UNDAD DERECHO ROMANO

CONCEPTOS NTRODUCTORlOS
CONCEPTO Y CARACTERES
Encontramos 2 sentidos.
1) Uno amplio, derecho romano es el conjunto de normas y principios
jurdicos que rigieron las relaciones del pueblo romano dentro de los lmites
marcados por la fundacin de Roma (A.C 753) y la muerte del emperador
Justineano (565), que incluyen tambin las llamadas leyes romano brbaras
sancionadas a instancias de los reyes germanos cuando se asentaron en
suelo romano.
Tambin incluyen en este concepto a las reinterpretaciones postenores del
Derecho Romano (glosadores o posglosadores).
2) Uno estricto, derecho romano es el ordenamiento normativo contenido en la
compilacin de las leyes o jurisprudencia romanas realizadas en el S. V por el
emperador del Oriente JUSTNANO, luego denominado Corpus Juris
Civiles,.integrado por:
a) el Cdigo (compilacin de constituciones imperiales)
b) el Digesto o Pandcctas (ordenamiento de la jurisprudencia romana)
c) las institutas (exposicin de los principios bsicos del derecho con una
finalidad
Pedaggica
d) las Novelas (nuevas constituciones dictadas por Justiniano entre los aos
535 y 565 una vez lenninada su labor compilatoria.
Para S. GHIRARDI: Es el conjunto de normas y principios que rigieron la
conducta del pueblo romano desde la fundacin de Roma ao 753 a. C.
Hasta la muerte del emperador Justiniano 565 d. C...
Se le denomina a este perodo de ms de un milenio: "La primera vida
del Derecho Romano, etapa en la que aquel est vivo y vigente
constituyendo el conjunto de normas que acata un pueblo sincrnicamente.
La posicin "Segunda vida del Derecho Romano, se le llama a los
tiempos posteriores hasta nuestros das. Es la era en que el Derecho
Romano ya no est en vigencia salvo excepciones, pero s es fuente
inmanente y razn de legislaciones modernas.
CARACTERES
1) Es un producto histrico
2) Es un derecho pragmtico, y no abstracto, esta en permanente contacto con
la realidad
3) Universalidad, se aplic ms alla del imperio romano
4) Es muy importante la opinin de los jurisconsultos
5) Falta de codificacin, hasta Justiniano:
6) Formalista en sus nstituciones;
El Dr. Zogbi. Concluye su tratado con la reflexin: "Cristalizada la
jurisprudencia en el grandioso hbeas iuris del Emperador Justiniano, sus
normas, reavivadas y descubiertas en los siglos posteriores, an hoy
constituyen el gran respaldo cientfico, cuando el conocimiento e
interpretacin del derecho se trata.
NECESDAD DE SU ESTUDO PARA LA FORMACN DEL JURSTA
Es un antecedente de la mayora de las legislaciones del mundo
occidental como accin, capacidad, derecho sucesorio, contratos,
derechos reales. Ej Argentina
Es til para el aprendizaje y formacin del jurista por la evolucin que
ofrece
Ofrece conceptos fundamentales para una ciencia jurdica
supranacional, que puede servir para plataforma jurdica de diversos
pases.
LA CASA ROMANA
La gens y la familia fueron rganos polticos primitivos dentro de la civitas que
luego fueron restringidas sus facultades de grupos autnomos cuando el
Estado gradual y paulatinamente fue interviniendo en la esfera privada
La gens surgi en una poca anterior a la organizacin de la ciudad, que fue
la organizacin politica y social ms importante, Roma poda considerarse una
confederacin de gens.
La familia era agrupamiento humano esencial, caracterizado por ser una
unidad poltica, con independencia ya que mostraba un rgano de gobierno
como el pater o jefe, que tambin diriga la religin, sus propias normas de
derecho privado, rgimen econmico.
La familia, en un elemento vital dentro del cuadro -politico de la poca (la
confederacion de familias constitua una gens.
El pater tena facultades como:
patria potestad sobre las personas sometidas a l
manus con respecto a su esposa
lider religioso
Se lo consideraba dentro de la clase privilegiada, el patriciado o presuento
descendientes de la aristocracia fundadora de Roma.
La ciudad o civitas Romana estaba integrada por la confederacin de Gens,
pudiendo analizarse tres instituciones fundamentales:
1) Magistratura: representada por el rey, siendo vitalicia, unipersonal y
sagrada
2) Senado: era la asamblea de pater, aconsejaban al rey, lo remplazaba en
caso de ausencia
3) Pueblo: que se reunan en Comicios, dos veces al ao convocados por
el rey, para enterarse de decisiones importantes como guerra o paz, y
tenan como funcin investir al rey nuevo de imperium.
FUNDACN DE ROMA
Rmulo, en la mitologa romana, fundador y primer rey de Roma. l y su
hermano gemelo, Remo, eran hijos de Marte, dios de la guerra, y de Rea Silvia,
tambin llamada lia, una de las vrgenes vestales. Rea Silvia era hija de
Numitor, rey de Alba Longa (Una tradicin ms antigua remonta la ascendencia
de los romanos a los troyanos y a su lder Eneas, cuyo hijo Ascanio o Julo fue
el fundador y primer rey de Alba Longa).
Depuesto por su hermano menor Amulio que haba hecho a Rea Silvia
sacerdotisa para que no tuviera hijos que le disputaran su trono. Despus del
nacimiento de los dos hijos de Rea, l los arroj en una cesta al ro Tber para
evitar cualquier amenaza a su poder. Los gemelos, sin embargo, no se
ahogaron. Fueron rescatados y alimentados por una loba en la falda del monte
Palatino, donde los descubri el pastor Fustulon Cuando alcanzaron la
madurez, los hermanos destituyeron a Amulio y pusieron a su abuelo Numitor
en el trono. Este los retribuy regalndoles tierras dentro de las siete colinas
Los hermanos decidieron entonces construir una ciudad. Despus de discutir
sobre el lugar de emplazamiento, se decidieron por el monte Palatino. Rmulo
construy un muro al que consideraba sagrado pero Remo, para demostrar que
era inadecuado, salt despectivamente sobre l; Remo muri despus en
manos de Rmulo o de uno de sus compaeros, y ste se convirti en el nico
soberano de la ciudad. Consigui esposas para stos raptando a las mujeres
sabinas en un festival al que las haba invitado. Despus de una serie de
guerras entre las sabinas y Rmulo, acabaron reconcilindose y ste fue su
rey. De acuerdo con la leyenda, Rmulo fue llevado a los cielos por su padre, y
se le rindi culto despus como dios Quirino.
De la leyenda se desprende:
1) el origen divino de los Romanos
2) su descendencia del Dios Marte, Dios de la Guerra, lo cual explica su
tendencia a la guerra, conquistas
3) que descienden de los Troyanos como un pueblo glorioso en su poca
MONARCAS
Los relatos sobre el reinado de Rmulo destacan el rapto de las sabinas y la
guerra contra los sabinos, dirigidos por Tito Tacio, y sealan tambin la unin
de los pueblos latino y sabino, se sugiere que Roma fue creada por una
amalgama de latinos, sabinos y etruscos.
Los siete reyes del periodo monrquico y las fechas que tradicionalmente se le
asignan son:
1) Rmulo (753-715 a.C.)
2) Numa Pompilio (715-676 o 672 a.C.), a quien se le atribuy la
introduccin de muchas costumbres religiosas;
3) Tulio Hostilio (673-641 a.C.), un rey belicoso que destruy Alba Longa y
luch contra los sabinos;
4) Anco Marcio (c. 641-616 a.C.), de quien se dice que construy el puerto
de Ostia y que captur muchas ciudades latinas, transfiriendo sus
habitantes a Roma;
5) Lucio Tarquino Prisco (616-578 a.C.), clebre tanto por sus hazaas
militares contra los pueblos vecinos como por la construccin de
edificios pblicos en Roma;
6) Servio Tulio (578-534 a.C.), famoso por su nueva constitucin y por
ensanchar los lmites de la ciudad;
7) Lucio Tarquino el Soberbio (534-s509 a.C. Comienza la Repblica), el
sptimo y ltimo rey, derrocado cuando su hijo viol a Lucrecia, esposa
de un pariente. Tarquino fue desterrado y los intentos de las ciudades
etruscas o latinas de restituirlo en el trono de Roma no tuvieron xito.
LA VOCACN JURDCA DEL CUDADANO ROMANO
Dentro de cada familia, la madre deba ocuparse de educar al futuro ciudadano
romano, inculcandole tres valores fundamentales como:
1) obediencia
2) vida austera
3) amor a la patria
DEAS ROMANAS DEL DERECHO
Confundan el Derecho con la moral o utilizaban definiciones imprecisas
1) Jus: lo usaban para designar tanto al derecho objetivo como subjetivo.
Celso lo define como el arte de lo bueno y equitativo (vemos su confusin
entre derecho y moral por la influencia del estoicismo griego)
2) Fas: referido a la norma religiosa
3) Justitia: es un valor del derecho expresaban. Ulpiano " es la constante y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo o a cada cual su derecho
4) Aequitas: significa equidad, era la justicia para el caso particular
comenzaron ha aplicarla los pretores con la creacin del derecho
honorario cuando "Aequitas es la justicia tal como es sentida en el
ambiente social de un tiempo dado.
5) flexibilizaban el formalismo de la legislacin romana.
6) Jurisprudencia: es el conocimiento del derecho, Ulpiano " es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, la ciencia de lo justo e
injusto
7) Tria Juris praepta: Los tres preceptos del derecho que el derecho
impone a los ciudadanos como expresa ULPANO "vivir honestamente,
no daar a otro y dar a cada cual lo suyo.
Los preceptos segn Ulpiano son:
"Vivir honestamente: no es un principio exclusivamente jurdico, sino
moral.
"No daar a otro: situado dentro del campo del derecho. No se debe
daar a otro, y el trmino es entendido con toda amplitud. Porque al
prjimo se lo puede daar en su persona (golpendolo o injurindolo) o
en sus bienes (no pagndole una deuda, por ejemplo).
"Dar a cada uno lo suyo: parece trascender del campo jurdico. Muchos
filsofos del derecho han sostenido que es una frmula vaca puesto que
falta definir qu se entiende por "lo suyo en cada uno. Se sostiene que
esto no es as; este principio, cuando lo recogi Ulpiano, tena ya una
larga trayectoria. Aos antes del nombrado jurisconsulto, surgi una
disputa entre Atenas y Macedonia por la posesin de una isla. Fue en
esas circunstancias cuando un orador produjo un alegato defendiendo
los derechos de Atenas. En dicho alegato, conocido ms tarde como
Discurso sobre el Haloneso, se expone el principio: "lo justo es que cada
una de las dos partes tenga lo suyo. Nace para aplicarse a un conflicto
entre dos partes, en la que cada una debe tener lo suyo. Posteriormente
el principio se universaliza y pasa a formularse como "dar a cada uno lo
suyo, siempre con su significado primigenio de equidad. Si decimos
que para los romanos equidad fue la justicia en el caso concreto, el
principio que analizamos podra traducirse como hacer siempre la
equidad. Formulaciones filosficas marcan a la norma una meta
elevada ya que el derecho no propone al hombre vivir sometido a lo
tico.
EL DERECHO NATURAL EN CCERN, PAULO Y JUSTNANO
Marco Tulio Cicern (106-43 a.C)
Ius Naturale
Cicern sostena que estos seres divinos han dado al gnero humano una
ley, "que es la razn y el pensamiento de la sabidura. "No es ni una invencin
del genio de los hombres, ni una decisin arbitraria de los pueblos, sino algo
eterno que reina sobre el mundo por la sapiencia de sus mandamientos y sus
prohibiciones. Esa ley es "la razn suprema ncita en la naturaleza, que nos
ordena lo que debemos hacer y nos prohibe lo contrario, porque existe " una
razn emanada del orden natural de las cosas, que impulsa a los hombres a
obrar rectamente y a eludir los actos delictuosos. El derecho est impuesto
por la naturaleza.
Esa ley no es por consiguiente obra humana. Es una "ley suprema, comn a
todos los siglos, nacida antes de que existiera ninguna ley escrita o de que se
hubiera constituido en cualquier parte del Estado.
En definitiva, para Cicern, el derecho natural es un conjunto de normas de
origen divino, eternos conformes con la recta razn, que regulan las relaciones
de los hombres entre s y con la divinidad con un sentido de justicia,
procurando la virtud y el bien. Como ordenamiento anterior y superior a toda
elaboracin humana, es puramente ideal, pero debe influir en la formacin del
derecho positivo. Porque para Cicern es necesario que todo sistema jurdico
responda a esos fundamentos racionales y equitativos; y por el contrario "los
que han redactado para los pueblos normas funestas o injustas, por el hecho
de haber violado sus promesas y declaraciones solemnes, han impuesto
cualquier cosa menos leyes; pues la interpretacin de la palabra ley, en su
esencia, consiste en establecer lo justo y lo verdadero.
Paulo: " aquel que es siempre bueno y equitativo (quod semper aequum ac
bonum est), habra definido as al derecho natural en el "Libro XV de los
comentarios a Sabino. No es aquel que se funde en razones de utilidad de tal
o cual Estado sino el que se apoya en razones superiores e inmanentes. Se
identifica con la justicia, concibe un derecho ideal, innotable y en el que todos
los hombres son iguales.
Justiniano: el derecho natural es "el que la naturaleza ense a todos los
animales. Este derecho no es especial del linaje humano sino comn en todos
los animales. De aqu procede la unin del varn y de la mujer, que llamamos
matrimonio; tambin la procreacin y la educacin de los hijos. Vemos, en
efecto, a los dems animales que se conforman a los principios de este
derecho, como si lo conociesen.
El derecho privado se divida en: derecho civil, exclusivo del pueblo romano,
aplicable solamente a sus ciudadanos y en derecho de gentes, integrado por
normas que aplicaban a todos los pueblos y tenan por fundamento la razn
natural. En realidad el derecho de gentes es la aplicacin del derecho natural a
los hombres.
UNDAD
FUENTES JUSTNANEAS
La Costumbre: es la conducta reiterada, encauzada en un determinado sentido,
de manera uniforme y con la conviccin de su obligatoriedad por el pueblo o la
mayora.
Fue la primera fuente creadora del Derecho Romano y junto con las X tablas
fundament el derecho quiritario.
Requisitos para que la costumbre sea jurdicamente obligatoria-denominada
Mos por los Romanos-:
a) comportamiento: expresin de una conducta
b) regular: orgaizado
c) uniforme: que mantenga un cierto criterio unvoco, sin grandes
trasformaciones
d) trasmitido de generacin en generacin
e) con conciencia de su obligatoriedad: elemento subjetivo, de cada
persona que la practica convencida de que es imprescindible para el
orden social
Ghirardi al referirse a la costumbre, la diferencia en sentido amplio y estricto:
Sentido Amplio: equivale al derecho no escrito por contraposicin al escrito que
sera el impuesto a la comunidad de manera obligatoria por alguna Ley,
Senadoconsulto, Edicto del Magistrado, Constitucin mperial, dictmenes
jurisconsultos, o cualquier otra fuente igualmente cierta.
Sentido Estricto: es un conjunto de principios que la sociedad entera acata y
viene cumpliendo desde tiempo inmemorial convencida de que es obligatorio.
Dichos principios son los que se denominan el Mos, esto es la costumbre
jurdicamente vinculante.
Leyes Comiciales:
Gayo las defina como lo que el pueblo manda y establece
Justiniano " es lo que el pueblo romano interrogado por un magistrado
senatorial, interrogado por un cnsul sanciona
Fue la manifestacin del Derecho Escrito
Clasificacin de las leyes comiciales:
a) leges o leyes rogatae: ley romana por excelencia, votada por el pueblo
reunido en comicio afirmativamente o negativamente a propuesta de un
magistrado que expona ante el pblico durante tres semanas para que
se discutiera su contenido
b) leges o leyes datae: dictadas por los magistrados encargados de la
administracin de las provincias o colonias romanas en virtud de una
autorizacin expresa o tcita otorgada por los comicios
c) leges o leyes dictae: estatutos cuyas normas eras para la administracin
de bienes del Estado o los municipios.
Cuando la ley era prohibitiva se las clasificaba en:
perfectas: cuando declaraba la nulidad de los actos que la contravenan
menos que perfectas: no declaraba la nulidad pero estableca una pena
para el caso de violacin de sus normas
imperfectas: no establecan ni nulidad ni pena
Partes de la ley
a) praescriptio: contena el nombre del Magistrado proponente, da, del
comicio, nombre del ciudadano que la haba votado primero
b) rogatio: era el contenido de la ley
c) sanctio: la parte correspondiente a su sancin
JUS PAPRANUM: conjunto de leyes comiciales bajo las monarquas romanas
recopiladas por el pontfice Sexto Papirio conocidas como us Civile Paprianum
X TABLAS: primer cdigo elaborado a partir de 451 antes de Cristo, a
instancia de los plebeyos que reclamaban la sancin de una ley escrita que
fijara el derecho consuetudinario que mantenan en secreto los pontfices, que
eran los primeros en interpretar y dar a conocer al derecho romano.
Las primeras diez tablas fueron elaboradas por 10 ciudadanos patricios
reunidos en una asamblea extraordinaria denominada decenvirato legislativo
Las ltimas dos tablas se dictaron un ao despus partipando algunos
plebeyos.
Contenido:
Tablas de 1 al 3 estn integradas por el procedimiento judicial como las
acciones de la ley
Tabla 4: legisla sobre el Derecho de Familia, los poderes del pater
Tabla 5: sobre el rgimen sucesorio, testamentario e intestado
Tabla 6: establece la usucapin y distingue entre posesin y propiedad
Tabla 7: normas sobre relaciones de vecindad como servidumbres
legales
Tabla 8: delitos pblicos y privados con el sistema de Talin para los
graves y Tarifarios para los leves
Tabla 9: Derecho pblicos y los principios del Derecho procesal y penal
Tabla 10: Derecho Sacro
Tabla 11 y 12: conjunto de disposiciones de las anteriores
US FLAVANUM: publicado en el 304 antes de Cristo por el liberto Flavio, para
dar a conocer las frmulas procesales y el calendario procesal con los das
fastos y nefastos, inicianse la secularizacin del procedimiento judicial
romanos, porque ya no se les iba a consultar a los pontfices
US AELANUM: obra del jurisconsulto Sextus Aelius Petos, con nuevas formas
de las acciones.
PLEBSCTO:
Segunda etapa de las fuentes creadoras del derecho, a partir de leyes que se
elaboraban por istituciones populares, como el tribuno de la plebe, inicialmente
estas leyes solo tenan validez para los plebeyos pero a partir de la ley
Hortensia del 278 antes de Cristo fueron obligatorias para los patricios.
SENADOCONSULTO
Gayo es lo que el senado ordena y establece.
Dentro de la repblica no fueron obligatorias sus decisiones pero a partir del
mperio s, porque lo presida el Emperador, quienes lo consultaba y les
propona una resolucin que los senadores votaban, tal resolucin votada
afirmativamente se denominada senadoconsulto, recibiendo el nombre del
emperador que las haba propuesto o del cnsul que haba presidido la
asamblea.
EDCTO DE LOS MAGSTRADOS
Los magistrados-PRETORES- superiores tenan el ius edicendi cuando
ejercan su poder jurisdiccional, es decir el derecho de indicar la norma jurdca
que regira la relacin jurdica que resolvera la cuestin llevada a su
conocimiento, a partir de la emsin de un edicto que eran publicaciones de los
magistrados para dar a conocer las normas del derecho civil y derecho
honorario con los remedios jurdicos correspondientes. CUL ERA SU
UNCI!N "
Los pretores tenan funciones judiciales civiles, ejercan la iuris dictio, que les
permita indagar y resolver si la demanda y defensa interpuesta por las partes
en litigio implicaba algn derecho o inters digno de proteccin que justificara la
apertura del iudicium. Se design, en principio un pretor urbano, encargado de
dirimir litigios entre ciudadanos romanos, al que luego se le adicion un pretor
peregrino que intervena en los juicios donde haba algn extranjero. Esta
funcin duraba un ao, poda ser ejercida por patricios mayores de cuarenta
aos hasta que en el ao 337 a. C. pudieron acceder a la pretura los plebeyos.
De la labor de estos magistrados, fundamentalmente, surgi el denominado
derecho honorario, denominado de esa manera porque surga del honor de
los pretores, derecho que se constituy para ayudar, suplir o corregir el
derecho civil (Ley de las !! "ablas#, con fin de perseguir la utilidad p$blica% &l
pretor tena el ius edicendi, o sea el derecho de publicar edictos%
QU ERAN LOS EDICTOS ?
'stos eran una especie de publicaciones que hacan los magistrados para
dar a conocer los principios que se proponan aplicar durante el a(o de
e)ercicio de sus funciones, enumerando los derechos y las reclamaciones,
tanto del ius civile como del ius honorarium, que estaban dispuestos a proteger
e indicando la clase de remedio que pensaban otorgar en cada caso% Los
edictos eran publicados en tablas de madera blanca (album#, pero parece ser
que antes haba un procedimiento diferente* el pretor para hacer conocer al
pueblo las reglas que iba a aplicar durante su magistratura, las lea al hacerse
cargo de sus funciones, pero posteriormente se sustituy la lectura por la
e+posicin por escrito, a fin de que todos pudiesen enterarse de su contenido
en cualquier momento%
EDCTO PERPETUO DE SALVO JULANO
Los edictos de los pretores se fueron acumulando, el emperador Adriano
encarg al jurisconsulto Salvio Juliano la codicficacin de los edictos, que fue
aprobado en el 131 por el senadoconsulto con el nombre de edicto perpetuo.
Tal coficacin la organiz suprimiendo los que carecan de validez, y lo dividi
en:
a) primera parte estableca el proceso regulando el iudicium
b) segunda parte el iudicis contena las acciones tuteladotas de los
derechos subjetivos
c) tercera parte las normas sobre herencia pretoriana-bonurum posesium-
d) cuatra parte los principios de la ejecucin de sentencia
e) quinta parte tres secciones de
interdictos
excepciones
stipulationes practoris
Rele#ancia $el E$icto Per%etuo $e Sal#io Juliano
La importancia de este edicto es que supone la cristalizacin del derecho
honorario, ya que el mismo deba permanecer en adelante fijo e inmutable, no
pudiendo ser alterado salvo por el Emperador. Por este motivo suele decirse
que a partir del edicto perpetuo de Salvio Juliano acaba la actividad
jurisdiscente del pretor, en el sentido que finaliza all la etapa en que la labor de
ste constitua fuente importante de creacin de derecho.
LA LABOR DE LOS JURSCONSULTOS
Denominada penta-actividad
Constituda por:
respondere: opiniones sobre cuestiones litigiosas
cavere: indicar las frmulas que los particulares deban usar para
garantizar sus derechos o proteger sus intereses
agere: intervenir en el foro para reproducir ante el juez sus dictmenes y
opiniones
scribere: componer colecciones o tratados sobre temas jurdicos
instruere: formar discipulos enseando el derecho.
nicialmente la respuesta de los jurisconsultos no era obligatoria sino
meramente doctrina.
LOS PRMEROS PRUDENTES
Entre los primeros jurisconsultos desde el ao 100 antes de cristo se destacan
Scaevola escribi un extenso Tratado sobre el us Civile, luego le siguieron
Aquilio Galo, Trebacio Testa.
US RESPONDEND Y LAS ESCUELAS
Con la llegada del mperio el Emperador Augusto les concedi a los
Jurisconsultos el us Respondendi, que consista en el derecho de dar
respuesta apoyndose en las auctoritas del emperador.
Luego el Emperador Adriano confirm el us Publice respondendi, prohibiendo
a los jueces apartarse de la opini de los prudentes cuando hubiese
unanimidad la opinin con respecto a la resolucin del conflicto.
Se formaron dos escuelas:
1) proculeyanos: fundada por Laben y organizada por Prculo, utilizaban
un mtodo deductivo, y una lgica rigurosa, no se apegaban a las
opiniones de sus predecesores
2) sabinianos: fundada por Capitn, y organizada por Sabino, se apegaban
a los precedentes doctrinarios.
EL SGLO DE ORO DE LA JURSPRUDENCA CLSCA
Se dio en tiempos del emperador Adriano, por la influencia de los jurisconsultos
en las resoluciones jurdicas, denominado jurisprudencia clsica con caracteres
universales, sistemticas.
LOS CNCO GRANDES JURSCONSULTOS
Fueron cinco:
1) Gayo
2) Papiniano
3) Ulpiano
4) Paulo
5) Modestito
Los cinco gran$es &urisconsultos
'a(o) Su vida se desconoce totalmente, se presume que naci en Asia
menor, aunque tena ciudadana romana. Vivi en la 2 mitad del siglo ,
escribi durante el ltimo reinado del emperador Antonio Pio y la poca de
Marco Aurelio, sucesor de aquel. Su vida debe haber sido muy larga ya que
se le atribuyen comentarios al senadoconsulto Orficiano del ao 178.
Hoy los estudiosos dudan que Gayo haya existido, por el escaso
predicamento que habra tenido en su poca, pero esto contrasta con la
trascendencia que se le dio con posterioridad ponindoselo por encima de
otros notables juristas del momento, como por ejemplo Pomponio y Salvio
Juliano.
Cesio Longiano escribi alguna vez un tratado de divulgacin doctrinario
del tipo de las instituciones de Gallo.
Su texto ms importante, las institutas, cuyo texto lo conocemos gracias
al descubrimiento realizado por Niebuhr en una biblioteca de Verone. Se han
descubierto en 1927 fragmentos en un papiro de mediados del siglo y un
pergamino descubierto en Egipto en 1933, traducidas al castellano por Alvaro
D'ors y por Alfredo Diprieto.
E*ilio Pa%iniano) Originario de Siria, condiscpulo y amigo del emperador
Sptimo Severo. Fue perfecto del pretorio a partir del 203. Se hizo famoso
por algunas caractersticas de su estilo, ya que siempre trat de expresar
nicamente lo que consideraba esencial y con el menor nmero posible de
palabras, y de all que no obstante ser un jurista excepcional y de espritu
particular, su pensamiento se resiente en casos de oscuridad y en otros por
la ambigedad, pero este defecto termino por convertirse en una virtud
considerada por los juristas de la escuela post-clsica.
Por ello Papiniano goz de mayor prestigio que el resto de los juristas de
la poca de los Severos. Escribi 37 libros de
Este muri asesinado en el ao 213 por orden del emperador Caracalla,
enojado porque no quiso justificar el asesinato que haba ordenado de su
hermano Geta con quien comparta el trono.
Julio Paulo) Se cree que su origen es romano. Fue miembro del Consejo
mperial en la poca de Severo y Caracalla y perfecto del pretorio con
Ulpiano en la poca de Alejandro Severo. Su labor se orienta hacia la
sistematizacin y recopilacin de la obra de los jurisconsultos clsicos. Es el
ms fecundo y seguramente el ms verstil de los juristas romanos.
Prcticamente no dejo campo alguno del derecho sin hallar, posea un gran
ingenio y es autor de numerosos escritos como por ejemplo los cinco libros
de sentencias de Paulo a su hijo. Public veintitrs libros de respuestas,
veinticinco de cuestiones y otros libros de comentarios al edicto del pretor.
Tambin es autor de los comentarios y notas a las cuestiones y respuestas
de Papiniano.
Do*icio Ul%iano) Natural de Tiro, en Fenicia. Tiene como caractersticas
fundamental haberse dedicado como Paulo a la prctica de jurisprudencia.
Fue discpulo de Papiniano e integro el consejo del prncipe Alejandro
severo, llegando a ser prefecto del pretorio del mismo, cargo desde el cual
ejercit una despiadada persecucin contra los cristianos. Se trata de un
autor sumamente claro y ordenado. Se le deben numerosos estudios sobre
el derecho civil y pblico, as como comentarios de diversas leyes. Realizo
diversos trabajos sobre varios temas del derecho privado, un comentario del
edicto del pretor y del de los ediles civiles, seis libros de opiniones, dos de
respuestas y diez de disputaciones. Sus obras ms conocidas son sus
reglas (ser el jurista ms citado en el digesto de Justiniano). Falleci
asesinado por la guardia pretoriana.
Erenio +o$estino) Perfecto de las vigiles en Roma del 224 al 244. Es el
nico discpulo de Ulpiano que se conoce y es el ltimo gran jurista clsico.
Compuso una serie de trabajos elementales para uso prctico, alguno de
ellos escrito en griego. Fue autor de 19 libros de Reponsae, varias
monografas sobre diversos temas como por ejemplo suceciones,
matrimonios y manumisiones.
Gayo, Papiniano, Ulpiano, Paulo y Modestino, figuran en la famosa Ley de
Citas
LEY DE CTAS
Busc ordenar las opiniones de los jurisconsultos, se public por orden el
emperador Teodosio , a partir de una constitucin imperial tomada luego por
Valentiano denominada Ley de Citas, que le otorgaba valor legal a la opinin
de los cinco grandes jurisconsultos, ordenando a los jueces que no se
apartaran de aquellas opiniones en las sentencias judiciales.
Cuando las opiniones de los jurisconsultos fueran dismiles, prevaleca la
mayora, y si haba empate, se daba preferencia a Papiniano, o si haba
silencia de ste o ninguno de los jurisconsultos hubiere expresado su parecer
el asunto lo resolvera el juez.
La ley de Citas fue criticada porque formaba Tribunales de jueces muertos que
solo se limitaban a contar los votos de los jurisconsultos.
CONSTTUCN MPERALES
Es lo que el emperador establece por edicto, decreto, rescripto, con total fuerza
de ley.
Fueron las ltimas fuentes del Derecho Romano
CLASES
1) edicta: ordenanzas de carcter general para todo el imperio o parte de l
en ejercicio del us edicendi, contena reglas de derecho obligatoria para
los particulares
2) decreto: decisiones judiciales del emperador de las causas llevadas a
su conocimiento en primera instancia o por apelacin
3) mandata: instrucciones de carcter administrativo dirigios a los
funcionarios o gobernadores de provincia
4) rescripto: respuestas de los emperadores con carcter jurdico ante
consulta de los particulares o los funcionarios
TENTATVAS DE CODFCACN
Debido a las incesantes constituciones imperiales a veces contradictorias se
empez a elaborar la idea de codificacin para ordenarlas.
LOS CDGOS GREGORANOS, HERMOGENANO Y TEODOSANO
Los dos primeros reciben el nombre de los Jurisconsultos
A) Cdigo Gregoriano: ordeno los rescriptos desde Severo (196) hasta
Dioclesiano
B) Cdigo Hermogeniano: del jurisconsulto Hermgenes, lo redact para
completar al anterior desde 293 al 294
C) Cdigo Teodosiano: el emperador Teodosio decide en el 429 nombrar
una comisin codificadora siguiendo a los anteriores Cdigos, los
principios del derecho clsico y el derecho vigente, tal comisin con
termin su labor, por lo tanto se design una nueva en el 435 que
termin la Codificacin en 438 bajo el mperio de Valentiano. Contena
16 libros de derecho penal y civil, asuntos eclesiticos, militares,
disposiciones fiscales, administrativas
FRAGMENTOS DEL VATCANO Y COLECCN DE LAS LEYES MOSACAS
Y ROMANAS
La Fragmenta Vaticana es una compilacin privada de iura y leges,
denominada as porque fue encontrada por el abate Angelo Mai en la biblioteca
del Vaticano. Su elaboracin se remonta a tiempos del emperador Teodosiano,
contena constituciones de los Cdigos Gregoriano, Hermogeniano y opiniones
de Papiniano, Paulo, Ulpiano.
Coleccin de leyes Mosaicas romanas: compilacin privada de los mismos
tiempos que la Fragmenta Vaticana, compilacin entre leyes romanas y
mosaicas elaborada por un jurista cristiano, con disposiciones de los Cdigos
Gregoriano, Hermogeniano y opiniones de los Jurisconsultos Papiniano, Gayo,
Ulpiano y Modestito.
LAS COMPLACONES ROMANA BARBARAS
Se elaboran con la Cada del mperio Romano de Occidente en el 476, para
codificar el derecho romano en los pases dominados por los brbaros, donde
los reyes germnicos aplicaron el sistema de personalidad de la ley, que
impona que los germnicos se basaran por sus costumbres y leyes, y los
romanos que dominaban por sus leyes romanas.
EL EDCTO DE TEODORCO
Ley sancionada por el rey ostrogodo Teodorico en el ao 500, para regir a los
godos y romanos, basado en el Cdigo de Teodosiano, las Novelas posteriores
y opiniones de Paulo y Ulpiano.
LEY ROMANA DE BURGUNDOS
Sancionada en el reino de los borgoones en el 534 para regir a los sbditos
romanos basada en los Tres Cdigos Romanos, y las opiniones de Paulo, y
las nstitutas de Gayo
EL BREVARO DE ALARCO
Sancionada por orden del rey visigodo Alarico en el 506, denominado as en
homenaaje al rey visigodo, contena disposiciones de los Tres Cdigos
Romanos, Novelas posteriores, opiniones de Papiniano, Paulo, Gayo.
LECTURA COMPLEMENTARA DE LA SUCESN DE EMPERADORES
ROMANOS
Repblica de Roma, periodo de la historia de Roma caracterizado por el
rgimen republicano como forma de gobierno, que se extiende desde el 510
a.C., cuando se puso fin a la monarqua con la expulsin del ltimo rey, Lucio
Tarquino el Soberbio, hasta el 27 a.C., fecha en que tuvo su inicio el mperio.
mperio de Roma, periodo de la historia de Roma caracterizado por un rgimen
poltico dominado por un emperador, que comprende desde el momento en que
Octavio recibi el ttulo de augusto (27 a.C.) hasta la disolucin del mperio
romano de Occidente (476 d.C.).
El mperio sucedi a la Repblica de Roma y Augusto, como princeps (primer
ciudadano) mantuvo la constitucin republicana hasta el ao 23 a.C. en que el
poder tribunicio y el imperium militar (o mando supremo) fueron revestidos con
la autoridad real. El Senado conserv el control de Roma, la pennsula tlica y
las provincias ms romanizadas y pacficas. Las provincias fronterizas, donde
fue preciso el acuartelamiento estable de legiones, estaban gobernadas por
legados, nombrados y controlados directamente por Augusto. La corrupcin y
extorsin que haban caracterizado a la administracin provincial romana
durante el ltimo siglo de la Repblica no fue tolerada, de lo que se
beneficiaron en especial las provincias.
Con el establecimiento de un sistema de gobierno imperial, la historia de Roma
se identific en gran medida con los reinados de cada uno de los emperadores.
El emperador Tiberio, sucesor de su padrastro Augusto desde el 14 d.C
Fue sucedido por el tirnico y mentalmente inestable Calgula (37-41). A su
muerte el ttulo imperial pas a Claudio
Su hijo adoptivo Nern inici su gobierno bajo el sabio consejo y asesoramiento
del filsofo Lucio Anneo Sneca
Los breves reinados de Galba, Otn y Vitelio entre los aos 68 y 69 d.C. fueron
seguidos por el de Vespasiano, que junto a sus hijos, los emperadores Tito y
Domiciano, constituyen la dinasta de los Flavios (69-96)
Marco Coceyo Nerva (96-98) fue el primero de los denominados 'cinco buenos
emperadores' junto a Trajano, Adriano, Antonino Po y Marco Aurelio. Cada
uno de ellos era elegido y adoptado legalmente por su predecesor segn su
habilidad e integridad.
Los breves reinados de Publio Helvio Pertinax (193) y Didio Severo Juliano
fueron seguidos por el de Lucio Septimio Severo (193-211), primer emperador
de la breve dinasta de los Severos. Los emperadores de este linaje fueron:
Caracalla (211-217), Publio Septimio Geta (211-212, compartiendo el primer
ao de reinado de su hermano Caracalla), Heliogbalo (218-222) y Severo
Alejandro (222-235). Septimio Severo fue un hbil gobernante; Caracalla fue
famoso por su brutalidad y Heliogbalo por su corrupcin. Caracalla otorg en
el ao 212 la ciudadana romana a todos los hombres libres del mperio romano
a fin de poder gravarlos con los impuestos a los que slo estaban sometidos
los ciudadanos. Severo Alejandro destac por su justicia y sabidura.
El periodo posterior a la muerte de Severo Alejandro (235) fue de gran
confusin. De los 12 emperadores que gobernaron en los 33 aos siguientes,
casi todos murieron violentamente, por lo general a manos del Ejrcito, quien
tambin los haba entronizado. Los emperadores ilirios, nativos de Dalmacia,
lograron que se desarrollara un periodo breve de paz y prosperidad. Esta
nueva dinasta incluy a Claudio el Gtico, que rechaz a los godos, y
Aureliano, quien entre el 270 y el 275 derrot a los godos, germanos y a la
reina de Palmira, Septimia Zenobia, la cual haba ocupado Egipto y Asia
Menor, restaurando la unidad del mperio durante algn tiempo. A Aureliano le
siguieron una serie de emperadores relativamente insignificantes hasta el
ascenso al trono en el ao 284 de Dioclesiano
Gobernante capaz, Diocleciano llev a cabo un buen nmero de reformas
sociales, econmicas y polticas: elimin los privilegios econmicos y polticos
que haban disfrutado Roma e talia a costa de las provincias, intent regular la
creciente inflacin mediante el control de los precios de los alimentos y de otros
productos bsicos, as como del salario mximo de los trabajadores, instituy
un nuevo sistema de gobierno en el cual l y Aurelio Valerio Maximiano
compartieron el ttulo de augusto, a fin de establecer una administracin ms
uniforme en todo el mperio. Sus poderes fueron reforzados por el
nombramiento de dos csares, Galerio y Constancio, instaurando as el
rgimen de tetrarqua (dos augustos y dos csares).
Diocleciano y Maximiano abdicaron en el 305 y dejaron a los dos nuevos
csares inmersos en una guerra civil, que no acab hasta la ascensin del hijo
de Constancio Constantino el Grande en el 312. Constantino, que haba sido
con anterioridad csar en Britania derrot a sus rivales en la lucha por el poder
y reunific el mperio de Occidente bajo su mando
Tras derrotar en el 324 a Licinio, emperador de Oriente, Constantino qued
como nico gobernante del mundo romano. Se convirti al cristianismo, que
haba hecho su aparicin durante el reinado de Augusto y que, a pesar de las
numerosas persecuciones de que fue objeto, se haba difundido durante el
mandato de los ltimos emperadores y, a finales del siglo V, se convirti en la
religin oficial del mperio. Constantino estableci la capital en Bizancio, ciudad
reconstruida en el 330 y rebautizada con el nombre de Constantinopla (actual
Estambul).
Fue sucedido por Juliano el Apstata, conocido por tal nombre a causa de su
renuncia al cristianismo, y ste por Joviano (363-364).
A continuacin el mperio volvi a escindirse, aunque bajo el reinado de
Teodosio estuvo unido por ltima vez tras la muerte del emperador de
Occidente Valentiniano . Cuando falleci Teodosio (395), sus dos hijos se
repartieron el mperio: Arcadio se convirti en emperador de Oriente (395-408)
y Flavio Honorio en emperador de Occidente (395-423).
Bibliografa
Estas fuentes proporcionan informacin adicional sobre mperio de Roma.
En el siglo V las provincias del mperio romano de Occidente se empobrecieron
por los impuestos exigidos para el mantenimiento del Ejrcito y de la
burocracia; tambin a causa de la guerra civil y de las invasiones de los
pueblos germanos. Al principio la poltica conciliadora con los invasores al
nombrarles para cargos militares en el Ejrcito romano y administrativos en el
gobierno, tuvo xito. No obstante, los pueblos invasores del Este emprendieron
gradualmente la conquista del Occidente y a finales del siglo V Alarico , rey de
los visigodos, ocup liria y arras Grecia; en el 410 conquist y saque Roma,
pero muri poco despus. Su sucesor Atalfo (410-415) dirigi a los visigodos
a la Galia y en el 419 el rey visigodo Valia recibi autorizacin del emperador
Flavio Honorio para asentarse en el suroeste de la Galia, donde fund un reino
visigodo. En torno a estas fechas los vndalos, suevos y alanos ya haban
invadido Hispania, por lo que Flavio Honorio se vio obligado a reconocer la
autoridad de estos pueblos sobre esa provincia. Durante el reinado de su
sucesor, Valentiniano , los vndalos, bajo el mando de Genserico
conquistaron Cartago, mientras que la Galia e talia eran invadidas por los
hunos, encabezados por Atila. ste march primero sobre la Galia pero los
visigodos, ya cristianizados y leales a Roma, le hicieron frente. En el ao 451
un ejrcito de romanos y visigodos, mandado por Flavio Aecio, derrot a los
hunos en la batalla de los Campos Catalunicos. En el ao siguiente Atila
invadi Lombarda, pero no pudo seguir avanzando hacia el sur y falleci en el
ao 453. En el 455, Valentiniano, ltimo miembro del linaje de Teodosio en
Occidente, fue asesinado. En el periodo comprendido entre su muerte y el ao
476 el ttulo de emperador de Occidente fue ostentado por nueve gobernantes,
aunque el autntico poder en la sombra era el general romano de origen suevo
Ricimer, llamado tambin el 'proclamador de reyes'. Rmulo Augstulo, ltimo
emperador de Occidente, fue depuesto por el jefe de los hrulos Odoacro, a
quien sus tropas proclamaron rey de talia en el ao 476. El mperio de Oriente,
tambin llamado mperio bizantino, perdurara hasta 1453.
UNDAD 3
FUENTES JUSTNANAEAS Y POST JUSTNANEAS
LA COMPLACN DE JUSTNANO
Justiniano emperador de oriente desde (527-565) que extendi el dominio de
Bizancio en Occidente, embelleci Constantinopla y complet la codificacin
del Derecho romano.
El centralizado mperio que haba concebido Justiniano requera un sistema
legal uniforme. Para lograrlo, una comisin imperial, presidida por el jurista
Triboniano, trabaj durante diez aos para recopilar y sistematizar el Derecho
romano. Su trabajo, conocido como Cdigo de Justiniano y promulgado en el
534, se incorpor al enorme Corpus uris Civilis (Corpus de Derecho civil); lo
integraban:
a) Cdigo: constituciones de los emperadores romanos desde Adriano (117-
138 d.C.) hasta la fecha de su publicacin
b) Novellae o Novellas: constituciones de Justiniano para actualizar las
anteriores
c) Digesto o Pandectas (resumen de la obra de los grandes jurisconsultos
romanos)
d) Las nstituciones, manual para estudiantes de derecho.
Esta formidable codificacin constituye an la base legislativa en muchos
pases de Europa.
EL PRMER CDGO
Fue elaborado por una comisin de 12 jurisconsultos encabezados por Juan de
Capadocia, que tena facultades para derogar, modificar o actualizar leyes,
codificando leyes y consituciones imperiales anteriores a su promulgacin en el
529. Luego fue revisado por el Nuevo Cdigo
NOVELLAS
Promulgadas en el 535, conformada por nuevas constituciones de Justiniano,
para que fuesen recogidas en un nuevo cdigo que finalmente nunca se
oficializ. Solo se publicaron de manera privada
DGESTO O PANDECTAS
Elaborado por una comisin dirigida por Triboniano, publicada en el 533,
contena las opiniones de los jurisconsultos que haban ejercido el us
respondendi. Tena 50 libros sobre matera penal, civil, familia, sucesiones.
NSTTUTAS
Tratado de Derecho con un fin pedaggico publicado en el 533, explicando el
Digesto, y el us Extraordinario de los emperadores. Se basaron en las
nstituciones del Jurisconsulto Gayo.
EL CDGO NUEVO
El primer cdigo fue revisado cuatro aos ms tarde, por una comisin
encabezada por Triboniano para agregar nuevas constituciones de Adriano
(134) y Justiniano, armonizando el Digesto y las nstitutas. Se dividi en 12
libros y organiz cronolgicamete las constituciones de los emperadores segn
a la materia a la que se referan como lo haca el Digesto.
NTERPOLACONES
Cuando se elabor el Digesto, la comisin encabezada por Triboniano modific
algunos textos de los jurisconsultos clasicos para adaptarlos como derecho
vigente, tales modificaciones recibieron la denominacin de interpolaciones.
NDCES Y COMENTAROS AL CORPUS JURS
Justiniano prohibi nuevas publicaciones y comentarios para mantener pura su
obra, sin embargo la necesidad de traducir al griego de Bizancio los textos en
latn de la Codificacin produjo la aparicin de obras, manuales, por iniciativa
privada que alteraron la autenticidad de la Codificacin.
PARFRASS DE TEFLO
Es una exgesis de las nstitutas escritas en griego para explicar aquel manual
didctico.
EGLOGA
Primer Cdigo griego ms breve que el Corpus uris, promulgado por el
emperador Len el surico.
PROCHRON Y EPANAGAGE
Colecciones breves en griegos basadas tambin en la compilacin Justinianea,
promulgadas por Basilio el Macedonio.
LAS BASLCAS
60 libros en griego que resumen el Corpus uris promulgado por Leon el Sabio
parta eliminar el uso prctico de la obra de Justiniano.
HEXABBLOS
Manual griego publicado en 1345 por el juex Constantino Armenpulos.
REDESCUBRMENTO DEL DERECHO ROMANO EN OCCDENTE
Edad media, trmino utilizado para referirse a un periodo de la historia europea
que transcurri desde la desintegracin del mperio romano de Occidente, en el
siglo V, hasta el siglo XV.
Hasta el S. X el Derecho Romano y griego cayeron en desuso pero desde
aquel siglo comienza un progresivo renacimiento que tales culturas,
redescubrindose fuentes romanas y bizantinas, formndose distintas escuelas
doctrinarias como:
1) Escuela de los glosadores : en 1090 el monje rnerio descubri en
la biblioteca de Pisa un manuscrito del Digesto con el que
empez el estudio del mismo llamando la atencin de juristas de
la poca, despertndose nuevamente la inquietud sobre el
derecho romano.Los intesgrantes de esta escuela se
caracterizaban por dar sus propias explicaciones a aquellos
manuscritos que intercalaban con los textos originales (glosas
interlineales). El conjunto de sus trabajos fue publicado en 1250
conocido como la Gran Glosa.
2) Escuela de los Comentaristas: se form en el siglo XV, partieron
de los fragmentos del derecho romano pero se alejaron a partir de
elaboraciones muy propias, desvirtuando aquel sobre todo en sus
principios generales.
3) Escuela de los Humanistas: siglo XV en Francia asumen una
visin crtica del derecho romano al cual consideran inaplicable
luego de haber pasado un Siglo desde la elaboracin del Corpus
Civiles que ha sido desvirtuado por interpolaciones,
publicaciones,
4) Escuela de los usnaturalistas: fundamentan su postura en las
Teoras Racionalistas del S. XV y XV, consideran que es
posible elaborar un Derecho Universal, nico, inmutable para
todos los tiempos, como el derecho natural, pensando que el
derecho romano tienen algunos de estos principios.
5) Escuela Pandectista alemana: estudia el Digesto o Pandecta
romano, sigue a la escuela histrica en que el derecho es
producto de la historia de los pueblos, y que se debe reconocer la
influencia del Derecho Romano en la Alemania de principios del
S. XX. Es una reaccin a las posturas racionalistas y
usnaturalistas.
LA TRANSFUSN DEL DERECHO ROMANO EN LAS LEGSLACONES
MODERNAS
Pa,ses Anglosa&ones. En nglaterra y Estados Unidos principalmente, ha
sido cultivado y estudiado con toda dedicacin, pese a ser estas naciones
cuna del derecho anglosajn, que suele presentarse como un sistema
antinmico al romano. Nada ms errado, ya que la mecnica de creacin de
la norma a travs del precedente jurisprudencial, tan cara a los
anglosajones, reconoce un innegable antecedente en la actividad
jurisdiscente del pretor.
La influencia por otra parte no se ha detenido simplemente en lo formal, el
tema ha sido analizado exhaustivamente en la universidad de Cambridge; y
el mismo common law ingls conserva muchos puntos de contacto con el
derecho de Roma. En los Estados Unidos, por su parte, funciona entre otros
muchos centros de estudio, el Riccobono Seminar en Washington, y en
materia de investigacin hay que destacar la traduccin al ingls del cdigo
Teodosiano y de la Novelas post-teodosianas revisadas en el ao 1.951 por
Clyde Pharf, profesor de griego y latn de la universidad de Texas.
Italia. Cuna del romanismo, no ha dejado jams de cultivar la disciplina. Es
de destacar la labor del Gruppo di ricerca sulla diffusione del diritto romano
y la Associazione di studi sociali latino americani (ASSLA), cuya secretaria
funciona en Roma.
Contardo Ferrini fue el propiciador de la formacin de una escuela italiana de
derecho romano exenta de toda manifestacin neohumanista y en ella se
han enrolado los ms famosos cultores de la materia de la hora actual, como
Bofante, Arangio-Ruiz, Riccobono, Scialoja, Biondi, Betty, etc. Con el
auspicio de las instituciones anteriormente nombradas se realizan cada dos
aos en territorio de Amrica los congresos latinoamericanos de derecho
romano, cuyo ambicioso propsito es discernir si es factible una unificacin
jurdica de los latinoamericanos sobre la base del derecho romano.
Ale*ania. Es reciente la labor de historicistas y pandectistas. Con la
sancin del cdigo civil, llamado B.G.B. de 1900, que implic la supresin de
la vigencia del derecho de pandectas, el romanismo inicia una regresin.
Una crisis, acentuada a mediados del siglo XX por la persecucin de que fue
objeto por parte del nacionalsocialismo, que consideraba al derecho romano
como el sirviente de una concepcin materialista del mundo. No obstante
ello, luego de la derrota del rgimen nazi, los estudios romansticos han
renacido con nuevos bros, habindose iniciado un movimiento de fluida
comunicacin que analiza la interdependencia de los sistemas jurdicos
romano y alemn.
rancia. La sancin del cdigo Napolen en 1804 ocasion similares
consecuencias a las acaecidas en Alemania con el B.G.B. habiendo sido el
ltimo insigne romanista, postrer exponente de la escuela francesa, el
clebre Pothier.
En la actualidad la personalidad ms destacada es el jurista y socilogo
Lev-Bruhl.
E- %a,ses socialistas. Nos narra Elemer Polay, profesor de la Universidad
de Szeger en Hungra, el derecho romano no fue jams olvidado, aunque su
estudio reconoci dispar dedicacin y distintas motivaciones. En su libro la
enseanza del derecho romano en los pases socialistas, demuestra el
inters que ha suscitado el sistema jurdico romano en Rusia,
Checoslovaquia, Rumania, Yugoslavia y Hungra, en cuyas universidades
forma parte de los planes de estudio de todas las facultades de leyes.
As ciertas naciones lo cultivaron por considerarlo un captulo de la historia
general del derecho, captulo sin el cual no existira jurdicamente la Europa
moderna; otras por haber sido antiguamente parte del mperio de Roma y
por consiguiente formar el derecho de aqulla parte de los antecedentes de
sus propias legislaciones; otras, en fin, como el modo de poder comprender
las instituciones jurdicas del mundo occidental.
E- colonias .olan$esas. Como en Sudfrica, se encuentra todava vigente
el roman dutch law. El derecho romano ha sido trabajado y elaborado por la
escuela iusnaturalista, sobre todo a partir de la obra de Voet.
Es%a/a. Es otro pas de fuerte tradicin romanista, la que no se detuvo con
el derrumbe del mperio de Occidente, ya que de inmediato, una vez que los
visigodos se aduearon de la pennsula Alarico hizo dictar para sus
sbditos hispano-romanos el Breviario que lleva su nombre, en el ao 506.
La recepcin romana no ces all, sino que continu a travs de las diversas
codificaciones posteriores, el Liber udiciorum, ms adelante llamado Fuero
Juzgo; la legislacin municipal del Fuero Real y el Speculum o espejo de las
leyes; el Cdigo de las Siete Partidas del rey Alfonso X El Sabio, y las
posteriores Ordenanzas Reales de Castilla y las Nuevas y Novsima
Recopilaciones. En toda esta legislacin brilla indisimulable la influencia
romanista. nfluencia que las ctedras universitarias en los centros de
estudios nacidos del germen de Bolonia; Palencia, Lrida, Valladolid,
Valencia y Salamanca contribuyeron a preservar y expandir.
A*0rica Latina. Desde Mxico hasta Chile(sin omitir la Argentina que ser
materia de anlisis independiente) los estudios romanistas han alcanzado
altos vuelos. Es que no puede olvidarse el hecho de que el derecho romano
ha informado, ya como fuente directa, ya indirecta, virtualmente todos los
modernos cdigos de la regin. Los romanistas se agrupan en asociaciones,
como las existentes en Paraguay o Brasil, y se renen peridicamente en
congresos, prctica que se inici en Buenos aires, durante 1976, y ha
continuado interrumpidamente desde entonces.
ltimamente tuvo gran trascendencia, a pesar de realizarse fuera de
Amrica, el Congreso nternacional sobre Vlez Srfield y el derecho
latinoamericano reunido en Roma del 17 al 19 de marzo de 1986 con el
auspicio de la Universita degli study di Roma y la Associazione di Study
Sociali Latino-Americani (ASSLA) y las Universidades de Buenos Aires y
Crdoba ( Argentina).
El auge que ha alcanzado la idea de unificacin de los pases americanos ha
hecho pensar que se puede llegar a una legislacin comn para las naciones
de Amrica Latina por medio del derecho romano, el que podramos calificar
Latino americanizado, ya que integra una realidad dentro de una visn
socio-poltica unitaria del continente americano: "derecho romano, idioma
castellano (de origen latino) e identidad poltico- cultural Latinoamericana.
Esta concepcin tuvo sus mximos exponentes en nuestro codificador
Dalmacio Vlez Srfield, en el venezolano Andrs Bello, fundador de la
Universidad de Chile en 1843 y autor del Cdigo Civil chileno que entr en
vigencia en 1857 y en el gran jurista brasileo Augusto Teixeira de Freitas.
La mayora de los Cdigos modernos Occidentales se inspiran en el derecho
romano como:
1) Cdigo Civil Frances de 1804
2) Cdigo Alemn de 1900
3) Cdigo Civil Argentino de 1869
EL DERECHO ROMANO EN LA ARGENTNA
El proceso de transfusin del derecho romano al actual territorio argentino fue
gradual, lento, destacndose cuatro peridos:
1) desde la mital del S. XV cuando empieza la organizacin colonial hasta
la fundacin de la Universidad de Crdoba en 1614 para ensear el
derecho castellano, legislacin cannica y legislacin indiana
2) desde 1616 hasta la creacin de la Ctedra de las nstitutas en 1791
3) desde 1791 con el estudio de Velez Sarfield sobre el derecho romano y
las concordancias con el derecho patrio hasta 1834
4) 1834 hasta la sancin del Cdigo Civil en 1869
CODGO CVL ARGENTNO
Tuvo influencias:
1) directas del Corpus uris Civiles
2) indirectas, con el Cdigo Civil Frances, el Cdigo de Chile de Andres
Bello de 1858, del espaos de Garca Goyena 1851, todos inspirados en
el derecho romano
UNDAD 4
PERSONA
SUJETO DE DERECHO
CONCEPTOS GENERALES
Las fuentes expresan que la persona es el centro de imputacin del derecho
objetivo, el titular de derecho subjetivo, a la vez cumple deberes jurdicos,
siempre de acuerdo a su capacidad.
Es un elemento esencial dentro de la relacin jurdica al igual que el objeto y la
causa
PERSONA. CONCEPTO
Como no hay en las fuentes una definicin citamos el art. 30 Cdigo Civil que
expresa "es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones
La utilizacin del trmino persona deriva de personae, que era la mscara que
usaban los actores en el teatro para desarrollar personajes .
En el derecho romano la persona fsica para tener tal calidad deba ostentar
los tres status como:
status libertatis: libre
status civitatis: ciudadano romano
status familia: pater familia, siu iuris
CLASFCACN DE LAS PERSONAS
Distinguieron:
1) personas fsicas o individuales
2) personas jurdicas o entidades patrimoniales sin naturaleza individual
humana
EXSTENCA DE LA PERSONA FSCA
Se daba por el nacimiento, en cual deba cumplir ciertos requisitos como:
1) estar separado del claustro materno, es decir el cordn umbilical cortado
2) forma humana: no ser un monstruo o prodigio
3) nacimiento con vida para los sabinianos deba respirar, para los
proculeyanos llanto o grito
4) viabilidad: como capacidad para mantenerse con vida el organismo por
s mismo.
Antes de su nacimiento y estando en el seno materno se lo denominaba
nasciturus, se lo protega en todos los derechos que adquiriera como futura
persona por nacer
CAPACDAD DE LA PERSONA FSCA
La capacidad es la aptitud legal para ser titular de derechos y obligaciones
Los romanos no le daban equivalencia al concepto de hombre como y persona
fsica porque poda haber hombres que no tenan el status de persona ya que
haban nacido como esclavo o llegado a tal condicin sin serlo.
Para ser persona se deba reunir los tres status o por lo menos el status
libertatis para determinar la magnitud de las capacidades. Que se dividen en:
a) capacidad de derecho: es la aptiutud para ser titular de derechos y
obligaciones. Es esttica.
b) capacidad de hecho u obrar: es la que le permite al titular de derechos y
obligaciones ejercerlas por s mismo. Es dinmica
Ante la ausencia de cualquiera de las capacidades, se cae en una situacin de
incapacidead que puede ser:
a) incapacidad de derecho siempre es relativa porque es impensado que
quien es persona no puede ser titular de derechos y obligaciones
b) incapacidad de hecho u obrar: puede ser absoluta o relativa
designndole un representante legal denominado tutor o curador segn
los casos.
CAUSAS QUE MODFQUEN LA CAPACDAD DE DERECHO DE LAS
PERSONAS
1) Honor Civil o existimatio: estado de dignidad ileso, comprobado por
leyes y costumbres que en virtud de un delito se menoscaba o se pierde.
Poda perderse por:
prdida de la libertad o ciudadana
Poda disminuir por
infama: limitaba la capacidad de derecho, sus causas la estipulaba la
ley o las determinaba el juez, podan ser inmediatas si provenian de un
hecho inmoral, o mediatas cuando provenan de una condenacin
criminal
turpudio: mala reputacin pblica que alcanzaba un sujeto
2) Religin: se dio a partir de que el cristianismo fue religin oficial en el
imperio romano porque solo los cristianos tenan plena capacidad, no
los judos, herejes, maniqueos
3) Condicin social: hasta que se termin la disputa entre patricios y
plebeyos
4) Profesin: algunas tenan privilegios y otras acarreaban infamia
5) Domicilio: poda ser voluntario y en algunos impuestos por la ley como
los desterrados
CAUSAS QUE MODFQUEN LA CAPACDA DE HECHO
1) Edad: los menores de 25 aos se distinguan entre:
impberes: las mujeres hasta 12 y varones hasta 14 aos, supuesta
edad en la que podan procrear. Dentro de estos menores debemos
mencionar:
infantes no podan pronunciar frases formales hasta los 7 aos,
incapaces absolutos
infantes mayores : que eran incapaces relativos, podan realizar negocios
jurdicos con el consentimiento del representante legal, y an sin este
cuando era beneficioso. Estos se clasificaban en:
a) infantes proximini: se les exclua la responsabilidad por delito
b) pubertatis proximini: eran responsables cuando comprendan su ilicitud
Pberes: hasta los 25 aos, incapaces relativos de obrar asistidos por
un curador
2) Por sexo: la mujer alieni juris estaba sometido a la tutela perpetua,
incapacida relativa, solo poda realizar actos que le produjeran
beneficios patrimoniales por s solo y para el resto necesitaba
autorizacin del pater o marido
3) Discapacida mental o corporal:
los locos o imbciles eran incapaces absolutos de hecho, excepto en los
intervalos lcidos
los ciegos deban cumplir formalidades especiales para testar
los sordos o mudos no podan realizar actos que requerian de tales
capacidades
4) Prodigalidad: prdigo era el que dilapidaba bienes, por disposicin del
magistrado poda ser privado de su capacidad de hecho, siendo incapaz
relativo
5) Cuasi escla#itu$) Las personas pueden hallarse en situaciones que
limiten su posibilidad de ejercitar sus derechos. Pueden indicarse como
situaciones de cuasi esclavitud las siguientes:
a. La de deudor insolvente hasta el momento en que saldase su
deuda con el trabajo personal o hasta que fuese vendido trans
tiberin.
b. Las personas libres vendidas por su familia dentro de Roma (in
causa mancipi).
c. El esclavo manumitido.
d. Los colonos no podan separarse de la tierra en que trabajan
(glebae adsuripti).
CAPTS DMNUTO
Es ls prdida del status, que poda en un extremo significar la extincin Civil de
la persona fsica. Entre las hiptesis posibles se encontraban:
1) Capitis diminutio Mxima: se perda el status libertatis, pasando el
ciudadano libre a ser esclavo
2) Capitis diminutio Media: cuando se perda la ciudadana por ciertas
condenas o por ingreso en otras ciudades
3) Capitis diminutio mnima: cuando una persona cambia de familia
agnaticia, en algunos casos poda significar una elevacin del status
como en la emancipacin
EXTENCN DE LA PERSONA FSCA
Se produce con la muerte.
Si varias personas unidas por lazos paternales perecan en un mismo
accidente, y no era posible determinar cul haba muerto primero, eran
consideradas muertas simultneamente.
Con Justiniano se establece el instituto de la premoriencia cuando mueren en
el mismo momento padre e hijo, se presume que muere primero el hijo si es
impber y el padre si es pber. Esto era importante para establecer el orden
sucesorio.
LOS TRES ESTATOS
El derecho romano distingua en los hombres tres estados o status para
otorgarle capacidad jurdica:
1) Status libertatis: de acuerdo a este los hombres eran libres o
esclavos.
libres: gozaban de libertad, como la natural facultad de hacer lo que le
place a cada cual, salvo que la ley lo prohbe
esclavos: bajo el dominium de un hombre libre
2) Status Civitatis: distinga a los hombres que eran libres en:
cidudanos romanos
los peregrinos
los latinos
3) Status Familiae: los ciudadanos romanos podan ser:
pater familia siendo sui iuris
filiusfamilia siendo alieni iuris, sometido a un pater familia
ESCLAVTUD. CAUSAS
nstitucin del derecho de gentes por el cual una persona es sometida contra
naturaleza al dominio de otro
Esclavitud, estado social definido por la ley y las costumbres como la forma
involuntaria de servidumbre humana ms absoluta. Un esclavo se caracteriza
porque su trabajo o sus servicios se obtienen por la fuerza y su persona fsica
es considerada como propiedad de su dueo, que dispone de l a su voluntad.
Sus causas eran:
1) por nacimiento: los que nacan de madres esclavas. Para el S. se
admiti que podan nacer en libertad si la madre haba estado en tal
status dentro del perodo del embarazo
2) Cautividad guerrera: todo enemigo de roma que era hecho prisionero era
esclavo. Los romanos crearon dos leyes para prever las situaciones en
que sus guerreros eran prisioneros como:
us Postliminium: el ciudadano que haba sido prisionero en guerra y
regresaba a la ciudad retornaba a su status anterior
Ley Cornelio: cuando un ciudadano mora en cautiverio, la muerte se
presuma que era antes de caer prisionero
3) Por condena a pena capital, trabajos forzados, o hechos gladiadores:
4) Por dejarse vender como esclavos sin serlos para luego engaar al
comprador y reclamar su libertad
5) Por tener relaciones concubinarias con un esclavo a pesar de tres
advertencias
CONDCON JURDCA DEL ESCLAVO
Era una res o cosa, transmisible por mancipacin o res mancipi
Era innegable que por ms que fuese una cosa su naturaleza era humana, por
esto se le reconocieron ciertas facultades como:
a) Contubernium: convivir con otra esclava, formndose una relacin
parental denominada cognatio servilis
b) Derecho a honras funerarias
c) Derechos patrimoniales: poda ser utilizado por su amo para que
realizara negocios jurdicos a su nombre, ya que era incapaz de derecho
y hecho. Los acreedores no podan demandarlo judicialmente como
tampoco a su amo hasta que el Pretor ateno esta situacin con
acciones especiales "actio adiectae qualitatis
Cuando el esclavo cometiera delitos se creo la actio noxalis para
demandar al amo la entrega del esclavo o el pago de dinero. Con el
correr del tiempo se le permiti formar un peculio o pequea masa de
bienes, que el ao poda entregarle para que administrase, pero en
cualquier momento poda revocrselo.
EXTNCN DE LA ESCLAVTUD
Se daba por un acto voluntario o por disposicin de la ley denominado
Manumisin acto jurdico donde se le daba libertad al esclavo. Por acto
voluntario, poda ser:
Solemne, otorgaba el status libertatis y civitatis, se subdivida en:
1) Manumissio vindicta: proceso ficticio de venta similar al ritual de
la in iure cessio.
2) Manumissio censu: cuando se inscriba al esclavo en la lista de
censo de ciudadanos
3) Manumissio Testamento: declaracin hecha en el testamento o
indirectamente encargando al heredero que manumitiese al
esclavo
4) Manumissio in Eclesia desde Constantino cuando el amo
declaraba ante la autoridad eclesistica o los fieles reunidos en la
iglesia.
No Solemnes: no tenan validez legal, por lo tanto era libre de hecho y
no de derecho, por esto la ley unia Norbana los considero latinos o Latinis
uniani-no podan testar-, por lo tanto se les deca que vivan como libres y
moran como esclavos. Se clasificaban:
1) Manumissio nteramicos: cuando declaraba dejarlo libre entre amigos
2) Manumissio Espistulam: cuando le diriga una carta comunicndole su
libertad
3) Manumissio Mensani: cuando lo dejaba sentar en su mesa
Justiniano legaliz estas formas no solemnes cuando se realizaba ante cincos
testigos equiparndola a la solemnes.
Por disposicin de la Ley:
cuando se abandona a esclavo enfermo
se posea la libertad de buena fe por 20 aos
por recibir rdenes eclesisticas o alcanzar una dignidad
LMTACONES A LA FACULTAD DE MANUMTR
1) las manumisiones testamentarias solo podan ser nominativamente
indicando el nombre del esclavo
2) se anulaba la manumisin en fraude a los acreedores para no entregar
al esclavo vendido
3) las manumisiones no podan ser superiores a 100
4) los manumitidos de mala conducta en la esclavitud no adquiran la
ciudadana
5) el manumitiente deba ser mayor de 20 aos y el manumitido mayor de
30 aos
PATRONATO
Es la relacin que una de manera permanente al liberto con quien fue su amo
o dominus y los descendientes de este. De manera tal que no poda
demandarlo sin autorizacin del magistrado ni entablarle acciones criminarles
porque le pesaba un deber de reverencia, adems estaba obligado a prestarle
determinados servicios si se los solicitaba como auxilio por enfermedad.
El patrono tena derechos sucesorios abintestato y tutela sobre libertos
impberes y las libertas de cualquier edad. El patrono poda renunciar a tales
derechos.
Entre ambos se deban asistencia recproca de alimentos en caso de
necesidad.
CUDADANA
Se adquira por:
1) Nacimiento entre romanos que hayan celebrado justas nupcias o fuera
del matrimonio si la madre era romana
2) Manumisin solemne
3) Concesin de la autoridad pblica a los extrajeros que hubiesen servido
a roma en una guerra, lo otorgaban los comicios en la repblica y los
emperadores.
El ciudadano romano tena derecho a:
1) en el orden pblico:
ius honorum: desempearse en cargos pblicos
ius sufragi: votar en las asambleas
derecho a servir en las legiones militares
2) en el orden privado:
ius conubi: contraer matrimonio y familia
ius comerci: derechos patrimoniales
ius actionis: derecho de recurrir a los tribunales para defender sus
derechos
En cambio los peregrinos y latinos no gozaban de tales derechos
1) los peregrinos eran hombres libres pertenecientes a otras ciudades que
vivan en bajo la autoridad de roma, no tenan derecho alguno dentro del
derecho civil romano, solo por del derecho de gentes o ius gentium, sus
problema los resolva el Pretor Peregrino. Se subdividan en:
Peregrinos Alicuius civitatis que eran de ciudades aliadas a Roma
Peregrinos Deditici: de pueblos sometidos por Roma por ser enemigos,
no tenan ningn derecho
2) Latinos: estaban de manera intermedia entre los romanos y peregrinos,
como si fueran ciudadanos intermedios o limitados. Se clasificaban
Latini prisci: gozaban del ius sufragi, commerci y conubi
Latini coloniari: solo el ius comerci, habitantes de colonias que por el 286
antes de critos en pocas de la Repblica se les concedi la condicin
de latinos para que dejaran de ser peregrinos
Latinos iunani: solo podan realizar actos entre vivos, y eran los
manumitidos de manera no solemne
POSCN DE LA PERSONA EN LA FAMLA
Dentro de la familia cognaticia y agnaticia como grupo de personas-filiusfamilia-
estaban:
1) alieni iuris: todos sometidos al pater familia encontrndose:
la mujer casado con el pater o con los hijos varones sometidos a la
patria potestad del pater
los hijos legtimos del pater o los hijos de los varones sometidos a su
potestad
las personas que sometiera a su potestad por arrogatio o adopcin
las personas libres que eran dada en noxa como reparacin por delitos
todos tenan una incapacidad relativa, necesitaban de la autorizacin del
pater, los bienes que adquiran eran del patrimonio del paterl. Esto
empez a modificarse cuando se crearon los peculios.
La relacin de dependencia respecto a un mismo jefe y a la que une a
este con sus sometidos se llama "agnatio y el grupo domstico se denomina
"familia agnatitia.
En cambio, el lazo biolgico que constituye el parentesco de sangre
determinado por la procreacin, fue denominado por los romanos como
"cognatio o "cognatio naturalis.
En materia de cognatio, se distinguen dos lneas:
Lnea recta : Son los individuos concebidos escalonadamente, unos por otros
(bisabuelos, abuelos, padres, hijos, nietos)
Lnea colateral : Est constituida por los parientes que no descienden unos de
otros, sino todos ellos de un antepasado comn (hermanos, tos, primos).-
2) Sui iuris: eran ciudadanos no sometidos a la potestad de nadie, con
plena capacidad. Podan ser titulares de cuatro potestades:
patria potestad: sobre la familia agnaticia
dominica potestas: sobre esclavos
manus maritales sobre la esposa
mancipium sobre el hombre libre entregado en noxa
PERSONA JURDCA
E#olucin $e la %ersona &ur,$ica. Las personas jurdicas fueron
apareciendo en forma lenta y gradual adquiriendo fisonoma propia en el
derecho romano, ya sea como agrupaciones de individuos o asociaciones
y/u ordenaciones de bienes o fundaciones. Precisamente porque es el
resultado de un proceso de abstraccin la persona jurdica no ocupa su
puesto en el sistema tan inmediata y necesariamente como la persona fsica,
sino que es, ms bien, el fruto de una evolucin.
Evidencia de ello, es que anlogamente al populus romanus, se formaron
grupos locales menores, los municipios (municipia civium o res publica#, que
desde la poca imperial revisten el carcter de personas jurdicas, a tal
punto, que puede sostenerse que la nocin de la personalidad jurdica
aparece configurada en Roma recin con la constitucin de tales entes.
La expansin romana al incorporar diversas ciudades de talia da origen a
los municipia , que se caracterizaron por tener bienes propios independientes
del de sus miembros y por gozar de cierta capacidad patrimonial, actuando
libremente en las relacione jurdicas, actuando como personas privadas,
factibles de demandar y ser demandadas (persona jurdica).
Esta concepcin se fue extendiendo a otros entes privados tal como
collegia, sodalitia, coloniae y populis, etc ..
Antiguamente el Estado no tena carcter de persona jurdica, porque
actuaba como entidad soberana o sea como ente pblico, llegando por
abstraccin a la personalidad jurdica cuando la actividad patrimonial se
subordina al derecho privado. Desde entonces el Estado con el nombre de
fiscus , es considerado como persona jurdica. Ms lento fue el proceso de
reconocimiento de las fundaciones.
Podemos concluir entonces, que si bien las personas jurdicas no son obra
del Derecho Romano y no obstante no tener un trmino comn aplicable a
las distintas categoras de personas jurdicas, se infiere que dicha
terminologa nace de interpretaciones posteriores aplicando los principios
generales del derecho clsico. Los romanos a fin de determinarlas y
designarlas en general se reducen a la expresin "que se asemejan a una
persona o "que hacen o representan a las personas, tal cual lo expresa un
pasaje de Florentino (hereditas personae vice fungitur#, con lo que han
querido significar que los entes dotados de personalidad jurdica, son
personas ficticias%
Hasta el perodo clsico esta personalidad slo se aceptaba respecto de
asociaciones de hombres organizados para el logro de fines de inters comn
e independientes de la voluntad de los miembros que la integran. Con el correr
del tiempo, y ubicados en el derecho bizantino se va ms all en la abstraccin
y se comienza a atribuir capacidad jurdica a entidades patrimoniales
destinadas a un fin especfico, de all que defina tambin como persona jurdica
a las agrupaciones de hombres asociados- y las ordenaciones de bienes
fundaciones- a las que la ley reconoce en la esfera patrimonial la cualidad de
sujetos de derecho. Por ello algunos autores le atribuyen a los juristas
modernos la designacin de persona jurdica a dichas agrupaciones.
Asociaciones o instituciones que persiguen una finalidad colectiva, a los cuales
la ley les reconoce capacidad jurdica, distintas de las personas fsicas.
Se distinguieron dos:
1) Universitas Personarum: asociaciones o corporaciones de individuos
entrando:
Estado, las colonias, municipios, ciudades, que tenan patrimonio propio,
capacidad jurdica para realizar actos jurdicos, heredar, legados
Corporaciones: de carcter privado integrada por lo menos tres
personas fsicas para alcanzar un fn lcito, con un estatuto que la
organiza, directivos, autorizacin para funcionar.
2) Universitar Rerum: su elemento preponderante es el patrimonio. Se
encuentran:
Fundaciones: admitidas a paratir de Justiniano, el patrimonio se regan
por las disposiciones del fundador para alcanzar un fin especfico
Fiscos: era el patrimonio del Emperador
Hereditas acens: herencia yacente que era el patrimonio del causante o
fallecido hasta que fuese aceptado por los herederos. Se la consideraba
res nullius o cosa de nadie, podan realizarse actos jurdicos en
representacin de los sucesores.
UNIDAD 1
NE'2CI2 JUR3DIC2
4EC42S 5 AC62S JUR3DIC2S
Los Hechos son acciones u obras de los hombres o de la naturaleza que caen
bajo la percepcin de nuestros sentidos.
Es el objeto del derecho porque toda relacin jurdica se engendra por un
hecho jurdico que es se causa eficiente.
1) Hecho jurdico: es todo acontecimiento susceptible de producir alguna
adquisicin, modificacin, transferencia o extencin de derechos u
obligaciones. Los producen la naturaleza o el hombre voluntariamente,
en este supuesto se denomina acto jurdico entonces es una especie de
hecho jurdico
2) Acto jurdico: actos voluntarios de los hombres susceptibles de crear,
modificar, transformar o extinguir derechos.
