FILOSOFA DEL DERECHO UNIDAD I CIENCIA Y FILOSOFA

*Ciencia: Conocimiento racional, sistemtico, exacto, verificable y falible. Por medio de la investigacin cientfica, el hombre ha alcanzado una reconstruccin conceptual del mundo cada vez ms amplia, profunda y exacta; en cuanto se la aplica al mejoramiento de nuestro medio natural artificial, a la invencin y manufactura de bienes materiales y culturales, la ciencia se convierte en tecnologa. -Ciencia Formal y Ciencia Fctica: No toda investigacin cientfica procura el conocimiento objetivo. A la lgica y a la matemtica por ocuparse de inventar entes formales y de establecer relaciones entre ellos, se les llama a menudo ciencias formales. El significado fctico o emprico que se les asigna a los objetos formales no es una propiedad intrnseca de los mismos; las ciencias formales jams entrarn en conflicto con la realidad. Existe la paradoja de que siendo formales, se aplican a la realidad; en rigor no se aplican, sino que se emplean en la vida cotidiana.

*Existe una divisin de las ciencias en Ciencias Formales (matemtica, lgica o sea ideales) y Ciencias Fcticas (materiales, tangibles, perceptibles a travs de los sentidos. En las ciencias formales los enunciados consisten en relaciones entre signos; e las ciencias fcticas los enunciados se refieren a entes extracientficos, o sea a sucesos y procesos. Las ciencias formales se contentan con la lgica para demostrar rigurosamente sus teoremas y las ciencias fcticas necesitan ms que la lgica formal, stas necesitan de la observacin y/o experimento; tienen que mirar las cosas y deben procurar cambiarlas para intentar descubrir en qu medida sus hiptesis se adecuan a los hechos. Las ciencias fcticas no emplean smbolos vacos sino tan slo smbolos interpretados, involucrando la racionalidad, deben sus enunciados ser verificables a travs de la experiencia. nicamente despus de que haya pasado las pruebas de la verificacin emprica podr considerarse que un enunciado es adecuado a su objeto, o sea que es verdadero, y an as hasta nueva orden. El conocimiento fctico verificable se llama ciencia emprica. La coherencia es necesaria pero no suficiente en el campo de las ciencias de hechos: para anunciar que un enunciado es probablemente verdadero se requieren de datos empricos. La experiencia le ha enseado a la humanidad que el conocimiento de hecho no es convencional, que si busca la comprensin y el control de los hechos debe partirse de la experiencia. *Las ciencias formales demuestran o prueban, las ciencias fcticas verifican (confirman o desconfirman) hiptesis. La demostracin es completa y final mientras que la verificacin es incompleta y por eso temporaria. Por conocimiento racional se entiende aquello que est constituido por conceptos, juicios y raciocinios y no por sensaciones, imgenes, pautas

de conducta, etc. El cientfico percibe, forma imgenes y hace operaciones siendo el punto de partida de su trabajo las ideas. Esas ideas pueden combinarse de acuerdo con algn conjunto de reglas lgicas con el fin de producir nuevas ideas. Esas ideas no se amontonan caticamente o en forma cronolgica, sino que se organizan en sistema de ideas, o sea en conjuntos ordenados de proposiciones (teoras). *Cuando se dice que el conocimiento cientfico de la realidad es objetivo, significa que busca alcanzar la verdad fctica y que verifica la adaptacin de ideas a los hechos recurriendo a un comercio peculiar con los hechos (observacin y experimento). -Inventario de las principales caractersticas de la ciencia fctica: *El conocimiento cientfico es fctico: parte de los hechos. La ciencia intenta describir los hechos tal como son. Los enunciados fcticos se obtienen con ayuda de teoras. El conocimiento cientfico trasciende los hechos: descarta los hechos, produce nuevos hechos y los explica. El conocimiento cientfico racionaliza la experiencia en lugar de limitarse a describirla; la ciencia da cuenta de los hechos no inventarindolos sino explicndolos por medio de hiptesis. *La investigacin cientfica es especializada: una consecuencia del enfoque analtico de los problemas en la especializacin. *El conocimiento cientfico es claro y preciso: sus problemas son distinto, sus resultados son claros, esto se contrapone con el conocimiento ordinario que es vago e inexacto. El conocimiento cientfico procura la precisin; nunca estar enteramente libre de vaguedades, pero se las ingenia para mejorar la exactitud. La claridad y la precisin se obtienen en ciencia de las siguientes maneras: los problemas se formulan de manera clara distinguiendo cules son cada uno de ellos, la ciencia parte de nociones que parecen

claras al no iniciado; y las complica, purifica y eventualmente las rechaza incluyndolas en esquemas tericos, la ciencia define la mayora de sus conceptos, crea lenguajes artificiales inventando smbolos y procura medir y registrar los fenmenos. *El conocimiento cientfico es comunicable: es expresable, no es privado sino pblico. *El conocimiento cientfico es verificable: debe aprobar el examen de la experiencia. El test de las hiptesis fcticas es emprico, esto es, observacional o experimental. La experimentacin puede calar ms profundamente que la observacin, porque efecta cambios en lugar de limitarse a registrar variaciones: asla y controla las variables sensibles pertinentes. Por esto la ciencia fctica es emprica pues en la comprobacin de sus hiptesis se involucra la experiencia. La verificabilidad hace a la esencia del conocimiento cientfico. *La investigacin cientfica es metdica: No es errtica sino planeada. Los investigadores no tantean en la oscuridad: saben lo que buscan y cmo encontrarlo. No se excluye al azar; slo que es posible aprovechar la inferencia del azar y la novedad inesperada. La ciencia fctica emplea el mtodo experimental concebido en su sentido amplio; consiste en el test emprico de conclusiones particulares extradas de hiptesis generales. ste tipo de verificacin requiere la manipulacin de la observacin y el registro de fenmenos; requiere tambin el control de las variables o factores relevantes y exige el anlisis de los datos obtenidos en el curso de los procedimientos empricos. El mtodo cientfico no provee recetas infalibles para encontrar la verdad: slo contiene un conjunto de prescripciones falibles (perfectibles) para el planeamiento de observaciones y experimentos, para la interpretacin de sus resultados y para el planteo mismo de los problemas.

La ciencia es esclava de sus propios mtodos y tcnicas mientras que stos tienen xito: pero es libre de multiplicar y de modificar en todo momento sus reglas, en aras de mayor racionalidad y objetividad. *El conocimiento cientfico es sistemtico: un sistema de ideas conectadas lgicamente entre s. Todo sistema de ideas es caracterizado por cierto conjunto bsico pero refutable de hiptesis peculiares, y que procura adecuarse a una clase de hechos, es una teora. *El conocimiento cientfico es general: ubica los hechos singulares en pautas generales, los enunciados particulares en esquemas amplios. El cientfico se ocupa del hecho singular en la medida en que ste es miembro de una clase o caso de una ley; ms an, presupone que el hecho es verificable y legal. *El conocimiento cientfico es legal: busca leyes (de la naturaleza y de la cultura) y las aplica. El conocimiento cientfico inserta los hechos singulares en pautas generales llamadas leyes naturales o leyes sociales. Tras el desorden y la fluidez de las apariencias, la ciencia fctica descubre las pautas regulares de la estructura y del proceso del ser y el devenir. *La ciencia es explicativa: Intenta explicar los hechos en trminos de leyes, y las leyes en trminos de principios. Los cientficos no se conforman con descripciones detalladas; adems de inquirir cmo son las cosas, procuran responder al por qu: por qu ocurren los hechos, cmo ocurren y no de otra manera. Las explicaciones cientficas no son finales pero son perfectibles. *El conocimiento cientfico es predictivo: Trasciende la masa de los hechos de experiencias imaginando cmo puede haber sido el pasado y cmo podr ser el futuro. La prediccin es una manera eficaz de poner a prueba las hiptesis; pero tambin es clave del control y an de la modificacin del curso de los acontecimientos. La prediccin cientfica se funda sobre leyes y sobre informaciones especficas, fidedignas,

relativas al estado de cosas actual o pasado. La prediccin cientfica se caracteriza por su perfectibilidad antes que por su certeza. Es perfectible y si falla, nos obliga a corregir nuestras suposiciones, alcanzando as una inteligencia ms profunda. La prediccin cientfica depende de leyes y de tems de informacin especfica. *La ciencia es abierta: No reconoce barreras a priori que limiten el conocimiento. Si un conocimiento fctico no es refutable en principio, entonces no pertenece a la ciencia sino a algn otro campo. Los principios ms generales y seguros son postulados que pueden ser corregidos o reemplazados. A consecuencia del carcter hipottico de los enunciados de leyes, y de la naturaleza perfectible de los datos empricos la ciencia no es un sistema dogmtico y cerrado sino controvertido y abierto. La ciencia es abierta, falible y capaz de progresar. La ciencia es ticamente valiosa pues nos recuerda que la correccin de errores es tan valiosa como en lo cometerlos. *La ciencia es til: Porque busca la verdad, es eficaz en la provisin de herramientas para el bien y para el mal. La ciencia es valiosa como herramienta para domar la naturaleza y remodelar la sociedad; es valiosa en s misma, como clave para la inteligencia del mundo del yo; y es eficaz en el enriquecimiento, la disciplina y la liberacin de nuestra mente. -Mtodo de la Ciencia: Un dogma es una opinin no confirmada de la que no se exige verificacin porque se le supone verdadera. Aquello que caracteriza al conocimiento cientfico es su verificabilidad pues siempre es susceptible de ser verificado ya sea confirmado o disconfirmado. -Veracidad y verificabilidad:

La veracidad, que es un objetivo, no caracteriza el conocimiento cientfico de manera tan inequvoca como el modo, medio o mtodo por el cual la investigacin cientfica plantea problemas y pone a prueba las soluciones propuestas. Un dato ser considerado verdadero hasta cierto punto, siempre que pueda ser confirmado de manera compatible con los cnones del mtodo cientfico. Para que un trozo de saber merezca ser llamado cientfico debemos saber cmo hemos llegado a sabes o a presumir, que el enunciado en cuestin es verdadero: debemos enumerar las operaciones por las cuales es verificable. Para verificar nuestras afirmaciones confrontndolas con otros

enunciados. El enunciado confirmatorio, que puede llamarse al verificar, depender del conocimiento disponible y de la naturaleza de la proposicin dada. Los enunciados confirmatorios sern enunciados referentes de la experiencia si lo que se somete a prueba es una afirmacin fctica, esto es, un enunciado acerca de hechos, sean experimentados o no. -Las proposiciones generales verificables: hiptesis cientficas: Debemos averiguar qu se puede verificar, ya que no toda afirmacin es verificable. Lo que puede confirmarse o desconfirmarse es una afirmacin fctica que contenga a ese trmino. Las afirmaciones acerca de la sobrenaturaleza son inverificables no porque no se refieran a hechos, sino porque no se dispone de mtodo alguno mediante el cual se podr decidir cul es su valor de verdad. Cuando el enunciado verificable posee un grado de generalidad suficiente, habitualmente se lo llama hiptesis cientfica indirecta, por el examen de algunas de sus consecuencias. *Hiptesis: suposiciones razonablemente confirmadas y establecidas. o tambin cuando una proposicin general puede verificarse slo de manera

-El mtodo cientfico falible: El conocimiento cientfico es esencialmente falible, esto es susceptible de ser parcial y an totalmente refutado. La falibilidad de conocimiento cientfico y la imposibilidad de establecer reglas de oro que nos conduzcan a verdades finales, es el complemente de aqulla verificabilidad que habamos encontrado en el ncleo de la ciencia. La investigacin no es errtica sino metdica; slo que no hay una sola manera de sugerir hiptesis, sino muchas maneras: las hiptesis no se nos imponen por la fuerza de los hechos sino que son inventadas para dar cuenta de los hechos. Algunas hiptesis se formulan por va inductiva, o sea, como generalizaciones sobre la base de la observacin de un puado de casos particulares, otra veces el cientfico opera por analoga. *A las hiptesis cientficas se llega de muchas maneras, pero el nico invariante es el requisito de verificabilidad. -El mtodo cientfico, tcnica de planteo y comprobacin: El origen entre el planteo y la comprobacin es el surgimiento de la hiptesis. Lo que hoy se llama mtodo cientfico es el conjunto de procedimientos por los cuales se plantean los problemas cientficos y se ponen a prueba las hiptesis cientficas. El estudio del mtodo cientfico es la teora de la investigacin. La metodologa es normativa, muestra cules son las reglas de procedimiento que pueden aumentar la probabilidad de que el trabajo sea fecundo. Pero las reglas son perfectibles, no son cnones intocables porque no garantiza la obtencin de la verdad pero si facilita la deteccin de errores. El anlisis lgico es la primera operacin que debiera comprenderse al comprobar las hiptesis cientficas, sean fcticas o no Primer regla del mtodo cientfico.

