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UNIVERSIDADE DE LISBOA

FACULDADE DE DIREITO

GNESE DAS SOCIEDADES COMERCIAIS


A EVOLUO EM PORTUGAL AT FINAIS DO SCULO XIX

Pedro Manuel Osrio de Castro Batalha Ribeiro

RELATRIO PARA AVALIAO NA DISCIPLINA DE METODOLOGIA JURDICA

MESTRADO EM DIREITO CINCIAS JURIDICO-EMPRESARIAIS

2013
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UNIVERSIDADE DE LISBOA
FACULDADE DE DIREITO

GNESE DAS SOCIEDADES COMERCIAIS


A EVOLUO EM PORTUGAL AT FINAIS DO SCULO XIX

Pedro Manuel Osrio de Castro Batalha Ribeiro

RELATRIO PARA AVALIAO NA DISCIPLINA DE METODOLOGIA JURDICA, SOB REGNCIA DO SENHOR PROFESSOR DOUTOR ANTNIO PEDRO BARBAS HOMEM

MESTRADO EM DIREITO CINCIAS JURIDICO-EMPRESARIAIS

2013
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GNESE DAS SOCIEDADES COMERCIAIS


A EVOLUO EM PORTUGAL AT FINAIS DO SCULO XIX

Parte I COMRCIO E CAPITALISMO Captulo I Enquadramento histrico-jurdico das origem do comrcio e do capitalismo 1. Razo de ordem e metodologia. O Planeta oferece-nos uma Humanidade repartida por naes, por Estados e por diversas culturas. 1. Podemos acrescentar a esta afirmao incontestada de Menezes Cordeiro outra, mais controversa: o Planeta vive atualmente numa civilizao capitalista, escala global. Fbio Konder Komparato, no seu notvel estudo de 2011, Capitalismo: civilizao e poder2, afirma mesmo que, apesar de poucos se darem conta do fenmeno, o capitalismo hoje em dia a primeira civilizao mundial da histria. Importa pois compreender o capitalismo em toda a sua riqueza de sentidos, como uma autntica civilizao, usando esse conceito em sentido eticamente neutro.3 / 4 E, para contribuir para a compreenso do fenmeno, antes de traar os elementos definidores da civilizao capitalista, decide Comparato socorrer-se da histria do capitalismo numa dupla perspetiva, como civilizao e como poder. Parte assim este autor para um profundo ensaio, que analisa o capitalismo desde o seu surgimento, no final da Idade Mdia, como fator de desagregao da civilizao indo-europeia, no s quanto mentalidade coletiva predominante, mas tambm quanto s instituies sociais.. A segunda vertente do estudo de Comparato a anlise, tambm histrica, do poder social do capitalismo, historiando como a burguesia mercantil, inserindo-se na sociedade feudal,

Antnio Menezes Cordeiro: O Sistema Lusfono de Direito, Revista da Ordem dos Advogados, Ano 2010, Ano 70 Vol. I/IV 2010. 2 Fbio Konder Comparato, Capitalismo: civilizao e poder, Instituto de Estudos Avanados da Universidade de So Paulo, Estudos Avanados, pgs. 251 e seguintes, vol. 25, n. 72, So Paulo, 2011, disponvel on-line, em http://dx.doi.org/10.1590/S0103-40142011000200020. 3 Idem, pg. 251. 4 Seguiremos o conceito de civilizao adotado por Pedro Caridade de Freitas, in Portugal e a Comunidade Internacional, pg. 364: O conjunto das condies materiais e tecnolgicas, das crenas e formas de arte, das ideias e valores de uma sociedade ou de um grupo de sociedades; a prpria sociedade ou grupo de sociedades que da resultam..

acabou por sobrepor-se aos estamentos5 dominantes na sociedade feudal durante a Idade Mdia: o eclesistico e o aristocrtico-militar.. O Autor desenvolve de seguida o seu trabalho de investigao histrico-jurdica numa perspetiva global6, ligando o desenvolvimento do comrcio ao desenvolvimento do capitalismo, mas sem se ater a um ordenamento jurdico especfico. Ora, a nossa proposta a de adotar a metodologia seguida por Comparato e aplica-la histria do ordenamento jurdico Portugus, num perodo delimitado no tempo, por forma a constatar se o nosso Direito acompanhou a referida evoluo rumo ao sistema e civilizao do capitalismo e, se a resposta for positiva, como. Ao estudar o direito, poderemos tambm constatar se este revela entre ns a tenso dialtica de poderes entre classes sociais, designadamente, a burguesia, o clero e a nobreza, com triunfo, afinal, da primeira. Analisaremos pois, de forma necessariamente sinttica, a evoluo do comrcio e do estatuto dos comerciantes numa perspetiva histrico-jurdica da realidade subjacente; veremos que as formas de organizao de empresa previstas no Direito Comercial e no Direito das Sociedades Comerciais vo evoluindo e adaptando-se constantemente s circunstncias polticas, econmicas e sociais das pocas respetivas, pelo que daremos particular ateno evoluo jurdica do conceito de sociedade no nosso ordenamento, em especial das sociedades de capital e necessariamente das sociedades por aes. Atualmente, cada sociedade titular de um patrimnio que separado dos patrimnios dos seus scios, pois atualmente a sociedade tem personalidade jurdica e como tal tem autonomia patrimonial. O clmax da autonomia patrimonial a responsabilidade limi tada dos scios, ou seja, a limitao da responsabilidade dos scios ao pagamento das contribuies para a sociedade a que se obrigam ou, por outras palavras ainda, a irresponsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade. A responsabilidade limitada foi, e continua a ser, um dos principais alicerces do capitalismo7. A limitao da responsabilidade ter sido mesmo a inovao legislativa que mais contribuiu para o desenvolvimento do capitalismo. Veremos pois como evoluiu este tema entre ns.

Termo muito utilizado pelos autores do Brasil, para significar uma forma de estratificao social com camadas sociais mais fechadas do que as classes sociais, e mais abertas do que as castas, reconhecidas por lei. Exemplo paradigmtico dos resqucios da sociedade estamental entre ns, Pascoal Jos de Melo Freire (1738 1798), Instituies de Direito Civil Portugus, 1779, Livro II Direitos das Pessoas. 6 Comparato insere apesar de tudo referncias histria portuguesa, v.g. pg. 264, obra citada. 7 Rui Pinto Duarte, Excertos do livro Escritos de Direito das Sociedades, Coimbra, Almedina, citados em Anexo ao Programa da cadeira de Direito das Sociedades Comerciais na FDUNL.

Julgamos assim dar corpo aos ensinamentos do Professor Antnio Pedro Barbas Homem, quando se refere qualificao da histria do pensamento jurdico como uma disciplina histrica e disciplina jurdica8. Por razes de ordem, nestas primeiras reflexes sobre o tema9, delimitaremos a nossa anlise do sistema jurdico portugus a trs perodos essenciais: o da Pr-codificao 10, que decorre desde a reforma pombalina da Universidade (1772), passando em seguida pela anlise dos Cdigos do Sculo XIX com maior relevncia para o nosso trabalho o Cdigo Commercial de Ferreira Borges, de 1833, a Lei das Sociedades Annymas de 22 de Junho de 1867, o Cdigo Comercial de de Veiga Beiro, de 1888 e a Lei das Sociedades por Quotas, de 11 de Abril de 1901. Sem prejuzo do ensinamento do Professor Pedro Barbas Homem11 quanto periodificao e proximidade com o presente, por forma a assegurar a distanciao que o bom mtodo recomenda, obriga a atualidade do nosso tema a introduzir um terceiro perodo, at recente concluso da codificao tardia12 do Direito das Sociedades Comerciais com a introduo das regras do Governo das Sociedades. Concordamos com Fernando Pessoa13 quando critica a compartimentao da realidade em perodos estanques. Estando obrigados a optar por esta sistematizao, no ignoraremos que, h um largo espao em que duas pocas sucessivas se confundem e se misturam, a ponto de no podermos bem dizer se tal ano ou caso est em uma ou outra delas, ou se no estar, por assim falar, em as duas ao mesmo tempo.14. Alis, segundo Antnio Manuel Hespanha15, O conhecimento das instituies jurdicas, polticas e sociais dos povos primitivos tem um duplo
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Antnio Pedro Barbas Homem, Histria do Pensamento Jurdico, Guia de Estudo, pg. 74. Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, Lisboa, 2004. 9 O presente trabalho um Relatrio de Avaliao, com limite regulamentar de extenso. Seremos pois necessariamente breves na presente exposio, sem prejuzo de desenvolvimentos subsequentes, se o tema merecer interesse acadmico, como julgamos. 10 Antnio Menezes Cordeiro - O Sistema Lusfono de Direito, ob. cit., ponto 15. 11 Antnio Pedro Barbas Homem, Histria do Pensamento Jurdico, Guia de Estudo, pg. 78. Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, Lisboa, 2004. 12 As codificaes tardias so fruto da terceira sistemtica, aplicvel tambm, a nosso ver, ao sistema do Direito Comercial, cfr. Antnio Menezes Cordeiro, Os Dilemas da Cincia do Direito no final do Sculo XX - Introduo a CANARIS, Claus-Willem: Pensamento Sistemtico e Conceito de Sistema na Cincia do Direito , Revista da Ordem dos Advogados, III, 1988, pg 758. 13 Cumpre, porm, e sempre, advertir que a realidade no uma rgua, nem uma srie de caixas: no tem marcas distintas, nem conhece separaes absolutas. Quando, portanto, estabelecemos, para a nossa convenincia mental, fases e perodos na vida e na histria, e indicamos certos fenmenos como sinais do princpio e do fim dessas fases, no devemos esquecer que esses fenmenos, que nos servem convenientemente de balizas, no so instantneos mas prolongados; e que, assim, h um largo espao em que duas pocas sucessivas se confundem e se misturam, a ponto de no podermos bem dizer se tal ano ou caso est em uma ou outra delas, ou se no estar, por assim falar, em as duas ao mesmo tempo. Com esta reserva fundamental tm sempre que entender-se as classificaes que se fazem na vida e, sobretudo, na histria. Fernando Pessoa, in Evoluo do Comrcio, Arquivo Pessoa, disponvel on-line em http://arquivopessoa.net/textos/97. 14 Idem 15 Antnio Manuel Hespanha, Histria das Instituies, Idade Medieval e Moderna, Coimbra, Almedina, pg. 59.

interesse. Na perspectiva gentica, permite averiguar o modo como a organizao social dos perodos posteriores foi condicionada (gerada) pelas instituies primitivas; numa perspectiva estrutural, proporciona o contacto com sociedades organizadas segundo uma lgica diferente, lgica que atribui s instituies isoladas (famlia, Estado, propriedade, etc.) funes sociais totalmente diversas das que hoje lhe competem. Assim, o estudo das civilizaes primitivas contribui para a aquisio de uma perspectiva mais rigorosa afastando a viso unilateral (mas comum) que consiste em supor que as formas e funes actuais das instituies so aquelas que lhes competem por natureza em qualquer fase da revoluo histrica.. Quando necessrio, iremos pois buscar a perodos anteriores o que seja necessrio para integrar o fio condutor da nossa investigao. O que faremos j de seguida, com o brevssimo enumerar dos institutos jurdicos que remontam Antiguidade e Idade Mdia, mas que so essenciais gnese das sociedades por aes, sociedades annimas e de capitais. 2 Os aspetos histrico-jurdicos essenciais da evoluo do comrcio. 1 - Origens do comrcio. O comrcio na Antiguidade. Existe copiosa e interessante bibliografia sobre a evoluo do comrcio na Antiguidade, com detalhes histricos essenciais compreenso do fenmeno da ligao umbilical entre a histria do comrcio e a histria da prpria civilizao. A vastido e o interesse do tema permitiriam por si s a elaborao de um trabalho autnomo, pelo que neste pargrafo dedicaremos a nossa ateno apenas aos aspetos histrico-jurdicos essenciais ao nosso tema. 1.1. Antiguidade Oriental e Antiguidade Clssica. Enquadramento espcio-temporal16:

O grande perodo histrico designado por Antiguidade normalmente situado entre 4.000 anos antes de Cristo (a.C.) e a queda do Imprio Romano do Ocidente, em 476 depois de Cristo (d.C.), um perodo da Histria da Europa e do Mdio Oriente marcado pelo aparecimento de diversas Civilizaes fundamentais na evoluo do Homem e no desenvolvimento de novas prticas civilizacionais, designadamente do Comrcio. Distinguem-se dois perodos fundamentais na Antiguidade, a Antiguidade Oriental e a Antiguidade Clssica. As principais Civilizaes da Antiguidade Oriental desenvolveram-se no Prximo Oriente e foram a Civilizao Egpcia (no Vale do Nilo), a Civilizao Mesopotmia (que corresponde
Utilizaremos no nosso trabalho a periodizao clssica da Histria da Humanidade, que identifica os seguintes perodos: Pr-Histria: Das origens do homem at c. 4000 a.C.; Antiguidade De c. 4000 a.C. a 476 d.C (queda do Imprio Romano de Ocidente); Idade Mdia: De 476 a 1453 (queda de Constantinopla e do Imprio Romano de Oriente); Idade Moderna: De 1453 a 1789 (Revoluo Francesa); Idade Contempornea: de 1789 aos dias atuais. Estamos cientes das crticas apontadas a esta periodizao, mas apesar disso, optamos por utilizar a mesma para efeitos da exposio.
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basicamente ao atual territrio do Iraque, entre os rios Tigre e Eufrates, desaguando no Golfo Prsico), a Civilizao Hebraica (no Vale do Jordo), a Civilizao Fencia (atual Lbano), a Civilizao Persa (no Planalto do atual Iro), a Hindu (Plancies do Rio Ganges) e a Chinesa (Vales do Tang-tse e Huang Ho, ou Rio Amarelo). Estas primeiras Civilizaes so tambm designadas Civilizaes Fluviais17, pois surgiram maioritariamente, como vimos, nas margens de grandes Rios ou nas margens do Mar Mediterrneo e do Golfo Prsico, fundamentais para o desenvolvimento das Civilizaes mais pujantes da Antiguidade. Todas estas civilizaes da Antiguidade apresentaram caractersticas comuns como a inveno e desenvolvimento da escrita bem como de novos suportes para a mesma, como o papiro egpcio, a construo de obras monumentais, o desenvolvimento da agricultura extensiva, de sistemas de irrigao para controlar as cheias dos rios e beneficiar a agricultura, e o desenvolvimento das cincias, como a matemtica, geometria, arquitetura e construo naval. Foram tambm responsveis pelo abandono do sistema de troca direta de mercadorias e a criao da moeda (ou padres monetrios) e sistema de registo fiveis, pelo descobrimento de sistemas de aferio, como a balana, bem como o estabelecimento de rotas de transporte, designadamente fluvial. Todas estas novas tcnicas contriburam para a criao de excedentes, que poderiam ser comercializados junto de outros povos, ao mesmo tempo que assim obtinham produtos e mercadorias no existentes no pas. pois assim que nasce o comrcio, primeiro a nvel interno, depois mesmo a nvel internacional, como sucedeu por exemplo no Egito, que desenvolveu uma notvel rede de comrcio exterior, aproveitando o Rio Nilo e o Mar Mediterrneo. Fundamentais no estudo das origens e desenvolvimento do comrcio na Antiguidade so tambm os Fencios. Divididos em cidades independentes, no territrio do atual Lbano, s portas do Mediterrneo, os Fencios foram grandes navegadores e comerciantes. Primeiro no Mediterrneo, atravs do qual estabeleceram rotas comerciais com o Egito e com Creta. Depois, no I milnio a. C. saem do Mediterrneo, ultrapassando os Pilares de Hrcules (estreito de Gibraltar) e alcanam e exploram a costa ocidental de frica, at o golfo da Guin. Foram o primeiro povo a fundar colnias, como Cartago no Norte de frica e Cdis, atravs das quais desenvolviam relaes comerciais com os habitantes locais, na costa africana, na Pennsula Ibrica e na sia Menor. Os Fencios detiveram, desde 1200 a.C at cerca de 800 a.C., o monoplio naval e comercial em todo o Mediterrneo, fruto da sua frota mercante. Tanto quanto

Antonino de Sousa e Flausino Trres, Civilizaes Fluviais, Construo da Sociedade, I Srie, n 2, Empresa Contempornea de Edies, Lisboa, impresso de1946.
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se sabe, o comrcio encontrava-se nas mos da aristocracia fencia falando-se mesmo dos prncipes-mercadores fencios. Tradicionalmente, em oposio aos povos de outras civilizaes, os Fencios tinham verdadeira paixo pelo negcio e pelo lucro18 . Eram exceo ao regime de monoplio comercial do Estado, que praticamente omnipresente nas restantes civilizaes da Antiguidade Oriental, com poucas excees de comerciantes verdadeiramente privados. Recorde-se que o conceito de lucro na Antiguidade era mal visto, por razes filosficas, e a atividade comercial era considerada indigna. O comrcio era gerido pelo Estado , Soberano ou Cidade-Estado e os comerciantes eram instrumentos daqueles. A atividade mais digna era a da agricultura, pois esta criava a verdadeira riqueza desta poca. A ultrapassagem do estigma do lucro e da atividade comercial19 s veio a ocorrer muito mais tarde, na Idade Mdia, e essencial para o desenvolvimento do comrcio e do capitalismo, como veremos mais adiante. 1.1.1 Primeiras manifestaes de legislao comercial, na Antiguidade Oriental.

Apesar do monoplio estatal, era inevitvel o estabelecimento de regras de disciplina do comrcio, sendo que chegaram at ns, desta fase da Antiguidade Oriental, dois20 Cdigos contendo referncias s matrias comerciais, especialmente comrcio martimo: o Cdigo de Manu21, proveniente da ndia, e o Cdigo de Hamurabi, proveniente da Babilnia, datado de 1700 a.C. Este ltimo, o de Hamurabi, um cdigo de peso, no s pela sua importncia histricojurdica, mas tambm porque foi gravado num bloco de diorite, um impressionante bloco de pedra, de 2,25 metros de altura e 1,90 metros de circunferncia, que se encontra no Museu do Louvre, em Paris. Este Cdigo ficou conhecido pela consagrao da pena de Talio, ou olho por olho, dente por dente e continha nos seus 282 artigos um conjunto de legislao organizada em captulos relativos a crimes e penas, matria patrimonial, obrigaes (avultando a consagrao do regime de responsabilidade civil e obrigao de indemnizao, regras quanto a emprstimos remunerados, contrato de depsito, de comisso e de transporte), famlia, sucesses, salrios,
Armando Corteso, Esparsos, Volume III Carta Nutica de 1424, pg. 39. Os filsofos Gregos Plato e Aristteles so lapidares na sua condenao s atividades lucrativas, como se sabe. Ver A Repblica de Plato e A Poltica, de Aristteles, em especial o notvel captulo Da propriedade e dos meios de adquiri-la, pargrafo A aquisio crematstica.. 20 Em rigor, desta poca chegou tambm um terceiro cdigo, o Cdigo de Ur-Nammu, de origem sumria, provavelmente datado de 2050 a.C., que primeiro cdigo jurdico escrito conhecido, mas tanto quanto se sabe, no contm disposies especialmente aplicveis ao comrcio. 21 O Cdigo de Manu, colhido ao longo de sculos a.C, contm disposies de direito das obrigaes a par das quais surge uma primeira definio de empresa. Ver Livro VIII, artigo 211, traduo inglesa disponvel on-line em http://www.sacred-texts.com/hin/manu.htm.
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normas especiais sobre os direitos e deveres de classes profissionais, posse de escravos, etc. Entre estas possvel identificar um vasto conjunto de regras aplicveis aos comerciantes22, prevendo designadamente a associao destes a terceiros. Aparecem tambm como originrias da Antiguidade Oriental as normas costumeiras martimas, originarias dos Fencios e dos Gregos23, e compiladas j no perodo do Direito Romano, no Digesto de Justiniano, de que exemplo mximo a Lex Rhodia de Jactu. A Lex Rhodia uma das percursoras do Direito Martimo, talvez a mais conhecida, e ainda hoje citada abundantemente na doutrina do direito comercial martimo e direito dos seguros. Introduz o conceito fora maior, de risco e partio de responsabilidades, consagrando as bases de uma soluo jurdica do direito comercial martimo que vingou at ns, a avaria grossa, prevista no artigo 639 do Cdigo Comercial, na parte que ainda se encontra em vigor. O jurisconsulto Paulus menciona a Lex Rhodia em suas Sententiae (II, 7 ), sob a rubrica ad legem rhodiam, nos seguintes termos: Em virtude dos princpios reunidos sob essa denominao (Lex Rohdia de Jactu), os proprietrios de mercadorias lanadas ao mar (Jactu), em momento de perigo, por tempestades ou pirataria, devem ser indemnizados para que os prejuzos sejam suportados, proporcionalmente, por todos - pelo armador do navio e pelos donos das mercadorias salvas 24

V.g. as clebres disposies de parceria, nos artigos 49 a 52, que se transcrevem em ingls: 49. If a man obtain money from a merchant and give (as security) to the merchant a field to be planted with grain and sesame (and) say to him: "Cultivate the field, and take to thyself the grain and sesame which is produced;" if the tenant raise grain and sesame in the field, at the time of harvest, the owner of the field shall receive the grain and sesame which is in the field and he shall give to the merchant grain for the loan which he had obtained from him and for the interest and for the maintenance of the tenant. 50. If he give (as security) a field planted with [grain] or a field planted with sesame, the owner of the field shall receive the grain or the sesame which is in the field and he shall return the loan and its interest to the merchant. 51. If he have not the money to return, he shall give to the merchant [grain or] sesame, at their market value according to the scale fixed by the king, for the loan and its interest which he has obtained from the merchant52. If the tenant do not secure a crop of grain or sesame in his field, he shall not cancel his contract.. Traduo de Robert Francis Harper, 1904, disponvel em:
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http://en.wikisource.org/wiki/The_Code_of_Hammurabi_(Harper_translation).
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A doutrina divide-se quanto origem da Lex Rhodia, se Fenicia se da Ilha de Rhodes, Grcia, como o nome parece indicar. Apesar de no fazer parte do objeto do nosso estudo, consultamos com interesse para o desenvolvimento da Lex Rohdia de Jactu, suas origens e verses: Jean-Marie Pardessus, Collection de lois maritimes antrieures au XVIIIe sicle, Imprimerie Royale, 1828. Transcrio de texto de Mrio Curtis Giordani, Iniciao ao Direito Romano, 3 EDIO, 1996, EDITORA LUMEN JURIS, RIO DE JANEIRO. Volusius Maecianus, jurisconsulto que se dedicou ao ensino jurdico sob Marco Aurlio, (+ 180), narra-nos que Antonino, o Pio, (+161), atendendo a uma petio do grego Eudmon, cujo navio naufragara em Icria, citou a lex Rhodia como a norma jurdica pela qual devia ser julgado o litgio entre Eudmon e os publicanos de Icria que se haviam apoderado dos despojos do naufrgio. Eis a resposta de Antonino: Eu sou o senhor do orbe, mas a lei Rdia a senhora do mar; julgue -se esta questo pela lei Rdia martima no que ela no contrariar alguma de nossas leis. Assim tambm julgou o divino Augusto (D. XIV, 2,9) pg. 63.
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1.2.

Comrcio na Antiguidade Clssica. Grcia.