CLASFCACN DE LOS HECHOS
Si producen consecuencia jurdicas son hechos jurdicos y si no las producen
se denomian simples hechos.
Los hechos juridicos pueden ser:
naturales: no participa el hombre en su produccin, terremotos,
maremotos, cada de piedra en una cosecha, muerte de una persona
humanos: por la accin del hombre. Se subidiven en:
voluntarios: acta con discernimiento, intencin, libertad. A la vez se
clasifican en:
lcitos: aquellos que la ley no prohbe. Cuando se lleva a cabo con el fin
de producir efectos jurdicos se denomina actos jurdico o negocio
jurdico previsto en el art. 944 del C. Civi "acto jurdico es el acto
voluntario lcito que tiene por fin inmediato producir entre las las
personas relaciones jurdicas, crear, modificar, trasnferir, o extinguir
derechos
ilcitos: si se producen con dolo se denominan delitos y si es con culpa
cuasidelitos
involuntarios: cuando falta algn elemento de la voluntad
TEORA DEL NEGOCO JURDCO
Los romanos no construyeron una Teora de los Hechos y Actos jurdicos
porque consideraban a cada situacin en particular recin se logro con la
moderna dogmtica del Alemn Gustavo Hugo en el S. XX
Negotioum: formada a partir de la partcula negativa nec, que significa "no, y
la palabra oitium, que quiere decir divertimento o apartamento de los negocios
pblicos y polticos.
CLASFCACN DE LOS NEGOCOS JURDCOS
1) Segn el nmero de declaraciones de voluntad enconteramos:
Unilaterales: el negocio jurdico depende de la manifestacin de voluntad
de una persona como el testamento, la manumisin
Bilaterales: intervienen como mnimo la manifestacin de dos personas
para engendrarlo como el contrato, Convenciones. Los bilaterales se
subdividen en:
De efectos unilaterales: cuando la prestacin aparece para una sola de
las partes como donacin
De efectos bilaterales: cuando las prestaciones son recprocas como la
compraventa o permuta
Unilaterales imperfectos: cuando se celebra el contrato surge
prestaciones para una sola parte pero en el desenvolvimiento del
contrato pueden surgir prestaciones para la otra parte como el
comodato.
2) Segn se existe formalidad o no para celebrarlos:
Formales: la ley le prescribe a las partes el cumplimiento de
formalidades si es que quieren expresar su voluntad para celebrar el
acto jurdico. Esta formalidad puede ser:
Ad solemnitatem: la falta de solemnidad lleva a la nulidad del acto
juridico
Ad probationem: la formalidad es para probar el negocio jurdico
No formales: las partes expresan su voluntad libremente sin sujetarse a
formalidad alguna, ms all que deben respetar los elementos
esenciales de todo acto jurdico
3) Segn la calidad de las prestaciones:
Onerosos: has contraparestaciones entre las partes
Gratuitos: no hay contraprestacin como en la donacin
4) Segn como aparece la causa:
Causal cuando est expresamente establecida
Abstracta cuando est oculta o poco definida
5) Segn cuando producen efectos jurdicos:
ntervivos: para producir efectos no requieren la muerte de la persona o
las personas de cuya voluntad emana
Mortis Causa: los efectos se aplazan a la muerte de la persona de cuya
voluntad emanan por ejemplo el testamento
ELEMENTOS DEL NEGOCO JURDCO
El ordenamiento jurdico para reconocer efectos jurdicos a un acto jurdico este
debe cumplir ciertos elementos que los vamos a clasificar en:
1) elementos esenciales: no pueden faltar porque caso conterario carece
de validez el acto jurdico como son:
sujeto: debe tener capacidad de derecho y hecho para realizar el
negocio jurdico. Su voluntad debe integrarse desde:
La llamada voluntad interna : donde debe confluir el discernimiento como
capacidad para entender, comprender, la intencin como el propsito de
alcanzar el negocio y la libertad es decir actuar sin condicionamiento
fsico o psicolgico
La llamada voluntad exteriosrizada o declaracin de voluntad : para que
entre al mundo del derecho, puede ser de manera expresa: por signos
inequvocos, sea de manera oral o escrita o de manera implcita cuando
en un primer momento no es posible entender la declaracin de voluntad
pero s luego de una comprensin pormenorizada de la conducta del
agente como por ej quien no devulve la mercadera por un tiempo
razonable se entiende que est confosrme con la misma y por lo tanto la
ha comprado. La doctrina ha discutido que debe prevalecer la voluntad
interna o la declarada cuando hay discordancia entre una y otra, la
respuesta mayoritaria es la voluntad interna salvo en los siguientes
supuestos: (aqu la discordancia es intencional)
ocandi gracia : es el negocio jurdico hecho en broma, no es vlido en
principio salvo que el receptor haya sido perjudicado por haberlo credo
Reserva Mental : cuando lo declarado no se condice con lo pensado pero
por negligencia del declarante
Simulacin : cuando lo que se declara no tiene sustento real porque se
encubre otro negocio jurdico que es el realmente vlido cuando la
simulacin es relativa( hay contradocumento, y es lcita) en cambio
cuando la simulacin es absoluta hay nulidad en todos los aspectos
En otros supuestos la discordancia puede ser sin intencin de quien
declara su voluntad como:
Error : falso conocdimiento de algo, cuando es de hecho si es esencial el
negocio jurdico es invlido pero si es sobre lo accesorio es vlido.
Cuando el error es sobre derecho sigue siendo igualmente vlido porque
el error de derecho perjudica.
gnorancia : falta de conocimiento de algo. gual situacin que el error
aunque su significado sea distinto
Objeto: es la materia es sobre la cual recae el negoci jurdico puede ser
una cosa o un derecho. Debe observar ciertos requisitos legales como:
a) Posible fsica y jurdicamente
b) No perjudicar a Terceros
c) Lcito
d) Determinado o determinable
e) Valoracin econmica
Causa: es lo determinante para realizar el acto jurdico. Se clasifica:
A) Causa final: es el fin prctico que constituye la funcin econmica social
tpica del negocio jurdico
B) Cauda Eficiente: de donde emana el negocio jurdico como contrato
C) Causa Motivo: los elementos subjetivos de cada una de las partes. No
tienen relevancia jurdica salvo que estn expresamente insertados en el
negocio jurdico.
2) elementos accidentales: son contingentes pueden o no estar en el
negocio jurdico, ya que su existencia como tal no depende de estos
elementos, porque las partes los aaden voluntariamente para modificar
los efectos propios de los actos jurdicos. Sealamos:
Condicin: clusula adicional aadidas por las partes para hacer
depender los efectos del negocio jurdico a un acontecimiento incierto y
futuro. Se subdividen en:
a) Suspensivas: se hace depender el cumplimiento de los efectos jurdicos
hasta que ocurra el acontecimiento ej te regalo mi casa si subes el cerro
Aconcagua
b) Resolutoria: se hace depender la extincin o resolucin del negocio
jurdico al acaecimiento del acontecimiento ej. te regalo mi casa pero si
regreso de Europa deshacemos la venta
Existen figuras a fines, advierte glesias, que aparentan ser condicin, pero que
no lo son puesto que les falta alguno de sus requisitos. Son las con$iciones
i*%ro%ias. En Arias Ramos las encontramos como:
-Condiciones uris.: Requisitos para la validez del negocio, que son por
definicin exigencias del derecho objetivo, por lo tanto resultan una
redundancia intil. Ej.: Dar mil en dote a Virginia si contrae matrimonio.
-n Praeteritum vel in presens collatae: Consisten en hechos no futuros:
En tales casos el negocio o no existe o es puro. Ej: Te vendo la casa si vive el
rey de los Partos.
-Quae omni modo exstiturae sunt:: Sucesos que, an futuros, no son
inciertos, ya que se tiene la certeza de que ocurrirn, si bien no se sabe
cuando. Ej: La muerte de una persona.
-Condiciones imposibles: Acontecimientos imposibles fsica o
jurdicamente. Ej: Si un cadver habla
-Condiciones turpis: mplican una actitud inmoral o delictiva. Ej: si hieres a
Ticio. Las condiciones imposibles y las ilcitas hacan nulo al negocio. Excepto en las
instituciones de heredero y legado, en que los Sabinianos daban la condicin por no
puesta, y al negocio vlido.
Clases $e con$icin)
"Positi#as, referidas a la realizacin de un hecho. Ej: Que venga un barco de Asia,
las 7Negati#as89 referidas a la no realizacin de un hecho. Ej: Que no venga un
barco de Asia. (ORDRGO). Luego hay condiciones 7Potestati#as89 las cuales
consisten en hechos o abstenciones dependientes de la voluntad de la persona a
quien va dirigida la declaracin. Ej: Si subes al capitolio. "Casuales no dependen de la
voluntad de las partes, y consisten en hechos naturales o en actos o abstenciones de
un tercero. Ej: Si llega un navo de Asia. En tercer lugar las condiciones "+i-tas89
stas comprenden hechos en parte voluntarios y en parte casuales o dependientes de
la voluntad de un tercero. Ej: Te dar 100 escudos de plata si me eligen magistrado. Y
por ltimo encontramos las llamadas condiciones 7Sus%ensi#as8 ( 7Resolutorias8
ases $el negocio &ur,$ico con$icional. Pueden considerarse tres momentos: ( A.
Ramos)
:Pen$ente con$icione) No se sabe todava si la condicin se verificar o no.
En el caso de la condicin suspensiva no se producen los resultados a cuya
consecucin tiende el negocio, sin embargo se producen algunos efectos si bien no el
principal.
ORDRGO da las consecuencias de este principio: No puede exigirse la ejecucin
de la obligacin; en caso de cumplimiento anterior al advenimiento de la condicin,
puede el deudor repetir; si el acreedor ha recibido la cosa, no puede usucapir, pues
carece de justo ttulo.
En la condicin resolutoria, A.Ramos explica que referida a un segundo negocio
de finalidad opuesta a otro anterior, operaba como suspensiva. Referido al negocio
jurdico primario con relacin al cual se dice que es resolutoria, produce pendente
condicione los mismos efectos que si fuese puro. Argello afirma que durante el estado
de pendencia, el negocio presenta sus efectos normales.
:E-istente con$icione) En el momento en que se verifica la condicin, si era
suspensiva el negocio produca sus efectos.
En las condiciones negativas, cuando no se deduce claramente el tiempo que se
da de mrgen para que la condicin pueda cumplirse, (Ej. Le doy a Ticio100 si no
sube el capitolio), hasta que esa persona no muriese no se poda tener por seguro
que la condicin se cumpla. Por eso los romanos aplicaron la Cautio Muciana. sta
consista en una fianza que el beneficiario del negocio deba prestar, prometiendo que
no incumplira la condicin. De esta manera se daba por cumplida la condicin. Los
intrpretes discuten la cuestin de si al verificarse la condicin, los efectos del negocio
se retrotraen al momento en que quedo concluso- ex tunc, o si tales efectos empiezan
solo a partir del instante en que la condicin se cumple-ex nunc.
A Crespo le resulta claro que la condicin suspensiva produce efectos ex nunc es
decir desde el momento en que se produce, y no retroactivamente, a no ser que las
partes lo hubiesen convenido as.
Contrario a sto para glesias, una de las caractersticas de la condicin es la
retroactividad.
Si se trataba de condicin resolutoria, el negocio dejaba de producir sus efectos.
A.Ramos introduce otra cuestin discutida por los intrpretes: si los efectos que
vena produciendo el negocio originario hasta que se verific la condicin cesan
automticamente volviendo los derechos reales adquiridos al antiguo enajenante
(Revocacin real), o si el cumplimiento de la condicin no determina esa readquisicin
automtica, sino que origina en su primitivo enajenante la facultad de obligar al que la
recibi a devolvrsela ( revocacin con efectos meramente obligatorios )
:De;iciente con$icione) Una condicin es deficiente cuando no se ha verificado, y
se tiene la certeza de que no se verificar ( Argello ).
Si era suspensiva se considera que el negocio nunca fue realizado, ya que si no se
cumple la condicin, queda extinguida la posibilidad de que el negocio surta efectos.
Consecuencias de este principio: ( Ordrigo )
a- si el acreedor ha recibido provisionalmente la cosa debe restituirla, con ms los
frutos y productos;
b- la condicin se realiza parcialmente se la reputa como no ocurrida.
Alba Crespo afirma que en la condicin resolutoria, el negocio continuar produciendo
normalmente sus efectos, que de precarios y revocables pasan a ser firmes y
definitivos.
Plazo: las partes hacen depender los efectos jurdico del negocio a un
hecho futuro pero cierto. Se clasifican en
a) Suspensivo: se aplazan los efectos jurdicos del negocio a la produccin
del evento. Te vendo la casa y me la empezas a pagar el 5 de enero
b) Resolutorio: se extinguen los efectos del negocio jurdico a la llegada del
acontecimiento futuro. Ej Te alquilo mi casa hasta el 4 de mayo del
2008.
E;ectos (segn Ordrigo): 1-Lo dado antes del cumplimiento del trmino, no puede
repetirse, pues la obligacin existe efectivamente; 2-Si la cosa debida perece antes del
vencimiento del trmino, perece para el acreedor; 3-Puede ser estipulado tanto a favor
del acreedor como del deudor o de ambos a la vez a falta de estipulacin, se presume
establecido a favor del deudor.
En el trmino resolutorio se distinguen dos tipos de contrato:
-Contrato de derecho estricto: el derecho civil niega toda eficacia al trmino
resolutorio y la obligacin es considerada como pura y simple.
-Contratos de buena fe: En ellos surte buenos efectos, y su vencimiento trae
aparejado la extincin de la obligacin.
La doctrina clasifica el plazo o trmino en diversas hiptesis:
1) Dies Certum an certus quando: sabe que llegar y cuando llegara
2) Dies Certum an incertus quando : se sabe que llegar pero no cuando
llegar
3) Dies incertus an certus quando : no se sabe si llegar pero si cuando
4) Dies incertus an incertus quando : no se sabe si llegar ni cuando
Los dos ltimos supuestos son en realidad condiciones por la incertidumbre
Cargo o Modo: obligacin accesoria que se impone al beneficiario de
una liberalidad de manera tal que si desea adquirir el beneficio debe
cumplir la obligacin accesoria y lcita.
El donante poda revocar la donacin si el donatario no cumpla el cargo o sus
herederos por la condictio causa data causa non secuta
En el supuesto del legado por testamento el cual tena un cargo si el legatario
no cumpla el mismo, los herederos desde Justiniano tenan la actio
praescriptis verbis
Stipulatio: estipulacin, promesa solemne, contrato.
Uu!apio: voz latina que significa usucapin. Adquisicin del dominio de una
cosa por una prolongada posesin que implica la prescripcin de los derechos
de su antiguo propietario.
Die: plazo, tiempo determinado.
A" i#teta"o: loc. verbal latina que significa sin haber hecho testamento.
NEFCACA DEL NEGOCO JURDCO (CONTNUA SEGUNDA PARTE)
Art. 948, Cdigo Civil: la validez o nulidad de los actos jurdico entre vivos o de
las disposiciones de ultima, voluntad, respecto de la capacidad o incapacidad de los
agentes, ser juzgado por las leyes de sus respectivos domicilios ( Art. 6 y 7 ).
Hay negocio ineficaz o invlido cuando por estar afectado por defectos o vicios
en su constitucin, el ordenamiento no le reconoce sus efectos propios o normales.
Nuli$a$. El negocio jurdico es nulo cuando desde su nacimiento y de un
modo definitivo no produce un efecto jurdico. Art. 1038/-44/-50/-52/-56/-58/988/989.
Negocio nulo, es aquel que adolece de un vicio tal que priva a dicho acto
totalmente del efecto al que tiende. Para el ordenamiento jurdico es como no
existiera. Su invalidez es "actual.
Hay terminologa aplicable a los negocios o actos jurdicos a partir de que el
ordenamiento jurdico no les reconoce efectos jurdicos por tener defectos o
vicios en su constitucin, por esto hablamos de:
Negocios nulos y anulables:
negocio nulo es el que desde su nacimiento adolece de un vicio
definitivo, no produce ningn efecto jurdico como si nunca hubiera
existido, siendo invlido desde su engendramiento.
Negocio anulable: aqul que est viciado pero mientras no se declare la
nulidad es negocio es vlido, y una vez declarada la sancin de nulidad
sus efectos son retroactivos.
EVOLUCN EN EL DERECHO ROMANO
Solo contemplaban los conceptos de nulidad o validez, pero no de anulabilidad.
Con la llegada de los pretores y el derecho honorario, se reconocieron medios
para anular un negocio jurdico concediendo una accin para enervar (trabar) la
accin que concediera el negocio jurdico.
En el derecho clsico se reconoci que el negocio jurdico poda ser
absolutamente nulo por disposicin de la ley (pleno derecho o ipso iure) o por
medio de una excepcin (exceptio ope)
Con el derecho de Justiniano se agreg que la invalidez poda ser total o
parcial en el negocio jurdico.
VCOS DE LA VOLUNTAD
Se habla de vicios de la voluntad cuando algunos de los elementos de aquella
como:
discernimiento
intencin
voluntad
Estn afectados o viciados. En Roma se conocieron tres calses de vicios:
1) error: es el falso conocimiento que se tiene sobre una cosa,
circunstancia, no es lo mismo que la ignorancia que sera falta total de
conocimiento pero a los fines prcticos y jurdicos, le asignaban los
mismos efectos.
Los Romanos sentaron el principio que el error de hecho poda ser excusable
con ciertos requisitos que lo acompaaran tales como ser esencial, es decir
sobre la casusa principal del acto jurdico, llevaba al mismo a la invalidez tal es
el supuesto de:
a) error in persona: cuando se celebra un negocio jurdico con una
persona que en realidad no era con la cual se quera realizar
b) error in subsancia: sobre las caractersticas constante o cualidad
imprescindible del objeto del negocio
c) error in corpore: sobre la identidad del objeto que no sea
unicamente el nombre
d) error in negotio: sobre la naturaleza del acto jurdico.
Cuando el error es accidental no se produce la nulidad del negocio jurdico:
e) error en la calidad: sobre las cosas del mismo gnero
f) error en la cantidad: sobre el peso, medida o cantidad
error in
<ualitate9 versa sobre la simple cualidad de la cosa identificada en su gnero.
Error in
<uantitate, recae sobre el peso, medida, cantidad de la cosa, que es vlido por
la cantidad menor respecto de la cual no falta consentimiento. Por ej. si creo
comprar 10 caballos y en realidad la otra parte me ha vendido 5.
&n la doctrina cl,sica los casos est,n tomados generalmente de error
sobre la cantidad en la stipulatio, dici-ndose que al no haber coincidencia entre
la pregunta . / Me prometes dar 012 3 y la rta% "e prometo dar 4, no haba
consentimiento en el negocio, en cambio 5ustiniano por ra6ones de equidad y
trayendo la e+periencia de los contratos del ius gentium, decidi que el contrato
era v,lido por la cantidad inferior, as, en el e)% 7e entenda que haba
consentimiento por 4 caballos%
Adems los romanos entendan que si el error era de derecho no era excusable
y perjudicaba al que lo haba cometido.
2) Dolo: es la astucia, maquinacin, empleada para engaaar, defraudar o
perjudicar a otro, o determinarlo a realizar un negocio jurdico. Tambien
debe cumplir ciertos requisitos para causar la nulidad del acto jurdico:
a) ser grave: cuando tiene la suficiente entidad como para engaar a
una persona precavida
b) principal: ser la causa determinante de la voluntad de la vctima,
de manera tal que de no haber mediado dolo no hubiera realizado
el acto jurdico
c) ocasionar dao: sufrir un perjuicio econmico en sus intereses o
patrimonio
d) no debe ser recproco: que la parte perjudicada no hubiese
obrado con dolo tambin porque el derecho no protege al que
acta deshonestamente aunque haya resultado perjudicado
3) violencia: los romanos la clasificaban en:
a) vis absoluta o violencia fsica: fuerza material irresistible sobre la
voluntad de una persona para determinarla contra su voluntad a
la celebracin de un acto jurdico. El negocio es nulo
b) vis compulsiva o relativa: temor ocasionado por una amenaza, de
sufrir un mal grave e injusto. El negocio es anulable, el
perjudicado opta por el mal menor como es la realizacin del
negocio jurdico.
NTERPRETACN DE LOS NEGOCOS
Inter%retacin $e los negocios &ur,$icos. I: Los negocios jurdicos deben ser
interpretados para tratar de desentraar su contenido y el alcance que estos mismos
tienen. Este problema fue encarado de manera sistemtica por la Doctrina
Moderna, principalmente por la Pandectstica alemana del S XX, la cual elabor con
Enjundia los principios doctrinarios.
Fundamentalmente se han destacado los 2 aspectos que tiene las
"Manifestacin de la voluntad, que estn sealados por la voluntad como .ec.o
interno = teniendo que responder a la pregunta Qu es lo que realmente quiso
decir el que celebr el acto?- y la voluntad co*o .ec.o *ani;iesto ( e-terno
teniendo encuentra la pregunta Qu es lo que realmente dijo el que celebr el
acto?-
De esos dos aspectos se originan 2 criterios:
Deacuerdo con el primero denominado
#oluntarista: si la declaracin es susceptible- dada la oscuridad de la misma- de 2 o
ms sentidos, el intrprete debe escrutar hasta donde le sea posible la voluntad
interna de declarante.
Deacuerdo con el segundo- denominado declaracionista =hay que atenerse
nicamente a la voluntad declarada, interpretndola de manera aislada de las
malintensiones internas del declarante.
Este ltimo criterio responde a una lnea de interpretacin objetiva, que se concilia
con la idea de justicia. En cambio la primera se corresponde con una interpretacin
subjetivista, tratando de satisfacer la idea de equidad.
II- Respecto de este problema podemos sealar la siguiente evolucin en el
Derecho Romano
A) En el ius ci#ile, los negocios eran celebrados en forma solemne por lo que no se
conoci otro mtodo interpretativo que el "objetivo. De este modo, sin embargo, si
alguien haba celebrado un nexum , por ej. quedaba obligado por la sola
exteriorizacin del acto se puede muy bien decir que el efecto del negocio es
consecuencia de la forma del acto y no de la voluntad.
B) Pero luego, a medida que se van admitiendo los actos y el negocio jurdico del
ius
gentiu*9 todos ellos informales, se va abriendo lentamente el camino para
considerar la voluntad que impuls al declarante, a la realizacin del un acto o
negocio. La perspectiva as abierta tena grandes posibilidades dado que el pretor
-por tratarse la mayora de los casos de actos o negocios celebrados a la luz de la
bona fide- tena gran libertad de apreciacin . Nos encontramos ac con que la
voluntad deja de ser prisionera de la forma.
C) No debemos creer por ello que los romanos se guiaron a partir de entonces por
una
nterpretacin subjetivista a ultranza y trataron de indagar los ms ntimos recovecos
de la voluntad. Partan en principio de lo expresado -verba- tratando de conciliar la
interpretacin con lo querido -voluntas- De este modo, no slo los actos informales
del ius gentium, sino tambin los que requeran solemnidades, fueron tambin
inquiridos en su aspecto subjetivo.
D) Finalmente, en al poca postclsica, sobre todo en las escuelas orientales, la
nterpretacin se va a inclinar por la posicin voluntarista, en mucho influida por la
doctrina de la voluntad expresada en las corrientes helensticas y en los estudios
teolgicos cristianos. ncluso en algunos negocios como el testamento y la
estipulacin, la voluntas toma prevalencia sobre los verbales. Contribuy tambin a
esto el decaimiento de la forma solemne para estos negocios.
UNIDAD >
DEREC42 PR2CESAL
C2NCEP62 'ENERALES
El us, tiene dos caras:
1) la objetiva: que regula las conductas para lograr la convivencia pacfica
en la comunidad
2) la subjetiva: facultades de los titulares de derechos subjetivos.
La manera ms rudimentaria de proteger los derechos subjetivos fue la
autodefensa, es decir, la defensa privada del propio ofendido que poda usar
hasta la violencia para buscar su resarcimiento en el campo civil y penal.
A medida que las sociedades evolucionaron y se asienta una autoridad de tipo
Estatal, se fue suplantando la autodefensa privada por la del Estado, es as que
los romanos contemplaron accin, proceso, procedimiento
a) accin: intrumento jurdico mediante el cual se pone en movimiento el
proceso de proteccin de los derechos, los cuales tenan proteccin a traves de
su actio respectiva.
En lo que concierne a las distintas clases de acciones, siguiendo a las nstitutas,
podramos sealar que la principal divisin es aquella que distingue las acciones en
reales ( %ersonales. Las a!!io#e $eale eran llamadas por los romanos
%i#"i!atio#e. El derecho real estableca una relacin directa entre el titular y la res
objeto de ste ( erga omnes ). Las acciones que amparaban una relacin creditoria
u obligacional eran llamadas a!!io#e pe$o#ale, la relacin negocial se daba
entre el sujeto acreedor y sujeto deudor.
En el derecho romano, cabe sealar que existan acciones que participaban
tanto del carcter real como personal, a stas se las conoca como a!!io#e
"i%io$io o mi&tae !auae. Como as tambin, a!!io#e o 'ui!io "e "e$e!(o
et$i!to o )ue#a *e. En la primera, el juez careca de libertad de apreciacin de los
hechos y de los fundamentos de la accin. En la segunda, tena la facultad y an el
deber de examinar todo lo concerniente a la relacin, de que se tratara con libertad y
amplitud de criterio, sobre la base de la buena fe. Un tipo de accin de derecho
estricto fue la actio e+ testamento.
Otras son las a!!io#e $eipe$e!uto$ia, las cuales solamente persiguen la
cosa, como en las acciones emanadas de contratos. Tambin se las poda clasificar
en pe$petua, cuando la posibilidad de su ejercicio no se extingua por el transcurso
del tiempo, o tempo$ale, las cuales no podan ser interpuestas una vez
transcurrido cierto plazo.
gualmente se conocan a!!io#e popula$e + p$i%a"a. Las primeras eran
ejercitadas por cualquier ciudadano, en defensa de un inters pblico o hasta de un
inters privado. Las segundas eran las que le correspondan exclusivamente a
quienes acudan en defensa de sus propios derechos subjetivos.
As mismo, en consideracin al origen de las acciones encontramos las
a!!io#e !i%ile, que eran reguladas por el derecho civil ( in ius conceptae) y
tendan a hacer valer relaciones tuteladas por el ius civilie y las a!!io#e
(o#o$a$ia que se originaban en la iurisdictio de los magistrados, que gozaban del
ius edicendi, stas servan para la proteccin de relaciones no comprendidas en el
ius civile o no tuteladas debidamente por el ordenamiento jurdico.
Cuando el pretor se vala de acciones civiles ya reconocidas, extendindolas
fuera de su campo propio para aplicarlas a una situacin anloga, creaba las
llamadas a!!io#e ,tile. Finalmente se llamaban a!!io#e *i!ti!ia, aquellas
mediante las cuales el pretor, para hacer posible la aplicacin de una accin ya
existente a otra relacin nueva, finga la existencia en tal relacin de un elemento
que faltaba.-
b) proceso: camino que va desde la accin hasta la sentencia y su posterior
ejecucin
Podramos destacar un p$o!eo "e !og#i!i-# y un p$o!eo "e e'e!u!i-#. En
cuanto al proceso de cognicin poda intentarse la proteccin de un derecho real o
de obligaciones
c) procedimiento: formalidades que deben cumplirse en la marcha del proceso
para solicitarle o comunicarse con la autoridad. Podemos marcar tres grandes
procedimientos como:
1) Legis actiones o acciones de la ley
2) Procedimiento formulario: se establece con la ley Abutia del 130 antes de
cristo, para desechar las frases rituales del procedimiento de las acciones de la
ley, para eliminar el peligro perder el litigio por desconocimiento o error en las
solemnidades. Estas nuevas formalidades eran ms elsticas y se redactaban
por escrito. Junto con el anterior procedimiento se caracterizaban por ser
juicios privados. Se suprimi con Constantino en el 342. Aparecen:
Cognitor: nombrado solemnemente en juicio
Procurador: administrador general de la casa romana que poda actur en
cualquier pleito como representante indirecto de las partes
Orador: como auxiliares de las partes o del procurador
Abogados: idem oradores pero con conocimientos jurdicos.
3) Procedimiento Extraordinario: se estableci a partir de Augusto, basado en
el Derecho mperial, el proceso lo encabezada un funcionario pblico, era un
proceso unifsico, pblico, no se sujetaba a frmulas, con Justiniano se
consolid debinitivamete este procedimiento.

PARTES EN EL PROCESO
a) demandante: actor o petitor, el que moviliza la demanda
b) demandado: reus o reo, a quien se le opone la demanda
CAPACDAD
Se les exiga plena capacidad de derecho y de hecho, es decir hombre libre,
ciudadano romano y pater familia.
Si la incapacidad de hecho era absoluta deba representarlo un tutor o curador,
y si era relativo deba tener una autoritas
El esclavo excepcionalmente poda accionar cuando estuviera en discusin su
estado de libertad que hubiera adquirido por justa manumisin.
PROCEDMENTOS EN LOS PROCESOS JUDCALES ROMANOS
Tuvieron tres grandes procedimientos los que en algn momento coexistieron
hasta que prevaleci aquel donde mayormente se impona la decisin del
Estado es decir el que asuma una verdadera intencin de justicia objetiva con
un magistrado pblico.
1) Legis Actiones o acciones de la ley: era un juicio privado, porque
prevaleca un juez privado elegido por las partes para dirimir el conflicto
por una sentencia que las partes se haban comprometido a cumplir. Se
caracterizaba por ser bifsico o de dos instancias, era de estricto
formalismo verbal, las partes deban pronunciar solemnes recitaciones
que encontraban fundamento legal en acciones derivadas de las X
Tablas:
La primera denominada in iure: tena el fin de crear la relacin procesal y
fijar los trminos de la controversia, la encabezaba el rey y en la
repblica el magistrado o cnsulo y luego el pretor urbano, se cerraba la
primera instancia con la llamada Litis Contestatio.
Esta primera etapa se iniciaba con un llamado intimidatorio o vocatio para
comparecer demandante y demandado ante el magistrado, una vez ante el
mismo se oa la pretensin del actor, se comprometa para concurrir al da
siguiente para iniciar el litigio, y solicitaba la accin respectiva y demandado
poda reconocer la pretensin, oponerse, contestar la demanda. Como
dijimos terminaba con un contrato arbitral que era la litis contestatio, se
celebraba en presencia de testigos donde actor y demandado se
comprometan a someter el ligitio ante el juez y si el condenado no cumpla
se le aplicaban las acciones manues iniecto y pignoris capio( poda perder
su libertad)
La segunda etapa denominada in iudicio: la llevaba adelante un juez
privado o iudex, que haban designado las partes en la litis contestatio,
se recoga toda la prueba siempre de acuerdo a los trminos fijado en la
litis contestatio, y dictaba sentencia declarando las acciones aplicables.
EFECTOS
Si alguna de las partes no compareca o dejaba de asistir cada vez que fueran
citados perda el litigio, no estaba contemplado en los procesos privados el
proceso por rebelda. En el caso especfico del demandado si no compareca o
no se defenda se autorizaba al actor a tomar en posesin de bienes del
demandado.
ORGANZACN JUDCAL
Encontramos los Magistrados que fueron:
Rey en la Monarqua
Cnsules en la Repblica
Pretor Urbano y peregrino, todos eran permanentes
Jueces o iudex que no tenan carcter permanente, participaban en los
procesos privados.
Toda norma jurdica, para tener eficacia, debe contener disposiciones que
producen su vivencia y contribuyan a su defensa. Por esto tiene que existir una
adecuada proteccin de los derechos y se logra mediante la creacin de rganos
competentes a quienes incumbe reconocer y sancionar la justicia, por medio de la
sentencia. Esto se obtiene recurriendo al Proceso.
En las sociedades primitivas, la defensa del derecho fue funcin privativa
del jefe de familia, en las que el empleo de la fuerza era un factor preponderante.
Pero cuando los pueblos fueron organizandos como estado, la facultad
jurisdicente de los individuos, fue absorbida por aquel, la norma por si misma
resultaba insuficiente si no se hallaba respaldada por la sancin de un poder
superior.
El derecho romano no escap a esta trayectoria. Hacia fines de la
Repblica se acenta una reaccin contra la facultad privada de hacerse justicia
por s mismo, as se expresa que no se ha de conceder a cada cual lo que
pblicamente se puede hacer por medio del magistrado. Bajo el reinado de
Augusto se dicta la "lex lulia devi publica et privata, en la que se establecen
severas penas para los que por medio de violencia se hicieran justicia por sus
propias manos.
En tiempos de Marco Aurelio se avanza para consolidar la abolicin de la
autotutela. Los emperadores Graciano, Valentiano, y Teodosio introdujeron en el
campo de los derechos reales el principio de ilegitimidad de la autodefensa.
Dioclesiano y Constantino llegaron a negar toda accin al desposedo que
recurriera al magistrado pidiendo amparo si invocare una posicin violenta.
Al implementarse en Roma la autoridad judicial, fue necesario proceder a
dictar un rgimen de enjuiciamiento. Surgen entonces las formalidades que
caracterizan a todo procedimiento judicial. A travs de su constante evolucin
institucional establecieron con precisin las bases para una completa organizacin
procesal, especialmente, en materia civil, dividiendo el proceso en las etapas antes
nombradas.
Los magistrados romanos con funciones judiciales fueron de distintas
clases segn se ejerciera su imperio en Roma, en talia o en las provincias,
notandos una neta distincin entre los que se desempearon desde la fecha de
fundacin de Roma y los que aparecieron despus de la reforma territorial
efectuada por el emperador Dioclesiano.
En la primera etapa podemos citar al rey, los cnsules, los pretores, los
ediles, el prefecto de la ciudad, etc. Despus de Dioclesiano se otorg a los
magistrados facultades para juzgar los asuntos que ante ellos se ventilaban. La
actividad jurisdiccional qued a cargo del prefecto de la ciudad, al perder los
pretores sus antiguas atribuciones.
En determinadas causas los magistrados podan resolver directamente
el asunto o bien delegar su jurisdictio en otra persona. En el primer supuesto el
magistrado apoyado en su imperium, se abocaba a la substanciacin del juicio y su
resolucin. En el Segundo supuesto la legislacin romana tuvo el cuidado de
regular a la llamada iurisdictio mandata o delegada, permitiendo al magistrado
titular delegar en otro total o parcialmente, para varios casos o para uno solo su
propia jurisdictio.
Los magistrados en Roma se ajustaban a ciertas prescripciones, no
podan intervenir en juicios en que fueran partes las personas sometidas a su
potestad, actuaban en determinados das de audiencia en el foro, ubicndose al
magistrado in tribunali y teniendo a su alrededor a consejeros auxiliares, las partes
y dems intervinientes en el acto.
En el proceso civil romano, en la instancia in iudicio se caracterizaba
porque en ella actuaba el juez, quien tena la funcin de desarrollar en su fez
interna el proceso y de dictar la correspondiente sentencia, el nmero de estos era
limitado, designados a peticin del actor o bien por sorteos de listas seleccionadas
para cada litigio. Era requisito indispensable que el candidato hubiera cumplido los
veinte aos de edad y perteneciera a la clase senatorial, o desde la ley sempronia
(242 ac) a la de la orden de caballero. No podan eludir su nombramiento por
considerarse una carga pblica. Sus funciones terminaban con la sentencia o
poda o poda pertenecer a tribunales estables. Entre los primeros se encontraba el
iudex, el arbiter o arbitri y los recuperatores, en tanto entre los segundos se
encontraba aquellos que integraban el tribunal de los decenviri.
Inco*%arecencia $e las %artes. La incomparecencia del demandado en la etapa
"in iure no daba lugar a lo que en lenguaje moderno se denomina proceso
contumacial o pleito en rebelda, porque la participacin del actor y el reo era
imprescindible para que hubiera iudicium. Si el demandado no compareca o no se
defenda (indefensus), el magistrado autorizaba la toma de posesin de sus bienes
por el actor o entregaba a este la cosa litigiosa.
En la fase "in iudicio, la inconcurrencia de cualquiera de los contendientes
produca el fallo a favor del litigante.
Presentes las partes n ure el actor planteaba su demanda (editio
actionis) y ante ella el demandado poda adoptar las siguientes actitudes:
a)Solicitar un aplazamiento prometiendo asistir de nuevo con garanta de un
tercero (vades); b) Contestar allanandos a la demanda (confessio in iure); C)
Atender el juramento deferido por el demandante (iusiurandum in iure delatum),
reconociendo o no la existencia de derecho; d) Oponerse a las pretensiones del
actor.
La litis contestatio. Los actos procesales ante el magistrado en la etapa "in iure,
daban como resultado que la actio, haba sido fijada en su especie y contenido, se
determinaba la cuestin litigiosa.
El objeto del juicio se indicaba en la frmula que tra el programa procesal
segn el cual, iba a desarrollarse, la cuestin sobre la cual el juez tena que admitir
las pruebas y decidir la controversia mediante la sentencia.
Se cerraba la fase "in iure del proceso con el acuerdo arbitral de las
partes. Este acto de sumisin de los litigantes, que importaba un contrato formal,
produca importantes consecuencias jurdicas de orden procesal.
E;ectos.
El aspecto procesal vinculaba a las partes y a la sentencia con que el
juicio deba concluir, obligaba a ambas.
La litis contestatio produca tambin un efecto consunti#o ( %ersuasi#o
en orden a la accin impuesta, ya que no era posible que el demandante pudiera
hacer valer de nuevo la misma accin, independientemente de que en el juicio se
llegara o no a fallar.
Desde el punto de vista del derecho sustantivo, la litis contestatio tena un
efecto crea$or, porque a la vez que extingua la relacin del derecho material que
haba dado origen a la accin interpuesta, haca hacer, por el acuerdo arbitral, una
nueva que reemplazaba a la anterior.
TPOS DE ACCONES QUE SE EJERCAN EN EL PROCEDMENTO DE LAS
ACCONES DE LA LEY.
Haban tres acciones declarativas, decidan sobre el derecho en litigio como:
1) per sacramentum: accin general para proteger derechos, se
caracterizaba por ser una especie de apuesta donde las partes en litigio
depositaban una suma de dinero, la que era vencida perda la suma
depositiada a favor del tesoro pblico. Se divida en:
in rem: cuando se discuta el dominio absoluto sobre un cosa dado en
derechos hereditarios, patria potestad, manus,
in personam: cuando se discutin derechos creditorios
2) per iudicis postulationem: se ejercitaba con determinadas acciones
personales emanadas de la actio comuni dividendo, stipulatio
3) per condictionem: se utilizaba para reclamar sumas de dinero
Dos ejecutivas o efectivizaban la sentencia:
La sentencia solo poda condenar o absolver. Si era una accin in rem la
ejecucin de la sentencia se garantizaba por medio de fiadores y si era in
personam se usaba la manus iniectio.
1) per manus iniectionem: ejecucin personal sobre el deudor, si no
pagaba en treinta das era entregado a su acreedor como esclavo. Se
atenuo con la prenda
2) per pignoris capionem: prenda que autorizaba al acreedor a apoderarse
de algn bien del deudor sin la intervencin de la autoridad pblica
hasta que le satisficiera su crdito.
Eta%as $e ca$a %roce$i*iento.
El sistema de "las acciones de la ley se caracterizaba por
su estrictez y rigorismo y por su estrecho campo de aplicacin.
El procedimiento de "las acciones de la ley solo
contemplaba situaciones de los ciudadanos romanos, dejando de lado en su
aplicacin a los peregrinos.
El excesivo rigorismo atentaba contra los intereses del
accionante quien se vea expuesto a perder el juicio si incurra en algn error al
exponer los hechos o el derecho que entenda aplicable.
La falta de representacin de los litigantes que deban estar
so pena de perder el derecho, as como el hecho las actuaciones se ejecutaban con
preferencia en forma verbal, apoyndose la prueba en la declaracin de los testigos
a cuya buena fe las partes quedaban libradas.
Por la ley Aebutia y las dos ulias fueron abolidos las "legis
actiones y dieron ingreso a las "per formulario.
Las partes de la litis son:
Demostratio: comienzo (objeto de la litis)
ntentio: pretensin del autor.
Condenatio: le permite al iudex que adjudique una cosa
cualquiera a los litigantes: facultad de condenar o de absolver, implica una suma de
dinero no determinada.
Desde Diocleciano el proceso cognitorio prcticamente elimin al formulario el cual
recibi el golpe de gracia cuando en el ao 342 Constancio suprimi las formulas en
la impetracin de las acciones. En tiempo de Justiniano la cognitio extraordinem
complet su desarrollo y se convirti en un procedimiento en el que la preeminencia
del juez funcionario frente a las partes se acrecent considerablemente.
UNIDAD ?
PR2CEDI+IEN62 2R+ULARI2
E6APAS DEN6R2 DE EL
Este sistema procesal constitua el empleo de las frmulas sirviendo para
hacer valer toda clase de pretensiones; sustituyendo la frmula verbal por la escrita.
Deba cumplir ciertos requisitos: deba tramitarse en Roma, o a no ms de una milla
alrededor de ella, los litigantes y el juez tenan que ser ciudadanos romanos y el
tribunal deba estar constituido por un juez nico ("iude+ o arbiter#. Slo el proceso
as constituido era !udicium legitimum.
Este procedimiento se divide en las instancias "in iure, y la instancia "in
iudicio; la primera es pblica, desarrollada ante un magistrado; la segunda, en
cambio, es privada, por llevarse a cabo ante un juez nombrado por las partes. Es
predominantemente oral, aunque tiene una sola parte escrita: la ;r*ula, que le da
el nombre.
Las frmulas son pblicas, estando contenidas en el lbum que el pretor
publicaba, el que poda ser consultado por cualquier interesado.
Eta%a 7 in iure8. Dentro de esta etapa encontramos dos partes: por un lado el
demandante, quien expondr cul es su pretensin, sealar la intencin de la cual
intenta valerse y pedir al magistrado la obtencin de la misma (la que puede ya
existir; en caso contrario se crear). Por otro lado, tenemos al demandado quien
podr negar las afirmaciones del demandante o dar alegatos que disminuyan los
efectos de la accin.
Instancia .i# iu$e/) iniciacin $el %roceso. La iniciacin del proceso, tiene efecto,
con previa exposicin verbal del reclamo, con el llamamiento a comparecencia del
demandado ante el magistrado, hecha por el propio actor. La citacin a comparecer
en justicia poda ser con una "in ius vocatio, de efecto inmediato, pero se hizo ms
frecuente el "vadimonium 8, compromiso a travs de una "stipulatio de
comparecer en determinada fecha ante el tribunal.
Presentadas las partes ante el magistrado ("in iure), el demandante expone
libremente cul es el objeto de su pretensin, indica la accin de la que intenta
valerse y solicita al magistrado la obtencin de la misma sobre la base de una
frmula que propone. La solicitada accin, poda ser una ya creada antes por el
derecho civil o por el honorario, donde el pretor analizar si se dan los supuestos
necesarios que la accin requiere; o una nueva cuya creacin se pide, en la cual se
examina la necesidad de proteger judicialmente la situacin que se le expone. Si el
magistrado comprobaba que la demanda era justa, acordaba "la actio ("dare
actionem), caso contrario denegaba la peticin ("denegare actionem");esto ocurra
cuando: el demandante no haba expuesto con exactitud los hechos, cuando no se
hallaba legitimidad para accionarla, o cuando la accin se haca valer contra una
persona distinta de la que haba violado el derecho que daba lugar a la demanda.
gualmente, el pretor deba atender las distintas posturas del demandado
que podan constituir en:
Solicitar un aplazamiento para la contestacin, prometiendo comparecer de
nuevo con garantas de tercero.
Contestar allanndose a la demanda, sin que haya lugar a entrar en un
!udicium.
Atender el juramento diferido, por el demandante reconociendo o no la
existencia de la deuda sin tener que pasar a juicio.
Oponerse a las alegaciones del demandante.
Como resultado de este debate, el magistrado redactaba una breve frmula
escrita, sealando quien era el juez designado e indicndole a ste, las pruebas
sobre las que deba versar y facultndolo a dictar la sentencia de condena o
absolucin del demandado. Segn "Wlassak (autor citado por "Arias Ramos), la
redaccin de la frmula, era obra de las partes, asesoradas por los juristas, con una
cierta intervencin del magistrado, de quien emanaba un "decretum concediendo el
"!udicium. Pero algunos detalles, como el de las frmulas creadas o anunciadas
previamente en el edicto, se inclinan hacia una definitiva fijacin del texto por el
magistrado y su "concilium (consejo).
Inco*%arecencia) e;ectos. En caso de que el demandado no aceptase los
trminos de la invitacin a comparecer, se autorizaba al demandante, a partir de las
X tablas, a llamar testigos y llevar a cabo el empleo de la fuerza, obligndole a
presentarse. Sin embargo, el convenido poda ofrecer un sustituto ("vinde+). Pero,
si no compareca o aseguraba la comparecencia por medio del sustituto, se lo tena
por indefenso, entregando el pretor sus bienes al demandante.
Uno y otro pudieron ser instituidos o representados por un cognitor y por un
procurador. El cognitor deba ser instituido en trminos solemnes en presencia de la
otra parte; el procurador poda tomar su papel sin solemnidades y aun sin
conocimiento de la parte contraria. Se llamo defensor a quien tomaba
espontneamente y de buena fe la representacin de un demandado sin mandato
de este, luego deba dar caucin de que el demandado ratificara lo por l actuado
Actos %rocesales o #ariantes $e i*%ortancia.
Dentro de la tramitacin de la etapa in iure, se presentaban a veces,
algunas variantes, celebrndose ante el magistrado determinados actos de gran
importancia para los litigantes por sus consecuencias, tales fueron:
!nterrogationes in iure* Tenan por objeto exigir al demandado que diera a
conocer si se daba en l una situacin de hecho necesaria para que la demanda
estuviese bien formulada o fundada en derecho. Por ejemplo, cuando se trataba de
la reclamacin de un crdito contra una persona difunta, se preguntaba al
demandado si era su heredero y en qu proporcin.
!usiurandum in iure* (juramento necesario) Se daba cuando el resultado
del litigio dependa del mismo, en lugar de someterlo a resultado del juez (evitando
la prosecucin del pleito). Se impona al demandado por el magistrado a peticin del
demandante, y consista en la inexistencia del derecho alegado por este. Si el
demandado juraba, la sentencia era dictada a su favor quedando libre; en caso
contrario, perda el pleito. Poda tambin el demandado ceder al demandante la
obligacin del jurar.
9onfessio in iure del demandado* Eran reconocidas al actor sus
pretensiones y se conclua con el pleito. Posteriormente se proceda a la ejecucin
directamente o pasando antes por el trmite de la liquidacin en dinero ("arbitrium
litis a estimandae).
9autiones in iure* Eran contratos verbales de fianza que los litigantes
aportaban, obligados por el pretor, por medio de los cuales aseguraban
determinados aspectos del resultado del juicio. Algunas de ellas eran. "La cautio de
rato, en el caso de que el actor actuase por medio de un procurador, quien
garantizaba que su representado no intentara una accin igual a la que haba dado
lugar el litigio; la cautio iucatum solvi, por las cuales el demandado se aseguraba
en determinados casos el cumplimiento de la sentencia: la cautio pro praedes litis
et vindiciarum, por el cual el demandado garantizaba la devolucin de la cosa
litigiosa y sus frutos, en caso que perdiera el pleito. gualmente, autor y demandado,
se prometan el pago por el que perdiera el pleito al que lo ganara, de una cantidad
igual a la mitad o al tercio del valor del objeto en litigio. (sponsio y restipulatio
dimidiae partis o fertiae partis)
La fase "in iure, se cerraba con la concrecin de la actio (instrumento de
proteccin jurdica) en la frmula escrita y aceptacin del demandante y demandado
de someterse a juicio, la que tambin incluye: la orden del magistrado al juez para
que sentencie. "La litis contestatio, es la frmula redactada con ciertos trminos y
una formal propuesta a la que deben sujetarse los litigantes; es decir, un contrato
arbitral, residiendo su fuerza en la "proposicin y "aceptacin de la frmula por el
autor y el demandante. El objeto de "la litis contestatio es la de transformar los
derechos del demandante y demandado en un nico derecho el cual consiste en
que el juez dicte una sentencia, dejando de lado la originaria relacin jurdica que
mantenan ambos quedando a disposicin del "iude+.
Para los juicios que tienen lugar entre ciudadanos romanos, ante un juez
nico y en el radio de una milla desde las puertas de la ciudad, la sentencia debe
pronunciarse dentro de los dieciocho meses de la litis contestatio% En cambio, en los
juicios en que falta cualquiera de los tres requisitos indicados, y que se consideran
instituidos sobre la base del poder discrecional, la sentencia debe pronunciarse
antes de que cese en su cargo el magistrado que presidio la litis contestatio,es decir,
dentro del ao judicial.
Instancia 7in iu$icio8 o 7a%u$ iu$ice*8) tra*itacin .asta la sentencia
Ante el iude+, juez que las partes mismas designan en la litis contestatio,
comenzaba entonces la segunda parte del pleito. Las partes, eran llamadas a
comparecer ante el sentenciante
Inco*%arecencia9 e;ectos)
La no- comparecencia del demandado lleva consigo, el que el pleito concluya
con sentencia dictada de acuerdo con las pretensiones del demandante. Por el
contrario, si el no- compareciente era el actor, recaa sentencia absolutoria para el
demandado.
Los jueces llamados a sentenciar en este procedimiento, deban estricta
fidelidad a al frmula, ya que en ella se encontraban todas las instrucciones que el
magistrado comunicaba para juzgar.
La etapa "apud iudicem, se desenvolvera con los siguientes trmites:

a- Exposicin y defensa orales de la tesis de cada parte: El juez estaba
obligado a escuchar y dirigir las alegaciones orales que los litigantes hacan en
defensa de sus pretensiones y para las cuales se valan de los oradores que
trataban de inclinar, a travs de artificios retricos, la decisin judicial a favor de la
parte a la cual asistan.
b- Prctica de la prueba: Cada una de las partes, debe aportar la prueba
correspondiente a las afirmaciones que haga, es decir, que tanto el actor como el
convenido, vienen obligados a suministrar los datos, las pruebas de los hechos que
sirvan de confirmacin a lo aducido. Sin embargo, hay hechos que, presumidos por
la ley, valen como verdaderos en tanto y en cuanto no se demuestre lo contrario en
una contraprueba autorizada; y tambin existen hechos admitidos por la libre y
racional presuncin del juez.
El demandado, mientras se limite a negar, no tendr que aducir pruebas, pero
s lo har en el caso de que alegue hechos frente a los expuestos por el actor.
Luego corresponda al juez apreciar o valorar los medios de prueba segn su
libre arbitrio, formndose su propia opinin y sin precisar legalmente el valor
decisivo a uno u otro medio de prueba. No poda el sentenciante valerse de otras
pruebas que las ofrecidas por los contendientes (principio dispositivo, no inquisitivo).
Los medios de prueba en el procedimiento formulario fueron varios:
Testigos : La prueba testifical fue el medio ms destacado en los tiempos
antiguos que usaban los litigantes para demostrar la veracidad de los hechos en que
sustentaban su derecho, debido a al oralidad de los fundamentales negocios
jurdicos solemnes y por la importancia atribuida a la fides. Los testigos, deban
prestar declaracin oral, de carcter voluntario y gratuito como pieza de conviccin,
segn la ciencia y entendimiento que asistan al juez.
Juramentos : Si los litigantes convenan en llevar a cabo un "iusiurandum
voluntarium, este acuerdo tena el valor de una sentencia y haca innecesario el
pronunciamiento judicial. Pero si este juramento no tena lugar, el juez poda
apreciar como elemento de prueba cada uno de los actos de las partes en el juego
de deferir o contra deferir segn su libre arbitrio. Sin embargo, en algunos juicios, "el
iude+ poda invitar al actor a prestar juramento del valor en dinero como a los daos
sufridos por la falta de cumplimiento de la obligacin. (En esta etapa ya no es un
juramento necesario, como lo era "in iure)
Documentos : Adquirieron preponderancia como consecuencia del influjo
que ejerci en la prctica contractual escrita de las provincias orientales. Los
documentos pueden ser pblicos, con valor probatorio frente a terceros, en forma de
declaraciones redactadas en protocolos de funcionarios pblicos o profesionales
habilitados para tal acto; y documentos privados, atribuyndose valor de prueba
frente a la persona de quien provenan. Tambin fueron redactados por escrito los
testamentos del derecho pretorio, los libros de cajas de los ciudadanos, base de los
contratos literales, y los libros de los banqueros. Todos ellos podan ser trados ante
el juez y constatada su autenticidad, valan como elemento probatorio.
nspeccin ocular y dictmenes de peritos : La haca el juez trasladndose
personalmente al lugar donde tena que constatar la existencia de un hecho. Tena
permitido hacerse acompaar por peritos, quienes tambin podan ser llamados a
comparecer ante el juez para emitir sus dictmenes.
c- Sentencia : Si el juez no ha podido llegar a un convencimiento o decisin, jura
que el caso no es claro para l ("sibinon liguere) y el magistrado lo libera de su
cargo. Las partes concretarn entonces, con el magistrado, el nombramiento de otro
juez. La sentencia deba contener una condena o una absolucin del demandado.
Una vez establecida la sentencia, la misma es res iudicata es decir, que lo dicho en
la misma representa la verdad legal y definitiva por lo tanto se debe respetar el fallo
y la cuestin no puede ser llevada nuevamente ante las autoridades judiciales.
UNDAD 8
PATRMONO CONCEPTO
Intro$uccin al te*a @basa$o en las Institutas $e 'a(oA
Desde muy antiguo, el concepto de patrimonium estuvo vinculado al concepto
de la familia romana y es partiendo de ella que nos explicamos la exigencia de que
ese patrimonio sea nico, ya que el al haberse conformado la familia en torno a la
religin, asume el ideal de la familia in aeternum, donde no solamente se integran
las personas actuales, sino tambin las desaparecidas, los progenitores, y se tienen
en cuenta los descendientes que vendrn; as es que la familia romana tiene un
concepto dinmico, que abarca tridimensionalmente el "ayer, el "hoy y el
"maana, y si tuviramos que personificar paradigmticamente esta idea, tenemos
que recurrir al pater, quien en el momento de celebrar las sacra privata, est
uniendo a los Manes con los que hoy viven, y son esos descendientes del grupo que
observan escrupulosamente los ritos familiares, los que maana continuarn el
progreso de la familia en el tiempo. Concebida as la familia, nada debe extraar la
existencia de un solo patrimonio, gobernado por el pater y acrecentado por sus
descendientes y dems personas sujetas a su "potestas.
Patri*onio. Conce%to. Argello se introduce al tema argumentando que los
derechos patrimoniales tienen como caracterstica la de ser aptos para "satisfacer
necesidades econmicas y adems, ser "valorables, en base al dinero.
Estos derechos comprenden a su vez, derechos reales y derechos
obligacionales, mal llamados estos ltimos derechos personales.
Conce%to Ro*ano $e 7Patri*onio8 @ArgBelloA
En su acepcin ms lata; conjunto de derechos de que puede ser titular una
persona, as como las obligaciones o cargas que lo gravan.
El autor, expone tambin, que deriva de la palabra patrimonium, que significa lo
recibido del padre o pater.
A diferencia de los modernos, no se elabor una teora completa y precisa, y
desde antiguo, el patrimonio fue considerado por los romanos como compuesto slo
por causas corporales que se transmitan de generacin en generacin, como
propiedad del pater.
Di;erencia con las conce%ciones *o$ernas. Los juristas franceses Aubry y Rau
consideraron el patrimonio como un tributo de la personalidad, algo que no puede
separarse de la persona, constituyendo unidad abstracta y universal de derecho
integrada por todos los bienes y derechos a apreciacin pecuniaria y de las cargas
que le estn impuestas. Por ende, no es admitido transmitir el patrimonio por
negocios !nter ;ivos, operndose su transmisin solo por causa de muerte, porque
no se concibe persona sin patrimonio aunque las deudas y cargas superen los
bienes o derechos. Tampoco puede existir patrimonio sin la persona de un titular,
recordar en esto el caso de las hereditas iacens.
Intro$uccin a los $erec.os reales. Para ArgBello, los romanos no realizaron una
teora de los derechos reales, ni los distinguieron de los derechos obligacionales.
Las fuentes separan slo las acciones reales ( in rem) de las acciones personales
(in personam).
De$e!(o pe$o#ale
Es una relacin entre dos personas, de las cuales una, el acreedor, puede
exigir de la otra, el deudor, un hecho determinado apreciable en dinero.
Esta relacin puede ser considerada desde dos puntos de vista: del lado del
acreedor, es un derecho de crdito, que cuenta en el activo de su patrimonio y del
lado del deudor, que es una obligacin que los romanos se sirvieron de la palabra
obligatio.
DI0ERENCIAS ENTRE DERECHOS REALES CON LOS DERECHOS
O1LIGACIONALES (Estas diferencias fueron elaboradas despus de consultar con
los diferentes autores: Argello, Petit, Arias Ramos y Juan glesias)
Eleme#to !o#tituti%o:
2 Reales: sujeto activo determinado (la comunidad); cosa; sujeto pasivo
indeterminado.
- Obligacionales: sujeto activo: acreedor; sujeto pasivo: deudor; objeto de los
derechos crediticios: prestacin.
2b&eto) en los derechos reales siempre son cosas. En los obligacionales
existan diferentes prestaciones (conducta de vida del deudor hacia el acreedor):
- Dare: cuando la finalidad de la prestacin consiste en transferir un
derecho real sobre una cosa.
- Prestare: cuando la prestacin consiste en otorgarle a alguien una
prestacin de tipo crediticia. Ejemplo: en un contrato de locacin, el locador se
obliga a cederle el uso al locatario, pero no es real, porque el locador nunca va a ser
dueo de la casa.
- Facere o non facere: la primera es cuando la prestacin consiste en
hacer algo, y la segunda cuando consiste en no hacer algo.
2%onibili$a$: en los reales, la oponibilidad es absoluta, ya que mi derecho
real se lo puedo oponer a todos y todos estn obligados a responder. En los
obligacionales, solo le puedo exigir la prestacin al deudor.
NC*ero) en los reales, son limitados, lo nico que los puede crear es la ley.
Los obligacionales, son ilimitados. mpera el principio de la autonoma y voluntad de
las partes, todo lo que no afecta la moral y las buenas costumbres es fuente
generadora de derechos.
E&ercicio) los reales, son perpetuos. Es decir, la ventaja econmica del
derecho de propiedad la tiene propietario de modo constante y permanente, en los
obligacionales parece que la extincin econmica est en su extincin, son
temporarios.
Prescri%cin) (institucin que sirve para adquirir o extinguir instituciones). En
los reales es adquisitiva, y en los obligacionales son liberatorias.
Acciones) en los reales, a travs de la actio in rem, tenemos: persecuendi.
Exigir a quien tiene la cosa; preferendi: cuando no se sabe a quien pertenece un
derecho, el juez resuelve que quien lo tuvo primero en el tiempo, ser mejor en el
derecho (priore in tempore, potior in iure#% En los Obligacionales, existe la actio in
personam.
DIS6IN6AS ESPECIES DE DEREC42S REALES
En tres grandes categoras pueden clasificarse los derechos reales:
1)Derechos reales sobre la cosa propia (propiedad, copropiedad)
A$g3ello) Se encuentra en esta categora el derecho de propiedad o dominio,
que es el derecho subjetivo, que otorga a su titular el poder de gozar plena y
exclusivamente de una cosa.
Contenido: todo dentro de lo lcito debe considerarse permitido al propietario.
Elementos:
us utendi o usus: derecho de servirse de la cosa y obtener todas las ventajas
sin incluir los frutos.
us fruendi o fructus: facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o
naturales.
us abutendi o abusus: el poder de consumir la cosa y disponer de ella en
forma definitiva y absoluta.
us bindicandi: derecho del propietario de reclamar el objeto de terceros
poseedores o detentadores.
Caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo e individual y perpetuo e
irrevocable.
2)Derechos reales sobre la cosa ajena
Segn A$g3ello:
Son derechos que se ejercitan sobre cosas pertenecientes a personas distintas del
titular. Dentro de este se encuentran las servidumbres: proviene de servus: indica
una relacin de sumisin. Fue creada por el ius civile como una necesidad impuesta
por la necesidad agrcola y ganadera de los primeros tiempos de Roma. Esta es
constituida sobre fundo y en ventaja de otro fundo (servidumbres reales o prediales)
o sobre cualquier forma corporal en ventaja de una persona (servidumbres
personales).
Las servidumbres prediales o reales, estas se dividen en dos: rurales y urbanas. Las
servidumbres personales se dividen en usufructo, uso, habitacin, operae servorum,
enfiteusis y superficie.
3) Derechos reales de garanta
Roma consideraba que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los
acreedores, por lo que necesitaron admitir que una deuda pudiera garantizarse ya
sea por garanta personal (tercero que asume la obligacin en caso de
incumplimiento del deudor) o garanta reales (afectacin de una cosa del deudor al
incumplimiento de la deuda)
Distintas especies de derechos de garantas:
Fiducia, pygnus, hypoteca.
El ob&eto $e los $erec.os reales. Clasi;icacin $e las cosas. Res e-tra
co*ercio. Res in co**ercio. Res *anci%i ( res nec *anci%i. Cosas
cor%orales e incor%orales. Cosas *uebles e in*uebles. Cosas consu*ibles (
no consu*ibles. Cosas ;ungibles ( no ;ungibles. Cosas $i#isibles e
in$i#isibles. Cosas %rinci%ales ( accesorias. rutos.
E-iste una clasi;icacin @segCn las Institutas $e JustinianoA clDsica9 $e
.ec.o <ue $istingue entre $e i#t$a pat$imo#ium ( $e e&t$a pat$imo#ium
segCn <ue se encontraran entre los bienes econ*icos $e los %articulares o
;uera $e ellos.
Los res e+tra patrimonium (o fuera del patrimonio), son las cosas que
su naturaleza misma hace insusceptible de apropiacin individual, o ciertas cosas
que pueden ser apropiadas, pero de las cuales nadie se ha apoderado todava.
Los res intra patrimonium (o dentro del patrimonio) se usaba para
clasificar a las cosas que pertenecan al patrimonio de una persona particular.
Con esta clasificacin las fuentes diferenciaban las cosas susceptibles de
relaciones jurdicas de las que no lo eran (esta distincin fue tomada de Gayo y las
nstituciones de Justiniano). Esta clasificacin tena un defecto: aluda a un hecho o
situacin actual, que la cosa se hallara o no comprendida dentro del patrimonio de
una persona.
Otra clasificacin era la res e+tra commercium e in commercio (no
comerciables y comerciables). Esta divisin es de la poca clsica aunque los
romanos nunca la formularon expresamente y est fundada sobre el derecho. Esta
clasificacin parte de si las cosas son susceptibles de relaciones jurdicas privadas;
para Gayo esta clasificacin es la ms importante y la ms antigua debido a la
influencia que la religin tuvo en el derecho primitivo de Roma. A medida que la
religin fue secularizada del derecho, esta divisin fue perdiendo importancia, si bien
Gayo an la citaba como principal. Sin embargo las nstitutas de Justiniano no le
dan importancia y no hablan de ella.
Re e&t$a !omme$!ium. Se hace alusin a las cosas no susceptibles de relaciones
jurdico patrimoniales por prescripcin de la norma divina o disposicin de la ley
positiva, de donde surge la divisin de cosas fuera de comercio (res divini iuris) o
por causa humana (res humani iuris).
<es divini iuris* se dividen en tres: sacrae, religiosae y sanctae. La
primera, res sacrae, trata las cosas sagradas que eran las consagradas a los dioses
superiores y puestas bajo su autoridad (templos, terrenos, utensilios de ceremonias,
etc.) por una ley, por un senadoconsulto o por una constitucin. Las res religiosae
son las cosas religiosas consagradas a los dioses inferiores (los sepulcros y tierra
donde se depositaba un cadver) y las res sanctae como los muros o puertas de la
ciudad, son las cosas con proteccin divina contra los atentados de los hombres
aunque no estn consagradas a los dioses.
<es humani iuris* todas las cosas que no son de derecho divino son
de derecho humano, y se dividen en:
1. res communes* las que por derecho natural pertenecen a todos
los hombres y son excluyentes de toda apropiacin individual (aire, agua, etc.).
2. res publicae* su uso es tambin comn a todos los hombres pero
se consideran como propiedad del pueblo romano excluyendo a las otras naciones
(los puertos, las vas publicas, los ros y sus orillas, etc.).
3. res universitates* las cosas que integraban el patrimonio de una
comunidad y que estaban afectadas al uso de sus miembros (teatros, foros, baos
pblicos, plazas, etc.).
4. res privatae* componen el patrimonio de los particulares, los
cuales pueden adquirirlas y transmitir a otros la propiedad. Constituyen la riqueza de
la persona y se las denominaba pecunio.
Con res nullius (cosas que no son propiedad de nadie) y res derelictae
(aquellas a cuya propiedad ha renunciado su dueo por abandono) encontramos
una diferencia entre autores: L. Argello sostiene que ambas son cosas in
commercio, mientras que E. Petit sostiene que ambas son res e+tra commercium y
e+tra patrimonium%
Res in co**ercio. Son las cosas susceptibles de apropiacin privada que integran
o pueden integrar el patrimonio de los particulares. Dentro de esta clase se incluyen
la mayora de los bienes que puede disponer una persona para satisfacer sus
necesidades y abarca los siguientes grupos: res mancipi y res nec mancipi, cosas
corporales e incorporales, cosas muebles e inmuebles, cosas consumibles y no
consumibles, fungibles y no fungibles divisibles e indivisibles, simples y compuestas,
principales y accesorias y fructferas y no fructferas.
Segn las formalidades para su transmisin:
De la ley de las X tablas, esta fue la primera clasificacin a la que los romanos
reconocieron un inters prctico:
Re ma#!ipi: eran las cosas cuya propiedad se transmita por un
modo del derecho civil formal y solemne, la mancipatio o mediante la in iure cessio.
Eran cosas mancipables las de mayor valor en la primitiva economa agrcola como
los fundos y las cosas situadas en el suelo de talia, las servidumbres rurales de
paso, los esclavos y los animales de tiro y carga.
Re #e! ma#!ipi* eran el resto de las cosas transferibles. Se
transferan por la tradicin.
La distincin entre cosas mancipi y nec mancipi fue perdiendo inters
prctico. Decadente la mancipatio en el derecho imperial, el emperador Justiniano la
suprimi definitivamente como modo de adquisicin del dominio.
Segn su materialidad:
Las cosas !o$po$ale e i#!o$po$ale.
9orporales: son aquellos cuya materialidad es percibida por los
sentidos, es decir las cosas tangibles (fundo, esclavo, etc.)
!ncorporales: las que son producto de una abstraccin, esto es que
no pueden palparse. Son los beneficios que el hombre obtiene de las cosas
corporales, a ellos los llama derechos (derecho de crdito, derecho de servidumbre,
etc.). Los romanos haban hecho la excepcin de considerar como cosa corporal el
derecho de propiedad.
Segn su posibilidad de movimiento:
Cosas 4ue)le e i#mue)le.
<es mobiles* son las cosas inanimadas que pueden trasladarse de
un lugar a otro por una fuerza exterior, sin ser deteriorada en su sustancia o forma.
Se dividen en muebles (pueden ser movidas por una fuerza exterior como una
carreta -sin caballos- o un libro) y en semovientes que se mueven por su propia
fuerza (animal, esclavo, etc.).
<es soli o inmuebles* son los que de acuerdo con su naturaleza,
fisicamente es imposible que cambien de lugar (rboles, edificios, casas, etc.).
Segn la posibilidad de extincin:
Cosas !o#umi)le + #o !o#umi)le.
9onsumibles* son aquellas cuyo uso o destino normal las destruye
fsica o econmicamente, es decir se extinguen con el uso (alimentos, dinero, etc.).
=o consumibles* son las susceptibles de un uso repetitivo sin que se
provoque otra consecuencia que su mayor o menor desgaste (vestimentas, libros,
etc.).
Segn la posibilidad de reemplazarlas:
Cosas *u#gi)le + #o *u#gi)le.
>ungibles* son las que pueden sustituirse por otros de la misma
categora y no se toman en cuenta como individualidades, sino en cantidad por su
peso, nmero y medida (vino, trigo, dinero, etc.).
=o fungibles* tienen su propia individualidad y no admiten la
sustitucin de otra (obra de arte, fundo, esclavo, etc.).
Las cosas fungibles son designadas segn el gnero, cantidad o cualidad;
mientras que las no fungibles comprender una cosa particular conforme a sus
individualidades, as una cosa es fungible cuando en la relacin jurdica en que es
objeto se la considera ms bien segn su genus (gnero), o su cantidad que segn
su especie; el sujeto habr de devolverla en su gnero o en la misma cantidad o
cualidad.
Segn la posibilidad de fraccionamiento:
Cosas "i%ii)le e i#"i%ii)le.
Divisibles* es cuando sin ser destruido enteramente puede ser
fraccionado en porciones reales, cada una de las cuales despus de la divisin
forma un todo particular e independiente que conserva en proporcin la utilidad de la
cosa originaria (as un fundo o un bloque de mrmol son divisibles pues las partes
que resultan al fraccionarlos siguen siendo fundo o bloques de mrmol, con idntica
funcin, del todo del que provienen).
!ndivisibles* se califican como tal, a aquellas cosas cuya divisin
genera partes no homogneas y que no participan de la esencia y funcin del todo
(una mesa, un esclavo, un caballo, aunque se pueden dividir, no son consideradas
cosas divisibles, pues al dividirlas las partes resultantes no conservan la funcin
econmico social de la pieza original).
La divisibilidad o indivisibilidad a la que alude esta clasificacin est referida a lo
meramente fsico o material, pues teniendo en consideracin el aspecto intelectual,
esto es los derechos que sobre las cosas pueden ejercerse, todas las cosas son
divisibles.
Segn su utilidad:
Cosas p$i#!ipale o a!!eo$ia.
?rincipales* son aquellas cuya existencia y naturaleza estn
determinadas por si solas, siendo tiles inmediatamente y por ellas mismas a las
necesidades del hombre. (fundo, un cuadro, etc.).
@ccesorias* son las cosas cuya existencia y naturaleza estn
determinadas por otra cosa de la cual depende, por la que no puede existir sin la
cosa principal (el marco del cuadro, los peones del fundo, etc.). Estas se dividen en:
accesorias por su incorporalidad (son aquellas cosas que estn unidos a otras, ya
que con ellos forman una sola cosa) y accesorias por su destino (son las cosas
afectadas de una manera permanente al uso de otra).
Las cosas accesorias estn regidas por el mismo derecho que regula a la
principal, pues ambas no forman ms que una sola cosa.
Segn su productividad:
Cosas *$u!t5*e$a ( #o *$u!t5*e$a.
>ruto* es todo lo que segn la concepcin social constituye rdito
normal de la cosa que se puede obtener de ella sin destruirla ni daarla (son frutos
por lo tanto los productos de las plantas, de las minas y de los animales leche, lana
y cras-). Frente a este fruto que los modernos llaman naturales, se colocan las
denominados civiles, es decir aquellas que la cosa produce como consecuencias de
una relacin jurdica (locacin). Pueden encontrarse en diferentes estados:
o >rutos pendentes* los que an estn unidos a la cosa
fructfera, y por lo tanto no tienen existencia independiente de ella, ni pueden ser
objeto de relaciones jurdicas particulares.
o >rutos separados* son los que se han separado de la cosa
fructfera por causa natural o artificial y por lo tanto tienen existencia independiente
de aquella.
o >rutos percibidos o por percibir* segn hayan sido recogidos o
estn en condicin de ser recogidos.
o >rutos e+istentes* cuando se hallan todava en poder del
poseedor de la cosa.
o >rutos consumidos* cuando hallan sido consumidos,
transformados o enajenados.
=o fructferas* se las denomina as a aquellas cosas que quedan
fuera del grupo de las fructferas, es decir aquellas que no poseen la cualidad de
brindar un fruto.
Se consideran accesorias a una cosa los gastos o impensas (impensae). Estos
pueden ser:
=ecesarios* cuando resulta indispensable para la conservacin de la
cosa (los gastos de restauracin de un edificio, etc.).
Atiles* cuando sin ser necesarias, aumentan el valor intrnseco de la
cosa (canales de riego, etc.).
;oluptuarias* solo sirven de adorno, o hacen ms agradable el uso
de la cosa (una estatua colocada en una finca, etc.).
E. La %osesin co*o %o$er$e .ec.o sobre una cosa cor%oral.
a. Nocin. Ele*entos. Di;erencias con la %ro%ie$a$ ( la tenencia. Possessio
naturalis ( %ossessio ci#ilis. E;ectos $e la %osesin. Distintas clases $e
%osesin. A$<uisicin ( %0r$i$a $e la %osesin. Ficios $e la %osesin.
Posesin $e buena o *ala ;e.
Nos ocuparemos del poder que el individuo puede tener sobre una cosa,
independientemente de la cuestin relativa de si la asiste o no un derecho que
fundamente ese poder. Estamos as a la institucin de la posesin, que reviste gran
importancia al campo de los derechos reales porque mediante ello se materializa el
derecho de la propiedad y los dems derechos que derivan de ste, a tal punto que
no pueden ejercerse las facultades que le son inherentes sin la posesin.
NaturaleGa) Es un tema difcil de dilucidar lo que da lugar a diversas teoras
que se apoyan en textos romanos.
Las dos tendencias que han prevalecido son las de:
SAVGN : Para quien la posesin es un simple hecho al
que en determinadas circunstancias la ley la atribuye efectos jurdicos, como ocurre
cuando un ataque a ella pone en movimiento la especial defensa interdictal.
HERNG : Dice que la posesin da lugar a un inters que
reclama proteccin y que es digno de recibirla y que todo inters que la protege
debe ser tenido como derecho, por lo que la posesin, como relacin de la persona
a la cosa, debe ser considerada un derecho.
Ele*entos) En la posesin se presentan 2:
Corpus: Es el elemento externo y material que entraa el
contrato o poder fsico que el sujeto tiene respecto de la cosa.
Animus: Es el elemento interno, subjetivo o espiritual que
consiste en el intento de someter la cosa al ejercicio del derecho de dominio, con la
cual el titular acta como lo hara el verdadero propietario.
La concurrencia de ambos era requisito necesario para que se reconociese a la
posesin consecuencias jurdicas y su debida proteccin.
-2-
CLASES DE P2SESI2N. Segn la manera en que haban sido adquiridos:
Justa : Era la obtenida sin haber provocado lesin alguna a su antiguo
poseedor, es decir, por un medio legal, sin vicios
njusta : Era la que se haba adquirido con lesin para el poseedor, y se
calificaba segn el vicio de que adoleciera:
a) en posesin viciosa: (vi) cuando el medio utilizado es la
violencia fsica o la intimidacin.
b) en posesin clandestina: (clam) cuando la haba obtenido
ocultamente con ignorancia de quien poda contradecirlo, eludiendo as su posible
oposicin.
c) en posesin precaria: (precario) cuando quien habiendo tenido
en su poder una cosa que se le haba concedido en uso se negaba a devolverla.