Los enunciados fcticos no analticos tendrn que concordar con los datos empricos o adaptarse a ellos Segunda regla del mtodo cientfico, o sea que el mtodo cientfico aplicado a la comprobacin de afirmaciones informativas, se reduce al mtodo experimental. -El mtodo experimental: La experimentacin involucra la sujecin del objeto de experimentacin a estmulos controlados; no envuelve esencialmente experimentos en el sentido estricto del trmino, y puede aplicarse fuera del laboratorio. No es fcil decidir si una hiptesis concuerda con los hechos, la verificacin emprica rara vez puede determinar cul de los componentes de una teora dada ha sido confirmado o disconfirmado; habitualmente se prueban sistemas de proposiciones antes que enunciados aislados. Obsrvense singulares en busca de elementos de prueba universales Tercera regla del mtodo cientfico, o sea que probamos una consecuencia particular de nuestra suposicin general. Formlese preguntas concretas Cuarta regla del mtodo cientfico. La recoleccin y el anlisis de datos deben hacerse conforme a las reglas de la estadstica Quinta regla del mtodo cientfico, o sea que despus que los datos han sido reunidos, clasificados y analizados, el equipo que tiene a su cargo la investigacin podr realizar una inferencia estadstica. No existen respuestas definitivas, y ello simplemente porque no existen preguntas finales Sexta regla del mtodo cientfico. -Mtodos tericos: Toda ciencia fctica especial elabora sus propias tcnicas de

verificacin, entre ellas las de medicin que son tpicas de la ciencia moderna.

Las tcnicas especiales son etapas en la aplicacin del mtodo experimental, que es el mtodo cientfico en relacin con la ciencia fctica, y la ciencia, por fctica que sea, no es un montn de hechos sino un sistema de ideas. La ciencia moderna consiste en su mayor parte en teoras explicativas, o sea, en sistemas de proposiciones que puedes clasificarse en: principios, leyes, definiciones, etc; y que estn vinculadas entre s mediante conectivas lgicas. La experiencia dista de ser el nico juez de las teoras fcticas ni el ltimo. Las teoras se contrastan con los hechos y con otras teoras. An as el grado de confirmacin de una teora no basta para determinar la probabilidad de la misma. -En qu se apoya una hiptesis cientfica: Una hiptesis de contenido fctico no slo es sostenida por la confirmacin emprica con cierto nmero de sus consecuencias particulares. Las hiptesis cientficas estn incorporadas en teoras o tienden a incorporarse en ellas; y las teoras estn relacionas entre s, constituyendo la totalidad de ellas la cultura intelectual; por eso las hiptesis cientficas no slo tienen soportes cientficos sino tambin extracientficos. Los primeros son empricos y racionales y los ltimos psicolgicos y culturales. Las teoras cientficas deben adecuarse a los hechos. El mtodo experimental no agota el proceso que condice a la aceptacin de una suposicin fctica. -La ciencia: tcnica y arte: La investigacin cientfica es legal, pero sus leyes las reglas del mtodo cientfico- no son pocas, no simples, ni infalibles, ni bien conocidas: son por el contrario numerosas, complejas, ms o menos eficaces, y en parte desconocidas.

*Arte es la conjuncin de experiencia, destreza, imaginacin, visin y habilidad para realizar inferencias del tipo no analtico. La ciencia es ciertamente comunicable, si no es comunicable el conocimiento no es cientfico. *Pauta general de la investigacin cientfica, o sea, el mtodo cientfico: Planteo del problema Construccin de un modelo terico Deduccin de consecuencias particulares Prueba de las hiptesis Introduccin de las conclusiones en la teora -Extensibilidad del mtodo cientfico: Para elaborar conocimiento fctico no se conoce mejor camino que el de la ciencia. El mtodo en la ciencia es progresivo y autocorrectivo. *Filosofa cientfica: Concepciones filosficas que aceptan el mtodo de la ciencia como la manera en que nos permite plantear cuestiones fcticas razonables, o sea significativas y no triviales y probar respuestas probables en todos los campos especiales del conocimiento. La filosofa analiza lo que se le presente y, a partir de ese material, construye teoras de segundo nivel, es decir teoras de teoras; ser cientfica en la medida en que elabora de manera racional los materiales previamente elaborados por la ciencia. La filosofa cientfica favorece la elaboracin de tcnicas especficas en cada campo, con la nica condicin de que stas tcnicas cumplan las exigencias generales del mtodo cientfico en lo que respecta a las preguntas y a las pruebas. El mtodo de la ciencia debe excluirse en el arte, en la religin y en el amor.

El mtodo de la ciencia facilita la regulacin o readaptacin de las ideas generales que guan nuestra conducta consciente que sta pueda corregirse con el fin de mejorar los resultados. -El mtodo cientfico un dogma ms?: Para el partidario de la filosofa cientfica todo es problemtico: todo conocimiento fctico es falible pero perfectible, y aun las estructuras formales pueden reagruparse de maneras ms econmicas y racionales; ms an, el propio mtodo de la ciencia ser considerado por l como perfectible. El partidario del mtodo cientfico adoptar una actitud investigadora. El mtodo cientfico es el nico procedimiento que no pretende dar resultados definitivos, es opuesto al dogma. -Conceptos y evolucin del trmino filosofa: Las especulaciones cientfica y filosfica tienen una coincidencia en lo que respecta a su ltima finalidad, pues ambas aspiran al descubrimiento de lo verdadero. Podrn tomar diversos caminos y situarse en miradores diferentes, pero la meta que persiguen es la misma. *Diferencias: Las ciencias son ensayos de explicacin parcial de lo existente, mientras que la filosofa brinda una explicacin exhaustiva del mundo, del hombre y de la actividad humana. Las ciencias buscan verdades aisladas en relacin con aspectos especiales de lo real, de lo fctico, mientras que la filosofa busca la verdad completa, el conocimiento ltimo y definitivo, sntesis de todas las verdades. El conocimiento cientfico es puramente explicativo, mientras que la especulacin filosfica es normativa.

Las ciencias investigan lo que es, y pretenden explicarlo, mientras que la filosofa se pregunta lo que debe ser. La ciencia estudia nicamente fenmenos y relaciones y la filosofa se pregunta cul es el substratum de lo existente. Cuando inquiere la esencia irreductible de las cosas, la especulacin filosfica recibe el nombre de metafsica. *Spencer: la ciencia es un conocimiento parcialmente unificado y la filosofa un saber unificado totalmente. La especulacin filosfica se caracteriza por hallarse dirigida hacia el establecimiento de la verdad autnoma porque anhela el conocimiento fundamental, originario, independiente, en el que todos los dems pueden cimentarse y pantnoma ya que su fin no radica en adquirir conocimientos fragmentarios, sino una visin omnicomprensiva, total de cuanto existe. La filosofa es el problema de lo absoluto, y el absoluto problema. Dos preguntas fundamentales constituyen la filosofa: Qu es el mundo? Qu valor tiene? Las disciplinas cientficas nunca son axiolgicas, son explicativas o demostrativas. -Cuestiones filosficas fundamentales: El problema del conocimiento (problema lgico) Estudiado por la lgica y la teora del conocimiento (epistemologa). El problema de la existencia (cosmolgico). El problema de la estimacin de valores (problema tico-religioso) A su estudio estn consagradas la tica, la esttica y la filosofa de la religin. El problema de la conciencia: Objeto de la psicologa. *La Filosofa del Derecho: Teora sobre la esencia y valores propios de lo jurdico.

-Temas de la filosofa del derecho: El primero es la determinacin del concepto del derecho y el otro los valores que el orden jurdico positivo debe realizar. A la parte de los valores del derecho se le denomina axiologa jurdica; estudia los valores como la justicia, el bien comn, la seguridad, la paz y el orden. Los valores jurdicos no se excluyen de manera absoluta. La filosofa del derecho es el conocimiento de lo jurdico en sus aspectos y elementos universales; inquiere en qu es el derecho, y trata de brindarnos la verdad autnoma, el conocimiento ltimo y definitivo. El cientfico comienza por los hechos, luego los describe y ms tarde formula hiptesis y construye teoras para explicarlos; despus deduce de ella conclusiones particulares verificables, recurre eventualmente a nuevas observaciones o clculos y contrasta sus conclusiones con stos resultados y si lo halla necesario, corrige sus conjeturas sin compasin. Filosofa y ciencia: La epistemologa no est por encima ni por debajo de la ciencia: est a la vez en la raz, en los frutos y en el propio tronco del rbol de la ciencia. Es necesario distinguir los problemas metacientficos de los cientficos, pero no hay que inventar un abismo que los separe. Disciplinas contiguas a la epistemologa: Uno de los cometidos del epistemlogo es analizar la estructura lgica de las teoras cientficas, entonces la lgica es, una de sus herramientas de trabajo. El epistemlogo no tiene por qu fingir que ha cortado todo vnculo con el pasado, ya que sobre el pasado se encarama, por radicales que sean las novedades que enuncia: si no quiere recaer en viejos errores, se esforzar por asimilar el pasado en lugar de desdearlo. El epistemlogo descuida o desdea la historia de las ideas cientficas y filosficas y adopta una postura tan altanera y cerrada como la del

historiador de la filosofa que ignora la existencia de la filosofa de la ciencia o la confunde con el movimiento negador de la ciencia. La epistemologa sin confundirse con la historia de las ideas y de las prcticas de la ciencia y de la filosofa, debe hacer uso de ellas, para poder ubicar su objeto en su contexto histrico. *La filosofa de la ciencia se ocupa de los aspectos lgicos,

gnoseolgicos y ontolgicos de la ciencia, y no del comportamiento individual o social del investigador cientfico. -Ciencias y Humanidades: Las ciencias y las llamadas humanidades no son antagnicas sino complementarias, reconociendo que en la poca contempornea el centro de la cultura se desplaza de las humanidades a las ciencias. La epistemologa es terreno para advertir la integracin de las ciencias, de la filosofa y de las humanidades, y para promoverla. La epistemologa se ocupa de los fundamentos y procedimientos de todas las ciencias y muestra que la ciencia es una actividad eminentemente espiritual. Para hacer filosofa de la ciencia viva, para poder detectar y abordar la problemtica filosfica suscitada por la investigacin cientfica que se est haciendo ante nuestra vista, es necesario tener un conocimiento de primera mano de esa misma ciencia actual.

UNIDAD II EL CONCEPTO DEL DERECHO

Concepto del Derecho: *El derecho, en su sentido objetivo, es un conjunto de normas (preceptos imperativo-atributivos). *Conjunto de normas jurdicas que tienen como propsito regular la vida del ser humano en sociedad. La Ciencia del Derecho: *Cuando el Derecho se estudia como ciencia tenemos la sistemtica jurdica.

*Para que se d la ciencia del derecho se requiere de un objeto llamado derecho, un lenguaje especifico, un mtodo jurdico, un grupo de cientficos llamados juristas. *Mtodo jurdico es cualquier tcnica de aproximacin al fenmeno jurdico en su realidad histrica humana y social. Los juristas tericos positivos han considerado que la filosofa del derecho es una cultura de adorno, mientras que los juristas prcticos tampoco han apreciado la actividad de los filsofos del derecho y se han desinteresado en sus investigaciones. *Existen filosofas del derecho de los filsofos y filosofas del derecho de los juristas y desde luego que unas y otras tienen campos de investigacin distintos. La diversidad temtica y metodolgica impide al filsofo del derecho seguir todos los problemas a la vez. Alrededor de la filosofa del derecho y de la teora del derecho existe un pluralismo de teoras, metodologas y terminologas que impiden que un solo individuo pueda ser experto en todos los mbitos. Entre las tareas de la filosofa jurdica la reflexin sobre la ciencia jurdica dogmtica es especialmente atractiva. La ciencia jurdica como objeto de la filosofa del derecho: El mtodo y el contenido de la ciencia jurdica dogmtica es un tema clsico de la filosofa jurdica, lo fue, lo es y lo ser porque se cuestiona su estatuto cientfico. El filsofo del derecho se ha preocupado del problema de la ciencia del derecho, entendindose a sta como el saber que trata de describir las normas jurdico-positivas y que tradicionalmente se ha denominado dogmtica jurdica o jurisprudencia. Adems de ste saber sobre el derecho existen otros como la sociologa jurdica, la filosofa poltica, la historia del derecho, que se ocupan del mismo objeto material pero desde perspectivas metodolgicas diversas.