No cabe no mbito deste trabalho a histria da Grcia Clssica, to s o evidenciar dos aspetos relativos evoluo do comrcio. Importa por isso considerar que o apogeu da Grcia Clssica se situa aproximadamente no Sculo IV a. C., ficando a dever-se a Alexandre, o Grande, a colossal expanso do comrcio na Grcia, a partir da Cidade de Atenas. Atravs da colonizao, Alexandre dominou o Mediterrneo desde e Mar Negro at a Siclia e Lbia. Chegou a Itlia, a Espanha, Frana. Foram fundadas colnias nas ilhas do Mar Jnio e do Mar Egeu, estabelecendo-se intenso intercmbio martimo entre colnias e outros pases. Preocupado em aumentar divisas, editou leis que regulavam e garantiam o florescente comrcio internacional. Leis quase sem contedo comercial, mais de estmulo ao comrcio. Ao invs de regular estritamente atividades comerciais, mais se destinavam a atrair povos aliengenas, oferecendo incentivos a quem participasse do crescente intercmbio grego.. Apesar da sua grandeza civilizacional (artes, cultura, educao, filosofia, organizao das Cidades) a civilizao grega assentava em modelos econmicos essencialmente rudimentares, como a agricultura de subsistncia. Na verdade, apesar do enorme desenvolvimento do comrcio, designadamente martimo neste perodo na Grcia Clssica, nas rotas entre cidades e com o exterior, constata-se que o comrcio maioritariamente exercido pelo metecos, estrangeiros a Atenas. No podemos esquecer que na Grcia, os filsofos Plato e Aristteles defendiam a pouca dignidade das atividades comerciais e criticavam o conceito de lucro, nos termos referidos na nota 19. No obstante esta viso negativa das atividades lucrativas e da estatizao da economia, na Grcia que pela primeira vez aparece referncia propriedade privada, conceito que ser desenvolvido e dar, ironicamente, origem e fora ao desenvolvimento do sistema capitalista, to criticado pelos filsofos Gregos... Todo este poderio comercial internacional da Grcia Antiga, que leva os historiadores a classificar a Grcia Antiga como o Primeiro Imprio Comercial25, acabou afinal por no gerar qualquer conjunto ou corpo de legislao especial aplicvel ao comrcio, o que se poder explicar pela fora que o costume tinha face lei, no Direito Grego Antigo. O principal instituto mercantil que chegou modernidade foi o Nautikon Dancion, ou Nauticum Foenus, ou Foenus Nauticus, que foi posteriormente acolhido no Digesto e chamado emprstimo a risco ou cmbio martimo. Neste contrato, Nauticum Foenus, que alguns autores
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Antonino de Sousa e Flausino Torres, Primeiro Imprio Comercial, I, Evoluo Poltica e Social, Empresa

Contempornea de Edies, Lisboa, 1946.

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classificam como comandita, o investidor empresta ao navegante uma determinada quantia em dinheiro para financiar a viagem de transporte de mercadorias. Depois, das duas, uma: se o navio e carga chegassem venturosamente (feliz arribada) ao porto de destino, o navegante teria de pagar ao investidor o capital emprestado, acrescido de juro, variando a taxa de 21% a 30%, consoante a distncia, durao e risco da viagem. Em caso de perda da mercadoria, por tempestades e intempries ou pirataria), o navegador nada teria que pagar ao investidor, perdendo este capital e potenciais juros. Mais do que uma parceria, este contrato afigura-se-nos o antecessor do contrato de seguro, o que alis defendido unanimemente na doutrina do Direito Comercial Martimo. 1.3. Comrcio na Antiguidade Clssica. Roma.

Vamos restringir a nossa anlise factual do Imprio Romano aos aspetos mais relevantes para o nosso estudo, tal a dimenso e riqueza deste perodo da histria da Antiguidade. Em termos econmicos, a agricultura era principal fonte de riqueza do Imprio Romano e o comrcio a segunda. No podemos esquecer que na poca de maior esplendor do Imprio Romano (Sec. II a.C.), a cidade de Roma tinha j uma populao aproximada de um milho de pessoas. O Imprio era de dimenso colossal, com regies e provncias na sia (feso, Prgamo, Esmirna, Sardes e Mileto), Sria (Antioquia, Alepo, Palmira, Damasco e Grasa), Egito (Alexandria, a segunda cidade do Imprio), frica Proconsular (situada no norte da atual Tunsia e costa mediterrnica da atual Lbia, sendo Cartago a principal cidade), Portugal (Bracara Augusta, Pax Julia, Mirbriga, Conmbriga e Aquae Flaviae), Espanha, Glia Narbonense (Provena) Bretanha (Londres), Itlia (Arezzo), Macednia (Don, Pela, Tessalnica e Cassandreia), Germnia (Colnia), Judeia (Gaza e Jerusalm), Grcia (Acaia), Provncia Arbica (Petra e Bostra), Dcia, Bitnia (Nicomedia, Nicia e Prusa), Pannia, Ilria (no Mar Adritico), e Moesia, nos Balcs. Entre todos estes lugares to distantes desenvolveram-se redes de trocas comerciais, sendo que o comrcio martimo teve grande importncia. No entanto, os romanos utilizaram a sua rede de estradas por si construdas e pela qual ficaram conhecidos, em paralelo com a sua frota naval, traando rotas comerciais impressionantes em extenso e pelo nmero de bens que conseguiam escoar. As Rotas da Seda, do Incenso, do mbar e as rotas de caravanas de camelos que deram corpo ao comrcio transariano ficaram clebres. A rede de estradas, que partia de Roma, o sistema monetrio nico, a lngua e o sistema legal comum para todo o imprio garantiam o intercmbio de bens e de pessoas, tanto por terra quanto por mar, para qualquer lugar, formando uma vasta regio quase auto-suficiente e sem obstculos polticos.
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Atravs do comrcio realizou-se uma importante ponte cultural dentro do Imprio Romano e com outras civilizaes espalhadas pelo mundo, tendo o comrcio desempenhado um grande papel histrico e cultural.26. 1.4. Primeiras manifestaes de legislao comercial em Roma.

O Direito romano a que nos referimos no nosso trabalhos corresponde ao complexo de normas vigentes em Roma e no Imprio, desde a sua fundao (lendria, no sculo VIII a.C.) at a codificao de Justiniano (sculo VI d.C.). Discute-se ainda hoje em dia a existncia ou no do direito comercial em Roma como ramo especial do direito, pois o ordenamento jurdico romano continha inmeras disposies relativas a diversos tipos de Societas. Concordamos com Menezes Cordeiro, que v nas Societas no sociedades comerciais, mas simplesmente um contrato que traduzia uma relao de cooperao entre duas ou mais pessoas27. Mas tambm de destacar a quase perfeio do sistema jurdico Romano e dos seus intrpretes. No poderemos deixar de referir a intuio dos juristas romanos, que lhes permitiu a identificao dos preceitos do direito, que a legislao justinianeia recolhe solenemente no Digesto (D. 1, 1, 10, 1) e nas Instituies (I.1, 1, 3) Os trs preceitos do direito so: viver honestamente, dar a cada um o que seu, no ofender os outros. 28. Iuris praecepta haec sunt: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere., mxima brilhante de Ulpiano, que ainda hoje rege a vida do jurista e de que os sistemas civilizados de Direito so, inevitavelmente, tributrios. Finalmente: o Direito Romano deixounos uma Cincia a Cincia do Direito que tornaria possvel, muito mais tarde, a articulao de um verdadeiro Direito Comercial.29. 1.4.1. Asocietas do Direito Romano. Enquadramento.

A doutrina tem sido quase unnime no sentido de entender que no Direito Romano no houve um sistema de Direito Comercial 30, e que este apenas viria luz nos burgos medievais. Sem prejuzo da bondade dessa tese, consideramos que o Prof Menezes Cordeiro faz a leitura mais correta da situao: para alm de institutos claramente comerciais, deve -se ter em conta que o Direito Romano, mormente aps a criao dos bonae fidei iudiciae, nos finais do Sculo II

Pagando, segundo Eco, a dvida pela citao de dados factuais neste pargrafo, citamos Valter Pitta, o Comrcio no Imprio Romano, disponvel on-line em http://imperioroma.blogspot.pt/2010/11/o-comercio-no-imperioromano.html. 27 Antnio Menezes Cordeiro, Direito das Sociedades Comerciais, I Parte Geral, 3 edio, Almedina, 2011, pg 54. 28 Antnio Pedro Barbas Homem, O Justo e o Injusto, A.A.F.D.L, 2001, pg. 16. 29 Antnio Menezes Cordeiro, Direito Comercial, 3 edio, Almedina, pg. 51. 30 Idem, pg. 48
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a.C., justamente em observncia s necessidades do comrcio, dotou-se de contratos consensuais flexveis, equilibrados e acessveis a cives e peregrinos31. A esta luz, podemos afirmar que todo o Direito romano, designadamente no campo das obrigaes e dos contratos, era Direito comercial. O Direito romano facultou-nos institutos aptos a desenvolver o trfego comercial e a profisso do comerciante. () Tais institutos no foram articulados em sistema, uma vez que o prprio Direito romano no era sistemtico. Limitamo-nos a acrescentar que na ausncia de regras de Direito Comercial, plausvel supor que o Ius Honorarium, criado pela atividade do Pretor supriu perfeitamente as deficincias do Ius Civile, permitindo a existncia e regulamentao do comrcio, sem outras exigncias32. 1.4.2. Societas. Classificao. Como se percebe, as Societas do Direito romano no so equiparveis s atuais sociedades comerciais. Elas demonstram em simultneo a sofisticao e as limitaes do Direito romano: por um lado, a sua regulamentao era to sofisticada que forma a base das atuais sociedades civis e comerciais; por oposio, durante a sua vigncia, as Societas no evoluram para um sistema adequado s entidades comerciais da poca33. Por duas razes fundamentais: as Societas no tinham personalidade jurdica distinta da dos scios os bens no transitavam para o patrimnio da sociedade - nem existia um regime de limitao da responsabilidade dos scios. Estes eram responsveis pelas dvidas das sociedades e tinham a legitimidade de demandar pessoalmente os devedores da Societas. Veremos posteriormente como estes dois aspetos so fundamentais na evoluo das sociedades comerciais. As Societas tiveram origem no antigo consortium erctum non citum. Esta antiga forma de consortium uma sociedade criada legal e naturalmente - entre os herdeiros para administrarem

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Idem, Antnio Menezes Cordeiro, ob. cit. No faz parte do objeto deste trabalho o estudo detalhado das fases de desenvolvimento do Direito Romano, mas que se identificam de seguida: 1 - Direito arcaico ou quiritrio (desde a fundao de Roma at a codificao das XII Tbuas); 2 - o perodo de Augusto, poucos anos antes da vinda de Cristo , perodo de prevalncia do jus gentium, o direito comum a todos os povos do Mediterrneo. Fundado sobre o bonum et aequum e a boa-f, o direito universal aplica-se a todos os homens livres; constri-se um sistema jurdico de magistradosl, o jus honorarium que, por influncia do jus gentium auxilia o jus civile. 3 - O perodo do direito clssico constitui a poca urea da jurisprudncia, chegando at o imperador Diocleciano. O direito recebe a maior elaborao cientfica dos jurisconsultos. O direito dos magistrados substitudo pela administrao da justia assumida diretamente pelo imperador. 4 - Depois de Diocleciano, no IV sculo depois de Cristo, comea o direito ps-clssico. Faltam os grandes jurisconsultos, porm o direito se adapta aos novos princpios sociais firmados pela influncia do Cristianismo. nesse perodo se forma o direito moderno, codificado no VI sculo pelo imperador Justiniano. Cfr. Thomas Marky, Curso de Instituies de Direito Romano, interessante smula dos aspetos mais relevantes do Direito Romano. On-line, em motor de busca, Curso de Instituies de Direito RomanoThomas Marky. 33 Cfr. Ulrike Malmendier, Societas, University of California, Berkeley, disponvel on-line, em http://emlab.berkeley.edu/~ulrike/Papers/Societas_Article_v3.pdf