Por la conviccin que tuviera el poseedor poda ser:
De buena fe: Cuando este creyere que le corresponda legtimamente.
De mala fe : Cuando faltare tal conviccin.
Por los efectos que poda acarrear:
Possesio ad usucapionem : Posesin de buena feb que conduca a la
adquisicin de la propiedad por el transcurso del tiempo.
Possesio ad interdicta : nclua tambin a la posesin de mala feb, no
poda producir la anterior consecuencia y s la de acordar la proteccin interdictal.
Otra clasificacin, la que ha dado lugar a divergencias de opinin, es la distincin
entre:
-3-
Possesio civilis: Se llamaba as a la posesin que tena como base una
iusta causa y que estaba garantizada como un verdadero derecho, no solo por los
interdictos posesorios sino tambin por una especial accin.
Possesio naturalis: Era algo menos que la possesio, se trataba de una
mera detentacin sin animus possidendi, o sea, una relacin de hecho provista de
tutela posesoria.
DIERENCIAS C2N LA PR2PIEDAD 5 LA 6ENENCIA
Di;erencia con la %ro%ie$a$) El derecho romano consider que la propiedad y la
posesin eran instituciones totalmente distintas, califica a la primera de res iuris, en
cuanto entraaba un seoro de derecho sobre la cosa y la segunda de res facti,
desde que significaba un seoro o relacin de hecho.
El dominio otorga al propietario derechos absolutos sobre
la cosa, mientras que la posesin solo otorga al poseedor el derecho de tener el
bien bajo su poder, usarlo y aprovecharlo.
El dominio es perpetuo, no se pierde con el transcurso del
tiempo, inversamente la posesin cesa instantneamente por el hecho de un tercero
La propiedad de tutela por medio de acciones in rem o
petitorias; la posesin, en cambio por medidas ectra indicium otorgadas por el
magistrado: los interdictos posesorios
Posesin ( tenencia) En la primera el titular acta sobre la cosa como si fuera su
propietario, teniendo materialmente su disponibilidad (corpus) e intelectualmente la
voluntad de conservarla y defenderla (animus.
En la tenencia el locatario dispone de la casa dentro de los
lmites convenidos con el propietario.
Se diferencian tambin por los medios de proteccin, el primero
cuenta con la especial defensa interdictal, en cambio el tenedor no puede valerse
por interdictos posesorios.
-4-
EEC62S. Proteccin interdictal: les es conferida a todos, ya sea la posesin de
buena o mala fe, en razn de no alterar el orden pblico. Consiste en que si un
poseedor es despojado de su posesin por un tercero, puede recurrir al pretor, quien
le hace restituir la posesin a travs de la accin de interdicto.
Si la posesin es de buena fe, pueden existir efectos como los de percibir los
frutos de la cosa o de hacerse propietario por usurpacin, siempre que se conserve
su buena fe en un lapso determinado de tiempo.
ADHUISICI!N 5 PIRDIDA
A$<uisicin) La posesin se integra por dos elementos (corpus y animus), habr
adquisicin de la posesin cuando se encuentren reunidos ambos elementos.
Se produce el corpus cuando el que desea adquirir de posesin de una
cosa la toma bajo su custodia, es decir, se requiere que sea fsicamente posible
tener la cosa que se trata de poseer, esto es que opere su aprehensin y tambin
que el poseedor pueda usar de la misma con exclusin de cualquier otra persona.
En cuanto al animus, que consiste el la voluntad del poseedor de
disponer de la cosa como si fuera propietario, quien no tuviera voluntad no poda
adquirir la posesin (estos eran: los infantes, los dementes, etc. Para evitar los
inconvenientes que esto acarreaba el derecho romano admiti que se supliera el
animus por conducta de sus representantes legales o voluntarios, esto es, de sus
tutores, curadores o sndicos.
P0r$i$a) La falta de uno de los elementos de la posesin, o de ambos a la vez,
hace perder la posesin a quien la detentaba.
Se perda el corpus si el poseedor no contaba con la disposicin material y
el animus de perda cuando haba desaparecido la intencin de poseer la cosa para
s
b. Proteccin %osesoria. 2rigen ( ;un$a*entos. Inter$ictos $e retener (
recu%erar la %osesin. La lla*a$a 7cuasi %osesin8.
Intro$uccin al te*a @basa$o en las Institutas $e 'a(oA. Desde muy antiguo, el
concepto de patrimonium estuvo vinculado al concepto de la familia romana y es
partiendo de ella que nos explicamos la exigencia de que ese patrimonio sea nico,
ya que el al haberse conformado la familia en torno a la religin, asume el ideal de la
familia in aeternum, donde no solamente se integran las personas actuales, sino
tambin las desaparecidas, los progenitores, y se tienen en cuenta los
descendientes que vendrn; as es que la familia romana tiene un concepto
dinmico, que abarca tridimensionalmente el "ayer, el "hoy y el "maana, y si
tuviramos que personificar paradigmticamente esta idea, tenemos que recurrir al
pater, quien en el momento de celebrar las sacra privata, est uniendo a los Manes
con los que hoy viven, y son esos descendientes del grupo que observan
escrupulosamente los ritos familiares, los que maana continuarn el progreso de la
familia en el tiempo. Concebida as la familia, nada debe extraar la existencia de un
solo patrimonio, gobernado por el pater y acrecentado por sus descendientes y
dems personas sujetas a su "potestas.
Proteccin %osesoria. 2rigen. La proteccin posesoria es de origen pretoriano. Un
poseedor puede ser de buena o de mala fe. Es de buena fe si se cree propietario, y
ser de mala fe si ha tomado posesin de alguna cosa sabiendo que pertenece a
otra. En todos los casos, sea de buena o mala fe, si el poseedor es perturbado en su
posesin o es despojado por un tercero, puede dirigirse al pretor, quien,
preocupndose nicamente de proteger la proteccin por ella misma, se la conserva
o la hace restituir por medio de una decisin llamada 8interdicto8. Poco importa que
el ataque a la posesin venga del verdadero propietario o de otra persona; el
resultado es el mismo, pues slo se trata de regular una cuestin de posesin y no
de propiedad. El propietario que quiera hacer respetar su propiedad debe recurrir a
las vas de derecho, esto es, a la "rei vindicatio", y no a vas de hecho, pues no es
necesario que se haga justicia l mismo. Es con objeto que no se altere el orden
pblico por lo que el pretor interviene a favor del poseedor.
Considerando otro punto de vista, el pretor slo hubiera protegido la posesin
en el inters de la propiedad, puesto que casi siempre es el propietario quien la
posee. Conservndole la posesin se le asegura el papel de demandado, evitndole
la prueba que incumbe el demandante en la "rei vindicatio". Pero si los interdictos
benefician a los propietarios, se creer entonces que han sido creados para ellos
puesto que, los primeros interdictos se destinaron a proteger a los poseedores del
"ager publicus", a quienes faltaba precisamente la cualidad de propietarios . La
ventaja que ms tarde result para la propiedad es un efecto feliz, y no la causa de
la proteccin posesoria.
La proteccin de los interdictos (possessio ad interdicta) es la nica ventaja
que procura la posesin de la mala fe; pero el derecho civil concede adems, a la
posesin de buena fe efectos ms importantes. El poseedor de buena fe adquiere
los frutos de la cosa que posee, mientras dura su buena fe. Adems, se hace
propietario por "usucapion" (possessio ad usucapionem) si su posesin se prolonga
hasta el tiempo fijado, y si rene tambin las condiciones necesarias de este modo
de adquisicin; entonces la posesin, estando en el mismo caso es fuente de una
ventaja muy considerable, esto es, de la adquisicin de la propiedad.
Gracias a la tutela interdictal la posesin se configura como un seoro de
hecho frente al dominio que es de derecho. Por lo tanto al considerar la posesin
primero como hecho, aludimos a la detentacin corporal de una cosa (corpus), o
simplemente al hecho de tener poder y posibilidad fsica de disponer de ella; con la
intencin (voluntad de poseer) de tenerla para si (animus), de la misma manera que
el dueo, dispone de medios idneos para defenderse del ataque de terceros. En
cuanto al dominio de derecho, la posesin se compone de dos elementos: el hecho
y la voluntad o intencin de tener una cosa. La posesin an cuando es un derecho,
lleva siempre consigo la idea del poder fsico que se tiene sobre la cosa, donde se
colocan reglas jurdicas: sobre la adquisicin de la posesin, en cuya materia se
distingue, la ocupacin, que es la toma de posesin de una cosa que todava no
corresponde a nadie; y la tradicin (traditio), que es la traslacin de la posesin de
una persona a otra; sobre los diversos efectos de la posesin, considerando ya no
como un hecho, sino como un derecho, cuyos efectos varan segn diversas
circunstancias; y en fin, sobre la cesacin del hecho o la prdida del derecho de
posesin.
La posesin, puede, lo mismo que la propiedad, dividirse, desmembrarse y
atribuirse sobre la misma cosa a distintas personas.
un$a*ento.Vemos que se protege el poder fctico sobre las cosas en beneficio
de quien no es propietario, an protegiendo quizs a un ladrn, para sto podremos
encontrar dos respuestas ha dicho conflicto:
SAFI'N5) cu(o ;un$a*ento %rinci%al $e su res%uesta es %roteger la %aG
%Cblica otorgan$o inter$ictos a ;a#or $el esta$o %osesorio .asta <ue el
con;licto sea %lantea$o ( as, se e#ita <ue los %articulares .agan &usticia %or s,
*is*o.
I4ERIN') cu(a o%inin $ice <ue la %ro%ie$a$ nor*al*ente en la reali$a$
coinci$e con la %osesin9 ( esta %osesin se %rotege general*ente con la
rei#in$icacin9 %ero es en esta situacin $on$e #an a entrar en &uego los
inter$ictos <ue son ;Dcil*ente obtenibles %or el %osee$or <ue no ten$rD <ue
%robar na$a si contra 0l se intentase una rei#in$icacin @es %or esto <ue
%ue$e llegar a %roteger a un la$rn9 sien$o estos casos son los *enos
;recuentesA.
La $e;ensa $e la %roteccin %osesoria encuentra9 su ;un$a*ento en la
inter$iccin $e la #iolencia ( el res%eto a la #olunta$ .u*ana. La %aG social
e-ige <ue las cosas se .agan sin #iolencia9 or$ena$a*ente9 ( as, es <ue el
%retor %ro.ibe la &usticia %or *ano %ro%ia ( .ace necesaria la inter#encin $e
la autori$a$ &uris$iccional co*%etente. A$e*Ds es raGonable <ue la #olunta$
$el .o*bre e-%resa$a en su #olunta$ $e %oseer sea res%eta$a *ientras <ue
no se $e*uestre <ue a;ecta a otro. La %roteccin %osesoria se %resenta co*o
una %osicin $e;ensi#a $el %ro%ietario9 $es$e la cuDl %ue$e rec.aGar *Ds
;Dcil*ente los ata<ues $irigi$os contra su es;era &ur,$ica.
nterdictos posesorios. La %roteccin %osesoria se $io %or *e$io $e
inter$ictos <ue eran r$enes basa$as en el Ji*%eriu*J $el *agistra$o <ue
ten,an %or ;inali$a$ %roteger la %osesin9 (a sea %er*itien$o <ue la
recu%erase <uien la .ab,a %er$i$o9 o .acien$o cesar los actos <ue la
turbasen. En su origen constitu(eron una es%ecie $e %roce$i*iento estatal
a$*inistrati#o $estina$o a %reser#ar las %osesiones %ri#a$as ( *Ds
singular*ente las %Cblicas. En el %erio$o re%ublicano ;or*an %arte $e un
%roce$i*iento es%ecial $entro $el %roceso ci#il ro*ano con;igurDn$ose co*o
r$enes %ro#isionales.
La doctrina clsica agrupa los interdictos posesorios en "interdicta recuperandae
possessinis(interdicto para recuperar la posesin); "interdicta retinendae
possessinis (interdicto para retener la posesin) y en "interdicta adipiscendae
possessionis (interdicto para obtener la posesin). Slo los dos primeros importan
medios de tutela de la posesin. En el derecho justinianeo estos interdictos aunque
conservando su nombre se transformaron en acciones posesorias.
Inter$icta recu%eran$ae %ossessionis.
1- "nterdicto unde vi": este interdicto recuperatorio lo poda intentar quien
hubiese sido privado violentamente de la posesin de un inmueble.
El derecho clsico conoci dos formas: el de "vi armata" y el de "vi cottidiana"
segn que la disposicin se hubiese concedido por medio de armas o sin ellas.
Obtenida por el demandado una frmula arbitraria o efectuadas la "sponsio" y
la "restipulatio" por medio de las cules las partes se comprometan a pagar una
suma de dinero si no se restituyese la cosa contra el edicto o si se devolviese de
conformidad con l, se habra el procedimiento "apud iudisen". El juez, si entenda
que el actor tena razn, condenaba al demandado a pagar la cantidad estipulada y,
si rehusaba la destitucin del predio, a pagar su valor absolviendo al actor por la
"restipulatio". Si por el contrario consideraba que el demandado tena razn
condenaba al actor a pagar la suma contenida en la "restipulatio" y absolva al
demandado de la "sponsio" y de la obligacin de restituir la cosa.
El interdicto de "vi armata" era perpetuo y su frmula no contena la "exceptio
vitiosae possessionis".
El "vi cottidiana" poda ser utilizado por el poseedor de un fundo que hubiese
sido expulsado por la fuerza aunque sin empleo de armas.
Como surge de la frmula, a diferencia del "de vi armata" deba ejercitarse
dentro de un ao, y contena la "exceptio vitiosae possessionis" que impeda
ejercitarlo cuando la posesin era viciosa respecto del adversario, no as cuando lo
era respecto a un tercero. En el derecho justinianeo esta limitacin desaparece.
2- "nterdicto de precario: por este interdicto el pretor conceda al otro que
haba dado a otro una cosa en precario en el caso de que, requerido el precarista
para que la devolviese, no lo hiciera.
3- "nterdicto de clandestina possessione: se daba cuando el poseedor
hubiera sido privado oculta y maliciosamente de su posesin sobre un inmueble.
Este interdicto habra tenido aplicacin slo en pocas remotas, para caer pronto en
desuso, reemplazado por el interdicto unde vi.
I#te$"i!ta $eti#e#"ae poeio#i
1- "!nterdicto uti possidetis": este protega al poseedor actual de un inmueble
cuya posesin era turbada por un tercero.
La orden iba dirigida a ambas partes (interdicum duplex) por lo que el
demandado poda aducir y probar que l era el poseedor. Tambin poda actuar
como recuperatorio, cuando el demandado sostena que el actor posea
viciosamente a su respecto.
Se hacan cuatro estipulaciones por ser duplex. Luego las partes
comparecan ante el juez quien condenaba a una parte y absolva a la otra. Deba
ejercitarse dentro del ao y protega a quien poseyese sin vicios respecto del
adversario.
En el derecho justinianeo perdi su funcin recuperadora.
2- "nterdicto utrubi: se concedi para conservar la posesin de las cosas
muebles, frente a las turbaciones de terceros.
La proteccin se otorgaba a quien hubiese posedo ms tiempo en el ao
anterior. Tambin era duplex y poda tener funcin recuperadora como el "uti
possidetis".
Para el cmputo de tiempo se admiti la unin de posesiones (successio y
accesio possessionis), de manera que poda agregarse el tiempo que hubiese
posedo el antecesor.
La proteccin se daba al poseedor sin vicios de violencia,clandestinidad o
precario.
En el derecho Justiniano resulta asimilado al "uti possidetis" al proteger al poseedor
actual.
La cuasi %osesin. El derecho romano consider la posesin como una
dominacin solamente ejecutable sobre una cosa corprea, con lo que el derecho
de propiedad se confunda con la cosa misma sobre la que recaa.
Tardamente extendieron los jurisconsultos clsicos, con el nombre de quasi
possessio o possessio iuris, la idea de posesin a otros derechos reales distintos de
la propiedad como, los derechos de servidumbre, considerndose como poseedor
de una servidumbre a aquel que ejerciera las facultades contenidas en dicho
derecho. Era menester la reunin de los elementos de la posesin, es decir que el
ejercicio del poder de hecho que est contenido en el derecho de servidumbre
(corpus) y la intencin del sujeto de ejercer dicho derecho para s (animus
possidendi).
La nocin de posesin como situacin de hecho cabe, no solamente a aquel
que aparentemente se comporta como si tuviese la propiedad de la cosa, sino al que
est de hecho ejercitando las actuaciones o facultades que constituyen otro derecho
cualquiera.
La quasi possessio parece indicar en el Derecho Clsico la situacin de
aquellos que sin ser poseedores tenan a su favor interdictos anlogos a los
posesorios. En el Derecho posclsico se extiende como categora general de
possessio iuris.
La cuasi posesin lleg a abarcar, con el derecho justinianeo, a otros
derechos reales sobre cosas ajenas, como el usufructo, la enfiteusis y la superficie.
UNDAD 9
La %ro%ie$a$.
a. Conce%to ( ter*inolog,a ro*ana. Conteni$o ( caractere.
En una perspectiva jurdica orientada hacia lo econmico Argello dice que es un
derecho realsobre la cosa propia (iura in re) y representa el contenido econmico
ms amplio. Es un derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar, que
es la utilizacin inmediata ydirecta del bien, y disponer plena y exclusivamente de
una cosa. Argello lo divide en dos facultades:
- Jurdica: facultad de enajenar la cosa.
- Material: posibilita destruir, consumir y demoler la cosa.
6er*inolog,a ro*ana. En Roma existieron tres denominaciones tcnicas para
designar la idea abstracta del derecho de propiedad. En la poca de Cicern se
utilizaba el vocablo "mancipium que indicaba una idea de aprehensin material, de
efectiva aplicacin de fuerza, ligado a crear y defender la propiedad. Sin embargo, el
trmino por excelencia es "dominium, es decir, se utilizaba para sealar la
pertenencia no slo de una cosa, sino tambin de cualquier derecho subjetivo,
queimplicaba una nocin de seoro. Por eso "dominus, no se aplicaba
exclusivamente al propietario, sino al titular de poderes o facultades de diversa
ndole, y es as que en las fuentesencontramos expresiones como "dominium
obligations, "dominium hereditatis, "dominium usu;ructus89 etc. Cabe $estacar
<ue $e 0sta costu*bre surgi el e*%leo $e otro #ocablo) "propietas, el cual fue
el trmino predilecto empleado en los textos post-clsicos, as como el de
"propietarius para designar al titular. Adems los ltimos jurisconsultos llamaron
"dominus propietatis (dueo de la propiedad) al propietario para distinguirlo del
usufructuario.
CONTENDO
A$g3ello) Se encuentra en esta categora el derecho de propiedad o dominio,
que es el derecho subjetivo, que otorga a su titular el poder de gozar plena y
exclusivamente de una cosa.
Contenido: todo dentro de lo lcito debe considerarse permitido al propietario.
Elementos:
us utendi o usus: derecho de servirse de la cosa y obtener todas las ventajas
sin incluir los frutos.
us fruendi o fructus: facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o
naturales.
us abutendi o abusus: el poder de consumir la cosa y disponer de ella en
forma definitiva y absoluta.
us bindicandi: derecho del propietario de reclamar el objeto de terceros
poseedores o detentadores.
Caracteres: es un derecho absoluto, exclusivo e individual y perpetuo e
irrevocable.
Caracteres. El ltimo subtema por abordar tiene que ver con los caracteres que
abarca este importante
derecho. Estos son:
KALS2LU62) otorga a su titular el %o$er $e goGar ( $is%oner $e la cosa co*o
*e&or le %areGca sin <ue %ersona alguna %ue$a i*%e$ir su libre e&ercicio.
KEMCLUSIF2 2 INDIFIDUAL) el %ro%ietario %ue$e i*%e$ir9 a <uien <uiera <ue
sea9 concurrir en el e&ercicio $e los %o$eres in.erentes a la %ro%ie$a$ @ius
%ro.iben$iA ( en la titulari$a$ $e ellos9 sal#o cuan$o una *is*a cosa
%ertenece9 a la #eG9 a #arias %ersonas9 <ue e&ercen concurrente*ente el
$erec.o $e %ro%ie$a$9 en este caso lla*a$o %ro%ie$a$ o con$o*inio9 ca$a
%ersona tiene sobre la cosa un $erec.o in$i#i$ual.
KPERPE6U2 E IRREF2CALLE) subsiste con in$e%en$encia $el e&ercicio <ue
$e 0l .aga su titular %or consecuencia $el carDcter absoluto ( e-clusi#o9 lo
cual .ace <ue no conciba <ue el %ro%ietario est0 obliga$o a $es%ren$erse $e
la *is*a en un tie*%o $eter*ina$o.
KIN+UNE) la %ro%ie$a$ es libre $e to$o i*%uesto o carga ;iscal9 lo <ue .ac,a
<ue el tributo <ue %or el bien sol,a %agarse re#istiera carDcter estricta*ente
social.
KFIR6UD ALS2RLEN6E) to$o lo <ue estaba en el ;un$o o se incor%oraba a 0l
@tesoro9 %lanta9 e$i;icio9 etcA %ertenec,a a su %ro%ietario $e %leno $erec.o.
b. E#olucin .istrica $e la %ro%ie$a$ ro*ana. Do*inio <uiritario9 bonitario9
%eregrino ( %ro#incial. Accin %ubliciana.
Qu6 e la p$opie"a"?
PROPEDAD proviene del trmino latino propietas, que deriva de propium,
que significa "lo que pertenece a una persona o es propio. La propiedad es el
derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y
exclusivamente de una cosa.
&n su desarrollo histrico la propiedad haba sido primero colectiva y luego
una concepcin del &stado, m,s tarde pas a ser reconocida como de los
particulares% Las facultades del due(o no conocan restriccin y cuando aparecieron
resultaron de la voluntad de -ste o de la ley% @l constituirse las civitas los poderes
que el paterfamilia tena sobre el fundo se concentraron en -l, apareciendo como su
due(o%
La propiedad individual de la tierra aparece como pree+istente, se constituye
antes de e+istir el &stado%
Los poderes del territorio se concentraron en el paterfamilia considerado
$nico titular de relaciones )urdicas patrimoniales en el ,mbito de la familia%
9on el derecho )ustiniano se llega a un criterio unitario de propiedad,
elevando a la categora de propiedad civil todas las cosas que se haban reconocido
como propiedad in bonis% @ partir de entonces la propiedad se denomin dominium
o propietas%
7e conocieron dos especies de propiedad formadas al amparo de las dos
grandes corrientes )urdicas (derecho civil. derecho pretorio#, que finalmente se
unificaron en un sistema de derecho privado llamado 9orpus !uris 9ivilis%
La institucin propiedad estuvo regulada por el derecho civil o quiritario, que
cre un se(oro general llamado dominium e+ iure quiritium % 9uando el derecho
pretoriano entr a regir las instituciones del ius civile para acomodarlas a las
e+igencias de las equidad, apareci un nuevo dominio, carente de formalidades y de
contenido m,s amplio denominado propiedad bonitaria o pretoriana%
&+ista una accin de defensa de la propiedad, esta accin se denominaba
@ccin ?ubliciana% >ue creada por el pretor publicius, se otorgaba a quien haba
perdido la posesin de una cosa en bien de usucapir, para que pudiera recuperar
dicha posesin (<ei vindicatio ficticia#%
E#olucin .istrica. Bay una ley universal de propiedad, que dice que -sta habra
sido primero colectiva y luego una concepcin del &stado, hasta ser reconocida
como de los particulares% La propiedad individual de los muebles habra precedido a
la de los inmuebles%
La gens constituy el territorio soberano sobre el cual se e)erca la
soberana de este organismo poltico anterior a la ciudad% &l fundo romano era
limitatus, es decir, tena lmites, todo lo que estaba o se incorporaba a -l, pasaba a
integrar el dominio de su titular (poder absorbente#, las facultades del due(o no
conocan restriccin y cuando -stas aparecieron resultaron slo de la voluntad de
aquel o de la ley (car,cter absoluto#: el poder del due(o no era temporario, sino
perpetuo, el fundo romano fue inmune, porque estaba e+ento del impuesto
territorial% @l constituirse las civitas, los poderes que el paterfamilia tena sobre el
fundo como )efe de la gens, se concentraron en -l, apareciendo como su due(o%
La propiedad individual de la tierra aparece como pree+istente% 7e
constituye antes de e+istir el &stado%
=o parece aceptable que en aquella -poca pre.estatal haya habido una
propiedad colectiva de la tierra, porque no admita igualdad )urdica de todos los
miembros de la familia, ni tampoco era individual, ya que la antigua concepcin
consideraba al grupo y no al individuo%
La divisin de las cosas en los tiempos m,s antiguos no es la de muebles e
inmuebles, sino la de res mancipi y nec mancipi, de las cuales slo las primeras
habran sido susceptibles de propiedad (mancipium#%
&n resumen, no hay propiedad colectiva de la tierra anterior a la individual,
sino que el suelo de cada gens era el territorio de este organismo poltico y que al
constituirse el &stado, los poderes de ese territorio se concentraron en el
paterfamilia, considerado $nico titular de relaciones )urdicas patrimoniales en el
,mbito de la familia% &l derecho de propiedad no es una concesin del &stado% 5unto
al suelo se incorporaron al patrimonio del pater los dem,s bienes de inter-s para la
gens (las res mancipi# sobre las que su titular e)erce similares poderes%
Es%ecies $e %ro%ie$a$.
Domi#ium e& iu$e Qui$itium
&sta forma de propiedad, tambi-n conocida como propiedad civil o quiritaria,
fue inicialmente la $nica forma reconocida por el derecho% &lla supona la
concurrencia de tres requisitos* su)eto, ob)eto y modo romano%

0C 7u)eto romano%
&l derecho de propiedad no fue reconocido originalmente sino al ciudadano
romano, porque supona el iu !omme$!ii% 9uando por las sucesivas conquistas se
concedi la ciudadana o el iu !omme$!ii, pudieron acceder al derecho de
propiedad otras personas, pero al e+tran)ero 7pe$eg$i#u89 le estaba vedada la
posibilidad de ser due(o conforme al derecho civil%
DC Eb)eto romano%
&ra menester la e+istencia de un ob)eto romano, es decir, de un ob)eto
susceptible de propiedad quiritaria% <evestan esta condicin los fundos ubicados en
suelos it,licos, pero de ninguna manera los fundos provinciales, que eran propiedad
del &stado romano, quien poda conceder su uso a los particulares%
FC Modo romano
&ra menester que el derecho de propiedad se hubiese adquirido por un
modo romano: inicialmente slo ma#!ipatio o i# iu$e cesio, luego tambi-n por
t$a"itio, seg$n se trate de cosas ma#!ipi (un esclavo por e)emplo# por simple
t$a"itio, el adquiriente no se converta al punto en "omi#u, aunque poda alcan6ar
tal condicin por la usucapin%
In bonis .abere.
5unto a la propiedad quiritaria comen6 a configurarse otra conocida como
p$opie"a" p$eto$ia#a por los romanistas y como i# )o#i (a)e$e (tener entre los
bienes# por los cl,sicos, la que en la pr,ctica resultaba equiparable al dominio civil%
Guien go6aba de ella, no era "omi#u, pero se encontraba en una situacin similar
ya que le permita defenderse e+itosamente frente al propio due(o%
La observancia del modo era imprescindible para adquirir el dominio e& iu$e
Qui$itium% ?or esa causa si entre ciudadanos romanos se operaba la transferencia
de una cosa ma#!ipi, por simple t$a"itio no se converta en el acto en propietario
quiritario, sino que deba esperar que se cumpliese el t-rmino de la uu!apio% &n
consecuencia, el ena)enante poda reivindicar del adquiriente la cosa que -l mismo
le haba transferido% La reivindicacin poda parali6arse si el adquiriente haba
introducido me)oras, pues poda e)ercitarse derecho de retencin% >uera de -sto el
adquiriente no poda resistir la reivindicacin del ena)enante% ?ara corregir esta
situacin, el pretor acord al adquiriente la posibilidad de parali6ar la reivindicacin
del transmitente y de cualquiera que hubiera recibido de -l derecho de propiedad,
mediante la e&!eptio $ie %e#"itae et t$a"itae (e+cepcin relativa a la cosa vendida
y entregada#% &sto era efica6 si el adquiriente conservaba la posesin de la cosa, si
la perda le estaba vedado el e)ercicio de la $ei%i#"i!atio% !ntervino el pretor
acordando, a!tio :u)li!a#a, mediante la cual el adquiriente, siempre que tuviese
iutu titulu + )o#a *i"e (ttulo )usto y buena fe#, era considerado como si se
hubiese convertido en propietario quiritario mediante la usucapio%
La distincin entre "omi#ium e& iu$e Qui$itium e i# )o#i (a)e$e tuvo
importancia durante la -poca cl,sica, pero suprimida la diferenciacin entre cosas
ma#!ipi y #e! ma#!ipi y desaparecidos la ma#!ipatio y la i# iu$e !eio, perdi su
ra6n de ser%
Pro%ie$a$ Peregrina
&l peregrino al car,cter del ius commecii, no era capa6 de ser propietario%
7in embargo como fue protegido por el pretor por medio de una actio in rem, a cuyo
efecto finga que se haba hecho ciudadano, resultaba equiparable al dominio civil%
La distincin perdi importancia cuando 9aracalla otorg la ciudadana a todos los
habitantes del imperio que fuesen libres%
Pro%ie$a$ Pro#incial.
&l dominio e& iu$e Qui$itium, en materia de inmuebles, slo era posible si
se trataba de fundos situados en lugares que go6asen del iu itali!um% Los fundos
ubicados en las provincias no eran susceptibles de propiedad individual, se los
consideraba como propiedad estatal% &l &stado sola conceder esas tierras a los
particulares a cambio del pago de un impuesto llamado tipe#"ium en el caso de
las provincias senatoriales y t$i)utum en el de las imperiales% 9omo el
concesionario de estos fundos tena poderes similares a los del "omi#u e& iu$e
Qui$itium, resulta posible hablar de una propiedad provincial%
9uando los fundos it,licos quedaron su)etos al impuesto inmobiliario, la
distincin entre esta firma de propiedad y el dominio quiritario radic slo en la
posibilidad de transmitirlos por ma#!ipatio o i# iu$e !eio y de adquirirlos por
uu!apio.
Sin embargo, como los primeros modos cayeron en desuso y se acept la
longi te*%oris %raescri%tio para estos fundos, la distincin fue suprimida por
Justiniano.
Accin Publiciana.
El derecho civil no conceda la rei vindicatio sino al propietario ex quiritium.
La situacin se tornaba difcil en el momento en que la persona que est en vas de
lograr la usucapion de la cosa la perda y no poda ejercer la rei vindicatio para que
fuese devuelta. Aqu es donde aparece la preturia, donde le concede a la persona
un rei vindicatio ficticia para no perder la posesin.
Por lo tanto esta accin era bsicamente una rei vindicatio ficticia: la ficcin
consiste en que el demandante es tratado como si hubiera acabado la uscapion de
la cosa que reclama.
Es difcil de determinar para que caso se aplica el edicto del pretor y cuantas
frmulas existan.
Hasta el siglo l despus de Cristo, se estableca que al propietario bonitario
particularmente al que habiendo adquirido una cosa mancipio del verdadero
propietario, haba solamente recibido tradicin; esta aplicacin desaparece con
Justiniano. A su vez, la otra frmula fue la del portador de buena fe; al poseedor que
ha recibido tradicin de una cosa mancipio o nec mancipi, en virtud de un justo ttulo
y de buena fe de una persona que no fuese propietaria.
Se concede a quien es desposedo frente a todo poseedor, por la prdida de
posesin en vas de usucapir. Por lo tanto la ficcin sobre la cual reposa la frmula
consiste solamente en tener acabado el plazo de usucapion.
Las condiciones para la usucapion:
1)- Debe tener justo ttulo y buena fe.
2)- La cosa debe ser susceptible de usucapion.
3)- En fin es preciso que el demandante haya posedo la cosa, sin
necesidad de tiempo determinado.
Efectos:
Produca las mismas consecuencias de la rei vindicatio ficticia, por ser tal.
El juez deba fijar las restituciones a operar por el demandante y la condena
pecuniaria, en caso de la inejecucin del jussus. El demandado no perda el proceso
en ninguno de los casos en que el demandante hubiese justificado su pretensin.
Poda suceder que tuviese un ttulo de superior y la equidad exiga, algunas veces
que se dejara de lado.
a) Un propietario de buena fe a non domino nunca puede triunfar ante un
propietario, ya que con solo probar que ste ltimo es el propietario de la cosa, es
absuelto y obtiene la cosa. La nica forma de que no sea ste el rumbo del proceso,
consiste en probar que aquel que dice ser propietario no lo sea realmente.
b) Contra el poseedor de mala fe, la victoria del demandante es indudable;
porque la publiciana fue un recurso para aquellos que tenan ttulo justo y de buena
fe.
c) La publiciana puede ser ejercida por personas de situacin semejante. Si
el conflicto se desarrolla entre un poseedor de buena fe, adquirente a non dominio, y
un propietario bonitario, ste ltimo debe triunfar sea demandado o demandante. Si
el proceso se entabla entre dos poseedores de buena fe, teniendo ambos adquirida
la cosa a non domino, es el primer adquirente que recibi tradicin quin se queda
la cosa, siempre que ambos la han adquirido por la misma persona. De no ser as
no hay otra forma de decidir sin el hecho de posesin actual.
c. Li*itaciones legales a la %ro%ie$a$ ro*ana) %or raGones $e inter0s %Cblico9
%or raGones $e #ecin$a$.

Lre#e intro$uccin al te*a)
Estas restricciones fueron impuestas en atencin a un inters particular.
La mayor parte de ellas derivan de las relaciones de vecindad y se remontan a
pocas muy antiguas.
Tiene por beneficiarios a los vecinos y no a la comunidad toda, y son derogables por
convenio entre las partes interesadas.
Entre las principales cosas de restricciones de derecho privado a la propiedad se
citan los siguientes:
rboles en los l,*ites. Estas restricciones tienen por beneficiarios a los vecinos,
no as a la comunidad. Estas limitaciones son derogables por comn acuerdo o
convenio entre las partes interesadas. Una caracterstica particular de estas
limitaciones es que comportan un deber negativo, es decir, de abstencin, un deber
de no hacer.
Profundizando un poco en el tema encontramos varias categoras en las que se
basan las restricciones a la vecindad.
Una de ella se remite a la existencia de rboles en las zonas cercanas a lo
linderos( lmite entre el dominio de un propietario y las zonas de acceso pblico),
que como consecuencia del crecimiento de sus races, de sus ramas, o el propio
tronco al inclinarse, se introducen a las propiedades (fundos) vecinas.
Pero el derecho romano tena para cada caso especfico un tratamiento adecuado,
el cual iba a depender de la situacin en que se produjeron. Por ejemplo, si
aconteca en un campo rstico ( campo donde haba mayor diversidad y cantidad de
rboles), la ley, en aquel tiempo autorizaba al damnificado a exigirle a su vecino que
cortara las ramas del rbol que se introducan en su dominio.
Si esto no ocurra, el propietario que padeca el dao, proceda l mismo a cortar las
ramas quedndose con ellas para luego utilizarlas y convertirlas en lea, para la
cual la ley le conceda el derecho de "arborius caedendis.
Por el contrario, si se trataba de zonas o fundos urbanos, poda exigirse la tala de
todo el rbol, o bien realizarla el mismo perjudicado, obteniendo tambin la lea que
del mismo surgiere.
En el caso del crecimiento de las races, que como consecuencia se introducan en
el suelo del vecino, en el derecho romano, tenan un tratamiento especial, con la
nica excepcin de que la tala o el corte parcial o total, quedaba librado a la decisin
de un magistrado.
rutos ca,$os en el ;un$o $el #ecino. Si los frutos de una planta caan en el
fundo vecino, el dueo del terreno donde ella creca, poda entrar en el fundo de su
vecino da por medio ( testio quoque die) para recogerlos.
El remedio se remontara a las X tablas, aunque el pretor luego otorg el interdicto
de glande legenda ( relativo a la recoleccin de la botella). Naturalmente, con el
interdicto la actio ad exhibendum, que el dueo de los frutos poda intentar antes de
echar mano a la reivindicatio.
La limitacin se da respecto de ambos vecinos, pues, mientras el dueo del fundo
donde ha cado el fruto debe permitir la entrada, quien lo hace no puede entrar sino
da por medio.
Es decir, que a favor del dueo de un fundo el derecho a penetrar en el de su vecino
para recoger la bellota del propio rbol cada en l, disponiendo que la entrada
poda hacerse das alternos. Lo que antes se refera exclusivamente a la recoleccin
de bellotas, se extendi despus a toda clase de frutos.
Distancia entre %lantaciones. Durante la era monrquica, desde la fundacin de
Roma, hasta el advenimiento de la Repblica ( S.V a.C al 509 a.C), las distancias
entre las plantaciones no estaban previstas ya que estas plantaciones pertenecan
al Estado Romano y a los Patricios (nobles).
Luego con la repblica ( 509 a.C), era necesaria una legislacin para establecer las
distancias entre las plantaciones. En esta poca Roma se ha expandido
territorialmente y ha ganado tierras que se designan en gran parte como
plantaciones.
Por su parte, Graco hace una importante reforma agraria, en la cual decide repartir
las tierras del Estado cediendocelas a los plebeyos, esta reforma es consecuencia
de un pueblo empobrecido en donde los plebeyos reclaman constantemente
mejoras, ya que antes de la reforma los beneficiados eran slo los patricios. Dichos
plebeyos reciben alrededor de 30 yugados de tierra, con las que crean sus propias
plantaciones que son utilizadas para consumo personal o para intercambio.
Aqu es donde se establece una distancia entre plantaciones. Cada plantacin debe
estar a una distancia prudencial a efectos de que pueda ser posible diferenciar con
exactitud plantaciones continuas que pertenezcan a distintos dueos.
En consecuencia, aparentemente la imposicin de una distancia entre las
plantaciones surge en la poca de la Repblica debida a la expansin territorial de
Roma que genera un mayor nmero de plantaciones, y tambin debido a la reforma
agrcola introducida por Graco, donde reparte tierras pblicas a los plebeyos para
que estos creen sus propias plantaciones.
Des%lo*e $e *uros. Cuando una persona construye un muro dentro de su
propiedad, y por mala ejecucin de este, se le va el ploma, o sufre deformaciones a
lo largo del mismo, y dicho desplome o deformacin, penetra en el terreno vecino,
siempre que supere ms de medio pie, este puede obligarlo a demoler, ya que se
encuentra en su propiedad.
Esto lo deca la legislacin de Justiniano, que la tolerancia no deba superar ms de
medio pie.
Instalacin $e tuber,as. El dueo de un fundo no poda instalar un estercolero
prximo a la pared del vecino que pudiera humedecerla.
Estaba prohibido tambin la tenencia de tuberas en la pared comn.
Quien por efectos de instalaciones en su propio fundo, perjudicara al vecino, poda
ser demandado por ste, exigindole la supresin de instalaciones, adems de una
indemnizacin por los daos causados en su fundo.
Pro.ibicin $e %ri#ar $el #iento a las %lantaciones $el #ecino. En una
constitucin del ao 531, Justiniano, prohiba la edificacin que privara al vecino del
viento, ya que con ello se vea impedido de separar el grano de la paja de su era.
Entonces, se tratara de una grave y singularsima, siempre que poda llegarse a la
imposibilidad total de construir si, fuera por disposicin de los fundos, cualquier tipo
de edificacin que impidiera el paso del viento en la era vecina.
El r0gi*en $e la 7Actio A<uae Plu#iae Arcen$ae8. Desde las X Tablas fue
motivo de preocupacin el rgimen de las aguas de lluvia, cuyo curso natural no
deba ser objeto de modificacin que determinar un aumento en su caudal o en su
violencia.
Este rgimen ( accin relativa a la modificacin del curso natural de las aguas de
lluvia), genera limitacin alguna al dominio, tanto para el dueo de fundo superior
como para el del inferior.
Para que proceda la actio aquae pluviae arcendae es fundamental que se trate de
agua de lluvia, tambin, que el curso natural de las aguas resulte modificado por
obra del hombre, mediante diques, posos,etc. Adems, hasta la posibilidad del
perjuicio, en cuanto al dao que derive de la obra, para que la accin pueda
intentarse. Finalmente el fundo en que se hace la innovacin debe ser un locus
privatus ( lugar privado) y el inferior un ager ( un campo destinado a la actividad
agrcola).
La accin puede ejercitarla el propietario, los titulares de derechos anlogos al
dominio y tambin el usufructuario y el titular de la servitus via.
En conclusin, la accin persigue principalmente la restitucin de las cosas a su
estado anterior. Si el demandado es el autor directo de la innovacin, ser
condenado a la ejecucin de los trabajos necesarios para volver las cosas a su
estado original, cubriendo l los gastos.
Si por el contrario la innovacin no es imputable al demandado, ya sea porque es
obra de la naturaleza o de un tercero.
En el sistema Justiniano aparece radicalmente distinto, porque no se trata de
mantener el estado de las cosas sin incremento del volumen del curso, sino que el
propietario del fundo superior nada puede hacer con las aguas si no le rinden
utilidad y si obra con la intencin de daar al dueo del fundo inferior.
Es importante destacar finalmente, que la alteracin del sistema clsico no estara
determinado por razones morales o religiosas, sino por la escasez de agua, propias
de las zonas sur y este del imperio.
El r0gi*en $e la 7Cautio $e*ni in;ecti8. Como consecuencia de la inicial
concepcin de dominio, el propietario no soportaba obligaciones respecto de sus
vecinos.
Sn embargo, probablemente desde las X Tablas se concedi una legis actio damni
infecti, que tena por objeto (aparentemente) el pago de una pena pecuniaria por
parte del propietario del edificio ruinoso, cuya renuencia a remover el peligro de
dao, ante la intimacin del amenazado, constitua un obrar doloso.
Los particulares tomaron la costumbre de convenir cuando estaban en esta
situacin, mediante una estipulacin, que se separara el dao temido si llegaba a
producirse. La resistencia a su orden comportaba un lcito sancionable.
El remedio pretorio era aplicable en dos hiptesis fundamentales:
a)- Cuando el dao era temido de edificios, obras ya ejecutadas en estado
defectuoso existentes en el fundo vecino.
b)- Cuando el dao amenazaba de la actividad misma.
Para que la caucin pudiese exigirse era fundamental que se temiera un dao
jurdico futuro, que el dao se temiera de un estado defectuoso y, deba carecerse
de otro remedio para obtener la reparacin del dao si llegaba a producirse.
La caucin poda ser pedida por el propietario del fundo amenazado, pero luego
tambin podan el superficiario y el usufructuario, el enfiteuta, el titular de una
servidumbre predial, el acreedor prendario, el locatario comprador y el poseedor de
buena fe.
La caucin deba ser dada por quien ejecutaba la obra y tambin por el propietario
del suelo que orden la ejecucin. La cautio poda ser exigida al propietario del
fundo del que se tema el dao, y era necesario acudir al magistrado, sin embargo,
se deleg de manera general en los magistrados municipales de la facultad de
ordenar la caucin. Esta tena el efecto de hacer nacer la obligacin de reparar el
dao si llegara a producirse, razn por la cual el damnificado poda accionar con el
actio exstipulatu damni infecti. Y, si la cautio no era dada la sancin consista en la
prohibicin de continuar la obra. Adems si la caucin no era dada el amenazador
empezaba a ser un verdadero poseedor con exclusin del adversario. Esta missio
ex primo decreto tena carcter provisional, es decir que cesaba si se otorgaba la
cautio, pero la dispuesta por el segundo decreto era definitiva y no poda ser
revocada, aunque se ofreciera la caucin.

b. +o$os $e a$<uirir la %ro%ie$a$ %or el transcurso $el tie*%o. Usuca%in.
Praescri%tio longi te*%oris. Ususca%io. Praescri%tio longi te*%oris.
En cuanto a la definicin de la "usucapio, hemos encontrado diferencias segn
los distintos autores, adherimos a la que nos explica glesias. La usucapin es un
modo de los tantos modos de adquirir la propiedad, estos se clasificaron en forma
diferente en la poca clsica, y la poca bizantina. Este autor primero expone la
clasificacin que dio Gayo en sus institutas, que distingue entre modos "iuris civile y
modos "iuris gentium de adquirir la propiedad. Luego desaparecida esta distincin
se aplica otra nueva en la poca bizantina, aquella que distingue los modos
originarios y derivativos:
Modos originarios , en los cuales en momento de la adquisicin no
debe mediar relacin con un antecesor jurdico, es decir no haya propietario anterior.
Modos derivativos : son aquellos en que la adquisicin se da en un
acto de disposicin cuando se transmite el derecho de propiedad; por ejemplo:
mancipatio.
Iglesias y Alba Cres%o nos dicen que la usucapin es un modo derivativo,
mientras que para ArgBello la institucin que estudiamos es un modo originario de
adquirir la propiedad. Otros autores, como Pe/a 'uG*Dn y Petit, no adhieren a
este nuevo criterio, y opinan que la usucapin es un modo ius civile acorde con la
definicin de Gayo.
Usuca%in) Conce%to. Digesto: La define como la agregacin del dominio
mediante la continuacin de la posesin por el tiempo determinado por la ley.
Para Ul%iano: Es la adquisicin del dominio por la posesin continuada de
una cosa por un cierto tiempo.
Esta institucin responde a la necesidad de convertir en propietario al que no
es tal; sea porque el transmisor carece de derecho o porque no se ha observado la
forma requerida para la transmisin.
E#olucin .istrica.
aA Derec.o clDsico
La primera aparicin del usucapio se remonta a la ley de las X Tablas. La
tabla FI manifiesta que la propiedad se adquiere por el estado posesorio continuado
durante dos aos si la cosa es inmueble y un ao si es mueble.
La usucapin estaba limitada a los ciudadanos romanos y recae exclusivamente
sobre las cosas susceptibles de propiedad quiritaria.
En los tiempos trmolos la usucapio no exiga la concurrencia de requisitos
positivos, bastaba la posesin y que no se dieran determinadas prohibiciones de
carcter objetivo, que aseguraban la falta de lesin al derecho ajeno.
La ley de las X Tablas y la le+ @tinia impeda la "usucapio de los inmuebles
arrebatados por la violencia. La le+ ?lautia extendi la prohibicin a los bines
muebles.
Casos $e a%licacin ( utiliGacin $e la .uu!apio/ en la 0%oca clDsica
Dominium e+ )ure quiritium a quien tiene una cosa en bonis
habere
El poseedor tiene la propiedad in bonis habere, porque es una cosa res
mancipi transferida por algunas de las formas del Derecho natural o iuris gentium.
No es propietario de la cosa porque res mancipi no se pueden transferir por el
derecho natural, sino por las formas previstas por el Derecho Quiritario. Para que el
poseedor se transforme en propietario es necesario que se aplique la usucapio,
una vez transcurrido el tiempo establecido; el poseedor se transforma en propietario
e+ iure quiritium, como si lo hubiese adquirido medio de la mancipatio, es decir,
por el derecho civil o ius civile.
Permite adquirir la propiedad al poseedor de buena fe
Aquel que ha recibido una cosa mancipi o nec mancipi de una persona que
no era propietario o no tena poder para enajenar.
Es difcil justificar esta forma de adquisicin, en este caso, porque se despoja
al propietario del bien por ser negligente.
bA Praescri%tio longi te*%oris
La usucapin no poda ser aplicada a los fundos provinciales, esta laguna que
haba en el Derecho fue llenada por esta institucin. Era la forma de proteger al
poseedor de un fundo provincial, bajo ciertas condiciones.
Cuando bajo el imperio de Dioclesiano desaparece la distincin entre fundos
itlicos y fundos provinciales (9onstitutio @ntoniana, 212 DC), la separacin entre
usucapin y longi temporis praescriptio perdi su razn de ser. Ambos institutos
fueron fusionados por Justiniano en lo que se llam la prescripcin ordinaria.
Re<uisitos $e la %rescri%cin or$inaria
Res habilis : Existencia de una cosa susceptible de
adquisicin por este modo. No debe ser una res e+tra comercium, debe ser una
cosa corprea. No pueden ser objeto de usucapin res furtivae (cosas robadas) y
las res vi possessae (cosas posedas por la fuerza), cosas de los pupilos, y de los
menores, de los ausentes, del fisco, de la glesia, etc.
"tulus* Es la condicin objetiva que hubiese sido suficiente
por si misma para justificar la adquisicin inmediata de la propiedad, pero por un
vicio de fondo o de forma slo de comienzo a la posesin.
Hona >ides : (Buena fe) Tener la conviccin de que no se
perjudica a nadie cuando se entra en posesin de la cosa. Es irrelevante la mala fe
sobreviniente.
?ossessio : (posesin) Detencin material de una cosa con
la intencin de tenerla para s.
"empus : (tiempo) Para adquirir la propiedad por usucapin
en el derecho clsico, el tiempo establecido era de dos aos para los inmuebles y
uno para los muebles, y en el perodo Justiniano son necesarios tres aos para los
muebles; diez aos entre presentes y veinte aos entre ausentes, para los
inmuebles.
Prescri%cin E-traor$inaria. Un rescripto de Constantino introduce la praescriptio
longissimi temporis8 o prescripcin que puede oponerse ante cualquier accin
reivindicatoria, por parte de quien ha posedo la cosa durante cuarenta aos,
aunque sea sin ttulo de buena fe. Tal prescripcin tiene fuerza adquisitiva y no
simplemente defensiva, en el Derecho Justinianeo quien ha posedo la cosa (incluso
furtiva pero no extrada violentamente) durante treinta aos o cuarenta aos si
perteneca al fisco, a la glesia, al emperador, a la emperatriz, adquiere la propiedad
sobre ella.
c. +o$os $eri#a$os. La 7*anci%atio8. La 7in iure cesio8. La 7tra$itio8.
La 7in iure cesio8. La in iure cessio (cesin ante el magistrado) era un pleito
simulado o ficticio, en el adquiriente finga reivindicar la cosa que en realidad
deseaba adquirir.
Consista en un simulado proceso de reivindicacin realizado sobre el esquema
de la legis actio per sacramentum in rem, en el cual tanto el adquiriente que
actuaba como demandado, se presentaban ante el magistrado (in iure#. Habiendo
acordado previamente el demandante que asuma el rol de actor, reivindicaba la
cosa como si fuera suya y si el demandado no se opona, ante esa falta de
contradiccin, el magistrado adjudicaba la cosa a quien la haba reclamado como
propia.
Esta cesin ante el magistrado, slo era accesible a los ciudadanos romanos
que tuvieran el ius comercii.
GALLO, nos describe la manera en que se llevaba a cabo:
La in iure cessio tiene lugar de la siguiente manera* ante el magistrado del pueblo
romano, por e)emplo ante el pretor, aqu-l a quien la cosa es cedida in iure, teniendo
la cosa en la mano dice as* yo digo que este esclavo es mo de acuerdo con el
derecho de los Quirites. Despu-s que este ha hecho su vindicatio, el pretor pregunta
a aqu-l que cede si hace la contra vindicatio: si -l niega o se calla, el pretor efect$a
la addictio de la cosa a aqu-l que ha hecho la vindicatio% Esto es llamado legis
actio.
Por negocios jurdicos cargados de solemnidades, tanto la mancipatio como la
iniure cessio, posterior a sta y conocida en el rgimen de las X tablas, servan
para numerosas relaciones de trfico :
-emancipaciones
-adopciones
-manumisiones
-traspaso de la tutela legtima sobre las mujeres
-traspaso de derecho hereditario
-constitucin de servidumbre
-transmisin de propiedad.
La in iure cessio tena los mismos efectos que la mancipatio, con la diferencia
de que el acto se efectuaba bajo la garanta de la autoridad constituida(magistrado).
Determinaba la adquisicin de dominio, pero no daba lugar a la actio
auctoritatis; quizs por esta causa y por necesidad de acudir ante el magistrado que
ella determina, fue ms utilizada la mancipatio que la in iure cessio. En el 9orpus
!uris 9ivilis, Justiniano ha desaparecido totalmente.
La 7*anci%atio8. Es uno de los ms tpicos negocios formales de Derecho
Romano, que lleg a tener innumerables aplicaciones adems de constituir el modo
solemne de transmitir el dominium e+ quiririum% Consista en el cambio de una
cosa por una suma de dinero, acto que deba cumplirse en presencia del pueblo, y
en el que el enajenante daba la cosa y el adquiriente, el precio en dinero que era
valorado por su peso para el cual se empleaba una balanza.
Se aplicaba para adquisicin del dominio de la res mancipi , y estaba
reservado a los ciudadanos romanos. A stos Ulpiano agrega: "los latinos de las
colonias, latinos provincianos y aquellas personas a quienes se les hubiera otorgado
el ius comercium, que consiste en el poder vender y comprar entre s%
En la poca clsica, la mancipatio se transform en una ceremonia
simblica(imaginario venditio#que se realizaba con el empleo del cobre y la balanza,
con la presencia de cinco testigos , que probablemente representaban las cinco
clases del pueblo, participando una sexta persona, libipens, que tena la misin de
sostener la balanza.
Tratndose de la adquisicin de una cosa a ttulo oneroso por mancipatio, el
precio estaba representado por un lingote de cobre, o una pequea moneda que el
adquiriente, pona en la balanza y pronunciando palabras solemnes declaraba que
la cosa era suya. Alba Crespo nos dice que estas palabras solemnes eran, por
ejemplo: @firmo que este esclavo es mo de acuerdo con el Derecho Guirites y que
lo he comprado con este cobre y esta balan6a de bronce%
Si la cosa era mueble, tena que estar presente; si era inmueble se utilizaba
algo que la simbolizase: un terrn, una teja, etc.
De acuerdo a lo que dicen "Las nstitutas " de Gaius, de este modo se
emancipan: "los esclavos, las personas libres, los animales y los Mancipi, entre los
cuales se cuentan los bueyes, los caballos, las mulas y los asnos, todos los predios
tanto urbanos como rsticos, que son mancipis%
En cuanto a la mujer, se establece una diferencia entre aquella que ha hecho
la coemptio y aquella que ha sido mancipada, pues la primera no queda relegada a
una condicin servil, mientras que las personas de ambos sexos que son
mancipados(por un ascendiente o por coeptionator), estn colocados en el lugar de
los esclavos, de tal manera que ellas no pueden recoger sucesiones o legados de
aquel bajo cuyomancipium se encuentran, sino en el caso de que en el testamento
se le de al mismo tiempo la libertad, conforme al Derecho aplicable a la persona de
los esclavos.
glesias reconoce los siguientes efectos de la mancipatio:
1- Otorga la propiedad quiritaria al adquiriente sobre la "res mancipi que se
le transmita. Se atribua pleno valor a las clusulas adicionales incorporadas a la
parte oral de la solemnidad ("nuncupatio), como poda ser la reserva de usufructo o
de otra servidumbre a favor del enajenante.
2- El mancipante estaba obligado a garantizar la propiedad de la cosa
transmitida y responda con el doble de su valor si hubiera enajenado un bien que
no le
Perteneca. Esta garanta se llamaba autoritas, y la accin con que se haca
efectiva actio autoritas. Cuando se transmita un fundo, si resultaba que tuviera
medidas inferiores a las fijadas, por la "actio de modo agri, el enajenante responda
al adquiriente con una multa del doble del valor de la extensin que faltaba.
En el Derecho posclsico, con la desaparicin de la distincin entre
"res mancipi y "res nec mancipi, la mancipatio perdi su importancia, quedando
reemplazada con la compilacin justiniana, por la traditio, $nico modo idneo de
transmitir el dominio.
La 7tra$itio8. Era un acto no formal de Derecho Natural, o de gentes, que en la
poca clsica, slo se utilizaba para la transmisin de la res nec mancipi% Pero con
el Derecho Justiniano se aplic a toda clase de cosas.
"6ra$itio signi;ica) entrega. Su estado traslativo depende de que se cumplan
los siguientes requisitos:
1- La entrega misma.
2- La voluntad concorde de transmitir y adquirir la propiedad.
3- El fin prctico que, de modo inmediato, motiva la entrega y es
reconocido por el Derecho como fundamento de la adquisicin ("iusta causa
traditio). Argello nos recuerda que si faltaba la causa, o no era reconocida por el
ordenamiento jurdico, es decir "iniusta (como la donacin entre cnyuges), la
propiedad no se transfera.
"radens puede ser: el propietario de la cosa, el curador pignoraticio no pagado,
cuando media pacto, el tutor del impber, el curator del loco y el procurator,
administrador o el representante estable del propietario. El fisco, el emperador y la
emperatriz respecto de los casos pertenecientes a otro, el mandatario asistido de
poder especial, el filius o el servus a quien se le ha concedido la administracin del
peculio.
Aunque sean propietarios no pueden enajenar: los infantes, los locos, los prdigos, y
los pupilos, sino cuentan con el concurso del tutor.
El adquiriente (accipiens) debe tener el ius comercium. Cabe adquirir por personas
sometidas o por medio de persona libre. No es preciso que el accipiens sea un
sujeto determinado : El "acto missilium, el arrojo de monedas y otros presentes
hecho por los magistrados al pueblo en ciertas ocasiones, se considera como
"tradito in incertanm personam%
En cuanto a la cosa, ha de ser corporal. Adems no debe estar afectada a una
clusula prohibitoria de enajenacin.
La entrega tiene en la poca antigua una pura expresin material : si la cosa es
mueble, ha de pasar de otra mano ; si se trata de un fundo, precisase entrar en l.
En su "Manual de Derecho Romano, Argello nos comenta que :La
materialidad de la e+igencia fue desapareciendo paulatinamente y ya el Derecho
cl,sico admiti algunas atenuaciones que vinieron a espirituali6ar el requisito dela
remisin de la posesin de la cosa, con lo cual la voluntad de adquirir y transferir
lleg a tener mayor relevancia que el hecho material de la toma de posesin%
Aparecieron as los casos de :
1-"Traditio simblica: que consiste en la entrega de un smbolo o acto simblico. Se
distinguen tres tipos de entrega:
aA Entrega de las llaves de un almacn de mercanca, que sirve como entrega de las
mercancas misma.
bA Entrega del instrumento o escrito, significativo de propiedad del enajenante.
cA Sealamiento de la cosa con signos, encargo de la custodia de la cosa a un
guarda.
2-"Traditio longa manus: entrega de la cosa situada a distancia por su indicacin o
sealamiento.
3-"Traditio brevi manu: por lo cual el que se halla detentando la cosa, como
arrendatario, depositario, comodatario, etc., se convierte, con el consentimiento de
la otra parte, en poseedor jurdico.
4-"Constitutum possessorium: tiene lugar en caso contrario, es decir, cuando el que
posee la cosa en nombre propio la enajena a otro, pero conservndola en su poder
como usufructuario, arrendatario, etc.
Todos estos casos se encuentran resumidos bajo la denominacin de
traditio ficta, designacin que significa que el acto material de la tradicin no se ha
llevado a cabo efectivamente sino en forma ficticia.
Nos recuerda Argello que una vez "difundido el uso de la redaccin de
documentos para consignar las transferencias, se admiti que la propia escritura del
instrumento sustituyera a la entrega de la cosa, especialmente cuando se trataba de
donaciones% ?ara los bienes inmuebles, desaparecieron las antiguas formalidades:
se afirm la necesidad del acto escrito y de su inscripcin en los archivos
p$blicos(insimatium apu acta#como medio de tutelar los intereses de las partes y de
los terceros% De esta formalidad que perteneca a la publicidad del acto, el Derecho
5ustiniano hi6o depender la adquisicin de la propiedad inmobiliaria%
La iusta traditions, consiste en un fin prctico (econmico social) que, de modo
inmediato, motiva la entrega y sirve de fundamento segn determinacin de la ley, a
la adquisicin de la propiedad. Normalmente, la causa traditions se subsume o
absorbe en la causa de un negocio jurdico concreto. Si ste es de los que se
cumplen en el acto, la causa se sustancia en el acuerdo de las partes sobre el fin de
la entrega, existente en el momento de realizarla. A tal respecto, actan de iustae
causae:
aALos contratos reales- mutuo, fiducia, permuta, etc.
bAlas compra ventas-el contrato mismo, la donacin, la causa donadi, la dote, causa
dotis,etc.
Tratndose de un negocio de carcter obligatorio, la cuestin cambia de
aspecto. Si la traditio se realiza, por ejemplo: en cumplimiento o ejecucin de una
estipulacin, de una persona de dote o de una promesa de donacin, la causa
justificadora del traspaso de propiedad no es el negocio obligatorio, sino el acuerdo
sobre el carcter liberatorio de la prestacin(causa solvendi). En el caso, por
ejemplo, de que yo entregue determinados bienes a ttulo de dote, por haberme
comprometido a ello en virtud de una anterior promesa, la causa de la entrega no es
otra que la solutio, si no media tal promesa, se hablar de : iusta causa dotis
dandae.
La iustae causase traditio, no estn disciplinadas positivamente. En cambio, s
tienen determinacin positiva la iniustae caussae, que impiden el traspaso de la
propiedad.
N. De;ensa $e la %ro%ie$a$
a. Nocin. La accin rei#in$icatoria) su&etos9 %rueba ( e;ectos. Accin
negatoria.
La amplitud que el derecho romano reconoci a la propiedad exiga la
adecuada tutela. La proteccin de la propiedad vari en los medios para hacerla
efectiva segn la naturaleza del ataque al que se opone la defensa acordada por la
ley.
De acuerdo con ello, cuando se trataba de privar al propietario de la posesin
de la cosa sobre la que ejerca el dominio, el derecho romano le confera la tpica
.A!tio i# $em/; es decir, la "Accin Reivindicatoria. Y en el caso de que se
pretendiera disminuir el derecho de servidumbre o usufructo sobre ella, se le
confera al dominus el ejercicio de la .A!tio Negato$ia/. Para su mayor
comprensin intentaremos dilucidar estas dos variedades de medios de la defensa
de la propiedad.
Accin rei#in$icatoria. Conce%to) Es la accin real acordada exclusivamente al
propietario civil, es decir quien tiene el dominio de la propiedad quiritium (ejercida
por un ciudadano romano, con respecto a una cosa mueble o inmueble romana y
adquirida por un medio romano) de una cosa, de la que ha sido desposedo, a fin de
obtener su restitucin.
Segn Di Prieto el demandante "pretende ser propietario, es decir, para dicho
autor la condicin de propietario se efectiviza una vez dictada la sentencia.
La accin debe ejercitarse contra el poseedor de la cosa, en esto Justiniano
difiere ya que l sostiene que la posibilidad de demandar puede ser tanto del
poseedor como del propietario.
Esta postura se sostena en las primeras pocas del Derecho Romano en
donde ambas partes invocaban el derecho por medio de una "apuesta.
Es importante destacar que mientras el propietario no probara su derecho
sobre la cosa el poseedor la mantena en su poder aunque l tampoco pudiera
demostrarlo. Si la cosa era mueble el magistrado poda depositarla en un tercero
durante el trmite interdictal.
En la poca clsica los juicios se realizaban por frmula petitoria, ya no por
apuesta y se haca efectiva la restitucin de la cosa. El propietario posea el carcter
de actor, y el poseedor de demandado.
Sujetos
Las partes implicadas en la accin reivindicatoria eran dos: por un lado, el
demandante quien se dice o cree dominus e+ iure quiritium en el Derecho Clsico o
simplemente propietario en el Derecho Justinianeo, es decir sujeto activo, quien se
cree propietario y que se ve privado de la posesin de la cosa; y por el otro, el
demandado o sujeto pasivo que es quien posee la cosa y contra se ejercita la
accin. Existen dos posibles demandados: el de buena o el de mala fe.
Si el demandado no contradeca la afirmacin se pona al demandante en
posesin de la cosa.
Prueba
Antiguamente en el procedimiento de la legis actiones ambas partes deban
proporcionar las pruebas del derecho discutido. Luego slo corresponda el onus
probandi; es decir, la carga probatoria, a quien invoca el derecho de dominio sobre
la cosa; siendo la prueba gravosa y complicada (provatio diabolica). Cuando el
demandante no haba adquirido su derecho de un modo originario, deba demostrar
que l y quien se la transmiti, y aqul de quien ste la recibi y as hasta llegar a
alguien que la hubiera adquirido de un modo originario. Esto se desvanece si el
demandante prueba que l o de quien devena la cosa haba usurcapIo (adquirir una
propiedad por el paso del tiempo).
Efectos
La Accin Reivindicatoria tena como resultado el reconocimiento del derecho
del dominus (propietario) invocado por ste y as poder disponer de la cesacin de
la perturbacin producida por el demandado, para que a travs de la pronuntiatio
dictada por el juez pudiera recuperar el dominio sobre su propiedad. Habiendo
reconocido la pretensin del accionante, el juez dictaba un plazo para que el
demandante restituyera la cosa de igual forma a como la encontr, si el demandado
devolva la cosa quedaba absuelto, sino deba pagar una suma por el perjuicio
ocasionado.
La devolucin implicaba tres cuestiones:
a) La de los frutos y accesiones de la cosa: la cosa se restitua cum sua
causa, con todos sus frutos y accesiones, se devolvan los frutos a quien haba sido
poseedor de buena fe; por ejemplo en el Derecho Clsico el poseedor de buena fe
haca suyos los frutos que percibi antes de la litis contestatio, y en el Derecho
Justinianeo devolva todos los que subsistiesen indistintamente de la poca en que
hubiesen sido percibidos, haciendo propio aquellos que haba consumido durante su
posesin.
b) La de los deterioros sufridos por la misma: podran ocurrir dos casos:
- De *ala ;e: el poseedor responde por los deterioros sufridos
por la cosa antes de la litis contestatio o an cuando hayan sido producidos
fortuitamente; constatando el carcter vicioso de su posicin (salvo en el Derecho
Justinianeo cuando ste demostraba que el dao se habra producido an si el
propietario hubiera tenido la cosa)
- De buena ;e: responda slo por los deterioros causados por
su culpa luego de la litis contestatio, habiendo hecho suyos los frutos antes de la litis
contestatio%
c) En cuanto a los gastos que el poseedor hubiera hecho de ella: se
distinguen tres grupos:
- Impe#ae #e!ea$iae: los indispensables para la
conservacin del objeto
- Impe#ae utile: los que mejoran o aumentan su rendimiento
o valor
- Impe#ae %oluptua$iae: los de mero embellecimiento o lujo
En el Derecho Pretoriano o Pretorio para los necesarios se indemniza con el costo
total, para los $tiles por la cantidad menor comparando el rendimiento til y el
aumento del valor de la cosa, y para los gastos de lu)o no habra indemnizacin;
luego en el Derecho Clsico estas reglas regan slo para los poseedores de buena
fe y stos podan reclamar mientras tuvieran la posesin de la cosa. Y por ltimo en
el Derecho Justinianeo se establecieron algunas modificaciones en dicha materia a
saber: en el caso de las necesarias se extiende la indemnizacin a los poseedores
de mala fe, excepto los ladrones; con respecto a las $tiles la reclamacin puede
hacerse an perdiendo la posesin; y en relacin a las de lu)o, poseen la facultad de
retirar las mejoras siempre que pueda hacerse sin dao de la cosa y que ello
implique utilidad para el que las retira y no el deseo de perjudicar al propietario.
Accin negatoria. Conce%to) Accin ci#il contra to$a %ersona <ue se arrogara
una ser#i$u*bre o un $erec.o $e usu;ructo (derecho de uso de los bienes
ajenos con la obligacin de conservar su forma y sustancia) sobre la cosa
%erteneciente al %ro%ietario %er&u$icDn$ole en su %leno ( e-clusi#o goce o
$is%osicin.
Gallos agrega a esto, que se trata de una accin que tambin puede utilizarse
en caso de un acto abusivo sobre la cosa, aunque no constituya el contenido de una
servidumbre.
En cuanto a lo referente a las cargas probatorias, para Di Prieto, quien realiza
la accin debe probar solamente su derecho de propiedad; mientras que para otros
autores tambin debe probarse los actos lesivos o limitativos a su derecho. El
demandante a su vez debe probar su pretendido derecho.
Los efectos u objetivos de esta accin son principalmente tres:
- Deposicin de la cosa a su estado jurdico anterior.
- Cesacin de la actividad perturbadora.
- Prevencin contra posibles perturbaciones futuras a travs de
una fianza asegurativa.
Crespi adiciona el resarcimiento de los daos causados
UNIDAD EO
E. Co%ro%ie$a$ o con$o*inio
a. Nocin. R0gi*en legal $el con$o*inio.
Nocin. El condominio, para el derecho romano, era un derecho real sobre una
cosa. Se entenda como la coexistencia de dos o ms titulares por partes indivisas
sobre una misma cosa. El condominio o copropiedad poda ser voluntario si era el
resultado del acuerdo de los copropietarios individuales como ocurra con las cosas
aportadas a una sociedad o adquiridas en comn; o incidental, cuando se constitua
con independencia de la voluntad de los condminos, como en el caso de la
herencia o legado que corresponda a varios coherederos o legatarios.
R0gi*en legal $el con$o*inio ro*ano. En el con$o*inio .a( una sola cosa
<ue %ertenece o es %ro%ie$a$ $e #arios9 ca$a una $e los cuales es %ro%ietario9
es $ecir9 .a( uni$a$ $e ob&eto ( *ulti%lici$a$ $e su&etos ( $erec.os.
Pero como es imposible consevir el dominio entero de varias personas sobre una
misma cosa, si bien ese dominio de cada uno recae sobre una parte de la cosa sino
sobre toda, resulta limitado por el derecho similar de los dems copropietarios.
Los romanos expresaban la relacin entre condminos diciendo que los titulares
tenan la cosa pro indiviso, es decir, no como si el todo fuese de cada uno sino solo
por partes indivisas, de suerte que cada condmino tuviera derecho a una cuota o
parte ideal o abstracta ( no corporal) del bien en condominio.
Cada condmino ejercitaba sus facultades de acuerdo a su cuota. La
reglamentacin de la copropiedad se distingue en tres grupos de actos:
a:Actos <ue ca$a %ro%ietario %ue$e lle#ar a cabo libre*ente. Son todos
aquellos actos susceptibles de ejercitarse pro parte se cumplan sin previo
consentimiento de los otros, como son: la percepcin de frutos en proporcin a su
cuota y todos los llamados de disponibilidad jurdica que afectan solo a su parte, por
ejemplo: enajenarla, disponer de ella por testamento, grabarla con un usufructo o
una hipoteca. La reivindicatio est entablada con la misma limitacin.
Cuando sin hacer uso de ninguno de estas modalidades la disposicin
de disposicin, el copropietario se limita a hacer abandono de su cuota, esta es
adquirida por los dems en virtud del llamado "us adscresendi, o sea que su cuota
es adquirida por los dems. En el perodo clsico si un condmino manumita al
esclavo en comn ello no tena otro efecto que hacerle perder su derecho, que era
adquirido por los dems copropietarios. El sistema fue modificado por Justiniano,
considerando vlida la manumisin sin perjuicio que el otro condmino fuese
intrunizado.
b: Actos <ue %ue$e e&ecutar sie*%re <ue a ello no $e o%onga una %ro.ibicin.
Comprende este grupo las actuaciones que suponen la innovacin de carcter
material en la cosa, variar el cultivo de la misma, edificar, suprimir una edificacin,
etc.Rige respecto de ellos el principio del us prohibendi, similar al sistema de la
intecessio en el derecho pblico, donde no se requiere el asentimiento positivo de
los condueos, s nicamente que no formulen su veto o prohibitio a la actividad del
que realice el acto.
En el sistema justiniano se consider al us Prohibenti solo como defensa previa a la
concrecin del acto no querido y a organizar un rgimen de decisin por mayora de
cuota.
c: Actos <ue ca$a co%ro%ietario no %ue$e realiGar sin el unDni*e acuer$o $e
to$os los con$*inos. Agrupa a los actos de enajenacin y gravamen, en general
todos los de disponibilidad jurdica que afecten a la totalidad de la cosa, como
constituir una servidumbre, convertirla en res extra commercium, etc.Para ello no
es suficiente la ausencia de prohibitio por parte de los dems, se requiere del
consentimiento de todos los copropietarios.
Cada condmino est legitimado activa y pasivamente proparte para la
reivindicatio, para la actio lages aquiliae y para la cautio la mini infecti. Sin embargo
poda accionar o ser demandado in solidum en el caso de la accin contesoria, de la
nagatoria y de la arboribus caetantis.
Un condmino puede realizar las reparaciones necesarias para la
conservacin de la cosa y tiene el derecho de exigir el reembolso proporcional a
los gastos. Si alguno no hace frente a la contribucin a su cargo dentro del lapso de
4 meses, pierde de su cuota parte en beneficio del condmino que realiz el gasto.
La gestin de la cosa comn puede ser realizada por todos los
condminos juntos o por alguno de ellos, debiendo dividirse en proporcin a las
cuotas de cada uno los frutos y los gastos. Si alguno causa un dao a la cosa
comn por su culpa debe responder frente a los dems.
Esto demuestra una situacin de equilibrio inestable en el condominio
romano. Por eso no puede renunciarse a pedir la divisin de la cosa o convenirse
que la copropiedad tenga carcter perpetuo aunque el perodo justiniano es lcito
convenir que al estado de indivisin se mantengo por un tiempo determinado.
E-tincin $el con$o*inio. Considerado por su naturaleza una institucin de
carcter transitorio poda hacrsela cesar en cualquier momento, por voluntad de las
partes o por decisin judicial si no exista acuerdo. Cesaba voluntariamente cuando
los comuneros as lo decidan, practicndose la divisin de la cosa segn lo
estipulado. La falta de consentimiento o la oposicin a la divisin por alguno de los
condminos, autorizaba la participacin del estado comunitario por va de accin,
mediante el ejercicio de la actio familiae ersciscundae, si la comunidad exista entre
en coherederos, o de la actio communi dibidundo, cuando el condominio no
provena de una herencia. Esta se ejercitaba para lograr la divisin de la cosa
comn mediante resolucin judicial.
b. La 7actio co*uni $i#i$un$o8) naturaleGa ( e;ectos.
Caracteres generales. Para poder analizar la 7Actio Co**uni Di#i$un$o8,
tenemos que dar a conocer que es una accin (ya que esta es una), que es el
condominio y cuando se extingue el mismo. Sin estos conceptos seria de suma
complicacin entender el tema.
ACCI2N. La definicin tpicamente romana concuerda con el sentido material de
ella y se debe a Celso, quien dice que: "La accin no es otra cosa que el derecho de
perseguir en juicio lo que a uno se le debe.
Las acciones son instrumentos o vas destinadas a reconocer un derecho
(voluntario), o solucionar un conflicto de intereses, para lo cual se activan los
mecanismos propios de ella.
Tales acciones surgen de los Derechos Patrimoniales, los cuales se dividen
en Reales y Personales. Entre los derechos Reales se encuentran la propiedad y la
co%ro%ie$a$.
AC6I2 C2++UNI DIFIDUND2. Esta accin se otorgaba a las personas que tenan
derechos comunes de voluntad o que estaban vinculadas por una comunidad de
Derechos Reales, y a los poseedores de buena fe de cosas corporales o de un ura
in re.