*La dogmtica jurdica es el saber jurdico ms desarrollado, y uno de los principales vehculos de transmisin del conocimiento jurdico en muchas disciplinas jurdicas. Kelsen: expres su profunda insatisfaccin frente a los resultados de la dogmtica jurdica esclava del poder y de la ideologa y propuso un nuevo modelo de ciencia jurdica, distinto al modelo dogmtico tradicional. La justificacin de la dogmtica se vuelve muy compleja, dos son las crticas fundamentales: La escasa relevancia prctica: La dogmtica es irrelevante porque no responde a los problemas ms importantes de la sociedad, no alcanza a cumplir los objetivos que la sociedad le solicita. Otros afirman que los supuestos de la dogmtica estn sesgados ideolgicamente y que a travs de las categoras dogmticas no se puede explicar de forma adecuada el derecho. Ahora bien, esa acusacin de irrelevancia carece de sentido porque la ciencia no puede resolver todos los problemas que se le plantean, sta slo se plantea problemas que se pueden solucionar dentro de su marco. La ciencia no resuelve cualquier problema. Si se acusa a la dogmtica de incapaz de solucionar los conflictos sociales con seguridad y justicia, y por sta razn se le niega estatuto cientfico, tambin se le debe negar tal carcter a la biologa que an no resuelve el enigma de muchas enfermedades. La falta de relevancia de los problemas que resuelve una ciencia no es razn suficiente para negarle estatuto cientfico. La ciencia es el mejor de los conocimientos que poseemos, pero no todo problema se puede resolver a travs de ella. Quien sienta malestar porque la ciencia jurdica no resuelve los problemas ms importantes, no ha entendido los lmites del saber cientfico. La acusacin de irrelevancia es ingenua porque la dogmtica jurdica resuelve problemas importantes, ocupa un lugar destacado en el

campo de la decisin poltica y tiene unas funciones sociales determinadas. La falta de rigor metodolgico: La insatisfaccin y el malestar entre los juristas se debe a la falta de rigor metodolgico. El saber jurdico se convertir en ciencia a partir del momento en que se encuentre un mtodo jurdico que le permita seleccionar su objeto. La cuestin metodolgica contina plantendose pidiendo auxilio a los mtodos que en otras ciencias han tenido xito. Existe la creencia de que el mtodo convertir el saber jurdico en saber cientfico, pero qu es un mtodo? La metodologa es un criterio que permite determinar si una proposicin cientfica es verdadera o falsa. En las ciencias maduras no existen unos mtodos que permitan descubrir mecnicamente la verdad y tampoco procedimientos que permitan justificar la verdad de los enunciados de la ciencia. Una de las causas del malestar entre los juristas es la falta de rigor metodolgico. La ciencia jurdica est atrasada porque no ha adoptado el mtodo de la ciencia, aunque exigir rigor metodolgico externo a la ciencia jurdica es excesivo porque las propias ciencias carecen de unos procedimientos que garanticen de forma definitiva el descubrimiento y la justificacin de la verdad.

Realistas: Se cree que conocer es describir esencias intemporales mediante definiciones. Nominalistas: La tarea cognoscitiva no se reduce a definir. Las definiciones han dejado de ser el modo de conocer la realidad y han pasado a ser una mera operacin lingstica para la formulacin de conceptos tericos. Lo que caracteriza un conocimiento no es el concepto, o sea, la definicin, sino el mtodo, o sea, el procedimiento. *El mtodo racionalista clsico:

La razn es el nico mtodo fidedigno de conocimiento. El racionalismo clsico tuvo en Descartes a uno de sus principales representantes; para l la verdad es manifiesta, una vez descubierta se hace evidente a todos. Sostuvo que la razn era la nica facultad humana que permita conocer. El mtodo del conocimiento era deductivo, inspirado por la matemtica. El racionalismo clsico sigui la senda de la desconfianza ante la percepcin sensible. La justificacin de la verdad de una proposicin se encuentra en su origen: la razn. El racionalismo clsico le abri la puerta a la metafsica.

*El mtodo empirista: El empirismo de Bacon rechaz las tesis racionalistas; slo acept como verdades algunas proposiciones que expresan hechos. El verdadero mtodo cognoscitivo es el experimental. El cientfico debe acumular observaciones con la mente limpia de prejuicios y expectativas; o sea, debe abstenerse de formular hiptesis previas a la observacin. Primero hay que observar los hechos y registrarlos, luego analizarlos y clasificarlos y despus a travs de un proceso inductivo, se deben formular generalizaciones. l afirmaba que la objetividad del conocimiento viene garantizada por la ausencia de ideas preconcebidas y de hiptesis. El mtodo experimental cientficos. *Es necesario despus de realizar un resumen de las caractersticas de las ideas de Bacon, que resultan insostenibles. Carl Hempel ha denominado sta posicin metodolgica como concepcin inductiva estrecha de la investigacin cientfica y hace una crtica de la misma pues en contraposicin a lo que piensa Bacon, una investigacin sin previas conjeturas es garantiza la verdad de los descubrimientos

impracticable, pues Qu hechos deben observarse? Todos? Cmo se clasifican sin un criterio previo? Hempel sostiene que el tipo de datos que haya que reunir no est determinado por el problema que se est estudiando, sino por el intento de respuesta que el investigador trata de darle en forma de conjetura o hiptesis pues los hechos no hablan por s mismos. El problema de la induccin es cmo establecer la verdad de enunciados universales a partir de la experiencia. Es cierto que la experiencia ensea que de una regularidad observada se puede inducir una ley general, pero tambin el intento de fundamentar el principio de induccin en la experiencia lleva inevitablemente a un regreso al infinito. Hume siguiendo la senda del empirismo, sostuvo que la experiencia era el nico criterio de la verdad sinttica, haciendo una crtica a la metafsica. Hume no slo de limit a sostener el principio experimental, sino que tambin neg todo fundamento lgico a la induccin No hay nada en un objeto cualquiera, considerado en s mismo, que nos d alguna razn para extraer una conclusin que vaya ms all de l mismo. No hay ninguna razn para hacer inferencia alguna sobre los objetos de los que no hemos tenido experiencia. ste empirismo vulgar y estrecho se limita a describirnos lo que percibimos con los sentidos sin ninguna posibilidad de generalizacin. Lo anterior choca con la idea que tenemos acerca de la ciencia, pues las teoras generales forman el ncleo ms importante de la ciencia; pero fue la misma historia la que se encarg de refutar el empirismo estrecho. Ni la razn ni la experiencia son criterios que permites por s solos asegurar la verdad. La aportacin de Kant:

(Racionalismo epistemolgico). Consider que slo es legtima la utilizacin de ideas y conceptos relacionados de algn modo con la experiencia: Ninguno de nuestros conocimientos precede a la experiencia y todos comienzan con ella sta afirmacin supone el reconocimiento de la aportacin empirista y el rechazo de la metafsica. Sin embargo, Kant fue consciente de que en las ciencias empricas existen ciertos conceptos que no corresponden a ninguna realidad observable y neg su legitimidad, pero a partir de ah mostrar su desacuerdo respecto al empirismo vulgar y estrecho. El conocimiento emprico presupone un marco general de ideas y principios. La ciencia crea su objeto y nuestro conocimiento no obtiene las leyes de la naturaleza, sino que impone sus leyes a la naturaleza. El gran giro de la filosofa Kantiana consiste precisamente en trasladar el centro de atencin del objeto al sujeto. La naturaleza no revelar sus secretos sin que el cientfico pregunte y le obligue a contestar. La ciencia es una actividad creadora y por eso el cientfico debe mantener una posicin activa. La razn slo descubre lo que ella ha producido segn sus propios planes y hay que obligar a la naturaleza a que responda lo que le propone. La razn se presenta ante la naturaleza llevando en una mano sus principios y en la otra, las experiencias que por esos principios ha establecido. Cuando Kant dijo que nuestro intelecto no obtiene sus leyes de la naturaleza sino que impone sus leyes a la naturaleza, estaba en lo cierto. Pero se equivoc al pensar que estas leyes son necesariamente verdaderas o que necesariamente tendremos xito al tratar de imponerlas a la naturaleza. La crisis del racionalismo epistemolgico: Para Kant la verdad era una necesidad del pensamiento o una verdad emprica. La historia de la ciencia tambin se encarg de refutar la justificacin Kantiana de la validez de la ciencia.

Para

los

convencionalistas,

las

teoras

no

son

ms

que

convenciones que se deben juzgar por su rendimiento explicativo, o sea, por sus resultados. Los convencionalistas asestaron un duro golpe al pensamiento Kantiano y a la idea de la racionalidad nica de la ciencia. Se refuta la idea Kantiana de la razn nica y universal. El empirismo lgico: La derrota del racionalismo Kantiano exiga volver a los principios empiristas, pero de una forma diferente estrecho. El empirismo lgico construy un programa basado en los siguientes puntos fundamentales: Distincin entre el contexto del descubrimiento y el contexto de justificacin. Uso del principio de verificacin como criterio para delimitar los enunciados significativos. Intento de justificar la induccin en trminos probabilsticos.

Los neoempirstas sostuvieron que la ciencia es un trmino ambiguo que puede significar tanto la actividad como el resultado. Sugirieron que no exista ninguna regla lgica que rigiera la actividad del descubrimiento. Los empiristas lgicos establecen una rgida distincin entre el contexto del descubrimiento y el contexto de justificacin. Pero el contexto del descubrimiento queda abandonado mientras que el contexto de justificacin es su centro de inters. La ciencia como resultado constituye el objeto del anlisis filosfico. La ciencia no se entiende como una actividad de bsqueda de la verdad, sino como un conjunto de enunciados significativos, o sea, los neoempirstas pretenden justificar la validez de las proposiciones de la ciencia.

El empirismo clsico de preocupaba fundamentalmente de la gnesis del conocimiento, o sea, del contexto de descubrimiento; mientras que los neoempirstas se preocupaban de la validez de los enunciados de la ciencia, esto es el contexto de la justificacin. Los metafsicos construyen teoras que no se manifiestan en

proposiciones significativas y, por tanto, no poseen ninguna frmula aceptable para justificar e identificar su verdad. En el empirismo lgico, la cruzada contra la metafsica se lleva a cabo mediante el arma del criterio verificacin. Un enunciado es significativo si y slo si es verificable. Los resultados de la ciencia slo se pueden formular en enunciados significativos. Las proposiciones metafsicas no son significativas, pertenecen al reino de la irracionalidad y de la inefabilidad. La utilizacin estricta del criterio de verificacin tiene como consecuencia la expulsin de las proposiciones metafsicas, valorativas e ideolgicas. Es importante sealar que el principio de verificacin no est exento de problemas y se enuncian los siguientes: La ciencia no es una mera recoleccin de datos sino un conjunto de teoras que constituyen propuestas contrastadas de interpretacin de los fenmenos. No existe ninguna frmula que nos permita garantizar la verdad de una proposicin general fundada en observaciones particulares. El principio de verificacin no se puede aceptar porque excluye el ncleo ms importante de la ciencia. El mismo principio de verificacin como criterio de demarcacin de enunciados no es verificable, y por tanto pertenece al reino de la metafsica. La moderna filosofa de la ciencia ha mantenido que la metafsica desempea algn papel en los supuestos fundamentales de las ciencias. En toda ciencia se utiliza un conjunto de trminos tericos que no son fruto de la observacin. Si se utiliza coherentemente el

criterio de verificacin resultar que los trminos tericos que no se pueden observar, se deben expulsar de la ciencia. Ahora bien, sin esos trminos es imposible construir una ciencia. El principio de verificacin como criterio de demarcacin de enunciados condena el lenguaje prescriptivo al reino de lo inefable, de lo irracional, del sinsentido, sin embargo, sta tesis choca con la evidencia del uso constante del lenguaje prescriptivo y de que nos entendemos con l. La utilizacin del principio de verificacin ha lanzado al reino de la irracionalidad todo aquello que no es empricamente contrastable. La tica y la jurisprudencia no sern disciplinas ni cientficas ni racionales bajo ste criterio. La nica forma de progresar en el conocimiento no es la censura sino la libertad de investigacin. El empirismo lgico al insistir tanto en el criterio de justificacin y en el principio de verificacin ha sido un obstculo para el desarrollo de los estudios sobre ciertos problemas como el de la justicia. Hans Kelsen en Qu es la justicia? Afirma que verdaderamente no s si puedo afirmar qu es la justicia, la justicia absoluta que la humanidad ansa alcanzar. Slo puedo estar de acuerdo en que existe una justicia relativa y puedo afirmar que es la justicia para m. Segn Kelsen, invocar la justicia es como dar un golpe sobre la mesa: una expresin emocional que hace de la propia exigencia un postulado absoluto. Es imposible tener una discusin racional con quien apela a la justicia. Sus palabras constituyen persuasin, no argumento. La ideologa de la justicia conduce a la intolerancia y al conflicto. La ideologa de la justicia es una actitud militante de tipo biolgico emocional, a la cual uno mismo se incita para la defensa ciega e implacable de ciertos intereses. Alf Ross en su etapa de Sobre el derecho y la justicia ha tratado de aplicar la gnoseologa neoempirista al estudio del derecho. Hay que

