos, serve para postergar pagamentos, legalizar calotes, transformar escoria em pessoas inocentes, transformar pessoas inocentes em culpadas etc. A atividade jurisdicional uma coisa desnecessria e injusta. Porque foi criado o controle difuso e o concentrado? Precisa-se pensar no seguinte, para os casos onde voc tem pleito de controle difuso de constitucionalidade, o controle difuso realizado por qualquer rgo jurisdicional. Os efeitos pessoais a que incide o controle difuso, eles atingem to s o autor e ru. O STF tambm pode realizar o controle difuso desde que ele prolate essa deciso em sede de recurso que se chamar de recurso extraordinrio nesse caso a deciso s ter efeitos entre ru e autor, entre as partes. Se, por exemplo, o TRF prolata uma deciso que contrarie a constituio, eu terei um recurso diretamente pelo STF, uma vez o STF o guardio da Constituio. Efeitos: - Pessoais; enquanto no se mover a ao, o poder judicirio no se manifestar. Os efeitos da deciso prolatada pelo controle difuso vale para as partes, inter partes, autor e ru. Os efeitos da deciso prolatada em sede da deciso concentrada de efeito erga omnes vale para toda a sociedade. Se o supremo declarar a inconstitucionalidade de um ato normativo do poder pblico, esse ato ser retirado do ordenamento jurdico e no poder mais ser aplicado. Nas aes de controle concentrado eu no tenho partes, no tenho autor e ru so chamadas de aes objetivas. H proponentes (quem prope). Em sede de controle concentrado, em caso de uma ADIN eu s formulo um nico pedido ( declarao de inconstitucionalidade). Na ADCONST s possvel fazer um nico pedido e mais nada (o pedido formulado a declarao de constitucionalidade). Essa aes so aes objetivas, eu no tenho lide, no h partes. Quando o presidente da republica entra com uma ADIN ele no est defendendo interesse de ningum, uma ao objetiva.

No controle concentrado eu formulo um nico pedido. No controle difuso eu formulo pelo menos dois pedidos eu tenho um pedido principal e um secundrio. Quando eu aciono uma ao no controle difuso eu quero resolver um problema, para resolver um problema eu passo pela argumentao da inconstitucionalidade. O pedido de reconhecimento da inconstitucionalidade em relao ao pedido principal no caso de controle de constitucionalidade difuso.

O pedido vai ser secundrio s por um detalhe, eu quero resolver um problema meu, para que eu possa resolver esse problema eu tenho que passar pela alegao de inconstitucionalidade chama-se prejudicial de mrito a declarao de inconstitucionalidade. A inconstitucionalidade vai ser a razo que fundamenta o pedido. No controle difuso sempre tem que ter o principal. A parte pode pedir s o principal, mas no pode pedir s a inconstitucionalidade, pois isso compete recorrer ao supremo por meio de controle concentrado. Nos casos em que o pedido secundrio (de inconstitucionalidade) no estiver pedido, eu no estou diante de controle de constitucionalidade, estou diante de controle de nulidade. Nem sempre eu vou fazer o voc pedido fizer de um declarao pedido incidental expresso de de

inconstitucionalidade, pois as coisas caminham bem sem ele. S ter controle de constitucionalidade inconstitucionalidade. No controle difuso a deciso s afeta as partes que foram ao judicirio. Mas o controle difuso tem a sua deciso causando efeito em toda a sociedade. Uma vez proposta a ADIn no tem como desconsider-la, no tem como desistir dela. Duas diferenas entre controle de constitucionalidade e nulidade: o controle de constitucionalidade eu tenho uma coisa chamada clausula de reserva de plenrio (tanto no difuso quanto no concentrado). Para que se possa declarar ou reconhecer a inconstitucionalidade os tribunais tem que decidir pelo seu pleno, ou seja, pelo seu plenrio, a reunio de todos os seus componentes. Para que o STF declare a inconstitucionalidade por meio de uma ADIN, precisa ser votada pelos 11 ministros e deve ser favorvel a inconstitucionalidade a maioria absoluta (6). Para que eu possa derrubar a idia de constitucionalidade eu preciso de um quorum qualificado. Se eu tiver diante de um controle de constitucionalidade a quando

deciso somente pode ser tomada pela maioria, sendo que devem estar reunidos na sesso todos os membros da casa. Nos tribunais regionais ns teremos plenrio e turmas ou cmaras. As turmas ou cmaras so formadas por pelo menos trs. Eu utilizo o plenrio quando eu estiver diante de um controle de constitucionalidade (tanto em sede de controle difuso quanto em sede de controle concentrado). Se eu no formular um pedido secundrio (de inconstitucionalidade) a causa ser julgada pelas turmas ou cmaras. As turmas e cmaras so as unidades menores. As turmas se renem todos os dias, o plenrio no. Isso faz uma diferena no tempo. Nem sempre diante de uma inconstitucionalidade eu tenho que utilizar o controle de constitucionalidade. O plenrio a reunio de todos os ministros e desembargadores. - Temporais:

Bem aduz Alexandre de Moraes (2001, p. 559) "controlar a constitucionalidade significa verificar a adequao (compatibilidade) de uma lei ou ato normativo com a constituio, verificando seus requisitos formais e materiais". O controle prvio ou preventivo aquele realizado durante o processo legislativo e pode ser realizado tanto pelo Legislativo, quanto pelo Executivo e Judicirio. No Legislativo, o projeto de lei passar pelo crivo das comisses de constituio e justia
[03]

, que emitir um parecer acerca da compatibilidade do

projeto com o texto constitucional; se negativo o parecer, o projeto de lei ser rejeitado e arquivado definitivamente (art. 101, 1 do Regimento Interno do Senado Federal e art. 54, inc. I do Regimento Interno da Cmara dos Deputados)
[04]

O Executivo poder exercitar o controle prvio mediante o veto, por entender que o projeto de lei inconstitucional (veto jurdico) ou contrrio aos interesses pblicos (veto poltico). J o controle prvio realizado pelo Judicirio
[05]

pode ser realizado em uma

nica hiptese, qual seja, garantia de um devido processo legislativo, de modo a

vedar a participao do parlamentar em procedimentos contrrios Constituio (LENZA, 2006, p. 103), como, por exemplo, deliberao de emenda tendente a abolir a separao dos Poderes (art. 60, 4, inc. III da Constituio da Repblica). Acolhido como regra no ordenamento jurdico brasileiro, o controle posterior ou repressivo de constitucionalidade realizado pelo Poder Judicirio, atravs de um controle difuso-incidental (concreto) ou concentrado (abstrato).
O controle difuso tambm denominado de incidental ou incidenter tantum uma vez que a declarao de inconstitucionalidade da norma meramente acessria, porquanto a questo principal a ser decidida o reconhecimento ou proteo de um direito alegado. Outorga-se, portanto, ao litigante o direito de obter uma declarao de inconstitucionalidade somente para o efeito de isent-lo, no caso concreto, do cumprimento da lei ou ato normativo, elaborados em desacordo com a Carta Magna. Pelo fato da controvrsia surgir no caso concreto, esse controle poder ser realizado por qualquer rgo do Poder Judicirio, seja pelos juzes de primeiro grau [10], pelos Tribunais locais ou superiores, podendo a controvrsia, inclusive, ser levada ao conhecimento do Supremo Tribunal Federal (STF) atravs do recurso extraordinrio ou ordinrio art. 102, inc. II e III da Constituio. Todos tm, no mbito de sua competncia, a aptido para aferir a constitucionalidade da norma. Entretanto, em relao aos tribunais [11] cabe uma observao. Caso haja, no julgamento da lide, um questionamento incidental sobre a constitucionalidade de alguma lei, mister seja suscitada uma questo de ordem que ser remetida ao pleno ou rgo especial do respectivo tribunal para anlise de sua compatibilidade com a Constituio. a chamada clusula de reserva de plenrio e est prevista no artigo 97 da Constituio. A Carta Poltica exige que somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial [12]podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Ressalte-se, no entanto, que nem todo tribunal possui um rgo especial. Na falta, a declarao de inconstitucionalidade somente poder ser proferida por deliberao do plenrio. Isso significa que os rgos fracionrios do tribunal turmas, cmara e sees no podero se manifestar acerca da constitucionalidade da norma, nem mesmo pela unanimidade de seus membros. Declarada a inconstitucionalidade de qualquer ato normativo, afastando sua aplicao no caso concreto, necessrio delimitar a partir de quando essa declarao produzir efeitos e para quem produzir. O modelo clssico, referente ao controle difuso-incidental de constitucionalidade, impe que declarao produza efeitos inter partes, alcanando to somente as partes do processo, e ex tunc, isto , retroativos data da edio do ato normativo. Todavia, diante de situaes peculiares, possvel conceder efeitos distintos queles normalmente aplicados no controle-difuso incidental de constitucionalidade. possvel que esses efeitos atinjam terceiras pessoas efeitoerga omnes ou no retroajam diante da existncia de alguma circunstncia efeitos ex nunc.