Esta accin se caracterizaba por ser doble y mixta. Es doble por no distinguirse
en ella uno o ms actores, uno o ms demandados, sino que cada parte asume el
rol de actor y demandado.
Al mismo tiempo es mixta porque no solo tena por objeto regular lo relativo a la
propiedad (de carcter real) sino que igualmente regia toda clase de relaciones
personales (creditorias u obligacionales) surgidas durante el estado de condominio
entre los copartcipes (prestaciones).
EEC62 DE LA AC6I2 C2++UNI DIFIDUND2. En el juicio de la Actio Communi
Dividundo no se presentaba el conflicto sobre la titularidad del derecho de
propiedad, sino lo que se pretenda resolver era una controversia de intereses
nacida por motivos de la comunidad y al que la sentencia debera dar fin,
transformando en propietarios exclusivos de determinadas porciones a los
condueos, que hasta entonces solo eran titulares de una parte ideal. por lo tanto la
resolucin judicial que proceda a dividir la cosa comn permita al juez establecer
servidumbres, atribuir a uno solo de los condminos la propiedad, indemnizando a
otro, dar la propiedad a uno y el usufructo a otros, llegando a ordenar la venta del
bien en subastas para dividir el precio obtenido entre los socii. Tambin el juez tena
que pronunciarse sobre las prestaciones que deban satisfacerse como la rendicin
de cuentas por las ventajas y los frutos que la cosa hubiera producido, la
indemnizacin por los daos causados por quien administraba el condominio, as
como la restitucin de los gastos realizados y los perjuicios que el bien comn
hubiere irrogado al administrador.
El juez en esta clase de udium proceda al audicatio que el magistrado inclua
en la forma y en la sentencia que aquel dictaba tena efecto constitutivo y no
declarativo de derechos, porque la propiedad sobre la cosa adjudicada se entenda
adquirida desde el da en que se oper la divisin.
N. Los 7&ura in re aliena8
a. Las ser#i$u*bres. Conce%to ( clasi;icacin $e las ser#i$u*bres.
Ser#i$u*bres reales o %re$iales. Ser#i$u*bres %ersonales. Usu;ructo. Usu.
4abitacin. 72%erae ser#oru*8.
En el patrimonio, dentro de los derechos reales, se encuentran los que se ejercitan
sobre la cosa propia, como el derecho a la propiedad, y otra categora formada por
los derechos reales que se gravan sobre la cosa ajena: iu$a i# $e alie#a%
Estos derechos reales, que vienen a restringir el ejercicio pleno del dominio,
nacieron en Roma como necesidad impuesta por el incremento de la actividad
agrcola que fue la principal fuente de su economa.
La iura in re aliena tuvieron su ms antigua manifestacin en el derecho de la
ser#i$u*bre, consagrado por el !us 9ivile, evolucionando con el ius honorarium
que cre otros derechos sobre la cosa ajena: la enfiteusis y la superficie, llamados
derechos reales de goce o disfrute, y la prenda e hipoteca, llamados derechos
reales de garanta.
De estos derechos sobre la cosa ajena nos vamos a ocupar de las ser#i$u*bres.
Conce%to ( clasi;icacin $e las ser#i$u*bres. La palabra servidumbre proviene
de servus y su equivalente en latino servitus que indica una relacin de sumisin o
lo que es lo mismo una restriccin de la libertad, o sea, que la servidumbre es el
poder que ejerce una persona sobre la cosa de otro. La propiedad es el Derecho
real por excelencia y se caracteriza por ser oponible erga omnes, esto quiere decir
que su titular puede ejercerlo libremente y sin restriccin alguna.
Sin embargo puede suceder que el ius utendi o el ius fruendi estn total o
parcialmente separados de la propiedad. En tal estado el objeto de dominio se
considera gravado con una servidumbre, lo que provoca por consiguiente, una
restriccin a la libertad del derecho de la propiedad convirtindose en un derecho
real sobre la cosa de otro.
De estas ideas se llega al concepto de que las servidumbres constituyen el derecho
real que se ejerce sobre una cosa corporal perteneciente a otro en cuya virtud el
propietario de sta queda obligado a permitir la realizacin de ciertos actos o
impedido de llevar a cabo otros, ya en beneficio de un fundo: servidumbres prediales
o reales, ya en favor de una persona determinada: servidumbres personales.
Caracter,sticas generales $e las ser#i$u*bres. En materia de servidumbres rigen
los siguientes %rinci%ios o caracter,sticas generales)
La servidumbre se establece en razn de la utili$a$ ob&eti#a $el ;un$o.
Ejercitada dentro de los lmites de las necesidades del fundo al que benefician, no
puede desligarse de ste, ni enajenarse como derecho independiente.
La utili$a$ debe ser %er*anente: servitutis perpetua causa esse debet%
Los fundos han de ser #ecinos) praedia vicina esse debent. Vecinos no se
traduce necesariamente por contiguos.
No cabe ser %ro%ietario $e una cosa a la vez que titular $e una
ser#i$u*bre constitui$a sobre la *is*a cosa: nemini res sua servit.
La obligacin impuesta al propietario del fundo sirviente ha de ser de
carDcter negati#o) servitus in faciendo consistere nequit% El propietario del fundo
sirviente debe tolerar que otro haga o abstenerse de hacer algo.
La servidumbre es in$i#isible porque es indivisible la situacin jurdica.
Al propietario del fundo dominante no le es permitido dar en usufructo,
prenda o arrendamiento la servidumbre de que es titular.
aA Ser#i$u*bres Pre$iales o reales.
Hay una sujecin permanente de fundo llamado sirviente en beneficio de otro
llamado dominante, ste puede aprovecharse de una actividad que se puede
desarrollar sobre el sirviente o de una restriccin que se impone al goce de l.
Clasificacin.
Las servidumbres prediales pueden clasificarse en rsticas o urbanas, lo cual no
depende de si la ubicacin de los fundos es en el campo o en la ciudad; sino de la
necesidad que se procura satisfacer o de la utilidad del fundo que se quiere
beneficiar. Las que buscan satisfacer las necesidades de los edificios se denominan
urbanas y las que atiende las necesidades de la produccin rural se llaman
rCsticas.
En las ser#i$u*bres %re$iales rCsticas pueden distinguirse:
Ser#i$u*bres $e %aso) permite pasar a pie, a caballo o en litera por el
fundo sirviente; otras permiten conducir carruajes y tropas de animales por el fundo
sirviente.
Ser#itus a<uae$uctus) autoriza a conducir agua a travs del fundo
sirviente hacia el dominante.
Ser#itus a<uae .austus: permite sacar agua del fundo sirviente para
atender las necesidades del dominante.
Ser#itus %recoris a$ a<ua* a$%ellen$i: permite hacer abrevar el ganado
del fundo dominante en el sirviente.
Ser#itus %ascui: autoriza a hacer pastar el ganado del fundo dominante en
el sirviente.
Dentro de las ser#i$u*bres %re$iales urbanas encontramos:
Las $e $esagBe %or tuber,as: se refiere al derecho de verter el agua de
lluvia que cae del techo del vecino o a recibirla; hacer pasar las aguas servidas a
travs de un conducto instalado en el fundo sirviente.
Las $e a%o(o $e #iga o $e *uro: derecho a introducir vigas en el muro del
edificio sirviente; otorgar la facultad de apoyar una pared o pilar en la pared del
vecino.
Las relati#as a la luG o #ista: veda al propietario del edificio sirviente
elevarlo a ms de cierta altura; impedir obras que priven o disminuyan la luz del
fundo dominante.
bA Ser#i$u*bres Personales.
Hay una servidumbre personal siempre que se haya concedido a una persona
determinada y distinta del propietario el uso y aprovechamiento de una cosa con
carcter de derecho real.
Las servidumbres personales pueden tener por objeto el simple uso de una cosa
configurando la ser#i$u*bre $e uso, pero cuando el goce abarca adems el
derecho a percibir los frutos aparece la ms comn de las servidumbres personales:
el usu;ructo. Adems de estas servidumbres surgen la .abitacin y la servidumbre
de uso de un esclavo ajeno, 2%erae Ser#oru*.
Usu;ructo)
El usufructo es el derecho de usar y percibir los frutos de cosas ajenas, dejando a
salvo su substancia (D.7.1.1). La definicin aparece repetida por Justiniano en
.2.4pr. y es adoptada casi textualmente por nuestro C$igo Ci#il en el artculo
2807: "El usufructo es el derecho real de usar, gozar de una cosa, cuya propiedad
pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia".
El titular de este derecho real recibe el nombre del usu;ructuario; el propietario de
la cosa afectada, el de dominus propietatis (dueo de la propiedad), y su derecho,
nuda propietas (nuda propiedad).
"La titularidad del derecho de usufructo poda corresponder, no slo a una persona
fsica, sino tambin, en el derecho justinianeo a una persona jurdica".
Se trata de un derecho real por lo que slo puede recaer sobre cosas corporales. Se
puede constituir nicamente sobre cosas ajenas, sean muebles o inmuebles,
siempre que no sean consumibles, es decir que se mantengan inalteradas pese al
goce del usufructuario.
A diferencia de las servidumbres prediales, es un derecho real inherente a la
persona de su titular. Es inalienable y esencialmente temporal.
Derechos del usufructuario
El usufructuario puede usar la cosa, pero debe hacerlo conforme a su destino y sin
afectar su sustancia, es decir, su estado actual y destino econmico. Su funcin
aparece como meramente conservadora.
Justiniano ampli los poderes del usufructuario, autorizndolo a abrir nuevas minas
y canteras, siempre que ello tornara ms productiva la sustancia (D.7.1.13.7)
Adems, el usufructuario corresponde el derecho de percibir todos los frutos de la
cosa.
El usufructuario puede ejercitar sus derechos por si o por terceras personas, estn o
no bajo su potestad.
Obligaciones del usufructuario
El usufructuario resulta obligado a gozar de la cosa como un buen padre de familia,
siendo a su cargo las reparaciones de mantenimiento, aunque no debe reconstruir lo
que se vaya deteriorando por antigedad o caso fortuito, respondido por su dolo o
culpa; debe, devolver la cosa al nudo propietario al finalizar el usufructo, junto con
los frutos no percibidos(D. 7.1.12.5) y hacer frente a los impuestos y cargas que
pesen sobre la cosa.
Uso)
Es un Derecho Real del cual se puede utilizar la cosa ajena, pero sin tomar en
principio ningn fruto o producto de ella.
Este concepto fue ampliado por la jurisprudencia romana y se reconocieron al
usufructuario ciertas facultades que participaban del frutus%
El derecho real de uso es indivisible e intransferible, pudiendo ejercitarlo el titular
con toda su familia. En cuanto a los derechos del usuario consiste en principio en
limitarse a usar la cosa pudiendo percibir algunos frutos, cuando el simple uso no le
reporta utilidad alguna.
Sus obligaciones son similares a las del usufructuario incluida la de dar caucin,
salvo que no responde por las reparaciones de mantenimiento sino en tanto que su
uso prive al propietario de todo producto.
Se autoriza al usuario a percibir un alquiler de la casa que tena en uso siempre que
l continuare habitndola con su familia.

4abitacin
La servidumbre personal de habitacin (habitatio) atribua a un individuo el derecho
de habitar una casa ajena. Este tipo de servidumbre tiene como fundamento las
presuntas necesidades del individuo a favor del cual la misma se constituye y esto a
determinado que la legislacin romana prohibiera a su titular la cesin de su
ejercicio a ttulo gratuito, admitiendo que el habitator tena derecho a arrendar toda
o parte de la casa, caracterstica que la diferencia del uso, porque no estaba
obligado a ocuparla por s mismo.
2%erae Ser#oru*
Se entiende por operae servorum una servidumbre persona que atribuye a su titular
el derecho de gozar de los derechos de un esclavo ajeno (D. 7.9.5.3; D. 7.7.3.5). En
la poca clsica la mayora de los jurisconsultos la habran considerado como una
modalidad del usufructo. Justiniano la elige tambin como derecho real autnomo,
dndole un rgimen similar a la habitacin. El titular de este derecho puede servirse
directamente de los trabajos del esclavo ajeno o locarlo a un tercero, aunque le
estara vedada la cesin gratuita del ejercicio de su derecho.
b. Constitucin $e las ser#i$u*bres. E-tincin $e las ser#i$u*bres. De;ensa
$e las ser#i$u*bres. Accin con;esoria. Proteccin inter$ictal $e las
ser#i$u*bres. Su%er;icie e en;iteusis.
Constitucin)
poca clsica: en esta poca no se conocen otros modos de constitucin de
servidumbres que las enunciadas por el derecho civil y poda ser constituida
directamente por in iure cessio aplicada a toda clase de servidumbre, por mancipatio
que se aplicaba a las antiguas servidumbres rsticas que son res mancipi, tambin
por reserva de la servidumbre al efectuarse la enajenacin de una cosa; y por
legado. El legatum por vindicationem atribuye la servidumbre al legatario desde el
momento en que la herencia es adiada. O por adivdicatio.
poca justinianea: desaparece la distincin entre la res mancipi y nec mancipi,
desaparecen tambin la mancipatio la in iure cessio como modos de constitucin de
las servidumbres, siendo stas reemplazadas por simple acuerdo de voluntades.
Subsiste la adjudicatio, el legado y la deductio que tiene lugar en la traditio,
convertida en modo general de transferencia de la propiedad por acto de inter vivos.
Se termina por reconocer el consentimiento tcito al disfrute de las servidumbres.
Haban otros modos tales como:
Quasi traditio sive patientia, se concreta con el tolerar( patientia) el ejercicio de la
servidumbre con la intencin de atribuirla.
Longui temporis praescriptio, establecido el ejercicio de la servidumbre constitua
prueba suficiente de la existencia del derecho. A este efecto era necesario el
ejercicio del derecho pblico, con justa causa, no vicioso e ininterrumpido de la
servidumbre, durante diez aos entre presentes y veinte entre ausentes.
Destino del padre de familia, cuando pasan a propiedad de dos personas distintas
dos fundos que anteriormente eran de una sola y servan uno al otro, mediante la
enajenacin; se transformarn en servidumbre los servicios que prestaban un fundo
a otro cuando su propietario era nico.
E-tincin $e las ser#i$u*bres)
Las servidumbres %re$iales son en principio perpetuas, puede ocurrir que ellas
se extingan, por diversas causas naturales o legales, entre stas se encuentran:
- La renuncia del titular del fundo dominante. El propietario del fundo
dominante puede renunciar a la servidumbre constituida a favor de su fundo. En la
poca clsica se requiere una mancipatio o in iure cessio lo cual el propietario del
fundo sirviente intentaba una accin negatoria, afirmando la inexistencia de la
servidumbre y aquella no era contestada por el fundo dominante. En el derecho
justinianeo basta el mero pacto.
- La prdida del fundo dominante del sirviente o de ambos; esto produca la
extincin. Si la modificacin es temporal la servidumbre no deja de existir.
- La transformacin del fundo dominante en res extra commercium.
- La confusin; cuando el fundo dominante y el fundo sirviente pasan a ser
propiedad de una sola persona, ya que la servidumbre sobre cosa propia no tiene
sentido, es inexistente.
- La prescripcin extintiva ( non usus); es el no uso en forma absoluta ni por
el propietario, ni por un tercero en su inters de la servidumbre existente en su favor.
En la poca clsica las servidumbres rsticas se extinguan cuando no se las ejerca
durante dos aos, y tratndose de las servidumbres urbanas era necesario, adems
del non usus, una uscecapio libertatis de parte del propietario del fundo sirviente.
- Destruccin de alguno de los fundos, o deterioros de tal naturaleza que lo
haga inepto para el servicio que prestaba.
Las servidumbres %ersonales, este derecho esta constituido a favor de una
persona estas son:
- Muerte del usufructuario o de su titular, nunca pasa a los herederos, ni
usufructarios. Tratndose de personas morales, el usufructo se extingue a los aos
de la fecha de constitucin.
- Capitis diminutio del usufructuario, con razn de la extincin de la
personalidad civil, desaparece este derecho.
- Destruccin de la cosa, total o parcial si ha perdido sus cualidades
esenciales o no es susceptible de ser destinada al fin para el cual el usufructo ha
sido creado.
- Alteracin del valor econmico de la cosa.
- Renuncia del usufructuario; en la poca clsica poda operarse mediante la
in iure cessio, pero al desaparecer sta en tiempos de justiniano poda realizarse por
cualquier acto no formal o bastaba la restitucin de la cosa.
- El no uso; si el usufructuario mismo o un tercero en su inters no realizaba
actos de goce y uso en el tiempo que la ley fija.
- La consolidacin, adquisicin por el usufructuario de la propiedad de la cosa
sobre la que versa su derecho.
- Expiracin del trmino prefijado, el usufructo es por naturaleza vitalicio,
puede en ciertos casos estipularse un plazo de vencimiento. El plazo de ese
vencimiento llevaba a la extincin.
- Confusin; reunin en una misma persona de la calidad de propietario y
usufructuario de la cosa.
De;ensa $e las ser#i$u*bre)
Las servidumbres tanto prediales como personales, resultan defendidos
mediante una accin in rem, llamada confesoria, como as tambin por ciertos
interdictos.
- Accin confesoria, para la defensa de una servidumbre predial o del usufructo es
llamada por los clsicos vindicatio servitutis, en el primer caso, y vindicatio
ususfructus, en el segundo. Segn justiniano tienen por objeto hacer confesar al
propietario la existencia de un derecho de servidumbre sobre una cosa.
La vindicatio servitutis o ususfructus procura el reconocimiento del derecho de
servidumbre y la casacin de los actos que impiden o turban su ejercicio. La accin
compete al titular de la servidumbre, quien debe probar la existencia de su derecho
y los actos lesivos. Si se trata de la servidumbre predial, ser necesario probar
tambin el derecho de propiedad respecto del fundo dominante. La accin se dirige
contra el propietario del fundo sirviente, pero tambin puede ejercitarse contra
cualquier tercero que lesione el derecho de servidumbre.
Tiene como finalidad el reconocimiento del derecho de servidumbre y como
consecuencia, la cesacin de los actos turbatorios, sin perjuicio de la indemnizacin
por los daos ocasionados. El demandado, si resulta perdidoso, debe dar la cautio
de non amplius turbando, comprometerse a no impedir ni dificultar el ulterior
ejercicio de la servidumbre.
- Proteccin interdictal( otorgada por el protor), para las servidumbres prediales
rsticas, concedi el interdicto itinere actuque privato a favor de quien ha ejercido
una servidumbre de paso durante treinta das en el ao y se le impide pasar; itinere
reficiendo, para la reparacin del camino, cuando se impide hacerle; el de aqua a
favor de quien ejercit la servidumbre de acueductos sin vicios y de buena fe; el de
rivis para la reparacin de los conductos; el de fonte reficiendo relativos a las
servidumbres de sacar aguas( aquae haustus).
Para las servidumbres urbanas, solo encontramos el interdicto de cloasis para
la reparacin y limpieza del conducto cloacal.
En el derecho justinianeo, todos esos interdictos calificados veluti
possessoria, son encuadrados en la tutela posesoria y el ejercicio de hecho de la
servidumbre es considerado como iuris possessio (posesin del derecho) o quasi
possessio (cuasi posesin).
En;iteusis)
Es un derecho real de cultivar u fundo y gozar de l. Es un contrato mediante el
cual el propietario de un bien inmueble (enfiteuticario) transmite a otro( enfiteuta) el
dominio til de la cosa por un plazo largo o perpetuidad mediante el pago de un
censo llamado rentas (ageroccupatiorius) o dando en arrendamiento mediante el
pago de un censo llamado vectigal (ager vectigalis). El enfiteuticario mantiene la
propiedad de la cosa que puede transmitir cuando quiere, y el enfiteuta recibe el
dominio til que puede a su vez arrendar, hipotecar, vender, etc.
La propiedad de estas tierras permaneca en manos del Estado quienes la
concedan a los particulares.
Derechos: posesin del inmueble, uso y goce del mismo. Tiene acciones
reales y posesorias.
Deberes: pago de la renta o canon, generalmente anual, puede ser en dinero
o en especie, debe usar el inmueble como un buen padre de familia. Debe dar aviso
si decide transmitir su derecho de enfiteusis.
Situacin actual: Velez Sarfield en el art. 2614 de su cdigo prohibi la
enfiteusis, porque el contrato de arrendamiento sera "entre los propietarios y los
cultivadores o criadores de ganado, un intermediario suficiente y reglament el
contrato de locacin sin separar las locaciones urbanas de las rurales. Luego se
demostr la insuficiencia de esta legislacin, as surgieron distintas leyes de
arrendamiento, esto no fue suficiente ya que se necesita un derecho ms fuerte, es
decir, un derecho que establezca una relacin directa entre el cultivador que no
puede ser propietario y la tierra que cultiva.
Su%er;icie)
Es un derecho real, transmisible, inter vivos y mortis causa, al pleno disfrute
del edificio levantado en el suelo ajeno. El derecho de superficie puede constituirse
a ttulo gratuito u oneroso, mediante una suma fija pagada de una sola vez ( emptio)
o una renta anual (conductio), llamada pensio, merces o solarium.
Constitucin: la forma de constitucin del derecho de superficie es un
contrato, pero poda nacer de una disposicin de ltima voluntad (dontio mortis
causa, legatum) o por convencin sin que sea necesaria ninguna formalidad, salvo
respecto de los bienes de la iglesia.
Extincin: por destruccin total del fundo( no del edificio). Por transformacin
en una res extra commercium. Confusin, adquiriendo la propiedad del suelo
superficiario o pasando al propietario los derechos de ste. Cumpliento del trmino o
condicin resolutoria.
3. Los $erec.os reales $e garant,a.
A. ases e#oluti#as $e las garant,as reales) ;i$ucia9 7%ignus8 e 7.i%oteca8
Evolucion en Roma la idea de que una deuda pudiera garantizarse por medio
de un tercero fiador que asuma el compromiso de la obligacin en caso de que el
deudor principal no pagara (garanta personal), o por afectacin de una cosa del
deudor al cumplimiento de la deuda (garanta real). Fiducia, pignus e hypoteca son 3
modalidades de garantas reales a la par que distintas fases evolutivas de los
derechos reales de garanta. Slo las dos ltimas instituciones llegaron a
configurarse como tipos particulares de derechos reales. Fiducia permaneci en el
mbito de los derechos obligacionales.
IDUCIA)
Es una institucin que consiste en la transferencia de la propiedad de una cosa al
acreedor por parte del deudor o de un tercero, seguida por un pacto de fiducia, por
el cual el accipiens se compromete a la devolucin del dominio de la cosa recibida,
cuando la deuda fuese saldada. Si la deuda no era cumplida, el acreedor poda
quedarse definitivamente con la cosa.
Habitualmente la cosa permaneca en poder del deudor o tercero, quien poda
recuperar su derecho de propiedad por usureceptio. Si el acreedor reciba la
posesin de la cosa, poda usarla y percibir sus frutos porque era dueo y poda
disponer de sta de cualquier manera.
Ejemplo tpico de sta modalidad es la llamada fiducia cum amico contracta, en la
que el accipiens del esclavo mancipado se compromete a manumitirlo. Tambin fue
utilizada para diversos fines, como depsito y de comodato o prstamo de uso.
Pero su principal finalidad fue la de garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Con ello resultaba el acreedor muy favorecido, ya que como garanta del pago de la
deuda se haca propietario de la cosa con todas las facultades que el dominio
implica. En cambio, para el deudor el negocio resultaba desproporcionado y con
varios inconvenientes, ya que perda la propiedad de la cosa y slo dispona de una
accin personal contra el acreedor, sta actio fiduciae poda ser intil si se perda y
el acreedor fuese insolvente.
PI'NUS)
Con el andar del tiempo se empez a utilizar otro procedimiento que consista, no ya
en la transferencia de la propiedad de una cosa al acreedor, sino la posesin de ella,
reservndose el deudor la propiedad.
Recibe el nombre de "pignus(prenda), de pignum(puo), porque generalmente se
utilizaba para las cosas "que se entregan con la mano.
La prenda no pudo adquirir rango de institucin jurdico hasta que aparece la
proteccin judicial de la posesin por medio de los interdictos.
La constitucin del pignus no confera al acreedor pignoraticio otra facultad que la de
retener la cosa mientras no fuese pagada la deuda. Con ste no se obtena otra
finalidad, pero se sumaba a su constitucin un pacto(lex commisoria), donde se
convena que, una vez incumplida la obligacin, el acreedor se converta en
propietario de la cosa dada en prenda, o ste poda venderla en prenda y cobrarse
con el precio.
Aunque el pignus resultaba un progreso con relacin a la venta fiduciaria,
presentaba el inconveniente de privar al deudor de la posesin de la cosa, de usarla
y percibir sus frutos. Las deficiencias de uno y otro fueron pronto salvadas, por obra
del pretor: el locador de un predio rstico exiga a su arrendatario que le garantizara
el pago de los alquileres, esto era realmente difcil para ste. Por su situacin
econmica no poda conseguir fiadores y tanto la venta fiduciaria como la prenda le
exigan desprenderse de los tiles de labranza, nicos bienes que posea. Para
salvar este problema se comenz a celebrar un pacto en el cual el arrendador, si el
arrendatario no cumpla, estaba autorizado a apoderarse de los objetos que por ste
haban sido llevados e introducidos en el fondo(invecta el illata). Al ocurrir esto se le
dio contra el interdicto Salviano, que slo otorgaba al titular la garanta de hecho.
Por obra de un pretor "Servis se concedi una accin real, se poda ejercitar contra
cualquier tercero. Con el tiempo la accin se ampli y fue ejercitable en cualquier
caso de conveniencia en la que una cosa es puesta como garanta del cumplimiento
de una obligacin, recibiendo el nombre de accin quasi Serviana, Serviana utilis o
hypothecaria.
4IP26ECA)
Esta garanta real resulta de la simple convencin, llamada (pignus convemtum:
prenda convenida, que recibe el nombre griego de hypoteca).
Tanto en la prenda como la hipoteca, el acreedor dispona de una actio in rem
(accin real o derecho real), y la nica diferencia era que en la prenda la posesin
de la cosa se transfera al acreedor en el momento de constitucin de la garanta,
mientras que en la hipoteca esa posesin segua en poder del constituyente.
La diferencia es sealada por ULPANO, cuando dice:
"Propiamente llamamos prenda a lo que pasa al acreedor, e hipoteca, cuando no
pasa, ni an la posesin, al acreedor.
Esto llev a decir a MARCANO, que:
"La diferencia entre prenda e hipoteca es slo de nombre.
De acuerdo a la evolucin que hemos citado anteriormente, el derecho real de
hipoteca ha alcanzado el ms alto nivel entre las garantas reales, de que poda
valerse el acreedor para asegurar el cumplimiento de la obligacin por parte del
deudor.
El acreedor hipotecario goza de un derecho que le permitir, cuando su crdito no
sea satisfecho, entrar en posesin del bien, para lograr con l la cancelacin de la
deuda, y as el deudor conservar dicha posesin sobre la cosa hasta que la deuda
quede extinguida.
La hipoteca presenta un derecho real accesorio, que supona una deuda. Era un
derecho indivisible: porque la institucin subsista toda entera sobre la cosa gravada,
aunque una parte de la deuda hubiera sido satisfecha por el obligado. Otra
caracterstica era su transmisibilidad, dado que el acreedor hipotecario poda
transferirla tanto por actos inter vivos como por posicin de ltima voluntad.
Existen una serie de requisitos para que haya prenda o hipoteca, en los cuales es
indispensable la existencia de una obligacin cuyo cumplimiento se procura
garantizar una cosa a gravar con esos derechos y una frente de los que ellos
deriven. Los tres requisitos son: la obligacin, la cosa y la fuente, es decir como se
constituye.
Obligacin: puede tratarse de una obligacin civil y natural siempre que la
ley no la prohba, pura y simple o sujeta a trmino o condicin.
Cosa : es el objeto de stos derechos, que puede consistir en cualquier cosa
susceptible de compra- venta, (corporea o incorporea).
Prenda e hipoteca pueden constituirse por convencin y disposicin de ltima
voluntad, por disposicin judicial o disposicin legal.
*Mediante convencin o disposicin de ltima voluntad: puede hipotecarse una cosa
en garanta del cumplimiento de una obligacin, bastando el mero consentimiento de
las partes y es necesaria la entrega de la cosa. Estos derechos pueden provenir de
un acto de ltima voluntad; ej: cuando en un testamento el testador afecta a ciertos
bienes al cumplimiento de un legado.
Disposicin judicial : el derecho de prenda puede nacer de la decisin del
magistrado o juez, como en el caso del pignus praetorium (prenda pretoriana) y el
del pignus in causa iudicati captum (prenda tomada en pleito ya fallado).
- Pignus praetorium: surge del envo en posesin de todos o de algunos de los
bienes de la persona dispuestos por el pretor para garantizar ciertos derechos.
-Pignus in causa iudicati captum: consiste en el secuestro de los bienes del deudor
condenado, para proceder a su venta y satisfacer con el precio que se obtenga el
crdito del acreedor.
Disposicin legal: la prenda o hipoteca pueden constituirse en virtud de la
ley, con independencia de la voluntad del acreedor o deudor. Reciben el nombre de
hipotecas tcitas o legales y pueden afectar una o varias cosas determinadas,
llamndose de ste modo hipotecas especiales o cuando afecta a todo el patrimonio
del deudor, hipotecas generales.
K4i%otecas tDcitas es%eciales:- El locador de un fundo, por su crdito por
alquileres sobre los frutos del fundo.- Quien ha prestado dinero para la
reconstruccin de una casa y el terreno ocupado.
K4i%otecas tDcitas generales: - Pupilo demente sobre los bienes del tutor o curador
por la gestin de tutela.- Mujer y sus herederos, sobre los bienes del marido por la
restitucin de la dote.
E;ectos $e la .i%oteca)
La relacin jurdica entre el deudor y el acreedor fue regulada de manera especial
en el derecho romano.
Con respecto al deudor conservaba los ms amplios poderes sobre la cosa afectada
a la garanta, es decir estaba autorizado para percibir los frutos naturales o civiles
que la
cosa produjera; por ej: reivindicarla contra terceros, enajenarla, a condicin de no
violar los derechos del acreedor. El deudor poda interponer una actio pignoraticia in
personam cuando la cosa en poder del acreedor se negara a restituirla a ste
derecho a retener el bien, lo que se denomin pignus gordianum.
Con respecto al acreedor la hipoteca produca tres consecuencias:
EA: Derecho a ejercitar una actio hypothecaria contra cualquier detentador para
poner en posesin de ella( us possidendi); ste derecho de persecucin daba a la
hipoteca una caracterstica tpico de los derechos reales. La hipoteca no autorizaba
al acreedor a usar de la cosa bajo pena de hurto. Si el objeto hipotecado produca
frutos se convena en que el acreedor los percibiera como intereses del crdito; ste
convenio se llam anticresis. Sin ste el valor se aplicaba primero al pago del inters
y luego a la deuda principal.
NA: Derecho a vender la cosa hipotecada ante la falta de cumplimiento de la
obligacin a su debido tiempo (us distrahendi pignus); para proceder ala venta de la
cosa era necesaria que la deuda hubiera vencido y que no se hubiese pagado,
habiendo el acreedor anteriormente efectuado tres modificaciones al deudor.
Vendido el bien si el precio alcanzaba para pagar el crdito, ste se extingua, de lo
contrario continuaba en cuanto a la diferencia. Si el precio superaba el crdito el
excedente quedaba en manos del deudor.
PA: Derecho a pagarse con el precio del la venta en preferencia a otros
acreedores(us praeferendi); aunque los crditos de stos hubieran sido de fecha
anterior a la hipoteca.
E-tincin $e la .i%oteca)
La prenda o la hipoteca pueden extinguirse por causa de la extincin del crdito
garantizado o con independencia de tal circunstancia. Pude ser: principal o
accesoria.
- *E-tincin %rinci%al: puede ser en algunos casos por; - prdida o
destruccin de la
cosaQ con#ertirse el acree$or en %ro%ietario $e la cosa %ren$a$a o .i%oteca9
%or<ue no %u$e .aber sobre la cosa %ro%iaQ : renuncia $el acree$or %ren$ario
o .i%otecario a su $erec.o realQ : %or %rescri%cin $e EO a NO a/osQ : la #enta
$e la cosa en #irtu$ $e un $erec.o $e %ren$a o .i%oteca <ue e-tingue el
$erec.o real $el acree$or e&ecutante ( to$a %ren$a o .i%oteca <ue gra#e la
cosaQ : la e-tincin $el $erec.o constitu(ente sobre la cosa %ren$a$a o
.i%oteca$a.
- KE-tincin accesoria ) ocurre cuando se extingue la obligacin. La prenda o
.i%oteca subsiste %ese a la e-tincin $el cr0$ito garantiGa$o en los siguientes
casos $e sucesin en el lugar $el acree$or) : <uien %resta el $inero %ara
$esinteresar a un acree$or .i%otecario estarD coloca$o en la *is*a situacinQ
: el a$<uirente $e un in*ueble .i%oteca$o <ue utiliGa el %recio %ara
$esinteresar a los acree$ores .i%otecarios $e %ri*er gra$o9 cobra antes <ue
los $el rango %osteriorQ : el acree$or .i%otecario <ue sal$a el cr0$ito $e otro
$e gra$o anterior %asa a ocu%ar el lugar $e 0steQ : en caso $e no#acin %or
ca*bio $e $eu$or9 el acree$or <ue .ace otorgar una nue#a .i%oteca sobre el
*is*o bien antes .i%oteca$o a su ;a#or9 conser#a su antiguo rango9 se
suce$e a s, *is*o.
b. La .i%oteca. Constitucin9 ob&eto ( e;ectos.
Constitucin $e la .i%oteca.
E-isten tres ;or*as $e constitucin $e la .i%oteca9 ellas son)
1-Por voluntad privada manifestada mediante acuerdo,
2-Por disposicin de la ley,
3-Por decisin de autoridad judicial.
1-CONSTTUCN VOLUNTARA:
En esta forma no se requiere que el que constituye la garanta sea el mismo
deudor, puede hacerlo un tercero, pero este debe ser propietario de la cosa, la tenga
7en bonis8 (en mano), o tenga sobre ella derechos susceptibles de pignorarse
(hipotecarse). Cuando la constitucin es convencional, no se exigen formalidades
especiales a tal convencin.
El derecho romano carece de un sistema destinado a dar publicidad a la
constitucin de estos gravmenes sobre las cosas. En el pignus propiamente dicho,
la entrega del objeto al acreedor era, para los terceros, muestra indicadora de la
existencia del derecho, esa entrega no acaece en la hipoteca, pueden constituirse
varias hipotecas sobre la misma cosa, si no se conocan perfectamente las que
gravaban sta, la garanta poda resultar ilusoria. La carencia de publicidad en la
hipoteca del derecho romano hizo que no adquiriera la suficiente importancia como
en otras legislaciones posteriores. Una constitucin del Emperador Len, ordenando
que se d preferencia a las hipotecas pblicas, indica que la publicidad por medio de
Libros-Registros, deba ser frecuente.
N:DISP2SICI!N LE'AL)
En esta forma existen algunos casos mas bien de prenda propiamente dicha. En
cambio en la modalidad de la hipoteca aparecen por lo general mas tarde. La
hipoteca por disposicin legal pueden ser:
a-Es%eciales) Gravan determinados bienes. Por ejemplo, una cosa reparada a
favor de quien haba prestado el dinero para la reparacin.
b-'enerales) Si afectan la totalidad del patrimonio. Por ejemplo, las que
garantizaban los crditos del fisco; las que garantizaban la devolucin de la dote; las
que gravaban el patrimonio del curador o del tutor de las garantas de sus
obligaciones respecto del pupilo incapaz.
P:AU62RIDAD JUDICIAL)
Poda nacer de una adiudicatio, de una sentencia o de una missio in
possessionem con finalidad de garanta 7$ecreta$a %or el *agistra$o89 forma esta
ltima de pignus pretorio bastante abundante en esta poca clsica.
2b&eto $e la .i%oteca.
El ob&eto $e la .i%oteca %o$,a ser to$a res in co**ercio9 es $ecir9 to$a cosa
susce%tible $e ena&enacin9 %or cuanto la ;alta $el cu*%li*iento $e la
obligacin con$uc,a a la #enta $el bien .i%oteca$o %ara %osibilitar al acree$or
el cobro $e su cr0$ito.
En sus orgenes solo pudo constituirse hipoteca sobre bienes corporales, muebles
o inmuebles, pero se lleg a admitir que pudieran tener por objeto cosas
incorporales.
Podan, por tanto, constituirse prenda o hipoteca sobre:
1- Cosas singulares materiales,
2- Conjunto de cosas: rebaos, almacn con sus gneros,
3- Derechos:
a- Bienes reales: servidumbre, personal, superficie
b- Derecho de prenda: pignum pignoris o subpignus.
c- Bien de crdito: pignum nominis.
4- Patrimonios enteros y con inclusin, no solo de las cosa presentes, sino tambin
de las futuras que pueda adquirirla persona titular de dicho patrimonio.
La prenda o hipoteca pueden ser constituidas no solo por el propietario, sino
tambin por el poseedor de buena fe e incluso por el acreedor como ocurre en el
caso del pignum nominis.
En caso de gravarse la cosa ajena, el acto es nulo, aunque puede tornarse vlido
por la ratificacin del propietario.
En cambio la prenda e hipoteca constituida sobre una cosa del propio acreedor
siempre es nula.
E;ectos $e la .i%oteca.
La relacin jurdica que surga de la hipoteca fue regulada por el derecho romano.
E: El Deu$or) Tena poder sobre la cosa afectada a la hipoteca, pues al ser
propietario y poseedor del bien poda percibir los frutos que produjera, gravarla con
servidumbre y enajenarla sin violar los derechos del acreedor.
Luego de cumplir la obligacin el deudor pude interponer una 7actio %ignoraticia
in %ersona*89 cuando estando la cosa en poder del acreedor se negase a
devolverla.
El acreedor poda retener la cosa cuando no se le hubieren cancelado otros
crditos no garantizados por la hipoteca: 7%ignus gor$ianu*8.
N: El Acree$or) Tena tres consecuencias:
a- Ius %ossi$en$i) Derecho a ejercitar contra el detentador de la cosa la
7actio .i%otecaria8 para hacerse poseedor (no propietario) de ella.
b- Ius $istra.en$i %ignus) Derecho a vender la cosa hipotecada producto
del incumplimiento del pago en su debido tiempo.
c- Ius %rae;eren$i) Derecho a pagarse con el precio de la venta con
prioridad a otros acreedores sin garanta hipotecaria.
A- Ejercicio del US POSDEND:
Facultaba al acreedor no pagando a interponer la accin hipotecaria para lograr la
adquisicin del bien contra cualquier otro detentador, (este era un derecho de
persecucin que daba a la hipoteca el carcter de derecho real), no se autorizaba al
acreedor a usar la cosa (cometa hurto) pero si el objeto hipotecado produca frutos
poda percibirlos como parte de pago por medio de un convenio (anticresis), si el
convenio no exista y el acreedor absorba a los frutos el valor de ellos primero a los
intereses, luego a la deuda en si y el restante le corresponda al deudor.
L: E&ercicio $el IUS DIS6RA4ENDI PI'NUS)
Surge Del pactum distrahendo pignore (que en el derecho Justinianeo es
innecesario, pues es un derecho normal de la hipoteca). Para que el acreedor
vendiera la cosa era fundamental que el plazo hubiera vencido sin haber cancelado
la deuda. Deber dar tres notificaciones antes de efectuar la venta (denuntiationes).
Una vez vendido el bien, si el precio de este alcanzaba a saldar la deuda, esta era
extinguida, caso contrario subsista la diferencia que no se hubiera cubierto.
Si el precio exceda la deuda, el resto se le entregaba al deudor.
De no aparecer comprador el acreedor poda solicitar al emperador la propiedad
de la cosa a su justo precio (impetratio dominii), pero esta no pasaba a su propiedad
sino despus de transcurrido un bienio, tiempo durante el cual el deudor poda
saldar la deuda y extinguir la hipoteca.
C- Ejercicio del US PRAEFEREND:
Derecho natural de la hipoteca. Luego de la venta el acreedor tena prioridad de
cobrarse ante otro acreedor aunque los crditos de este fueran anterior a la
constitucin de la hipoteca, porque esta afectaba a la cosa garantizando el crdito
de acreedor hipotecario.
Solo para el autor Alba Crespo exista otro efecto:
PLURALDAD DE ACREEDORES HPOTECAROS:
La prenda supone la transferencia actual de la posesin al acreedor, no es
posible concebir que una misma cosa sea simultneamente objeto de mas de una
prenda. Sin embargo, en el caso de la hipoteca, es posible que una misma cosa sea
gravada con dos o mas hipotecas, pero rige el principio 7%rior in te*%ore %otior in
iure89 la hipoteca que se hizo primero es preferida a las posteriores. El acreedor
posterior puede ejercitar el 7ius o;eren$i89 debe saldar el crdito del grado anterior,
para colocarse en el lugar de este.
Si todas las hipotecas fuesen de la misma poca, los crditos deberan
prorratearse, salvo que alguno de los acreedores est en posesin de la cosa, cuyo
caso sera el preferido.
El principio 7%rior in te*%ore %otior in iure8 tiene dos excepciones: el 7%ignus
%ublicu*8 y el 7<uasi %ublicu*89 cuando la hipoteca se hace mediante un
documento pblico (con la intervencin de una tabularius) o cuasi pblico (por
escrito, firmado por las partes y por tres testigos). Entre varias hipotecas pblicas o
cuasi pblicas la mas antigua prima sobre las posteriores.

UNIDAD EE
E. La obligacin
a. Conce%to. '0nesis ( e#olucin .istrica. El 7ne-u*89 7le- Poetilia Pa%iria8.
De;iniciones $e las ;uentes ro*anas.
Conce%to $e la obligacin. La obligacin se traduce de la voz latina "o)ligatio/
que proviene de la preposicin acusativa
o)/ y del verbo transitivo liga$e9 ligo9 ligatu# que significa atar, amarrar, sujetar.
En sentido lato equivale a toda relacin jurdica que entraaba la atadura de la
persona del deudor, un sometimiento personal al poder del acreedor.
.O)liga!i-# e el %5#!ulo 'u$5"i!o ;ue #o !o#t$i<e !o# la #e!ei"a" "e paga$
algu#a !oa eg,# el "e$e!(o "e #uet$a !iu"a"..
En un e#ti"o amplio9 es la relacin jurdica en virtud de la cual una persona
acreedor (creditor), tiene derecho a exigir de otra, el deudor (debitor), un
determinado comportamiento positivo o negativo, la responsabilidad de cuyo
cumplimiento afectar en definitiva su patrimonio.
En un e#ti"o $et$i#gi"o designa no a la relacin jurdica, sino el deber del
deudor con respecto al acreedor.
La obligacin tiene siempre por objeto un acto del deudor, que esta
personalmente obligado solamente a efectuar esa transferencia por medio de los
modos especiales creados para ese efecto.
La mayora de los autores coinciden en dar una definicin de obligacin:
.La o)liga!i-# 7o)ligatio89 e el %5#!ulo 'u$5"i!o e# %i$tu" "el !ual u#a
pe$o#a9 el u'eto a!ti%o o a!$ee"o$9 tie#e "e$e!(o a !o#t$e<i$ a ot$a9 el
u'eto pai%o o "eu"o$9 al !umplimie#to "e u#a "ete$mi#a"a p$eta!i-#9 la
;ue pue"e !o#iti$ e# u# "a$e9 u# *a!e$e 7o #o# *a!e$e8 o e# u# p$aeta$e./
G6#ei + e%olu!i-# (it-$i!a. El .#e&um/9 .le& :oetilia :api$ia/. De*i#i!io#e
"e la *ue#te $oma#a. Las obligaciones fueron necesarias a partir del momento
en que se establecen vnculos econmicos entre los hombres, no as mientras cada
uno satisfizo sus necesidades, tiempo en el cual no fueron necesarias.
Mucho se ha discutido acerca de cual debi ser la primera obligacin sancionada
por el derecho; ya que atendiendo a su espritu prctico, los Romanos no se
ocuparon de la nocin abstracta de obligatio sino que designaron las figuras
especiales de las mismas.
En los primeros tiempos de Roma la simple deuda (debitun) no configuraba en
realidad una obligacin en sentido estricto, porque el deber de cumplir con la
prestacin no estaba sancionado.
La mayora de los autores coinciden en adjudicar la obligacin al surgimiento del
hecho ilcito (delito), aunque a este respecto hay posturas encontradas es mas claro
ver el surgimiento de la obligacin de la accin penal, que del negocio lcito
(contrato)
Cabe destacar la percepcin que sobre la historia y evolucin de Roma ha
realizado A$a#gio2Rui=, considerando que la obligatio surge del contrato como
forma primitiva extendindose luego a fines de la Republica, en un segundo estadio
de evolucin de los deberes contractuales al delito, cumplimentando en el mismo
con las etapas respectivas (venganza privada irrestricta, venganza privada
restringida, composicin convencional, composicin legal.)
Cabe buscar, siguiendo el origen del delito en la obligacin de las devotiones,
mediante las cuales, con expresa indicacin del nombre (nomen), se pona a
disposicin de la divinidad a quien haba osado romper el equilibrio de bienes y
males que la fortuna haba acordado a cada hombre.
La nocin de obligacin, el propio estado de obligatus habra surgido en materia
delictual, a propsito de la expiacin debida por la comisin de un delito (delictun),
es decir un acto anti jurdico con el que se irroga un dao a una persona. En la
primera poca la victima del agravio tena derecho a ejercer una venganza personal
sobre el responsable, sin restricciones. Con la aparicin de la .Le+ "e la "o!e
ta)la/9 se le da la limitacin del Talion, del ojo por ojo, diente por diente, para el
caso del membrum ruptum.
Con el tiempo se permiti al autor del dao delictual liberarse de la venganza
privada, proponiendo una .!ompoi!i-# pe!u#ia$ia/ en concepto de pena;
celebrndose entre victimario y victima un acuerdo sobre el monto que el primero
deba al segundo, lo que hacia que el delincuente se convirtiera en deudor de la
victima. Mas tarde el lesionado deba aceptar la .!ompoi!i-# legal/ que remplaza
la convencional.
La obligacin en materia contractual surge despus, ya que los pueblos de la
antigedad vivieron en una economa cerrada, efectuando sus transacciones en
forma de trueque, operaban la trasmisin inmediata de la propiedad, sin generar
obligaciones.
Los primeros obligados por actos lcitos contractuales fueron los nexi, plebeyos
empobrecidos que solicitaban dinero en prstamo a los patricios, comprometiendo
su persona en garanta del pago de la deuda, garanta que se hacia efectiva por el
"#e&u#/ (vos que proviene del trmino .#e!te$e/9 que significa ligar), que se realiza
con los procedimientos de la mancipatio e importaba la auto pignoracin del deudor.
La obligacin consta de dos elementos el debito y la responsabilidad, el deber de
cumplir la prestacin y la sujecin que deriva del incumplimiento. La responsabilidad
nace con el nexun colocndose en primer plano. Es un sometimiento personal,
sujecin de la persona en su mismo hbeas derivado de un deber, nacido con
libertad de observar una determinada conducta respecto de otro individuo, pero se
da ms relevancia a la responsabilidad, que a la conciencia social que trae
aparejada y que reviste mayor importancia, para el desenvolvimiento de la vida
social.
El obligatus no es un deudor en el sentido actual de la palabra, sino una persona
sometida al acreedor y sobre la cual este puede satisfacerse en el caso de
incumplimiento del comportamiento debido. Esta satisfaccin consista en privar de
la libertad al deudor, hasta tanto saldara la deuda con su trabajo, mantenerlo
encadenado, castigarlo fsicamente, venderlo como esclavo, y en el caso de no
poder venderlo en la ciudad, llevarlo mas all del Tiber, vendindolo en calidad de
esclavo. En todo caso poda ser salvado de tal situacin si alguien saldaba su
deuda.
La mas antigua relacin de crdito y de deuda nace del mutuo o prstamo de
consumo, es decir, de la entrega de dinero o de cosas fungibles con la obligacin de
devolver dentro de cierto tiempo otro tanto del mismo gnero y calidad (tantundem)
Sin embargo no se considera mutuo como obligatio. La obligatio por excelencia es el
nexun, la mancipatio que el deudor hace de su propia persona en garanta del
crdito. No es un mutuo, ni tampoco un acto que obligue a pagar, es una
automancipacin, de la que proviene el estado de prisin hasta que se cumpla la
prestacin.
Con posterioridad surge la "po#io/, que es una promesa solemne hecha al
acreedor por el fiador y no por el deudor, el obligatus es el sponsor. Con la sucesiva
evolucin la sponsio, es una promesa cambiada entre acreedor y deudor, quedando
a salvo la posibilidad de que medie una promesa accesoria del fiador.
Se funden as debitum y obligatio, como concepto unitario. La ciencia jurdica
Romana nace cuando esa fusin estaba consumada.
La situacin de nexi en que se encontraba numerosas personas, lleva a un estado
de agitacin social, revueltas y enfrentamientos entre patricios y plebeyos. Hasta
que en el 236 AC (o 326 AC), la "Le- Poetelia Pa%iria8, aboli el nexum,
sustituyendo la atadura o vinculacin de la persona del deudor por la de sus propios
bienes (pecuniae creditae bona debitoris, non corpus obnoxiun esset), atena esta
lex los poderes del acreedor sobre la persona del deudor.
Poco a poco la obligatio pierde el carcter de vnculo fsico para convertirse en
vnculo ideal. La nueva contratacin pone en existencia derechos perfectos de
crditos, haciendo personalmente responsable al deudor con todos sus bienes.
En la poca clsica la obligacin pertenece al derecho civil. No hay obligaciones en
las relaciones amparadas por el pretor, mediante acciones paralelas a las del
derecho civil, hablando de obligatus, mientras que en el campo pretorio se habla de
actioni teneri, es decir amparo de la accin otorgada por el magistrado.
Una obligacin se define cuando se tiene en ella la afirmacin solemne de un deber
jurdico.
Frmulas con oportere: Proteccin judicial otorgada por el Pretor para pretensiones
reconocidas por el us civile.
Cuando una nueva accin es introducida por medio del poder discrecional del que
dispone, no puede hablar de Oportere, sino de "0a!tum/. Despus de la descripcin
de lo sucedido entre las partes orden el juez que condene si los presupuestos de
hecho subsisten, o que absuelva en caso contrario.
En el "De$e!(o >uti#ia#eo/ las diferencias fueron abolidas, al igual que la
distincin entre derecho civil y pretorio; incorporando las acciones del pretor a las
Obligaciones.
Los "'u$ita po !l?i!o/ consideran a todas obligaciones. En el "Co$pu
Iu$i/ slo apelan al dare, facere, o praestare, dejando de lado al oportere.
b. Ele*entos esenciales $e la obligacin) el #,nculo. El su&eto9 el ob&eeto.
A8 SU>ETO DE LA O1LIGACI@N. Como se trata de un vnculo entre personas, en
virtud del cual una puede exigirle a la otra la observancia de un determinado
comportamiento, es claro que toda obligacin supone la existencia de dos sujetos:
un deudor, es el que debe observar la conducta prometida y otro el acreedor, es el
que puede exigirla.
Estos sujetos pueden ser tanto personas fsica como jurdicas.
En cuanto a las personas fsicas pueden adquirir una obligacin no solo por ellos
mismos sino tambin por las personas que se hallan bajo su potestad como sus
esclavos y sus hijos de familia.
Lo que adquiran por sus esclavos se hace enteramente de ellos, mientras el
beneficio de la obligacin adquirida por sus hijos de familia se divide a semejanza de
lo que nuestra constitucin ha decretado para la propiedad y usufructo de las cosas:
Articulo E?.: La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin
puede ser privado de ella, sino en virtud de una sentencia fundada en la
Ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por
ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones
que se expresan en el artculo 4. Ningn servicio personal es exigible, sino
en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es
propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el termino
que le acuerde la ley. La confiscacin de bienes queda borrada para
siempre del Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer
requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie.
Tambin adquiran una obligacin por los hombres libres y los esclavos de otro que
posean de buena fe (nstitutas de Justiniano).
Acreedor : calidad o atributo del titular de un derecho de crdito. Es el
aspecto activo de la obligacin, el poder jurdico en cuya virtud una persona
(acreedor) puede exigirle a otra un determinado comportamiento.
Deudor : Aquel que esta obligado a dar a hacer o a no hacer algo.
(Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales).
18 O1>ETO DE LA O1LIGACI@N. Fin o intento a que se dirige o encamina una
accin u operacin. (Diccionario Acadmico).
Prestacin sobre la que recae un derecho, obligacin, contrato o demanda judicial.
El de un contrato ser la o las obligaciones que de l se deriva. El de una obligacin,
lo que incumba realizar a las personas (Capitnt).
Es el acto que el deudor debe realizar a favor del acreedor y cuyo cumplimiento,
puede exigirse por medio de la correspondiente accin (Argello).
Un dare oportere: consista en la transferencia al acreedor de la propiedad u
otro derecho real sobre la cosa.
En el Cdigo Civil Argentino se entiende por la palabra dar, las prestaciones que
tienen por fin un cambio en el derecho de las cosas, en el sentido que el deudor
debe procurar al acreedor la propiedad o algn derecho real. Dare, est accipientis
facere% De actionib. La expresin es empleada en un sentido amplio como en un
sentido estricto. La misma expresin an se aplica a actos que no se refieren al
derecho de las cosas, sino que deben simplemente aumentar el patrimonio del
acreedor por una cesin, por ejemplo, o librndole de una deuda.
Un facere o non facere oportere: implicaba un acto o hecho del deudor y
tambin una abstencin, que no fuera propiamente dare.
En nuestro Cdigo, la expresin hacer, facere, se emplea muchas veces tanto en
el sentido positivo como en el sentido negativo El hecho comprende todos los actos
u omisiones que no pueden entrar en la dacin: yo puedo obligarme a construir una
casa, o puedo tambin obligarme a no impedir que un tercero pase por mi
propiedad.
Un praestare oportere: eran trminos que aludan al contenido de la
obligacin en general, ya consistiere en dare o en un facere, pero ms propiamente
llegaron a comprender aquellas prestaciones que tenan por objeto la entrega de la
cosa con otra finalidad que la de transferir la propiedad u otro derecho real.
glesias nos da la etimologa en relacin con praedes. Significa "responder de algo",
hablndose, entonces de dolum, culpum, custodiam, diligintiam, praestare.
Prestar equivale a entregar, suministrar, procurar alguna cosa por otro ttulo que el
de la propiedad. En nuestro Cdigo se toma la palabra prestar, prestacin, en un
sentido general que abraza una y otra idea.
Re<uisitos $e la %restacin) Como la prestacin puede ser establecida en muchos
casos no por la ley, sino por los propios particulares, es que se habla de los
requisitos de la prestacin, ya que cualquier hecho o abstencin puede servir de
contenido a una obligacin. Estos son:
Debe tratarse de un hecho fsicamente posible. No es razonable un
compromiso que exceda las posibilidades del genero humano. Se trata de la
imposibilidad objetiva, determinada por la naturaleza. No es objeto de obligacin, el
cruzar a nado el ocano. Si podr serlo el cruzar a nado el Tiber, aunque quien lo
prometa no sepa nadar. En caso contrario la obligacin ser nula y recibira el
nombre de impossibiliun nulla obligatio (Alba Crespo).
El hecho debe ser posible jurdicamente. No debe ser un hecho ilcito o
contrario a la ley. As nadie podr comprometerse a dare un hombre libre o una cosa
extra comerciun o de propiedad del acreedor.
El hecho no debe ser contrario a la moral y a las buenas costumbres, como
ocurra con el compromiso de no cometer un delito a cambio de una suma de dinero.
Si esto ocurriese la obligacin sera nula, en latn se denomina non contrabonos
mores (Alba Crespo).
El objeto de la prestacin debe ser determinado o determinable. Desde el
nacimiento de la obligacin debe saberse en que consiste el objeto de ella o por lo
menos, debe ser ello susceptible de determinacin. La determinacin poda quedar
al arbitrio de un tercero. No poda depender de la voluntad del deudor o del
acreedor, salvo en algunos negocios para los cuales admita que una de las partes
pudiera determinar la equidad "arbitrium boni viri" (Alba Crespo).
La prestacin debe tener contenido patrimonial, en el sentido de que debe
ser susceptible de apreciacin pecuniaria. Durante la poca clsica se determin
as, ya que el condemnatio era pecuniaria la ejecucin satisfactoria era patrimonial.
Algunos autores discuten este ltimo requisito (Alba Crespo).
C8 ABNCULO. Consiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin, apunta a un
determinado comportamiento del deudor, el cual puede ser positivo y negativo
desde que la obligacin nace hasta que queda totalmente extinguida (Argello).
Este vnculo puede generarse por diversas causas:
El contrato es la fuente ms importante de las obligaciones. Los romanos no
nos dejaron una definicin Bonfante dice " es el acuerdo de voluntades de dos o
ms personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida por la ley"
(Argello).
El cuasicontrato son obligaciones nacidas de actos lcitos no contractuales
(Argello).
El delito es todo acto ilcito castigado por una pena caracterizado por la
intencin dolosa (Argello).
El cuasidelito. El Derecho Romano no haba percibido la diferencia
estructural que media entre el delito y el cuasidelito, caracterizado este ltimo por el
hecho meramente culposo o negligente (Argello).
El vnculo crea a favor del acreedor medios coercivos (actiones) para compeler al
obligado al cumplimiento de la prestacin, o en su defecto obtener tambin
coactivamente su equivalente pecuniario.
O sea que lo normal de una obligacin es que est protegida por una actio, de tal
modo que cuando no se cumple con la prestacin se puede demandar su
cumplimiento (Di Pietro).
Para distinguir los contratos de las obligaciones el Cdigo Civil Argentino en sus
notas toma los efectos que cada uno produce. Los efectos de los contratos son: 1
crear obligaciones; 2 extinguir obligaciones; 3 transferir la propiedad o sus
desmembraciones. En cuanto a los efectos de la obligacin, consisten nicamente
en permitir al acreedor emplear los medios legales: 1 para forzar a su deudor a
procurarle aquello a que se oblig; 2 para hacrselo procurar por otros, si hay lugar,
a costa del deudor; 3 como ltimo recurso, para obtener del deudor las
indemnizaciones correspondientes. Si la obligacin no produce jams los efectos del
contrato, el contrato no produce los efectos de la obligacin. Sin duda que si el
contrato puede producir la obligacin misma, puede arrastrar consigo los efectos de
esta obligacin; mas los llevar como consecuencias ulteriores, y no como
engendrados por l. El contrato puede bien existir sin hacer nacer obligacin alguna,
produciendo slo extincin de obligaciones.
EEC62S DEL INCU+PLI+IEN62
En todos los casos en que la prestacin se ha hecho imposible por hechos de los
cuales responde el deudor, la obligacin contina. Sin embargo su objeto ya no es el
mismo.
El deudor obligado a entregar una cosa que ha sido destruida, seguir obligado,
pero esta perpetua obligacin supondr la sustitucin del primitivo objeto por una
indemnizacin pecuniaria.
Para fijar esta indemnizacin el Derecho Romano no adopt un criterio uniforme.
Tal variedad de soluciones no estaba ya justificada en el Derecho Justiniano, se
acusa en este una indudable tendencia a extender el principio de que la
indemnizacin abarque siempre todas las consecuencias perjudiciales que pueden
ser atribuidas al hecho de incumplimiento.
Mora: Se entiende por mora el retardo injustificado en el cumplimiento de la
obligacin por parte del deudor en el tiempo oportuno.
Hay dos clases de mora una en que incurre el deudor cuando no cumple la
obligacin a su debido tiempo (mora debitoris) y otra, achacable al acreedor que se
niega sin motivo a aceptar el pago que intenta hacerle el deudor (mora creditoris) (J.
Arias Ramos).
El Cdigo Civil Argentino menciona las causas de mora en las que incurren las
partes de la obligacin. El deudor se encuentra constituido en mora, sin necesidad
de interpelacin: 1 cuando la interpelacin se hace imposible por una causa que
proviene de su persona; 2 cuando la obligacin resulta de una posesin de mala fe
o de un delito; 3 todas las veces que el retardo en la ejecucin equivale a una
inejecucin completa.
&l acreedor se encuentra en mora toda ve6 que por un hecho o por una omisin
culpable, hace imposible o impide la e)ecucin de la obligacin, por e)emplo,
rehusando aceptar la prestacin debida en el lugar y tiempo oportuno, no
encontr,ndose en el lugar convenido para la e)ecucin o rehusando concurrir a los
actos indispensables para la e)ecucin, como la medida o el peso de los ob)etos que
se deban entregar, o la liquidacin de un cr-dito no lquido%
Desde que la obligacin nace hasta que queda totalmente cumplida, el deudor o
acreedor debe comportarse de tal manera que con su conducta no retarde o haga
imposible el exacto cumplimiento de aquello. En caso contrario el derecho distingue
estos casos: Dolo, Culpa, Custodia, Casos fortuitos y fuerza mayor.
Dolo : En el Digesto aparece, como el propsito o intencin de causar dao,
astucia, falacia o maquinacin con el propsito de sorprender, engaar o defraudar
a otro.
Culpa : La idea de culpa habra aparecido en el Derecho Romano aplicada al
delito de dao injustamente causado "damnum iniura datum, regulado por la lex
Aquilia, ya que los jurisconsultos preclsicos incluan la culpa en la inuria aquiliana.
Posteriormente el concepto se traslada a la esfera contractual para caracterizar la
conducta del deudor que no cumpla la prestacin debida por una actitud negligente
o descuidada. La culpa se tipifica as como lo opuesto a la diligencia.
Las Leyes de Partida reconocen tres especies de culpas: grave, leve y levsima. El
Derecho Romano no reconoca en verdad sino las dos primeras (Cdigo Civil
Argentino)
Custodia : Es cuando la prestacin a que est obligado el deudor consiste
en conservar durante un cierto tiempo una cosa y luego devolverla.
Caso fortuito y fuerza mayor : La prestacin que constitua el objeto de la
obligacin poda tornarse imposible de cumplir por algn evento no imputable al
deudor. Hechos naturales: terremoto, naufragio o un incendio, hechos jurdicos que
sustrajeran la causa del trfico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con
empleo de una fuerza irresistible -como la guerra- liberaban al deudor de toda
responsabilidad en el cumplimiento de la prestacin.
"Quia fortuitos casus mullum humanun consilium para evidere potest "Que ninguna
humana inteligencia los puede prever (Ulpiano)
Distngase del casus, la fuerza mayor (uis o uis maior) que era aquel evento que
ninguna medida de previsin normal hubiera podido evitar.
La distincin entre caso fortuito y fuerza mayor tiene un mero valor terico, porque
tanto los acontecimientos no se pueden prever ni aquellos previstos se pueden
evitar, liberan al deudor del vnculo obligacional, salvo convencin en contrario.
Nuestro Cdigo expone los casos fortuitos o de fuerza mayor que toma del Cdigo
Romano, dice que stos son producidos por dos grandes causas: por la naturaleza o
por el hecho del hombre. Los casos fortuitos naturales son, por ejemplo, la
impetuosidad de un ro que sale de su lecho, los terremotos o temblores de la tierra,
las tempestades, el incendio, las pestes, etc. Mas los accidentes de la naturaleza no
constituyen casos fortuitos, dice Troplong, mientras que por su intensidad no salgan
del orden comn. No se debe por lo tanto calificar como caso fortuito o de fuerza
mayor, los acontecimientos que son resultado del curso ordinario y regular de la
naturaleza, como la lluvia, el viento, la creciente ordinaria de los ros, etc.; pues las
estaciones tienen su orden y su desarreglo, que producen accidentes y
perturbaciones que tambin traen daos imprevistos.
Los casos de fuerza mayor son hechos del hombre, como la guerra, el hecho del
soberano, o fuerza de prncipe, como dicen los libros de Europa. Se entienden por
hechos del soberano, los actos emanados de su autoridad, tendiendo a disminuir los
derechos de los ciudadanos. Las violencias y las vas de hecho de los particulares,
no se cuentan en el nmero de los casos de fuerza mayor, porque son delitos, y
como tales estn sujetos a otros principios que obligan a la reparacin del mal que
causen.
El Cdigo habla de casos fortuitos previstos, pero no debe entenderse de una
previsin exacta.
La imposibilidad de la prestacin en general, que arranca del caso fortuito libera al
deudor, pero no siempre ya que en algunas obligaciones el deudor responde en
caso de ventas de ese tipo.
c. uentes $e las obligaciones. Conce%to ( clasi;icacin) 'a(o ( Justiniano.
Segn ArgBello, se denominan "Causae obligatium los hechos y actos
jurdicos a los que el Derecho atribuye el efecto de hacer nacer relaciones
obligacionales.
Arias Ra*os9 por su parte dice que las fuentes de las obligaciones son los
hechos jurdicos en virtud de los cuales dos personas se encuentran en la situacin
de acreedor y deudor una de otra, es decir las causa que engendran una obligacin.
Las fuentes podran ser innmeras y variadas pero dada la tipicidad de las
obligaciones no infinitas.
Debido a la disparidad en los textos romanos, en cuanto a su determinacin,
haremos el estudio de las fuentes de las obligaciones a travs de las opiniones
emitidas por jurisconsultos clsicos y de los principios contenidos en las institutas
Justinianas.
Clasi;icacin $e las ;uentes. Las figuras singulares que podan dar nacimiento a
las obligaciones fueron reconocidas en una primera clasificacin que formul Gayo
en su "nstitutas.
Segn Gayo, las obligaciones nacan de un contrato o de un delito, es decir,
reconoce solamente dos trminos en materia de fuentes de las obligaciones.
Contrato: Acuerdo de voluntades reconocido por el Derecho Civil cuya fuerza
obligatoria se haca depender de la entrega de la cosa de un acto formal, verbal, o
escrito o del mero consentimiento de las partes.
Respecto de esta definicin, podemos agregar que el Cdigo Civil Argentino
establece en su artculo 1137 que "hay contrato cuando varias personas se ponen
de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus
derechos.
Delito: Hecho ilcito que colocaba al culpable en la obligacin de pagar una
pena pecuniaria a quin lo hubiera lesionado.
Esta clasificacin bimembre o bipartita resulta insuficiente porque deja al margen de
ella una gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni delitos ni
contratos.
Gayo agrega en otra obra suya, Libri rerum cottidianarum sive aureorum a la
clasificacin bipartita un tercer cuadro de figuras llamadas varias especies de
causas (variae causarum figurae). Aqu agrupa causas excluidas por no ser
contratos ni delitos, pero presenta el inconveniente de que incluye figuras
heterogneas que en alguna medida pueden constituir una categora con
caractersticas propias y definidas como lo son los contratos y los delitos.
En el Digesto encontramos un fragmento de +o$estino que hace una
numeracin de las fuentes de las obligaciones al expresar que se contraen por una
cosa, con palabras o al mismo tiempo por ambas, o por el consentimiento, o por la
ley o por el Derecho Honorario, o por necesidad o por delito. Este pasaje carece de
una adecuada sistematizacin de las fuentes, contiene una mera enumeracin de
las causae obligationum y slo tiene el mrito de haber mencionado por primera vez
la ley como fuente generadora de obligaciones.
Finalmente en Justiniano encontramos explcitas el tercer cuadro de figuras
gayanas llamadas "varias especies de causas ", algunas de las cuales por su
cercana con los contratos las llama cuasi-contratos (quasi ex contractu), en tanto a
otras por su cercana con los delitos las llama cuasi-delito (quasi ex maleficio o cuasi
ex delicto).
Contrato y delito han sido mencionados anteriormente.
Cuasi-contrato: Son las obligaciones derivadas de una relacin lcita que poda
asemejarse a un contrato, sin que hubiera existido el acuerdo.
Cuasi-delito: Son las obligaciones provenientes de un hecho ilcito pero que no
encuadraban en la categora de los delitos y que obligaban al autor a pagar una
pena pecuniaria. Son hechos causados por imprudencia, negligencia, falta de
intencin, por lo cual son hechos culposos.
Esta cuatriparticin tradicional, de origen vicentino ha sido criticada, porque
es indudable que ni el cuasi-contrato ni el cuasi-delito presentan caracteres
definidos.
N. Clasi;icacin $e las obligaciones segCn la e;icaia $el #,nculo.
El vinculo jurdico entraa un poder de coercin que permite al acreedor
compeler al deudor a cumplir la obligacin. Segn cual fuere la eficacia del
vinculum iuris, las obligaciones se clasifican en civiles y naturales y atendiendo al
vnculo que les ha dado origen en civiles y honorarias.
a. 2bligaciones ci#iles ( naturales)
Toda obligacin a la que el ordenamiento jurdico
dotaba de una actio como medio para que el acreedor pudiera exigir del deudor el
cumplimiento de la prestacin debida, se llamaba obligacin civil. Esta era la
obligatio en el sentido estricto de la palabra, porque la relacin que ella creaba entre
los sujetos que la integraban deba contar con la debida proteccin procesal.
Adems de las obligaciones civiles, existan,
pues otras fundadas en la equidad (sentimiento de lo justo) que carecen, por lo
tanto, de accin judicial, a pesar de que sabemos, esta proteccin procesal es
acordada al que persigue una utilidad patrimonial, objetivo de toda prestacin.
Esta actio que se ejerce es de la categora de las
acciones personales, in personam actiones. La concede al acreedor el derecho civil
o el pretorio en sentido restrictivo, porque no siempre la obligacin para hacerla
valer est sancionada por el derecho, como cuando es natural, por carecer,
entonces el actor de accin para citar al deudor en juicio y compelerlo a su
cumplimiento. Llambanse, por tanto obligaciones naturales en el derecho clsico
en anttesis a las civiles.
Sera un caso de obligacin natural la que deriva
de los contratos celebrados por el pupilo (alieni )uris) sin la intervencin del tutor.
Asimismo, otro ejemplo son las deudas del esclavo, que podan garantizarse
mediante fianzas, prendas, ect., y cuyos actos celebrados con el amo trascienden a
la accin de peculio. Es probable que esta obligacin fuese el caso primero que se
present.
Por esta razn arriba expuesta, las obligaciones
que estn acompaadas de una actio se llaman civiles, es decir que emanan del
derecho positivo, y las acciones, entonces que no estn garantidas por el derecho
civil y que son consagradas (naturalis ratio) por el jus gentium, o sea, por el derecho
natural, llmanse obligaciones naturales o naturales tantum: en suma no exigibles al
deudor.
Mantuvieron los romanos con esta categora de
obligaciones una divisin anloga a la establecida entre el derecho de gentes y el
rgimen del derecho privado. Este rigor fue disminuyendo a medida que las
diferencias desaparecan a causa del desarrollo del derecho, ciclo evolutivo que se
detuvo antes de terminar, existiendo por eso la particin mencionada todava en el
derecho justinianeo.
La obligacin es natural, por el derecho de
gentes, cuando existe un vnculo obligatorio que ligue dos personas sin que
produzca accin en el fuero procesal, las obligaciones naturales es que carecen de
toda fuera obligatoria. Por eso el acreedor no consigue perseguir su ejecucin ,
puesto que no puede constituir al deudor en mora, ni oponer en compensacin su
crdito natural contra otro que presente ste contra l. Su cumplimiento, entonces,
depende de la probidad del obligado: es un vinculum aequitatis; en suma, es la
moral contrapuesta al concepto jurdico de la obligacin. Un ejemplo sera la
devolucin en el mutuo de las sumas de dinero recibidas. La que participa del
carcter tpico de la obligacin natural en la jurisprudencia clsica es, sobre todo, la
del esclavo (obligatio naturalis servi), quien, por el derecho civil, no pude obligarse
vlidamente, pero, si prometi cumplir con la obligacin, debe mantenerla. Ella no
produce, por tanto, la verdadera eficacia de la accin jurdica, pero, en cambio, se le
acuerda estas obligaciones estn ya sancionadas por la conciencia social, y que
producen, pues, determinados efectos. Cuando una obligacin natural estuviere en
contradiccin con un precepto civil no originaba, entonces, consecuencias jurdicas
de ninguna clase.
b. 2bligaciones ci#iles ( .onorarias)
Esta clasificacin considera al trmino "civil no
en el sentido de obligacin dotada de actio como son las obligaciones civiles que se
oponen a las obligaciones naturales, sino en una acepcin ms restringida, esto es,
en relacin con el derecho que las regula y que est dado por la ley comicial, en el
senadoconsulto o la constitucin imperial.
En cuanto a las obligaciones pretorianas no
eran solamente aquellas reguladas por el edicto del pretor sino que tambin deban
incluirse dentro de esta categora a las nacidas como consecuencia de la iurisdictio
de otros magistrados. Esta distincin perdi inters prctico con el derecho
justinianeo al operase la fusin del ius civile con ius honorarium. Para otros autores
las relaciones protegidas por acciones pretorianas no merecan el trmino obligatio%
P. Clasi;icacin segCn los su&etos.
a. 2bligaciones $e su&etos ;i&os o $eter*ina$os. 2bligaciones $e su&etos
#ariables o in$eter*ina$os) casos.
La regla general para el Derecho Romano es que la obligacin vincule a
sujetos determinados, perfectamente individualizados desde el comienzo mismo de
la relacin obligacional. En principio, entonces, las obligaciones son de sujetos fijos
determinados o invariables, no obstante la posibilidad de su transferencia tanto
activa como pasiva por actos nter vivos o mortis causa.
Su&etos i&os)
Es el caso normal que se presenta en las relaciones obligacionales en que los
sujetos estn determinados desde que la obligacin se genera hasta que cesa, de
manera que el vinculo jurdico unir a un acreedor y a un deudor fijo e
individualmente determinado, que no variar mientras la relacin no se extinga.
Casos:
Si Ticio estipul comprometindose a pagar 100 a Cayo, ambos sujetos son
determinados individualmente por sus nombres desde un principio, y normalmente
salvo un especial acto de traspaso la obligacin enlazar constantemente al mismo
acreedor, Cayo, y al mismo deudor, Ticio.
Su&etos Fariables)
Frente a las obligaciones de sujetos fijos, se presentan algunos casos en los
que el vnculo surge a favor o cargo de personas que no estn individualizadas
desde el comienzo, pero que podrn estarlo luego. En ellas los sujetos pueden no
ser invariablemente los mismos desde el nacimiento hasta la extincin de la
obligacin, pues se seala como tales a quienes estn en una determinada
situacin.
Segn el romanista Luis Rodolfo Argello, se presentan las obligaciones de
sujetos variables o ambulatorias, si bien son excepcionales, en los que el acreedor
o el deudor, o ambos a la vez, ni son conocidos al momento de constituirse la
obligacin, ni son invariablemente los mismos desde que la obligacin nace hasta
que se extingue. Tambin han sido designadas por los intrpretes con el nombre de
obligaciones propter rem por estar amparadas en una actio in rem scripta. El
deudor no se sealar por datos (nombre, etc.) que lo individualice, sino que se
dice como aquel que est en una determinada relacin.