olvidar el problema de la justicia en el derecho desde la perspectiva de la ciencia del derecho. El desarrollo posterior del empirismo lgico atenu la rigidez del primitivo planteamiento verificacionista. Carnap transform el principio de contrastabilidad positiva, en donde slo se admitirn aquellos enunciados que tengan alguna conexin con observaciones. El principio de verificacin es un instrumento que garantiza la ausencia de metafsica en la construccin cientfica, pero una proposicin puede ser significativa y, sin embargo, falsa. El principio de verificacin no justifica la verdad de los enunciados de la ciencia porque una proposicin significativa puede ser falsa. El empirismo lgico fracasa por la estrechez del principio de verificacin y porque no puede justificar la verdad de las proposiciones de la ciencia. Los enunciados cientficos pueden alcanzar nicamente grados continuos de probabilidad, cuyos lmites superior e inferior son la verdad y la falsedad. El rigor lgico del empirismo se difumina a la hora de determinar lo que es una proposicin verdadera y el sistema de justificarla. El gran esfuerzo del empirismo lgico acaba con la derrota del justificacionismo. Popper trat de salvar el ideal justificacionista por caminos distintos a los del empirismo lgico. Con Popper el empirismo lgico se transforma en un empirismo crtico, ltimo exponente del ideal justificacionista. Segn Alf Ross, la tarea de la filosofa del derecho es el anlisis lgico del lenguaje jurdico. La tarea de la filosofa jurdica no ha sido el anlisis del lenguaje de la dogmtica, sino que ha propuesto modelos normativos de ciencia jurdica. Ha tenido una tarea destructiva desde la concepcin

neoempirista de la ciencia, la mal llamada ciencia jurdica no es una autntica ciencia porque no concuerda con sus parmetros, la consideracin de ciencia del saber jurdico tiene importancia desde el punto de vista social, pero no cognoscitivo. Pero el empirismo lgico ha contribuido tambin a formar una imagen del saber no cientfico identificado con la irracionalidad, y ello ha tenido consecuencias negativas para el desarrollo de saberes que no son considerados estrictamente cientficos. El campo de la razn es ms amplio que la razn experimental. Si la decisin fuera tan irracional, Por qu no se sustituye el tribunal de justicia por una casa de juego? Por qu la decisin de un conflicto social no se resuelve con los dados en vez de invocar argumentos racionales? El falsacionismo de Popper: Karl Popper consciente de algunos problemas que acosaban al empirismo lgico trat de renovarlo estableciendo un nuevo criterio de demarcacin de enunciados y un nuevo criterio de justificacin de su validez. Popper sostiene que el anlisis lgico del conocimiento cientfico no se interesa por los hechos, sino nicamente por las cuestiones de justificacin. Popper sugiere que el principio de induccin, as como lo haba planteado el positivismo lgico, no es capaz de justificar la verdad de un enunciado universal partiendo de enunciados particulares. Sin embargo, mediante inferencias inductivas es posible demostrar la falsedad de enunciados universales, a partir de enunciados particulares. Nunca se puede afirmar que un enunciado universal es verdadero, pero en cambio si se puede afirmar que un enunciado universal es falso. El justificacionismo de Popper es falsacionista, o sea, puede demostrar que un enunciado universal es falso. Infiere que las teoras cientficas slo son provisionales. Una teora es cientfica si est expuesta a la

refutacin. Mientras no ha sido refutada se considera verdadera. Si no ha sido alcanzada por la refutacin, forma parte de la ciencia. Popper intenta conservar el empirismo rechazando la induccin y el principio de verificacin. El nico papel que le queda a la experiencia es refutar teoras. Pero eso no justifica la validez de los enunciados cientficos, sino que se pone de manifiesto que no se puede justificar su validez. Lo nico que se puede justificar es la exclusin de hiptesis y conjeturas refutadas. El fracaso de la metodologa: La ciencia jurdica no resuelve los problemas ms importantes que se le plantean. La ciencia slo puede resolver algunos problemas y la idea de la urgencia o importancia social de un problema no es determinante del xito cientfico. Una de las razones de la insatisfaccin ante los resultados de la ciencia jurdica se deba a la falta de una metodologa clara y distinta. Slo si se construye una metodologa especficamente jurdica como en el caso de Kelsen, o se aplica una metodologa de la ciencia como en el caso de Alf Ross, el saber jurdico dejar de ser un feudo de la poltica jurdica, de la ideologa y de la metafsica. *Metodologa: Disciplina que tiene como objetivo proporcionar criterios para reconocer la verdad. *Todo lo anterior nos ha conducido a la progresiva desintegracin del ideal justificacionista. Baste pensar en la importancia que tiene la experiencia, el carcter activo del conocimiento, el papel de la imaginacin del investigador o la exigencia de rigor. ste proceso culmina con Popper que abandona la idea de justificar el criterio de verdad, que como hemos visto era el objetivo de la metodologa. Con lo analizado, no tiene demasiado sentido lamentarse de que la ciencia jurdica no tenga una metodologa que le permita identificar la verdad de sus proposiciones.

El programa del empirismo permanece irrealizado porque la interaccin entre la teora y la experiencia es un proceso demasiado complejo para que pueda ser explicado en unas pocas prescripciones metodolgicas. Kuhn ha argumentado que el contexto del descubrimiento y el contexto de la justificacin no son tan distintos como el empirismo ha sostenido. Ha sugerido que el dogma desempea un papel importante en la investigacin cientfica. La comunidad cientfica controla y valida las tesis cientficas. Ello quiere decir que el individuo cientfico no tiene absoluta libertad para hacer lo que quiera. Slo se puede trabajar en la ciencia si se respetan las reglas de juego establecidas. La metodologa no debe concebirse como una prescripcin externa sino como un procedimiento para lograr una finalidad determinada. Kuhn mantiene una posicin que permite justificar la ciencia porque existe una lite de cientficos que est de acuerdo en unos principios bsicos, en cierto tipo de investigacin, y tiene como modelo algn descubrimiento ejemplar. Desde su perspectiva, los nicos jueces de la ciencia son los cientficos y por lo tanto considera que es ciencia lo que hacen y reconocen como tal las comunidades cientficas. Un programa de investigacin de la metodologa de la ciencia del derecho debe analizar los presupuestos y los procedimientos que utiliza la comunidad dogmtica y, por lo tanto, la tarea de la metodologa de la ciencia del derecho no se reduce a prescribir cmo debe ser la ciencia del derecho, sino que debe estudiar los mtodos y procedimientos que utilizan los juristas. Un proyecto de investigacin que arroje conocimiento exige plantear la cuestin desde las propias disciplinas jurdicas. Para saber cmo debe ser el estudio del derecho debemos conocer cmo son ahora los estudios del derecho. La metodologa jurdica es el conjunto de procedimientos y reglas de juego aceptados por la comunidad jurdica. Una ley cientfica expresa una relacin universal entre determinados fenmenos porque es mucho ms general que las observaciones. La idea de que la ciencia social sostiene

creencias y metafsicas mientras que la ciencia natural no las sostiene, es errnea porque las leyes cientficas van ms all de las observaciones particulares. La Sociologa Jurdica: La Sociologa Jurdica es una rama de la Sociologa General que tiene por objeto el estudio de los fenmenos jurdicos o de derecho. La Sociologa Jurdica parte del principio de que todos los fenmenos jurdicos son fenmenos sociales aunque no todos los fenmenos sociales son fenmenos jurdicos. Tambin existen los fenmenos sociales no jurdicos, como son los fenmenos de usos sociales o costumbres que son de gran importancia para la vida en sociedad. La idea de este gran jurista era que: "El centro de gravedad del desarrollo del derecho, en todas las pocas, no reside ni en la legislacin, ni en la ciencia jurdica, o en la jurisprudencia, sino en la sociedad misma". Elrich Su objeto de estudio es: El objeto de la Sociologa Jurdica es el de descubrir las leyes o las causas que explican el nacimiento o gnesis, el desarrollo y los diferentes sistemas e instituciones del derecho, y para esto trabaja dentro del marco de la Sociologa General.

UNIDAD III EL IUSNATURALISMO Y EL POSITIVISMO JURDICO

*Los positivistas han calificado a las doctrinas del derecho natural de creencias basadas en ideas metafsicas o religiosas, incompatibles con los principios del pensamiento cientfico; y por su parte, los

iusnaturalistas han acusado a sus adversarios de falta de comprensin

del reino del espritu y los valores. -Concepto de iusnaturalismo y corrientes iusnaturalistas: Es importante sealar que sostiene que existen principios morales y de justicia universalmente vlidos que conforman el derecho natural. El iusnaturalismo sostiene que existen principios morales y de justicia universalmente vlidos que lo conforman. Principios ideales intrnsecamente vlidos para describir el Derecho positivo, que tienen validez en s mismos, independientemente de los hombres. Principios no puestos por los hombres, que no dependen de arbitrio humano. Para los iusnaturalistas, las normas que contravengan estos principios son injustas y carecen de imperatividad legal, an cuando hayan sido promulgadas por la autoridad competente cumpliendo los requisitos formales exigibles. El concepto de Derecho posee un contenido emotivo o emocional, tiene su base en la creencia que postula una estrecha relacin entre lo jurdico y los valores morales.

-Corrientes Iusnaturalistas: La concepcin iusnaturalista, se caracteriza por sostener conjuntamente estas dos tesis; Una tesis de filosofa tica: defiende la existencia de principios morales y de justicia, universalmente validos y asequibles a la razn humana. Una tesis de definicin del derecho: no puede calificarse un sistema normativo de jurdico si este contradice aquellos principios morales o de justicia universalmente vlidos. Todos los iusnaturalistas discrepan en el origen de estos principios morales y de justicia que conforman el derecho natural. Iusnaturalismo teolgico (Sto. Tomas de Aquino): sostiene que ste derecho natural proviene de Dios, formando parte del orden eterno establecido por el y asequible a la razn humana. Ningn orden positivo tiene fuerza obligatoria ni concuerda con los principios del derecho natural. Iusnaturalismo racionalista (Kant): surge en Europa por la filosofa iluminista en los siglos XVII y XVIII. Segn sta concepcin, el derecho natural, no deriva de los mandatos de Dios, sino de la estructura de la razn humana. sta corriente iusnaturalista, intent formular detallados sistemas de derecho natural, cuyas normas bsicas, constituan axiomas autoevidentes para la razn humana. Los presupuestos del racionalismo, influyeron en la configuracin de la dogmtica jurdica, modalidad de la ciencia del derecho que prevalece en los pases de tradicin continental europea. Iusnaturalismo historicista (Savigny): pretende inferir normas universalmente vlidas a partir del desarrollo de la historia

humana. El criterio de discernir entre lo bueno y lo malo lo constituye la direccin de la historia.

-mbitos de estudio en el iusnaturalismo: Como tendencia terica: explica el derecho en funcin de los valores que protege o de los fines que persigue: la justicia, el bien comn, la seguridad jurdica, la libertad, la igualdad, entre otros valores. Por lo cual el iusnaturalismo admite los dos tipos de derecho a la vez: tanto el derecho positivo como el natural, bajo la primaca del segundo sobre el primero; en virtud de que el derecho natural establece los valores que el derecho positivo debe de reconocer si aspira a conformarse como tal. Como doctrina: de las interrogantes Cmo se concibe al derecho dentro de la corriente iusnaturalista? Y Cul es el valor o fin del Derecho? La respuesta que ofrecen en comn, se dirige a que el derecho positivo se define en funcin del derecho natural. Algunas veces se ha basado en concepciones teleolgicas; en otras racionalmente. La naturaleza de los principios universales ha sido la del cosmos, de Dios, de la sociedad y la historia pero ms frecuentemente la naturaleza del hombre como ser racional. *Hay una idea comn a todas las escuelas del derecho natural: la creencia en que existen algunos principios universalmente vlidos que gobiernan la vida del hombre en sociedad, mismos que no han sido creados por el hombre, sino que son descubiertos, principios verdaderos que son obligatorios para todos. La verdad de stas leyes no puede establecerse por medio de los mtodos empricos, sino que presupone una interpretacin metafsica de la naturaleza del hombre; y es por ello que la validez y las obligaciones de ellas no apuntan a nada observable, La validez y el carcter no psicolgico de la obligacin son consecuencia del punto de partida segn el cual esas leyes son

descubiertas, son dadas, son una realidad aunque no una susceptible de observacin sensorial. El proceso cognoscitivo del cual esas leyes son descubiertas y enunciadas es diferente del proceso emprico, pero el resultado es el mismo: conocimiento, captacin y verdad. -El derecho natural es considerado la parte de la tica general que se ocupa de los principios que deben gobernar la vida del hombre en la sociedad organizada para que alcance su destino moral. Est conformado por reglas jurdicas que sin pertenecer al orden jurdico positivo, obligan por s mismas a sus creadores. El derecho natural es un derecho que no proviene de la voluntad: sus reglas no son impuestas, sino propuestas como modelo; no son mandadas sino mostradas. Su funcin consiste en atribuir una calificacin a una accin y no en forzar a la voluntad con la amenaza de una sancin, pues entonces seran reglas positivas. Se trata de reglas que son jurdicas sin pertenecer al orden jurdico positivo y obligan por s mismas a los creadores del Derecho; se trata de reglas jurdicas exteriores y superiores al sistema jurdico positivo.