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conjuntamente a herana indivisa de seu falecido Pater ( recorde-se que s este tinha personalidade jurdica e que os herdeiros s a adquiriam com a morte daquele.) As Societas eram um contrato destinado a regular as relaes entre os scios, e poderiam ser constitudas desde que para a prtica de uma finalidade no contrria Lei. Cada scio deveria contribuir com dinheiro, trabalho , ou outros bens ou direitos . So quatro as principais formas que as Societas poderiam revestir34: a) societas omnium bonorum, pela qual o patrimnio individual de todos os scios, atual ou futuro, se tornava compropriedade de todos os socii; b) societas omnium bonorum universorum quae ex quaestu veniunt, pela qual se integraria na Societas apenas o patrimnio a ser adquirido pelos scios aps a constituio da sociedade; c) societas alicuius negotiationes, constituda para explorao em comum de um determinado negcio, para uma determinada aquisio, ou para uma parceria ocasional; d) societas unius rei, que tinha por escopo uma nica e determinada transao, fosse ela de natureza comercial ou no. Exemplo de negcios organizados sob a forma de societas so as societas de argentarii (servios financeiros, bancrios), as exercitor (transporte martimo) e outras parcerias para a comercializao de vinho (vinum), gro (frumentum), ou compra de escravos (mancipium). 1.4.3. O caso especial das societates publicanorum ou vectigalia35 As societates publicanorum so sociedades de publicanos. Estes eram, originariamente, aqueles a quem o Estado adjudicava a odiosa tarefa da cobrana de impostos. Era o clebre sistema de arrendamento de impostos, pelo qual o Estado assegurava o pagamento dos mesmos, pelos publicanos, que arrecadavam as somas necessrias (e por vezes muito mais do que o devido, da o sentido pejorativo do termo, tendo ficado clebre a expresso publicani et peccatores). A atividade original de arrecadao de impostos foi-se ampliando e estas sociedades chegaram mesmo a ser incumbidas da realizao de grandes obras pblicas e de gesto de interesses do estado, como o prprio aprovisionamento do exrcito, construo de estradas e obras de arte, ou explorao mineira36. Ao contrrio de Rui Figueiredo Marcos que traduz vectigalia como imposto, estabelecendo a diferena entre sociedades como de mera terminologia - entendemos que a
Cfr. Adolf Berger, Encyclopedic Dictionary of Roman Law, The Lawbook Exchange. 2004, texto original de 1954. 35 Rui Manuel de Figueiredo Marques , Companhias Pombalinas, pg. 16 e seguintes e respetivas notas. 36 Cfr. Genevive Dufour, Les societates publicanorum de la Rpublique romaine : des anctres des socits par actions modernes ? (Universit de Montral), Revue Internationale des droits de lAntiquit LVII (2010), Annexe I: Tableau des socits de publicains attestes dans les sources Rpublicaines, pg. 192.
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diferena entre societates publicanorum e societates vectigalia reside na natureza do tributo cuja cobrana era adjudicada. Assim, os publicanos cobravam originalmente impostos e as societates vectigalia cobravam taxas aduaneiras devidas pela importao ou exportao de mercadorias e impostos devidos pelas exploraes rurais. As vectigalia afiguram assim ser uma espcie do gnero societas publicanorum37. As societates publicanorum suscitam uma questo deveras importante para o nosso trabalho: alguns historiadores de Direito38 tem afirmado que desde a Repblica Romana (sculos VI a I a.C.), os empresrios publicanos formaram grandes empresas, com aes negociadas publicamente, semelhana do que hoje se passa com as sociedades annimas modernas. Seriam pois estas as antepassadas diretas das sociedades por aes. Seriam, numa feliz e impressiva expresso de Rui Figueiredo Marcos, miragens accionistas?39 A verdade que, ao contrrio do que sucedia nas sociedades comuns, acima identificadas, as societates publicanorum detinham personalidade jurdica diferente da dos scios40 e tinham uma estrutura funcional complexa, semelhante atual estrutura das sociedades annimas: os socii, equivalentes aos acionistas, os decumani, equivalentes ao conselho de administrao, e os magistri e pro magistri, equivalentes aos diretores, ou quadros de topo41. Havia a possibilidade de serem representadas e, mais importante ainda, havia um fundo comum e aes detidas pelos socii. Os socii recebiam lucros das suas aes e estas seriam transmissveis sem dissoluo da sociedade. Claro est que este tipo de sociedade, excecional, diriamos, s pode ser constitudo em casos especiais42. Apesar das semelhanas com as sociedades em comandita, julgamos que no possvel, em boa metodologia, considerar estas sociedades como precursoras das atuais
Cfr. Neste sentido, W. W. Buckland, A Text-Book of Roman Law: From Augustus to Justinian, Cambridge, 1921. 38 V.g. Bouchaud, apud. Rui Figueiredo Marcos, ob. cit., pg 21. 39 Ob. cit., pg 16. 38 Cfr. Genevive Dufour, Les societates publicanorum de la Rpublique romaine : des anctres des socits par actions modernes? (Universit de Montral), Revue Internationale des droits de lAntiquit LVII (2010): Le Digeste contient une rgle nonce par Pomponius prvoyant que les socits de publicains ne sont pas dissoutes par le dcs dun associ, et une autre rgle nonce par Paul prvoyant que le fait dintenter une action pro socio na pas non plus pour effet de les dissoudre, au contraire de ce qui semble tre la rgle gnrale nonce pour les socits ordinaires de droit romain. Cfr, pela autoridade, Pietro Bonfante, Histoire du droit romain, 3e d., Paris, Recueil, Sirey, 1928, p.323;
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Para se ajuizar da complexidade estrutural da empresa, constumase identificar os seguintes membros da Sociedade de Publicanos: Manceps, Magster, Promagistri, Decumani, Actor o Syndicus, Paredes, Adfines, Empregados, assalariados e escravos da sociedade.
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Cfr. traduo de Gaio, por A. Watson, The Digest of Justinian, vol.1, Philadelphia, University of Pennsylvania Press, 1985: (D.3.4.1pr.-3) Gaius Provincial Edict, book 3 : Pr. Partnerships, collegia, and bodies of this sort may not be formed by everybody at will; for this right is restricted by statutes, senatus consulta and imperial constitutions. In a few cases only are bodies of this sort permitted. For example, partners in tax farming, gold mines, silver mines, and saltworks are allowed to form corporations.
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sociedades por aes. Na verdade, mesmo tendo consultado os textos de Gaio, no h dados suficientes para afirmar esta ligao. Concordamos pois que, perante e inexistncia de provas irrefutveis s interpretaes de cada autor, a nsia de tornar mais facilmente apreensvel a descrio de institutos jurdicos antigos leva, por vezes, ao emprego de uma terminologia desajustada, o que, mesmo salvaguardando a possvel ausncia de um instituto definitrio, pode suscitar assimilaes abusivas.43. Teremos assim que buscar as antecessoras das sociedades por aes, como as conhecemos, noutro momento da histria, no sem antes fazermos um balano do perodo da Antiguidade. 1.5. Mdia: Em forma de balano do que fica registado quanto a este longussimo perodo histrico da Antiguidade Oriental e Clssica, entre 4.000 anos a.C. e a queda do Imprio Romano do Ocidente, em 476 d.C., diremos: Verifica-se, nestes quatro sculos e meio de histria, uma profundssima evoluo civilizacional, face aos tempos pr-histricos. Nas vrias civilizaes referidas, com maior ou menor intensidade, o homem aperfeioa a agricultura com uso de tecnologia inovadora, desenvolve intensamente o comrcio, deixa a mera vida rural, fixa-se em cidades com estruturas j de alguma dimenso. Desenvolvem-se as artes, as cincias, a cultura, a filosofia, comeam a verificar-se novas formas de organizao da sociedade, o pensamento econmico vai evoluindo. Tomando como exemplo o Imprio Romano, o comrcio desenvolve-se fruto da criao de moeda metlica, da escrita, da cartografia, das cincias nuticas, dos estabelecimento de rotas comerciais cada vez mais extensas e complexas, das aventuras coloniais, enfim, da utilizao de uma lngua comum e de um sistema jurdico aplicvel a todo o Imprio. O comrcio afirma-se pois como um verdadeiro motor da mudana na Antiguidade, no s pela riqueza que proporciona aos Estados e comerciantes, mas tambm e talvez essencialmente pela troca de ideias, experincias e cultura fascinantes que proporciona44. E, se por exemplo olharmos para o Imprio Romano, vemos um fenmeno quase semelhante globalizao atual No podemos tambm ignorar a importncia estratgica do Mar Mediterrneo em toda esta evoluo, pois domnio poltico, social, colonial e comercial conseguiram-se precisamente por quem mais se aventurou por esse Mar fora. As Civilizaes da Antiguidade admitiam a escravatura como normal, vigorando um sistema de estratificao social rgido, com nobreza, Balano da evoluo do comrcio na Antiguidade, como rampa de lanamento da Idade

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Rui Figueiredo Marcos, ob. cit, pg 21, nota 27. No mesmo sentido, Fernando Pessoa, obra citada, pg 3

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clero e povo (a que acresciam os escravos, que no tinham dignidade de pertencer a qualquer classe). Como vimos, a atividade comercial e o lucro eram mal vistos e conceitos como a propriedade privada eram quase embrionrios. E os comerciantes eram vistos como seres menos dignos, sendo-lhes vedados direitos to essenciais como a da propriedade privada, por exemplo de terras. medida que os comerciantes foram inevitavelmente enriquecendo, verifica-se uma tendncia para a corporizao da classe, em busca de estatuto social, leis prprias, em suma, do poder do reconhecimento como classe social. Vimos tambm que na Antiguidade no se consagrou em especial qualquer sistema de Direito Comercial, apesar das evolues dramticas do Direito romano, especialmente no que se refere s sociedades e algumas mais sensveis do comrcio, como o martimo, bancrio, juros. De toda esta poca ficou o enorme desenvolvimento da Cincia do Direito que, essa sim, permitiu o futuro surgimento do Direito Comercial e das Sociedades. Veremos como tudo isto evoluiu na segunda parte do nosso trabalho, relativa Idade Mdia. Captulo II Da Idade das Trevas ao Renascimento do comrcio no Sculo XII 1 Enquadramento socio econmico na Idade Mdia. 1.1. A Idade Mdia ou Perodo Medieval o perodo histrico de aproximadamente mil anos que se estende entre os Sculos V (queda do Imprio Romano do Ocidente, em 476) e XV (queda de Constantinopla, tomada pelos turcos em 1453). Para efeitos didticos, usual a diviso da Idade Mdia em dois grandes perodos: a Alta Idade Mdia, do sculo V ao sculo X; e Baixa Idade Mdia, do sculo X ao sculo XV (incio da Idade Moderna). 1.1.2. A Alta Idade Mdia teve incio das chamadas invases brbaras, invaso de vrios povos germnicos (francos, visigodos, lanos, vandalos e suevos, ostrogodos, lombardos, anglo-saxes e hunos) que ocuparam diversas regies europeias ocidentais. s invases brbaras ou germnicas representam () uma acentuao das tendencias anteriores para a ruralizao da vida econmica, social e poltica, para a deteriorao do comrcio e da vida monetria, para a atomizao do espao econmico. 45. Foi tambm um perodo de profunda crise econmica e social, pois fruto da revoluo e medo generalizado provocado pelas invases, as pessoas refugiaram-se nos campos, regressaram economia ruralizada, em feudos, sob proteo do senhor feudal. O comrcio perde o fulgor que tinha na Antiguidade, por fora das invases, desagregao do Imprio Romano do Ocidente e
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Antnio Manuel Hespanha, Histria das Instituies, Idade Medieval e Moderna, Coimbra, Almedina, pg. 81.