Casos:
1- El de resarcir el dao causado por un animal o un esclavo, o un
filiusfamilias (en el derecho justinianeo este ltimo caso haba desaparecido), lo
cual, por el principio no+a caput sequitur, corresponda a quien tuviese sobre el
animal o el esclavo el derecho de propiedad o sobre el filliusfamilia la patria
potestas, cuando se ejercitaba la actio.
2- El de reparar el muro en la servidumbre oneris ferendi, que es ambulatoria
respecto de los dos sujetos, activo y pasivo, ya que ser acreedor el que en el
momento de requerir el momento de la reparacin sea dueo del previo dominante,
y deudor el propietario, en aquel momento de la pared que debe repararse.
3- El que se garantizaba la actio quod metus causa de restituir lo que ha sido
adquirido ejercitando esta forma de violencia; obligacin que pesa (al menos en el
derecho justinianeo) sobre cualquier poseedor de la cosa arrebatada o frente a la
actio aqua pluviae arcendae aunque el demandado no sea el autor de la obra.
4- Las obligaciones que tienen el superficiario, el enfiteuta o el propietario, de
pagar el solarium y el canon los dos primeros, y los impuestos los tres, las cuales
son exigibles aunque el fundo haya pasado a persona distinta de la que incurri en
la falta de pago.
5- Las obligaciones de cumplir prestaciones a favor de sujetos indeterminados
impuestas por disposiciones testamentarias, cuando se dulcific el rigor prohibitivo
del derecho antiguo en tal materia.
6- Las amparadas por las acciones divisorias, ya que dependan de la
condicin de copropietario y eran exigibles a quienes se hallaban en tal situacin.
Segn Alfredo Di Pietro, siguiendo estos ejemplos observamos el carcter
ambulatorio de estas obligaciones, por cuanto nacen y se cargan sobre un animal o
un tercero con cierta independencia de quien resultare titular del dominio o derecho
real.
Encontramos este principio plasmado en las Institutas $e 'a(o (4, 77) que
comienza expresando: 76o$as las acciones no-ales siguen a la %ersona....
Tambin encontramos una definicin similar en las Intitutas (4, 8, de no+alibus
act, 5) cuando expresa: "6o$a accin no-al sigue al in$i#i$uo. Pues si tu esclavo
cometiere delito, mientras est en tu potestad, contra ti es la accin; si pasase a la
potestad de otro, surge la accin contra l, si fuese manumitido queda obligado l
mismo y se extingue la posibilidad de abandono noxal; pues, si un hombre libre
cometiere delito y se hiciese esclavo tuyo, comienza a existir contra ti como noxal, la
accin que anteriormente fue directa.
En el Digesto (9, 1, si quadrupes pauperiem, 1, 12) se hace referencia a los
cuadrpedos, cuando se expresa: "..... La noxa sigue a la cabeza, se da accin, no
contra aquel dueo de quien fue cuadrpedo cuando caus el dao, sino contra el
dueo de quien es ahora.
Arangio Ruiz, tambin hace referencia al principio "=o+a caput sequitur, el que
hace que responda no quien tenia bajo potestad al culpable en el momento del
delito, sino quien lo tiene en el momento en que se intenta la accin, y que sta
pueda intentarse tambin contra el hijo que ha salido de la potestad, o contra el
esclavo manumitido.
Anlogo a las acciones noxales es, en la concepcin primitiva, la "actio de
pauperie, correspondiente contra el dueo de un animal domstico que por ser
indmito o por otra causa que le sea propia ha provocado dao a otro. Tambin ac
el dueo puede evitar la condena entregando al animal. (Destaca A. Ruiz, que si el
dao fuese causado por un animal no domstico, la accin de pauperie, no
procedera.)
UNIDAD MII
EA EEC62S DE LAS 2LLI'ACI2NES
AA Cu*%li*iento e incu*%li*iento $e las obligaciones)
Cu*%li*iento: La obligacin tiene su efecto natural o necesario cuando el
deudor cumple con el deber asumido frente al acreedor, en el lugar, en el plazo
y con las modalidades que los sujetos hubieran determinado. Este efecto
natural extingue la obligacin.
Incu*%li*iento) Poda ocurrir que el deudor hiciera imposible el deber de la
prestacin, a travs de su conducta o que retardara su cumplimiento.
En estos casos, la obligacin resultaba modificada en su contenido, ya que la
ejecucin forzosa de la prestacin sustitua el primitivo objeto, por el pago de
una indemnizacin pecuniaria.
Si el incumplimiento de la obligacin se deba a causas imputables al deudor,
como el dolo y la culpa, le acarreaban a ste responsabilidad. En cambio, si el
incumplimiento era el resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad, no le
acarreaban a ste responsabilidad alguna.
LA Dolo) Es toda conducta antijurdica consciente y querida. El dolo es la
conducta voluntaria y maliciosa del deudor, tendiente a impedir el cumplimiento
de la obligacin o a hacer imposible totalmente la prestacin que constituye su
objeto, con la intencin de provocar un perjuicio al acreedor.
Se puede notar como sustrato comn al dolo penal, al dolo en el negocio
jurdico y al dolo en la obligacin, un ardid, maquinacin o astucia tendiente a
defraudar o engaar al otro.
En caso de dolo responde el deudor siempre, y aunque la conducta dolosa del
deudor halla hecho imposible la prestacin, sta se sustituye por la
indemnizacin del dao inferido al acreedor. No se poda eximir por acuerdo de
partes.
Cul%a) El deudor incurre en culpa cuando impide la realizacin de la
prestacin, no por mala voluntas, sino por impericia, negligencia o falta de
cuidado, pudiendo ser consecuencia de una accin o de una omisin con
resultado que se debieron evitar. Es de destacar que no media intencionalidad
del sujeto puesto que as fuera el incumplimiento sera doloso.
Poda haber cul%a e-tracontractual, que se daba cuando una persona por
impericia causaba un perjuicio a otra sin habrselo propuesto deliberadamente,
sin que entre estas personas existiera previamente el vnculo de una
obligacin. Este tipo de culpa fue regulada por la lex Aquilia, razn por la cual
se la llamaba tambin culpa Aquiliana.
Tambin poda haber cul%a contractual, que se daba cuando el deudor por
imprudencia causaba un perjuicio al acreedor, existiendo previamente entre
ellos el vnculo de una obligacin.
Hay, en el derecho romano, diversas clasificaciones de culpa:
Cul%a gra#e o *agna (lata), que supone negligencia extrema, implicando
un descuido mximo, se equipara al dolo por lo que no es excusable por
acuerdo de voluntades, respondiendo el deudor en todos los casos.
Cul%a le#e, implicaba la inobservancia de la diligencia propia de un nombre
normal. Los comentaristas la clasificaron en culpa in abstracto que toma
como referencia el obrar de un buen padre de familia y en culpa in concreto
que confronta la conducta del deudor a la que observa cualquier hombre y
debe observar l en sus propios negocios
Cul%a le#,si*a, que los comentaristas la derivan de un fragmento de
Ulpiano, y consiste en una falta de diligencia extremadamente cuidadosa,
slo concebibles en hombres demasiado inteligentes. Este tipo de culpa no
estuvo referido a las relaciones contractuales, sino al dao causado por un
hecho ilcito regulado por la lex Aquilia.
El deudor siempre responda por la culpa grave. Por la culpa leve, lo pactado
por las partes aumentaba o disminua el grado de responsabilidad de los
contratantes, si no mediaba conveniencia, el deudor era responsable de toda la
culpa si se beneficiaba con el contrato, respondiendo solo por culpa grave sino
hubiera obtenido ventajas. La responsabilidad por culpa se regul en el
Derecho Clsico por el principio de utilidad que el negocio hubiera producido a
las partes, por ejemplo, en el deposito, el depositante cargaba con toda la
culpa, mientras que el depositario slo responda por culpa grave, ya que no
reciba retribucin por la guarda de la cosa depositada.
Esta regla no fue aplicada rigurosamente y as es que la jurisprudencia romana
introdujo varias excepciones. En el caso de la gestin de negocios, el gestor
responda de toda la culpa aunque su gestin no era renumerada, ya que nadie
deba realizar negocios por otro si no se empleaba en ellos los cuidados de un
buen padre de familia. En el mandato, el mandatario responda tambin de la
culpa leve no obstante gratuidad del contrato. Sin embargo, los tutores y
curadores no estaban obligados ms que a la culpa leve in concreto, a causa
de que sus funciones constituan una carga pblica a la que no poda
rehusarse.
Cuando el contrato ofreca inters para ambas partes, como ocurra en la
compraventa, cada uno de los contratantes responda de toda la culpa. Esta
regla admiti varias modificaciones. As el marido, en la administracin de los
bienes dtales y los socios y comuneros en la gestin de los negocios
comunes, no respondan ms que de la culpa in concreto.
Dentro del tema de la culpa cabe referirnos al deber de custodia que consista
en la diligencia que deba emplear una persona en el cuidado de las cosas que
le haban sido entregadas para su conservacin. La responsabilidad por
custodia se regulaba atendiendo al grado de culpa en que incurriera el
obligado, estando referida por lo general a los cuidados que deba observar un
buen padre de familia. Empero en algunos casos haba responsabilidad por la
custodia aunque no mediara culpa, como ocurra con los navieros, posaderos y
dueos de establo, que deban indemnizar el robo o dao de las cosas
confiadas en guarda a ellos o a sus dependientes.
Caso ;ortuito ( ;uerGa *a(or) Son aquellos casos en que la prestacin, que
constituye el objeto de la obligacin, se tornaba imposible de cumplir por algn
suceso no imputable al deudor. Podan ser hechos naturales, como un
terremoto, un incendio, hechos jurdicos como que sustrajeran la cosa o actos
humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible como
una guerra; y liberaban al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento
de la prestacin.
Dentro del caso fortuito (casus) se distingua la fuerza mayor (vis mayor) que
era aquel hecho que ninguna medida de previsin normal hubiera podido evitar.
En general, la imposibilidad de cumplir la prestacin por caso fortuito o fuerza
mayor libera al deudor, salvo convencin en contrario.
Como el deudor quedaba exento de responsabilidad por el casus, el riesgo por
la prdida de la cosa corresponda a la otra parte.
Consecuencia $el incu*%li*iento $e las obligaciones) Cuando la
prestacin no se cumpla por causas imputables al deudor, que provinieran de
una conducta dolosa o culposa, la obligacin subsista y el acreedor poda
exigir judicialmente su cumplimiento. Pero si la prestacin se hubiera hecho
imposible la condena se transformaba en una indemnizacin pecuniaria, que
deba representar el interes patrimonial que el acreedor tena en la obligacin.
El monto indemnizatorio poda quedar librado a la apreciacin del acreedor
demandante, que deba jurar sobre la exactitud de su estimacin, o se dejaba
al arbitrio del juez, pudiendo variar segn la frmula contuviera una intento
certa, o una intento incerta. Si era certa se tomaba en cuenta el valor comn de
la cosa, y si era incerta, la estimacin era ms amplia y contemplaba el interes
del acreedor en la efectividad de la prestacin.
En el derecho justinianeo se fij la indemnizacin en el doble del valor real de
la prestacin.
CA La *ora. Clases ( e;ectos) Se entiende por mora el retardo injustificado en
el cumplimiento de la obligacin por parte del deudor o la obstaculizacin por
parte del acreedor a recibir la prestacin ofrecida por el deudor en el tiempo
oportuno.
El no cumplimiento culpable de la obligacin a su debido tiempo por el deudor o
la no aceptacin de la prestacin por el acreedor.
Hay, pues, dos clases de mora:
+ora $ebitoris) En la que incurre el deudor cuando no cumple la obligacin
a su debido tiempo.
Re<uisitos)
Una obligacin civil. Sin actio no puede haber mora, y por ello sta
no es posible en las obligaciones naturales.
Una obligacin exigible y vencida, con la condicin o el trmino ya
cumplidos.
Que el retraso sea imputable al deudor.
Un requerimiento (interpellatio) formulado por el acreedor al deudor
conminndole al pago. Este ltimo requisito, obra de los
compiladores justinianeos, segn algunos comentaristas modernos,
no era siempre necesario. No exiga en un caso claro: el deudor que
lo es por razn de un delito; y se cree por algunos que tampoco era
necesario en otros casos, como cuando el acreedor fuese un menor,
o una iglesia o fundacin piadosa. Ms discutida an es la
excepcin de las obligaciones a trmino, a las que hay quienes
creen que la fijacin de un trmino no exclua la necesidad de la
interpellatio
E;ectos) Los efectos de la mora debitoris son fundamentalmente dos:
Uno, que la mora del deudor produce en todas las obligaciones: la perpetuatio
de las mismas con todas sus consecuencias, incluso aunque la cosa perezca
fortuitamente despus de iniciada la mora.
Y otro que slo se daba en las obligaciones de buena fe y, ms tarde, en las de
legados y fideicomisos: el de que el deudor debe abonar intereses del capital
debido.
+ora cre$itoris) Tena lugar cuando el acreedor impide el pago que intenta
hacerle el deudor.
Re<uisitos)
La oferta completa y en tiempo oportuno por el deudor
La negativa injustificada del acreedor a recibirlo.
E;ectos) Cuando la obligacin se trataba de una cosa especfica, rehusado el
ofrecimiento, el deudor solo responda de su prdida cuando mediara dolo.
Cuando el deudor deba una cosa genricamente determinada o una suma de
dinero y la prdida se produca por causa no dolosa, y luego que el deudor
hubiese efectuado la oferta real de entrega, el acreedor no poda exigir dacin
de ella, y si llegaba a accionar a tal efecto, el deudor poda oponer a su
pretensin la exceptio doli.
Cuando se trataba de sumas de dinero, si el obligado depositaba en pblico
(obsignatio) la cantidad debida, quedaba exento de todo riesgo y del pago de
intereses.
Por lo que atae a la cesacin de la mora (enmendatio o purgatio morae), la del
deudor se produca por el cumplimiento de la prestacin o por ofertas
vlidamente realizadas de pago ntegro de la deuda y la del acreedor por la
aceptacin del pago realizado o por manifestacin inequvoca de que estaba
dispuesto a recibir la prestacin debida. Se extingua tambin la mora por
acuerdo expreso o tcito de las partes y se purgaba en caso de retardo
recproco de acreedor y deudor, porque se operaba una suerte de
compensacin que se rompa en caso de que la mora de uno de ellos se
hubiera cesado.
NA 'ARAN63A DE LAS 2LLI'ACI2NES
Existen dos clases de garantas: las reales y las personales. Las primeras se
manifestaban a travs de tres instituciones: la fiducia, el pignus y la hipoteca.
Las personales, derivadas del propio deudor fueron: las arras, la clusula
penal, el juramento promisorio y el constituto de deuda propia.
AA Las arras. ClDusula %enal. El &ura*ento %ro*isorio.
Las arras) Las arras consistan en la entrega que el deudor haca al
acreedor, de una suma de dinero u otro objeto como medio de probar la
existencia de un contrato consensual, por lo comn, la compraventa.
Tenan, entonces, el carcter de una seal confirmatoria del
perfeccionamiento del contrato, que no daba derecho a los contrayentes a
rescindirlo, debiendo restituirse las arras, con independencia de que se
cumpliera o no la convencin.
Dentro de la legislacin justinianea, llegaron a desempear un papel penal,
para reforzar las obligaciones cuando se presentaban como arras
%oenitentialis, representaban una sancin para el que dejara de cumplir
con lo debido. Por ejemplo, en el caso del contrato de compraventa, donde
ms se daban este tipo de garantas, tanto el comprador como el vendedor,
podan dejar de cumplirlo unilateralmente. Si lo hacia el primero, que era el
que entregaba la suma de dinero, perda la cantidad entregada. En cambio,
si el incumplimiento provena del segundo, el que generalmente reciba las
arras, quedaba obligado a restituir la cantidad que le era entregada, ms
otro tanto (in duplum)
La clDusula %enal) Este tipo de garanta se aplicaba en el Derecho
Romano, como una pena convencional, mediante la cual se fijaba con
anterioridad la indemnizacin que por daos y perjuicios habra de pagar el
deudor, si dejaba de cumplir la prestacin debida. Tambin se utiliz como
medio de reforzar la obligacin por el propio deudor, y en este sentido,
significaba la promesa de una prestacin, comnmente una suma de dinero,
para el caso de no ser satisfecha la obligacin contrada.
Como no se constituy como figura contractual autnoma, necesito la forma
de la estipulacin, de donde claro est, deriva su nombre de sti%ulatio
%oenae% Cuando esta clusula era agregada a un contrato de buena fe, se
deca que era establecida por simple pacto.
El &ura*ento %ro*isorio) Esta institucin del Juramento Promisorio
(iusurandum promissorium) sirvi para garantizar la obligacin contrada por
un menor de 25 aos sin la auctoritas de su curador. El menor poda utilizar,
contra la eficacia de esta obligacin, la in integrum restitutio, empero, un
rescripto de Alejandro Severo atribuy al juramento el efecto de eliminar tal
posibilidad.
LA
El constitutu* $ebiti %ro%rii) El constituto de deuda propia es el pacto dotado
de accin por el pretor (actio de pecunia constituta), por el cual el deudor se
obligaba a pagar lo que deba a causa de una relacin obligatoria preexistente,
en un determinado da, adelantando o postergando la fecha de pago, o
establecindola si la misma no existiera, como as tambin el lugar de pago.
En el derecho clsico slo se reconoci el constituto de dinero u otras cosas
fungibles, pero Justiniano lo extendi a toda clase de cosas.
El constituto de deuda propia aseguraba el cumplimiento de la obligacin, al
conceder una accin inicialmente penal que se poda ejercitar, aunque se
tratara de una obligacin natural.
La ;ianGa) La fianza es una obligacin accesoria por medio de la cual una
persona se obliga a responder con lo suyo por una deuda ajena.
Debido a la alta estima que los romanos tenan del honor y de la amistad, la
fianza alcanz una importancia muy grande quiz mayor que las mismas
seguridades pignoraticias rodendola de un halo de verdadero deber de
lealtad.
En la poca clsica hubo tres clases de fianzas: sponsio, fidepromissio y
fideiussio.
S%onsio: Como su nombre lo indica se trata del contrato verbal, que slo
poda celebrarse entre ciudadanos romanos por ser una institucin iuris
civilis.
Al fiador (sponsor) se le pregunta luego de celebrado el negocio principal:
prometes darme lo mismo?.
La obligacin contrada por el sponsor se extingue con la muerte de ste,
por tanto no se transmite a los herederos.
i$e%ro*issio: Se realizaba por medio de una stipulattio accesoria, para
que pudiera ser celebrada por peregrinos rigindose por las mismas reglas
que la sponsio.
Varias leyes reglamentaron en la Repblica ambas clases de fianza. As, la
lex Apuleia dispona que, habiendo varios fiadores, si uno de ellos pagaba
ms que su parte, poda haberse rembolsar de los otros el

excedente por
medio de una accin. gualmente la lex Furia que rigi slo en talia
limitaba la responsabilidad de esta fianza a dos aos, luego de los cuales se
extingua; tambin se estableca que cada uno pagaba con su parte viril, y si
uno de ellos era insolvente, no se cargaba sobre los dems sino que se
perjudicaba el acreedor. Por la lex Cicerea se prescriba que el acreedor
deba hacer saber pblicamente la clase de crdito, el monto y la cantidad
de fiadores. De lo contrario, parece ser que stos quedaban liberados.
i$eiussio: Por medio del verbo empleado en la pregunta y respuesta (se
sigue la mecnica de la stipulatio) se da a entender que el fiador queda
obligado por su fe y lealtad. A diferencia de los dos anteriores, esta
institucin, aparecida en el siglo a.C., se puede emplear para garantizar
todo tipo de obligaciones y no solamente las que surgen de la sponsio o de
la stipulatio. No estando sometidos a las leyes Apuleia, Furia y Cicerea, los
cofiadores salvo regla contraria responden solidariamente. La fideiussio
es una fianza ms tpica, ya que es un respaldo accesorio de la obligacin
principal; en la sponsio y en la fidepromissio se obligan por lo mismo que el
deudor principal. Por ltimo, se transmite a los herederos.
El constitutu* $ebiti alieni: El pacto pretorio de constituto debiti alieni,
anlogo al de dbito propio, tena lugar cuando un tercero, ajeno a la relacin
nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de ste en un
plazo determinado. El pacto de constituto de deuda ajena solo fue aplicable a
las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles, hasta que
Justiniano lo hizo extensivo a toda clase de cosas. El constituyente poda
entregar una cosa distinta de la prometida por el deudor principal y tambin
cambiar el lugar y el tiempo del cumplimiento de la obligacin.
El *an$ato %ecunias cre$en$as) El mandato de crdito, tambin llamado
mandato cualificado, era una garanta personal fundada en el contrato de
mandato por medio del cual el fiador (mandante) daba encargo al acreedor
(mandatario) de entregar, en calidad de prstamo a un tercero, una
determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles.
En virtud de tal convencin el acreedor, en caso de incumplimiento de la
prestacin, tena a su eleccin dos medios para reclamar el pago de lo debido,
uno, perseguir al fiador por la accin del mandato (actio mandati contraria),
otro, demandar al deudor principal ejercitando la accin del mutuo (condictio
certae creditae pecuniae) .
PA EM6INCI!N DE LAS 2LLI'ACI2NES
AA Nocin ( e#olucin) La obligacin se extingue cuando el deudor paga
aquello que debe. Es decir cuando el acreedor recibe aquello a que tena
derecho. O bien cuando el obligado es por otra causa liberado de su dbito.
E#olucin) nicialmente, de la misma manera que la obligacin deba
contraerse observando determinada solemnidad, la liberacin del deudor exiga
un proceso formal e inverso.
Luego comienza a aceptarse que las obligaciones se pueden extinguir sin
observar ninguna formalidad, slo con el cumplimiento de la prestacin debida.
En el proceso formulario, se poda dar que el Pretor concediera una exceptio
que paralizaba el reclamo del cumplimiento de la obligacin, y aunque la
obligacin estuviera subsistente segn el derecho civil, desde el punto de vista
prctico era como si se hubiese extinguido.
Como algunas obligaciones no eran transmisibles, la muerte era un medio para
acabar con las obligaciones.
LA +o$os $e e-tincin i%so iure) La obligacin se extingua de pleno derecho
cuando el deudor observaba el comportamiento a que estaba obligado frente al
acreedor. En el derecho quiritario, sin embargo, el simple cumplimiento de la
prestacin no extingua el vnculo, y si la obligacin se haba constituido por un
contrato solemne, era menester para su extincin una anloga e inversa
solemnidad. Tal fue la solutio per aes libran respecto de las obligaciones
nacidas con las formalidades de la mancipatio, y la acceptilatio para las
obligaciones contradas verbis.
EA Solutio %er aes et libran) Era un pago solemne realizado en presencia
de por lo menos 5 testigos y un libripens que era quin sostena la
balanza. Aquel a quien le corresponda el pago deba decir una frmula
y luego golpeaba la balanza con un pedazo de cobre bruto y se lo daba
al acreedor a ttulo de pago. (Aclaracin: antes no exista la plata por eso
se ocupaba cobre). Si esta era efectuada sin haberse realizado la
prestacin la obligacin se extingua ipso iure. Era una ficcin necesaria
para que realmente la persona, a travs del rito de formal se
desvinculara de la obligacin, luego se extingue con el derecho
justinianeo.
NA La acce%tilatio) Es una forma solemne de asegurar el pago de una
obligacin nacida de un contrato verbal, consistente en una pregunta y
una respuesta. As el deudor deca: " tienes por recibido lo que te he
prometido dar, hacer y el acreedor responda "si lo tengo. Con esta
aceptacin el acreedor liberada al deudor de la obligacin
El %ago) Es el modo natural de extinguir las obligaciones con todos sus
accesorios. En su acepcin ms amplia significa la disolucin del nexo
obligatorio y, en consecuencia, comprende todos los modos de extincin de las
obligaciones.
Ulpiano en el Digesto lo define como: "toda satisfaccin de una obligacin.
Decimos que paga el que hizo lo que prometi hacer.
Para que la obligacin tenga un efecto normal debe efectuarse el cumplimiento
por parte del deudor en el lugar, en el plazo y con las condiciones debidas.
Lugar $e %ago) Haba que atenerse a lo establecido por las partes. Pero si las
partes no establecieron nada y si el objeto de la prestacin era un bien
inmueble sera donde tuviera sito, y si se trataba de cosas muebles era donde
estas se encontraran. No pudiendo efectuarse ninguno de estos principios, el
pago se efectuaba en la casa del deudor.
6ie*%o $el cu*%li*iento) La obligacin deba efectuarse dentro del plazo
establecido si este haba sido impuesto en acuerdo por las partes. El deudor
poda liberarse pagando antes del plazo establecido. Si no se hubiera
establecido termino alguno, el acreedor poda solicitar el pago cuando quisiera,
pero tena que invitar al deudor a pagar formalmente y con antelacin
or*a $el %ago) Se exiga en el deudor capacidad para obligarse, esto es
aptitud legal para pagar. El mismo deudor deba efectuar el pago o un
representante legtimo, nada impeda que el pago lo efectuara un tercero, salvo
que se tratara del cumplimiento de una prestacin personalsima.
En cuanto a la prestacin deba satisfacrsela ntegramente y tal como lo
haban establecidos las partes. No se admita que se pudiera constreir al
acreedor a recibir pagos parciales, ni cosa distinta de la debida. Hubo algunas
excepciones, as se reconoci a ciertos deudores el derecho de pagar
parcialmente, como el beneficio llamado de co*%etencia, el cual fue extendido
por Justiniano a todo deudor que se encontrara en situacin de insolvencia,
quedando obligado por el saldo de lo pagado cuando mejorase su fortuna.
Otro beneficio fue la $acin $e %ago en donde se poda satisfacer una
prestacin distinta de la convenida, con Justiniano se estableci, que cuando el
deudor fuera solvente y no pudiera procurarse dinero, deba ofrecer en pago
bienes inmuebles, valuados mediante una justa estimacin.
I*%utacin $e %ago) Se aplicaba cuando una persona tena varias deudas en
dinero con un mismo acreedor y no se haba convenido la forma en que deba
satisfacer la prestacin debida. Se entenda primeramente extinguida la deuda
vencida que la no vencida, la ms gravosa antes que la menos gravosa y la
deuda por intereses primero que la de capital. Si no se daban tales elementos,
el pago se imputaba en proporcin a cada una de las deudas.
Pago %or Consignacin) Fue una resultante de la mora del acreedor que se
produca cuando este rechazaba, sin justificacin alguna, la oferta de pago
integro y efectivo realizada por el deudor. Como respuesta a esta situacin el
derecho romano autoriz al obligado a consignar en pblico la cosa debida.
Otra situacin fue cuando el acreedor fuera desconocido o se tratara de un
incapaz que careca de tutor o curador. Para que esta forma de pago se
extinguiera ipso iure era imprescindible que el deudor interpelara al acreedor
haciendo ofertas reales que evidenciaran su propsito de pagar la deuda.
+e$ios $e %robar el %ago) Cualquiera era vlido en la poca clsica. En el
derecho Justinianeo esto se restringi, establecindose que el pago de deudas
resultantes de documentos deba probarse con cinco testigos, o mediante un
recibo, el cual solo tena validez pasado 30 das si el acreedor no lo
impugnaba.
No#acin) Se denomina novacin (Novatio), a la sustitucin de una obligacin
por otra, o a la transposicin del contenido de una primitiva por otra nueva.
Re<uisitos:
Que hubiera una precedente obligacin civil o natural que deba
quedar extinguida.
Que la obligacin nacida para sustituir a la anterior fuera civil o
naturalmente vlida
Que se verificara mediante el contrato verbal de la Stipulatio.
El derecho clsico agreg la exigencia que la novacin tuviera un
elemento nuevo, que diferenciara a la naciente obligacin de la
anterior, ya porque esta tena un sujeto nuevo (novacin subjetiva), o
porque el cambio se produjo en la naturaleza de la obligacin, o
porque a la obligacin se le agregaba un plazo o condicin.
La llamada novacin subjetiva tenda a sustituir a la persona del
acreedor o la del deudor. En el primer caso haba una delegacin
activa, medio de operar una cesin de crdito; y en el segundo caso
una delegacin pasiva, forma de llegar a una cesin de deuda.
El derecho clsico exigi que la deuda novada tuviera idntico objeto
que la primitiva obligacin. No se admita el cambio en el objeto de la
obligacin.
El derecho justinianeo introduce un elemento subjetivo o intencional,
el animus novandi. Desaparece el concepto clsico de novatio y deja
de exigirse la identidad del objeto como requisito esencial de la
institucin.
E;ectos)
El efecto fundamental era la extincin de pleno derecho de la
obligacin anterior.
Se extinguan los derechos pignoraticios y las fianzas constituidas.
Cesaba el devengo de intereses.
Contra la nueva obligacin no se poda oponer las excepciones que
admita la extinguida, salvo la nulidad.
Con;usin) Se extingua ipso iure la relacin obligacional por confusin cuando
vena a reunirse en una sola persona las cualidades de acreedor y deudor.
Se operaba, por regla general, mediante la sucesin a ttulo universal como si
el deudor resultara heredero del acreedor o viceversa, y en algunos casos por
ttulo singular como cuando el acreedor hipotecario adquira de su deudor el
inmueble sometido a hipoteca. No era slo aplicable a derechos crediticios sino
que se presentaba tambin en los derechos reales sobre la cosa ajena como
ocurra en las servidumbres reales, que se extinguan por confusin en caso de
que el fundo dominante y el sirviente se hicieran de propiedad de la misma
persona.
Ejemplo: si Ticio, deudor de Cayo, es nombrado su heredero, resulta absurdo
que al morir Cayo, Ticio como deudor se pagara a s mismo por la deuda.
P0r$i$a $e la cosa $ebi$a) Si la prestacin se haca imposible por causas que
no eran aquellas que conducan a una perpetuatio obligationis, la obligacin se
extingua de pleno derecho, como si el objeto que haba que entregar era
destruido por causa fortuita o de fuerza mayor, siempre que el deudor no
hubiera estado constituido en mora. Este modo no era aplicable a las
obligaciones de gnero en las que se aplicaba la regla de que el gnero nunca
perece, por lo que el deudor deba entregar a cambio otra cosa de la misma
especie y calidad.
CA +o$o $e e-tincin e-ce%tionis o%e) Se daba cuando se le atribua al
deudor un derecho impugnativo tendiente a eliminar la relacin obligatoria,
derecho que por lo comn era concedido o se haca valer por va de la
excepcin contra el acreedor que intentaba judicialmente su accin. La
extincin se produce recin cuando el deudor opona la excepcin y aunque
sta hubiera sido interpuesta en el juicio, la obligacin poda sobrevivir respecto
de otros coobligados y tampoco cesaban las obligaciones accesorias y
garantas. Entre los modos de extincin exceptionis ope, se cuentan la
compensacin, la transaccin, el pactum de non petendo y la Praescripto longi
temporis.
Co*%ensacin) Segn Modestino es la contribucin de una deuda y de un
crdito entre s. Ocurre cuando un deudor opone a su acreedor un crdito que
tiene, a su vez, contra ste, de tal modo que los crditos y las deudas se
contribuyen entre s.
E#olucin .istrica)
En el $erec.o antiguo) la compensacin no poda ser opuesta por el deudor
per exceptionem, porque en el procedimiento de las acciones de la ley, no le
caba al demandado la posibilidad procesal de interponer excepciones. Si
contaba con un crdito contra el demandante, deba hacerlo valer en otro juicio
distinto que tena que iniciar independientemente.
Con la aparicin del procedimiento formulario se admiti que la exceptio fuera
una parte de la frmula que el demandado poda introducir como una defensa
oponible a la accin del accionante, a fin de que el juez slo condenara por la
diferencia de los crditos o lo absolviera si fuera igual o superior al crdito
reclamado. Este avance slo alcanz a los juicios de buena fe, donde el juez
evaluaba las recprocas obligaciones de las partes, procediendo en la
compensacin por va de excepcin.
En los juicios del derecho estricto no caba la compensacin, salvo en las
demandas del banquero contra sus clientes y en las acciones del comprador de
los bienes de un concurso.
En el $erec.o &ustinianeo) habiendo desaparecido el procedimiento
formulario y la distincin entre juicios de buena fe con los del derecho estricto,
la compensacin se convirti en una institucin nica y generalizada para
operar la extincin de las obligaciones. Para ello, se admiti procesalmente la
interposicin de una demanda reconvencional (mutua petitio), que haca valer
el deudor demandado, cuando era a su vez acreedor del demandante.
Para que fuera viable era necesario:
Que hubiera identidad de los sujetos (obligaciones iguales de las partes)
No slo el heredero poda oponer en compensacin el crdito del causante,
sino que el fiador poda hacer valer el crdito del deudor principal y el
deudor solidario el de su codeudor.
Que ambas deudas fueran vlidas, lquidas (de cierta cantidad), exigibles
civilmente, de plazo vencido, y si eran condicionales, su condicin deba
estar cumplida.
Que el crdito fuera de igual naturaleza que el contrario (homogeneidad en
las prestaciones recprocas sin importan las causas de que procedieran).
6ransaccin) Era el pacto por el cual las partes, mediante concesiones
recprocas, ponan fin a un pleito planteado entre aquellas o evitaban un litigio
por sobrevenir, sobre obligaciones o derechos de origen extracontractual. Para
hacer efectiva la transaccin, el derecho clsico otorg dos tipos de defensa: la
e-ce%tio $oli para impedir que uno de los sujetos de la relacin pretendiera
hacer revivir la obligacin extinguida; y la e-ce%tio %acti para garantizar el
cumplimiento del acuerdo.
Para que el pacto de transaccin pudiera actuar como medio de extincin ope
exceptiones de las obligaciones, eran necesarios ciertos requisitos:
Que la obligacin fuera litigiosa o al menos dudosa (discutida
judicialmente o insegura para las partes).
Que los sujetos hicieran concesiones recprocas, renunciando o
sacrificando parte de sus exigencias (sino se converta en acto de
liberalidad).
E;ectos) Los efectos que la transaccin provocaba, era la extincin de las
obligaciones a las cuales las partes haban renunciado al celebrar el acuerdo.
Como eran obligaciones litigiosas, produca consecuencias anlogas a la cosa
juzgada o al juramento decisorio que ponan fin al litigio.
Pactu* $e non %eten$o) Era un acuerdo de voluntades no formal entre el
acreedor y el deudor, por medio del cual aquel, prometa no exigir a ste el
cumplimiento de la prestacin debida. Cumpla una funcin liberatoria de
remisin o condonacin de la deuda. Y daba lugar a la exceptio pacti conventi,
por cuyo intermedio el deudor, sin negar la obligacin, enervaba la accin del
acreedor que pretenda exigir judicialmente la prestacin condonada.
El pacto poda ser eficaz respecto slo al deudor, o extender su validez
respecto del heredero, del fiador o del deudor solidario (pactum de non petendo
in rem) Esta distincin es de origen justinianeo, ya que en el derecho clsico
los efectos del pacto slo favorecan al fiador por su carcter de deudor
accesorio o subsidiario.
Caracter,sticas $el *is*o)
Careca de formalidades
No extingua ipso iure la obligacin
La exceptio pacti conventi extingua la obligacin.
Praescri%tio longi te*%oris) As como la prescripcin de treinta aos tena
efectos adquisitivos, tratndose de derechos reales, era una causa de extincin
per exceptionen de los derechos obligacionales. Si el acreedor ejercitaba su
accin para el cobro del crdito, vencido el trmino legal, que fue fijado por
Teodosio en el derecho bizantino, en 30 aos para la extincin de toda clase
de accin- salvo que hubieran plazos especiales-, poda el deudor repeler la
pretensin con una exceptio temporis. Evitaba as una condena, dado que el
transcurso del tiempo haba operado la liberacin de la deuda. Este efecto de la
praescriptio longi temporis dentro de los derechos de obligaciones, ha llevado a
que se denomine "prescripcin liberatoria.
MIII
C8 EL CONTRATO
AAConce%to) La fuente ms importante y fecunda de las obligaciones, es el
contrato, figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin.
Segn Bonfante es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir
una relacin obligatoria reconocida por la ley.
En el derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear
obligaciones encuentra proteccin legal y, por consiguiente, convencin y
contrato son trminos de igual significado. Esto no ocurra en el Derecho
Romano porque no todo acuerdo de voluntades entraaba a un contrato, sino
solo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer
obligaciones civilmente exigibles, es decir, protegidas por una actio.
Para calificar el acuerdo de voluntades entre dos o ms sujetos, los textos
romanos usaron expresiones como convencin, pacto y contrato.
Convencin y pacto eran trminos equivalentes y genricos, empleados para
designar el acuerdo de voluntades de dos o ms personas sobre una cuestin
de cualquier ndole. La convencin produca consecuencias en el rea de
derecho, cuando recaa sobre un inters jurdico y como tal, daba nacimiento,
modificaba o extingua un derecho.
El vocablo pacto, pas a usarse para aquellas relaciones que se diferenciaban
del contrato por carecer de accin. Con el transcurso del tiempo el pacto fue
asimilndose al contrato, al otorgrsele accin para exigir el cumplimiento de
las obligaciones que de tal acto voluntario derivaran. Sin embargo, siempre se
reserv la expresin contrato para denominar al acuerdo de voluntades dirigido
a crear obligaciones civilmente exigibles por medio de una accin.
Todo contrato lleva dentro de s una convencin, puesto que sin el concurso de
voluntades de los sujetos no hay relacin contractual. Ms en el derecho
Romano la conventio no era por si sola idnea para generar una obligatio
tutelada por una accin. Era necesario la presencia de otro requisito, la causa
civilis, y que se configuraba mediante una forma especial de celebracin que
daba prioridad, en un principio, a las solemnidades prescriptas por la ley, antes
que a la manifestacin de voluntad de los contrayentes. La causa civilis se
traduca en la solemnidad verbal en los contratos verbales, en la escritura en
los contratos literales y en la entrega o dacin de la cosa en los contratos
reales.
Aparecieron as las figuras tpicas de contrato de Derecho Clsico, hasta que
una progresiva evolucin que dio primaca al elemento voluntad respecto de la
forma de negocio incorpor a los anteriores la categora de los contratos
consensuales, que eran aquellos que se perfeccionaban por virtud del solo
consentimiento de las partes.
Las institutas de Gallo clasifican los contratos en reales, verbales, literales y
consensuales.
Fuente de obligaciones es el contrato y este es un negocio jurdico que puede
generarlo de distintos modos: re, verbis, literis, consensu. Tal la clasificacin de
contratos propios del ius civilis vigente en la poca Clsica.
El pretor y ms adelante en el Derecho mperial, reconocieron un cierto nmero
de pactos provisto de acciones que tornaban exigibles las acciones que de
ellos nacieran, fueron los acuerdo de voluntades que los interpretes han
llamado pactos vestidos.
En el Derecho Clsico y en el Justinianeo se admitieron nuevas figuran
atpicas: "contratos innominados.
Siste*a contractual ro*ano) Las nstitutas de Gayo sealan a las categoras
de contratos, esto es, los contratos verbis, literis, re y consensu, pero la
evolucin del derecho romano permiti ampliar su sistema contractual al admitir
otras figuras que no entraban en el catalogo recogido por el derecho clsico.
De esta manera el contrato romano, se diversific en distintos tipos, a saber,
los contratos formales, los contratos reales, los contratos consensuales y los
contratos innominados.
Entre los contratos ;or*ales9 que se caracterizaban porque la causa civilis
consista en una solemnidad formal, se contaban dos antiguos medios de
contratar: el nexum y la sponsio. Los contratos que se perfeccionaban por el
uso de formas orales (verbis), como la stipulatio, la dotis dictio y el iusiurandum
liberti; y los contratos de carcter escrito como los nomina transcripticia, los
chirographa y los syngrapha.
Entre los contratos reales @reA, en los que la causa civilis se traduca en la
entrega de una cosa, se agrupaban el mutuo o prstamo de consumo, el
comodato o prstamo de uso, el depsito y la prenda.
ntegraban la nmina de los contratos consensuales, es decir, aquellos que
se perfeccionaban por el mero consentimiento de las partes, la compraventa, la
locacin, la sociedad y el mandato.
Los contratos inno*ina$os, en los que una de las partes realizaba una
prestacin para obtener a cambio otra, podan tener diversas formas, que
Paulo redujo a cuatro relaciones:
Doy para que des
Doy para que hagas
Hago para que des
Hago para que hagas
Llegaron tambin a formar parte del sistema contractual romano los %actos,
que fueron convenciones desprovistas de otro requisito que el concurso de
voluntades de los sujetos. Se distinguieron entre ellos, los %actos #esti$os,
que estaban dotados de una actio, y los %actos $esnu$os, los cuales carecan
de accin para exigir su cumplimiento.
LAClasi;icacin $e los contratos) El derecho romano, al ir reconociendo
validez a distintas relaciones que entraban en el campo de lo contractual, fue
creando diversas categoras:
Segn la causa civil determinante de su perfeccionamiento:
or*ales) Exigan el cumplimiento de determinadas solemnidades,
comprendan a los verbales, si aquellas se cumplan oralmente
(stipulatio), y los literales si se empleaba la forma escrita (nomina
transcriptita)
No ;or*ales) No exigan para su formacin solemnidad alguna, y
comprenda a los reales, que se perfeccionaban con la entrega de una
cosa (mutuo), y a los consensuales que quedaban concluidos por la
simple manifestacin del consentimiento de los contrayentes
(compraventa)
Segn las acciones que los protegan:
Derec.o estricto) La apreciacin del juez se limitaba a lo expresamente
convenido por las partes. Pertenecen a esta categora los contratos
verbis y los literis y el mutuo entre los reales.
De buena ;e) El juez goza de un margen de discrecionalidad.
Pertenecen a esta categora todos los consensuales, as como el
comodato, el depsito y prenda entre los reales.
Segn los efectos que de ellos derivan:
Unilaterales) Crean obligaciones para uno solo de los contratantes,
como el mutuo en el que el mutuario es el nico obligado.
Lilaterales o sinalag*Dticos) Acarrean obligaciones para ambos
contrayentes y se dividen en sinalagmticos perfectos, cuando
necesariamente nacan obligaciones para ambos contrayentes
(compraventa), y en sinalagmticos imperfectos, cuando habiendo
nacido con obligaciones solamente para uno de los contrayentes,
eventualmente, originaban obligaciones para el otro (comodato)
Segn su naturaleza:
'ratuitos) Daba a uno de los otorgantes alguna ventaja no
contrapesada por una prdida o sacrificio de su parte (mutuo)
Lucrati#os u onerosos) Cuando las partes hicieran sacrificios o
desembolsos recprocos (compraventa)
Segn la dependencia de un contrato a otro:
Princi%ales) Cuando tenan existencia propia con independencia de
toda otra convencin (locacin)
Accesorios) Cuando dependan de uno principal al que estaban
vinculados y que generalmente se constituan para asegurar el
cumplimiento de aquellos (la fianza)
Desde otro punto de vista:
No*ina$os) Los que estaban provistos de una accin designada con
un nombre especial, segn la figura contractual de que se tratara, as a
la venta se le dio las acciones empti y venditi, y al mandato la actio
mandati.
Inno*ina$os) Aquellos que no pertenecan a la categora de los que el
derecho civil dot de una accin propia.
Segn quienes lo podan celebrar:
Iuris ci#iles) Solo podan celebrarse entre ciudadanos romanos (nexum,
la sponsio)
Iuris gentiu*) Accesibles a los peregrinos, ya se tratara de relaciones
formalizadas entre s, ya con ciudadanos romanos.(el contrato verbal de
la stipulatio, el literal de la nomina transcriptitia)
D8 LOS CONTRATOS AER1ALES
El elemento esencial y constitutivo era el "pronunciamiento de la verba,
palabras solemnes que deban ajustarse a esquemas legales. Se formalizaban
mediante una pregunta y una respuesta o por una declaracin unilateral.
Los verbis se caracterizaban por ser formales, a la par de derecho estricto y
unilateral, pues las obligaciones que creaban estaban slo a cargo del sujeto
pasivo de la relacin. Perteneca a esta clase la estipulacin, que constituy la
obligacin verbal por excelencia, la promesa del dote (dotis dactio) y el
juramento promisorio.
AA El ne-u* ( la s%onsio) Segn la opinin ms general, las obligaciones
contractuales nacan antiguamente del nexum, voz que derivaba del trmino
nectere, que significaba ligar, con lo cual se indicaba el lazo que someta al
deudor con el acreedor. Era un negocio solemne, que se perfeccionaba con las
mismas formalidades de la mancipatio. Deban observarse los procedimientos
del per aes et libran. Parece ser que el nexum se aplic para operar por la
mancipatio, la autopignoracin de la persona del deudor o de alguna otra
sometida a su potestad a fin de garantizar mutuos o prstamos de dinero.
El nexum, pues, ms que un contrato en el sentido estricto del vocablo, fue un
eficaz procedimiento para asegurar o garantizar el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el deudor. En efecto si no pagaba u otro no lo haca
por l, al acreedor le asista el derecho de someter al deudor a las
consecuencias de la manus iniecto, que lo colocaba en un estado de sumisin
hasta que saldara la deuda.
Al lado del nexum los romanos conocieron otra forma de crear obligaciones
contractuales amparadas por el derecho quiritario: la s%onsio, que en un
principio slo cumpli funciones de garanta. La sponsio estuvo reservada a los
ciudadanos romanos y se celebraba oralmente, mediante una interrogacin
formulada por el acreedor con el uso de la frmula spondes?, a lo que el
deudor responda spondeo.
Una vez pronunciadas las palabras solemnes, el vnculo obligatorio quedaba
formalizado y el rigor formalista era tan absoluto, que no estaba permitido el
uso de ningn otro verbo para constituir la relacin obligacional. Posteriormente
fue cayendo en desuso, especialmente cuando el ius gentium introdujo la
stipulatio, sin un rigorismo tan severo y con posibilidad de aplicacin a los
peregrinos o extranjeros.
LASti%ulatio) Era el contrato verbal que se perfeccionaba mediante una
pregunta que formulaba el acreedor, a la que se segua la congruente
respuesta de otra que llegaba a convertirse en deudor. En un principio se
perfeccion por el uso de la tpica frmula de la sponsio, ms adelante se
admiti el uso de otros verbos, llegndose a reconocer validez al uso de la
lengua griega, siempre que los contratantes entendieran dicho idioma.
La stipulatio exigi para su eficacia ciertos requisitos:
Oralidad en las frmulas a aplicarse
La presencia de las partes
Estaban incapacitados para realizarlas los mudos y los sordos, y los
dementes e infantes
La unidad del acto, la pregunta y la respuesta se deban pronunciar sin
interrupcin de tiempo en un solo acto
Estos requisitos formales fueron perdiendo su primitivo rigor a la par que se
reconoca mayor importancia al consentimiento de los contratantes. As el
principio de oralidad se fue atenuando, ya que se lleg a aceptar la redaccin
de un documento como medio de prueba (cautio) con lo que la stipulatio
prcticamente vino a realizarse por escrito. gualmente se ateno el rgido
requisito de la presencia de las partes, al establecer el Emperador Justiniano
que se deba tener por verdadera la constancia inserta en un documento que
expresara que la estipulacin se haba celebrado estando presentes los
contrayentes.
Tambin no tard en desaparecer el carcter abstracto del contrato, que haca
que estuviera exclusivamente basado en las palabras que deban ser
pronunciadas por los contratantes, para dar paso la nocin de carcter causal,
al admitir la legislacin imperial que el demandado poda oponer la exceptio
non numeratae pecuniae, si demostraba que la causa de la estipulacin haba
sido un prstamo y el dinero no le haba sido entregado.
La stipulatio tuvo especial aplicacin como contrato de carcter accesorio en
aquellas relaciones en que los terceros prometan, no en interes personal, sino
en el de los sujetos de la relacin principal. As se constituyeron por la
estipulacin, la a$%ro*issor, que era una promesa por la cual el adpromissor
se obligaba accesoriamente al deudor principal en caso de que ste no
cumpliera la prestacin debida, y comprenda la sponsio, la fidepromissio y la
fideiussio; tambin se constituy por la estipulacin la a$sti%ulatio, que era
aquella figura en la que el deudor prometa a otra persona (adstipulator) la
misma prestacin debida al acreedor, quedando ste autorizado a recibir el
pago y an a reclamarlo con igual eficacia que el acreedor principal, pudiendo
llegar hasta a condonar la deuda.
Las fuentes distinguieron las esti%ulaciones con#encionales, libremente
concertadas por las partes, de las esti%ulaciones necesarias que eran
impuestas por el juez o el pretor como garanta contra daos o perturbaciones.
Entre estas ltimas se encuentran, la caucin $e $olo, que deba dar la parte
condenada a la entrega de una cosa para asegurar que sta no fuera voluntaria
o maliciosamente deteriorada; la caucin $e $a/o in*inente, que se exiga al
propietario de un edificio que amenazaba ruina, para garantizar al vecino el
pago de los daos que pudieran surgir de su cada.
Para hacer exigibles las obligaciones nacidas de la stipulatio, el derecho
romano dot al contrato de tres acciones que se diferenciaban segn el objeto
de la obligacin. Cuando la estipulacin consista en el pago de una suma de
dinero, el acreedor contaba con la con$ictio certae %ecuniare. Si se trataba
de un cuerpo cierto o una cantidad determinada de cosas, la condictio triticaria
o con$ictio certa rei; y en caso de recaer la obligacin sobre un hecho o una
abstencin, o algo de valor indeterminado, la actio sti%ulatu.
CA La $otis $ictio) Era la promesa verbal y solemne de dote realizada
unilateralmente a favor del marido por la mujer sui iuris, por su deudor, por el
padre o por un ascendiente paterno. Poda recaer sobre bienes muebles o
inmuebles, corporales o incorporales y la obligacin naca verbis siempre que
el matrimonio llegara a celebrarse o que una vez contrado no fuera declarado
nulo. Este contrato perdi vigencia en el derecho postclsico, cuando una
constitucin de Teodosio del ao 428 reconoci valor a la promesa de dote
hecha por simple pacto, sin solemnidad alguna.
La %ro*issio iurata liberti) Era la declaracin unilateral dada bajo fe del
juramento por medio de la cual, un liberto se obligaba respecto del patrn a
realizar obras o a prestarle determinados servicios. Consista en una promesa,
confirmada por el juramento, por la que el esclavo manumitido se obligaba
hacia el dominus a ejecutar obras y servicios en retribucin por la manumisin
otorgada.
PA L2S C2N6RA62S LI6ERALES
Las convenciones que en Roma se perfeccionaban por medio de la escritura
forman la categora de los contratos literales, que se caracterizan por ser
formales, unilaterales y de derecho estricto.
AA No*ina transcri%tia) Este contrato naci de la costumbre de los jefes de
familia de registrar en un libro de contabilidad o de cuenta corriente, llamado
codex, las entradas y las salidas, con lo cual reflejaban el estado de su caja.
Segn refiere Gayo esas anotaciones sirvieron para transformar una obligacin
preexistente en otra obligacin. Fueron un instrumento de novacin que
ofreca, sobre la stipulatio, la ventaja de no exigir la presencia de las partes.
Asumieron una doble forma, ya que el contrato poda presentarse como nomina
transcripticia a re in personam y como nomina transcripticia a persona in
personam.
6ranscri%tio a re in %ersona*) Es cuando las partes utilizan el contrato
literis para transformar en obligacin literal una obligacin de otra
naturaleza mediante el procedimiento de la doble anotacin en el codex.
As si Mevio tena anotada en su codex una suma que Ticio le adeudaba,
haca constar en el acceptum que tal cantidad le haba sido pagada, con
lo que la antigua obligacin quedaba extinguida. Pero como al mismo
tiempo anotaba en el expensum que entregaba a Ticio una suma igual
que en realidad no haca efectiva, se operaba la transformacin de una
obligacin en otra.
6ranscri%tio a %ersona in %ersona*) Es cuando se sustitua un deudor
por otro, como ocurra en el caso de que el acreedor anotara como
crdito contra Ticio lo que le deba Mevio. Esta operacin haca que se
extinguiera la obligacin de ste, aunque no hubiera pagado suma
alguna, surgiendo en cambio una obligacin a cargo de Ticio.
Los nomina transcripticia fueron una institucin del ius civile y, por tanto no
accesible a los peregrinos. Poda ser realizado entre ausentes sin ser
admitida en l la condicin, pues el contrato no descansa sobre una ficcin,
es un hecho realizado sin lugar a dudas. Si era admitida en cambio la fijacin
de un plazo.
LA Los c.irogra%.a ( los s(ngra%.a) Gayo menciona tambin entre los
contratos literales las escrituras de deudas designadas con los trminos
griegos chirographa y syngrapha, y que a diferencia de la nomina
transcripticia, podan servir para crear obligaciones literis entre los
peregrinos.
C.irogra%.a) Eran documentos nicos firmados por el deudor que
quedaban en poder del acreedor y en los que se reconoca el negocio
celebrado por ellos. Era un instrumento estrictamente probatorio.
S(ngra%.a) Se redactaba en doble ejemplar, que suscriban los interesados,
cada uno de los cuales conservaba uno de ellos. Tena carcter constitutivo,
ya que el propio documento se eriga en causa de la obligacin, existiera o
no la deuda. Desaparecieron en tiempo del mperio.
RA L2S C2N6RA62S REALES
Eran aquellas convenciones que se perfeccionaban por la entrega de una
cosa en propiedad, en simple posesin o en tenencia. Respecto de stas
obligaciones Gayo slo menciona el mutuo. En el Digesto y en las nstitutas
de Justiniano, adems del mutuo, se citan como contratos reales el
comodato, el depsito y la prenda. En estas tres ltimas figuras la dacin de
la cosa no implicaba la transmisin de la propiedad, como ocurra en el
mutuo, y as el comodatario y el depositario eran simples detentadores,
mientras que el acreedor pignoraticio tena la posesin del bien prendado.
AA El *utuo o %r0sta*o $e consu*o) Era la convencin por el cual una
persona, el mutuante o prestamista, entregaba en propiedad a otra, el
mutuario o prestatario una determinada cantidad de cosas consumibles con
la obligacin por parte de sta de restituir otras tantas cosas del mismo
gnero y calidad.
El mutuo fue un contrato unilateral, ya que slo engendraba obligaciones
para el mutuario; de derecho estricto, porque las facultades del juez para
interpretarlo estaban restringidas a lo expresamente convenido por las
partes; real, pues se perfeccionaba por la entrega de la cosa; no formal, al
no requerir solemnidad alguna y gratuito, ya que el mutuario no estaba
obligado a devolver una cantidad superior a la entregada por el mutuante.
El mutuo requera para su conclusin, la efectiva transferencia de la
propiedad de la cosa y as se exiga que el mutuante fuera propietario de los
bienes dados en mutuo.
Solo poda recaer sobre cosas consumibles o fungibles, es decir, aquellas
que carecan de valor individual y que eran susceptibles de ser
reemplazadas por otras de la misma especie y calidad, como el dinero, los
cereales, etc.
Del mutuo (dado su carcter unilateral) solo naca una accin a favor del
mutuante para exigir del mutuario la restitucin de la cosa, la actio certae
creditae pecuniae, si el prstamo haba sido de dinero; y la condictio certae
rei cuando se trataba de otras cosas fungibles.
Los intereses en el *utuo) Dada la gratuidad del mutuo, el mutuante se
vea privado de toda utilidad que pudiera producirle la cosa dada en
prstamo, y por esta razn los romanos introdujeron la modalidad,
especialmente tratndose de prstamos de dinero, de convenir intereses, los
que slo podan ser reclamados cuando se los hubiera establecido por una
estipulacin especial, que otorgaba una accin independiente emanada del
contrato estipulatorio. Una vez convenidos los intereses el prestamista
contaba con dos acciones para hacerlos exigibles, una derivada del mutuo,
la condictio certi, y la otra derivada de la estipulacin, la actio ex stipulata.
Tambin pudo convenirse intereses por simple pacto, pero el mismo, en
principio no engendraba obligacin civil alguna, sino slo haca nacer una
obligacin natural.
La tasa de interes que poda cobrar el prestamista por el dinero dado en
mutuo no estuvo en un principio sujeta a limitacin alguna, pero como
consecuencia de los abusos a que dio lugar la falta de un lmite legal, se vio
la necesidad de establecer normas al respecto; y as la ley de las X tablas
fij un mximo representado por la uncia, que equivala al 8,33%. Recin en
el ao 355 aC, se fij la tasa de interes en el unciarium fenus por una lex
Duilia Maenenia. Posteriormente en el ao 347 aC un plebiscito habra
reducido la tasa a la mitad de la uncia, hasta que una lex Genucia, del ao
342 aC, prohibi el prstamo a interes, pero esta ley nunca fue cumplida.
Justiniano limit al 4% anual para los prestamos que deban pagar los
deudores de rango social inferior al del acreedor, y fij el 8% para las
transacciones realizadas por banqueros y comerciantes y el 12% anual para
los prstamos martimos.
El *utuo ( los ;ili;a*ilias) El senadoconsulto Macedoniano prohiba dar
dinero en mutuo a los hijos de familias cualquiera fuera su edad o estado. Si
el prstamo se hubiera efectuado contrariando la norma legal y el
prestamista exigiera judicialmente el cobro de la deuda, una excepcin, la
exceptio senatusconsulti macedoniani, tena el efecto de paralizar la accin
del acreedor demandante. La excepcin sin embargo, no extingua del todo
la obligacin, pues dejaba subsistente una naturalis obligatio.
El senadoconsulto Macedoniano reconoci ciertos supuestos en los que no era
oponible la exceptio. As cuando el filius se hubiera hecho pasar por sui iuris; si
el pater hubiera consentido expresa o tcitamente el prstamo; cuando el
prestamista por un error excusable creyera contratar con un pater, y si el filius
convertido en sui iuris reconoca la deuda.
LA El co*o$ato) Era el contrato real por el cual una persona, el comodante,
entregaba a otra el comodatario, una cosa no consumible, mueble o inmueble,
para que la usara gratuitamente y despus la restituyera en el tiempo y modo
convenido.
Fue un contrato sinalagmtico imperfecto al no engendrar sino eventualmente
obligaciones para el comodante, esencialmente gratuito y de buena fe por la
amplitud de las facultades del juez para la apreciacin de lo convenido por los
contratantes.
Para que se perfeccionara era menester la entrega o datio de la cosa, pero a
diferencia del mutuo, ella no implicaba la transferencia de la propiedad, sino la
simple detentacin. Esto haca que pudiera dar en comodato quien no fuera
propietario, como el arrendatario, el usufructuario y hasta quien hubiera hurtado
la cosa.
Su objeto solo podan ser cosas corporales muebles o inmuebles inconsumible
y no fungibles, pues el comodatario tena que devolver el mismo e idntico
bien. El comodato crea desde su nacimiento obligaciones y responsabilidades
para el comodatario, quien debe usar la cosa de acuerdo a su naturaleza y
destino, y de conformidad con lo expresamente convenido.
Estaba obligado a devolver la misma cosa dada en prstamo en el plazo fijado,
con todas las accesiones y frutos, si los hubiere.
El comodante contaba para lograr la restitucin con la actio comodati directa, al
principio in factum y despus in ius que daba lugar a un juicio de buena fe. El
comodatario por su parte poda ejercitar la actio comodati contraria por las
eventuales obligaciones que el contrato pudiera crear a cargo del comodante
como, por ej. el resarcimiento de los gastos extraordinarios que hubiera
realizado para conservar la cosa.
CA El $e%sito) Era la convencin por la cual una persona, depositante,
entrega una cosa mueble a otra, el depositario, para que la custodiase
gratuitamente, y se la devolviese al primer requerimiento.
Es un contrato real que requera la datio de la cosa, sin que implicara la
transmisin de la propiedad, sino la simple detentacin. Se caracteriza por su
gratuidad, lo que no fue bice para que el Derecho Justinianeo admitiera que
se conviniese una retribucin por la guarda de la cosa. Era un contrato
sinalagmtico imperfecto, pues las obligaciones corran a cargo del depositario
y slo en el curso de su cumplimiento podan surgir para el depositante.
Adems de buena fe dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo
convenido por las partes.
La obligacin principal del depositario era conservar la cosa entregada en
guarda, siempre de conformidad con su particular naturaleza. Responda por
su dolo y culpa lata y hasta por culpa leve, si as se hubiere convenido. Tena
que abstenerse de usar la cosa, so pena de incurrir en furtum usus. Estaba
obligado, por fin, a restituir el bien ante el reclamo del depositante, aunque
hubiera un plazo convenido.
Para exigir el cumplimiento de tales obligaciones, contaba el depositante con la
actio depositi directa, y el depositario, a su vez, poda ejercer la actio depositi
contraria por las eventuales obligaciones que el contrato pudiera generar para
el depositante.
El derecho romano conoci figuras especiales del depsito:
Haba $e%sito necesario o *iserable cuando se constitua en caso de
necesidad nacida de una calamidad pblica o privada, ej. ncendio. En la
hiptesis si no restitua la cosa entregada a su custodia, era condenado
al doble de su valor.
Era $e%sito irregular el que tena por objeto dinero u otra cosa
fungibles que poda consumir el depositario, quien quedaba obligado a
restituir otra tantas cosas del mismo gnero y calidad, no se diferencia
esencialmente del mutuo.
Se presentaba la figura del secuestro cuando al depsito lo hacan
conjuntamente varias personas que convenan en que la restitucin de la
cosa se hiciera a una de ellas, una vez que se verificaran ciertas
condiciones.
DA La %ren$a) Era la convencin en virtud de la cual una persona, el
pignorante, entregaba a otra, el pignoratario, la posesin de una cosa corporal
para garantizar una deuda propia o ajena, con la obligacin de quien la reciba
de conservarla y restituirla cuando el crdito hubiera sido satisfecho. Era un
derecho real de garanta.
El elemento constitutivo que generaba la prenda era la datio, que transfera la
posesin, la que poda ser defendida por interdictos por el pignoratario que, sin
embargo, estaba impedido de hacer uso de la cosa, pues incurra en furtum
usus
El pignoratario responda por la conservacin del bien prendado hasta la culpa
leve y producida la extincin del crdito garantizado, tena que restituirla con
todas las accesiones y los frutos producidos.
La prenda perteneca a la categora de los contratos reales porque se
perfecciona por la entrega de la cosa del pignorante al pignoratio, y de buena
fe, dada la amplitud del arbitrio judicial para apreciar lo convenido por las
partes. Era sinalagmtico imperfecto, por cuanto la nica obligacin que
engendraba corra a cargo del pignoratario, que consista en devolver la cosa
una vez que se hubiera satisfecho su crdito, pero a la vez poda exigir el
pignorante el pago de los gastos necesarios que hubiera realizado en la
conservacin del bien prendado.
Para lograr el cumplimiento el pignorante contaba con la actio pignoraticia
directa y el pignoratario con la actio pignoraticia contraria.
UNDAD XV
Todos los contratos consensuales-de consentir- se perfeccionan con la simple
manifestacin de los contrayentes con independencia de las formas que puede
asumir la manifestacin de la voluntad.
COMPRAVENTA. CONCEPTO
EPNP C.C. 4abrD co*%ra ( #enta cuan$o una $e las %artes se obligue a
trans;erir a la otra la %ro%ie$a$ $e una cosa9 ( 0sta se obligue a recibirla
( a %agar %or ella un %recio cierto en $inero.
Contrato consensual por el cual una de las partes-vendedor- se obliga a
transmitir a otro-comprador- la posesin de una cosa y asegurar su pacfico
goce, en tanto ste asuma la obligacin de entregar la en propiedad un precio
en dinero.
CARACTERES
a) contrato consensual
b) sinalagmtico perfecto: engendra obligaciones recprocas tanto
para el vendedor(entregar la cosa) como comprador(pagar el
precio)
c) conmutativo: las obligaciones y ventajas estn determinadas
desde la constitucin del contrato
d) buena fe
e) no implica la transferencia de la propiedad desde su celebracin
sino la oligacin de hacerlo
REQUSTOS
1) capacidad de obrar: de las partes como aptitud legal para enajenar,
carecan de la misma:
los tutores o curadores no podan comprar o vender respecto de los bienes
de sus pupilos(incapacidad de derecho)
los padres respecto de los bienes de sus hijos(excepto en el peculio
castrense)
el gobernador respecto de los bienes inmuebles situados en el territorio
donde ejerca sus funciones
2) consentimiento: deban manifestar su voluntad exteriorizndola de
manera coincidentes independientemente de las formas que poda
asumir.
3) Objeto: cosa dentro del comercio-res in commercium- sea inmueble o
mueble, presente o futura
4) Precio: deba ser una suma de dinero cierta, determinado, verdadero( no
simulado) ser justo agregado en el Derecho Justinianeo "superior al
valor medio de la cosa
EFECTOS EMERGENTES DE LA VENTA
1) comprador:
obligacin de pagar el precio an cuando se hubiera perdido entes de la
entrega de la cosa y aunque el vendedor no fuera su propietario, mientras
no realizara el pago no poda pretender la entrega de la cosa
indemnizar al vendedor de los gastos que le hubiera irrogado la
conservacin de la cosa por su mora
los riesgos de prdida o disminucin de la cosa son para el comprador y a
la vez los incrementos tambin contando con la actio empti para reclamarlos
2) vendedor:
obligacin de conservar la cosa vendida hasta el momento de su entrega, si
la cosa se pierde sin su culpa o por caso fortuito o fuerza mayor queda
eximido de responsabilidad
obligacin de entregar la cosa, asegurando su pacfica posesin, la
transmisin de la propiedad era por acto posterior
responder al comprador por los vicios de eviccin
responder por los vicios redhibitorios u ocultos que tenga la cosa
era titular de la acti venditi para cualquier reclamacin al comprador
RESPONSABLDAD POR EVCCN Y VCOS REDHBTOROS
1) eviccin: cuando el comprador era vencido en un proceso en el que un
tercero ajeno a la compraventa que haba celebrado ejercitaba una
accin reivindicatoria demostrando ser el propietario de la cosa que le
vendieron o cuando dicho tercero era declarado titular de ciertos
derechos realeas como acreedor hipotecario o prendario sobre la cosa
vendida.
La negacin del vendedor a comparecer al proceso judicial para ayudar al
comprador en la defensa de la cosa que le haba vendido o el xito de la accin
intentada por el tercero haca surgir la responsabilidad por eviccin en el
vendedor.
Es un elemento natural de los contratos que puede excluirse
2) vicios ocultos: el vendedor estaba obligado a declarar los vicios o
defectos que no era aparentes en la cosa para que el comprador tome
un real conocimiento de la cosa. Si as no proceda el vendor el
comprador contaba con:
la actio quanti minoris dentro de los 6 meses de conocido el defecto para
que le redujera una parte proporcional del precio de acuerdo a la
disminucin en el valor de la cosa por el defecto oculto
la actio redhibitoria: se ejerca con la intencin de resolver el contrato para
que le devolviera el precio debido a la magnitud del defecto.
El vendedor debe responder por los vicios ocultos tanto si los conoca y no los
declaraba como tambin si nos ignoraba
CLAUSULAS ADCONALES EN EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
1) Pacto comisorio: era la facultad que se reservaba el vendedor de
resolver el contrato cuando el comprador dejaba de pagar el precio
dentro de los plazos convenidos, debiendo restituirle la cosa con sus
frutos.
2) Pacto de retroventa: permita al vendedor reservarse la facultad de
readquirir la cosa vendida dentro de un cierto plazo por el mismo precio
o por otro distinto
3) Pacto de no enajenar: obligaba al comprador a no enajenar la cosa a
persona alguna o persona detereminada
4) Pacto de reserva de hipoteca: otorgaba al vendedor el derecho de
gravar con hipoteca la cosa vendida como garanta del pago del precio o
del saldo adeudado por el comprador
5) Pacto de preferencia: otorgaba al vendedor la prioridad de compra con
respecto a terceros para el supuesto que el comprador decidiera con
posterioridad vender la cosa
6) Pacto a prueba: facultaba al comprador a devolver la cosa si dentro de
cierto trmino no lo satisfaca.
LOCACN. EVOLUCN DE LA LOCACN EN ROMA
Surge de tres modalidades distintas:
1) arrendamiento de cosas: locatio conductio rei o contrato de alquiler tena
por objeto una cosa no consumible sea inmueble o mueble, donde una
parte se obligaba a entregar una cosa(tenencia) a otra asegurndole su
uso o disfrute a cambio de un precio en la forma convenida.
Se extingue este contrato por
cumplimiento del plazo
deterioro o prdida de la cosa
falta de pago del precio en la forma convenida
muerte del locador
2) arrendamiento de servicios: locatio conductio operarum o contrato de
trabajo la prestacin de una parte consista en poner a disposicin de
otro los propios servicios durante un determinado plazo a cambio de un
precio.
3) arrendamiento de obra: locatio conductio operaos o contrato de obra una
de las partes se comprometa a realizar una obra o trabajo mediante el
pago de un precio en dinero.
NATURALEZA
Contrato consensual
CARACTERES
consensual
sinalagmtico
oneroso
conmutativo
de buena fe
se trasmite la tenencia de una cosa
las partes son locador y locatario( excepto en la locacin de obra donde se
invierten los conceptos)
REQUSTOS
1) capacidad de las partes
2) consentimiento
3) precio en dinero
4) objeto no tena que ser consumible
LA SOCEDAD
E>RS C.C. 4abrD socie$a$9 cuan$o $os o *Ds %ersonas se .ubiesen
*utua*ente obliga$o9 ca$a una con una %restacin9 con el ;in $e obtener
alguna utili$a$ a%reciable en $inero9 <ue $i#i$irDn entre s,9 $el e*%leo
<ue .icieren $e lo <ue ca$a uno .ubiere a%orta$o.
E>RT. Las %restaciones <ue $eben a%ortar los socios9 consistirDn en
obligaciones $e $ar9 o en obligaciones $e .acer.
Es socio ca%italista9 a<uel cu(a %restacin consista en
obligaciones $e $arQ ( socio in$ustrial9 a<uel cu(a %restacin consista en
obligaciones $e .acer.
Ca%ital social9 se lla*a en este C$igo9 la totali$a$ $e las
%restaciones <ue consistiesen en obligaciones $e $ar.
CARACTERES
Contrato consensual en virtud del cual dos o ms personas-socios- se
obligaban recprocamente a poner en comn ciertas cosas, bienes o
actividades de trabajo para alcanzar un fn lcito de utilidad comn.
Sinalagmtico
De buena fe
Oneroso
Conmutativo
REQUSTOS
1) capacidad de las partes
2) Aportes que deben efectuar cada socio: lcito, posible, determinado o
determinable, dentro del comercio
3) consentimiento para alcanzar un fin en comn
4) afecctio societatis: voluntad o intencin de constituir y continuar la
sociedad
DVERSDAD DE SOCEDADES
1) Segn la ndole de los medios aportados:
societates Rerum: si aportaban bienes
societates operarum: si aportaban actividades
societates mixtae: si se aportaban ambas cosas
2) Segn la extensin de los aportes
societas omnium bonorum si se contribuye con la totalidad del patrimonio
societas lucri: si aportaban solamente los bienes adquiridos a ttulo oneroso
societas unius rei cuando se contribua con cosas determinadas y para una
sola actividad
3) Segn la naturaleza del fin
societates quaestoriae si consista en obtener lucro o ganancia
societates non quaestoriae si no se persegua un beneficio econmico
EFECTOS DEL CONTRATO DE SOCEDAD
Cada socio estaba obligado a efectuar la aportacin a la cual se haba
comprometido desde la constituticin del contrato, salvo pacto en contrario,
cualquier socio poda realizar actos de administracin, reintegrando a la caja lo
adquirido o gastado.
Cada socio responda personalmente por sus obligaciones excepto si acta
como representante de la sociedad.
Las acciones con las que contaban era:
1) actio pro socio para reclamarle a los demas las obligaciones incumplidas
2) actio comuni dividundo: para dividir el patrimonio
EXTNCN DE LA SOCEDAD
1) por muerte de alguno de los socios
2) capitis deminutio mxima o media
3) por declaracin de dejar fuera del comercio de la cosa objeto de la
sociedad o declararse ilcita la actividad desarrollada
4) por acuerdo comn de los socios
5) por vencimiento del plazo
6) por ejercicio de las accionea actio pro socio o actio comuni dividendo
MANDATO
ES>T C.C) El *an$ato9 co*o contrato9 tiene lugar cuan$o una %arte $a a
otra el %o$er9 <ue 0sta ace%ta9 %ara re%resentarla9 al e;ecto $e e&ecutar en
su no*bre ( $e su cuenta un acto &ur,$ico9 o una serie $e actos $e esta
naturaleGa.
ES?E. El *an$ato %ue$e ser gratuito u oneroso. PresC*ese <ue es
gratuito9 cuan$o no se .ubiere con#eni$o <ue el *an$atario %erciba una
retribucin %or su traba&o. PresC*ese <ue es oneroso9 cuan$o consista
en atribuciones o ;unciones con;eri$as %or la le( al *an$atario9 ( cuan$o
consista en los traba&os %ro%ios $e la %ro;esin lucrati#a $el *an$atario9
o $e su *o$o $e #i#ir.
Es un contrato *e$iante el cual una %arte@ *an$atarioA se obliga a
cu*%lir gratuita*ente u onerosa*ente el encargo o una gestin
enco*en$a$a %or otra@*an$anteA
CARAC6ERES
1) consensual
2) del ius gentium
3) de buena fe
4) bilateral imperfecto
5) gratuito por generalidad y por excepcin oneroso
OBJETO Y REQUSTOS
EA 2LJE62) SST. Pue$en ser ob&eto $el *an$ato to$os los actos
l,citos9 susce%tibles $e %ro$ucir alguna a$<uisicin9 *o$i;icacin o
e-tincin $e $erec.os.
NA CAPACIDAD
PA C2NSEN6I+IEN62
EEC62S 5 2LLI'ACI2NES.
EA El *an$atario se obligaba a cu*%lir la gestin enco*en$a$a %or el
*an$ante ( <ue .ab,a ace%ta$o #oluntaria*ente en el contrato no
$ebien$o e-ce$er los l,*ites $e la gestin enco*en$a$a
NA restituirle lo no gasta$o
PA ren$ir cuentas
Pose,a la actio *an$ati contraria.
El *an$ante
EA resarcir al *an$atario $e los gastos <ue la e&ecucin $el *an$ato
le .ubiese irroga$o
NA reconocerle los gastos no %re#istos <ue se engen$ren %or la
e&ecucin $el *an$ato
Pose,a la actio *an$ati $irecta
CESACI!N DEL +ANDA62
Por causas naci$as $e la #olunta$ $e las %artes)
EA *utuo acuer$o
NA renuncia $el *an$atario %or &usta causa
PA %or re#ocacin $el *an$ante
RA %oscu*%li*iento $el %laGo
Por causas necesarias @a&ena a la #olunta$ $e las %artesA
EA cu*%li*iento $e la con$icin
NA cu*%li*iento $el encargo
PA *uerte $e alguna $e las %artes
UNIDAD MF
EA 26RAS C2NFENCI2NES SANCI2NADAS
AA Los contratos inno*ina$os) Son las relaciones, no sancionadas por el
derecho civil, en las que una de las partes ha entregado a la otra una cosa o ha
realizado a su favor una prestacin de distinta ndole, y sta a su vez, se ha
obligado a realizar, en cambio, otra prestacin convenida. Estos atpicos
contratos innominados eran convenciones que producan obligaciones y se
transformaban en contrato cuando una de las partes haba cumplido la
prestacin a la cual se haba obligado, momento en que el otro contratante
tena que cumplir su respectiva contraprestacin.