-Concepto de Positivismo Jurdico: Es una corriente de la ciencia jurdica que cree poder resolver todos los problemas jurdicos que se planteen con base en el derecho positivo por medios puramente intelectuales sin recurrir a criterios de valor. Resulta mucho ms complicado caracterizar al positivismo. sta dificultad viene marcada entre otras cosas, por la ambigedad del propio trmino positivismo. Las principales posiciones atribuidas al positivismo son:

El Escepticismo tico: Muchos juristas identifican el positivismo con la tesis de que no existen principios morales y de justicia universalmente validos y cognoscibles por medios racionales y objetivos. Esta tesis se opone directamente a la primera tesis del iusnaturalismo. Esta tesis positivista es principalmente defendida por Hans Kelsen y Alf Ross. Bajo influencias filosficas empiristas y los postulados del positivismo lgico, estos autores sostienen que los nicos juicios cuya verdad o falsedad es definible racionalmente, son los juicios que tiene contenido emprico. De este modo, los enunciados morales no cumplen esta condicin, por lo tanto, no son juicios de los que se puedan analizar su verdad o falsedad. Estos enunciados son para estos autores, relativos y subjetivos, limitados a ser la expresin de los estados emocionales de quienes los formulan. Para Kelsen, los intentos de justificar racionalmente un principio, suelen incurrir en el vicio lgico de pretender derivar juicios normativos (juicios de deber ser) a juicios descriptivos (juicios de ser). Alejados de estos autores, surgen otros autores, Austin y Bethman, que crean en la posibilidad de justificar racionalmente un principio moral universalmente valido del cual se derivan todos los juicios valorativos: el Principio de Utilidad: Este principio de utilidad, sostiene que una conducta es moralmente correcta cuando contribuye a incrementar la felicidad del mayor nmero de gente. *Como conclusin, no es correcto identificar el escepticismo tico con el positivismo. Por lo tanto no es esencial el rechazo a la primera tesis iusnaturalista, ya que esa tesis es totalmente compatible con el positivismo.

El Positivismo Ideolgico: cualquier norma del derecho positivo tiene validez o fuerza obligatoria, debiendo de ser obedecida y aplicada, dejando atrs los escrpulos morales. Pero sta tesis, es muy poco seguida por los importantes filsofos positivistas, quienes no se adhieren a ella plenamente. sta posicin ha sido la ms imputada al positivismo por parte de los autores iusnaturalistas, y ha servido para acusar al positivismo como creencia a la que se adhieren cualquier rgimen de fuerza. Norberto Bobbio denomina sta tesis como positivismo ideolgico, y lo caracteriza as: el derecho positivo, por el mero hecho de ser emanado de la voluntad dominante, es justo, ya que el criterio para juzgar la justicia y la injusticia de las leyes, es el mismo que para juzgar su validez o invalidez. Alf Ross denomina esta tesis como seudopositivismo. sta tesis involucra una posicin ideolgica y moral. En ella se combina una definicin del derecho en trminos puramente facticos con la idea iusnaturalista de que toda norma jurdica tiene fuerza obligatoria moral. El positivismo ideolgico pretende que los jueces asuman una posicin neutra y que se limiten a decidir segn el derecho vigente, una pretensin totalmente ilusoria. Si se define el derecho en trminos puramente fcticos, lo que el derecho vigente dispone son reducibles a proposiciones acerca de hechos. Ahora bien, es un principio de la lgica del razonamiento prctico (razonamiento que conduce a la justificacin de una accin o decisin) que las proposiciones acerca de hechos, no expresan razones operativas para justificar acciones o decisiones. No se puede justificar una accin o decisin solamente sobre la base de que algo ocurri u ocurrir en la realidad, por lo que debe recurrirse adems, a deseos o intereses o a valoraciones. Los jueces no pueden eludir adoptar posiciones morales en materias moralmente relevantes.

*Como conclusin, el positivismo ideolgico es una posicin valorativa que sostiene que los jueces deben atenerse en sus decisiones a un nico principio moral: el derecho vigente. Tambin advierte de la radical debilidad del positivismo ideolgico. -Tesis de los positivistas:

Kelsen: dice que "positivismo jurdico" es el nombre que damos a la teora jurdica que concibe nicamente como "derecho" al derecho positivo, esto es, al derecho producido por actos de voluntad del hombre. Para este autor, dos son las consecuencias del positivismo jurdico: La distincin entre el derecho y la moral, como dos rdenes sociales diferentes, y la distincin entre derecho y justicia por entender que la justicia es el modo como la moral se proyecta en el campo del derecho; y la idea de que todo derecho estatuido por quienes se hallan autorizados para producir normas jurdicas debe corresponder a la exigencia poltica y jurdica de la previsibilidad de la decisin jurdica y a la exigencia de la seguridad jurdica. Norberto Bobbio: distingue tres aspectos del positivismo jurdico: Primer aspecto o modalidad del positivismo jurdico: el autor italiano lo llama "positivismo jurdico metodolgico", porque consiste nicamente en un mtodo de identificacin y descripcin de lo que se encuentra establecido como derecho. Lo llama Tambin "positivismo jurdico en sentido estricto". Desde este primer punto de vista, en consecuencia, positivista es todo aquel que adopta frente al derecho

una actitud ticamente neutral, esto es, que acepta como criterio para distinguir una norma jurdica de uno que no lo es ciertos datos verificables objetivamente y no la mayor o menor correspondencia con un determinado sistema de valores. En segundo trmino, Bobbio identifica un positivismo jurdico como teora del derecho positivo, que vincula la existencia del derecho a la formacin del Estado y que entiende que todo derecho es producto de la actividad del Estado. En esta segunda modalidad, el positivismo jurdico es algo ms que un mtodo y se caracteriza por la idea de la supremaca del derecho producido por el Estado y por la idea de que las leyes tienen mayor valor como fuentes de derecho. Por ltimo el positivismo jurdico, segn Bobbio, existe tambin como una determinada ideologa, que como tal, enarbola una o ambas afirmaciones que siguen, a que todo derecho positivo es justo por el solo hecho de ser derecho positivo, sin importar su contenido, esto es al margen de su mayor o menor justicia de acuerdo con el sistema moral con que se lo enjuicie, es siempre un instrumento idneo para obtener Alf Ross: ciertos fines como el orden, o la paz y del la seguridad jurdica. Distingue seis tesis centrales principales positivismo jurdico, a saber: No existe conexin necesaria entre el derecho que es y el derecho que deba ser. Esto quiere decir que afirmar que algn derecho es no significa sostener que ese mismo derecho debe ser, y que postular que un derecho deba ser no significa afirmar que lo sea realmente; La distincin entre derecho y moral, o sea, la distincin entre dos modos distintos de hablar acerca del derecho: el derecho que es el derecho que debe ser.

La concepcin imperativista de las normas jurdicas, o sea, la conviccin de que las normas jurdicas consisten en rdenes impartidas por unos seres humanos (en sentido amplio, los legisladores a otros seres humanos(sbditos);

La idea de que el derecho es un conjunto de normas que se aplican por medio de la fuerza; La concepcin mecanicista de la funcin judicial y la idea de que los jueces aplican derecho, pero no crean derecho; La idea de que todo ordenamiento jurdico debe ser obedecido y La negacin de la existencia del derecho natural como un derecho anterior y superior al derecho positivo.

El positivismo jurdico en sentido amplio est basado en los principios de una filosofa empirista y antimetafsica. El ncleo del positivismo jurdico se centra en la tesis de que la creencia en el derecho natural es errnea. No existe tal derecho; todo derecho es positivo. Niega que los principios o juicios ticos sean la expresin de verdades objetivamente mediante algn proceso de conocimiento. Declara que los principios ticos son de la moral o del derecho natural. La negacin positivista de la existencia del derecho natural es una consecuencia implcita en la doctrina ms general que niega la existencia de todo conocimiento tico: No hay derecho natural como no hay una moral natural. Tambin se centra en la tesis que pertenece a la teora o metodologa de la ciencia del derecho; afirmando que es posible establecer la existencia y describir el contenido del derecho en un pas y en un momento determinado en trminos puramente fcticos, empricos, basados en la observacin e interpretacin de hechos sociales y especifica que no hace falta recurrir a ideas o principios tomados del derecho natural o la moral natural, aplicndose en particular a la idea de validez.

*Es necesario apuntar que los hechos jurdicos y morales se encuentran relacionados entre s de varias maneras. Las ideas morales son uno de los factores causales que influyen en la evolucin del derecho; y ste influye en las ideas y actitudes morales predominantes. No hay razn para que un positivista niegue sta dependencia o cualquier otra relacin posible entre el derecho y la moral.

-La Teora Pura del Derecho: Para Kelsen la validez de la norma es idntica a su existencia y sta depende de su pertenencia a un sistema jurdico vigente. En la teora de Kelsen una norma solo es vlida o existente cuando tiene fuerza obligatoria. Para Kelsen la justicia es un valor ms y por tanto se trata de algo subjetivo ya que no existe un derecho natural que identificar al derecho justo. La Teora Pura del Derecho de Kelsen es la teora del positivismo jurdico, no toma en consideracin normas emanadas de otra fuente que no sean las humanas excluyendo las sobrehumanas. -Postulados de Kelsen: Construir una ciencia que tenga como nico objeto el derecho e ignore todo lo dems. Por derecho hay que entender el derecho positivo. Al decir teora se presupone que el objeto de estudio sern solo las normas jurdicas y se excluye el contenido de la norma. Se le denomina Derecho Puro porque quiere eliminar cualquier disciplina o elementos ajenos a este. La mezcla del derecho con la biologa, la psicologa, con la tica y la teologa ha desnaturalizado al derecho. nos permita

El derecho es un fenmeno social, pero la sociedad es un objeto por entero diferente de la naturaleza: uno y otro conexionan sus elementos respectivos de modo radicalmente diverso. El derecho parece radicar, en parte al menos, en el reino de la naturaleza; aparentemente, posee una existencia del todo natural. Los actos deben ser interpretados en el sentido que se les da de un modo jurdico, es decir, de la manera ms objetiva y pura posible. Al interpretarse de la manera ms objetiva posible se est ms cerca de estar practicando el derecho puro. Concebir algo jurdicamente significa concebir como derecho. Si un acto no se puede mantener en relacin con una ley entonces no es un delito, es necesario que un acto aparentemente ilcito est escrito en una norma para considerarse como delito. Una vez determinado el derecho como norma, y limitada la ciencia jurdica, es necesario trazar los lmites entre el derecho y la naturaleza. La sociologa, por ejemplo, no refiere los hechos a las normas validas, sino a otros hechos, en relacin a causa y efecto. La teora pura del derecho, por otra parte, separa radicalmente el concepto de norma jurdica del de norma tica, sealando la autonoma del Derecho frente a la Ley moral, basndose en el juicio hipottico en el que, relaciona un hecho condicionante con una consecuencia condicionada. La norma de Derecho se convierte en proposicin jurdica en la forma fundamental de la ley, donde se enlazan los hechos como causa y efecto en donde la forma de enlace es la causalidad; y la condicin y la consecuencia en la que el enlace es la imputacin; lo que estara constituyendo, para la teora jurdica pura la legalidad especfica del Derecho. La cual es traducida como el debe ser para la ley natural, as como la legalidad causal es el tener que ser para la ley jurdica, la cual no emite juicio acerca del valor moral o poltico de esa conexin. El Derecho Positivo enlaza unos hechos con otros, sin embargo, no es el enlace causa y efecto. La pena no sigue al delito como

efecto de una causa. Cuando se dice que si se realiza el hecho ilegal debe aplicarse la consecuencia jurdica, significa que el sentido especfico de la condicin y la consecuencia jurdica se encuentran enlazados en la norma de Derecho. Se designa la existencia especfica de una norma. Una norma es el significado de un acto, y no el acto mismo de emitirla o crearla. Si se considera a la norma como un sentido puro o significado, y se le atribuye a ste carcter obligatorio, de deber ser, entonces puede legtimamente aplicarse a predicado de validez de una norma. Se dice que cada una de las normas que pertenecen a un orden son vlidas y por lo tanto una norma invlida no es vlida. La validez es igual a la normatividad, al deber ser.

-La Filosofa Jurdica de Alf Ross: Los conceptos fundamentales del derecho deben ser interpretados como concepciones de la realidad social, del comportamiento del hombre en sociedad. El derecho solo puede ser concebido como hecho no como norma El derecho es para l un conjunto de normas coactivas de deber ser es decir de normas que prescriben a ciertos rganos jurdicos que ellos en determinadas condiciones deben dirigir actos de fuerza contra seres humanos. Para Alf Ross la accin social puede orientarse por el lado de sus partcipes, en la representacin de que existe un orden o conjunto de normas y que dicho orden es obligatorio y legtimo para el actor en cuestin, es considerado su contenido como modelo de la conducta del actor.

La validez de un orden es la probabilidad de que una conducta ocurra por la representacin o idea en los sujetos de que existe un conjunto de mximas o normas obligatorias. La validez de una norma es la probabilidad de que sea eficaz.

UNIDAD IV OTRAS CORRORRIENTES IUSFILOSFICAS

-El Realismo Jurdico: *Corriente que establece que las normas son efectivamente observadas si sus destinatarios se sienten vinculadas a ellas, se basa en la observacin de la aplicacin del derecho de hecho.