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da consequente insegurana nas rotas comerciais, escassez de moeda e de excedentes de produo. Verifica-se uma grande supremacia da Igreja Catlica e a sociedade deixa de assentar na relao Estado-cidado, para passar a assentar em laos de servido ou de subordinao pessoal, com base na recolha das pessoas proteo dos senhores feudais, nos seus feudos. o sistema do feudalismo, que acompanhar toda a Idade Mdia. O pensamento econmico da Idade Mdia foi muito influenciado pela doutrina da Igreja Catlica. A propriedade privada era permitida, mas desde que fosse usada com moderao. O conceito de lucro era novamente criticado e severamente restringido. O emprstimo a juros era condenado pela Igreja, ideia que, como vimos, vem dos filsofos gregos Plato e Aristteles. Do que antecede fcil concluir que na Alta Idade Mdia o Comrcio pouco evoluiu, antes pelo contrrio. Por isso, no existem identificadas formas jurdicas associativas nesta poca. A Alta Idade Mdia foi, certamente, a Idade das Trevas do Comrcio. O mesmo j no se passou no perodo da Baixa Idade Mdia, onde a partir do Sculo XII se identificam novas formas de associao comercial dignas de destaque. 1.1.3. As formas associativas medievais a partir do Sculo XII46. Durante toda a Baixa Idade mdia, e at ao surto epidmico da Peste Negra do sculo XIV, a populao Europeia cresceu de 35 para 80 milhes entre os anos 1000 e 1347. Verifica-se um crescimento muito significativo da populao urbana, que determina o aparecimento de grandes cidades. A partir do sculo XI verificou-se grande transformao na vida econmica dos povos da Europa, a que no foram estranhas o fenmenos das Cruzadas. A agricultura desenvolveu-se com a introduo de novas plantas e novos processos de cultivo. A economia rural foi substituda pela economia monetria. O Mediterrneo, fruto da sua predestinao comercial, assim que deixou de ser dominado pelos povos muumanos, transformou-se no lago veneziano, renasceu o comrcio e novas rotas foram criadas. Surgiram as feiras, as confrarias, as corporaes de mercadorias, as corporaes de ofcios, os bancos, especialmente os italianos de Florena, que desenvolveram o cheque, a letra de cmbio, em suma, comea o capitalismo. A todas estas transformaes econmicas e sociais d-se o nome de Renascimento do sculo XII (que no se confunde com a outra poca histrica seguinte, o Renascimento ou Renascena), ligado essencialmente ao consagrar do inicio da sociedade capitalista e baseada no comrcio.

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Seguimos neste captulo as obras de Max Webber, The History of Commercial Partnerships in the Middle Ages, traduo de Lutz Kaeber, Legacies of Social Thougt, Rowman & Littlefield Publishers, Inc., Rui Figueiredo Marcos, Companhias Pombalinas, ob. cit., e Rui Pinto Duarte, Escritos sobre Direito das Sociedades, Coimbra Editora, 2008.

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Importa destacar47. os casos especiais das exploraes de moinhos, designadamente dos moinhos de Toulouse, as exploraes mineiras na Alemanha, a indstria metalrgica, As Corporaes de mercadores e as Ghilde, as companhias de navegao na Itlia (as comendas, Gnova e as societas maris, Veneza e as collegantia), as Companhia di Terra e a Societas terrae, as Magna Societas Alemanorum ou Haushalt, da Alemanha, os grandes Bancos de Florena, das Famlias Bardi e Peruzzi e Mdicis e finalmente a Banca di San Giorgio. Vejamos: 1.1.3.1. Corporaes de Mercadores (Ghildes ou Hansas): Na Baixa Idade Mdia surgiram em vrios pases da Europa as associaes de mercadores, chamadas ghildes ou hansas, para o exerccio e defesa mtua das suas atividades mercantis. Ainda que tenham aparecido na Frana, na Flandres, na Inglaterra, na Espanha e em Portugal, a mais notvel de todas foi a clebre Liga hansetica teutnica, na Alemanha, que era uma aliana de inmeras cidades mercantis48, que estabeleceu e manteve um monoplio comercial sobre quase todo norte da Europa e Bltico entre os sculos XIII e XVII. De incio com carter essencialmente econmico, a Liga Hansetica Teotnica desdobrou-se posteriormente numa aliana poltica. 1.1.3.2. Gnova e as societas maris, Veneza, Piza e as collegantia: Apesar da similitude jurdica bsica das solues adotadas para as diversas formas de associaes empresariais no comrcio martimo italianas, aquelas assumiam designaes diferentes nas diferentes cidades porturias49. As societas maris eram contratos que juntavam dois ou mais scios no comercio martimo, e se destinavam a obter financiamentos e partilha de riscos do negcio. No regime geral, um dos scios o gestor ou tractator, que aportava um tero do capital e ficava responsvel pela realizao do transporte. O outro scio o investidor, que se limitava a aportar dois teros do capital. Na distribuio de lucros finais da expedio, ou trimestralmente, cada scio recebia metade dos lucros apurados na atividade da societas maris50.

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Rui Figueiredo Marcos, ob. cit., pg. 24 e seguintes.

Crculo Srbio e Pomerano: Lbeck (Cidade lder) Hamburgo, Lneburgo, Rostock, Estetino, Stralsund, Wismar; Crculo Saxnico, Turngia e Brandeburgo: Braunschweig (Cidade Chefe), Berlim, Bremen, Erfurt, Frankforte, do der Goslar Hildesheim Magdeburgo (Cidade Chefe), Crculo da Sucia, Polnia, Prssia, e Livnia: Danzig (Gdansk, Cidade lder), Breslau (Wroclaw), Dorpat (Tartu), Elbing (Elblg), Konisberga (Kaliningrad) Reval (Tallinn) Riga, Estocolmo, Thorn, Visby, Cracvia; Crculo dos Pases Baixos, Reno, Vestflia, Colnia, (Cidade lder), Roermond, Deventer, Dortmund, Groninga, Kampen, Osnabrck Soest Casas de Condes Kontore Principal Bergen, Bruges, Londres, Novgorod, Kontore Subsidirio Anturpia, Boston, Damme, Edimburgo, Hul,l Ipswich, King's Lynn, Kovno, Newcastle, Polotsk, Pskov, Great Yarmouth, York! Fonte Wikipdia.
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Ver Max Webber, ob. cit., com detalhes preciosos das diferenas de regime, cidade a cidade. Max Webber, ob. cit, pg 69.

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1.1.3.3. Commendas ou Collegantias51: As comendas diferiam das Societas Maris porque nas commendas, o investidor (socius stantus ou comendador) aportava a totalidade do capital necessrio, enquanto que o scio gestor (tractator ou comendatrio) efetuava a expedio martima. A distribuio de dividendos era de trs quartos para o comendador e o quarto remanescente para o comendatrio ou tractator. Ao contrrio da Societas Maris, na Commenda o socius stantus assume todo o risco da empresa, porque se a expedio no for rentvel, arca com a totalidade dos prejuzos. A vantagem desta forma residia no facto de no se saber quem o investidor, o que poderia ser vantajoso para captar capitais que no pudessem ou no quisessem ser associados ao comrcio. A doutrina defende que estas formas de associao foram as predecessoras das sociedades em nome coletivo e das sociedades em comandita. 1.1.3.4. As Compagnia di Terra e as Societas terrae: So contratos que visam igualmente a captao de investidores para o financiamento de atividades no martimas e partilha de riscos. No primeiro caso, das Compagnias di Terra ou Fraterna Compagnia, de Veneza e da Toscnia, os membros tm normalmente ligaes familiares uns com os outros e o contrato rege a remunerao do investimento e do trabalho, bem como a forma de partilha do risco da empresa. As Societas Terrae destinam-se a regular aqueles negcios em que um investidor empresta uma determinada soma de dinheiro, para atividades comerciais, artesanais ou bancrias no martimas, pois estas eram as societas maris - por um determinado perodo de tempo, normalmente trs anos, recebendo no final o capital emprestado, mais uma percentagem do lucro, normalmente, de 50% do mesmo. As eventuais perdas eram suportadas pelo investidor e este no era responsvel face a terceiros. 1.1.3.5. A Magna Societas Alemanorum: no Sul Alemanha surgiram formas associativas tambm semelhantes s Compagnias. Estas empresas alems eram inicialmente de natureza puramente familiar e dedicavam-se atividade de comrcio por grosso, sendo verdadeiras fortalezas comerciais na colocao dos seus produtos no mercado interno e internacional52. Inicialmente o capital era aportado pelos scios familiares, mas rapidamente estas sociedades comearam a admitir a entrada de capital de terceiros, como capital de risco para receberem um lucro varivel ou uma taxa fixa de remunerao. Comeam a surgir desta forma as Companhias e formas de associao com um significado muito prximo ao da sociedade que hoje conhecemos. No incio, essas empresas eram da natureza familiar, eram associaes fechadas a terceiros, onde todos os membros da famlia tinham a representao da sociedade e eram solidariamente responsveis pelos atos praticados em nome daquela ou especificamente destinadas explorao de um determinado empreendimento,
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Alm de serem percursoras das sociedades aparecem como percursoras de um importante negcio da atualidade, a distribuio comercial.

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com recurso a capitais financiados. durante este perodo da histria que surgem os verdadeiros antepassados das sociedades comerciais por aes, ou seja em que havia partes ideais do condomnio negocial, que eram transmissveis, e formas de limitao da responsabilidade aos montantes investidos. 1.1.3.6. Os Banqueiros de Florena. Os banqueiros florentinos tiveram uma relevncia essencial, cabendo destacar os bancos das Famlias Bardi, Peruzzi, Guardi e Strozi e posteriormente os Mdicis, que todos suplantaram. Quando os comerciantes chegavam quela riqussima zona para se abastecerem, traziam valores em ouro. Era o banqueiro quem fazia a pesagem de moedas, avaliao da autenticidade e qualidade dos metais e os trocava por moeda com curso legal, em troca de uma comisso, como cambista. Com o enorme desenvolvimento dos negcios, os banqueiros passaram a aceitar depsitos monetrios e, em troca, o banco emitia um certificado de depsito. E aqui que o dinheiro se torna, em si, uma mercadoria: percebendo que nem sempre as pessoas retiravam tudo o que haviam depositado, concluiu-se que sempre haveria dinheiro para circular excedentes - que poderiam ser emprestados a terceiros, mediante o pagamento de juros. Os Bancos passaram a ter o capital social com uma dupla origem: de um lado o capital que cada um dos parceiros tinha realizado e, de outro, os depsitos obtidos de terceiros. Esta foi a base para o enriquecimento dos banqueiros, que deixaram de ser simplesmente cambistas para passarem a ser negociantes de dinheiro. Importa tambm notar que, com a queda do feudalismo, os banqueiros passaram a proprietrios de terras entregues em pagamento de dvidas dos senhores feudais, o que os transformou numa classe social muito poderosa: a Burguesia53, que seria essencial nos desenvolvimentos histrico-econmicos seguintes. 1.1.3.7. Banco di San Giorgio. No sculo XV ocorreu na cidade de Gnova, um grande evento, como um antecedente direto da sociedade comercial por aes moderna54. Em 1407, a grande maioria dos credores das comunas italianas, especialmente de Gnova fundiram-se num nico organismo, a empresa que ficou conhecida por Casa ou Banco di San Giorgio, mas que se designava efetivamente monte o la societ delle compre e de banchi di S. Giorgio. Este Banco emitiu os luoghi, semelhantes a aes, que atribuam primeiro um juro fixo e depois variveis. Concedeu crdito a particulares, cobrando juros. O surgimento do Banco de San Giorgio um precedente relevante para a formao da estrutura atual da sociedade por aes.
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Comparato explica a origem do termo: O renascimento do comrcio a partir de fins do sculo XII, consequente retomada da navegao martima no Mediterrneo e reconquista das reas territoriais ocupadas pelos invasores sarracenos, provocou aprecivel crescimento demogrfico e fez que surgissem novos centros urbanos, chamados burgos de fora (forisburgus). Os que nele se instalaram, notadamente os comerciantes, passaram a ser chamados burgueses. 54 Por todos e com desenvlovimentos, Rui Figueiredo Marcos, ob. cit., pg 29 e segs.