No fueron reconocidos como figuras tpicas, y la designacin de innominado
deriva, pues, de la falta de nombre de accin particular que tutelaba cada
contrato innominado.
Las innumerables hiptesis de estos contratos fueron reunidas en un fragmento
del Digesto atribuido a Paulo, en cuatro grupos, atendiendo al diferente
contenido de las reciprocas prestaciones a que podan obligarse las partes:
Do( %ara <ue $es, que se presentaba cuando se daba una cosa para
recibir otra.
Do( %ara <ue .agas, si se transmita una cosa a cambio de una actividad.
4ago %ara <ue $es9 se realizaba una actividad para obtener la transmisin
de una cosa.
4ago %ara <ue .agas, cuando ambas prestaciones consistan en un hacer.
Cuando el negocio tena por objeto una datio, fue posible constreir a la parte
que haba dejado de cumplir la prestacin debida, a restituir la cosa mediante la
condictio causa data non secuta..
Si la prestacin consista en un facere, se pudo obtener el resarcimiento del
perjuicio causado por el incumplimiento mediante el ejercicio de la actio doli. Se
dio todava otra defensa a la parte cumplidora, la condictio ex poenitentia, que
la autorizaba a desistir unilateralmente de la convencin y a reclamar su
prestacin, cuando la otra parte no hubiera cumplido la suya, aunque no
mediara culpa.
Estos medios jurdicos tenan el inconveniente de que no daban eficacia a la
convencin realizada, pues retrotraan las cosas al estado que tenan al tiempo
de su celebracin. Por esta razn, en la poca postclsica, o ms
probablemente, en la compilacin justinianea, se dot a los contratos
innominados de una accin general encaminada a obtener la contraprestacin
debida o a procurar la correspondiente indemnizacin por daos y perjuicios.
Esta accin recibi el nombre de actio praescriptis verbis, pero, en las fuentes
justinianeas se la denomina actio civilis, actio in factum, actio civilis in factum,
actio incerti, actio civilis incerti.
LA La %er*uta) Era el negocio por el cual una parte transfera la propiedad de
una cosa a la otra para que ella, a su vez, le transfiriera la propiedad de otra
cosa.
En cuanto a la naturaleza jurdica del contrato, los sabinianos consideraban a la
permuta como una especie de compraventa, sin embargo prevaleci la tesis
negativa de los proculeyanos. Ya que la diferencia entre permuta y
compraventa era muy profunda, ya que en la compraventa el comprador tena
pagar al vendedor un precio cierto en dinero, adems por ser un contrato
consensual, la compraventa se perfeccionaba por el solo consentimiento de las
partes, en cambio la permuta exigi la transmisin del dominio de una cosa por
uno de los permutantes y la transferencia de otra en propiedad, como
contraprestacin por el otro permutante.
El aesti*atu*) Era el negocio mediante el cual el propietario de una cosa,
despus de evaluarla o estimarla, la consignaba a otra persona a fin de que la
vendiese y pagara el precio o la restituyera en caso de que la venta no se
efectuara. En el derecho justinianeo alcanz la categora de contrato
innominado a travs de la concesin de la actio praescriptis verbis.
El %recario) Era la convencin por la que una persona conceda gratuitamente
a otra el uso de una cosa corporal o incorporal, propia o ajena, que se obligaba
a restituir o a cesar en el uso de ella a peticin del concedente. La posesin del
precarista que se negaba a devolver la cosa a requerimiento de la otra parte,
se consideraba una posesin viciosa. Esto determin que se concediera un
interdicto especial, el interdicto de precario, por cuyo medio el concedente
poda recuperar la posesin de la cosa.
Al acordarse al precarista el uso y goce gratuito de la cosa, como ocurra con el
comodatario, el contrato innominado de precario y el real de comodato, se
presentaban como figuras semejantes. Empero haba entre ellos diferencia
notorias que distinguan a ambos contratos. As, podan darse en precario
cosas corporales e incorporales, mientras que estas ltimas no eran objeto del
comodato. El precarista tena una possessio civilis sobre la cosa, en tanto el
comodatario solo gozaba de una possessio naturalis que le daba la detentacin
de la cosa hasta el vencimiento del contrato, y por ltimo el precarista careca
de una accin contraria, como la que poda ejercitar el comodatario, a fin de
resarcirse de los gastos que hubiera realizado para conservar la cosa.
Los %actos) Eran el acuerdo de voluntades entre dos o ms personas
realizado sin formalidad alguna. Segn el antiguo derecho, tales acuerdos slo
podan generar obligatio si se los realizaba en las formas prescriptas por el ius
civile o por las causas reconocidas por el ius gentium. De lo contrario, los
simples pactos, llamados pactos desnudos carecan de efectos jurdicos, es
decir no engendraban obligaciones civilmente exigibles al no estar provistos de
accin.
Afirmando como preponderante en las relaciones obligacionales el elemento
subjetivo, esto es, la voluntad, el consenso; se fue reconociendo cierta
proteccin a los pactos que no fuesen contra las leyes o en fraude a una de las
partes, concediendo una excepcin, la exceptio pacti conventi, a favor del
contratante cuando la otra parte hubiera demandado judicialmente en
contradiccin con el acuerdo celebrado. Tal defensa procesal poda hacerse
valer cuando el pacto se adhera a un contrato de buena fe, pudiendo
conclurselo en el momento del contrato o posteriormente. Nacieron as los
pactos agregados o adjuntos, que tuvieron igual eficacia que los contratos a los
que estaban adheridos y que contaban para su tutela, no slo con la exceptio
pacti conventi, sino tambin con la accin emergente del contrato principal.
Ms adelante el pretor concedi una accin, con el objeto de garantizar la
proteccin de las relaciones que tenan su fundamento slo en el acuerdo de
las partes, independientemente de la existencia de un contrato al cual se los
hubiera agregado. Se crearon por este conducto los llamados pactos pretorios.
Esta evolucin se contina en el derecho imperial que reconoci fuerza
obligatoria, a ciertos acuerdos de voluntades que se concertaban por pacto. Se
concedi a tales convenios una accin especial para exigir su cumplimiento, la
condictio ex lege, la cual hizo que tales pactos se denominaran legtimos.
Pacta a$iecta) Se trataba de acuerdos complementarios aadidos a
un contrato, normalmente de buena fe, ya para agravar las
obligaciones de una de las partes, ya para disminuirlas.
Pacta %raetoria) Nacidos del poder jurisdiccional del pretor que
concedi actiones in factum conceptae para exigir su cumplimiento,
los pactos pretorios tuvieron fuerza obligatoria, no slo para
engendrar derechos de crdito, sino tambin para constituir derechos
reales, como ocurri con el pactum hypotecae.
El constitutu*) Era la promesa de pagar, dentro de cierto
tiempo, una suma de dinero o una cantidad de otras cosas
fungibles, que ya adeudaba el promitente o que deba un tercero.
El rece%tu*) Este negocio se presentaba cuando una de las
partes asuma una responsabilidad por medio de un pacto. As el
receptum arbitri, cuando una persona se comprometa a decidir
como arbitro una controversia, el recetum argentarii, por el cual
un banquero se obligaba a pagar una suma de dinero por un
cliente.
El &ura*ento #oluntario) La figura del juramento voluntario se
presentaba cuando las partes en litigio decidan dirimirlo
hacindolo depender de la fe del juramento de una de ellas.
Pacta leg,ti*a) Bajo esta denominacin se han agrupado las
convenciones desprovistas de formalidades, cuya fuerza obligatoria
provena de constituciones imperiales y cuya ejecucin poda
hacerse efectiva por la condictio ex lege. Merecen ser citados el
pacto de intereses, la promesa de dote, el pacto de compromiso y la
donacin.
Pacto $e intereses) Era admisible cuando los prstamos no
fueran de sumas de dinero, a no ser que los efectuaran el fisco,
las ciudades o los banqueros.
La %ro*esa $e $ote) Era aquel por el cual una persona prometa
constituir una dote.
Pacto $e co*%ro*iso) Era una convencin mediante la cual las
partes se obligaban a someter la decisin de un litigio al juicio de
un tercero que actuaba como arbitro.
CA La $onacin) Se la define como aquella causa gratuita, o acto de liberalidad
por la que una persona, el donante, realiza a favor de otra, el donatario, la
transmisin definitiva de derechos patrimoniales por la pura y simple intencin
de beneficiar. mplicaba la donacin, pues una enajenacin de derechos que
exiga al mismo tiempo la ausencia de causa justificativa de pago.
Bajo el ttulo de donacin podan transferirse la propiedad u otros derechos
reales, establecer un derecho de crdito a favor del donatario, o se poda
renunciar a una obligacin que ste tuviera con el donante. Se distinguieron as
las donaciones reales, las donaciones obligatorias y las donaciones
liberatorias.
En las $onaciones reales, la transferencia de la propiedad deba operarse por
mancipatio o in iure cessio, siendo suficiente en el nuevo derecho la simple
traditio.
En las $onaciones obligatorias, primero se uso la stipulatio y ms tarde fue
bastante el simple pacto.
En cuanto concierne a las $onaciones liberatorias, se requera la acceptilatio
y meramente un pactum de non petendo, cuando aquella cay en desuso.
Segn que los efectos de la donacin se produjeran en vida del donante o
estuvieran condicionados a que ste muriera, se distingua la donatio inter
vivos, y la donatio mortis causa.
Con$iciones %ara el %er;ecciona*iento $e la $onacin) Para que la
donacin inter vivos quedara perfecta era necesario el concurso de diversos
requisitos:
Que las partes fueran capaces de enajenar y de adquirir, y por tratarse de
un acto de liberalidad, la legislacin romana fue ms exigente en lo que
se refiere al reconocimiento de capacidad del donante.
La adquisicin de un derecho patrimonial, real o creditorio, que importe
para el donante una disminucin de su patrimonio, y par el donatario un
enriquecimiento irrevocable
Que el donante obrara con animus donandi, es decir, con intencin de
hacer la liberalidad a favor del donatario.
El consentimiento del donatario, quin era libre de aceptar o no la
donacin.
Un negocio idneo para que se operara el traspaso del derecho
patrimonial a favor del donatario, que podan consistir en un dando, en un
liberando o en un promittendo.
Re#ocacin $e la $onacin) A pesar de ser un negocio jurdico irrevocable,
en la legislacin romana se admiti que, en circunstancias especiales la
donacin pudiera ser revocada.
En el $erec.o clDsico la facultad de revocar las donaciones por causa de
ingratitud estuvo limitada a determinadas personas, pues slo se la conceda al
patrono contra el liberto ingrato, y al padre o la madre cuando sta no hubiera
contrado segundas nupcias, respecto a las donaciones realizadas a favor de
sus hijos.
En el $erec.o i*%erial se hizo extensiva esta facultad a cualquier
descendiente respecto a las donaciones hechas en beneficio de los nietos o
bisnietos.
El $erec.o &ustinianeo generaliza la norma disponiendo que cualquier
donante poda pedir la revocacin de la donacin por ingratitud del donatario, al
mismo tiempo que fij cuales eran las causas que daban lugar al ejercicio de la
accin de revocacin.
Entere las causas de ingratitud se cuentan el atentado del donatario contra la
vida del donante, las violaciones o injurias graves cometidas por el beneficiario,
los perjuicios ocasionados dolosamente en el patrimonio del donante y la
inejecucin voluntaria de las cargas que gravaran la donacin.
El derecho romano no cre a favor del donante una accin especial destinada a
obtener la revocacin dela donacin por va judicial, sino que facult a ejercer
una accin personal tendiente a tal fin contra el donatario.
Como una excepcin al principio de que solamente el donante poda revocar
una donacin, la legislacin romana admiti que la accin poda ser tambin
intentada en casos excepcionales, por personas ajenas a la relacin. As, un
acreedor del donante que justificara que l mismo habia realizado una
donacin con el animo de disminuir fraudulentamente su haber patrimonial. En
igual sentido, aquellos herederos a los que la ley protega con una porcin
legtima de la que no podan ser excluidos por el causante, estaban autorizados
a pedir la revocacin de
aquellas donaciones realizadas en detrimento de su parte legtima.
NA FARIAE CAUSARU+ I'URAE
AA Nocin) Gayo en las nstitutas seala que las obligaciones nacan de un
contrato o de un delito, pero ms adelante en su Res cottidiane, introdujo un
tercer trmino bajo la denominacin de #arias es%ecies $e causas, por
considerar que haba otras relaciones generadoras de obligaciones distintas de
los contratos y de los delitos.
Las nstitutas de Justiniano, partiendo del criterio de Gayo, entienden que la
expresin varias especies de causas, poda ser desdoblada en dos especies o
figuras autnomas, la de los cuasi contratos y la de los cuasi delitos.
Los cuasi contratos) Se entiende por cuasi contrato aquellos actos lcitos
producidos, sea de una manifestacin unilateral de voluntad, sea por ciertas
relaciones independientes de la voluntad humana, que no configurando un
contrato ni un delito, son fuente generadoras de obligaciones. De sta manera
caen bajo la nocin de cuasi contrato aquellos actos ejecutados por una
persona por propia iniciativa, en beneficio de otra que desconoce la gestin, los
que resultan de la administracin del patrimonio de un incapaz, o los que se
realizan para proveer los gastos funerarios.
Tomando en cuenta la esencia de tales relaciones se advierte que en su casi
totalidad tienen como elemento comn la ausencia del acuerdo de voluntades
de las partes.
La gestin $e negocios) El acto voluntario de administracin o gestin de
intereses ajenos realizado sin encargo de su titular y an sin su consentimiento,
llamase en sentido tcnico gestin de negocios. Quin administraba se
denominaba negotiorum gestor, y aquel en cuyo interes se realizaba la
administracin dominus negotii.
Reconocida al principio la institucin para casos particulares, fue protegida por
el pretor por una accin de buena fe, la actio negotiorum gestorum, que era
directa, cuando iba dirigida contra el gestor, y contraria si se interpona contra
el dominus.
E;ectos) La negotiorum gestio, que importaba una relacin bilateral, creaba
obligaciones recprocas para el gestor y el dominus, moldeadas por analoga a
las que nacan del mandato. Originaba adems relaciones entre el dominus y
los terceros que se hubieran vinculado al negocio. El gestor deba concluir la
gestin que haba comenzado y realizar la rendicin de cuentas. A la vez
estaba obligado a ceder al dominus las acciones que a su favor nacieren como
consecuencia del negocio. Su responsabilidad se extenda normalmente hasta
la culpa leve.
Por su parte el dominus estaba obligado a resarcir los gastos originados por la
gestin, a indemnizar los perjuicios que hubiera experimentado el gestor y a
liberarlo de las obligaciones asumidas a consecuencia de la administracin.
En la relacin del dominus con los terceros con quienes el gestor hubiera
contratado, jugaban los principios de la representacin indirecta aplicables al
mandato.
Re<uisitos) Se exiga primeramente que el gestor obrara por propia iniciativa,
pues de hacerlo por encargo del titular sera un mandato.
Se requera en el gestor la intencin de crear una relacin obligatoria a cargo
del dominus
Tambin era menester que el gestor tuviera conciencia de que el negocio que
realizaba era ajeno
Que el gestor obrara en interes objetivo del patrimonio del titular, ya fuera para
beneficiarlo, ya para evitarle un perjuicio.
LA El enri<ueci*iento in&usto) Se consideraba que haba enriquecimiento
injusto cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido por una
causa jurdica, es decir, cuando el aumento patrimonial se fundaba en una
relacin jurdica injustificada.
El antiguo ius civile no otorgaba medio alguno para evitar el injusto
enriquecimiento patrimonial, porque fiel a su carcter formalista exigi, para
que el negocio jurdico quedara perfeccionado el cumplimiento de las
solemnidades prescriptas por la ley.
En la poca republicana y particularmente en el perodo clsico se reconoci la
obligacin de restituir los aumentos patrimoniales injustificados, pero el derecho
romano no sent un principio general al respecto, ni cre una accin
comprensiva de todos los supuestos en que se diese esta circunstancia.
E;ecto $el enri<ueci*iento in&usto. Las con$ictiones) Las condictiones, que
se caracterizaban por ser acciones in personam, implicaron sendos casos de
enriquecimiento injusto considerados como otros cuasicontratos.
1. Con$ictio in$ebiti: Se conceda siempre que se pagaba por error una
deuda en realidad inexistente
2. Con$ictio ob causa* $atoru*: Por la que se reclamaba la devolucin
de lo que una persona hubiese recibido en atencin a una causa lcita
que se esperaba y que no haba tenido lugar.
3. Con$ictio ob tur%e* #el iniusta* causa*: Ejercitable para reclamar
lo entregado a otro por una causa desaprobada por ley, o bien par que
realizara un acto contrario a la moral o el derecho.
4. Con$ictio e- causa ;inita: Por la cual se repeta lo que se hubiera dado
o solamente prometido, sobre la base de una relacin cualquiera que no
haba cesado.
5. Con$ictio sine causa: Aplicable a todos los casos de enriquecimiento
que carecieran de una propia accin o que no entraban en ninguna de
las anteriores condictiones.
CA La co*uni$a$ inci$ental: Era fuente de relaciones obligatorias entre
aquellos que por herencia o por consenso llegaban a ser copropietarios de una
misma cosa, ya que se encontraban en situacin anloga a la que se
presentaba en la comunidad nacida de un contrato, como el de sociedad. En el
caso, la actio communi dividundo, o tratndose de coherederos la actio familiae
ercsiscundae, se ejercan, no slo para lograr la particin de la cosa comn,
sino tambin para regular la divisin de los gastos que se hubieren realizado,
de los beneficios logrados y de los daos que pudieran haber experimentado
los comuneros.
A tales acciones se le agrega en el derecho justinianeo la actio negotiorum,
momento en el cual las obligaciones reciprocas entre copropietarios en la
comunidad incidental de bienes se consideran provenientes de un
cuasicontrato
Lega$o %er $a*natione* ( sinen$i *o$o) Era una disposicin
testamentaria que impona al heredero la obligacin de transmitir al legatario
alguna cosa que poda pertenecer a la herencia, al heredero a un tercero. El
legado damnatorio creaba as una obligacin a cargo del heres que el legatario
poda exigir mediante una accin personal.
Anloga estructura presentaba el legatu* sinen$i *o$o, por el que el
testador ordenaba al heredero que permitiera que el legatario se apropiara de
un bien de la herencia o del heredero. Este legado, llamado permisivo, obligaba
al heredero a una abstencin, cual era tolerar una apropiacin, acordando al
legatario una accin personal incerti para lograr su cumplimiento.
PA L2S DELI62S DEL DEREC42 CIFIL
Delito) Todo acto ilcito que est sancionado por una pena. Los romanos
conocieron dos
clases de delitos, los pblicos y los privados.
Delito %Cblico) (crimina) lesionaban a la comunidad como tal y que el
Estado persegua y sancionaba con una pena pblica.
Delito %ri#a$o) (delictia o maleficia) hechos antijurdicos que provocaban
lesin a un
particular a su familia o a su patrimonio y se castigaban con una pena de
carcter pecuniario.
En el proceso civil romano no solo se pretendi obtener un resarcimiento del
dao patrimonial sufrido, sino tambin una pena, esto es un castigo que se
inflinga al autor para que expiara su delito y diera satisfaccin a la vctima.
Muchos delitos comenzaron a considerarse de inters pblico. La esfera de
aquellos se fue extendiendo y empez a absorber a varios de los antiguos
delitos privados.
La categora de los delitos privados se fue reformando y as el derecho clsico
solo conoci cuatro clases que son:
El hurto (furtum)
La rapia (vi bona rapta)
El dao injustamente causado (damnun inuria datum)
La injuria (iniuria)
Las cuatro especies de delito privado que traen las nstitutas de Gayo y
Justiniano, ofrecen cierta semejanza que se traduce en las caractersticas
comunes que presentan las acciones que de ellos derivan para sancionar al
ofensor y hacer efectiva la obligacin de reparar el dao causado a la vctima.
Caracter,sticas) Las caractersticas de los delitos privados del derecho civil
son:
Instrans*ibili$a$) Ellos no podan trasmitirse a los herederos del
ofendido, ni se daban contra herederos del ofensor. Esta caracterstica
fue restringida al admitirse la transmisin de las acciones a favor de los
herederos de las vctimas, a excepcin de las llamadas actiones
vindictam sperantes, que nacan en aquellos casos en que la ofensa
apareca como estrechamente personal.
Acu*ula$ili$a$) Hacia que el ejercicio de una accin no impidiera al
ofendido intentar cualquier otra a la vez, siempre que, naciendo del delito
que se deseaba castigar, condujera al mismo fin que aquella, ya fuera a
la recuperacin de la cosa o al resarcimiento del dao patrimonial.
No-abili$a$) Autorizaba a perseguir la entrega del autor del delito al
ofendido cuando se tratara de un acto ilcito cometido por personas
sometidas a potestad, ya fuera un esclavo, o un filifamilias. La accin era
concedida contra el dominus o el pater, quienes podan librarse de la
entrega del ofensor.
Per%etui$a$) Permita que el ofendido pudiera accionar en cualquier
momento, sin que el transcurso del tiempo afectara su derecho. Las
acciones que nacan de los delitos pretorianos no presentaban tal
caracterstica, porque se extinguan en el transcurso de un ao desde el
momento en que se haba cometido el acto ilcito o desde que el ofendido
haba estado en condiciones de ejercitarlas.
2b&eto) En cuanto al objeto de las acciones emergentes de los delitos ellos
podan:
Tender a la reparacin del dao de un perjuicio patrimonial
Tambin poda estar la accin dirigida a conseguir la exposicin de la
pena correspondiente al delito cometido.
Conforme a estos dos diversos fines distingui Gayo:
Las acciones representativas: perseguir un resarcimiento del dao.
Las penales: tenda a la imposicin de una pena.
Las mixtas: estaban dirigidas tanto al resarcimiento como a la pena.
AAurtu*)
Conce%tos) Era tanto la sustraccin fraudulenta cometida con un fin de lucro
de una cosa mueble ajena, como el uso ilcito o la indebida apropiacin de ella
por parte de quin ya retena la cosa con el consentimiento del propietario.
'a(o) Se comete furtum, no solo cuando alguien, para apoderarse de
ello, se lleva
una cosa ajena, sino en general, cuando alguien retiene o maneja una cosa
contra la voluntad de un dueo.
Paulo) El hurto es el apoderamiento fraudulento de una cosa para
realizar lucro ya sea
de la misma cosa, ya tambin de su uso o posesin.
Clases $e ;urtu*)
MII 6ablas)
urtu* *ani;estu*) cuando el ladrn es sorprendido in flagranti
delicto. Justiniano: cuando se lo ve al ladrn llevar e pblico o en
privado la cosa robada.
Nec *ani;estu*) cuando el hurto no es flagrante.
Re%Cblica)
urtu* Conce%tu*) implicaba la tenencia de la cosa hurtada
prescindiendo del hecho de ser autor del delito.
urtu* 2blatu*) era el acto deponer la cosa hurtada a disposicin
de un tercero para que fuera en poder de l que se la encontrara.
F,cti*a) Contaba con acciones penales para obtener el pago de una suma de
dinero a su favor en concepto de pena y de reipersecutorias para lograr la
recuperacin de la cosa.
Las acciones %enales eran)
MII 6ablas)
Para ;urtu* *ani;estu*) autorizaba la entrega del autor quedando
como esclavo de la victima.
Para ;urtu* nec *ani;estu*) la actio furti nec manifesti por el doble
del perjuicio provocado
Con el %retor)
Actio ;urti *ani;esti: por el cudruplo del valor de la cosa sustrada.
Actio ;urti conce%ti) por el triple del valor de la cosa sustrada.
Derec.o %ost clDsico)
Actio ;urti conce%ti ) por el triple de la cosa sustrada.
Actio ;ruti *ani;esti) por el doble de la cosa sustrada.
Ambas tenan carcter de infamantes y podan ser ejercidas, no solo por el
propietario de la cosa, sino tambin por quin tuviese sobre ella un derecho
real, como el usufructuario, o un interes legtimo como el arrendatario.
Tambin poda valerse de acciones reipersecutorias que eran:
La reundicatio
Actio adexhibendum para lograr la restitucin o el pago de indemnizacin
Actio commodatti por daos y perjuicios.
Conditio furtiva: Ejercitable an contra los herederos del autor.
La ra%i/a
Conce%to) Es la sustraccin de cosas ajenas operada con violencia mediante
actos de pillaje.
Se trataba de un furtum calificado que tenia el agravante de la violencia
ejercida por el ladrn con el auxilio de bandas armadas o an desarmadas.
Adquiri carcter delito independiente del furtum, a fines del perodo
republicano cuando un pretor T. Lucullus cre una actio vi bonarum raptarum,
para perseguir el robo o hurto realizado con medios violentos. La accin
implicaba:
Una pena del cudruplo del valor de la cosa, si era ejercida en el plazo de
un ao.
El simplum: si se la interpona despus de 1 ao.
Era infamante para el condenado
En el Derecho clsico tena carcter exclusivamente penal.
Con el Derecho Justinianeo, la Actio vi bonarum raptarum ( por el
cudruplo) adquiere carcter mixto pues deban pagarse en concepto de
pena y , se aplicaba para resarcir el dao.
Da*nun iniura $atu*
Conce%to) Es el acto ilcito realizado por una persona con o sin intencin de
daar, que irroga un perjuicio a otra.
Este delito proviene de la Lex Aquilia (la cual completo algunas figuras
particulares de daos consagrados desde la ley de las X tablas )que consta
de 3 captulos:
EU estableci las penas aplicables a las personas que hubieran dado muerte
injustamente a esclavo o animal de otro.
NU regulaba la indemnizacin que deba pagar el adstipulator que hubiera
perjudicado al acreedor al condenar, sin su consentimiento, la obligacin del
deudor.
PU consagraba una sancin para la persona que hubiera ocasionado cualquier
dao o deterioro sobre cosas pertenecientes a un tercero, con el valor que ellas
tuvieran en el ltimo ao.
Re<uisitos <ue e-ig,a la le( %ara su a%licacin)
Una accin positiva que hubiera provocado el dao, no bastando la simple
omisin.
Que la accin fuera producto de una injuria.
Que la accin fuera producida por dolo o por culpa.
Que el dao fuera consecuencia directa del esfuerzo fsico empleado.
Un nexo causal entre la accin y el dao irrogado.
Acciones)
La actio legis Aquiliae, solo corresponda al propietario del bien daado, pero
en el derecho justinianeo se concedi una actio in factum a otras personas que
no revistieran tal carcter. Si el demandado confesaba la autora del hecho, la
accin implicaba la condena in simplum, contrariamente, cuando negaba sin
fundamento la condena era por el doble. Se configur como una accin mixta
de carcter penal, al conducir al pago de una pena,y reipersecutoria al tender a
la reparacin del dao causado.
Tambin fue aplicable en materia contractual si exista una relacin obligatoria
ente la victima y el autor del dao.
La iniuria)
Conce%to) Se entenda por injuria en su sentido amplio, todo lo contrario a
derecho, y en
sentido especifico era una lesin fsica o corporal inflingida a una persona o
cualquier otro hecho que importara un ultraje u ofensa.
La nocin de la iniuria se fue ampliando hasta comprender ataques fsicos,
ultraje al pudor, difamaciones, violacin de domicilio, lesin a la personalidad y
el impedimento del uso de una cosa pblica.
El delito de injuria fue contemplado en las X Tablas, la que consider delitos
de injuria solo los actos que significaran una lesin a la persona fsica,
habiendo obrado el agente con intencin dolosa o imprudencia.
La ley decemviral castigaba la separacin de un miembro o la inutilizacin de
un rgano con pena del talin, esto es una venganza igual, a no ser que
mediara composicin voluntaria Tambin reprenda las injurias difamatorias
imponiendo la pena capital cuando se lo hubiera inferido pblicamente.
Posteriormente en pretor modific el sistema de la ley de las X Tablas dando
cabida a las ofensas morales de cualquier ndole. Tambin aparece restringido
el delito a los casos en que el autor hubiera obrado con intencin dolosa,
quedando al margen los daos fsicos o morales provocados por culpa o
imprudencia.
Concedi una accin especial para castigar los casos de injuria, la actio
iniuriarum, tambin llamada actio aestimatoria, por medio de ella el ofendido
poda perseguir el pago de la pena pecuniaria que el estimaba en relacin a la
ofensa recibida, salvo eventuales reducciones efectuadas por el juez. La
condena resultante de la actio iniuriarum tena carcter infamante y la accin
no se transmita a los herederos.
Con la Lex Cornelia de iniuris del tiempo de Sila y ms tarde en poca mperial
el derecho Romano amplia ms el concepto de la iniuria, que llega a
comprender las ms leves lesiones corporales y las violaciones menores de los
derechos de la personalidad.
LA Los cuasi$elitos. La 7Actio Pauliana8
Los cuasi$elitos) La categora de cuasidelitos es difcil de precisar, ya que se
trata de hechos ilcitos castigados con una pena pecuniaria, que no encuadran
en la categora de los delitos, pero cuyos trazos comunes o notas tpicas es
casi imposible de precisar.
Justiniano comprendi como cuasidelito a todo hecho que entraara una
actitud antijurdica, ya el derecho pretorio los consider actos ilcitos y mediante
el otorgamiento de acciones penales infactum se admiti que la vctima pudiera
perseguir el pago de una indemnizacin de carcter pecuniario.
2bligaciones cuasi $elictuales) En las institutas de Justiniano se hace
mencin de cuatro casos de responsabilidad cuasi delictuales las cuales
son:
JueG <ue .iGo su(o el %roceso) El pretor otorgaba una esta accin, contra
el juez que por
dolo, y ms adelante tambin por negligencia, hubiera pronunciado una
sentencia fraudulenta o errada. La accin se diriga al resarcimiento del valor
en litigio.
Res%onsabili$a$ %or las cosas arro&a$as o #erti$as) Se daba la accin
esta accin
contra el habitor de un edificio desde el cual se arrojaba algo a un lugar de
trnsito, ocasionando un dao. Si el dao afectaba a una cosa se responda
por el duplo. En cambio, cuando una persona lilbre resultaba muerta, la
indemnizacin alcanzaba la suma de 50000 sestercios, si slo era herida, se
someta al arbitrio del juez la estimacin del monto indemnizatorio.
Res%onsabili$a$ %or las cosas %eligrosas coloca$as o sus%en$i$as) El
pretor
conceda esta accin contra el habitor de una casa que colocaba o suspenda
algn objeto de manera que su cada causara dao a cualquier transente. La
accin traa aparejada una condena de 10000 sestercios.
Res%onsabili$a$ $el ca%itDn $el barco o $el $ue/o $el establo o
%osa$a) Por el solo
hecho de la introduccin de los objetos en el navo, establo o posada, el dueo
de la posada o caballeriza y el capitn del barco responda por los daos o
hurtos cometidos respecto de esas cosas por el hecho de los marineros y
dependientes suyos y de los dems pasajeros y huspedes, salvo pacto
expreso en contrario.
La Accin Pauliana
Conce%to) La accin Pauliana o Revocatoria era una actio arbitraria por la cual
el juez no condenaba a menos que el tercero se negase a reestablecer el
estado de cosas existentes antes de la celebracin del acto objeto de
revocacin.
Re#ocacin $e los actos $el $eu$or %er&u$iciales %ara los acree$ores)
ntroducido el sistema de la ejecucin patrimonial, el patrimonio del deudor
comienza a considerarse como prenda o garanta comn para los acreedores.
Pero como el deudor no perda su facultad de disposicin, poda ocurrir que
mediante su ejercicio determinase una disminucin de aquella garanta o,
incluso, su total desaparicin. Para evitar este fraude se establecieron
remedios. Uno de ellos fue el inter$icto restitutorio que otorg el pretor para
que, dentro de un ao til desde el da de la enajenacin, pudiesen los
acreedores conseguir del tercer adquiriente de mala fe la restitucin de los
bienes fraudulentamente enajenados por el deudor. Si el tercero no cumpla la
obligacin de restituir, se conceda a los acreedores un inter$icto
;rau$atoriu* para obtener el valor del objeto y de los frutos pendientes al
tiempo de la enajenacin. Otro pudo ser la integru* restitutio, pero se trata
de un expediente dificil de conocer por las modificaciones e interpolaciones de
los compiladores. Pudo utilizarse en los casos de empobrecimiento no derivado
de la enajenacin de bienes corporales.
El derecho justinianeo, mantuvo una acin de origen pretoriano, llamada accin
de fraude pero que ha pasado a las legislaciones modernas con el de accin
Pauliana. Ella completa la proteccin del interdicto restitutorio al comprender
casos de empobrecimiento patrimonial sin que mediara enajenacin de bienes,
como ocurra si el deudor haca pagos o remita deudas.
Re<uisitos)
Era menester que el deudor hubiese ejecutado un acto positivo o negativo
que determinase un empobrecimiento de su patrimonio
Era necesario que la accin u omisin del deudor determinase un perjuicio
para los acreedores por provocar o agravar la insolvencia del deudor
Para que procediere la accin el deudor deba haber obrado con el
proposito de perjudicar a los acreedores, lo que se entiende que ocurre
cuando conoce que tiene acreedores y sabe de su propia insolvencia.
Tambien era necesario que el tercero hubiese sido cmplice del fraude pero
el pretor otorg una actio in factum(accin por el hecho) contra el tercer
adquiriente de buena fe en la medida del enriquecimiento, cuando se
tratase de accin a ttulo gratuito.
Finalmente, la accin deba ejercitarse dentro del ao de producida la
enajenacin y slo contra el adquiriente. Pasado ese tiempo y contra sus
herederos, slo poda intentarse una actio in factum en la medida del
enriquecimiento.
El ejercicio de la accin no corresponda a los acreedores actuando
individualmente, sino al curator bonorum vendendorum(curador de los bienes
en venta), que cumpla funciones parecidas a las del sndico de nuestros
procesos concursales.
La finalidad de la accin era la revocacin de los actos del deudor ejecutados
en tales condiciones. Era una accin arbitraria que en la poca clsica solo
conduca a una condena pecuniaria si el demandado no devolva los bienes
enajenados o no cumpla el arbitratus del juez, esto es la prestacin
establecida judicialmente.
Podian darse distintas situaciones:
Que los actos fueran a ttulo gratuito reunindose los requisitos
sealados para ello y en tal caso la revocacin de los mismos
Que se trate de acto a ttulo oneroso; haba que probar que el tercero era
cmplice del deudor en el fraude, es decir, que conociendo el estado de
insolvencia de este lo mismo hubiera realizado el negocio. En cambio, si
el tercero habia realizado el acto a ttulo oneroso y de beuna fe, es decir
ignorando la situacin del deudor, la revocacin no lo alcanzaba
CA Los $elitos $el $erec.o %retorio
Adems de los cuasidelitos contemplados por las fuentes justinianeas, hubo
otros actos ilcitos que provocaban daos o perjuicios patrimoniales o morales
a una persona y que por ende resultaban fuentes de obligaciones, muchos
tenan rasgos comunes a los cuasidelitos y otros llevaban la intencin dolosa o
fraudulenta de producir un dao.
Entre los actos ilcitos del derecho pretoriano se encuentran el dolo y la
violencia
Dolo: como vicio de la voluntad viene a afectar la consciente expresin de ella
y que entraa una conducta maliciosa y fraudulenta destinada a hacer incurrir a
una persona en el error o hacerla caer en el engao. Es definido como "astucia,
falacia, maquinacin para sorprender, engaar o defraudar a otro.
Fiolencia) podr ser material o moral, la primera llamada vis absoluta excluye
absolutamente la voluntad. La violencia moral llamada metus o timor consista
en la creacin de una situacin de miedo o temor bajo la amenaza efectiva de
un mal. El pretor otorg actiones para atacar su validez y excepciones para
encarar el accionar del autor del ilcito. La violencia de una sepultura fue otro
hecho ilcito, para tal fin el pretor cre la actio sepulchri violado. Tambin era
reparable por va de una accin pretoria la actio servi corrupti, el dao
provocado a un esclavo ajeno por la persona que le daba hospitalidad,
mientras instiga a concretar actos ilcitos o a realizar empresas peligrosas que
le provocaban su muerte. gualmente fueron actos ilcitos del derecho pretorio
la usurpacin de bienes realizadas por los publicanos o adjudicatarios de la
recaudacin de los impuestos y por fin el dao causado por los agrimensores.
raus cre$itoriu*) Una clase especial de hecho ilcito, fue el fraude de los
acreedores, que se configura cuando un deudor conscientemente realizaba
actos fraudulentos de transmisin de sus bienes, sea a ttulo oneroso, sea a
ttulo gratuito, con la intencin de caer en insolvencia o agravar su situacin
patrimonial llevando el deliberado propsito de perjudicar a sus acreedores.
UNIDAD MFI
EA A+ILIA
AA Conce%to ( e#olucin .istrica
Conce%to) La familia estrictamente estaba representada por la llamada familia
agnaticia, segn Ulpiano "llamamos familia a muchas personas que, o por
naturaleza, o de derecho, estn sujetas a la potestad de uno slo. Unidad de
personas sometidas al poder domstico de un paterfamilias, unidas entre s por
un vnculo civil. Era un organismo que hoy calificaramos de jurdico-poltico
con rasgos peculiares.
E#olucin) Durante los primeros aos de Roma constitua un pilar de la
Civitas, debido a la precariedad del estado romano; configurando la institucin
de la gens. Asimismo se configur autonmicamente bajo la potestad de un
jefe paterfamilias- con poderes absolutos de orden poltico, judicial y religioso.
Bsicamente era un organismo jurdico poltico, organizado y aglutinado bajo el
poder de un jefe domstico. sta imposicin de la poca histrica deba ceder
ante el avance de las organizaciones polticas constitutivas de la civitas.
A la muerte del pater, si bien la familia se escinda en otras tantas que tenan
por jefes a los hijos varones de aqul, no por ello el vnculo agnaticio se
extingua, sino que continuaba subsistiendo respecto de todas las personas
que haban estado sometidas a la potestas del pater fallecido. Estos agnados
componan las familiae communi iure de la que el fragmento antes citado de
Ulpiano nos dice que "era la de todos los agnados, porque aunque muerto el
padre de familia, cada uno tiene familia propia; sin embargo, todos los que
estuvieron bajo la potestad de uno solo sern con razn llamados de la misma
familia, los cuales fueron dados a luz de la misma casa y progenie
En un concepto ms evolucionado llegaron tambin los romanos a comprender,
dentro del trmino familia, a todas aquellas personas ligadas por un nexo
natural o de sangre que descendan unas de otras de un autor comn. Se
hablaba en el caso de familia natural o cognaticia, que comprenda con el
mismo ttulo a los parientes por los varones, como por las mujeres, parientes
que eran llamados cognados( cognati).
Familia designaba, en otra acepcin romana del vocablo, el patrimonio de una
persona, en especial, los bienes que poda transmitir por herencia a los
herederos llamados por la ley a sucederle.
Con los Glosadores comenz a delinearse el derecho de familia como un
conjunto normativo autnomo.
En una evolucin que dura siglos, y que no termina hasta las constituciones de
Justiniano,
la idea de familia natural va suplantando a la agnaticia. La manus cae en
desuso, las facultades del pater disminuyen, los emancipados dejan de ser
totalmente ajenos a la familia de donde salieron, la capacidad patrimonial de
los alieni iuri va adquiriendo un especial desarrollo. Se va abriendo paso a la
consanguinidad.
LA 2rganiGacin ;a*iliar
La familia agnaticia se organiz bajo la tutela poltica, religiosa y judicial del
paterfamilias (que era el seor del grupo).
Huienes integraban la ;a*ilia agnaticia)
Estaba integrada por el jefe %ater;a*ilias, sui iuris y las familias sometidas a l
;ili;a*ilias, alieni iuris.
0 Sui Iuris) El paterfamilias era el nico sui iuris dentro de una familia,
indica una situacin de independencia o autonoma econmica-jurdica, de
ausencia de subordinacin
1 Alieni Iuris) Eran los filifamilias (no designaba a los descendientes del
pater sino al conjunto de personas a l sometidas).
Los libres eran: la mujer in manu mariti (potestad marital) al pater o
a alguno de sus filius varones, los hijos legtimos y sus
descendientes legtimos por lnea de varones, los extraos
ingresados (si eran sui iuris por la adrogacin, o por la adopcin si
eran alieni iuris).
los no libres eran los esclavos y las personas entregadas al pater
en mancipium.
Se relacionaban con la familia tambin los emancipados, sobre los cuales el
pater ejerca el patronato.
+o$os $e entrar en la a*ilia Agnaticia) Los medios de quedar
sometido a la potestas de un pater eran:
0 El solo hecho de nacimiento, respecto de los hijos tenidos en su
matrimonio por el paterfamilia, o los que, en sus matrimonios respectivos
tengan a los varones sometidos a su potestas
1 La conventio in manum respecto de la mujer del pater, o de las mujeres
de los sometidos a sus potestas.
2 La adopcin para extraos que hubiesen sido alieni iuris en otra familia
3 La adrogatio para el extrao que hubiese sido hasta entonces
paterfamilia, y entre como filiusfamilia en otra familia.
4 La legitimacin, para los engendrados fuera del matrimonio, sin embargo
este ltimo medio surge en el derecho romano cuando ya la concepcin de
familia agnaticia se haba desmoronado

CA Po$eres $el %ater ;a*ilia
Paterfamilias significaba cabeza libre, esto es, persona no sometida a potestad
alguna o, como decan las fuentes, " el que tienen dominio en la casa. El
vocablo paterfamilias no aluda a la idea de generacin, ni se refera a alguien
que tuviera descendencia biolgica; indicaba una situacin de independencia
jurdica (sui iuris), una ausencia de sumisin a potestad. No coincida, pues,
con padre de familia, ya que poda no haber procreado y ser, inclusive,
impber, mientras no estuviera sujeto a una potestad. A los miembros de la
familia colocados bajo el poder o potestad del jefe se los llamaba filifamilias.
Eran poderes absolutos sobre la unidad familiar los que detentaba el pater:
0 Econ*icos) La familia tena un patrimonio comn al pater, del cual
slo l gozaba de la titularidad y la administracin de sus bienes integrantes.
(Los derechos patrimoniales fueron restringindose paulatinamente a favor del
reconocimiento de capacidad patrimonial a los filifamilias).
1 Pol,ticos) Al ser la familia una sociedad de carcter civil (constitucin
autnoma de cuo monrquico), la magistratura que investa al pater le
conceda poderes de supremo juez, pronunciaba sentencias por las cuales
poda condenar a los integrantes del grupo familiar con penas (exclusin de la
domus, flagelacin, prisin o muerte).
2 Religiosos) la familia tambin tena un carcter religioso, por los cuales
tena su propio culto a dioses particulares o a antepasados destacados, sobre
el cual el pater era el sumo sacerdotes. Los pontfices ejercan el derecho de
vigilancia.
Esta organizacin de la domus perdur por mucho tiempo en el derecho
romano y puede decirse que prcticamente lleg, con algunas modificaciones,
a la legislacin justinianea. Estas reformas aprovecharon a la familia natural o
cognaticia, que tuvo su primer reconocimiento legal en materia de
impedimentos matrimoniales, para ms adelante insertarse en la sucesin
pretoriana e imperial y especialmente en el rgimen sucesorio de las Novelas
118 y 127 de Justiniano, que le dieron un lugar preponderante dentro del
particular derecho familiar romano.
NA PAREN6ESC2
AA Conce%to) Genero de relacin permanente entre dos o ms personas, que
puede tener como lazo aglutinante la sangre, el origen o un acto reconocido por
la ley.
LA 6i%os $e %arentesco
Agnacin) Se llama as al parentesco civil reconocido por el derecho romano
que una a todas las personas que estaban sometidas a la patria potestad o
potestad marital de un jefe o paterfamilias comn. El vnculo que mantena esta
comunidad estaba representado por los descendientes legtimos por lnea de
varones, porque la agnacin quedaba suspendida por el lado de la mujer, que
era cabeza y fin de su propia familia.
Formaban tambin el cuadro de los parientes por agnacin los extraos que el
pater incorporaba al grupo, ya sea por a$o%cin, si se trataba de alieni iuris, ya
por a$rogacin, cuando se trataba de sui iuris.
Los hijos nacidos fuera del matrimonio, quedaban excluidos originariamente de
toda parentela, a no ser que se los adoptara, Hasta que apareci el instituto de
la legitimacin.
El vnculo se extingua respecto de los hijos cuando salan de la potestad del
jefe por emancipacin y respecto de las hijas por un *atri*onio cu* *anu.
Se constitua entre:
0 el pater y la mujer casada cum manu (ocupaba el lugar de hija).
1 los hijos de ellos, tanto varones como mujeres.
2 los descendientes varones de estos,(nietos)eran tambin agnados entre
si y con el padre y el abuelo paterno.
3 las mujeres de estos nietos, si hubieran contrado matrimonio cum manu.
4 los extraos que el pater incorporara al grupo por adopcin(alieni iuris) o
por adrogacion(sui iuris).
5 Hijos nacidos fuera de matrimonio: quedan excluidos de toda parentela,
a no ser que se los adoptara(hasta que apareci el instituto de la legitimacin).
uentes $e la agnacin
0 Nacimiento para los hijos de legitimo matrimonio(iustae nuptiae)
1 la conventio in manu para la mujer del pater o de sus hijos
2 la adopcin y la adrogacin para los extraos.
E-tincin) l vinculo se extingua respecto de los hijos por
emancipacin, y respecto de las hijas por un matrimonio cum manu. En estos
supuestos conservaban con los antiguos agnados el parentesco natural o
cognacin.
Muerto el pater conservaban l vinculo agnaticio todos los que haban estado
sometido a la potestad del difunto
Cognacin) Se denominaba as al parentesco fundado en el vnculo de sangre
que una a las personas que descendan unas de otras o de un autor comn,
que tanto poda darse en la lnea masculina como en la femenina.
Constitua la familia natural por oposicin a la civil o agnaticia, tena como
fundamento la unin derivada de la comunidad de sangre, legitimada por el
matrimonio y no por la filiacin extralegtima.
Eran considerados como procreados por el marido los hijos dado a luz despus
de los 180 das de contrado el matrimonio y antes de los 300 das de su
disolucin.
El parentesco por cognacin poda presentarse en dos formas
0 L,nea recta o %er%en$icular) Es aquel en que las personas
descienden unas de otras, que puede ser ascendente o descendente.
1 L,nea colateral o trans#ersa) Es el constituido por las personas
que no descienden unas de otras, sino de un autor o tronco comn,
como ocurre con los hermanos y los primos entre s.
En ambas lneas el grado de parentesco, se determina haciendo el cmputo de
las generaciones, de conformidad con la regla de que cada generacin
representa un grado. En la lnea recta ascendente el padre se halla en primer
grado, el abuelo en segundo, etc. En tanto que en la descendente el hijo en
primero, el nieto en segundo, etc.
En la lnea colateral se contaba sumando el nmero de grados desde la
persona cuyo parentesco se quera medir hasta el tronco comn y desde all se
descenda al otro pariente. As los hermanos son colaterales en segundo
grado, porque ascendiendo al progenitor comn (el padre) hay un grado y
descendiendo al hermano otro, es decir dos. Los primos hermanos que tienen
por ascendiente comn al abuelo, son colaterales en cuarto grado.
A;ini$a$) Se denominaba as al vnculo que naca entre los cnyuges por el
matrimonio y el que exista entre uno de ellos y los parientes consanguneos
del otro. Segn las fuentes afines son los cognados del marido y de la mujer,
llamados as porqu por las nupcias se unen dos cognaciones que son entre s
diversas (Dig. 38,10,4,3)
La afinidad, que por principio no tena grados, se meda de la misma manera
que el parentesco por cognacin y, como este, admita afines en lnea recta,
entre los que se encuentran el suegro y el yerno, y en lnea colateral, donde se
sitan los cuados. El derecho romano solo tuvo en cuenta la afinidad en
materia de impedimentos matrimoniales.
CA C*%uto $el %arentesco
La relacin de parentesco se mide por grado. Entre ascendiente y
descendiente en lnea recta hay tantos grados como generacin: un grado
entre padre e hijo, dos entre abuelo y nieto etc. En la lnea colateral el grado de
parentesco se mide computando las generaciones que van de una de ellas
hasta ascendiente comn, y las que van desde este hasta las otras personas;
entre primos el parentesco es de cuarto grado, pues hay que remontarse dos
generaciones hasta el abuelo comn y bajar luego otras dos.
abuelo
padre to
hijo primo
La lnea colateral es la que une entre si a los descendientes de otros parientes
comn(hermanos- primos). En ambas lneas de grado el parentesco se
determina haciendo el computo de las generaciones.
PA PA6RIA P26ES6AD
AA Conce%to $e %atria %otesta$ ( su e#olucin .istrica) El conjunto de
poderes que el paterfamilias ejerca sobre las personas libres que constituan la
comunidad familiar, especie de autoridad soberana del jefe, se denominaba en
roma, patria potestad.
El trmino se utilizaba para significar la autoridad del pater sobre sus
descendientes y sobre extraos que admitiera en la domus. Era una institucin
propia del derecho natural, regulada en Roma por el ius civile; slo era
accesible a los ciudadanos romanos de sexo masculino. Las personas
sometidas a esta potestas deban tener la calidad de cives romani.
E#olucin .istrica $e la Patria %otesta$) La evolucin de la patria
potestas en el Derecho Romano presenta como hitos inicial y final dos
concepciones opuestas: comienza como un poder desptico concebido en
provecho del que lo ejerce, y luego de un lento proceso de transformacin,
termina considerndose como una autoridad tuitiva, destinada a beneficiar a los
sometidos a ella.
En la patria potestas podemos distinguir:
0 facultades sobre las personas sujetas
1 facultades de naturaleza patrimonial.
En cuanto al poder sobre las personas, la patria potestad en sus orgenes es
un poder ilimitado. Tal es as que el pater puede abandonar al filiusfamilias,
exponerlo, venderlo como a un esclavo, imponerle toda clase de castigos, darle
en noxa e incluso, oyendo a una junta de parientes, darle muerte. Adems el
pater puede reclamar al filius con la reivindicatio (que es la misma accin que le
sirve para reclamar las cosas de que es propietario)
Sin embargo, la presin del ambiente social y el afecto natural mitigaron en la
prctica el rigor de un poder tericamente tan absoluto; aunque en el terreno
legislativo, las escasas disposiciones de la poca imperial que se citan como
limitativas de las facultades del pater, no dejan de reconocer, en el rea
estrictamente jurdica, la autoridad del pater hasta el lmite extremo del ius vitae
et necis. Slo en casos excepcionales y concretos se ve limitado este derecho
del pater sobre la vida del hijo, como algunas legislaciones de Trajano, Adriano
y Ulpiano.
Lo que s puede afirmarse es que en el Derecho justinianeo tal poder de vida y
muerte del pater sobre el filiusfamilias ha desaparecido para esta poca.
La exposicin de los hijos, que, segn parece, la costumbre limitaba de hecho
a casos de parto monstruoso, fue indirectamente sancionada por disposiciones
de Diocleciano y Constantino, que restringieron al pater algunas de las
facultades sobre aquellos hijos a los cuales hubiera expuesto y una
constitucin de Valente y Valentiniano equipar la exposicin al homicidio.
La venta del hijo fue declarada crimen en constituciones de Caracalla v
Diocleciano, y considerada excepcionalmente lcita por otra constitucin de
Constantino si se trataba de un recin nacido.
LA +o$os $e a$<uirir la %atria %otesta$
El derecho romano reconoci diversas formas de formar parte de la familia
agnaticia del titular de la potestas. Los modos de entrar a formar parte de una
familia romana son: el nacimiento, la adopcin, la legitimacin, la adrogacin, y
el conventio in manu.
Naci*iento) El modo normal de entrar a la familia y someterse a la potestad
del jefe de ella, fue el nacimiento o procreacin ex iustis nuptiis, por individuo
varn, ya fuera pater o filius. Los descendientes por lnea femenina no eran
miembros de la familia romana propio iure, ya que pertenecan a la familia de
su respectivo padre.
El hijo concebido ex iustis nuptiis se designaba con el nombre de iustus, y era
quien hubiera nacido despus de los 180 das de celebracin del matrimonio y
antes de los 300 de su disolucin.
En el derecho clsico se llamaba a los hijos nacidos de matrimonio, hijos
naturales, para diferenciarlos de los adoptivos. Los nacidos fuera de legtimas
nupcias eran designados espurios. Con el derecho Justinianeo se usan tres
denominaciones para los hijos: legitimi, que se aplica a los iustu, a los nacidos
de matrimonio; liberi naturales, los habidos en concubinato, y spurii, para los
que nacan de uniones no estables (estos dos ltimos sin padre legal, nacan
sui iuris)
Legiti*acin) los hijos nacidos en concubinato (liberi naturales) seguan la
condicin de la madre, el derecho postclsico introdujo la legitimacin como el
medio jurdico por el cual el hijo natural alcanzaba el carcter de legtimo,
quedando sometido a la patria potestas en calidad de alieni iuris. Era menester
la presencia de ciertos requisitos: que el hijo fuera procreado por padres en
concubinato (relacin permanente distinta del matrimonio, que se daba cuando
un ciudadano se una a una mujer de condicin inferior), no haba legitimacin
si los hijos eran adulterinos (fruto de uniones en que los padres o alguno
estaba ya casado), o incestuosos (hijos de parientes en grado prohibido) o
espurios (eran todos los dems ilegtimos); se exiga el consentimiento del hijo
ya que perda la calidad de sui iuris; se requera por ltimo una forma legal de
legitimar, la legislacin romana consagr:
Subsiguiente *atri*onio $e los %a$res) El padre se desposaba con la
concubina, siempre que no hubiera impedimento legal, permanente o
temporal. Esta forma fue creada por Constantino. El efecto era equiparar al
hijo legitimado con el nacido ex iustis nuptiis y por consecuencia, el hijo
natural se someta a la potestad paterna con plenos derechos de agnacin.
Perda su calidad de sui iuris se converta en alieni, experimentando una
capitis diminutio mnima.
2blacin %or curia) Nacida de los emperadores Teodosio y Valentiniano
. Cuando el padre que careca de hijos legtimos ofreca a la curia de su
villa natal su hijo natural o casaba su hija con un decurin (no tena carcter
de legitimacin, slo atribua un derecho de sucesin) las consecuencias
jurdicas de esta legitimacin fueron menos amplias que las de la anterior,
puesto que el hijo slo adquira la condicin de legtimo respecto de su
padre.
Rescri%to $el %r,nci%e) Fue la forma de legitimar en el derecho
Justinianeo, permiti convertir en legtimos a hijos habidos de uniones que
no podan contraer matrimonio por impedimentos legales, siempre que el
padre natural no tuviera hijos legtimos. Produca efectos plenos, el hijo
entraba con los beneficios que otorgaba la agnacin.
A$o%cin) La adopcin es el acto jurdico por virtud del cual un extrao
ingresa como filius en una familia. Segn que el adoptado sea un alieni iuris o
un sui iuris, se distingue la adopcin en dos formas: adoptio y adrogatio.
0 A$o%tio) La adoptio o datio in adoptionem es un acto jurdico creado por
va de interpretacin. Apoyndose en un texto de las X Tablas que proclama
la libertad del filius vendido por tres veces. El pater, puesto de acuerdo con un
tercero, le vende el filius por tres veces consecutivas, con el pactum fiduciae de
manumitirlo. Como consecuencia de las dos manumisiones que siguen a las
dos primeras ventas, el pater recobra la potestas sobre el filius. A la tercera
venta no subsigue una manumisin, sino una remancipatio al pater, contra el
cual formula luego el adoptante una imaginaria reivindicacin del filius como
propio.
La adoptio no esta sujeta a otros requisitos que los nacientes de su propia
naturaleza. As, no esta permitido que adopten las mujeres, ya que es
negado a stas el ejercicio de la patria potestas.
En la adoptio antigua, el adoptado, se desliga de la familia originaria, para
unirse en nombre, agnacin, religin, gens, tribu, etc., con la familia en la
que es recibido.
En la poca justinianea la adopcin se verifica de acuerdo con un
procedimiento simple: El adoptante, el adoptado y el padre de ste se
presentan ante la autoridad judicial competente, tomndose nota de la
declaracin concorde del antiguo y del nuevo pater.
Justiniano distingue dos clases de adopcin: la a$o%tio %lena ( la a$o%tio
*inus %lena. La primera es hecha por un ascendiente del adoptado, y
produce los mismos efectos que la clsica, en trminos que el filius se
desliga totalmente de su familia originaria, para hacerse miembro de la
nueva familia. La segunda deja al adoptado bajo la potestad de su padre
natural. Y solo le otorga un derecho de sucesin legtima sobre los bienes
del adoptante.
1 A$rogatio) La adrogatio implica la absorcin de una familia por otra. El
adrogatus, sujeto sui iuris, sufre una capitis deminutio, que le convierte en alieni
iuris. El adrogado, as como los individuos sometidos a su potestad, entran bajo
el poder paterno del adrogante, que adquiere tambin su entero patrimonio. Era
necesario que la adrogacin fuera aprobada por los pontfices, quienes
realizaban una encuesta, la que si resultaba negativa la adrogatio no se
efectuaba, si resultaba positiva, era convocado el comicio curiado cuyo
presidente, el pontifex maximus, formulaba ante el pueblo una triple
interrogacin. Al adrogante, si aceptaba tal paterfamilias por hijo legtimo; al
adrogado, si consenta someterse a la potestad del adrogante y al pueblo si as
lo ordenaba (rogatio), despus los pontfices procedan ante el comicio a la
detestatio sacrorum, que era el acto solemne por el cual se extingua todo
vnculo entre el adrogado y su antigua gens.
Las mujeres no pueden ser adrogadas ya que ni la misma muerte de su
pater las libra de seguir en la condicin de filifamilias, y cuando la antigua
potestad sobre ellas ejercidas cedi paso a la tutela, su situacin fue
semeja a la de los impberes. Tampoco pueden ser adrogados los
impberes, porque el tutor no tiene autoridad bastante parar convertir al
pupilo en homo alieni iuris.
La adrogacin de las mujeres es concedida en la poca postclsica.
Desde antiguo la adrogacin est sujeta a requisitos ms precisos y
seguros que los exigidos para la adoptio. Son de sealar las medidas
fijadas por Antonio Po para tutela del adrogado, y que se resumen as: el
adrogante debe restituir el patrimonio al adrogado en el caso de que lo
emancipe; el adrogado tiene derecho a la cuarta parte de los bienes del
adrogante, cuando ste lo emancipe sin justa causa o lo desherede; el
adrogante debe restituir el patrimonio a los herederos que hubiera tenido el
adrogado, de haber muerto sui iuris. El adrogado debe manifestar su
consentimiento de un modo expreso; el adrogante ha de tener, cuando
menos, sesenta aos, no puede adrogar quien tiene hijos o esta en
condiciones de tenerlos, como tampoco, una persona de mejor posicin
econmica que el adrogante; no esta permitido adrogar a ms de una
persona.
Con#entio in *anu*) La conventio in manum es el acto por el cual ingresa la
mujer en la familia del marido, rompiendo todo lazo con su familia originaria. La
entrada a la nueva familia puede situarla filiae loco o neptis loco, segn que el
nuevo paterfamilia sea, respectivamente, el marido de ella o el pater del propio
marido, por encontrarse ste in patris potestate.
La conventio in manum puede tener lugar de tres modos: farreo, coemptione y
usu.
2 La confarreatio es una ceremonia religiosa, celebrada ante diez testigos
y el sacerdote de Jpiter, o el Pontfice Mximo, con pronunciamiento de
palabras solemnes y la ofrenda de un pan de trigo.
3 La coemptio consiste en la compra fingida de la mujer, en la forma de la
mancipatio.
4 El usus es la usucapin o adquisicin por la posesin aplicada a este
caso. El marido adquiere la manus sobre la mujer cuando ejerce de hecho esta
potestad a lo largo de un ao.
Bajo la presin de nuevas concepciones sociales, la conventio in manum
desaparece totalmente en el S. dC. Su desaparicin trajo como
consecuencia el que la mujer perteneciese a una familia distinta de la del
marido y de los propios hijos, pero comenz pronto a afirmarse su condicin de
esposa, sealndose a su favor un derecho de sucesin y de alimentos.
CA La Patria %otesta$ ( las relaciones %atri*oniales.
La patria potestad generaba, a la par que relaciones de orden personal, otras
de carcter patrimonial.
En la familia romana, por razn del carcter absoluto de la potestad del pater,
el hijo estuvo por mucho tiempo, en cuanto a sus bienes, en situacin
semejante a la del esclavo. As, de conformidad con los principios del ius civile,
slo poda ser titular de derechos patrimoniales el pater familia, porque como
expresa Gayo "el que est bajo la potestad de otro no puede tener nada suyo.
Esta falta de patrimonio propio, no le impeda al filius realizar negocios jurdicos
por medio de los cuales el pater adquiriera derechos reales o creditorios, de
donde resultaba, al igual que el esclavo, un instrumento de adquisicin del jefe
de familia.
Contrariamente, cuando el hijo se haca deudor por virtud de la celebracin de
negocios jurdicos de carcter patrimonial, el deber de prestacin no recaa
sobre el pater, sino que incumba exclusivamente al filius, que era el sujeto
civilmente obligado. Claro que en este supuesto los derechos de los
acreedores a cobrar sus legtimos crditos podran tornarse ilusorios ante la
falta de bienes propios del hijo de familia.
Estos principios jurdicos del ius civile tuvieron necesariamente que modificarse
a fin de no contrariar la equidad que exiga, que as como el jefe de familia se
beneficiaba con las adquisiciones realizadas por las personas sometidas a su
potestad, respondiese de las deudas por stas contradas. Tales eran las
consecuencias de la patria potestas en el viejo ius civile. Pero se fueron
modificando en dos direcciones:
0 Haciendo al pater responsable de las deudas del hijo, en ciertas
condiciones.
1 Reconociendo al hijo, en medida cada vez ms amplia, la autoridad de
derechos patrimoniales
Acciones A$iecticiae <ualitatis) Estas acciones aluden a la condicin
de los esclavos. Quienes, al igual que los hijos del pater, podan tambin, con
arreglo del ius civile, hacer al dominus acreedor, pero no deudor. A unos y a
otros se les aplic el sistema de las actiones adieticiae qualitatis, con las que el
pretor corrigi la citada anomala.
Para ello prometa en su edicto las siguientes acciones, ejercitables contra el
pater por aquellos que resultasen acreedores en negocios celebrados con el
filius o con el esclavo.
0 Actio <ua$ iussu9 si el pater manifest expresamente su voluntad de
que el filius llevase a cabo el acto.
1 Actio e-ercitoria, si el negocio lo celebr el filius como magister navis o
capitn de una nave, puesto para el que fue designado por el pater armador.
2 Actio institoria, si el pater puso al hijo al frente de un comercio o
industria y con tal calidad realiz el acto creador de la deuda
3 Actio $e %eculio9 cuando el pater hubiese desglosado una porcin de
su patrimonio, entregndosela al filius como peculium para que lo administre y
negocie, los acreedores pueden cobrarse hasta donde alcance el activo de ese
peculium.
4 Actio tributoria9 si el pater constituyo el peculio con 100 ases y slo 100
en el, el pater los retraer el primero, y el acreedor nada cobrar. Haba sin
embargo, un caso en que esto no se permita: cuando a sabiendas del pater, el
filius destin el peculio a ejercer el comercio. En tal caso se haca un concurso
de acreedores, entre los cuales se contaba al pater, si bien a ste le
encomendaba el pretor la distribucin a promota del activo. De perjudicar
dolosamente en el reparto a algn acreedor, ste podr dirigirse contra l,
mediante la accin llamada tributoria.
5 Actio in re* #erso, por la cual se demandaba al pater hasta la medida
de la ganancia que vino a aumentar su patrimonio como resultado del negocio
del filius. Para esta hiptesis y la del peculio se utilizaba una nica frmula, la
cual abarcaba en la condemnatio ambos supuestos.
Peculio) Dice Celso al libro sexto de los digestos: lo que tiene el siervo
por permiso de su seor separado de sus cuentas, y sacado lo que debe a
ste.
Existan cuatro clases de peculios:
0 Peculio Pro;ecticio) El primero de los peculios que admiti la
legislacin romana, fue el llamado profecticio, que se conceda tambin a los
esclavos. Estaba integrado por una pequea suma de dinero y otros bienes
que el pater entregaba al filius en goce y administracin, sin que tuviera poder
de disposicin. El propietario de las cosas que lo integraban era siempre el
pater, por lo cual la concesin era revocable. A la muerte del filius, los bienes
que constituan el peculio retornaban al pater.
1 Peculio Castrense) Se formaba con todo lo que el hijo adquira por
condicin de militar, comprendiendo no slo sus sueldos, sino tambin el botn
de guerra, las herencias y legados provenientes de sus compaeros de armas
y las donaciones en ocasin de su partida a campaa. Sobre tales bienes el
hijo soldado tuvo, adems del disfrute, un verdadero derecho de propiedad,
poda disponer de ellos, primero por testamento y ms adelante por negocios
inter vivos. Las cosas que lo constituan no perdieron el carcter de peculio, ya
que el filius no haba dispuesto de ellos. A su muerte se transmitan al padre,
no como objeto de herencia, sino en concepto de peculio.
2 Peculio cuasicastrense: Aparece con Constantino. No se diferenciaba
del anterior en cuanto a su rgimen jurdico, sino respecto a los bienes que los
integraban. Estuvo constituido en un primer momento por los sueldos y
retribuciones que el hijo perciba por sus funciones en el palacio imperial y, ms
adelante, por todo lo que proviniera de cualquier cargo pblico, del ejercicio de
profesiones liberales, de la carrera eclesistica y de donaciones realizados por
el emperador o su esposa.
3 Peculio A$#enticio) Tambin creacin de Constantino. Con su rgimen
acentu la incipiente capacidad del filius familias romana, en cuanto concierne
a su estado patrimonial.
Se reserv exclusivamente al hijo, la propiedad de los bienes heredados de la
madre, que no pasaban a integrar el patrimonio del pater, al que slo se le
reconoca el usufructo y la administracin. sta norma se extendi a todos los
bienes que el hijo recibiera de los ascendientes maternos por actos a ttulo
gratuito, como legado o donacin, comprendindose en ellos los lucros
esponsalidos o mupesales, se le dio ste nombre por reposicin al peculio
profecticio que provena del padre.
Con Justiniano, se amplia al mximo la capacidad patrimonial del filius, se
declaran de propiedad de ste, con slo facultad de administracin y usufructo
a favor del pater, todos los bienes que adquiriese de cualquier modo o
procedencia, con excepcin de los obtenidos por medio suministrado por el
padre, o en razn de gratitud a sta. Se dispone todava en el Derecho
Justinianeo, que en algunos casos, ni siquiera se reconozca al pater el
usufructo de los bienes adventicios, con la condicin de que el padre quedara
excluido del goce, o cuando adquiriera una herencia contra la voluntad del
pater o hubiere imposibilidad de ste para adquirirla. En stos casos se
presentaba lo que los intrpretes han denominado peculium adventicium
irregulare.
DA E*anci%acin) conce%to ( r0gi*en legal
Conce%to) La emancipacin surge como un acto voluntario del pater, el cual
libera de su patria potestad a un filius-familias y lo convierte en "sui iuris.
Evolucin histrica
0 I%oca antigua ( clDsica) El procedimiento surge por interpretacin
pontifical de la norma
de las X tablas, que sancionaba al padre que realizaba tres ventas sucesivas
del hijo, con la perdida de la patria potestad.
Este procedimiento es el mismo que se ha venido usando para la adopcin;
este consista en que el pater si quera eximir de la patria potestad al hijo varn,
lo venda ficticiamente tres veces, a personas de su confianza (coemptionator)
con el compromiso de manumitirlo. La tercera manumisin lleva consigo la
ruptura de la de la patria potestad, pero el tercero adquirira como
consecuencia, el derecho de patronato, tutela y sucesin sobre el filius. Para
evitar esos efectos el coemptionador se obligaba por una acto de fiducia a
reemanciparlo al pater para que fuera este quien lo manumitiera. Ello le daba al
pater los derecho de patronato, tutela y sucesin sobre el hijo emancipado.
1 I%oca %ostclDsica) Paralelo a este procedimiento, en pocas del
emperador Anastasio
surge la llamada emancipatio anastasiana, que tenia lugar por rescripto del
prncipe, para esto se exigi el consentimiento del filius.
2 I%oca $e Justiniano) Poco tiempo despus Justiniano simplific an
ms la forma de
emancipar, autorizando su realizacin por declaracin hecha ante el
magistrado. La emancipacin ser ordenada por la ley en los casos en que el
filius haya accedido a cargos civiles o eclesisticos o que el pater haya
prostituido a su hija.
I*%osicin e-ce%cional $e la e*anci%acin) La emancipacin, siendo
un acto de liberalidad no le poda ser impuesta, salvo casos excepcionales
contemplados por la ley:
3 Si el hijo fue objeto de malos tratos por parte del pater.
4 Si habiendo entrado el filius impber bajo su potestad por adrogacin, la
solicitara al alcanzar la pubertad.
5 Finalmente cuando la emancipacin del hijo figuraba como condicin en
un legado otorgado a su favor
Consecuencia in*e$iata $e la e*anci%acin) El efecto inmediato de la
emancipacin era convertir al filius en "sui iuris, es decir en persona libre de
potestad. Le produca una "capitis diminutio mnima, que en el supuesto tenia
por consecuencia hacer perder al hijo los antiguos lazos de agnacin con su
anterior familia para convertirlo en jefe de una nueva, en torno a cuya potestad
se iba a constituir otra familia por agnacin.
Irre#ocabili$a$ $e la e*anci%acin: La emancipacin que tenia
carcter irrevocable, solo poda quedar sin efecto cuando el hijo fuera culpable
de ofensa, injurias o malos tratos inferido a su padre.
Consecuencias %atri*oniales) El emancipado adquiere plena
capacidad jurdica por lo cual poda ser titular de un patrimonio propio. En
cuanto al "peculio advecticio (patrimonio recibido por lnea materna, sea
donaciones, legados o herencias ) cuya propiedad tambin adquira , se le
reconoca al pater la mitad del usufructo, como premio por la emancipacin.
UNIDAD MFII
EA+A6RI+2NI2
AAConce%to en las ;uentes ro*anas
El matrimonio puede definirse como la cohabitacin de dos personas de distinto
sexo, con la intencin de ser marido y mujer, de procrear y educar a sus hijos y
constituir entre ellos una comunidad absoluta de vida. No se trataba de un acto
jurdico al que los contrayentes dieran vida por una declaracin de voluntad,
sino de una situacin de hecho fundada en una convivencia o cohabitacin de
un hombre y una mujer, cuyo comienzo no estaba marcado por formalidad
alguna, y en la intencin permanente y recproca de tratarse como marido y
mujer, que los romanos llamaron affectio maritalis.
Las caractersticas muy especiales que presentaba el matrimonio romano ha
hecho sostener, con toda razn, que se diferencia del matrimonio moderno en
que aquel era una relacin de hecho con consecuencia jurdica, en tanto que
ste es una relacin jurdica con consecuencias sociales.
Constaba pues, el matrimonio de dos elementos, uno objetivo, representado
por la cohabitacin, y otro subjetivo, que era la affectio maritalis.
La affectio maritalis no es nicamente manifestacin de consentimiento inicial
emitida en una sola vez: es ms bien un estado de voluntad cotidiano. De ah
que el divorcio aparezca tan natural para los romanos: el matrimonio sostenido
nicamente por la affectio maritalis, se acaba si la affectio cesa.
El matrimonio romano fue siempre mongamo.
Las fuentes nos traen dos definiciones de matrimonio. En las nstitutas se dice
que "es la unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de
la vida . Con ella se explica el carcter esencial del matrimonio, que lo
constitua la intimidad y la comunidad de vivir, ideal e intencionalmente
perpetua, entre dos cnyuges.
Lo dicho vale tambin, para la clebre definicin de Modestino, para quien "las
nupcias son la unin del varn y la hembra y el comercio de toda vida,
comunicacin del derecho divino y del humano.
LA Ele*entos $el *atri*onio9 sub&eti#o ( ob&eti#o.
El matrimonio constaba con dos elementos: uno objetivo, representado por la
cohabitacin, y otro subjetivo o intencional, que era la affectio maritalis.
La co.abitacin, aunque es un elemento fctico que inicia la vida conyugal, no
debe entenderse exclusivamente en sentido material, sino mas bien tico,
porque exista aun en el caso de que los esposos no compartieran el mismo
hogar y poda contraerse el matrimonio hasta cuando el marido estuviere
ausente, siempre que la mujer entrara en la casa (deductio in domum mariti).
La ausencia de la mujer impeda el perfeccionamiento del matrimonio.
La a;;ectio *aritalis, el elemento moral e interno, no era meramente una
manifestacin de consentimiento inicial, ya que la intencin de ser marido y
mujer deba ser duradera y continuada, porque si cesaba, el matrimonio se
extingua. La affectio no importaba un simple consentimiento, puesto que el
matrimonio no era un contrato consensual que generaba obligaciones, sino una
relacin fctica creadora de un status, el de marido y mujer.
El matrimonio romano dura exactamente lo que dura esa affectio maritalis.
Cuando falta, se disuelve el matrimonio: hay divorcio, que no es un acto o
negocio jurdico como no es tampoco el matrimonio, sino el dejar de ser
matrimonio por haber desaparecido la voluntad de convivir en sociedad
domstica.
Justiniano exigir como prueba del matrimonio de personas de alto rango la
confeccin de un instrumento escrito dotal, y, por influencia de la concepcin
cristiana del matrimonio como sacramento, se tender a considerar prueba del
affectio maritalis la bendicin sacerdotal.
La intensin marital se demostraba mediante declaracin de los esposos y de
los parientes y amigos, pero ms propiamente por una manifestacin exterior
llamada honor matrimonii, que era el modo de comportarse en sociedad de los
esposos, y especialmente, el trato que el marido dispensaba a la mujer, que
deba ocupar la posicin social de aquel y la dignidad de esposa.
CA or*as $e celebracin $el *atri*onio
+atri*onio cu* *anu) Una de las potestades que poda ejercer un
paterfamilias romano fue la manus maritalis. Es que desde el antiguo derecho
de Roma las mujeres casadas solan entrar a formar parte de la familia del
marido, colocndose bajo su potestad y rompiendo todo vnculo con la familia
de que procedan. Se configuraba entonces una forma de matrimonio, el
matrimonio cum manu, segn el cual la esposa se haca filifamilias y quedaba
sometida al nuevo pater. Ocupaba el lugar de hija (loco filiae), si su cnyuge
era el pater, o de nieta (loco neptis), si el marido se encontraba bajo la potestad
paterna, en cuyo caso a la muerte del padre, su esposo le suceda en la manus
maritalis.