Segn Alf Ross la teora general del derecho debe plantear y resolver tres problemas: el de concepto y naturaleza del derecho, el de fin o idea de este y el de la interferencia entre derecho y sociedad. Todas las teoras realistas interpretan la vigencia del derecho en atencin a la efectividad de las normas jurdicas. Una norma vigente se distingue de un proyecto de ley en que su contenido acta en la vida jurdica de la comunidad. El realismo es una posicin terica segn la cual hay objetos reales independientemente de nuestra conciencia. -Posicin del Alf Ross ante el Realismo: Este autor es un realista moderado. Es realista en cuanto caracteriza el derecho sobre la base de la prediccin de las decisiones judiciales. Esta caracterizacin corresponde a la ciencia jurdica y no al objeto de estudio de la misma. Por otra parte, analiza que aspectos de las decisiones judiciales constituyen el objeto de prediccin por parte de los juristas; lo que la ciencia del derecho predice es que normas o directivas van a ser usadas por los jueces como fundamento de sus sentencias. Por ello, Ross define el derecho vigente, como el conjunto de directivas que probablemente los jueces tendrn en cuenta en la fundamentacin de sus decisiones. Segn este autor, para que una norma integre el derecho vigente de un determinado pas, no hay que verificar su validez o fuerza obligatoria, sino la posibilidad de que sean aplicadas por los jueces. El Realismo es una corriente que establece que las normas son efectivamente observadas si sus destinatarios se sientes vinculados a ellas. Se basa en la aplicacin del derecho-realidad. -Doctrina filosfica que identifica al Derecho: Con la eficacia normativa,

Con la fuerza estatal o Con la probabilidad asociada a las decisiones judiciales. Profecas de cmo los jueces resolvern los asuntos jurdicos Para los realistas jurdicos el Derecho no est formado por enunciados con contenido ideal acerca de lo que es obligatorio, sino por las reglas realmente observadas por la sociedad o impuestas por la autoridad estatal, concepcin del Derecho en el que Prevalecen los elementos conductuales sobre los normativos

La concepcin que Ross formula sobre el Derecho, es empirista, distingue entre Derecho y moral: el Derecho que es y el Derecho que debe ser. El Derecho no es otra cosa que las profecas de cmo los jueces resolvern los asuntos jurdicos

La interpretacin no es un acto de conocimiento de la ley, sino un acto de voluntad del juez

-Realismo estadounidense: El escepticismo frente a las normas es una especie de reaccin extrema contra una actitud opuesta: el formalismo ante las normas y los conceptos jurdicos que no siempre tienen: precisin, univocidad, coherencia, completitud, etc., los juristas del llamado Common law no tienen frente a s cuerpos codificados a los cuales prestar tal profesin de fe. La mayor parte de las normas que constituyen su Derecho estn originadas no en el acto deliberado de un legislador, sino en los fundamentos de las decisiones judiciales.

Por el slo hecho de que al formular las normas se debe recurrir al lenguaje natural, las normas adquieren la imprecisin del lenguaje ordinario. Por ms que el legislador se esfuerce en atenuar la vaguedad de las palabras. Por otra parte, las normas jurdicas ms importantes son generales. Cuando se formula una norma general, se tienen en cuenta ciertas propiedades relevantes de las situaciones consideradas como objeto de regulacin. Pero como los legisladores no son omniscientes no prevn todas las combinaciones posibles que se pueden presentar en el futuro. De este modo, quedan casos sin regular y casos en los que se le da una solucin diferente de la que se le hubiera asignado de haberlos tenido presentes. Estas observaciones han debilitado la confianza de muchos juristas en la certeza que ofrecen las normas jurdicas abstractas. El realismo, en trminos generales, coloca a las predicciones sobre la actividad de los jueces en el lugar de las desplazadas normas jurdicas. Para Alf Ross el objeto de la ciencia realista es un deber ser y no un ser. El Sociologismo Jurdico: Surge del pensamiento jurdico o como reaccin a este. Parte de los problemas y preocupaciones del jurista, se nutre del pensamiento jurdico de Eugen Ehrlich, Max Weber, Niklas Luhmann, Emile Durkheim y Pierre Bourdieu. El Sociologismo o historicismo jurdico es un pensamiento segn el cual el derecho es un producto de la historia de las condiciones sociales explica el ser as de las normas y las concepciones jurdicas. *La sociologa del Derecho no estudia el Derecho en s sino a los fenmenos relacionados con l, en cambio el sociologismo jurdico pretende estudiar el fenmeno jurdico considerado en s mismo . -El Escepticismo:

Muchos juristas identifican el positivismo con la tesis de que no existen principios morales y de justicia universalmente validos y cognoscibles por medios racionales y objetivos. Esta tesis se opone directamente a la primera tesis del iusnaturalismo. Esta tesis positivista es principalmente defendida por Kelsen y Ross. Bajo influencias filosficas empiristas y los postulados del positivismo lgico, estos autores sostienen que los nicos juicios cuya verdad o falsedad es definible racionalmente, son los juicios que tiene contenido emprico. De este modo, los enunciados morales no cumplen esta condicin, por lo tanto, no son juicios de los que se puedan analizar su verdad o falsedad. Estos enunciados son para estos autores, relativos y subjetivos, limitados a ser la expresin de los estados emocionales de quienes los formulan. Para Kelsen, los intentos de justificar racionalmente un principio, suelen incurrir en el vicio lgico de pretender derivar juicios normativos (juicios de deber ser) a juicios descriptivos (juicios de ser). Alejados de estos autores, surgen otros autores, Austin y Bethman, que crean en la posibilidad de justificar racionalmente un principio moral universalmente valido del cual se derivan todos los juicios valorativos: el Principio de Utilidad. Este principio de utilidad, sostiene que una conducta es moralmente correcta cuando contribuye a incrementar la felicidad del mayor nmero de gente. Como conclusin, no es correcto identificar el escepticismo tico con el positivismo. Por lo tanto no es esencial el rechazo a la primera tesis iusnaturalista, ya que esa tesis es totalmente compatible con el positivismo.

UNIDAD V EL DERECHO Y OTROS RDENES NORMATIVOS

-Normas como instrumentos de control social: Los distintos rdenes normativos son instrumentos de control social ya que se trata de reglas que regulan el comportamiento de los sujetos que participan en la sociedad. La palabra norma posee dos sentidos, en lato sensu es toda regla de comportamiento, obligatoria o no. En stricto sensu es la que impone deberes o confiere derechos. Las reglas prcticas cuyo cumplimiento es potestativo se llaman reglas tcnicas, mientras las que tienen carcter obligatorio o son atributivas de facultades se denominan normas. *Existen los imperativos categricos que son mandatos de la moralidad, ordenan sin condicin; mientras que los imperativos hipotticos prescriben una conducta como medio para el logro de determinado fin.

*Las

normas

jurdicas

son:

bilaterales,

exteriores,

coercibles

heternomas, mientras que las normas morales son: unilaterales, interiores, incoercibles y autnomas. -Normas jurdicas: Son reglas de conducta establecidas o admitidas por el Estado, mediante ellas se manifiesta el orden y la seguridad sociales. Carnelutti contempla a la norma jurdica como un mandato de orden general y abstracto mediante el cual se componen directa o indirectamente los conflictos de intereses sociales o individuales. -Los usos y las costumbres: Usos: Uso es ejercicio o prctica general de una cosa. Estar en uso es estar en boga, de moda. Usar es practicar alguna cosa habitualmente o por costumbre, tener la costumbre. Usanza es prctica de una cosa. Costumbres: Una costumbre es una prctica social arraigada, prctica inveterada y constante de una conducta. La costumbre es un uso implantado en una colectividad y considerado por sta como jurdicamente obligatorio, pero no es obligatoria. Dos elementos cannica): El elemento material: Prctica constante y uniforme El elemento espiritual: Conviccin de la obligatoriedad jurdica de la costumbre u opinio iuris. -Las normas sociales creadoras del orden: Las normas sociales son reglas de cortesa, de etiqueta, tambin llamadas convencionalismos sociales. Nos permiten desarrollar una vida social ms amena y cordial (cortesa) o conducirnos conforme a ciertas reglas establecidas. Si no las respetamos, la sancin que nos impondra constitutivos de la costumbre (teora romano-

la

sociedad

sera

la

marginacin

pero

esta

no

comparte

las

caractersticas de las normas jurdicas, por eso se dice que son reglas de

conducta exterior, incoercible, heternoma y unilateral. Como ejemplo

el Manual de Carreo. -La moral: Se denomina moral o moralidad al conjunto de creencias y normas de una persona o grupo social determinado que permiten distinguir entre el bien y el mal al realizar un determinado acto y sirven de gua para obrar. Reglas por las que se rige la conducta del ser humano en relacin con la sociedad y consigo mismo. -Caractersticas de la moral: Unilateralidad: las normas morales establecen deberes del hombre para consigo mismo. Interioridad: a diferencia del Derecho. Incoercibilidad: espontneamente. Autonoma: tienen su fuente en la voluntad de quienes deben acatarla. -La religin: Existen dentro de la religin catlica principios rectores constituidos por los llamados mandamientos y existe un Derecho Cannico donde toma funcin la autoridad eclesistica, por lo tanto es un orden normativo en el que incluso se emiten sanciones. Las religiones se sustentan en normas religiosas que regulan el comportamiento de los miembros de sus sectas, basados generalmente en principios universales que procuran una convivencia ordenada. Las normas religiosas son: manifestaciones externas, producto de una su cumplimiento debe efectuarse

decisin individual y de un cumplimiento espontneo y deben su existencia a que el ser humano no slo necesita participar y comunicarse con sus semejantes, sino que tambin suele requerir apoyo y la gua de entes superiores a l, tales como Dios. Cuando el hombre cree en algo, cuando algo le es incuestionable realidad, se hace religioso de ello. El ser humano ha hecho uso de las religiones para encontrar sentido a su existencia y para dar trascendencia y explicacin al mundo, el universo y todo lo imaginable. La religin es un sistema de la actividad humana compuesto por creencias y prcticas acerca de lo considerado como divino o sagrado, tanto personales como colectivas, de tipo existencial, moral y espiritual. La religin engloba entre otros los siguientes elementos: tradiciones, culturas ancestrales, instituciones, escrituras, historia, mitologa, fe y credos, experiencias msticas, ritos, liturgias, oraciones... -Normas Morales y Normas Jurdicas de Roberto J. Vernego: La distincin prctica y terica entre moral y derecho es trminos ontolgicos es que la moral se diferencia del derecho como cosa distinta, pueden ser de la ms diversa ndole y las relaciones son tambin muy diversas. Algunos pensadores moralistas consideran al derecho incluido en la moral, como un subconjunto propio o equivalente. Algunos juristas positivistas piensan ambos dominios como excluyentes. Los juristas tienden a pensar moral y derecho en trminos normativos, poniendo de lado el problema de si en la experiencia social se dan hechos morales distintos de los fenmenos jurdicos. El jurista aceptara que tanto derecho como moral son conjuntos normativos aunque pueden contener otros elementos. El jurista presupone que el derecho no se identifica con la moral: un principio

moral integra a la moral, pero no necesariamente parte de un derecho positivo. En la moral y derecho, como cdigos prescriptivos, se dan normas o reglas de distinto nivel: la moral no slo contiene reglas de conducta, sino reglas que imponen condiciones necesarias para la validez valorativa de las normas de primer nivel y principios ms elevados como el bien, deber moral o virtud. Mientras que en el derecho tenemos normas que parecen dirigirse a regular la creacin y anulacin de normas, a determinar los criterios mnimos de validez de las mismas y las pautas para su aplicacin; por lo tanto la estructura de ambos conjuntos normativos no es idntica ni los conjuntos son homlogos. De manera oscura los juristas admiten alguna relacin entre los cdigos morales y los rdenes jurdicos. Existe la propuesta de suponer un conjunto normativo simultneamente moral y jurdico, donde la norma jurdica est enlazada a una moral por ciertas precisas relaciones jurdicas y ya no como relaciones entre dos conjuntos distintos. -Axiomas dbiles:

Si algo es jurdicamente obligatorio, entonces est moralmente permitido. Lo moralmente debido es jurdicamente permitido.
No dicen que lo jurdicamente obligatorio deba ser moralmente permitido. Refleja las aspiraciones del autor, de un mundo prctico ideal, donde la autonoma moral de los sujetos quede resguardada y donde la validez del derecho no est coartada por la ingerencia moralizante de nadie. Pues si de resguardar la moral se trata, todo lo que se considera moralmente vedado, pueda jurdicamente omitir el acto cuestionado: quiz moleste a alguien una exhibicin pblica como una pelcula o un

programa de televisin. Mientras nadie est obligado jurdicamente a presenciar tales cosas, no parece que su dignidad moral se vea menoscabada. De ah que los defensores a tales censuras invoquen supuestos menoscabos a entidades genricas como la cultura nacional o tradicin patria que ellos no representan y, en todo caso, no estn dotados de personalidad moral alguna, en cuanto no estn sujetos a prescripciones normativas de ningn tipo.