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2. O Ius mercatorum e o incio do Direito Comercial. 2.1. Remonta tambm a esta poca e lugar o aparecimento do Ius Mercatorum, que regula a atividade dos comerciantes mercadores, mas tambm e sobretudo porque direito criado pelos prprios mercadores. O ius mercatorum nasce, portanto, como um direito directamente criado pela classe mercantil, sem a mediao da sociedade poltica55; nasce como um direito imposto em nome de uma classe, e no eclesisticos, aos nobres, aos militares. A razo substancial para tal reside, de modo claro, na ascenso poltica da classe mercantil. O poder que possui na cidade permite-lhe no apenas desenvolver em benefcio prprio o direito e a poltica municipais, mas tambm, quando o cr necessrio, fundar a sua pretenso hegemnica na mediao das instituies da cidade56, 57. 2.2. Residem no Jus Mercatorium as origens do Direito comercial. Nesta fase inicial do seu desenvolvimento, o Direito Comercial puramente subjetivo, em funo de um dos sujeitos das relaes comerciais por ele regidas ser um comerciante. Pressuposto da sua aplicao o mero facto de se haverem estabelecido relaes com um comerciante 58. 3 . A transio para a Idade Moderna. O comrcio e os Descobrimentos e Colonizao. A Idade Moderna um perodo especfico da Histria do Ocidente. Destaca-se por ter sido um perodo de transio da Baixa Idade Mdia para o Renascimento, ou Renascena, em especial no que respeita ao nosso estudo pela profunda alterao das formas de comrcio, muito influenciadas pelos descobrimentos e colonizao. A Idade Moderna inicia-se em 1453 quando ocorreu a tomada de Constantinopla pelos turcos otomanos, e tem o seu termo na Revoluo Francesa, em 14 de julho de 1789. Em termos econmicos, surge o Mercantilismo, que ter grande impacto na histria do Comrcio. No incio da era mercantilista, ocorreu a referida transformao poltica na Europa, com o fim do feudalismo e fortalecimento do Estado e centralizao da poltica nacional. Aos poucos, foi-se formando uma economia nacional relativamente integrada, com o Estado central ao comando. O Estado criou universidades e lanou-se em grandes empreendimentos, como as navegaes e colonizao dos territrios descobertos. No plano geo-estratgico, as descobertas martimas e o afluxo de metais preciosos

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Rui Pinto Duarte, Estudos de Direito das Sociedades, A evoluo do direito das sociedades portugus, pg. 82 e segs. 56 Idem, ob cit. 57 Ver tambm, no mesmo sentido, v.g. Fabio Konder Comparato, ob.cit., Antnio Menezes Cordeiro, Direito Comercial, cit. Pgs 51 e segs. 58 Idem, ob.cit.

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para a Europa deslocaram o eixo econmico do Mediterrneo para novos centros como Londres, Sevilha e Lisboa. A partir de agora, centraremos a nossa anlise no caso portugus. Parte II A evoluo em Portugal das formas de organizao de empresas e do Direito Comercial at finais do Sculo XIX Capitulo I Os descobrimentos e as Companhias Privilegiadas at ao Marqus de Pombal. 1. A partir do sculo XV, o capital revestiu-se de importncia fundamental para o desenvolvimento do comrcio, pois os empreendimentos necessrios para o desenvolver eram cada vez mais avultados. Tornou-se assim cada vez mais importante o desenvolvimento de novas formas societrias que permitissem a captao de elevadas somas de capital proveniente de investidores. 2. Em Portugal, verifica-se uma situao anmala digna de destaque. Apesar de ter sido o primeiro Estado a evidenciar descobrimentos to significativos quanto a do Caminho Martimo para a India, foi dos ltimos a implementar as grandes companhias mercantis 59. Fica isto a deverse ao facto de os Descobrimentos terem sido conduzidos e monopolizados pela Coroa, desde o Infante D. Henrique at a D. Manuel I, numa manifestao clara do designado Comrcio de Estado. Por isso, antes do Sculo XVII, temos apenas dois ou trs assomos de companhias mercantis, entre as quais a mais importante a Companhia de Lagos, fundada em 1444 e que tinha o objetivo de incentivar e desenvolver o comrcio africano e dar expanso ao trfico de escravos. Havia tambm nesta fase em Portugal algumas situaes de Concesso individual, como a do monoplio da explorao de cortia ao genovs Marco Lomelim, em 1456, por carta de contrato e obrigao, ou j no sculo XVI, a concesso do comrcio exclusivo de vinte cinco lguas de costa no largo do reino da Cochichina, por D. Sebastio a Pero da Cunha. 3. Em termos europeus, a partir do Sculo XVII, a figura escolhida para prosseguir a colonizao e delas extrair fortes rendimentos foi a das Companhias Privilegiadas. A primeira foi a Companhia Holandesa das Indias Orientais, no comeo do Sculo XVII. Nela se descobria uma conjugao preciosa de traos tpicos: a permanncia da corporao, o fracionamento do capital em aes, a ndole transmissvel dos ttulos, a responsabilidade limitada, enfim, a sua vocao para um exerccio de grande magnitude empresarial. No admira pois que comummente se afirme
59

Seguimos aqui Rui Figueiredo Marcos, Companhias Portuguesas de Comrcio anteriores ao Sculo XVII, ob. cit pg 745.

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que as Companhias Holandesas assinalam o ponto de partida do espantoso desenvolvimento das sociedades por aes nos sculos XVII e XVIII 60. As Companhias Privilegiadas organizavam-se na Europa segundo dois modelos distintos, o modelo jurdico ingls (East India Company e as chartered companyes) e o continental, representado pelas Companhias holandesas, como a das ndias Orientais, com vrios e diferentes nveis de participao societria. 4. Em Portugal, a primeira Companhia de Comrcio foi a Companhia da India Oriental, de 1628. Rui Figueiredo Marcos chama muito justamente a ateno para o Regimento de 27 de Agosto de 1628, como marco basilar da histria do direito das sociedades em Portugal61, que estuda detalhadamente. Nele se consagra a disciplina da vida interna e externa da Companhia e dali se infere a proximidade da Companhia com as sociedades por aes modernas. 5. Com a Restaurao, em 1640, sob o reinado de Joo IV, iniciam-se novas Companhias de Comrcio, como a monopolista Companhia Geral para o Estado do Brasil (1649), cuja constituio foi rodeada de acesa polmica religiosa, pois se admitia a entrada de capital de cristos novos. Este facto e ser a primeira, ajudou esta Companhia a nunca se ter verdadeiramente afirmado. Seguiram-se, na segunda metade do sculo XVII, Companhias no Brasil, frica e India, como a Companhia de Cacheu e Cabo Verde, de 1675, a Companhia do Estanco do Maranho e Par, de 1682, a Companhia da ndia Oriental (1628), Companhia da Costa da Guin (Companhia do Porto de Palmida, de 1664 e as pouco relevantes Companhia para o Comrcio da China (1687) e a Companhia para o Comrcio de Timor (1689). 6. Em todas elas era concedido o monoplio de explorao de uma zona e de um determinado tipo de produtos, Companhia, que tinha acionistas investidores ou interessados na explorao. Era atribuda uma remunerao ao capital investido, proporcional aos lucros obtidos pela Companhia e em funo do nmero de aes detidas pelo scio. Eram tambm concedidos privilgios, como as isenes fiscais e aduaneiras, sendo tambm evidente o papel de fomento que o Estado lhes pretendeu incutir. Consagravam tambm, pela primeira vez expressamente, a limitao da responsabilidade dos scios, como veremos abaixo. Captulo II O modelo societrio das Companhias Pombalinas. Primeiras sociedades de capitais em Portugal 2.1. A segunda metade do sculo XVIII representou, para Portugal, um perodo muito importante, a partir de 1750, quando D. Jos I assumiu o trono. D. Jos I constituiu um governo forte e centralizado no Ministro Sebastio Jos de Carvalho e Mello, futuro Marqus de Pombal.

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Rui Figueiredo Marcos, As Companhias Pombalinas, ob. cit, pg. 45 e segs. Ob. cit, pg. 132.

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2.2. Na economia, o princpio da organizao do comrcio por Companhias atinge o seu auge. Foram criadas duas para atuar em Portugal, a Companhia Geral da Agricultura das Vinhas do Alto Douro ou Real Companhia Velha (1756-2006)62 e a Companhia Geral das Pescas Reais do Reino do Algarve. Para operar fora do continente, foram criadas a Companhia Geral de Comrcio do Gro-Par e Maranho (1755), a Companhia Geral de Comrcio de Pernambuco e Paraba (1756), a Companhia do Comrcio da sia Portuguesa (1753) e a Companhia de Comrcio da Costa d'frica (1780). 2.3. Em temos jurdicos, as Companhias Pombalinas revestiam-se de um fundo comum: eram de natureza privilegiada, concedendo monoplios e benefcios fiscais e aduaneiros e o fundo social encontrava-se dividido em aes: eram pois Companhias Privilegiadas por aes, de carter vincadamente capitalstico. Uma vez que temos de delimitar o nosso estudo e esta problemtica pertinente ao arco temporal pombalino excede o mbito do nosso trabalho, remetemos para a monumental obra de Rui Figueiredo Marcos, As Companhias Pombalinas, quanto disciplina normativa, capital social, scios, administrao, morfologia e regulamentao jurdica das aes das companhias pombalinas e tributao favorvel dos scios. 2.4. Limitamo-nos a referir um tema essencial para o nosso trabalho, que respeita autonomia patrimonial e limitao da responsabilidade dos scios, pois este aspeto fundamental: o tema foi estudado por Rui Figueiredo Marques, ao qual dedica um captulo inteiro63 e o tema no para menos. Na verdade, a doutrina comercialstica d por assente que em todas as Companhias (no s nas Pombalinas, mas tambm nas anteriores), existiria o regime da limitao da responsabilidade. No entanto, dos textos que tivemos oportunidade de compulsar, no assim. Pelo contrrio, os estatutos das primeiras Companhias do Sculo XVII referem mesmo a soluo diversa Por isso, foi necessria a investigao do referido Autor, que conclui que apenas a partir da Companhia Geral para o Estado do Brasil, de 1628) se banalizou o texto do ltimo artigo dos estatutos, ao consagrar o princpio da limitao da responsabilidade dos scios ao montante da sua entrada de capital64 . 2.5. Podemos assim concluir que, dotadas dos mecanismos jurdicos da autonomia patrimonial, da limitao da responsabilidade dos scios ao valor da sua entrada, de formas de organizao adaptada a grandes empreendimentos, da diviso de capital em aes, transacionveis e com
Cfr a sua interessantssima histria de 250 anos, em A Companhia e as relaes econmicas de Portugal com o Brasil, em http://www.cepese.pt/portal/investigacao/publicacoes/o-douro-e-a-real-companhia-velha/acompanhia-e-as-relacoes-economicas-de-portugal-com-o-brasil-a-inglaterra-e-a-russia. 63 Rui Figueiredo Marques, Companhias Pombalinas, pgs. 555 a 572. 64 Idem, pg. 565. O texto padro era: obrigando, por si em particular, os cabedais com que entram nesta Companhia smente, e da mesma maneira ao geral de mais Commercio, e pessoas que de fora delle entrarem, para que sua Magestade se sirva de confirmar a dita companhia com todas as clusulas, preeminncias, mercs e condies, contheudas neste papel, ecom todas as firmezas, que para a sua validade e segurana forem necessrias..
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rendimento associado, logo suscetveis de atrair capital intensivo, aliado concesso de monoplios gerais e absolutos do comrcio65, as Companhias Pombalinas foram as primeiras sociedades de capitais66 entre ns. Captulo III A disciplina normativa do Comrcio em Portugal no Sculo XVIII. Louvor aos comerciantes 3.1.Como temos visto e veremos ao longo deste trabalho, s mais tarde (Sculo XIX) se conseguiu a to desejada codificao e sistematizao do Direito das Sociedades. At ao tempo do Marqus de Pombal, as matrias relativas a sociedades apenas apareciam nas Ordenaes Filipinas de 1603, sendo omissas nas anteriores, Afonsinas e Manuelinas. A matria das sociedades aparecia regulada no Livro XLIV, Sociedade e parceria. Ora, sob inspirao do Marqus de Pombal, foi publicada a Lei de 18 Ago. 1769 - ou Lei da Boa Razo, pela quantidade de vezes que esta expresso era utilizada ao longo do texto legal. Este importantssimo diploma veio reorganizar o sistema das fontes de Direito aplicveis em Portugal. No campo mercantil, a Lei de 18 Ago. 1769, no seu artigo 9.67, a Lei da Boa Razo remetia, em caso de necessidade, para as Leis das Naes Crists. O assento da Casa da Suplicao, de 23 Nov. 1769, veio ainda complementar que as obrigaes dos comerciantes e suas formas, no havendo sido reguladas pelas leis do Reino, devem reger se pelas leis martimas e comerciais da Europa e pelo Direito das Gentes e prtica das naes comerciais. Claro est que o Direito e a Jurisdio comerciais chegaram, assim, a um estado lamentvel68, pelas dificuldades de aplicao de sistemas desconhecidos ou escolha do melhor sistema. Os Assentos da Casa da Suplicao ajudaram definio mais adequada das regras comerciais aplicveis a casos concretos. 3.2. Do perodo Pombalino ressalta, com importncia para o nosso trabalho, a Lei de 30 de Agosto de 1770, que alcandora a atividade comercial a atividade muito mais importante para o