Re<uisitos)
Se necesitaba la manifestacin inicial del consentimiento y la continuidad de
ese consentimiento durante todo el matrimonio. Esto se conoce como
"affectio maritatis
Tena que existir el "ius conubium" (derecho a matrimonio). Era un derecho
que slo tenan los ciudadanos romanos y posteriormente los latinos.
Tenan que tener la edad adecuada para contraer matrimonio (como mnimo
haber alcanzado la pubertad: 14 para los hombres y 12 para las mujeres).
E;ectos)
Los hijos de esta unin son hijos legtimos y ciudadanos romanos y adems
pasaban a estar sometidos a la potestad del pater familia.
Se creaba el vnculo de afinidad con los parientes de la mujer o del marido.
Se aplican determinados beneficios a los cnyuges respecto a los derechos
sucesorios recprocos, respecto a la dote, respecto a la exencin de
declarar en un procedimiento contra el otro.
Les afectaba la ley del adulterio y la prohibicin de donaciones entre ellos.
or*ali$a$es $e la celebracin $e la *anus) La manus no naca
automticamente por una sola celebracin del matrimonio, sino que requera un
dato legal especial para que el marido adquiriera tal potestad. El derecho
romano conoci tres modos o formas de adquisicin, que no deben entenderse
como tres formas distintas de celebracin del matrimonio:
Con;arreatio) Su nombre deriva de panis farreus (pan de cebada), que comido
en comn haba simbolizado una perfecta comunin de vida y constituido, tal
vez, el antecedente de las modernas tortas de boda. Se trataba de una
ceremonia religiosa de una solemnidad nica en la que los desposados se
hacan recprocamente solemnes interrogaciones y declaraciones ante diez
testigos ciudadanos romanos, asistidos del gran pontfice y ante el sumo
sacerdote de Jpiter, a quienes los interesados ofrecan un sacrificio en el que
figuraba el pan de trigo (farreus panis). La mujer desde entonces era admitida
en la comunidad familiar del pater, bajo la potestad del cual quedaba.
Este rito fue cada vez menos practicado al ir desapareciendo la diferencia entre
patricios y plebeyos (mediante la ley Canuleia), como propio que era de los
ciudadanos de la clase aristocrtica de la sociedad romana. Se lo exiga
todava a fines de la Repblica para que los hijos del matrimonio pudieran ser
flamines maiores, hasta que el emperador Tiberio aboli los efectos civiles de
la confarreatio.
Por este procedimiento la mujer quedaba indisolublemente unida a la familia
del marido y de su culto y no poda ser separada ms que por el rito contrario
de la diffarreatio en condiciones que no son conocidas.
Coe*%tio) Sistema nacido con posterioridad al anterior, probablemente para
posibilitar la adquisicin de la manus en los matrimonios en los que intervena
un plebeyo.
La coemptio fue una emancipatio por la que la mujer era vendida o se auto
venda al marido, declarndose que tal venta era matrimonii causa y no como
esclava, para que as quedara bajo la potestad del marido y no in mancipio de
ste.
Era una compra figurada que el marido hace de su mujer al padre de sta, o a
quien la tena bajo su potestad. En caso de haber sido sui iuris la esposa, era
necesaria la auctoritas del tutor. Dicha compra se haca pesando en una
balanza un trozo de cobre que luego el novio entregaba al padre de la novia,
como pago simblico de la potestad sobre ella.
La coemptio va tambin hacindose infrecuente en la poca de Cicern como
consecuencia de la aversin que sienten las mujeres hacia el matrimonio cum
manu. En la poca clsica ha cado totalmente en desuso y slo perdura como
institucin la coemptio fiduciae causa, aplicable para que la mujer pudiera
testar vlidamente o cambiar de tutor. Se extingua el poder marital cuando se
hubiera adquirido por coemptio tambin por un acto contrario, consistente en
una remancipatio de la mujer a un tercero, el cual la manumita despus.
Usus) Cuando el matrimonio haba sido celebrado sin las formalidades de la
confarreatio o de la coemptio, se aplicaban las normas propias de la
usuca%in, y el marido adquira la manus por el usus, es decir, la adquisicin
del poder sobre la mujer a travs del uso continuo e ininterrumpido, reteniendo
a la mujer en posesin durante un ao. La ley de las MII 6ablas consagr la
solucin en la posibilidad que tena la esposa de interrumpir esta especial
usucapin permaneciendo fuera de la domus (casa) del marido durante tres
noches seguidas (trinoctum). Sucedido esto el ao se interrumpa y haba que
volver a contarlo nuevamente. Y si antes de finalizar el nuevo ao volva a
suceder lo mismo, la adquisicin de la manus poda postergarse
indefinidamente. Este modo arcaico de adquirir la potestad marital no
sobrevivi al fin de la poca republicana y habra sido el emperador Augusto
quien lo aboli totalmente.
+atri*onio Sine +anu) La mayor parte de los pueblos de la antigedad
practicaron simultneamente formas diferentes de matrimonio. Los romanos
conocieron a la par del matrimonio cum manu, las iustae nuptiae sine manu,
que fueron un medio para que el paterfamilias se procurase los hijos que
deseara sin agregar a su familia la mujer que se prestaba a drselos.
Se discute el origen y la antigedad de este matrimonio. El principio segn el
cual el pater formaba su familia como deseaba, explicara esta forma de
nupcias. La decadencia de la manu maritalis, desaparecida absolutamente
alrededor del siglo d. C., torna corriente la prctica del matrimonio sine
manu. En l, al no tener el marido poder alguno sobre la mujer, sta quedaba
en la misma situacin familiar y patrimonial que tena antes de las nupcias. En
consecuencia, si era alienis iuris al tiempo de contraer matrimonio, continuaba
sometida a la potestad de su padre, en tanto que si tena calidad de sui iuris,
deba nombrrsele un tutor. Su marido no era su tutor legtimo, ni era usual
nombrar al marido tutor de la propia mujer.
DA Presu%uestos $el *atri*onio
Hay matrimonio vlido cuando se dan los siguientes requisitos:
EA: I$onei$a$ ;,sica) No podan casarse los menores impberes lo que implic
que la edad mnima para la mujer era la de 12 aos. En cuanto al varn, en un
principio se exiga un examen fsico realizado por el pater, quien deba
manifestar si haba encontrado seales de pubertad.
Fue Justiniano quien finalmente adopt, por todos los supuestos, el lmite
convencional de 14 aos como edad nupcial legalmente admitida para el varn,
manteniendo la de 12 para la mujer.
Dentro de la aptitud fsica debemos mencionar el caso de los castrados, a
quienes Ulpiano juzgaba inhbiles para contraer matrimonio. Distinto era el
caso de los impotentes por efectos orgnicos naturales spadones-, dado que
dichos defectos, al no excluir la affectio maritalis (intencin de ser marido y
mujer), no prohiba la celebracin de un matrimonio vlido.
NA: Ca%aci$a$ Jur,$ica) Los futuros esposos deben ser libres y ciudadanos
romanos, lo que quiere decir que teniendo el status libertatis y el status civitatis,
han de gozar del ius connubius.
La unin en la que uno o ambos miembros de la pareja es esclavo, no es
matrimonio sino contubernio. Por su parte tampoco es matrimonio la pareja
que forman un ciudadano y una peregrina o viceversa. Una ley Minicia (siglo
A.C.) reglament que de estas parejas entre ciudadanos y no ciudadanos los
hijos heredan la situacin jurdica del progenitor no ciudadano, situacin que
cambi totalmente con la constitucin de Caracalla en el 212 D.C. que
concedi la ciudadana a todos los habitantes del mperio Romano. Pero no
bastaba con tener el ius connubius, haba que tenerlo en relacin a la persona
con quien se deseaba contraer matrimonio. As, durante mucho tiempo,
carecieron de aptitud nupcial entre s los patricios y plebeyos. Exactamente
hasta la sancin de la Ley Canuleis ( Ao 445 aC.).
En un tiempo tambin tuvieron vedados casarse, por carecer entre s del ius
connubius, ingenuos y libertos, aunque esta prohibicin habra desaparecido a
mediados de la Repblica. Durante Augusto, luego de las leyes ulis y Papia
Poppaea, la restriccin exista entre personas de rango senatorial y entre
quienes ejercan profesiones deshonrosas (gladiadores, artistas, etc.) o libertos
en general.
PA = Consenti*iento $e los contra(entes) El consenso de ambos
contrayentes, no era meramente inicial, sino que era constante. Su
exteriorizacin no fue regulada por el derecho con exigencias de carcter
formal. Es materia de los usos sociales que, naturalmente marcaran en Roma,
como en otros pueblos, con ceremonias y festejos, acto tan importante. Pero
tales ceremonias no eran exigencias jurdicas, ante la ley servan como medios
de prueba, las cuales debieron estar bastante facilitadas por una presuncin a
la que hacer alusin. La convivencia de un ciudadano con mujer honorable y de
igual condicin social se presume matrimonio mientras que la unin con mujer
no honorable o de condicin social diferente se estimaba concubinato.
RA = Consenti*iento $el %ater ;a*ilia) Cuando los contrayentes no son sui
iuris: la jurisprudencia lleg a decidir que el pater da siempre su
consentimiento, si no muestra evidentemente su disenso. Basta por tanto, el
silencio, es decir la no oposicin, para que el matrimonio pueda contraerse. En
el caso que el pater familia fuera prisionero de guerra o estuviera ausente
podan contraer matrimonio a pesar de la ausencia del consentimiento. El
derecho justinianeo exigi, no obstante, que hubiesen transcurrido tres aos.
Si el pater familia no estaba sano de mente, poda la filia familias contraer
matrimonio sin la intervencin del mismo. En el supuesto de que el filius y su
padre se encuentren bajo la potestad de una misma persona, se requiere
tambin el consentimiento de esta (adems de la que otorga el pater familia).
La razn estiba en que muriendo el abuelo el padre se convierte en sui iuris, y
no parece natural que los hijos nacidos del nuevo matrimonio entren en
condicin del filii, contra la voluntad del que por dicha muerte se ha hecho pater
de familia.
La Lex ulia de Maristandis Ordinibus dispuso que en el caso de que el pater
se renegase sin motivo justificado a otorgar el consentimiento se pudiera
recurrir a un magistrado.
EA I*%e$i*entos Absolutos ( relati#os $el *atri*onio)
I*%e$i*entos) Su sola existencia hace imposible la celebracin de un
matrimonio vlido, los mismos pueden calificarse en absolutos y relativos,
segn impidan por completo el matrimonio o lo hagan nicamente con respecto
a cierta persona.
Absolutos) Eran impedimentos que enervaban por completo la aptitud nupcial:
Matrimonio anterior no disuelto.
La cada en esclavitud de, o prdida del ius connubium.
En el derecho cristianizado, los votos de castidad y las rdenes
sacerdotales mayores.
Los castrados y los esterilizados, aunque no as los nacidos
impotentes.
Relati#os) Los impedimentos relativos se daban en las siguientes situaciones:
Parentesco en l,nea recta: Estaba prohibido en todos los grados,
ya se tratase de consanguinidad, afinidad o adopcin.
Parentesco en l,nea colateral) Era impedimento el matrimonio
entre hermanos y como principio general entre todas aquellas
personas de las cuales una fuese hermano de un ascendente de la
otra, sera el caso de tos y sobrinas, o de tos abuelos y sobrinas
nietas.
Parentesco %or a;ini$a$) Es decir el que vincula a un cnyuge con
los parientes del otro, tambin fue un impedimento para el
matrimonio, en lnea recta, en todos los grados hasta el infinito, y en
lnea colateral, nicamente entre cuados, a partir del emperador
Constantino (Justiniano confirm esta prohibicin).
Parentesco %or a$o%cin) Constitua un impedimento, aunque
cesaba, en caso de la lnea colateral, al producirse la emancipacin
del adoptado.
Parentesco es%iritual) Se convirti en impedimento al producirse la
cristianizacin del derecho. As Justiniano prohibi el matrimonio
entre padrinos y ahijados.
Hubo as impedimentos relativos que vedaban el matrimonio entre diferentes
personas o que lo prohiban entre sujetos que, teniendo el ius connubium,
carecan de l en relacin a la persona con quien deseaban casarse, por
ejemplo:
El caso de los militares a quienes se les prohibi contraer nupcias para
fomentar la disciplina, condicin que fue derogada a fines del Siglo de la
era cristiana.
El caso de los gobernadores de una provincia con una mujer radicada en la
misma provincia.
Razones sociales que vedaban el matrimonio entre senadores y sus
descendientes, con libertas o con mujeres de baja condicin.
El cristianismo impuso la prohibicin de casarse entre judos y cristianos.
En el derecho antiguo, rigi similar prohibicin entre patricios y plebeyos,
hasta el dictado de la ley Canuleia, y con posterioridad se impidieron las
nupcias entre ingenuos y libertos hasta que las leyes ulia y Papia Poppaea
levantaron esta prohibicin.
Se prohibi el casamiento de la viuda dentro de los 10 meses posteriores al
fallecimiento del marido, igual rigi para la divorciada, con el separado.
Las leyes ulia y Papia Poppaea de Agusto prohibieron el matrimonio entre
adltera y su cmplice.
El Derecho justinianeo ved el casamiento entre raptor y raptada.
NA RE'I+EN JUR3DIC2 DEL +A6RI+2NI2
AA E;ectos) El matrimonio bsico del derecho de familia, produca importantes
consecuencias jurdicas tanto respecto del los cnyuges, cuanto con relacin a
los hijos y a los bienes.
E;ectos $el *atri*onio res%ecto $e los cn(uges
A$ulterio: Principal consecuencia del matrimonio era el deber de fidelidad
entre los cnyuges. El derecho romano trat ms severamente la
infidelidad de la esposa que la del marido y en este sentido la mujer
adultera cometa un delito publico severamente castigado; en cambio el
adulterio del marido, siempre que no tuviera lugar en la ciudad del domicilio
conyugal, no era causal de divorcio
Es%oso) El marido adquiere la defensa de la mujer y por tanto, la accin de
injurias por las ofensas hechas a aquella. El marido cont con el
interdictum de uxore exhibenda et ducenda para ejercer contra cualquiera
que se apoderara ilegtimamente de su mujer, aunque fuera el propio pater
familias
Es%osa) La mujer, mientras duraba su soltera viva una vida de absoluto
sometimiento al pater, reclusin y aislamiento.
La mujer sometida al rgimen manus marital, modo usual de casarse en los
primeros tiempos de Roma, quedaba bajo la autoridad del esposo, como antes
lo haba estado bajo la del pater.
Casi a finales de la repblica la relacin conyugal evolucion hasta alcanzar la
forma muy libre que fue corriente en el periodo clsico, donde la mujer era ama
indiscutida de su hogar y como tal daba rdenes a los sirvientes acerca del
manejo de la casa.
Pese a tantas libertades haba restricciones, se consideraba impropio que la
mujer practicara demasiado en asuntos pblicos.
Los matrimonios tambin solan ser sine manu, donde la mujer continuaba
perteneciendo a la familia de su padre bajo la potestad jurdica de este,
participando en el rgimen sucesorio y de propiedad de su familia natal en
lugar de hacerlo en la de su esposo.
Cn(uges) Las acciones penales e infamantes no se pueden ejercitar entre
cnyuges, ni las sustracciones entre ellos son consideradas como hurto, o por
lo menos se excluye la accin del hurto.
En materia civil, la condena que obtuviera uno de los esposos en juicio seguido
al otro, estaba limitada por el beneficium competentiae, que impeda que se
privara al vencido de lo necesario para subsistir de acuerdo a su condicin
social.
Los cnyuges se deban recprocamente alimentos, por lo que en caso de
necesidad estaban obligados a proporcionarse comida, vestido, habitacin, etc.
Los alimentos se determinaban en vista de las posibilidades del que los deba
prestar y de las necesidades del esposo que iba a recibirlos.
Nulas absolutamente son las donaciones entre cnyuges. Se aduce como
razn de dicha nulidad que semejantes donaciones habran introducido un
espritu de inters en las relaciones conyugales, en perjuicio del cnyuge ms
generoso. Un Senadoconsulto, Bajo Severo y Caracalla en el 206, convalid
estas donaciones, siempre y cuando el donante hubiera muerto sin haberlas
revocado. Estn excluidas de todos modos de la nulidad las donaciones por
causa de muerte o hechas en ocasin del divorcio (mortis causa y divortii
causa); y las donaciones en general hechas en el momento en que por
cualquier motivo legal se disuelve el matrimonio, as como las verificadas entre
el Prncipe y la Augusta. Justiniano consider tambin eficaces las donaciones
hechas en caso de destierro o deportacin, an cuando a pesar de ello
subsistiera el matrimonio.
E;ectos $el *atri*onio res%ecto $e los .i&os
La ;iliacin) Dentro de los efectos del matrimonio en cuanto a los hijos, merece
especial tratamiento la filiacin, o sea, la relacin paterno-filial, la que poda
ser legtima o ilegtima, segn que los hijos nacieran o no de padre y madre
unidos en el matrimonio.
La filiacin legtima, que era aquella en que el nexo entre el engendrado y sus
progenitores derivaba de legtimo matrimonio, le daba al hijo la calidad de
legtimo, que la ley presuma cuando hubiera nacido despus de los ciento
ochenta das de la celebracin del matrimonio y antes de los trescientos de su
disolucin. En estos casos se reputaba al marido padre del hijo, presuncin que
poda ser destruida si el padre probaba la imposibilidad material de cohabitar
con su mujer o su impotencia para la unin carnal.
En cualquier otro caso, contrariamente, la mujer deba probar la paternidad si el
marido la negaba. La accin que el Derecho Romano otorg a la esposa para
el reconocimiento del hijo, se llam actio de partu agnoscendo. Sin embargo,
para evitar la suposicin de parto, la mujer que se crea embarazada en el
momento del divorcio, est obligada, segn un Senadoconsulto Plaussianum
(de la poca de Vespasiano), a comunicrselo al marido dentro de los treinta
das. Ms tarde, el edicto del pretor extendi esta disposicin al caso de
disolucin del matrimonio por muerte del marido, supuesto en que haba que
comunicar el embarazo a las personas interesadas, pues de lo contrario perda
la mujer el derecho de intentar la accin de partu agnoscendo; pero el hijo
poda en todo tiempo hacer valer sus derechos por una actio de liberi
agnoscendo.
Los hijos legtimos tenan derecho de exigir de sus padres la prestacin de
alimentos. Esta obligacin se impona en primer lugar al padre y a la madre, y
en defecto de estos a los abuelos. La prestacin de alimentos era reciproca y
en consecuencia los hijos estaban obligados a mantener a sus padres cuando
estuvieran en la indigencia.
Otro deber fundamental que creaba el matrimonio a los hijos era el de respeto y
obediencia que deban a sus padres. Ello haca que no pudieran iniciar accin
infamante contra los mismos, ni exigir por sus crditos ms all de los medios
que estos tuvieran para proveer su subsistencia (beneficium competentiae).
E;ectos $el *atri*onio res%ecto $e los bienes) Las principales relaciones
de orden patrimonial estn determinadas por dos instituciones importantes: la
dote y la donatio propter nuptias.
La situacin vara fundamentalmente segn se trate de un matrimonia cum
manu, o sine manu.
En el primer caso, la mujer no tiene bienes propios porque, mientras el esposo
viva, la dote y propiedades de su cnyuge le pertenecan por completo. Y al
fallecer ste, la mujer segn las reglas de sucesin intestada tiene derecho a
una parte igual a la de sus hijos en la herencia, dando su carcter de heredera
principal conjuntamente con aquellos. Y es que, jurdicamente, la mujer
sometida a la manus era una hija ms.
En el matrimonio sine manu las cosas variaban porque, si bien la dote que
aportaba el matrimonio era administrada por el marido mientras la unin se
mantuviese, ella en su carcter de sucesora de su padre poda heredarlo,
convirtindose de esta manera en propietaria absolutamente independiente,
con capital personal distinto del de su marido. A preservar ste rgimen
contribuy la prohibicin, dictada a comienzos del mperio, de las donaciones
entre cnyuges.
Tales bienes, los que en el matrimonio eran propiedad exclusiva de la mujer,
eran denominados parafernales, concepto que inclua, tanto a los trados por
ella al margen de la dote, y sus acreencias, cuanto los recibidos posteriormente
por herencia, legado o donacin. De la administracin de los mismos se
ocupaba antiguamente el tutor de la mujer, cuando esta se encontraba
sometida a tutela perpetua. Pero ya Augusto suaviza esta situacin al instituir el
ius liberorum por el cual exclua de la tutela a la mujer que hubiese dado a luz
tres hijos siendo ingenua, o cuatro siendo liberta, y Claudio al abolir la tutela
agnaticia asesta un golpe irreparable a esta arcaica forma de proteccin. A
partir de entonces ser la mujer por si misma quien administre los bienes que le
son propios.
L: Disolucin $el *atri*onio
El matrimonio en Roma se disolva por muerte de uno de los cnyuges, por
prdida de la capacidad matrimonial, por sobrevenir un impedimento y por una
causa especfica, el divorcio.
A la muerte se equiparaba la ausencia. Si uno de los esposos viva largo
tiempo sin tener noticias del otro, presumindose su muerte, se consideraba
disuelto el matrimonio porque cesaba la intencin matrimonial.
Haba disolucin del vnculo por prdida de la capacidad de los esposos en los
casos de capitis deminutio maxima porque las nupcias solo eran para personas
libres. Si la prdida de la libertad hubiera sido provocada por cautiverio, el ius
postliminium no tena efecto, dado que el matrimonio no era una situacin
fctica. Al retornar el cnyuge cautivo poda unirse en nuevo matrimonio con el
que haba permanecido libre, pero no continuar el anterior.
Tambin se perda el vnculo por la capitis deminutio media, ya que las iustae
nuptiae solo eran accesibles a quienes gozaran de la ciudadana romana.
Se extingua as mismo el matrimonio por sobrevenir un impedimento, como en
el caso del incestus superveniens que se produca si el suegro adoptaba al
yerno, de modo que ste se volva hermano de su esposa. Se poda evitar que
sobreviniese el concepto, emancipando previamente el pater a su hija.
El $i#orcio) Causa especfica de disolucin fue el divorcio que era la falta de
affectio maritalis en uno de los cnyuges o en ambos.
La disolucin por conclusin de affectio maritalis desde antiguo rigi el principio
de que el matrimonio era una institucin esencialmente disoluble. Por
aplicacin de tal principio los cnyuges no podan obligarse contractualmente o
a no divorciarse, ni a dificultar el divorcio con penas convencionales.
El divorcio tena lugar en tiempos clsicos por convenio no formal o por
declaracin de uno de los esposos, una excepcin a esta regla fue establecida
por la lex iulia de adulteriis, que estableci que el repudio deba participarse por
un liberto en presencia de siete testigos, pero an una declaracin no formal
era bastante para disolver el matrimonio.
En la poca postclsica se introdujo el uso de redactar un documento escrito
que formalizara el divorcio, ms tarde esta costumbre se torn una exigencia
legal. Justiniano mantuvo este criterio pero permiti la declaracin ante siete
testigos que haba consagrado la ley ulia. Probablemente se quiso hacer
obligatoria esta declaracin escrita firmada por siete testigos.
No le estaba permitido a la mujer, dado su estado de dependencia a la patria
potestas o manus, divorciarse de su marido, obstculo que fue eliminado al
finalizar la poca republicana.
Justiniano distingui cuatro tipos de divorcio: por mutuo consentimiento, el
repudio o divorcio unilateral por culpa del otro cnyuge, el divorcio unilateral
sine causa y el divortium bona gratia.
El primero era plenamente lcito. El segundo era lcito si se daban las
siguientes causas: conjura contra el emperador, adulterio de la mujer o malas
costumbres de la misma, alejamiento de la casa del marido, insidias al otro
cnyuge, falsa acusacin de adulterio y comercio frecuente del marido con otra
mujer. El tercero no era lcito y por tanto traa aparejado castigo para el
cnyuge que lo provocara. El cuarto que se fundaba en una causa no
imputable, era lcito, en caso de impotencia incurable, por existir votos de
castidad y si se hubiese producido cautividad de guerra.
Las penas para el divorcio realizado sin justa causa, segn la legislacin
justiniana, fueron el retiro forzado en un convento y la prdida de la dote y de la
donacin nupcial o de la cuarta parte de los bienes cuando stas no se
hubieran constituido.
PA RE'I+EN PA6RI+2NIAL DEL +A6RI+2NI2
AA Dote. Conce%to ( clases.
Se entiende por general por dote una cantidad determinada de bienes que la
mujer, o un tercero, entregan al marido para cooperar en el mantenimiento de
las cargas del matrimonio
Fue un instituto de gran importancia puesto que se consideraba un deshonor
para una mujer que concurriera indotada al matrimonio.
Surge como consecuencia del carcter del matrimonio cum manu que al hacer
que la mujer perdiera sus derechos hereditarios en su familia de origen
justificaba la entrega a ella de bienes como un anticipo de herencia.
La dote implic una aportacin de la mujer para contribuir al sostenimiento de
la onera matrimonii. Constituy un lucro para el marido. Esta era propiedad
exclusiva del marido y la mujer no tena derecho sobre aquellos bienes.
E#olucin) En los primeros tiempos el marido dispona libremente de los
bienes dotales puesto que se entenda que el objetivo de estas era el
sostenimiento matrimonial.
En una segunda etapa, si bien estn en el poder del marido son en realidad de
la mujer, destacndole el papel que podran tener estos bienes en caso de
disolucin del matrimonio. Es as que una "lex lulia de fundo dotali estableci
la prohibicin para el marido de enajenar los bienes dotales sin consentimiento
de la mujer. Esta prohibicin no abarcaba la nulidad, era una prohibicin
relativa, puesto que la nica que la poda pedir era la mujer.
En la poca justinianea si bien se puede seguir hablando de la propiedad del
marido sobre la dote se puede observar slo un usufructo. ncluso muerta la
mujer la propiedad de los bienes dotales va a los hijos, y el padre slo tendr
un usufructo cualificado.
Ya en la poca republicana una "actio rei uxoriae que tendr la mujer har que
ella reclame la dote una vez resuelto el matrimonio.
Clases:
Dote %ro;ecticia: Si era constituida por el pater familia y ms adelante
tambin por el padre que no tena la patria potestad sobre la mujer.-
Dote a$#enticia: Era la otorgada por la mujer misma, por su madre o por
personas distintas al padre.
Dote rece%ticia) En sta el constituyente se reservaba el derecho de
recuperar los bienes en caso de disolucin del matrimonio.
Restitucin $e la $ote) Si el matrimonio conclua por la muerte de la mujer, la
regla general era que el marido se quedara con la dote. Pero si la dote era
recepticia, el constituyente poda reclamar la devolucin de los bienes. Si era
profecticia, era el pater el que poda ejercitar la actio rei uxoriae, siempre que
hubiera sobrevivido la mujer.
Si el matrimonio conclua por la muerte del marido o por divorcio, la mujer tena
la actio rei uxoriae. Si era sui iuri la actio la poda ejercer solo ella; si era alieni
iuris, entonces su pater, con consentimiento de ella.
El marido cuenta, para la restitucin de la dote con algunos beneficios:
a) Si se trata de bienes fungibles podr devolverlos en tres cuotas anuales,
de ser otra clase de bienes, la devolucin deber ser inmediata;
b) Cuenta adems con el beneficium competentiae, de modo que no puede
ser condenado mas all de su actio.
c) Podr hacer uso de determinadas retenciones 1) Retentio Propter
Liberos: por causa de hijos; 2) Retentio Propter Mores: por causa de
costumbre; 3) Retentio Propter mpensas: por causa de gastos; 4)
Retentio Propter Res Donatos: por causa de cosas donadas; y 5)
Retentio Propter Res Amotas: por causa de cosas llevadas.-
En la poca posclsica, el sistema se ir afirmando en el sentido de asegurar a
la mujer los bienes para hacer frente al futuro, una vez disuelto el matrimonio,
igualmente se asegurar el futuro de los hijos.
La dote ser retenida por el marido, siempre que la mujer fuese culpable del
divorcio o se separara sin motivo.
RA C2NCULINA62
AA Conce%to) El derecho romano conoci otra forma de comunidad conyugal,
el concubinato, en el que exista unin estable del hombre y la mujer sin que
medie intencin recproca de estar unidos en matrimonio. Se distingua de las
justas nupcias, tanto por la posicin social que la mujer ocupaba, como por la
condicin jurdica de los hijos que de la unin provenan.
La mujer no disfrutaba de la consideracin de mujer casada, le faltaba el honor
matrimonii. Los hijos no entraban bajo la potestas ni en la familia del padre,
seguan la condicin personal de la madre.
El concubinato fue la nica forma posible de unin con libertos y mujeres
sancionadas con tacha de infamia. Con el advenimiento del cristianismo se
opera una reaccin contra esta clase de unin y Constantino declar nulas las
donaciones y legados efectuados a la concubina y a sus hijos.
Justiniano lo asemej al matrimonio, considerndolo una especie de l, aunque
de rango inferior. Dispuso que el concubinato no fuera admitido con mujeres
ingenuas y respetables, prohibiendo adems que un hombre soltero tuviera
varias concubinas.
LA Los es%onsales) El matrimonio en Roma sola ir precedido de una promesa
formal de celebrarlo, realizada por los futuros cnyuges o sus respectivos
paterfamilias, que se llamaba esponsales, nombre que deriva de sponsio,
contrato verbal y solemne que se usaba para perfeccionar la promesa. En
las primeras pocas el incumplimiento de los esponsales daba lugar a una
accin de daos y perjuicios que se traduca en el pago de una suma de
dinero. En el derecho clsico los esponsales tuvieron un carcter ms tico
social que legal, especialmente por la falta de accin para exigir su
cumplimiento.
1A REPRESEN6ACI!N DE L2S INCAPACES
AA 6utela ( curatela) casos ( conce%tos.
En Roma las personas que gozaban de plena capacidad jurdica o de derecho,
es decir los sujetos libres, ciudadanos y ius iuris, podan encontrarse
imposibilitados de ejercer por s los derechos de los que eran titulares. El
derecho romano con el fin de no hacer ilusorio el ejercicio de negocios
patrimoniales, admiti que los incapaces de hecho o de obrar tuvieran
representantes legales que suplieran su incapacidad.
Esta incapacidad de obrar absoluta o relativa estaba fundada en razones de
edad, sexo, enfermedad mental o tendencia a dilapidar los bienes y se cumpli
por medio de dos instituciones, la tutela y la curatela.
Los hijos sometidos a la potestad del pater se hacan sui iuris al fallecimiento
de ste. Adquiran la plena capacidad de derecho y aptitud para poseer un
patrimonio propio, pero no todos eran capaces para ejercer por s mismos sus
derechos.
En esta situacin se encontraban los sui iuris i*%Cberes <ue eran los <ue
no .ab,an cu*%li$o los ER a/os ( las *u&eres sui iuris $e cual<uier e$a$9
tanto uno co*o otras estaban so*eti$os al %o$er $e un tutor. La tutela
%or raGones $e se-o %er$i su rigor en el %er,o$o clDsico.
El tutor ejerca poder sobre los impberes y las mujeres. Su proteccin, similar
al paterfamilias cuya finalidad tuitiva era de salvaguardar los intereses
patrimoniales de su pupilo (pupillus), de carcter civil, no poda ser ejercido por
extranjeros
Un pasaje de Paulo expresa que Servio, defini la tutela como "La fuerza y
potestad sobre una cabeza libre y permitida por el derecho civil para proteger al
que por su edad no puede defenderse por s mismo. Esta definicin resulta
contradictoria e incompleta, ya que el derecho romano slo reconoci cuatro
potestades clsicas: E.:patria potestad; N.-dominica potestad; P.-manus; R.-
mancipium, adems alude a la tutela por razones de edad es decir, a la tutela
de los impberes, 14 aos en el varn y 12 en la mujer.
En el $erec.o antiguo la tutela favoreci los intereses del tutor ya que vena a
ser el heredero ms prximo del pupilo si este mora durante la tutela, ya que
en los aspectos morales y educacionales la proteccin corresponda a los
parientes o al mismo tutor como pariente.
A fines del %er,o$o re%ublicano la tutela se concibe como un deber, si bien el
tutor desempeaba un cargo privado, era el Estado el que ejerca el contralor.
En la 0%oca %ost clDsica, la tutela fue un oficio oneroso (redituable) y una
carga pblica.
En la 0%oca cristiana, la legislacin romana admiti que las mujeres, en
especial la madre poda ser tutora.
El tutor protega, asista y cooperaba en los actos del pupilo, a diferencia del
curador que administraba un patrimonio o bienes sin titular o que
eventualmente podan llegar a tener titular.
La tutela por causa general y permanente de incapacidad, corresponda por la
edad y el sexo, mientras que en la curatela mediaba una causa particular o
accidental que haca incapaz a una persona que haba gozado de plena
capacidad de obrar, como en el caso del demente y del prdigo.
Es%ecies $e tutela) En el derecho romano segn el modo de originarse
encontramos tres gneros de tutela de los impberes:
E. 6utela testa*entaria) Cuando se fundaba en la voluntad del paterfamilias
declarada en testamento. El tutor testamentario adquira su condicin desde el
momento de la adicin de la herencia. Como su designacin no dependa del
parentesco, poda rechazar la tutela, de la misma manera era posible
removerlo de la tutela en caso de malversacin del patrimonio del pupilo
mediante reclamo penal.
El tutor testamentario no presentaba garantas ya que haba sido elegido por su
idoneidad y solvencia.
N. 6utela leg,ti*a) Cuando surge por imperio de la ley. El tutor legtimo, al
obtener el cargo por su parentesco con el pupilo, no poda ser removido de la
tutela, ni le estaba permitido renunciar. De haber perjudicado al pupilo en su
gestin, al terminar la tutela se daba una accin penal por el doble del dao
causado. Era considerado como hurto.
Al tutor legtimo se le exiga una garanta o caucin por daos que pudiera
ocasionar al patrimonio del pupilo
P. 6utela $ati#a) Cuando la designacin del tutor provena del magistrado. En
la tutela dativa la designacin del tutor provena del magistrado. Esta institucin
se impuso en Roma luego de sufrir intervenciones legislativas que convirti la
funcin privada del tutor en una verdadera carga pblica.
El derecho de nombrar tutor pas del emperador Claudio, a los cnsules y
hasta los gobernadores de provincia.
En todos los casos el tutor poda exigir del pupilo una indemnizacin por los
gastos que la tutela le hubiera originado durante su ejercicio.
unciones $el tutor) El tutor del impber ejerca sus funciones en el orden
patrimonial valindose de dos medios: "auctoritas y "gestio
E. Auctoritas tutoris) Acto por el cual el tutor con su presencia asenta al
pupilo para la realizacin del negocio jurdico dotndolo a ste (el acto) de
plena validez jurdica.
N. 'estio) Acto de administrar los negocios del pupilo como si fueran propios,
no lo asista sino que directamente celebraba ste (el acto) sin necesidad de su
presencia (del pupilo). Era una representacin legal, constituyndose en
propietario, acreedor o deudor. Al finalizar las relaciones de tutela, el tutor
deba trasmitir al pupilo los derechos que haba adquirido como resultado de su
gestio, ya fueran reales o creditorios, pudiendo exigir el pupilo que se lo
desobligara de las relaciones creditorias de carcter pasivo ya que el pupilo
contaba con la actio tutelae directa.
Cesacin $e la tutela)
1.- por muerte del pupilo o capitis deminutio en cualquier grado.
2.- reemplazo del tutor por muerte o capitis diminutio mxima o media.
3.- por cumplimiento de la condicin resolutoria o se produca el vencimiento
del trmino fijado por el testador.
4.- por excusacin del tutor a su nombramiento.
5.- por remocin del tutor en caso de sospecha
6utela $e las *u&eres) En Roma las mujeres sui iuris estaban sometidas a la
comn tutela impuberum, si eran impberes; y a la especial y perpetua tutela
mulierum, cuando hubieren llegado a los 12 aos y alcanzado la pubertad.
Esta institucin nacida en la primitiva legislacin romana, se extendi hasta el
derecho clsico cuyo concepto era que la mujer careca de capacidad negocial.
La progresiva independizacin de la mujer le fue quitando importancia y a fines
del perodo post clsico desaparece.
La Curatela) Los incapaces de obrar al margen de los impberes y las
mujeres, quedaban supeditados a la administracin de un administrador o
curador (curator). Cura o curatela fue una institucin creada por el derecho
romano para proteger el patrimonio de los incapaces no sometidos a tutela.
Desde la Ley de las X Tablas se conoci una curatela para el caso de los
enfermos mentales o dementes (furiosi) y para los prdigos (prodigi) sujetos a
interdiccin. Sin embargo, la institucin alcanza su verdadero desarrollo cuando
aparecieron figuras especiales de curatela y, en particular, la curatela del
menor pber.
La curatela no se presento en Roma con caracteres que la diferenciaran de la
tutela. La mxima extrada de las instituciones "tutor datur personae, curator
rei, no es exacta en el derecho romano, porque ni el tutor cuidaba de la
persona del pupilo, sino que protega sus intereses patrimoniales, ni el curador
era solo el administrador de los bienes del incapaz, pues tambin haba de
velar, como en el caso del demente, por su cuerpo y salud. De ello se deduce
que la formula tutor personae datur, curator rei, puede ser admitida en cuanto
ella significa que la tutela siempre atenda a la proteccin de una persona, el
menor impber o la mujer, mientras que la curatela poda aplicarse a un
patrimonio sin titular, o a bienes que eventualmente podan llegar a tener un
titular.
La diferencia entre las instituciones de representacin de los incapaces
estribaba en la circunstancia de que le curador careca de la facultad de
asistencia y cooperacin en los actos del pupilo, como tenia el tutor. Sin
embargo, la actuacin del curador del menor pber se fue configurando
progresivamente de manera similar a la del tutor del menor impber.
La tutela y curatela, aunque similares en muchos aspectos, deben ser
consideradas separadamente.
Conce%to) Para el derecho romano la curatela implicaba una administracin,
dndose el nombre de curador a la persona encargada de la defensa de
intereses pblicos o privados, tuviera o no poderes de administracin. La
curatela alcanza gran desarrollo en la esfera del derecho publico,
extendindose al rea del derecho privado para atender los intereses
patrimoniales de sujetos incapaces de ejercer por si mismos sus derechos.
La curatela tuvo su origen en la Ley de las X Tablas donde se dispona el
nombramiento de un curador para el sui iuris afectado de locura, imbecilidad o
demencia, o para quien hubiera sido declarado prdigo. Tal curador cumpla la
funcin concerniente al cuidado de los bienes del incapaz y por ello el derecho
justinianeo coloca en igual plano a tutores y curadores. De all que en la ultima
etapa de la revolucin del derecho romano, tutela y curatela resultaron dos
instituciones indiferenciadas que se regan por los mismos principios.
Casos)
Curatela $el $e*ente: Por la ley de las X Tablas, la declaracin de la
curatela del loco o
demente poda ser legitima, a favor del agnado ms prximo, o de
nombramiento por el magistrado al que le era permitido seguir las instrucciones
dejadas por el padre en el testamento, sin que ello supusiera la existencia de
una curatela testamentaria. El cargo de curador tenia carcter estable, lo cual
no fue bice para que el derecho posclsico, siguiendo algn precedente
creado por la legislacin imperial, estableciera la regla de que la curatela
quedaba suspendida durante los intervalos de lucidez del demente. Es
explicable este principio ya que el incapaz durante los lucida intervalla
recuperaba su capacidad de obrar. El curador del demente no interpona nunca
la auctoritas, sino que actuaba siempre valindose de la gestio, en razn de
que, al no poder el loco emitir declaraciones concientes de voluntad, por
carecer de discernimiento, era un incapaz con incapacidad absoluta de obrar.
La accin contra el curador fue la actio negotiorum gestorum, ejercitable en
todos los casos de gestin de negocios ajenos por el dominus negotti, con un
iudicium contrariumn para el resarcimiento de los eventuales gastos que
hubiera realizado el gestor en la administracin del patrimonio del incapaz.
Curatela $el %r$igo: Por la ley de las X Tablas era declarado prodigo por
orden del
Magistrado e inhabilitado para administrar su patrimonio, aquel que hubiera
dilapidado la herencia recibida de sus ascendientes paternos y, mas adelante,
en el derecho posclsico, todo aquel que manifestara indudablemente una
tendencia a realizar actos que pudieran conducirlo a su ruina econmica. El
curador del prodigo deba prestar su auctoritas para dar validez a todos los
negocios jurdicos que pudieran provocar un empobrecimiento de su
patrimonio. En ningn caso actuaba por medio de la gestio, en razn de que el
prodigo era incapaz con incapacidad relativa de obrar. En caso de
responsabilidad del curador por dao patrimonial, el prodigo poda valerse de la
actio negotiorum gestorum, que era ejercitable como accin contraria para
resarcir los gastos efectuados por el curator.
Curatela $el *enor %uber: una Lex Plaetoria o Laetoria de circunscriptione
adolescentium, de alrededor del ao 11 a.C., marca el punto de partida de las
medidas adoptadas por la legislacin romana en salvaguarda de los intereses
econmicos del menor pber. Conceda la ley a las personas que no hubieran
cumplido todava los 25 aos, una accin especial, la actio legis plaetoriae,
para ejercitar contra todo aquel que fraudulentamente hubiera conseguido un
provecho, por efecto de la inexperiencia del menor. Aquella accin condenaba
al autor del fraude con la nota de infamia y con una grave pena pecuniaria, ms
no conduca a la nulidad del acto. Con el propsito de lograr una recuperacin
ms eficaz, el pretor crea una exepcio legis plaetoria, para oponer a las
reclamaciones de los que haban realizado tales negocios con el menor, y una
integrum restitutio, que se otorgaba discrecionalmente y no solo en los casos
de fraude. Estos tres remedios traan aparejadas serias dificultades para el
menor (actio, exceptio, in integrum restitutio), pues aniquilaban
considerablemente su crdito al resultar problemtico que persona alguna se
aventurase a realizar negocios con l. Para evitar inconvenientes se introdujo la
practica de que el menor actuara en todo negocio asistido por un curador, cuyo
nombramiento tenia carcter optativo, poda solicitarlo al pretor y en las
provincias al gobernador. Una constitucin de Marco Aurelio convirti la
curatela del menor pber en una institucin legal estable. En el derecho
justinianeo el curator paso a ser un administrador permanente y no optativo,
por lo cual, el menor pber poda contar con su asistencia en todos los
supuestos.
Curatelas es%eciales: haba casos especiales de administracin de
patrimonios en los que
el derecho romano admiti la designacin de un curador. Tale fueron: el curator
impuberis, nombrado para el supuesto de que el tutor de un impber padeciera
de enfermedades corporales o psquicas, el curator nombrado para los bienes
adventicios de un alieni iuris no administrados por el padre, el curator ventris,
para asegurar los derechos sucesorios de una persona por nacer y los
curatores bonorum que actuaban en el cuidado de bienes en diversas
hiptesis, como cuando el titular estuviera ausente, o se tratara de una
herencia yacente, o de una ejecucin sobre bienes del deudor.
LA Integracin $e la ca%aci$a$.
Autoritas ( gestio) El tutor del impber ejerca sus funciones de orden
patrimonial valindose de dos medios: la auctoritas tutoris y la gestio
negotiorum.
Los negocios jurdicos del infante mayor, por los que ste contraa obligaciones
o transmita derechos, slo eran eficaces si se los haba celebrado con la
auctoritas tutoris. Con la auctoritas el tutor completaba la falta de capacidad del
pupilo, lo autorizaba para actuar por s.
Cuando el impber no haba cumplido siete aos, es decir un infante menor, su
capacidad de obrar era absoluta, en tal supuesto el tutor deba actuar por
medio de la gestio, lo cual implicaba la administracin de los negocios del
pupilo como si fueran propios. No haba el deber de cooperar, sino de
celebrarlos. Se trataba de una representacin legal o necesaria que haca que
los efectos del acto se fijaran en cabeza del tutor.
UNIDAD MFIII
EA DEREC42 SUCES2RI2
AA Conce%to ( e#olucin .istrica
El derecho sucesorio o hereditario es la rama del derecho privado que regula
las relaciones jurdico patrimoniales existentes al fallecimiento de un individuo y
las que surgieran a consecuencia de tal evento.
Conce%to $e sucesin) En el lxico corriente el trmino sucesin expresa
una idea de serie o secuela en la que un elemento ulterior sustituye a otro que
le precede. Volcado este concepto al mbito de los jurdicos encontramos
sucesiones en las mutaciones que se operan en los sujetos de los distintos
derechos, como en el caso del comprador que sustituye jurdicamente al
vendedor, y de igual forma cuando los hijos, por fallecimiento de sus
progenitores, ocupan su lugar en el orden de las relaciones familiares y
patrimoniales.
De la idea expuesta se desprende que la sucesin, en sentido tcnico, puede
tener lugar por acto entre vivos o por causa de muerte.
E#olucin .istrica) En la sucesin testamentaria de los tiempos del derecho
civil o quiritario como una emanacin de los amplios poderes del paterfamilias,
el derecho romano otorgo al mismo la ms absoluta libertad de testar.
El testamento de la primer poca aparece como un negocio jurdico de la
mayor trascendencia, al punto que era deshonroso para el ciudadano romano
morir sin haber testado. Ello trae como consecuencia que el testamento debiera
ajustarse a solemnidades extremas.
El desarrollo de la economa, la culpabilidad de los negocios, entre otras
motivaciones, determinaron la aparicin de limitaciones a los poderes
atribuidos al jefe de familia. As se impusieron primeramente restricciones
formales y ms tarde, otras de convenio sustancial. Causas muy similares
sirvieron para romper el solemne rigorismo de las formas de testar.
En cuanto a la sucesin ab intestato romana tiene su origen en la Ley de las X
tablas que tiene en cuenta, preponderantemente, el nexo que ligaba a los
miembros del grupo familiar a la potestas del paterfamilias, sin atender a
vinculo alguno de consanguinidad. Aparecen en orden prevalente los herederos
que del pater se encontraban bajo su potestad; a falta de estos el agnado ms
prximo y en su defecto los gentiles.
El pretor, con su misin correctora del derecho de los quirites, por medio de la
bonorum possessio, institucin hereditaria paralela a la hereditas del derecho
civil, supera las injusticias de este. As, otorga la posesin de los bienes a
herederos sin vocacin hereditaria por el derecho anterior.
Llega mas tarde, la sucesin del derecho imperial que declara sucesibles o a
parientes unidos por lazos de consanguinidad.
El emperador Justiniano, por las novelas 118 y 127, sistematiza la sucesin
intestada. Reconoce tres ordenes de herederos: los descendientes, los
ascendientes y los colaterales. Tambin admite la vocacin hereditaria del
viudo o la viuda y consagra en toda su extensin por orden y grados.
Sucesin uni#ersal ( singular) En la sucesin entre vivos, como en la mortis
causa, la sustitucin de un sujeto por otro poda verificarse en la totalidad o
conjunto de sus derechos y obligaciones, o slo en una relacin jurdica
particular y determinada. En el primer supuesto nos encontramos con la
sucesin a ttulo universal; en el segundo, con la sucesin a ttulo particular o
singular.
Entre los casos de sucesin universal inter vivos pueden recordarse el de la
adrogacin, el de la legitimacin y el del matrimonio cum manu de la mujer sui
iuris. La sucesin particular entre vivos se presenta en la compraventa, en la
cesin de crditos, etc.
Las sucesiones universales por causa de muerte fueron, la herencia
(hereditas), que tuvo su origen en el derecho civil, y la posesin de los bienes
(bonorum possessio) que tuvo regulacin en el derecho pretorio. En cuanto a
las sucesiones particulares est el legado, disposicin de bienes contenida en
un testamento.
Segn la forma de transmisin, la sucesin universal por causa de muerte
puede ser testamentaria o ab intestato. Es testamentaria cuando el difunto ha
otorgado testamento designando las personas llamadas a sucederle; es ab
intestato o intestada, cuando a falta de testamento, la ley designa los
herederos, fundndose en la organizacin de la familia, o en los presuntos
afectos del causante.
La sucesin por causa de muerte, es un acto jurdico, que nace por voluntad
del testador o por imperio de la ley.
Objeto de la sucesin mortis causa es un conjunto de relaciones jurdicas o una
relacin singular que entran en el crculo de los derechos patrimoniales.
Estrechos son los nexos que vinculan el derecho de las sucesiones con el
derecho de familia, por cuanto la sucesin intestada se basa en una relacin
familiar entre sucesor- causante. En este sentido el derecho romano dio
prevalencia al parentesco civil o agnacin, fundado en la organizacin de la
familia romana primitiva; luego dio paso, a partir de pretor, al parentesco
natural o de sangre que acab por imponerse en la sucesin del derecho
justinianeo.
Desde el punto de vista de su finalidad la sucesin a ttulo universal no se
dispone nicamente en inters de los herederos sino tambin en el de los
acreedores del causante. Esto explica la continuidad entre el causante y su
heredero en la titularidad de las relaciones jurdicas activas y pasivas desde el
momento de la apertura de la sucesin.
El heredero al que llama Hers ocupa el lugar del difunto al que se denomina
Causante o de cuides.
Siendo tal la condicin jurdica del heredero se le transmitan todos los
derechos del causante, as como las obligaciones y cargas que gravaban su
patrimonio. Por efecto de esto l hers quedaba obligado a pagar las deudas
del causante no slo con los bienes de la sucesin sino tambin con los
propios. En cuanto a las relaciones jurdicas de las que el de cuius era titular,
pasaban al heredero en las mismas condiciones existentes al tiempo de la
apertura de la sucesin sin que el hecho de la herencia pudiera concederle
derechos ms amplios que los de su antecesor, por aplicacin de la regla de
que nadie puede transmitir a otro ms derechos que aquellos de los que es
titular.
Re<uisitos)
mportando la successio un negocio jurdico mortis causa, la muerte del sujeto
era condicin legal para que produjera sus efectos.
El causante tena que ser capaz, es decir, ser libre, ciudadano y sui juris. Eran
incapaces los esclavos, los peregrinos y los filifamilias. Al morir estos ltimos
sus bienes revertan al pater. Slo con Justiniano, ampliado el peculio
adventicio a todas las adquisiciones del filius, se reconoci a ste capacidad
para tener sucesor.
En cuanto a la capacidad para suceder se exiga que el llamado a la sucesin
fuera libre, ciudadano y sui juris. Los esclavos y los filifamilias eran
propiamente incapaces, a no ser que se los instituyese herederos por
testamento, en cuyo caso adquiran para la persona bajo cuya potestad se
encontraban.
Etapa necesaria de la sucesin mortis causa era la delacin de la herencia
(delatio hereditatis), esto es, el llamamiento a la sucesin la que poda
realizarse por voluntad del causante expresada en un testamento vlido (ex
testamento) o por imperio de la ley (ab intestato). La delatio hereditatis tena
lugar por la muerte del autor de la sucesin.
La sucesin intestada era excluida por la testamentaria. La sucesin ab
intestato no poda darse simultneamente con la ex testamento por aplicacin
de la regla de que nadie poda morir en parte testado y en parte intestado. As
si el causante no dispona en su testamento de toda la herencia o dejaban de
ser herederos algunos de los instituidos testamentariamente el resto de la
herencia no la adquiran los herederos ab intestato, sino que acreca a los
dems testamentarios en proporcin a sus respectivas cuotas.
La adquisitio hereditatis constitua la etapa en que la herencia era adquirida por
el sucesor. Algunos herederos calificados de "necesarios" lo hacan de pleno
derecho (ipso iure), es decir, sin su consentimiento y hasta contra su voluntad.
En tal situacin se encontraba los filifamilias sometidos a la potestad del
causante al tiempo de su muerte y el esclavo manumitido en el testamento e
instituido heredero por su amo. Para los herederos "voluntarios" la adquisicin
de la herencia se produca previa aceptacin, que se efectuaba por medio de
un acto jurdico llamado adicin (aditio).
4ere$itas ( Lonoru* Possessio) El derecho romano conoci dos especies
de sucesin universal mortis causa, la hereditas y la bonorum possessio,
que se diferenciaban en su origen, pues la primera provena del derecho
civil y la segunda del derecho pretorio.
La 4ere$itas) Era el conjunto de derechos y obligaciones que integraban el
patrimonio del causante o de todo el derecho que tena el causante.
Llamado a recibir la hereditas era el heres, o sea, el heredero segn el derecho
civil. Se trataba de un sucesor de toda la herencia, un sucesor universal, no
particular. Como tal se haca dueo del conjunto ya que era continuador de la
personalidad jurdica del de cuius. Esta condicin le permita exigir los crditos
de que era titular el causante, a la vez que se obligaba por las deudas de ste,
obligacin que era ilimitada.
Quien estaba investido de la calidad de heres no poda dejar de serlo. Pero
haba que distinguir entre los herederos en sentido genuino, los heredes sui -a
los que se equiparaban los esclavos instituidos por sus amos-, y otros
herederos legtimos o testamentarios. Los primeros eran herederos necesarios;
los otros eran voluntarios, ya que solo se hacan herederos cuando aceptaban
la herencia.
Respecto a los herederos voluntarios la herencia recorra tres etapas: la
primera, de la delacin de la herencia, que tena lugar a la muerte del causante;
la segunda, cuando los herederos entraban en la herencia y adquiran la
calidad de tales y la tercera, intermedia entre aquellas, cuando el la hereditas
careca de dueo o estaba yacente. En el caso de los herederos necesarios no
se presentaba la tercera etapa, porque al operarse la transmisin de los
derechos hereditarios por la sola virtud del fallecimiento del de cuius, se
confunda la adquisicin de la herencia con la delacin.
La hereditas otorgaba a su titular una accin civil, la peticin de herencia, para
hacer valer los derechos que le correspondieran por su llamamiento a la
sucesin.
La bonoru* %ossessio) Fue la sucesin universal mortis causa ex iure
praetorio. Junto a la hereditas el pretor fue integrando un verdadero derecho
sucesorio, en virtud del cual asignaba un seoro de hecho o bonorum
possessio a personas que no siempre eran herederos de conformidad con las
normas del ius civile. El pretor no poda conferir el ttulo de heres. Limitse a
poner a una persona, el bonorum possessor, en posesin del patrimonio
hereditario. No era el bonorum possessor un heredero sino que ocupaba el
lugar de tal.
En la bonorum possessio no se daba propiamente el fenmeno jurdico de la
sucesin, pues el bonorum possessor no sustitua al difunto ocupando
exactamente su lugar. No era, como el heres, continuador de la personalidad
jurdica del causante, sino meramente un loco heredis.
En cuanto al acto de adquisicin, la bonorum possessio no poda adquirirse
ipso iure como la hereditas, deba ser solicitada por el interesado y concedida
por el pretor. La peticin deba formularse durante un ao til para los
ascendientes y descendientes y cien dias par los dems sucesores, plazos a
contar desde que se tena conocimiento de la muerte del autor de la sucesin.
Para reclamar la posesin efectiva en la herencia concedida por el magistrado,
contaba el bonorum possessor, que no era heres ni dispona de la petitio
hereditatis, con un interdicto restitutorio designado con el nombre de quorum
bonorum.
Clasi;icacin $e bonoru* %ossessio) Una clasificacin, basada en la forma
de llamar a los herederos a recibirla distingue la bonorum possessio e$ictalis
de la $ecretalis. La primera se conceda en los casos previstos por el edicto; la
segunda se otorgaba como consecuencia del imperium del magistrado en
hiptesis no prefijadas en el edicto.
Otra clasificacin, que atenda a los efectos, distingue la bonorum possessio
cum re, de la sine re. El bonorum possessor a quien el pretor sostena como
tal, incluso frente al heredero civil, tena una bonorum possessio cu* re; en
tanto que si su posesin era meramente provisional y mantenida mientras no
apareciera el heredero civil, a menos que hubiera operada la usucapin a su
favor, contaba con una bonorum possessio sine re.
Por fin, la bonorum possessio, segn el modo como se la defera poda ser
testa*entaria, intesta$a o ;orGosa. Esta ltima especie operaba como una
defensa por el pretor a favor de aquellos herederos que siendo reconocidos
como tales por el edicto, hubieran sido omitidos o desheredados sin justa
causa por el testador.
Proteccin %rocesal $el .ere$ero) La proteccin posesoria, no dependa de
la sucesin misma, sino de la toma efectiva de posesin de las cosas de la
herencia,
A tales medios de tutela de los derechos sucesorios, se agregaron para el
heredero civil la actio petitio hereditatis y para el heredero pretoriano, el
interdicto quorum bonorum, como vas de amparo procesal de sus derechos
hereditarios.
aA Actio Petitio 4ere$itatis) Fue la accin propia del heredero civil. Aunque
con caracteres particulares, esta accin se presentaba como una vindicatio, y
en los primeros tiempos se tramitaba por la sacramentum in rem, en que los
dos litigantes afirmaban ser herederos de una determinada herencia. Aunque la
petitio hereditatis apareca como accin real, era oponible tambin contra los
deudores de la herencia. Esta circunstancia indujo a Justiniano a incluir esta
accin en la categora de las acciones mixtas y hasta entre las acciones de
buena fe.
Al interponer la accin, el heres afirmaba su calidad de tal, y persegua, por
ende, la devolucin de los bienes hereditarios. Si el poseedor del patrimonio
hereditario se negaba a intervenir en el juicio para discutir su calidad de
heredero o su derecho de propiedad, el pretor otorgaba al heredero un
interdicto restitutorio para que entrara en posesin de los bienes injustamente
retenidos.
La accin de peticin persegua la restitucin del patrimonio en el sentido ms
amplio, es decir, con todos los incrementos que hubiese tenido. El demandado
vencido responda de todas las prdidas y daos ocasionados.
En la poca de Adriano se distingui, a los efectos de la restitucin de la
herencia, entre el poseedor de buena fe y el de mala fe. El de buena fe
restringa su responsabilidad por los actos anteriores a la litis contestatio; el de
mala fe, en cambio, responda por todo el valor.
bA Inter$ictu* Huoru* Lonoru*) El bonorum possessor, al no tener la
calidad de heres, no dispona de la petitio hereditatis, pero el pretor le concedi
un interdicto restitutorio, el interdicto quorum bonorum, que era oponible, no
slo al que posea pretendiendo ser heredero, sino tambin al que simplemente
se opusiera a la restitucin, sin alegar un propio derecho. Adems, contra el
que hubiera dejado de poseer por dolo. gualmente el pretor concedi al
bonorum possessor un interdicto llamado quod legatorum, para oponer al
legatario que tomaba posesin de los objetos legados antes que le fueran
entregados.
Justiniano fusion el rgimen de la petitio hereditatis con el interdicto quorum
bonorum al haberse superado la contradiccin entre sucesin del derecho civil
y sucesin del derecho pretoriano, utilizando entonces el interdicto como
trmite provisional previo a la peticin de la herencia.
Sucesin singular 7+ortis causa: Por mucho tiempo fue rasgo caracterstico
del sistema sucesorio romano la libertad testamentaria, que no conoci
obstculo a favor de los legitimarios hasta promediar el periodo
republicano. El causante tenia amplio derecho de designar su heredero, y
este adquira una situacin jurdica idntica, desde todo punto de vista, a la
del heredero ab intestato. La institucin de heredero conceda
necesariamente al heres el carcter de sucesible sobre el conjunto de la
herencia, y el testamento careca de validez si no contena la heredis
institutio.
Pero se admita que el testador pudiera transmitir tambin ciertas cosas o
derechos determinados mediante disposiciones de carcter particular, como el
legado (legatum), liberalidad contenida en el testamento, que colocaba a los
legatarios en la condicin de causahabientes a titulo singular, con derecho de
hacerse propietarios del bien legado a acreedores del heredero. Al legado,
como modo de adquisicin singular por causa de muerte, se agrega otro
negocio mortis causa, el fideicomiso, creado por el derecho imperial sin las
ligaduras normativas de forma y contenido propias del legado.
Dentro de las adquisiciones singulares por causa de muerte se comprenden
tambin los codicilos, instrumentos desprovistos de formalidades que podan
redactarse al margen del testamento y que tenan por objeto aadirle ciertas
disposiciones particulares, y la donacin por causa de muerte, que era la
liberalidad efectuada por el donante al donatario subordinada al hecho del
fallecimiento de aquel.
El lega$o) El legatum puede definirse diciendo que es aquella disposicin
particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un
tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes o
cosas determinadas que podan o no formar parte de su patrimonio.
El legado se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos: el testador o
disponente, que era aquel que ordenaba el legado; el gravado, persona a quien
se le impona el deber de cumplirlo y el legatario, sujeto a cuyo favor se
constitua la liberalidad. Testador y legatario deban gozar de la testamenti
factio activa y pasiva, respectivamente.
Distintas es%ecies $e lega$os) En el derecho clsico los legados, conocidos
ya desde las X Tablas en relacin con el testamento mancipatorio, no se
podan ordenar sino despus de la institucin de heredero y en forma solemne.
Se distinguieron 4 especies de legados con distintos efectos jurdicos; dos
modos principales: el legado pervindicationem, con eficacia real, y el legado per
damnationem, que creaba una relacin obligacional, y otros secundarios: per
praeceptionem y sinendi modo, que superaran las diferencias existentes entre
las dos clases fundamentales.
El i$eico*iso) Reciba el nombre de fideicomiso el ruego que hacia el
testador, llamado fideicomisante, para que una persona de su confianza,
llamado fiduciario, efectuara la transmisin de toda su sucesin o de una cuota
parte de ella, o de un bien determinado de la misma a una tercera persona
designada fideicomisario. De esta definicin surge que se conocieron dos
especies de fideicomisos: los universales o de herencia, que comprendan el
traspaso de toda la sucesin del disponente o de una cuota parte de tal acervo,
y los particulares, cuando se trataba de la entrega de bienes determinados.
Careca de formalidades y poda hacerse no solo por testamento, sino tambin
en codicilos y aun oralmente. Adems, el ruego poda imponerse tanto a los
herederos como a los legatarios u otro fideicomisario, aparte de que era dable
redactarlo en cualquier idioma. Por lo que hace a su objeto, podan serlo todas
las cosas susceptibles de ser transmitidas por sucesin o legado per
damnationem.
En su origen el fideicomiso careca de identidad jurdica basndose en la buena
fe, es decir la lealtad de la persona encargada de efectuar la liberalidad a favor
del fideicomisario.
LA Sucesin $el $erec.o ci#il
La sucesin intestada del derecho civil encuentra su regulacin en el precepto
de la Ley de las X tablas, que dice: Si muere intestado, sin herederos suyos,
tenga la familia el agnado ms prximo. Si no hubiese agnados, sea heredero
el gentil. Esta sucesin tiene su base en la tpica organizacin de la familia
romana primitiva, ya que parta del nexo que ligaba a los herederos a la
potestas del causante, prescindiendo de cualquier vnculo de sangre. Exclua
as al hijo emancipado que haba roto los lazos de potestad con el
paterfamilias, dando prevalencia a la familia civil o agnaticia sobre la natural o
cognaticia.
Caracteriz a la sucesin intestada decenviral la no aceptacin de la sucesin
por orden "successio ordinum ni de la sucesin por grados "successio
gradum. La primera era aquella en que la delacin sucesiva de la herencia se
operaba entre los distintos ordenes reconocidos por la ley; la segunda tenia
lugar cuando la delacin sucesiva se produca entre los distintos grados
existentes dentro de cada orden sucesorio. Por lo tanto, para el derecho civil, si
un heredero de un orden o grado superior no aceptaba la herencia, sta no
pasaba a los subsiguientes herederos, sino que se la declaraba vacante.
Estudiaremos la sucesin iure civile atendiendo a dos ordenes de sucesores: el
de los herederos domsticos o heredes sui, y el de los herederos extraos o
voluntarios, denominados extranei heredes.
Sucesin $e los 7.ere$es sui) Por la ley de las X Tablas, cuando un
paterfamilias mora sin dejar testamento, lo heredaban necesariamente sus
hijos. Estos eran los herederos domsticos o propios (heredes sui) que,
estando bajo la potestad del pater al tiempo de su muerte, adquiran la calidad
de sui iuris a raz de tal circunstancia. Heredaban ipso iure, sin necesidad de
hacer adicin de la herencia.
Entraban en la categora de heredes sui los hijos e hijas sometidas a la
potestad del causante, pero no los ilegtimos ni los que hubiesen salido de
aquella potestad por emancipacin o adopcin. Tambin tenan calidad de
heredes sui los hijos adoptivos del decuius, su mujer casada cum manu, que
ocupaba el lugar de hija y los nietos, los hijos de un hijo, no los de una hija,
pero s la nuera cum manu, que se hallaban bajo la potesta directa del
causante por haber premuerto su padre o, en el caso de la nuera cum manu, el
marido. El hijo pstumo concebido antes de morir el causante, pero an no
nacido, heredaba en calidad de heredes sui.
Entre los herederos domsticos la herencia se divida por cabeza "per capita,
es decir, en partes iguales, cada un de las cuales se llamaba cuota viril. Pero si
haba premuerto uno de los hijos dejando descendientes bajo la potesta del
abuelo, la divisin s hacia por estirpes "in stirpes, y los descendientes
heredaban la cuota viril que hubiera heredado su padre de no haber premuerto
(derecho de representacin). As, concurriendo un hijo y dos o ms nietos por
parte de otro hijo del causante muerto con anterioridad a ste, el hijo obtena la
mitad de la herencia y los nietos la otra mitad.
Sucesin $e los 7e-tranei .ere$es) Si el que mora intestado no dejaba
heredes sui, lo cual ocurra forzosamente con las mujeres que no ejercan
potestad sobre persona alguna, las X Tablas atribuan la herencia al agnado
ms prximo.
Entre aquellos parientes colaterales los ms lejanos quedaban excluidos por
los proximi era menester que aceptaran la herencia "aditio hereditatis,
contrariamente a lo que ocurra con los sui heredes. de ah proviene su
designacin de extranei heredes o herederos voluntarios, porque no adquiran
la herencia de pleno derecho, sino por su manifestacin de voluntad.
Entre los agnados la herencia se repatra por igual, es decir, por cabezas, lo
que era lgico, ya que nunca poda concurrir herederos de distinto grado,
aunque si de distinta estirpes. As, en caso de concurrencia del hijo de un
hermano con otros dos hijos de otro hermano, adquira cada uno un tercio de
haber sucesorio. Si el prximo agnado renunciaba a la herencia, no
corresponda derecho alguno a los herederos de grado subsiguiente, ya que el
derecho civil, segn lo sealamos, no admita la successio graduum.
CA Sucesin %retoriana
El rgimen establecido por el pretor para la sucesin intestada fue a fines de la
Repblica. Trat de superar los defectos de que adoleca la sucesin "iure
civile a la que no derog sino que le introdujo reformas para ajustarla a la
equidad.
A diferencia de lo que ocurra con el derecho sucesorio de las X tablas, los
herederos pretorianos eran agrupados en varios rganos los cuales eran
llamados repetidamente. Cada orden dispona de un plazo para solicitar la
Bonorum Possessio que habitualmente era de cien das, pero se extenda a un
ao, tratndose de padre e hijos del causante.
La sucesin hereditaria del pretor distingui cuatro clases designadas por la
forma de referirse a la clusula edictal que llamaba a cada grupo de parientes.
6i%os $e %ossessio.
Lonoru* %ossessio un$e liberi. En este edicto, el pretor llama a la bonorum
possessio a todos los que el Derecho civil consideraba como sui, y adems a
los hijos legtimos del difunto, aunque estuvieran emancipados.
Este llamamiento no comprende:
A aquellos emancipados de los que el decuius no fuese progenitor,
ejemplo, uno que fue adoptado y despus emancipado por l.
A los hijos engendrados por el causante que estn sometidos a otra por
estas.
El llamamiento abarca:
A los nietos, hijos de un hijo emancipado premuerto, hayan nacido antes o
despus de la emancipacin de su padre.
A los hijos legtimos procreados por el causante dados en adopcin a un
extrao, si este extrao lo emancip.
Lonoru* %ossessio un$e legiti*i. A falta de liberi, el pretor prometa la
bonorum possessio a los legitimi, es decir, a los llamados a la hereditas por las
X Tablas y por el mismo orden, heredes sui adgnatus proximus y gentiles.
Lonoru* %ossessio un$e cognati. Descendientes, ascendientes y
colaterales por cognacin, sean de lnea paterna o materna, son llamados, por
el orden
indicado y prefrindose a los ms prximos en grado, a la bonorum possessio.
El lmite del llamamiento es el sexto grado, y en un caso el sptimo, puesto que
podan reclamar la bonorum possessio abintestato los hijos de primos
segundos del autor.
Los primos carnales son llamados consobrini, y los descendientes de los
distintos consobrini entre s, sobrini o primos segundos, parientes en sexto
grado. Los hijos nacidos de uno de estos sobrini del causante, que tenan un
parentesco de sptimo grado, eran tambin llamados a la bonorum possessio
unde cognati.
Lonoru* %ossessio un$e #ir et u-or. El matrimonio por s, sin adosarle la
conventio in manum, no determina parentesco civil entre cnyuges. Uno y otro
pertenecen a familias agnaticias distintas, y no haba entre ellos derechos
sucesorios abintestato. El pretor, en ltimo lugar, a falta de otro pariente
comprendido en las categoras anteriores, les prometa recprocamente la
bonorum possessio.
DA Sucesin $el $erec.o i*%erial
La tendencia a hacer prevalecer la familia natural sobre la agnaticia, que inicia
el Derecho Pretorio, fue continuada (una vez que el ius honorarium quedo
petrificado, sin evolucin ostensible posterior, en el Edicto de Salvio Juliano)
por los senadoconsultos y las constituciones imperiales. Siguiendo la va
abierta por el pretor el Derecho mperial otorga como ya se seal, una mayor
consideracin a los vnculos de sangre. As se diferencia de la Ley de las X
tablas, ya que sta no autoriza la sucesin recproca entre madres e hijos, a no
ser en que la segunda clase civil (proximus adgnatus) y siempre que ella
estuviera bajo la manus de su marido. El Derecho mperial no opero sin
embargo, una reforma sistemtica de conjunto. Corrigi las situaciones
concretas que estimo ms dignas de ello y lo hizo con un cierto de
confucionismo, dando categora de heredes civilis a personas ligadas al difunto
con parentesco basado en la procreacin, no en las potestas, pero, al mismo
tiempo, declarando que tales personas solo seran herederos a falta de otras
que no tenan derecho a la hereditas civil (conjunto de derechos y obligaciones
que integraban el patrimonio del causante), sino solamente a la bonorum
possessio (sucesin universal mortis causa), con arreglo al edicto del pretor.
Entremezclo as (con una incoherencia en la construccin sistemtica
reveladora del rango que en la realidad social haba adquirido el Derecho
sucesorio pretorio) el ius civile, que regia la hereditas, con el ius honorarium,
que regulaba la bonorium possessio.
El sena$oconsulto 6ertuliano ( de la poca del emperador Adriano)declar a
la madre heredera ab intestato de sus hijos, independientemente de que
existiera o no entre ella y estos vinculo civil, por lo tanto, aun tratndose de
hijos habidos fuera del matrimonio. No obstante, se daba preferencia sobre ella
no solo a los sui y a los liberi, sino que tambin al padre y hermanos
consanguneos del causante, entrando en partes iguales con las hermanas del
mismo y precediendo a las dems agnadas.
El sena$oconsulto 2r;iciano del ao 178 despus de J. C. bajo el gobierno
del emperador Marco Aurelio, dispuso que la herencia de la madre no sometida
al poder del marido (sine in manum conventione) pertenece a los hijos (iusti o
vulgo concepti) quienes excluyen a los consanguneos y a los dems agnados
por aquella.
Constituciones i*%eriales posteriores a dichos senadoconsultos favorecen
mayormente la sucesin de la madre, independizndola de la tenencia del ius
liberorum. Constantino otorga a la madre carente del ius liberorum un tercio de
la herencia del hijo; Valente y Valentiniano interpretan extensivamente tal
disposicin y Justiniano acaba por asegurarle un derecho sucesorio pleno,
aunque no haya dado a luz tres o cuatro hijos y en modo de anteponerse a
todos los agnados y cognados ms lejanos del hijo.
Favorcese tambin la sucesin de los cognados de grados ulteriores en la
lnea descendente. Por disposicin de Valentiniano , los nietos suceden, junto
con los hijos y los agnados, a la abuela paterna y a los abuelos maternos.
Justiniano otorga preferencia a los descendientes sobre cualquier agnado.
Por obra de Anastasio, el principio de la cognacin es tomado tambin en
cuenta en la lnea colateral, al disponer que pueden suceder entre s los
hermanos y hermanas emancipados, junto con los no emancipados, aunque no
por partes iguales, sino en porcin menor que estos ltimos.
La restriccin fue abolida por Justiniano.
EA Sucesin $el $erec.o &ustinianeo
Siste*as $e las No#elas EES ( EN?) El emperador Justiniano comprendiendo
que el derecho de sucesiones evidentemente estaba constituido por un diverso
mosaico de normas dispersas y a veces contradictorias, despus de diez aos
de promulgada las nstitutas procedi a crear un sistema hereditario fundado
exclusivamente en el parentesco natural.-Construy su rgimen por medio de
su Novela 118 y 127.
En la posterior etapa de la evolucin del derecho en materia de sucesin ab
intestato , encontramos que el parentesco civil ha desaparecido por completo,
siendo reemplazados por los lazos de la consanguinidad, considerada ahora
como nico vnculo idneo para llamar a los herederos a la sucesin intestada.
Este nuevo sistema a parece con algunas caractersticas fundamentales que le
dan una definida peculiaridad . As la primaca del parentesco natural sobre el
civil o agnaticio, con la distribucin de los parientes de sangre en tres rdenes
de sucesibles : los descendientes , los ascendientes y los colaterales.
El rgimen hereditario ab intestato de las novelas 118 y 227 comprenda los
siguientes rdenes:
1) Descendientes del causante
2) Ascendientes y los hermanos y hermanas germanos y sus hijos
3) Hermanos y hermanas unilaterales y sus hijos
4) Otros parientes colaterales.-
Descen$ientes) Estaban en la primera clase todos los descendientes
inmediatos del causante sin distincin de origen o de sexo, sean sui o alieni
iuri, naturales o adoptivos, con exclusin de todo otro pariente.
De esta manera entraban a heredar causante en primer trmino a sus hijos
quienes desalojaban a los parientes de un grado inferior con excepcin de los
sobrinos del difunto, cuando stos concurrieran a la sucesin en representacin
del padre pre muerto.
Heredaban en primer trmino, con exclusin de los dems parientes, fueran por
va paterna o materna, estuvieran emancipado o no, se tratara de adoptivos o
naturales. El descendiente de grado ms prximo exclua al de grado ulterior.