Est permitido moralmente no cumplir los actos jurdicamente vedados y el derecho permite omitir lo que est moralmente prohibido.
Son deberes jurdicos que no implican obligacin moral alguna. Lo moralmente indiferente queda definido como la permisin de omitir lo que no es jurdicamente obligatorio, pero indefinido en cuanto se trate de omitir lo jurdicamente prohibido. Las facultades o acciones libres jurdicas no son moralmente obligatorias cabe no hacerlas- pero la moral nada establece con respecto a la validez del cumplimiento de las obligaciones. Los adherentes a la lnea tradicional escolstica y al kantismo admitirn esta postura que permite ser moralmente virtuoso al no llevar a cabo actos jurdicamente permitidos, pero moralmente condenados (como los pecados capitales) pero que normalmente los derechos objetivos autorizan. El iusnaturalismo escolstico considera que el derecho est

esencialmente integrado por algunos morales como el de justicia.

Todo lo moralmente permitido es jurdicamente permitido, y su conversa, todo lo jurdicamente prohibido es moralmente prohibido.
Establece que es moralmente obligatorio que lo que sea jurdicamente obligatorio lo sea tambin moralmente.

Hay diferencias ms arraigadas entre enunciados normativos morales y normas jurdicas. La teora del derecho propone esquemas cannicos para los

enunciados reconocidos como normas jurdicas significativas. Kelsen: toda norma jurdica puede ser interpretada como un enunciado condicional, cuyo consecuente est normativamente modalizado como debido y contiene trminos relativos a la accin de cierto sujeto o sujetos en determinado tiempo y lugar. Pero toda norma jurdica con sentido establecera que dados ciertos hechos antecedentes, es debida la accin de cierto sujeto en lugar y tiempo. Los dominios de esas variables los denomina mbitos o dominios de validez de la

prescripcin cuya modalidad expresa una funcin normativa.

Un precepto moral como el no mentir o el no matar le parecen al jurista enunciados incompletos, pues obligan acaso a todo sujeto en todo tiempo y lugar? O cabe atribuirles mbitos de validez personales ms limitados como hacemos en nuestros juicios morales corrientes? Algunos dilemas morales han sido pergeados a partir de esa insuficiencia sintctica de los preceptos morales. Si pretendemos que las reglas morales valgan universalmente para todo sujeto y en toda ocasin- cmo justificar que podemos mentir? Consideraramos moralmente correcta la conducta de quien, por no incurrir en mentira, se hace cmplice de acciones horrendas? O alguien calificara de inmoral a quien incurre en mentiras banales o piadosas por razones de pura convencin social? El tiempo juega funciones importantes en los enunciados jurdicos en la determinacin temporal para identificar acciones y hechos en cuanto a los efectos del transcurso del tiempo puedan ser jurdicamente regulados. Los derechos positivos cuentan con una institucin peculiar, la prescripcin de obligaciones jurdicas. La accin que era obligatoria pasa a ser facultativa, la accin que estaba prohibida deja de serlo. La norma que impone una obligacin puede tener un mbito de validez

limitado, a cuyo trmino entran en juego otras normas. Kelsen sostendra que las normas penales no tienen como mbito de validez personal a los autores de delitos, son simplemente hechos antecedentes de las obligaciones sancionatorias de los jueces. La prescripcin penal modifica las obligaciones de los jueces, y no los deberes corrientes de los ciudadanos. El transcurso del tiempo como prescripcin altera el carcter normativo con que ciertas acciones se encuentran reguladas en los derechos objetivos. Los derechos humanos son derechos que enumeran documentos como la Declaracin internacional de derechos del hombre o ciertas garantas que contienen las instituciones modernas, vlidos en todo tiempo, pero ninguna persona puede quedar sujeta a amenaza sancionatoria indefinida, todo ser humano est obligado a respetar los derechos humanos de otro ser humano, pero los rganos sancionatorios (de quienes depende el efectivo funcionamiento de tales derechos) est inhibido de sancionar a los violadores de los mismos por haber transcurrido trminos de prescripcin o de perencin procesal. De ah que muchos autores propongan que se trata de derechos y obligaciones morales. Derechos y deberes morales que segn se dice oscuramente, son anteriores a los derechos y deberes jurdicos. Los derechos y deberes morales no perimen porque el transcurso del tiempo no pareciera ser razn suficiente para el cambio del carcter dentico moral de una accin: las normas morales no especifican sus mbitos temporales de validez salvo que se pretenda que lo cuantifican universalmente, como vlidas para todo tiempo. Afirman que uno est moralmente obligado a una cierta accin slo durante un tiempo, convirtindose luego la accin moralmente indiferente. No hay prescripcin moral ni las reglas morales tienen validez temporal particular.

Normas jurdicas: mbito temporal de validez (por un tiempo

definido).
Normas morales: Carencia de tiempo para su validez (validez

atemporal).
Las reglas morales expresan una valoracin de la accin normada, valoracin que se supone verdadera, intemporalmente. Decir que est

prohibido mentir quiere decir que es malo, moralmente y siempre donde sea, hacer tal cosa; decir que es obligatorio amar al prjimo, quiere decir que es bueno en todo tiempo y lugar, practicar esa virtud moral.
La bondad o maldad moral del acto ni siquiera es alterada por el olvido o el perdn posterior de los titulares de los supuestos derechos morales o de las vctimas de faltas morales; de ah que la moral nos parezca atemporal porque no admite cambios en contraposicin con los rdenes jurdicos que son claramente inestables y alterables. Aquello que es jurdicamente obligatorio no siempre es bueno ni justo, ni lo prohibido es siempre malo. Ms bien los juristas tienden a pensar como lo ms valioso a las acciones reguladas como facultativas, en cuanto son el campo del ejercicio autnomo de la libertad del sujeto. Una accin jurdicamente obligatoria no siempre es moralmente valiosa. Puedo estar moralmente obligado a amar al prjimo, pero nos parecera aberrante que ello constituyera una obligacin jurdica. En las normas jurdicas la verificacin emprica de los antecedentes normativos es razn suficiente de la validez del consecuente normativo: si el juez debe condenar jurdicamente al delincuente, es en razn de haber este cometido un delito. Ese acto ilcito es jurdicamente calificado como desvalioso (o inicuo o antisocial), solamente si el acto valioso resultante del cumplimiento por el juez se lleva a cabo o es posible. Pero el valor de la obligacin judicial quedara desvirtuado si no se hubiera producido el hecho delictual antecedente.

Mentir es cosa mala de por s, para casi todas las normas morales prescriptivas, la moral ha tendido a condicionar el carcter normativo del acto por sus consecuencias y no por sus causas antecedentes. Las normas del derecho positivo son traducidas a formas cannicas que tienen consecuencias distintas que las normas categricas de los cdigos morales. Moral y derecho difieren por la forma cannica de sus prescripciones y por las consecuencias lgicas que de tales normas son inferibles. Normas jurdicas: deben tener un hecho como antecedente para

su aplicacin.
Normas morales: no tienen un hecho antecedente, se basan en la

consecuencia de hecho.
Las relaciones que se postulen entre normas jurdicas y normas morales tienen muchos presupuestos lgicos. Cuando se afirma que una norma jurdica se funda, o debe fundarse, en una norma moral o en un principio superior, debe ser entendida como una cuestin lgica pues no se trata de una relacin de tipo emprico, como si se tratara de verificar que la efectividad de una norma jurdica puede ser incrementada de hecho invocando normas morales. Una norma jurdica tiene fundamento moral cuando se identifica con una regla moral, es la creencia sustentada por quienes consideran que el derecho es un subconjunto propio de la moral y que se encuentra en relacin subalterna con la moral. Las normas jurdicas se expresan mediante enunciados normativos de estructura bien diferente del esquema sintctico que se atribuye a las normas morales. Las reglas ideales y los imperativos morales establecen definiciones conceptuales de ideales morales, si bien no constituyen

prescripciones

motivadoras

de

conducta,

son

enunciados

con

caractersticas normativas. *Las normas jurdicas se asemejan a reglas tcnicas o a imperativos hipotticos. Pensar que las normas jurdicas tienen un fundamente moral es cuanto se supone que son inferibles de reglas morales, lleva a sujetar el razonamiento jurdico a una lgica adecuada para extraer consecuencias de principios morales ideales. Hay una tesis donde los principios morales son anteriores o previos a las reglas jurdicas. No se trata de que las normas jurdicas adquieran existencia como consecuencia de la instauracin previa de normas morales, pues estas justamente no tienen fecha de creacin alguna, sino que valen desde siempre. Las normas jurdicas si son estautidas por actos histricos de legisladores de carne y hueso. Si las normas jurdicas derivaran su existencia o validez normativa de normas morales preexistentes desde siempre, las normas jurdicas tambin seran eternas, lo que contradice la nota de positividad con que los juristas las caracterizan y hara redundante la mencin de su mbito temporal de validez. Al hablar, nuevamente, de derechos humanos, a estos se les atribuye una existencia previa a su promulgacin jurdica, como derechos morales. Si las normas morales no tienen validez temporal pues valen eternamente o para todo tiempo, no tiene mucho sentido situarlas como temporalmente anteriores a normas jurdicas positivas cuya locacin temporal es muy particular. La nocin de legitimidad es relacionada con pautas valorativas morales y diferenciada de la nocin de legalidad, con que Kelsen delimitaba la nocin de fundamentacin de la validez de las normas jurdicas.

*El sistema jurdico seguira en pie, aun cuando la moral cayese en decadencia. Para Habermas la moral debe requerir del derecho que compense las debilidades de una moral autnoma dndole suficiente obligatoriedad, caracterstica que slo puede adquirir mediante su acoplamiento con el poder de sancin estatal y su institucionalizacin jurdica. En derecho siempre se ha aceptado una racionalidad lgica y an sistemtica, frente a morales intuicionistas cuando no meramente voluntaristas, como las que recurren a intuiciones emocionales de valores o fundamentos ltimos normativos derivados de mandatos divinos. La justificacin moral del derecho a travs de la idea de legitimidad, es vista como la correspondencia del derecho con una moral crtica, ahora se ve en el derecho la razn suficiente de una moral sustantiva, pues la

razn crtica es razn jurdica. Slo con respecto al derecho se ha

desarrollado un conocimiento racional, cientfico, sujeto a cnones lgicos explcitos, mientras que el conocimiento moral no reviste hasta la fecha esas caractersticas. En la moral hay conocimiento prctico, especulacin metafsica, anlisis metatico, tcnicas de socializacin, pero lo que no hay es una ciencia constituida de ese objeto impreciso que denominamos moral. *Las relaciones entre derecho y moral permanecen indefinidas en el

sentido literal de la palabra.

En nuestros das, la existencia de una moral depende de la admisin, de la autonoma del sujeto, cosa que el derecho considera irrelevante. Pretender fundar moralmente el derecho supone que la validez del derecho depende del juicio moral de los sujetos morales, juicio moral que para el mismo derecho objetivo es descartable. Las relaciones entre

moral y el derecho nunca pueden especificarse suficientemente, quedando a la merced de las ideologas del anarquista por un lado, y del autcrata, por el otro, el imponer uno u otro orden normativo.

UNIDAD VI

DERECHO Y PODER

-Concepto de fuerza: La fuerza es un tipo de violencia que se ejerce sobre una o varias personas para obtener algo en contra de la voluntad de los mismos. Tambin llamada coaccin, es una agresin fsica o emocional que una persona ejerce sobre otra o sobre cosas. Coercibilidad: consiste en la posibilidad legtima de aplicar la

fuerza fsica en caso de incumplimiento. Coaccin slo se va a producir cuando no exista un cumplimiento
espontneo de la norma.

En el Estado se manifiesta la fuerza y no se le puede concebir sin este poder coactivo subordinado al orden jurdico. Con la existencia de la norma jurdica es posible usar el modo legtimo de la fuerza para reprimir a sujetos que llevan a cabo conductas

contrarias a las necesidades sociales. Lo que consecuentemente conlleva

a la aparicin de la autoridad como el factor directivo en la organizacin y coordinacin de las relaciones sociales. La fuerza socialmente organizada: las fuerzas policiales y de seguridad.

*La fuerza es aquello que es permitido bajo el sustento de un marco de derecho positivo. -Concepto de poder: Probabilidad de imponer la propia voluntad dentro de una relacin social. El poder implica la dominacin, la fuerza, la influencia y el control; capacidad para cambiar la realidad, para actuar e influenciar sobre otros seres. *Poder poltico es aquel en donde la autoridad ejerce sus funciones de dominacin en un territorio, contando con la capacidad para ejercer el uso de la fuerza para mantener el orden interno o para defender a la comunidad. *Facultad de decisin y mando conferida por la ley. -La legalidad: Es la calidad de legal o el conjunto de las cosas prescritas por la ley, o sea, actuar conforme a la ley. *Es el imperio, dominio o jurisdiccin que se tiene para ordenar, mandar o realizar alguna accin. -La legitimidad: Pretensin por parte de los dominadores de obtener obediencia merced a la supuesta razn que les asiste para mandar. Todo poder trata de ganarse el consenso para que se le reconozca como legtimo, transformando la obediencia en adhesin. *Es uno de los componentes fundamentales del elemento competencia que hace duradero a cualquier gobierno o sistema de gobierno, implica que un orden jurdico es reconocido como vlido.