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Alis, as Companhias ressurgiram em Portugal no final do Sculo XIX com a designao de Majestticas ou coloniais, v.g. Companhia de Moambique (1891), Companhia da Zambzia (1882), e Companhia do Boror (1892) mas entre as antigas e as modernas companhias encontram-se diferenas assinalveis. As antigas companhias eram detentoras de um monoplio geral e absoluto do comrcio, que foi interdito s companhias do Sculo XIX.. Pedro Caridade Freitas, ob. cit. pg 338. Por oposio s sociedades de pessoas, onde tambm pode haver captao de capital, mas necessariamente em menor escala, por inadaptao estrutural para o efeito. 67 (...) aquella boa raza, que se estabelece nas Leys Politicas, Economicas, Mercantis, e Maritimas, que as mesmas Naes Christs tem promulgado com manifestas utilidades, do socego publico, do estabelecimento da reputaa, e do augmento dos cabedaes dos Pvos, que com as disciplinas destas sabias, e proveitozas Leys vivem felices sombra dos Thronos, e debaixo dos auspicios dos seus respectivos Monarcas, e Principes Soberanos: Sendo muito mais rationavel, e muito mais coherente, que nestas interessantes materias se recorra antes em cazos de necessidade ao subsidio proximo das sobreditas Leys das Naes Christs, illuminadas e polidas, que com ellas esto resplandecendo na boa, depurada, e sa Jurisprudencia; 68 Menezes Cordeiro, O sistema lusfono de Direito, ob. cit.
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Estado69 que a indstria ou a administrao da justia, estabelecendo exigentes requisitos para o ingresso e manuteno nesta atividade. Matricula na Junta do Comrcio e formao na Aula do Comrcio passam a ser essenciais. Note-se que os comerciantes membros da Direo da Junta de Comrcio passavam a ser considerados Nobres70. Captulo IV Do Marqus de Pombal aos Cdigos oitocentistas 1. Como vimos, nos tempos de Pombal continuava a faltar entre ns um Cdigo Comercial que sistematizasse a legislao relativa ao comrcio, os comerciantes e as sociedades, o que s veio a acontecer com os Cdigos oitocentistas do Sculo XIX. A Lei da Boa Razo obrigou a doutrina portuguesa a conhecer e a manusear leis mercantis estrangeiras e a tentar sistematizar a legislao em vigor, nacional e estrangeira71. O que foi essencial para o aparecimento do primeiro Cdigo Comercial Portugus, o Cdigo de 1833, conhecido como Cdigo de Veiga Beiro. No podemos pois deixar de referir, ainda que de passagem, a brilhante e monumental obra de Pascoal Jos de Melo Freire, as Instituies do Direito Civil Portugus, que em 1779 codificou nesta obra toda a legislao vigente em Portugal, relativa s mais diversas matrias civis. uma obra essencial ao estudo da histria do Direito anterior mesma72. 2. Essencial para a Codificao nacional foi tambm o Cdigo Comercial Napolenico, de 1807, que o primeiro cdigo comercial, com sistematizao prpria e autonomizado do Direito Civil. pois tambm o marco inicial da autonomia cientfica do Direito Comercial e das Sociedades. O Cdigo adota uma viso objetiva do ato comercial, que passa a ser objetivo, largando as teses medievais subjetivas, pelas quais a relao em que intervenha um comerciante era regida pelo direito dos mercadores. 3. O Code de Commerce de 1807 reconhece73 as sociedades de pessoas e as sociedades de capital. As sociedades comerciais tm, todas, personalidade jurdica (e so designadas personnes morales). Reconhece tambm, mas no como sociedade, a associao em participao.
Talvez na senda da luta do Marqus de Pombal com os jesutas e com a nobreza (veja-se o caso dos Tvoras), tenha decidido tomar partido por esta classe social emergente 70 Pascoal Jos de Melo Freire, Instituies do Direito Civil Portugus, Livro I, disponvel on-line em: http://www.iuslusitaniae.fcsh.unl.pt/verobra.php?id_obra=76 71 Socorremo-nos neste ponto do ensinamento de Fernando Olavo, Direito Comercial, Volume I, 1979 e de Antnio Menezes Cordeiro, O Sistema Lusfono de Direito, ob. cit.. 72 A ttulo de exemplo, contem a lei aplicvel s sociedades e refere temas como a Lex Rodia de Jactu e a Nauticus Foenus, da Antiguidade, e j referidas neste trabalho. 73 Seguimos aqui o excelente Code de commerce de 1807, accompagn de notes et observations , por M. Fournel, Paris, 1807, disponvel on-line em: http://books.google.pt/books?id=UTNSAAAAYAAJ&hl=pt-PT&pg=PR6#v=onepage&q&f=false
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4.

O Code de Commerce estabelece e regula trs tipos de sociedades, a sociedade em nome

coletivo, as sociedades em comandita e as sociedades annimas. Quanto responsabilidade dos scios, o artigo 22 estabelece a responsabilidade solidria de todos os scios pelas dvidas da sociedade em nome coletivo, o artigo 26 estabelece que o scio comanditrio no responsvel por dvidas sociais alm do valor da sua entrada e, quanto s sociedades annimas, o artigo 33 estatui que os scios no so responsveis por dvidas alm do valor da sua entrada para o capital da sociedade. 5. As sociedades annimas so assim designadas porque a sua firma no podia conter o nome de qualquer um dos scios, apenas referncia atividade social. O Capital est dividido em aes. Porm, o artigo 37 estatui que as sociedades annimas s podem ser constitudas com autorizao do governo. Mas ainda assim, um verdadeiro passo de gigante na legislao das sociedades annimas e que tanto influenciou o primeiro Cdigo Comercial portugus, de Ferreira Borges. Captulo V As sociedades no Cdigo Commercial Portuguz de 1833 1. O Cdigo Commercial Portugus de 1833, aprovado pelo Decreto de 18 de Setembro de 1833, entrou em vigor em 14 de Fevereiro de 1843. Ficou conhecido como o Cdigo de Ferreira Borges, brilhante comercialista portugus que ofereceu a Sua Majestade o respetivo Projeto. Menezes Cordeiro contm no seu Direito Comercial interessantes indicaes sobre este Cdigo, estrutura, dificuldades de elaborao, mritos do diploma e do trabalho complementar ao Cdigo levado a cabo por Ferreira Borges, para onde remetemos74 o leitor mais interessado. 2. Quanto s matrias mais relevantes para o nosso trabalho, importa destacar o carter inovador do cdigo, pois ele publicado sem o apoio de um Cdigo Civil, (ao contrrio do Code de Commerce de Napoleo, que beneficiou da publicao do anterior Cdigo Napolenico, Cdigo Civil dos Franceses), em verdadeira afirmao de autonomia do Direito Comercial. 3. Relativamente s formas de organizao societria, o Cdigo de Ferreira Borges distingue, no artigo 526 as Companhias de Commercio, as Sociedades Commerciaes e as Parcerias Mercantis. 4. As Companhias de Commercio so definidas no artigo 538, como associao de acionistas sem firma social, qualificada pela designao do objeto da sua empresa, e administrada por mandatrios temporrios, revogveis, acionistas ou no acionistas, assalariados ou gratuitos. Os acionistas de uma Companhia no respondem por perdas alm do montante do seu interesse nela, segundo o artigo 543 do Cdigo. O fundo da Companhia dividido em aes, transmissveis, tudo nos termos do artigo 544. Como em Frana, as Companhias apenas podem
74

Antnio Menezes Cordeiro, Direito Comercial, ob. cit. Pgs 95 a 101.

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ser estabelecidas por autorizao especial do governo e aprovao da sua instituio, conforme dispe o artigo 546. 5. Quanto s sociedades commerciais, o artigo 548 do Cdigo distingue as sociedades ordinrias - em nome coletivo, ou com firma, consoante o nome escolhido seja o dos scios ou uma firma comercial e as sociedades de capital e indstria. Nas sociedades ordinrias, no h personalidade jurdica coletiva, os scios so havidos como coproprietrios dos bens sociais (art 550). E, como em Frana, so solidariamente responsveis pelas dvidas sociais, conforme disposto no artigo 549. As sociedades de capital e indstria (para alm das sociedades tcitas e das associaes em conta de participao) so sociedades em que um scio aporta capital para uma negociao comercial em geral ou para uma operao mercantil em particular, e o outro ou outros scios entram somente com a sua indstria. A responsabilidade dos scios de capital solidria e estende-se alm do capital entrado na sociedade. 6. Finalmente, a parceria mercantil em geral toda a associao conjunta de comerciantes em comunho, sem nimo de sociedade. Em regra os compartes no so obrigados para alm da poro de cabedal com que entram na parceria mercantil, isto conforme previsto nos artigos 577 e 581). 7. Este Cdigo foi muito importante, pois veio suprir as deficincias de um ordenamento disperso resultante da aplicao da Lei da Boa Razo, criando um corpo normativo organizado, inovador e elaborado, destinado a regular as relaes jurdicas originadas pelas atividades comerciais. Com a autntica revoluo75 scio-econmica e poltica que marcou o sculo XIX, e as tentativas de desenvolvimento comercial, industrial, explorao ultramarina e colonial, ouve a necessidade de reforma do cdigo de Ferreira Borges. Mas antes da entrada em vigor do Cdigo Comercial de 1888 (conhecido tambm como Cdigo de Veiga Beiro) ocorreu uma reforma do Cdigo de Ferreira Borges que nos interessa relevar, pelo interesse que reveste para o nosso tema: 8. Trata-se da Lei de 22 de Junho de 1867, que cria expressamente as sociedades anonymas76. A Lei das Sociedades Anonymas vem afirmar, logo no artigo 1, que os associados limitam a sua responsabilidade ao capital que cada um subscreve. Mas ainda mais importante que isso, vem alterar o regime at ento vigente, de necessidade de autorizao governamental sempre
Cfr., sobre a extraordinria cadeia de acontecimentos do Sculo XIX em Portugal, na perspetiva do seu enquadramento econmico, por exemplo, Leonor Freire Costa, Pedro Lains e Susana Munch Miranda, Histria Econmica de Portugal, Coleo Histria Divulgativa, a Esfera dos Livros, sem data. Cfr. tambm sob a perspetiva comercialstica, Antnio Manuel Hespanha, Histria Econmica de Portugal, 1700-1992 Vol. I - Sculo XIX e Pedro Caridade de Freitas, ob. cit., na perspetiva do Direito Internacional Pblico e Diplomtico.
75

Segundo Rui Pinto Duarte, A evoluo do Direito das Sociedades Portugus, as sociedades annimas correspondem s Companhias do Cdigo de Ferreira Borges. Ob cit, pg. 91
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que se estivesse a constituir uma sociedade em que a responsabilidade dos scios pelas dvidas da sociedade limitada a um determinado montante. E assim que o artigo 2 da Lei estabelece que as sociedades anonymas constituem-se pela simples vontade dos associados, sem dependncia de prvia autorizao administrativa e aprovao dos seus estatutos. Esta alterao, em linha com o pensamento politico liberal da poca, reveste-se de profunda importncia, pois a partir desta Lei que podemos afirmar que em Portugal existe um tipo de sociedade annima, semelhante s atuais, com potencialidade de se tornar verdadeira sociedade de capitais, beneficiando de um regime jurdico propcio a essa finalidade. De realar ainda que definida a estrutura de modelo societrio composta por Assembleia Geral, Conselho de Administrao e Conselho Fiscal. Nasce aqui pois, entre ns, a sociedade annima como instrumento do capitalismo. Captulo VI O fechar do ciclo. Cdigo de Seabra, o Cdigo de Veiga Beiro e a Lei de 11 de Abril de 1901 1. O primeiro Cdigo Civil Portugus entrou em vigor em 1867. O diploma tambm conhecido como Cdigo de Seabra filho do seu tempo. Ele integra-se no sistema napolenico, seja a nvel de sistemtica global, seja pelos princpios, seja, finalmente, em muitas das suas solues.77. Na parte que releva para o nosso tema, o Cdigo regula as sociedades civis, nos seus artigos 1240 a 1311, reconhecendo as sociedades universais, as sociedades particulares e sociedades familiares. A par destas trata das parcerias agrcolas e pecuria. Reconhece tambm as cooperativas. No mais, deixa espao para a concatenao com o Cdigo Commercial ainda em vigor e o Cdigo de Veiga Beiro, que viria a ser publicado em 1888. 2. O novo Cdigo Comercial foi aprovado por carta de lei de 28 de Junho de 1888. Apesar de enormemente retalhado, partes desse Cdigo, conhecido tambm por Cdigo de Veiga Beiro, ainda se encontram em vigor. No que se refere s sociedades comerciais, o Cdigo de Veiga Beiro regulava as associaes comerciais, que poderiam revestir a forma de sociedades em nome coletivo, sociedades annimas e sociedades em comandita. Referia-se tambm s sociedades cooperativas, entretanto substitudas pelo Cdigo Cooperativo. Importa esclarecer que esta nova tipologia de sociedades vem revogar as anteriores, pelo que desaparecem do nosso

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Antnio Menezes Cordeiro: O Sistema Lusfono de Direito, ob. cit.