Las hijas mujeres eran tambin admitidas a la herencia sin restriccin alguna y
los alieni iuri pudieron adquirir por sucesin mortis causa dndoseles una
propiedad desmembrada sobre los bienes hereditarios porque al padre le esta
reservado el usufructo de los mismos.
Los hijos adoptivos se le reconoci igual vocacin hereditaria que a los
habidos por procreacin.Dentro de las clases de los descendientes la divisin
de la herencia se hacia por cabeza entre los de igual grado, y si eran varios los
herederos, la renuncia de uno de ellos favoreca a los que haban aceptado la
sucesin. Si haba descendientes de distinto grado se hacia in estirpe.
Ascen$ientes) A falta de herederos de la primer clase, las Novelas llamaban a
la herencia a los ascendientes ms prximos del causante, conjuntamente con
los hermanos y hermanas germanos y los hijos de stos si alguno de ellos
hubiera premuerto.En cuanto a la divisin de la herencia dentro del segundo
orden de las Novelas contemplaron diversos supuestos dando normas al
respeto. As cuando solo quedaban ascendientes del causante el de grado
ms prximo, que exclua al ms lejano, esto es, el padre al abuelo, ste al
bisabuelo, etc. CONCURRENCA: Concurriendo padre y madre, la herencia de
divida por partes, pero si ellos hubieran fallecido, quedando abuelos paternos y
maternos , la sucesin corresponda por mitad a cada uno y otra lnea ,
hacindose dentro de ellos la divisin por cabeza.
En caso de llamamiento conjunto de ascendientes con hermanos germanos, la
particin se efectuaba por capita, utilizndose igual procedimiento cuando solo
concurrieran hermano o hermanas germanos del causante.- Si hubiera pre-
muerto alguno de los hermanos, sus hijos , sobrinos del causante, ocupan su
lugar en la sucesin en virtud de la representacin.,derecho que no tena
aplicacin para la rama ascendiente.-.-
.
4er*anos ( .er*anas unilaterales ( sus .i&os) En defecto de los sucesibles
de los dos primero rdenes, la herencia corresponda a los hermanos o
hermanas unilaterales del difunto, sean ellos solo de padre o consanguneo,
sean solo de madre o ulterinos, y a los hijos de los que hubieran fallecido por
virtud del derecho de representacin.-En el caso que quedaran medios
hermanos del de cuius nicamente, la divisin de la herencia se haca por
cabeza, pero como en los supuestos anteriores, si tambin concurrieran hijos
de hermanos prefallecidos ,la particin se efectuaba por estirpe.
2tros colaterales) En ltima instancia eran llamados a suceder los dems
parientes colaterales hasta el sexto (o sptimo grado). Si haban colaterales
del mismo grado la divisin de hacia por capita y el ms prximo en grado
exclua al ms lejano.
Tenan as derecho a la herencia:
colaterales de tercer grado como los tos
colaterales de cuarto grado como los primos hermanos
y as sucesivamente los dems colaterales sin importar que el
parentesco fuera unilateral , natural o adoptivo.
Por lo que respecta al cnyuge suprstite cuya sucesin no se contemplaba en
las novelas, era de aplicacin la bonorum possessio unde uir et uxor, que se
conceda a falta e todos los parientes del causante y siempre que no estuvieran
divorciados al tiempo de la muerte del autor de la sucesin. Adems se decidi
que la viuda pobre o sin dote y aqul que hubiere gozado de una buena
posicin, pudiera recibir un cuarto de la herencia, cuando era llamada con no
ms de tres herederos. Pero si el nmero de sucesores era superior sta tena
derecho a una parte viril que en ningn caso poda ser mayor que las cien
libras de oro.
Como consecuencia del aforismo citado anteriormente, se prefiri la sucesin
testamentaria a la ab intestato, de manera que si haba un heredero instituido
por testamento, aun cuando lo fuese con respecto a una parte de los bienes del
causante quedaban excluido los dems sucesores ab intestato. Esto es as por
las caractersticas propias de la herencia Romana . En ella el ttulo de heredero
es esencial y como una consecuencia necesaria de esta situacin se produce
el traspaso del patrimonio del fallecido. S l heredero es instituido por
testamento, l solo ser acreedor del ttulo que no podr ser compartido por
los sucesores ab intestato.
UNIDAD MIM
EA SUCESI!N 6ES6A+EN6ARIA
AA Conce%to) Tenia lugar cuando el causante designaba las personas
destinadas a sucederle en un negocio jurdico de caractersticas especiales:
testamento.
LA 6esta*ento)
Conce%to) Dos definiciones de testamento se encuentran en las fuentes
Ul%iano) " La manifestacin legitima de nuestro pensamiento
solemnemente para que valga despus de nuestra muerte.
+o$estino ) " La justa expresin de nuestra voluntad respecto de lo
que cada cual quiere que se haga despus de su muerte
Ninguna de las definiciones antes expresadas consignan notas esenciales del
testamento, en especial, la institucin de "heredero, que, al faltar, hace invalido
el negocio jurdico. El testamento romano puede definirse: "El negocio jurdico
mortis causa de derecho civil, unilateral y personalsimo, solemne y revocable,
que contiene necesariamente la institucin de uno o varios herederos, y en el
que pueden ordenarse, adems, otras disposiciones (legados,
desheredaciones, nombramiento de tutores, manumisin de esclavos), para
que tengan ejecucin despus de la muerte del testador.
Caracteres)
Mortis Causa: Sus efectos se producen despus de la muerte del
otorgante, hecho que acta como condicin.
Negocio iuris civilis: Regulado por el derecho civil, era accesible a
los ciudadanos hasta la constitucin caracallana del ano 212.
Unilateral: Su eficacia dependa de la exclusiva voluntad del
disponente.
Personalsimo: Exclua la posibilidad de ser realizado por
representante o por intermediario.
Solemne: La voluntad deba ser acompaada de formalidades
especiales prescriptas por la ley.
Revocable o de ultima voluntad: El testado era libre de modificar o
dejar sin efecto sus disposiciones, cuantas veces lo quisiera, hasta
el ultimo momento de su vida.
Exige como requisito esencial para su validez la "institucin de
heredero. Faltando este, el testamento careca de eficacia y
consecuentemente eran tambin ineficaces las dems disposiciones
que l contuviera.
or*as $e testar)
6esta*entu* 7iure ci#ilii8) El primitivo derecho civil conoci dos tipos de
testamento: el testamentum in calatis comitiis y el testamentum in procinctu.
Las fuentes hablan del primer tipo de testamento conocido, el que se celebraba
ante las curias en los comicios convocados (calatis comitiis) dos veces por ao
24 de marzo y 24 de mayo y presididos por el pontfice mximo. Su
sucedneo en los tiempos de apremio blico era llamado in procinctu (en
disposicin de batalla), celebrado ante la formacin militar, no requera
mayores formalidades y caducaba despus del licenciamiento militar. En
ambos casos el parterfamilias habra enunciado su disposicin de ltima
voluntad ante sus conciudadanos, testigos (testes) entonces del testamentum.
Sobre sta forma de testar, existen dos interpretaciones:
Desde los juristas romanos hasta el presente se consideraba el carcter
patrimonialista que tomaron y tienen los actos de ltima voluntad. Segn sta
interpretacin, pues, en aquel testamentum el pater habra nombrado uno o
varios herederos (fueran o no de su grupo familiar) que lo sucederan en el total
de sus derechos subjetivos patrimoniales.
En cambio, interpretaciones recientes, concuerdan en el carcter poltico y no
patrimonial de aquel testamentum: se tratara de la designacin primitiva de un
verdadero sucesor en la jefatura del grupo familiar y no en la masa patrimonial.
Eso explicara la solemnidad y el inters pblico de esa expresin de voluntad:
la comunidad toma en cuenta la continuidad de una de sus clulas
primordiales.
6esta*entu* %er aes et libra*) El primer tipo de testamento de ndole
patrimonial habra sido la mancipatio familiae, con el ritual de los actos per aes
et libram (por el cobre y la balanza).
Dicho testamento pas por dos etapas suficientemente caracterizadas. En la
primera, el testador mancipante trasmita su patrimonio a un fiduciario o
persona de su confianza (familiae emptor) mediante un mancipatio. Por este
acto, el fiduciario adquira el dominio formal sobre el patrimonio hereditario con
el exclusivo propsito de entregarlo a la muerte del macipante a la persona que
ste haba indicado, situacin que converta al familiae emptor en un mero
ejecutor testamentario. En la segunda fase adquiere las caractersticas de un
verdadero testamento, acompaado por las ceremonias del aes et libram, las
que se presentan por respeto a la tradicin romana, porque lo esencial del acto
estaba representado por las palabras del testador que exteriorizaban su
voluntad de instituir un heredero.
Estas disposiciones de ltima voluntad el testador poda exponerlas oralmente
ante el libripens (quien sostena la balanza) y los cinco testigos, o bien
manifestar que su intencin de instituir herederos constaba en un documento
escrito que contena los sellos y nombres de los testigos y tambin del libripens
y el familiae emptor. Vemos as que desde los tiempos del derecho civil se
conocieron en Roma los testamentos orales y los escritos.
6esta*entu* %raetoriu*) Ms adelante, el pretor considerar que la
realizacin de la mancipatio poda ser obviada. Por ello determinar en su
edicto que conceder la posesin hereditaria bonorum possessio- a todo
aquel que le presente su nombre escrito en las tablas del testamento selladas
por siete testigos sin preocuparse de la probanza de las formalidades de la
mancipatio. Esta bonorum possessio ser secumdum tabulas (segn las
tablillas).
6esta*entu* %ostclDsico) En la ltima fase de la evolucin del derecho
romano, desaparecida la mancipatio y el dualismo derecho civil-derecho
pretorio u honorario, una constitucin de Teodosio y Valentiniano del ao
439, recogida en su esencia por Justiniano, crea el testamentum tripertitum que
consista en un documento escrito que el testador presentaba abierto o cerrado
ante siete testigos, cada uno de los cuales no solo deba poner su sello
signum-, sino tambin ser nombrados como tales en el texto superscriptio- y
luego firmarlo al pie subscriptio-. gualmente se habra pedido la subscriptio
del testador, que de negarse o no poder hacerlo, deba agregarse un octavo
testigo. Este testamento recibi el nombre en razn de que sus reglas
emanaban de tres derechos distintos. As, se ha tomado del ius civile la unidad
de acto propia de la mancipatio-; del ius honorarium, el nmero de los siete
testigos y los sellos, y de las constituciones imperiales, las firmas de los
testigos y del testador.
Tambin en sta poca aparecieron otros dos tipos de testamentos escritos: el
"olgrafo, si lo haba escrito el testador y el "algrafo, cuando el escrito
provena de otra persona. El primero, que deba firmarlo el otorgante, no
requera testigos. El segundo, en tanto, deba contener las suscriptio de cada
testigo, con la correspondiente signatio y superscriptio al cerrar el documento.
Dentro de los testamentos privados que estamos analizando, caba el
testamento oral o "nuncupativo que sustituy en sus formalidades al
testamentum escrito per aes et libram del derecho civil. Consista en una
manifestacin verbal del testador de instituir heredero, realizada ante cinco
testigos, que se elevaron a siete con posterioridad. Para facilitar la prueba se
acostumbr a acompaar este testamento oral con un acta redactada por
escrito.
Menor aplicacin tuvo en el derecho posclsico el testamento pblico, que
habra aparecido alrededor del siglo V. Se formalizaba mediante su
presentacin en el protocolo del juez o del funcionario municipal. Tambin tena
carcter pblico el testamento consignado al emperador. En tiempo de
Justiniano los testamentos eran redactados, las ms de las veces, por un
notario de profesin.
6esta*entos es%eciales) Hay ciertos testamentos que por razones singulares
se apartan de algunas de las formalidades ya explicadas.
En el testamento de los soldados (testamentum militum), estos, como deca
Gayo, lo hacen "como quieran o como puedan, quedando dispensados del
cumplimiento de las formalidades ya descriptas y libres, por lo dems, de
ciertas normas sustantivas.
En los testamentos celebrados en los tiempos de epidemias (testamentum
pestis tempore) se dispensaba el requisito de la unidad de acto, pudindose
reunir los testigos en forma separada y en momentos distintos.
En los testamentos celebrados en zonas rurales (testamentum ruri), por la
dificultad de encontrar testigos se exigan solamente cinco. Y si uno o varios no
saban escribir, bastaba que los otros firmaran por ellos.
Si el testador era ciego o no saba escribir poda -desde la poca del
emperador Justino- dictar su testamento en forma oral. Ms tarde pudo tambin
testar por escrito utilizando un octavo testigo que supiera escribir o
dictndoselo a un escribano.
Ca%aci$a$ acti#a ( %asi#a) Era llamada por los romanos testamentifaccin.
La distincin entre la testamenti factio activa, que se reconoca al testador para
instituir heredero y la testamenti factio pasiva, que se atribua al heredero para
ser instituido como tal.
La testa*enti ;actio acti#a fue una capacidad negocial cualificada que el
testador deba tener ininterrumpidamente desde que otorgaba el testamento
hasta su muerte. El derecho justinianeo dispuso que era suficiente ser capaz
en el momento del otorgamiento y en el de la muerte.
Si el testamento era otorgado a favor de la glesia o las nstituciones pas,
podan obviarse algunas formalidades e, incluso, prescindir de ellas, a favor de
la valides de las disposiciones testamentarias.
Por una disposicin de Constantino acogida por Teodosio y por Justiniano-
se determin que si un pater haca disposiciones a favor de sus hijos y
descendientes llamados a heredar ab intestato, aunque no fuera formalmente
un testamento, poda valer como tal testamentum parentis inter liberos-
mientras no contuviera alguna disposicin a favor de un tercero.
La posesin de los tres estados, libertad, cuidadana y familia, era
indispensable para el goce de la tastamenti factio activa.
Adems de la capacidad de derecho, se exiga en el testador la capacidad de
obrar. Por falta de esta ltima, no podan testar los impberes, dementes,
sordos y mudos, etc.En el derecho nuevo, al desaparecer la tutela mulierum,
las mujeres adquirieron la plena capacidad para testar. Hubo personas
privadas de la testamenti factio activa a ttulo de pena, como los condenas a
pea capital, los herejes, los apstatas y los autores de libelos difamatorios.
Ca%aci$a$ %ara ser institui$o .ere$eroVtesta*enti ;actio %asi#a =la
tenan en principio personas libres, ciudadanas y sui iuris. Los propios esclavos
del testador podan ser instituidos herederos si al mismo tiempo se los
manumita. En cuanto a los esclavos e hijos de familia ajenos, su institucin
como herederos les haca adquirir la herencia para las personas bajo cuya
potestad estuvieran. Se deba ser capaz para ser instituido heredero en el
momento del otorgamiento del testamento y en el momento de la muerte del
testador, y con l derecho justinianeo tambin al tiempo de la adquisicin de la
herencia.
Las personas concebidas pero an no nacidas(personas inciertas) al principio.
eran incapaces para heredar . En el derecho clsico, se reconoci una
excepcin a favor de los hijos nacidos despus del otorgamiento del
testamento y con justinianeo se autoriz el testamento a favor de las
corporaciones y el Estado romano.
CA Conteni$o $el testa*ento
La institucin $el .ere$ero. Conce%to) La clusula ms trascendental del
testamento por la cual el testador designaba su sucesor, es la institucin de
heredero que para los romanos era "cabeza y fundamento de todo testamento.
Por ello es que la clusula de la institucin del heredero deba, en la poca
clsica, figurar al comienzo. Las otras clusulas, tales como los legados. Los
fideicomisos, la dacin de tutor, la manumisin de heredero, sern ineficaces
sino se figura aqulla; o nulas, si el heredero no acepta la herencia.
En la poca justinianea este principio se debilitar un poco. Se permitir que la
heredis institutio figure en cualquier parte del testamento, y no necesariamente
a la cabeza; incluso, dada la vigencia que tena el codicilo - que no quera la
institucin del heredero -, la lnea de separacin entre este y el testamento se
ir desdibujando mucho.
La formulacin debe ser imperativa. As, la forma corriente es: "Titius heres
esto (que Ticio sea heredero). Tambin se permite, en la poca clsica, esta
otra forma: "Titium heredem esse iubeo (ordeno que Ticio sea heredero).
+o$ali$a$es $e la institucin) En materia testamentaria, es necesario
distinguir el trmino cierto y el trmino incierto, dies certus y dies incertus. Se
admiti, entonces, que poda estar sujeta a condicin suspensiva o a trmino
suspensivo incierto. La condicin resolutoria que dejar sin efecto la institucin
no fue reconocida por el Derecho Romano porque la admisin de tales
modalidades atentaran contra la regla de que el heredero una vez instituido es
siempre heredero.
De la re%articin $e los bienes) En la sucesin testamentaria los bienes del
testador se transmitan de distinta manera segn fueran uno o varios los
herederos instituidos:
Existiendo un solo heredero reciba la totalidad de la herencia;
En el caso de que fueran varios los herederos era menester distinguir las
diferentes maneras de instituirlos porque era dable realizar la institucin de
distinta forma. As poda haber varios herederos sin designacin de cuotas,
caso en el cual se divida en partes iguales el patrimonio; con cuotas
designadas, en el cual se segua la voluntad del testador; o que se hubiera
hecho, la institucin, con designacin de cuotas para unos y no para otros En
esta ltima circunstancia la divisin se hace por fracciones o cuotas numricas.
De la institucin e- res certa) Para que el testador instituyera heredero
conforme a la ley era necesario que atribuyera al sucesor la herencia entera o
cuotas de la misma. Pero poda suceder que el testador hubiera instituido por
un objeto particular y determinado: heres ex res certa. Si hay un solo instituido
ex res certa la institucin no caa porque se consideraba como no escrita y ello
haca que la persona designada viniera a obtener la herencia de todos los
bienes. En el caso de varios sucesores instituidos ex res certa, todos eran
considerados herederos de la totalidad de la herencia cada uno por su parte
viril, distribuyendo los bienes en partes iguales. En el caso de la institucin de
herederos ex res certa y otros por cuotas partes o por el todo, el heredero de
cosa cierta solamente reciba el objeto determinado, correspondiendo a los
otros herederos normalmente designados las partes restantes de la herencia.
Des.ere$acin) En una poca difcil de precisar, la costumbre ha impuesto al
testador, que tiene descendientes bajo su potestad, una nueva formalidad
necesaria para la validez del testamento: la desheredacin. Segn la ley de las
X TABLAS; la voluntad del jefe de familia, era la ley. nvestido de una potestad
paterna que le daba el derecho de vida y muerte sobre sus hijos, poda con
mayor razn, privarlos de su sucesin. sin embargo, fue del rigor mismo de la
potestad paterna que los jurisconsultos hicieron salir una reforma favorable a
los hijos
De la $es.ere$acin segCn el $erec.o ci#il: En principio el padre de familia
est obligado a instituir o a desheredar los herederos suyos, son los herederos
presuntivos: los hijos y descendientes colocados directamente bajo su potestad
y que llegarn a sui iuris a su fallecimiento. No debe omitirlos, es decir,
pasarlos por silencio, preterirlos.
Era necesario distinguir entre dos categoras de herederos suyos; por una
parte, los hijos; por otra parte, las hijas y los dems descendientes ms lejanos,
cualquiera que sea el sexo.
2*isin $e un .i&o) mplicaba la nulidad del testamento. El testamento era
nulo ab initio y no poda ser validado por ningn acontecimiento posterior,
quedaba entonces nulo, an si el hijo omitido haba muerto antes que el
testador. La nulidad del testamento implica la cada de todas las disposiciones
que contiene, an de las desheredaciones. Todos los herederos suyos recogen
la sucesin que se abre ab intestat. As, Ticio que tiene dos hijos bajo su
potestad, omite a uno y deshereda al otro, para instituir un extraneus: el
testamento cae y el hijo omitido comparte la sucesin con el hijo desheredado.
Adems, siendo nulo el testamento ab initio, poda suceder que, si el hijo
omitido haba muerto antes que el padre, corresponda al desheredado toda la
sucesin.
2*isin $e una .i&a o $e un $escen$iente *Ds le&ano9 sin $istincin $e
se-o) El derecho civil admita aqu un derecho ms radical que el precedente.
El testamento no era nulo: pero como haba una omisin, se la reparaba
contando al hijo omitido entre los herederos instituidos, cuyo nmero vena a
acrecer. Por eso se dice que tiene el ius adcrescendi. Obtena una parte viril si
concurra con herederos suyos instituidos; una mitad de la sucesin si
concurra con herederos instituidos extranei. As el testamento subsiste con
todas sus disposiciones: las desheredaciones son mantenidas, y el hijo omitido
contribuye por su parte al pago de los legados. Si muere antes que el testador,
el testamento es ejecutado tal como ha sido hecho.
De la $es.ere$acin segCn el $erec.o %retoriano: El derecho pretoriano
impone al testador la obligacin de instituir o de desheredar no solamente a los
herederos suyos presuntivos (der. civil) son tambin a todos los descendientes
que fueran herederos suyos, si no haban sufrido una capitis diminutio mnima,
y no formaban parte de otra familia.
Los hijos emancipados al no tener cualidad de herederos sui, quedaban sin la
debida proteccin ya que podan ser desheredados por una simple omisin en
el testamento. Los hijos varones emancipados deban ser instituidos o
desheredados nominativamente. Adems la institucin o desheredacin de un
hijo hecha bajo condicin, era irregular, a menos que se tratara de una
condicin potestativa para l.
Re;or*as $e Justiniano) Justiniano ha establecido en materia de
desheredacin las reglas siguientes por una institucin del ao 531.
Suprime toda distincin entre los descendientes en cuanto a la forma de
desheredacin. Todos deben ser desheredados o instituidos nominativamente.
Confirma el derecho pretoriano exigiendo que el padre de familia instituya o
desherede a los descendientes que hubieran tenido la calidad de herederos
suyos, si no hubieran sufrido una capitis diminutio mnima.
Toda omisin de un heredero suyo causa la nulidad ab initio del testamento, y
suprime por consiguiente al ius adcrescendi.
Efectos de la omisin: nulidad del testamento, si es un heredero suyo el que
omite; apertura de la bonorum possessio contra tabulas si es un emancipado.
NASUS6I6UCI!N 4EREDI6ARIA
AA Conce%to las sustituciones fueron disposiciones contenidas en el
testamento, por medio de las cuales se llamaba a la herencia, o a la cuotas
partes de ella a un heredero designado en orden subsidiario, para el caso de
que el primero instituido no la adquiriera. La sustitucin implicaba una relacin
de subordinacin, y a al mismo tiempo tena el efecto de que una persona se
subrogara a otra si se daba el hecho que motivaba la institucin subsidiaria.
Clases $e sustitucin)
Sustitucin #ulgar) Es la institucin de un segundo o ulteriores
herederos para el caso de que el primeramente nombrado no quiera
o no pueda adquirir la herencia. Para que el sustituto sea heredero,
es necesario que se cumpla la condicin suspensiva de que no
llegue a serlo el inicialmente instituido.
Sustitucin %u%ilar) Es la sustitucin testamentaria en la que el
pater familias designa un heredero, no para s, sino para su hijo
impber, condicionando la sustitucin a la circunstancia de que
dicho hijo muera antes de alcanzar la pubertad, y, por ende, la
capacidad para poder testar.
Sustitucin cuasi %u%ilar: se admiti tambin la posibilidad de que
un ascendiente pudiese nombrar un heredero para que sucediese a
un descendiente afectado de alguna enfermedad mental si ste
llegaba a morir sin recuperar la razn.
LA In#ali$eG ( re#ocacin $el testa*ento
In#ali$eG) las causas de invalidez de los testamentos podan ser iniciales en
cuyo caso el acto no tena eficacia alguna, era nulo ab initio -, o presentarse
con posterioridad a su otorgamiento, supuesto que lo tornaba anulable.
El testamento afectado de nulidad radical o ab initio que se llamaba iniustum, o
non iure factum, tena lugar cuando la invalidez provena de las causas
siguientes: por defecto de forma; falta de institucin de heredero (incapacidad)
o incapacidad en el testador .
Se designaba testamentum nullum o nullius momenti, a aqul en que eran
preteridos los heredes sui.
In#ali$eG %osterior al otorga*iento) Se llamaba irritum, si la ineficacia
provena de cualquier clase de capitis deminutio experimentada por el testador
( la regla, sin embargo, no serva con la capitis deminutio maxima debido a
cautividad de guerra, porque se aplicaba al testador prisionero el ius postliminii
o la ficcin de la Lex Cornelia). La invalidez por capiti deminutio, definitiva
desde el punto de vista del ius civile, era sanable iure pretorio.
Reciba, en cambio, la denominacin de destitutum o desertum, cuando poda
ser anulado por premoriencia (muerte anterior a otra) o incapacidad
sobreviviniente del heres, por haber ste repudiado la herencia o porque no se
cumpliera la condicin bajo la cual se lo haba instituido.
Por fin, se daba el nombre de testamentum ruptum a aquel que se tornaba
ineficaz con posterioridad a su otorgamiento por la aparicin de un nuevo
heredes sui o por haber sido revocado por el testador.
Re#ocacin $el testa*ento) la revocacin es un cambio de voluntad del
testador, el cual, puede mudar de parecer en esta materia cuantas veces
quiera. En el ius civile, un testamento se revocaba por el otorgamiento de otro
nuevo, no slo en aquellas disposiciones con las que el posterior era
incompatible, sino en todo su contenido, aunque ninguna de las nuevas
instituciones llegara a ser efectiva. Si el testamento posterior no era vlido,
segn el derecho civil, pero se adecuaba a normas del derecho honorario, el
pretor otorgaba la bonorum possessio secundum tabulas a quien tuviera
derecho a peticionarla.
Cuando el testador destrua el testamento, cortaba el cordel que lo mantena
cerrado, rompa sus sellos o inutilizaba de cualquier forma el instrumento,
segn el ius civile conservaba su validez. El derecho pretorio, modificando el
criterio existente, entendi que tal actitud del otorgante revelaba una voluntad
adversa al acto realizado y tuvo por revocado a testamento. Por tal razn
confiri la bonorum possessio sine tabulis a quienes la ley o el edicto hubieran
llamado a heredar abintestato, para as repeler la accin del heredero
designado en el testamento destruido.
Sucesin contra el testa*ento) Es el rgimen sucesorio desarrollado para
limitar el derecho absoluto de testar del pater familias.
Las ms antiguas normas que regularon la sucesin legtima contra el
testamento tendan a establecer condiciones de forma a las que deba
ajustarse el testamento, bajo pena de nulidad. Aquellas primeras limitaciones,
de carcter meramente formal, hicieron nacer el sistema que los pandectistas
alemanes denominaron, sucesin necesaria formal.
Ms adelante aparecieron otras restricciones que imponan al testador la
obligacin de dejar a los ms prximos herederos intestados una cuota parte
de la herencia, designada en el derecho moderno con el nombre de "legtima;
que los pandectistas llamaron sucesin necesaria sustancial.
Sucesin necesaria ;or*al)
aA Des.ere$acin ( %retericin segCn el $erec.o ci#il: el pater familias
deba instituir o desheredar expresamente a los heredes sui, pero no le era
permitido silenciarlos o preterirlos (pasarlos por alto) en su testamento. Los
hijos (es decir, varones en primer grado) que al tiempo del otorgamiento del
testamento se hallaren bajo la potestad del testador, tenan que ser
nominativamente desheredados, designndolos individualmente. Si un hijo era
preterido, el testamento era nulo y deba abrirse herencia abintestato. Los
dems heredes sui (hijas, nietos y nietas), podan ser desheredados en
conjunto. Cuando eran preteridos los herederos enunciados, el testamento era
vlido, pero deba ser rectificado, y cada uno de los preteridos perciba,
juntamente con los instituidos, su cuota ab intestato.
El hijo nacido despus de otorgado el testamento, el llamado postumi sui, tena
que ser expresamente desheredado de antemano. Si era preterido, este
silenciamiento invalidaba el testamento, lo volva ruptum, aunque fuera una hija
o un nieto, siempre que hubiera sido concebido en vida del testador.
bA Lonoru* %ossessio contra tabulas: Los hijos emancipados (liberi), al no
tener la calidad de heredes sui, quedaban sin la debida proteccin ya que
podan ser desheredados por una simple omisin en el testamento de su pater
familia. De acuerdo con los principios consagrados por el derecho pretoriano
los descendientes varones emancipados (cualquiera fuera su grado) haban de
ser instituidos o desheredados nominativamente; el pretor acordaba al
emancipado la bonorum possessio contra tabulas si eso no suceda. Las hijas
emancipadas tambin tenan que ser instituidas o desheredadas, siendo
suficiente la desheredacin inter ceteros (desheredacin conjunta e
impersonal).
El efecto de la bonorum possessio contra tabulas no era la anulacin del
testamento; lo que pasaba es que se repartan los liberi instituidos y los
preteridos el patrimonio hereditario como en la sucesin intestada pretoria.
cA Des.ere$acin ( %retericin segCn el $erec.o %ostclDsico (
&ustinianeo) A partir de la constitucin de Constantino, para la desheredacin
fue suficiente la manifestacin de voluntad en cualquier sentido requirindose
la forma nominatim para los hijos.
Justiniano suprime la desheredacin inter ceteros, por lo que la pretericin de
un heredes sui de cualquier sexo o del hijo pstumo, era causa de invalidez del
testamento
PA LE'36I+AS
AA Conce%to) Si bien el rgimen de la sucesin necesaria formal, constituy un
obstculo legal a la absoluta libertad de testar al paterfamilias, su efectiva
restriccin se logra cuando se impone el derecho de legtimas, que obligaba al
testador a dejar una porcin de sus bienes a sus ms prximos parientes con
vocacin sucesoria ab intestato.
El instituto de la legtima, introducido a fines de la Repblica, naci para el
derecho romano por interpretacin del tribunal de los centunviros, admitindose
la posibilidad de hacer caer el testamento por medio de una accin, la
acussatio o querela inofficiosi testamenti.
Las personas que podan entablar la querella eran los descendientes del
decuius, los ascendientes y los hermanos y hermanas consanguneos (quienes
solo podan invocar este derecho cuando hubiesen sido desplazados de la
herencia por la institucin de una persona vil, como aquellos individuos
tachados de infames). No es que la querella pudiese intentarse conjunta o
indistintamente por todos ellos, sino solo por aquellos que, si faltase el
testamento, heredaran ab intestato. Si haba descendientes, no podan los
ascendientes entablar dicha accin, y existiendo stos o aquellos, tampoco la
podan entablar los hermanos.
LA Huerella ino;;iciossi testa*enti) Esta institucin tuvo su desarrollo,
durante los ltimos tiempos de la Repblica, para hacer posible la anulacin de
un testamento en que el testador, no hubiera dejado a sus parientes ms
prximos bienes en cuanta suficiente. La querella se sustanciaba en Roma,
cuando se trataba de grandes herencias por el procedimiento sacramental; y
ante el tribunal de los centunviros en caso de herencias modestas, mediante el
sistema formulario. Durante el imperio, tanto en Roma como en las provincias,
se utilizla cognito extraordinaria.
Un argumento retrico frecuentemente utilizado era el de que el testador haba
ordenado sus disposiciones bajo los efectos de una perturbacin mental.
Para que la querella pudiese prosperar se requera, adems, que la privacin
de la porcin legtima fuese sin motivo justo. Se establece igualmente que el
testador poda excluir a los herederos forzosos o legitimarios siempre que
demostrase los motivos de su decisin, que no podan ser otros que aquellos
que se consagraba como causales de desheredacin. Esta circunstancia era
libremente apreciada por el juez, y su formulacin por el testador, se haca en
una formal exheredatio. Si el juez encontraba justificada la exheredatio, o la
insuficiencia o carencia de atribucin de la porcin legtima, la querella no
produca efecto.
La querella tena que ser intentada dentro de los cinco aos de aceptada la
herencia por el heredero instituido, por quienes hubieran sido excluidos de la
misma a pesar de tener derecho a la sucesin ab intestato del testador y
siempre que no contaran con otro recurso ms eficaz para reclamar su
exclusin. El querellante deba invocar en la demanda de inoficiosidad que se
le haba causado un inmerecido perjuicio a la vez que le corresponda probar
su buena conducta respecto al testador y que los motivos de exclusin eran
infundados y arbitrarios. En caso de sucumbir en su pretensin, el querellante
perda todas las liberalidades que le hubieran sido otorgadas en el testamento.
Triunfando el accionante el testamento quedaba rescindido y se abra la
sucesin intestada en la que el legitimario haca valer su derecho mediante la
petitio herediatis.
Como en los orgenes de la institucin no existi una regla general que
determinara el monto de la cuota legtima que corresponda al heredero
legitimario y de la que el testador estaba impedido de disponer, el tribunal
centunviral, inspirado en la lex Falcidia sobre legados, impuso el criterio de que
la cuota reservatoria deba ser la cuarta parte de lo que a los herederos les
corresponda heredar de acuerdo a la ley, porcin a la que se denomin "cuarta
legtima.
Justiniano modific este porcentaje en la Novela 18 disponiendo que la legtima
fuese de un tercio, si los herederos forzosos no pasaban de cuatro, y de la
mitad, si el nmero de los mismos fuese mayor.
La no#ela EE1) La subsistencia en la compilacin justinianea de los dos tipos
de sucesin necesaria ofreca un complicado sistema de medios de proteccin
procesal y de beneficios de los mismos segn los casos. Los sui no instituidos
o mal desheredados podan intentar la petitio heredatis ab intestato. gualmente
los liberi podan solicitar dentro del ao la bonorum possessio contra tabulas.
Por su parte los descendientes, ascendientes o hermanos podan entablar la
querella inofficiosi testamenti o la actio ad suplendam legitimam si no se les
haba atribuido la cuota legtima, aunque hubiesen sido nombrados herederos.
nicamente la alegacin de una causa justa por el testador para desheredar a
los primeros y no dejar la portio a los dems impeda la querella.
Justiniano, en la Novela 115, estableci dos modificaciones que, aunque la
disposicin no lo diga expresamente, acabaron con la dualidad de los dos tipos
de sucesin. Tales disposiciones fueron:
La de exigir que los legitimarios descendientes y ascendientes recibiesen su
cuota en parte al menos, en concepto de herederos
La de limitar las causas de desheredacin o pretericin siendo stas catorce
para los descendientes y ocho para los ascendientes.
En caso de que el testador infrinja las disposiciones de la Novela 115 se
dispuso que procedera la querella inofficiosi testamenti u otra accin
aplicable al caso.
UNIDAD MM
EA ADHUISICI!N DE LA 4ERENCIA
AA Su%uesto $e a$<uisicin auto*Dtica ( su%uesto $e a$<uisicin
e-%resa) La adquisicin de la herencia presentaba dos formas distintas segn
cual fuera el heredero a que ella correspondiese, pues si se trataba de
herederos necesarios o domsticos la adquisicin hereditaria se operaba de
pleno derecho; en cambio, si se defera a herederos voluntarios la adquisicin
se produca mediante un acto de aceptacin que se denominaba adhesin.
Distintos eran los efectos de una y otra forma de adquisicin, pues mientras la
que tena lugar de pleno derecho no permita a los herederos apartarse de la
herencia, la que provena de la voluntad del heres si le posibilitaba la opcin de
renunciar a la adquisicin.
A$<uisicin %or los .ere$eros necesarios) De pleno derecho (ipso iure)
adquiran la herencia de los herederos necesarios o domsticos. La adquisicin
se produca inmediatamente, por el solo hecho de la muerte del autor de la
sucesin, sin que el heredero tuviera que realizar acto alguno de aceptacin,
an sin su conocimiento y hasta contra su voluntad.
Pertenecan a la categora de los herederos necesarios, los herederos suyos y
necesarios, que eran los hijos con derecho a la sucesin testamentaria o ab
intestato del paterfamilias que estuvieron bajo su potestad en el momento de su
muerte, as como la mujer in manu, que ocupaba el lugar de hija. Se los
llamaba herederos propios o suyos (sui), porque se consideraba que se
sucedan a ellos mismos, ya que venan a adquirir los bienes del pater que
haban contribuido a formar como instrumentos de adquisicin paterna; y se los
denominaba necesarios desde que adquiran forzosamente la herencia abierta
a su favor, sin derecho a renunciar a ella.
Se comprenda tambin entre los herederos necesarios, al meramente
necesario, que era el esclavo del causante instituido heredero y
simultneamente manumitido, es decir, el siervo que se hacia libre y heredero,
con prescindencia de su voluntad, por efecto del testamento.
A$<uisicin %or los .ere$eros #oluntarios) Todos los herederos que no
tenan el carcter de domsticos, esto es, que no estaban sometidos a la
potestad del de cuius, se denominaban herederos extraos o voluntarios y
adquiran la herencia no ya de pleno derecho, sino por un acto de aceptacin,
llamado aditio hereditatis.
Exigase como requisito indispensable para que la herencia pudiera ser
adquirida por los herederos voluntarios que hubiera sido deferida, esto es,
abierta a favor del heredero. Dicha apertura o delacin de la herencia, se
produca tanto en la sucesin intestada como en la testamentaria en el instante
de la muerte del causante, a menos, en esta ultima que la institucin estuviera
sujeta a condicin, en cuyo caso la adquisicin no tena lugar hasta su
cumplimiento. Era necesario tambin que la herencia fuera aceptada por el
heredero, es decir, que este hiciera adicin, acto que presupona el
conocimiento de las circunstancias de su llamamiento. El heredero deba
aceptar la herencia o una cuota parte de ella, sin someterla a condiciona
alguna.
or*as $e ace%tacin) Al entraar la aceptacin de la herencia una
declaracin de voluntad, que deba dar nacimiento a la adquisicin de derechos
hereditarios, poda ser expresa o tcita. Era expresa cuando tenia lugar por una
declaracin formal del heredero mediante la aditio hereditatis, si se trataba de
la adquisicin de la herencia civil; y por la agnitio bonorum possesionis,
cuando se refera a la adquisicin de la herencia del derecho pretorio. Era
tcita en el supuesto que el heredero, sin declarar expresamente su voluntad,
ejecuta actos que llevan a inferir clara y unvocamente su decisin de aceptar
la herencia, como en el caso de que tomara posesin de los bienes hereditarios
y dispusiera de ellos como dueo (pro herede gestio).
Perteneci al primitivo derecho de la exigencia de una declaracin formal que
expresara mediante una formula ritual la voluntad de aceptar la herencia. Nos
referimos a la cretio, en la que era usual, aunque no preceptiva, la intervencin
de testigos. La cretio era utilizada por regla general en la herencia deferida por
testamento cuando el testador tuviera dudas sobre la aceptacin, de ah que se
otorga al heredero un plazo de cien das para la aceptacin, termino que fue
tpico, de esta forma solemne de expresin de la voluntad del heredero. La
cretio perdi importancia desde que el pretor concedi al heres un plazo para
deliberar, cayendo ya en desuso en el derecho postclsico.
Renuncia a la .erencia) Caba al heredero voluntario la posibilidad de
renunciar a la herencia, tal renuncia o repudio no estaba sujeta a actos
formales y poda por lo tanto resultar de una conducta de significado
concluyente. Se rega en orden a su validez, por los mismos principios que la
aceptacin. Se debi al pretor la concesin al heredero de un plazo para que
se decidiera sobre la aceptacin o renuncia de la herencia. Este plazo de
deliberacin fue fijado en 100 das, Justiniano lo elev a un ao cuando el
heredero lo solicitara al emperador y a nueve meses si la peticin la diriga el
magistrado. Contrariamente al rgimen pretorio cuando el heredero dejaba
vencer el plazo, se lo tena por aceptante.
E;ectos $e la a$<uisicin $e la .erencia: La adquisicin de la herencia
produca importantes consecuencias jurdicas para el heredero especialmente
en el orden patrimonial.
El efecto fundamental de la adquisicin de la herencia era convertir al heredero
en continuador de la personalidad jurdica del causante, por aplicacin de ese
principio se produca la fusin inescindible del patrimonio del acusante y del
heredero, ello hacia que tuviera que responder ms all de los lmites del activo
hereditario, lo cual significaba que la responsabilidad del heredero comprenda
sus bienes propios.
La adquisicin de la herencia haca que el heredero se obligara a pagar los
legados y fideicomisos que se le hubieran impuesto por testamento, adquira
acciones para hacer valer los derechos que tal investidura le otorgaba
ejercitable contra los terceros. Contaba igualmente con la accin de particin
de herencia, para exigir de sus coherederos la divisin de los bienes
hereditarios. Por fin, la adquisicin de la herencia haca que esta pudiera
transmitirse a los sucesores del heredero.
LA Renuncia a la .erencia) La renuncia a la herencia ( repudiare hereditatem),
deferida recibe el nombre de repudiato. La renuncia slo es posible al heredero
"extrao o "voluntario, ya que slo a l le es ofrecida, por la delacin, la
posibilidad de adquirir. No est sujeta a la observancia de una determinada
forma, segn se rige, en orden a su validez, por los mismos principios de la
aceptacin. Al igual que sta es irrevocable, pero los menores pueden pedir la
restitutio in intergrum. Si media dolo, el renunciante dispone de la actio doli, y si
media violencia, de actiones utiles o de la actio metus, segn prefiera.
Se debi al pretor la concesin al heredero de un plazo para que se decidiera
sobre la aceptacin o renuncia de la herencia. Este plazo para deliberar (ius
deliberandi) se otorgaba, no slo a los herederos voluntarios, sino tambin a
los sui heredes. Fue fijado por el pretor en cien das, transcurridos los cuales se
tena por repudiada la herencia. Justiniano lo elev a un ao cuando el
heredero lo solicitara el emperador y a nueve meses si la peticin la diriga al
magistrado. Contrariamente al rgimen pretorio, cuando el heredero dejaba
vencer el plazo, se lo tena por aceptante de la herencia.
CA El bene;icio $e in#entario) La confusin de dos esferas patrimoniales, la
del cuius y la del heres, por efecto de la adquisicin de la herencia, haca,
como lo sealamos, que el heredero respondiera de las deudas del difunto no
menos que de las propias y que stas se extendieran a toda la herencia.
De este principio podas seguirse consecuencias perjudiciales tanto para el
heredero como para los acreedores del causante. En efecto, al responder el
heredero ultra vires hereditatis , o sea, incluso con sus bienes propios, poda
ver amenazado su patrimonio personal en el caso de que la herencia estuviera
cargada de deudas (hereditas damnosa). Por su parte, los acreedores del
causante, al formar una sola masa los bienes hereditarios con los del heredero,
corran el riesgo, si ste a su vez hubiera estados obligado con cuantiosas
deudas, de perder la garanta antes ofrecida por los bienes del causante,
recibiendo un pago incompleto o menor que el que les hubiera correspondido
de no haberse operado la confusin de patrimonios.
Para evitar estos inconvenientes el derecho romano cre remedios que se
confirieron a los herederos, fueran ellos necesarios o voluntarios y a los
acreedores del difunto, Los herederos necesarios pudieron valerse del ius
abstinendi y del beneficium separationis; los voluntarios, del beneficio de
inventario (beneficium inventarii) y los acreedores del causante de la separatio
bonorum.
Ius abstinen$i ( bene;iciu* se%arationis) Los heredes sui, por ser herederos
necesarios, no podan eludir, segn el derecho civil, la adquisicin de la
herencia. Mas el pretor, para poner remedio a las consecuencias de una
hereditas damnosa, otorg a los sui el beneficium o ius abstinendi, que era la
declaracin de abstenerse de realizar cualquier acto que significara ejercicio de
los derechos hereditarios que pudieran corresponderle. De este modo, an
conservando el ttulo de heres quedaban libres de responsabilidad por las
deudas hereditarias y evitaban que los bienes de la sucesin se vendieran a su
nombre, con la grave consecuencia de la tacha de infamia.
A los herederos necesarios, los esclavos instituidos por el testador y
manumitidos simultneamente, no se extenda el ius abstinendi.
Sin embargo, Justiniano confiri a los herederos voluntarios la posibilidad de
obtener la separacin entre el patrimonio del difunto y el propio y reducir la
responsabilidad por el pasivo de la herencia al monto de los bienes que la
integraban por medio del llamado beneficium inventarii. El heredero voluntario
que haba aceptado la herencia, para valerse de tal remedio deba levantar un
inventario de los bienes que componan la misma dentro de los treinta das de
tener conocimiento de la delacin y concluirlo en el trmino de sesenta das o
de un ao si el heredero resida lejos de la mayor parte de los bienes
inventariables
Acreedores y legatarios eran pagados, a medida que se fueran presentado,
vendiendo el heredero los bienes hereditarios. Con tal venta de pagaba
tambin a s mismo, satisfaciendo sus crditos y cubriendo los gastos que
hubiere realizado.
Se%aratio bonoru*) A favor de los acreedores del difunto se cre por el
derecho honorario la separatio bonorum, institucin por la cual los titulares de
crdito contra el causante que solicitaran del pretor este beneficio, se
satisfacan con los bienes de la herencia, como si el causante no hubiera
fallecido y slo cuando estuvieran pagados, el remanente se ceda para el
cobro de los acreedores que el heredero tuviera. De este derecho podan
valerse tambin los legatarios.
A los acreedores separatistas que hubieran hecho uso de este beneficio les
estaba impedido dirigirse contra el patrimonio del heredero. Sin embargo, el
derecho justinianeo admiti que cuando no hubieran logrado satisfacerse
plenamente con el patrimonio de la herencia, pudieran accionar contra los
bienes del heredero, siempre que hubieran sido pagados los acreedores
propios de ste.
Se fij en cinco aos el plazo para solicitar el beneficio de separatio bonorum
Presuncin legal en torno al bene;icio $e in#entario) La confusin de dos
esferas patrimoniales, por efecto de la adquisicin de la herencia y la
consecuente responsabilidad ultra vires hereditatis, poda producir efectos
perjudiciales. Al responder el heredero con sus bienes propios tena el peligro
de que su patrimonio sufriera gran merma en el caso de que la herencia
estuviera cargada de deudas y los acreedores del causante corran el riesgo, si
ste a su vez hubiera estado obligado con cuantiosas deudas, de perder la
garanta antes ofrecida por los bienes del causante. As los herederos
voluntarios sospechaban que la herencia era una hereditas damnosa ( el
pasivo superaba el activo ), solicitaban el beneficio de inventario.
Di#isin $e la .erencia) Cuando haba pluralidad de herederos les era
permitido solicitar en cualquier momento la divisin judicial del condominio
hereditario valindose a tal efecto de la actio familiae erciscundae. Esta accin,
inicia un procedimiento en el que participan todos los comuneros, si bien no
con la tajante contradiccin con que aparecen en otros juicios el actor y el
demandado, porque no hay controversia en torno a la pertenencia del derecho.
La actio familiae erciscundae, que era doble, pues en la causa, ms bien
voluntaria que contenciosa, cada coheredero asuma a la vez el rol de actor y
demandado, tena tambin carcter mixto. As, en el mbito propio de los
derechos reales determinaba la cesacin de la comunidad y la atribucin de
una propiedad exclusiva a los coherederos; en la esfera de los derechos
creditorios tena lugar la liquidacin de los crditos recprocos que haban
nacido entre los comuneros a consecuencia del estado de indivisin.
Para que cesara la comunidad hereditaria, el juez, mediante la adjudicatio, era
autorizado a crear una propiedad exclusiva y atribuirla a los herederos en
proporcin a sus respectivas cuotas de participacin en la herencia. Si la
divisin fsica o material no era posible, poda asignar la cosa a uno de los
coherederos, imponindole en la sentencia la obligacin de indemnizar
pecuniariamente a los dems. En caso necesario el juez estaba autorizado a
hacer vender en subasta pblica el bien a un extrao, distribuyendo entre los
condminos el precio de la venta.
En el aspecto obligacional, la actio familiae erciscundae persegua una
liquidacin de las obligaciones recprocas nacidas entre los coherederos
durante el estado de comunidad.
Si la pluralidad de herederos se daba entre bonorum possessores, el pretor
estableci un rgimen semejante al de los herederos civiles. Para la particin
de la herencia entre los bonorum possessores o entre ellos y los herederos
civiles, se concedi una actio farniliae erciscundae milis.
NA PLURALIDAD DE 4EREDER2S
AA R0gi*en &ur,$ico. Di#isin $e la .erencia) En caso de pluralidad de
herederos, esto es, cuando eran llamadas a suceder varias personas
conjuntamente, se constitua entre ellas una relacin jurdica idntica por su
naturaleza a la copropiedad o condominio, ya que la delacin a cada
coheredero estaba referida a la totalidad de la herencia. Exista entre ellos una
comunidad de bienes sobre la que cada comunero tena un derecho
proporcional a su cuota parte, como ocurra en todo estado de indivisin, fuera
voluntario o incidental.
Consecuencias $e la %lurali$a$ $e .ere$eros
La designacin de varios herederos origina especiales disposiciones, de las
cuales:
Derec.o $e acrecer) Se refiere al caso de que uno o varios de ellos
no puedan adquirir la herencia.
Partitio 4ere$iatis) Hace relacin al reparto de la herencia
adquirida entre varios herederos.
Collatio) Se toma en consideracin, a los efectos de que el reparto
resulte lo ms equitativo posible, los beneficios patrimoniales que
alguno de los herederos hubiese recibido viviendo el causante.
LA Derec.o $e acrecer ( $erec.o $e re%resentacin) Hablaban los romanos
de acrecimiento (adcrescere) de una porcin hereditaria, cuando habiendo
pluralidad de herederos uno de los llamados a la herencia no quera o no poda
alcanzar tal investidura y su parte, en vez de transmitirse a sus sucesores, se
integraba a la porcin de sus coherederos en proporcin a la cuota hereditaria
de cada uno. Este incremento, que se operaba tambin cuando haba concurso
de legatarios, se produca ipso jure, independientemente de la voluntad del
heredero cuya cuota resultaba aumentada y sin que pudiera rehusar el
acrecentamiento
El ius adcrescendi fue posible tanto en la sucesin intestada como en la
testamentaria. En la primera, la parte del heredero que faltara se divida por
igual entre los dems coherederos. Cuando concurran a la herencia
descendientes por representacin de un heredero premuerto y faltaba uno de
ellos, el acrecimiento se produca a favor de los miembros de la misma estirpe
y no en beneficio de los coherederos del premuerto. El mismo principio se
aplicaba a los ascendientes que se dividan la herencia por lneas. El
acrecimiento no tena lugar en la sucesin ab intestato, cuando se trataba de
herederos a los que la ley otorgaba partes fijas y determinadas, como los hijos
naturales y la viuda indotada.
En la sucesin testamentaria, a pesar de que el derecho de acrecer era
independiente de la voluntad del testador, ejerca influencia en el acrecimiento
la manera como el disponente haba formulado la institucin. Si haba agrupado
a algunos herederos formando una coniunctio, solamente a los as unidos con
el que faltaba, y no a los dems, acreca la porcin de ste Digamos, por fin,
que la legislacin matrimonial de Augusto modific y limit el acrecimiento, al
establecer que las porciones hereditarias, que no podan adquirir por
incapacitas sucesoria los que no tenan hijos o no haban contrado matrimonio,
acrecan a los herederos casados y con hijos y, a falta de stos, las partes ca-
ducas (caducae) ingresaban al tesoro pblico.
La atribucin de la portio se hacia proporcionalmente a la respectiva cuota,
pero la manera como el testados haba formulado la institucin ejerca
influencia en la aplicacin del derecho de acrecer. Si haba agrupado a algunos
herederos formando una coniunctio, solamente a los as unidos con el que
faltaba, y no a los dems, acreca la porcin de ste. Un texto de Paulo,
recogido en el ltimo libro del Digesto (50,16,142), dice que tal agrupacin o
coniunctio puede ser de tres tipos:
Re et verbis: Cuando el testador une a algunos de los herederos en
la misma porcin (re) y en la misma frase (verbis) "Sean mis
herederos Ticio y Mevio en una mitad, Cayo en la otra mitad
Re tantum: Es la que se opera designando a varios herederos para
la misma porcin, aunque en frases distintas. "Ser mi heredero
Ticio en la mitad, Cayo en la otra mitad. Tambin ser mi heredero
Mevio en la primera mitad.
Verbis tantum: Cuando algunos herederos vayan agrupados en la
misma frase, pero sin alusin a la cuota. "Sean mis herederos Cayo
y Sempronio, tambin sea mi heredero Mevio.
Solamente las dos primeras formas de coniunctio producen efecto en el
derecho de acrecer. As en los dos primeros ejemplos faltando Ticio, su porcin
acrecer exclusivamente a Mevio.
CA Colacin
Conce%to ( e;ectos legales) Es una institucin del derecho que tena por
objeto equiparar la situacin desigual entre los herederos sui y los
emancipados mediante la obligacin de reintegrar a la masa hereditaria bienes
originariamente de esta.
Al disponer el derecho pretorio, que los hijos emancipados, excluidos por el ius
civile de la sucesin del pater, concurrieran como liberos con los herederos sui,
instauraba un principio de equidad, pues hizo que todos los hijos del causante,
cualquiera fuera su condicin jurdica, tuvieran derecho a heredarle.
Dicha norma, no obstante, condujo en la prctica a un resultado injusto desde
el momento que los hijos emancipados tenan derecho a recibir un patrimonio
que haba sido formado con la contribucin de los que se haban mantenido
bajo la potestad del causante, en tanto que el emancipado haba adquirido
bienes que no ingresaban al caudal hereditario sino que quedaban bajo su
exclusivo dominio.
El desequilibrio que poda originar esta situacin fue corregido por el pretor al
disponer que todo hijo emancipado fuera varn o mujer, que pretendiera entrar
en sucesin del pater deba aportar a la masa de bienes todas las
adquisiciones efectuadas desde que alcanz la condicin de sui iuris, con
deduccin de las deudas, crendose as el instituto pretorio de la collatio
bonoru*.
Lienes colacionables) Se exceptuaban del deber de colacionar el peculio
castrense y cuasicastrense que hubiera adquirido el emancipado en ejercicio
de sus actividades militares y civiles. Los bienes que el padre le hubiera dado a
ttulo de dignidad (dignitatis causa),por ser una carga comn de la familia, lo
que hubiera recibido por concepto de dote an cuando su mujer hubiera
fallecido antes, y tambin los bienes que hubiera recibido el causante en cuya
sucesin entraba como heredero testamentario
De las donaciones "inter vivos no se colacionan las simples ni las
remuneratorias, pero s las donaciones ab causam. Tampoco se colacionan las
donaciones mortis causa, porque ninguna de estas constituye una entrega
anticipada, sino un favor al donatario para que perciba los bienes que se le
donan adems de los que le corresponden por su participacin en la herencia.
Por ltimo solo pueden colacionarse los bienes dados al descendiente, y no los
empleados en beneficio de este por el ascendiente y que han pasado al
dominio del descendiente.
E;ectos Legales) ngresados los bienes colacionables por los herederos
obligados a hacerlo, se formaba una masa comn con los bienes sucesorios
procedindose a dividirlos entre todos los coherederos, incluido el que ha
efectuado la colacin, en proporcin a la cuota hereditaria determinada por el
testador o por la ley. No haba lugar a la colacin cuando el hijo fuera
expresamente librado de la obligacin por el testador o hubiera ejercido ius
abstinendi o renunciare a la herencia.
+o$os $e colacionar)
Colacin %retoria) es la agregacin a la herencia de un ascendiente, de los
bienes del hijo emancipado que viene a agregar, para que se repartan entre
este y los herederos sui. Para que exista la colacin pretoria es necesario
que haya una herencia y que sean llamados a ella herederos sui y algunos
emancipados y que estos ltimos acepten el llamamiento del pretor a la
bonarum possessium.
Colacin i*%erial) Consiste en una agregacin a la herencia de un
ascendiente, de los bienes donados por este a un descendiente que viene a
heredar, para que sean repartidos entre todos los herederos descendientes
del mismo grado del donatario. La colacin imperial se refiere nicamente a
descendientes que estn o no en patria potestad.
Por *ani;estacin) Consiste en que el destinatario traiga a la herencia la
cosa donada para repartirlo todo entre los herederos correspondientes.
Por co*%utacin) Consiste en calcular el valor de la cosa donada y
abonar lo que falta para completar la parte de herencia que corresponde al
donatario.
Por liberacin) Tiene lugar cuando la donacin ha sido prometida y no
realizada.
Por caucin)Consiste en exigir del donatario una garanta como prueba de
que ha de entregar la cosa donada tan pronto como se le exija o la tenga en
su poder.
DA 4erencia (acente
Conce%to ( naturaleGa &ur,$ica)
Conce%to) Llmese Herencia Yacente al patrimonio de un difunto an no
aceptado por la persona llamada a entrar en l como heredero. En la sucesin
de los herederos voluntarios y, excepcionalmente en la de los domsticos,
mediaba ente la muerte del cuius y la adquisicin de la herencia una etapa o en
la que sta yaca, segn frase de los romanos. Se deca pues que la herencia
se encontraba yacente.
En los primeros tiempos las cosas pertenecientes a la herencia eran
consideradas, durante ese lapso intermedio como res nullius, pero los clsicos,
para reservarla al futuro heredero, la estimaron como un patrimonio
provisionalmente sin sujeto. Slo en poca postclsica, seguramente con el
derecho justinianeo la herencia yacente fue concebida como sujeto de derecho
independiente, esto es, como persona jurdica.
NaturaleGa Jur,$ica: Naturalmente se trata de una universalidad de bienes que
no tiene dueo y es jurdicamente una unidad que por medio de una ficcin se
considera representado a su anterior titular como si viviese.
Producida la adicin, dicha universalidad pasar sin solucin de continuidad al
heredero, de manera que, legalmente aparece como inmediato sucesor al
retrotraerse la aceptacin al momento del fallecimiento del causante.
PA SUCESI!N SIN'ULAR
AA El lega$o) En el mismo acto en que el testador institua heredera a una
persona acordndole el derecho de ocupar su lugar en la universalidad jurdica
constituida por su patrimonio, era admitido que pudiera transmitir tambin
ciertas cosas o derechos determinados, mediante disposiciones de carcter
particular. Esta transmisin tena su principal materializacin en el legado que
era aquella clusula particular contenida en un testamento vlido.
En las fuentes encontramos dos definiciones de legados
+o$estino) mportaba una donacin dejada por testamento.
lorentino: Disgregacin de la herencia con la que el testador quera que
fuera dado a otro algo de lo que en su totalidad habra de ser del heredero
Estas definiciones de la fuente son incompletas y no revelan la verdadera
naturaleza del legado. Podemos definir al legatum como aquella definicin
particular inserta en un testamento por cuyo medio el testador atribua a un
tercero o a uno de los herederos instituidos una universalidad de bienes
terminadas que podan o no formar parte de su patrimonio.
Se perfeccionaba por la intervencin de tres sujetos:
El testador: aquel que ordenaba el legado.
El gravado: a quien se le impona el deber de cumplirlo
El legatario: sujeto a cuyo favor se constitua la liberalidad.
Testador y legatario deban gozar de la testamenti factio activa y pasiva.
El Legado pertenece a la categora de negocio jurdico mortis causa porque
slo tiene eficacia al fallecimiento de la persona que lo otorg, no
correspondindolo al legatario derecho alguno hasta que tal evento llegar a
producirse, siendo indispensable que estuviera contenido en un testamento por
tratarse de una clusula accesoria del mismo imposible de redactar por
separado. Beneficiarios podan ser tanto aquellas personas que no tenan
vnculo familiar alguno con el causante, como los que estuvieran ligados al
mismo por lazos de parentesco y el testador poda favorecer con un legado a
uno de los herederos instituidos al margen de la porcin hereditaria que le
hubiere asignado, con lo que se configuraba un prelegado.
Es%ecies) En el derecho clsico se consideran cuatro especies de legado que
tenan efectos propios y representaban cada uno de ellos una forma distinta de
legar.
Legatu* %er #in$icatione* tena lugar cuando el testador empleaba la
frmula "doy y lego , como se dijera "doy y lego a Lucio Ticio mi esclavo
Sticio. Esta forma de legar tena por efecto transferir al legatario la
propiedad de la cosa legada desde el momento en que el heredero, hubiera
aceptado la herencia y en consecuencia, el beneficiario contaba a su favor
con acciones reales para hacer valer el ius in re adquirido. Dada la
naturaleza del legado vindicatorio, slo poda tener por objeto cosas que se
encontraran bajo el domino del testador, tanto al tiempo de la confeccin del
testamento como al de su muerte.
Legatu* %er $a*natione* se formalizaba cuando el testador se
expresaba as: "que mi heredero est obligado a transmitir mi esclavo
Sticio. Conforme los trminos de Legado el testador slo impona al
heredero la obligacin de cumplir con la prestacin que le haba ordenado,
lo que significaba que el legatario no adquira la propiedad de la cosa
legada sino el derecho de exigir al heredero su entrega mediante el ejercicio
de una accin personal que poda ser la condictio certi o incerti,
Legatu* sinen$i *o$o se otorgaba cuando el testador, mediante el
empleo de los trminos "que mi heredero quede obligado a permitir que
Lucio Ticio tome el esclavo de Sticio y se quede con l dispona, no la
obligacin del heredero de hacer algo a favor del legatario, sino slo la de
permitir o tolerar que se apoderare y guardare la cosa legada.
Legatu* %er %raece%tione* se haca originariamente a favor de un
coheredero con la frmula "que Lucio Ticio tenga preferencia para tomar a
mi esclavo Sticio. Las palabras empleadas evidencian que este legado slo
poda otorgarse a favor de uno de los herederos instituidos, no
admitindose que pudiera ser conferido a un extrao ni acordado al
heredero nico.
A$<uisicin) El Legado, por ser una disposicin accesoria del testamento,
quedaba subordinado a la validez de la institucin de heredero y su efectividad
dependa de la adquisicin de la herencia por l instituido. Tratndose de
herederos necesarios que adquirieren la herencia de pleno derecho, el
legatario adquira asimismo automticamente la cosa legada, pero en
presencia de herederos voluntarios que slo entraban en la herencia por el acto
de adicin de la misma, el legatario vea suspendido su derecho hasta que tal
acto tuviere lugar.
En el primer supuesto el derecho del legatario quedaba fijado desde el
momento de la muerte del causante y el heredero estaba obligado a cumplir
con la disposicin testamentaria, aun cuando aqul hubiere fallecido, porque el
derecho se trasmita a los sucesores del beneficiario. En el segundo supuesto,
la situacin del legatario era distinta porque quedaba librada a la voluntad del
heredero de cuya acta de aceptacin dependa su derecho.
La jurisprudencia romana, procurando remediar estos inconvenientes y
tendiendo siempre hacer efectiva la voluntad del testador, procedi a distinguir
dos momentos para la adquisicin de los legados, uno , el dies cedit o cedens,
que era el da en que el derecho quedaba abierto a favor del legatario y que
generalmente tena lugar a la muerte del testado y otro, el dies venit o veniens,
que era el da en que el legatario adquira definitivamente su derecho y que
comnmente tena lugar en el momento de la adicin de la herencia efectuada
por el instituido.
2b&eto $el Lega$o: Los legados podan tener por objeto todas aquellas cosas
que integraban el patrimonio de un individuo, esto es, tanto las cosas corpreas
como las incorpreas.
Las cosa objeto del Legado deba reunir ciertas condiciones. Era menester que
se tratara de un objeto fsico y legalmente posible de adquisicin por el
legatario, por lo que no poda legarse una caso materialmente imposible de
alcanzar o una res extra commercium.
Adems el bien Legado no deba estar bajo el dominio del legatario, salvo que
el disponente tuviera sobre el mismo algn derecho que lo gravare porque
siendo as se consideraba que el testador haba tenido la intencin de legar su
crdito, lo que haca que el heredero quedaba obligado a eximir al legatario del
gravamen que afectaba su derecho.
Lega$o $e cosas cor%reas Dentro del legado de cosas corpreas se
debe considerar aquel que tiene por objeto cosas individuales determinadas
o Legatum speciei, el que comprende cosas determinadas por su gnero o
Legatum generis, el que est constituido por una cantidad de cosas
fungibles o Legatum quantitatis y el Legado de prestaciones peridicas.
Lega$o $e cosas incor%reas) Tambin poda ser objeto de los legados
las res incorporis, esto es, los derechos reales y personales que integraban
el patrimonio del testador. Respecto a los Legados de derecho obligacional,
existen el Legado de crdito (legatum nominis), al de una deuda(legatum
debiti) y al de liberacin (legatum liberationis)
Producido el dies veniens el legatario tena derecho exigir del heredero la
ejecucin del Legado y a tal fin, la legislacin romana le confiri acciones
reales y personales tendientes a obtener la cosa legada o la prestacin que
formaba el objeto del mismo, as como a exigir garantas destinadas a asegurar
el cumplimiento de la manda.
Acciones $el legatario) El legatario contaba contra cualquier detentador con
la accin de reivindicacin o la Publiciana, cuando el Legado consistiera en un
cuerpo cierto que perteneciera al testador, por haber adquirido la propiedad de
la cosa en el momento de la adicin de la herencia. Desde Justiniano tena a su
favor la accin hipotecara, pues todos los bienes que el heredero hubiera
recibido del testador se consideraban como una hipoteca legal que garantizaba
el derecho del legatario. Tambin tena el legatario una accin personal contra
el heredero, la actio ex estamento o actio legati, destinada a exigir el
cumplimiento de la obligacin d entregar el legado o transmitir el derecho,
segn se tratara de cosas corpreas o incorpreas. Dicha accin poda
traducirse en daos e intereses si a cosa se hubiera perdido o deteriorado.
Cuando el legador haba sido otorgado bajo condicin o trmino, como el
legatario no poda constreir al heredero a satisfacer el Legado hasta que esas
modalidades no se cumplieran, se consider equitativo acorde al derecho de
exigir del mismo una caucin que le aseguraba la ejecucin de la manda
(cautio legatorum servandorum causa). Si el heredero se negaba a prestarla, el
pretor conceda al legatario a missio in possessionem que si bien no le
confera la posesin de las cosas legadas le daba una tenencia conjunta con el
heredero que le permita custodiarlas y conservarlas. Con Caracalla se dio al
legatario un arma ms para obligar al heredero a cumplir la manda desde que
se admiti que aqul pudiera ser puesto en posesin de los bienes propios del
heredero, cuando ste hubiera dejado transcurrir si meses desde la intimacin
judicial sin hacer efectivo el Legado (missio Antoniniana), autorizndose el
legatario a percibir los frutos que devengaran los bienes posedos hasta tanto
se cumpliera la voluntad del testador.
LA Ine;icacia ( re#ocacin $el lega$o.
El Legado9 al igual que el testamento, poda adolecer de vicios que produjeran
su nulidad desde su otorgamiento o que lo afectaran con posterioridad a su
nacimiento.
Era nulo ab initio el Legado que se hacia sin la observancia de las formalidades
exigidas por la ley, como si el testador o el legatario carecieran de la
testamentificacin activa o pasiva o se legara una res extra commercium y
tambin cuando el actor estuviera viciado por error, dolo o violencia, porque la
invalidez del testamento acarreaba la nulidad del Legado en l contenido desde
que lo accesorio corra la suerte de lo principal. Esta invalidez ab origine no
poda ser subsanada aunque la causa que la provocare hubiera desaparecido
antes de la muerte del testador. Este concepto fue elevado a la categora de
norma jurdica por Catn hijo, creador de la llamada regula Catoniana al sentar
el principio de que cualquier Legado que hubiese resultado nulo en caso de
que el testador hubiere fallecido en el momento de confeccionar el testamento,
no poda jams llegar a ser vlido, sea cual fuere la poca en que se produjo
su deceso. La regla Catoniana slo era aplicable para aquellos Legados en que
el dies cedit tena lugar en el momento de fallecimiento del causante, es decir,
para los que hubieran sido otorgados pura y simplemente, en tanto que no
jugaba para los Legados en que dicho momento no coincida con la muerte del
testador, como en los Legados condicionales o en los de prestaciones
peridicas. Esta ltima consecuencia, consagrada expresamente por las
fuentes, no tiene una explicacin lgica, porque el legado afectado de un vicio
que lo hacia ineficaz, no poda ser convalidado aunque el vicio desapareciera
antes de la muerte del testador, es menos admisible que pudiera llegar a
validarse por la sola circunstancia de que el dies legati cedit se encuentre en un
momento posterior a dicho evento.
El Legado vlidamente otorgado poda perder su eficacia inicial sea por causas
extraas a la voluntad del testador, sea por causa imputables al mismo. Entre
las primeras se cuentan la cada del testamento, la muere o incapacidad del
legatario antes del dies cedit, la prdida de la cosa legada sin culpa el gravado,
la repudiacin o renuncia del legatario, la falta de cumplimiento de la condicin
suspensiva y la adquisicin por el legatario del objeto legado por otra causa
lucrativa. Entre las causas de invalidez debidas al testador se encuentra la
revocacin del Legado que tanto poda ser hecha pura y simplemente(ademptio
legati) o tener lugar por substitucin del Legado primeramente ordenado por
otro nuevo (translatio legati). La ademptio legati poda ser expresa o tcita. En
el antiguo derecho, slo era admitida la primera forma de revocacin porque el
testador deba hacerlo mediante el empleo de trminos solemnes contrarios al
del otorgamiento, expresando no lego o non do, pero desde el derecho clsico
se impuso la revocacin tcita como resultado de la corriente que tenda a
reconocer mayor relieve a la voluntad del testador y que como consecuencia
dej de lado las formas antiguas de hacer efectiva la revocacin. As la venta
de la cosa legada efectuada por el testador significa la revocacin tcita del
Legado, a menos que, del acto surgiera la intencin contraria. La translatio
legati tena lugar mediante la substitucin del Legado primeramente otorgado
por otro nuevo y poda operarse por cambio del legatario o del gravado, por
reemplazo del objeto legado o bien por someter a condicin el Legado que se
haba otorgado pura y simplemente.
RA IDEIC2+IS2S
En general, se entiende por fideicomiso (fideicommissum) un ruego hecho de
manera informal por el causante, por medio del cual se encomienda a una
persona que cumpla algo, confiando en su buena fe (fides).
En todo fideicomiso tenemos tres personas: el fideicomitente (el que encarga el
fideicomiso), el fiduciario (el que se compromete a realizarlo) y el fideicomisario
(el finalmente beneficiado).
Mientras que el legado es formal y debe ser hecho con palabras imperativas, el
fideicomiso es informal, hecho con lenguaje oblicuo y en forma rogativa: "Te
pido, te ruego, confo en tu buena fe, etctera.
AA Sustitucin9 ;i$eico*isos $e .erencia)
Sustitucin i$eico*isaria) El testador poda gravar al mismo fideicomisario
con la obligacin de restituir la herencia a su muerte o despus de un tiempo,
ya ntegra, ya parcialmente. Tal la llamada sustitucin fideicomisaria, cuya
aplicacin ms importante la constituye el "fideicomiso de familia. El
fideicomiso de familia deba ser transmitido, bien sea al pariente designado por
el causante, bien a quien decidiera el fiduciario, a condicin de que estuviera
dentro de la familia establecida. Si el fiduciario no elega a ningn pariente se
segua el orden sucesorio ab intestato. Justiniano extendi el fideicomiso de
familia, a falta de parientes, al yerno, a la nuera y a los libertos, admitiendo su
validez ms all del primer grado.
El i$eico*iso $e 4erencia) Se apartaba de la figura del legado y se
aproximaba a la de la herencia, el fideicomiso que tena por objeto toda la
herencia o, como en la partitio legata, una parte alcuota de
ella(fideicommissum hereditatis). Es que objeto del fideicomiso, como en el
legado damnatorio, eran todas las prestaciones que podan constituir la
obligacin. Tambin toda la cuota o una parte de la misma.
Una sucesin en la que un heredero- cuando venciera el trmino o se
cumpliera la condicin-, hubiera de suceder un segundo heredero, fue
desconocida en el Derecho Romano, porque se opona al principio de que la
posicin de heredero no poda adquirirse por tiempo limitado. Un recurso para
hacer posible la sucesin entre s de varios herederos universales se hall en
la sucesin fideicomisaria, en la que era heredero el primer sucesor del
causante, pero imponindosele la carga de transmitir toda la herencia o una
cuota de ella a un sucesor posterior.
Este fideicomiso de herencia o universal apareci ya en los primeros tiempos
del principado.
LA Los co$icilos
Codicillus es una disposicin de ltima voluntad, hecha de manera informal, por
medio de la cual el causante ruega a otra persona, generalmente al heredero
instituido, que cumpla un determinado deseo.
Podan darse dos clases de codicilos.
Co$icilos con;ir*a$os %or testa*ento, que eran aquellos previstos en un
testamento anterior o confirmados por uno posterior. Se los consideraba
como parte integrante del testamento, de cuya validez dependan.
Para contener todo tipo de disposiciones, legados, manumiciones, etctera,
salvo institucin de herederos o desheredaciones. Esta, aparte de las
formas exigidas, era la gran diferencia que los separaba de los testamentos.
Co$icilos no con;ir*a$os en testa*ento o ab intestato. Si bien estaban
admitidos, se entendi que por medio de ellos slo se podan hacer
fideicomisos o revocaciones de los mismos.
En cuanto a las formas, desde un comienzo el codicilo no estuvo sujeto a
ninguna exigencia. Pero desde la poca de Constantino, y ms tarde en la de
Teodosio, coincidente con una cierta aproximacin entre testamento y codicilo,
comenz a requerirse la formalidad testamentaria de siete testigos.
Justiniano estableci que para el codicilo era necesario solamente la presencia
de cinco testigos.
Se acostumbr igualmente a establecer en el testamento la clusula codicilar,
por la cual, si el testamento, por alguna causa, careca de valor como tal, de
todos modos pudiera seguir teniendo efectos como codicilo. Por esta razn se
lo defenda como un fideicomiso.
ncluso, en la poca justinianea se lleg a considerar que aquella clusula
quedaba sobreentendida cuando no constaba expresamente.
CA Donacin %or causa $e *uerte) Una especial figura de donacin fue la
donatio mortis causa, que produca sus efectos a la muerte del donante, lo que
hacia que fuera una exigencia necesaria de la institucin que el donatario le
sobreviviera. Caba hacer esta donacin en consideracin a una muerte
prxima o futura, o bien ante un peligro inminente. En este segundo caso, la
donacin quedaba sin efecto si el donante sobreviva al riesgo.
+ortis Causa Ca%io) Entindase por mortis causa capio, en sentido amplio,
todo lo que se adquira por fallecimiento de una persona, como las herencias,
los legados, los fideicomisos y las donaciones por causa de muerte. En sentido
estricto solo se aplicaba el nombre de mortis causa capio a los lucros por causa
de muerte que no tuvieran una denominacin especial, como suceda con la
adquisicin de la cantidad dada para cumplir una condicin puesta por el
testador.
Las fuentes mencionas casos de mortis causa capio el del heredero que reciba
dinero para que aceptara o repudiara la herencia que le haba sido deferida y el
de la dote recepticia cuya devolucin, en caso de premoriencia de la mujer,
hubiera estipulado el constituyente. Los lucros por causa de muerte quedaron
sometidos desde el derecho clsico a las normas propias de los legados.