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ordenamento as tipologias do Cdigo de Ferreira Borges, como a parceria mercantil, as sociedades de capital e indstria e as companhias de commercio 78. 3. 4. Quanto a responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade, manteve-se o regime Finalmente, a Lei de 11 de Abril de 1901 vem introduzir no sistema jurdico comercial a existente e que derivava j do Cdigo de Ferreira Borges e da Lei das Sociedades Anonymas. quarta espcie de sociedade comercial hoje existente, as sociedades por quotas, criadas artificialmente para proporcionar aos pequenos empresrios uma forma de operar em regime de limitao de responsabilidade ao montante de capital subscrito, sem as exigncias formais e de estrutura das sociedades annimas. 5. Assim, desde o final do sculo XIX, princpio do sculo XX, as sociedades comerciais em Portugal podem ser do tipo sociedade em nome coletivo, sociedade annima, sociedade em comandita e sociedades por quotas. O seu regime jurdico essencial no mudou desde ento,79. As sociedades do fim de sculo tinham j personalidade jurdica, autonomia patrimonial, sistemas de limitao de responsabilidade consoante o tipo de sociedade escolhida e propiciavam um conjunto de solues adequadas quer ao pequeno negcio familiar e pessoal, ao pequeno empresrio que pretendia associar-se a outros sem incorrer em custos de estrutura colossais e bem assim s grandes empresas as formas de captar capitais atravs das sociedades annimas, estruturadas especificamente para o efeito pelo legislador portugus. Parte III Concluses 1. A primeira concluso que muito teve de ficar por dizer e desenvolver. No sendo

possvel conter nestas pginas todos os temas pertinentes gnese e evoluo das sociedades comerciais, fica no entanto parte da investigao feita e a motivao para o futuro desenvolvimento do tema. Na verdade, julgamos muito til o conhecimento da gnese e evoluo das sociedades comerciais para a compreenso do sistema comercialstico portugus. E mesmo essencial para o seu desenvolvimento. Posta esta ressalva, vamos s concluses temticas.

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Rui Pinto Duarte, ob. cit, pg 99, esquece aparentemente a extino do tipo Companhia, cremos que por considerar que foram substitudas pelas sociedades annimas da Lei de de 22 de Junho de 1867. A no incluso das Companhias nas formas de sociedade eliminadas pelo novo cdigo seria uma forma de dar explicao ao reaparecimento da designao de Companhia, a propsito das Companhias Majestticas, ou modernas Companhias Coloniais do final do Sculo XIX. No concordamos, pois para o justificar basta recordar que estas foram criadas na vigncia da Carta Constitucional e aps os Actos Adicionais de 5 de Julho de 1885., conforme ensina Pedro Caridade de Freitas, ob. cit. Pg. 344. 79 Isto apesar das inmeras transformaes sofridas, mxime com a criao do Cdigo das Sociedades Comerciais, em 1986, com a sua reforma em 2006.

31

2.

Embora cientes do risco, optamos por percorrer um arco histrico muito alargado,

traando o essencial da evoluo do comrcio desde a Antiguidade, a par da indicao da evoluo das normas aplicveis s atividades comerciais e s formas de associao disponveis em cada momento histrico. Fomos fazendo referncia tambm liderana do comrcio e ao estatuto scio-econmico que os comerciantes foram assumindo ao longo do arco histrico analisado. E consideramos que esta anlise apoia as seguintes concluses: 3. Evoluo do Comrcio: a evoluo do Comrcio passou por trs tipos de fases essenciais: a) fases em que o Estado assumia a liderana do Comrcio, como por exemplo na Antiguidade e nas fases Europeias do Comrcio de Estado na Colonizao. Nestes casos, o Estado estabelecia as regras e definia instrumentos jurdicos, quer de concesso (rotas comerciais, companhias privilegiadas), quer de fomento (regimes de monoplio e isenes fiscais) para potenciar as suas receitas e em simultneo assegurar a execuo de grandes empreendimentos ou cobrana de impostos (Societates Publicanorum ou Vectiglia). Nestas fases, as relaes comerciais eram muito marcadas pelo papel interventor do Estado, que pretendendo maximizar receitas, pretendia tambm garantir o seu recebimento. O Direito pblico e o direito civil eram essenciais nestas fases, pois o que no estava regulamentado especialmente em sede comercial, era regido por um ou por outro. b) Fase do Comerciante Mercador, no renascimento econmico da Baixa Idade Mdia, nas Cidades-Estado italianas, com o incio do reconhecimento scio-econmico dos comerciantes. O jus mercatorum um direito prprio e subjetivo da classe dos mercadores, que se impe aos no comerciantes, que nasce da fora das corporaes, do costume mercantil e da jurisprudncia dos tribunais de comrcio, constitudos por comerciantes. Neste caso, o Estado abdicou de tentar regular o comrcio, aceitando o jus mercatorium, puramente privado, como reconhecimento social da importncia cada vez maior dos Comerciantes e da sua capacidade de criar riqueza, em contraste com outras classes supostamente superiores.

c) Fase do Capitalismo, em que o comerciante passa a empresa, fase esta que, em bom rigor,
nos acompanha desde a Idade Moderna, e que se desenvolveu at ser hoje a primeira Civilizao mundial da histria, citando Comparato. Quanto ao Direito, esta longa fase da evoluo do comrcio caracteriza-se, primeiro, pela seleo e sedimentao das fontes de direito (v.g. a Lei da Boa Razo), pela identificao da necessidade de regulamentao especfica das relaes civis e comerciais e pelo fenmeno da pr-codificao, em que se
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estuda profundamente o modus faciendi, em tratados doutrinais determinantes para a libertao do direito antigo e passagem codificao. A fase seguinte foi a da codificao efetiva, em separado, das matrias civis e comerciais. Numa primeira fase houve a preocupao de objetivar o Direito Comercial, mas rapidamente este evoluiu para o direito das empresas, ou seja, o Direito das Sociedades.

d) Nesta fase capitalista, o legislador comercial tem a clara preocupao de proporcionar s


empresas uma panplia de solues adaptadas s circunstncias e necessidades de cada uma, desde o simples negcio de bairro explorado em sociedade, at s grandes empresas vocacionadas para grandes empreendimentos, com enorme necessidade de captao de recursos financeiros junto de investidores e com estruturas aptas execuo dos seus negcios.

e) O pano de fundo das formas de organizao da empresa comercial capitalista assenta na


liberdade de associao, autonomia patrimonial da sociedade, concesso da personalidade jurdica e limitao da responsabilidade dos scios por dvidas das sociedades, como forma de impulsionar a criao de empresas e de possibilitar a captao de capitais. 4. Portugal seguiu as diversas fases acima referidas, tendo desde finais do sculo XIX, incio do sculo XX, claramente definidas e estabilizadas as formas de organizao bsicas das sociedades comerciais, e que ainda hoje se mantm: sociedades em nome coletivo, em comandita, por quotas e annimas. 5. As recentes inovaes a nvel do direito das sociedades, como a introduo a nvel europeu das regras da Corporate Governance so a demonstrao da espantosa capacidade de reao do sistema capitalista: perante os recentes escndalos financeiros conhecidos, originados nas maiores empresas mundiais, estabelecem-se agora rigorosas regras de preveno de conflitos de interesses e de transparncia da gesto, como forma de eliminar, ou neutralizar o contra-poder dos administradores face aos detentores dos capitais. esta capacidade de reao escala global e de adaptao aos fenmenos do seu prprio crescimento que permite j considerar o capitalismo como a primeira Civilizao Mundial.

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at

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NDICE
PARTE I - Comrcio e Capitalismo .. 2. 2. 2.1. 2.2. 2.3. 2.4. 2.4.1. 1

Captulo I - Enquadramento histrico-jurdico das origem do comrcio e do capitalismo ...... 1 Razo de ordem e metodologia.........1 Os aspetos histrico-jurdicos essenciais da evoluo do comrcio..4 Antiguidade Oriental e Antiguidade Clssica. Enquadramento espcio-temporal ... 4 Primeiras manifestaes de legislao comercial, na Antiguidade Oriental. Comrcio na
Comrcio na Antiguidade Clssica. Roma . 9

1 - Origens do comrcio. O comrcio na Antiguidade..4

Antiguidade Clssica. Grcia . 6

Primeiras manifestaes de legislao comercial em Roma .. 10 Asocietas do Direito Romano. Enquadramento . ..... 10

2.4.2. Societas. Classificao ......11 2.4.3. O caso especial das societates publicanorum ou vectigalia ....... 12 1.5.. Balano da evoluo do comrcio na Antiguidade como rampa de lanamento da Idade Mdia.14 Captulo II - Da Idade das Trevas ao Renascimento do comrcio no Sculo XII 15 1 Enquadramento socio-econmico na Idade Mdia..15 1.1.3. As formas associativas medievais a partir do Sculo XII ..16 1.1.3.1. Corporaes de Mercadores (Ghildes ou Hansas).. 17 1.1.3.2. Gnova e as societas maris, Veneza, Piza e as collegantia. . 17 1.1.3.3. Commendas ou Collegantias . 18 1.1.3.4. As Compagnia di Terra e as Societas terrae.. 18 1.1.3.5. A Magna Societas Alemanorum: 18 1.1.3.6. Os Banqueiros de Florena. ... 19 1.1.3.7. Banco di San Giorgio. 19 2. O Ius mercatorum e o incio do Direito Comercial 20 3 . A transio para a Idade Moderna. O comrcio e os Descobrimentos e Colonizao. 20 PARTE II - A evoluo em Portugal das formas de organizao de empresas e do Direito Comercial at finais do Sculo XIX .. 21 Capitulo I - Os descobrimentos e as Companhias Privilegiadas at ao Marqus de Pombal 21
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Captulo II - O modelo societrio das Companhias Pombalinas. Primeiras sociedades de capitais em Portugal 22 Captulo III - A disciplina normativa do Comrcio em Portugal no Sculo XVIII. Louvor aos comerciantes.......... 24 Captulo IV - Do Marqus de Pombal aos Cdigos Oitocentistas ...25 Captulo V - As sociedades no Cdigo Commercial Portuguz de 1833.. 26 Captulo VI - O fechar do ciclo. Cdigo de Seabra, o Cdigo de Veiga Beiro e a Lei de 11 de Abril de 1901 ..... 28 PARTE III Concluses 29

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