*Constituye un modelo psicolgico justificativo del ejercicio del poder, o sea, el derecho a mandar y la correlativa obligacin de obedecer. -Estado de derecho: En un Estado de derecho el uso de la fuerza y de la violencia se aplica siempre y cuando se encuentre legitimado por los gobernados. En el estado de derecho se garantizan los derechos y garantas individuales.

Estado, Gobierno y Sociedad, por una teora general de la poltica de

Norberto Bobbio: *Estado es un sistema poltico porque es un ordenamiento que regula el uso de la fuerza. *Poder es un medio del que se sirve quien lo detenta para obtener los efectos deseados. Los estudiosos de los fenmenos polticos han abandonado el trmino

Estado para sustituirlo por el de sistema poltico. Tanto el Estado como

la poltica tienen en comn la referencia al fenmeno del poder; siendo el Estado el portador de la summa potestas o poder supremo. *Proceso poltico: formacin, distribucin o el ejercicio del poder. La teora poltica pude ser considerada como parte de la teora del poder. En la filosofa poltica el problema del poder ha sido presentado en tres aspectos: Interpretacin sustancialista de Hobbes:

El poder de un hombre es el medio que tiene en el presente para obtener algn aparente bien futuro, siendo estos medios dotes naturales como la fuerza y la inteligencia o adquiridos como la riqueza. El poder es algo que sirve para alcanzar el objeto de nuestro deseo.

*Bertrand Russell: el poder es la produccin de los efectos deseados y cuanto tal puede adoptar tres formas: poder fsico y constrictivo que se refiere al poder militar; psicolgico que se refiere a amenazas de castigos o promesas de recompensas en donde existe un dominio econmico y mental que se consigue a travs de la persuasin o disuasin y mediante la educacin. Interpretacin subjetivista de Locke:

Por poder no entiende la cosa que sirve a alcanzar el objetivo, sino la capacidad del sujeto de obtener ciertos efectos, por lo que se dice el

fuego tiene el poder de fundir los metales de la misma manera que el soberano tiene el poder de hacer leyes y al hacerlas influye en la conducta de sus sbditos.
Algunos juristas dicen que el derecho subjetivo es la atribucin o el poder que les otorga el ordenamiento jurdico a los sujetos para obtener ciertos efectos. *Poder: relacin entre dos sujetos de los cuales el primero obtiene del segundo un comportamiento que este de otra manera no habra realizado Interpretacin relacional de Robert Dabl:

La influencia es una relacin entre actores en la que uno de ellos induce a los otros a actuar de un modo en el que no lo haran de otra manera. -Las formas de poder y el poder poltico: La poltica de Aristteles:

Se distinguen tres tipos de poder: El poder del padre sobre el hijo: es ejercido en beneficio de los hijos El poder del amo sobre el esclavo: es ejercido en inters del amo

 El poder del gobernante sobre los gobernados: en inters de quien gobierna y de quien es gobernado

Formas de poder de Locke: natural

Poder paternal: deriva de la procreacin, cuyo fundamento es Poder desptico o patronal: derecho a castigar a quien se ha hecho culpable de un delito grave y por tanto es acreedor a una pena Poder civil: est fundado en el consenso manifiesto y tcito de quienes son sus destinatarios. Las teoras anteriores son criterios axiolgicos en cuanto son tiles para distinguir el poder poltico como debera ser y no como es, o sea, las formas buenas de las formas corruptas. *Vis directiva: es una perrogativa de la iglesia, donde el Estado slo le deja el derecho y el poder a ensear la religin verdadera, los preceptos de la moral y la salvacin del alma. *Vis coactiva: es una perrogativa del Estado, teniendo este el derecho y el poder exclusivo de ejercer sobre un determinado territorio y a sus habitantes la fuerza fsica. *El poder poltico se identifica con el ejercicio de la fuerza, definido como el poder que para obtener los efectos deseados tiene el derecho de servirse de la fuerza. El poder espiritual se sirve de la amenaza de penas o de la promesa de premios ultraterrenales, mientras que en el poder poltico la detentacin y el uso de la fuerza es una condicin necesaria. Lo que distingue al Estado de la iglesia es el ejercicio de la fuerza en un determinado territorio.

La fuerza es el medio ms resolutivo para ejercer el dominio del hombre sobre el hombre, quien detenta el uso de la fuerza tiene la soberana y no reconoce superior alguno. Si el uso de la fuerza es condicin necesaria del poder poltico, slo el uso exclusivo de este poder es la condicin suficiente. *Jean Bodin: define al Estado como un gobierno justo de muchas familias y de lo que les es comn con poder soberano y al poder soberano como poder absoluto significa que no est sometido a otras leyes naturales y divinas, y perpetuo significa que logra obtener obediencia a sus mandatos con continuidad tambin gracias al uso del poder coactivo. *Weber: el Estado es el detentador del monopolio de la coaccin fsica legtima. La fuerza fsica es el hilo conductor de la accin del sistema poltico. *Kelsen: el Estado es una organizacin poltica porque es un ordenamiento que regula el uso de la fuerza. -Las tres formas de poder: Poder poltico: Poder que est en posibilidad de recurrir en ltima instancia a la fuerza ya que detenta su monopolio, siendo la fuerza el medio de quien detenta el poder para obtener los efectos deseados. Poder econmico: Se vale de la posesin de ciertos bienes elementales en una situacin de escasez. En la posesin de los medios de produccin reside una enorme fuente de poder de parte de quienes los poseen frente a los que no los poseen en el sentido de capacidad de determinar el comportamiento ajeno. Poder ideolgico:

Se sirve de la posesin de ciertas formas de saber, doctrinas, conocimientos e informacin para ejercer influencia en el comportamiento ajeno o incluso a los miembros del grupo a realizar o dejar de realizar una accin. Estas tres formas de poder tienen en comn que contribuyen conjuntamente a instituir y mantener sociedades de desiguales divididas

en fuertes y dbiles, en ricos y pobres, en sapientes e ignorantes y en superiores e inferiores.

El poder supremo distingue al grupo dominante de la sociedad. Slo la utilizacin de la fuerza fsica sirve para impedir la insubordinacin y para apaciguar toda forma de desobediencia. *El instrumento decisivo para imponer la propia voluntad es el uso de la

fuerza.
*Hobbes puede ser considerado el primero y el mximo terico del Estado moderno, cuya formacin es acompaada por la persistente idea de la primaca de la poltica. -La primaca de la poltica: La primaca de la poltica que distingue al pensamiento poltico moderno, de Maquiavelo a Hegel, se contrapone tanto a la primaca del poder espiritual, que distingue a la poca medieval de las grandes controversias entre el Estado y la iglesia y a la cual la iglesia romana y las otras iglesias jams han renunciado, o como la primaca del poder econmico cuyo descubrimiento coincide con el nacimiento del mundo burgus y el inicio de la reflexin sobre el modo de produccin capitalista. La primaca poltica es la independencia del juicio poltico frente al juicio moral, o inclusive la superioridad del primero sobre el segundo. Entonces a la primaca poltica le es inclusive todo lo moral. -El problema de la legitimidad:

El problema de la justificacin del poder nace de la pregunta Admitiendo que el poder poltico sea el poder que dispone el uso exclusivo de la fuerza en un determinado grupo social, es suficiente la fuerza para hacerlo aceptar por aquellas personas sobre las cuales se ejerce, para persuadir a sus destinatarios a obedecerlo? Por lo tanto el poder debe estar legitimado, si no como deca San Agustn: Si nos limitamos a fundar el poder exclusivamente en la fuerza cmo se logra distinguir el poder poltico de una banda de ladrones? O como deca Rousseau: Si un bandido me sorprende en un bosque, estar, no solamente por la fuerza, sino an pudiendo evitarlo, obligado en conciencia a entregarle mi bolsa? Porque, en fin, la pistola que l tiene es un poder. -Los diversos principios de legitimidad: *La voluntad, la naturaleza y la historia. El debate sobre los criterios de legitimidad no solamente tienen un valor doctrinario; el problema de la legitimidad est ntimamente vinculado al de la obligacin poltica con base en el principio de que la obediencia se

debe solamente al mandato del poder legtimo.

-Legitimidad y efectividad: Con las teoras anteriores el poder debe estar apoyado por alguna justificacin tica para poder durar, y en consecuencia la legitimidad es necesaria para la efectividad, con las teoras positivistas se abre paso a la tesis de que slo el poder efectivamente legtimo: efectivo en el sentido del principio de efectividad del derecho internacional. Desde este punto de vista la legitimidad es un puro y simple estado de derecho. Lo que no quita que un ordenamiento jurdico legtimo en cuanto eficaz y reconocido como tal por el ordenamiento internacional pueda ser sometido a juicios axiolgicos de legitimidad, que pueden llevar a una gradual inobservancia de las normas del ordenamiento. Permanece el hecho de que con base en el principio de efectividad un

ordenamiento contina siendo legtimo hasta que la ineficacia ha llegado a tal punto que hace probable o previsible la eficacia de un ordenamiento alternativo. *La legitimidad es lo jurdicamente reconocido, protegido por el Derecho.

UNIDAD VII EL DERECHO Y LOS VALORES

-Concepto de valor: Los valores son cualidades que podemos encontrar en el mundo que nos rodea. Las cosas no son por s mismas valiosas, sino que su valor se origina en una apreciacin previa, que constituye una concesin de

dignidad y rango que hace el sujeto de sta, segn el placer o enojo que le causan. -Clasificacin de los valores: Se han hecho diferentes clasificaciones de los valores, sin embargo la mayora de stas incluye la categora de valores ticos y valores morales: Valores morales: llevan a construir al hombre ms humano: la

justicia, la libertad, la honestidad.

Valores infrahumanos: como animales: el placer, la fuerza, la

agilidad, la salud.
Valores inframorales: Exclusivos del hombre: la riqueza, el xito, el conocimiento, el arte y el buen gusto. De manera social: la

prosperidad, el prestigio, la autoridad, etc.

Valores ticos: Medios adecuados para conseguir nuestras finalidades. Valores Instrumentales: Comportamientos mediante los cuales conseguimos los fines deseados. Valores Terminales: Metas que al individuo le gustara conseguir a lo largo de su vida.

-Los valores del derecho: La Justicia La Seguridad Jurdica. Seguridad de orientacin o certeza del orden, seguridad de realizacin o confianza en el orden El Bien Comn La Libertad La Igualdad La Paz Social

Orden normativo: subordinacin de la conducta a un sistema de normas cuyo cumplimiento permite la realizacin de valores. El derecho es un orden concreto, creado para la realizacin de valores colectivos, cuyas normas son cumplidas por los particulares y, en caso de inobservancia, aplicadas o impuestas por los rganos del poder pblico. El derecho ha sido instituido para el logro de valores, en su finalidad encontramos que pertenece a la esencia de lo jurdico, ya que no podramos llamar derecho a un orden no orientado hacia valores como la justicia, la seguridad y el bien comn; siendo los valores fundamentales del derecho. El hombre slo convierte en meta de su obrar lo que es o le parece

valioso, la actividad que se orienta hacia un fin presupone, en el sujeto

de la misma, un juicio positivo sobre la valiosidad de aquello que aspira, entre fines y valores; los segundos condicionan a los primeros: los

valores jurdicos sirven de fundamento a los fines que aqul tiene la

misin de realizar. Hacer que la justicia reine es y debe ser aspiracin de los creadores, aplicadores y destinatarios de sus normas, porque la

justicia es valiosa y lo valioso debe ser.

Los valores fundan el deber de realizarlos: la justicia debe ser porque vale; y consecuentemente obligado se est a realizarla. Tenemos que hacer de su realizacin una finalidad de nosotros y elegir y poner en prctica los medios que permitan llevar a cabo ese propsito. Al legislador le corresponde la correcta intuicin de los valores jurdicos y hacer que condicionen el contenido de las leyes. Tal actividad tiene una serie de supuestos, condicionados por su propia naturaleza. Su fin esencial es estatuir lo que jurdicamente debe ser, la materia de las

normas y atiende a la naturaleza de los casos a que su regulacin habr

de aplicarse y, por otra, a los valores que darn sentido a tal regulacin y permitirn justificarla.

Existe la imposibilidad de que se cian a todos los aspectos jurdicamente relevantes de los hechos que sus supuestos prevn. El legislador enumera las notas definitorias de cada hecho jurdico que lo convertirn en condicionante de las consecuencias de derecho. As pues, siempre que la ley hable en trminos generales y ocurra algo fuera de lo general, entonces es correcto, su autor dej un vaco para subsanar su omisin y hablar como l incluso lo habra hecho, si hubiera estado presente. Lo que el legislador no pudo hacer es tomar en cuenta todos los aspectos jurdicamente relevantes de los casos, puede conseguirlo el rgano aplicador, si los soluciona en la misma forma en que el creador de la norma lo habra hecho. La equidad confirma la tesis de que los rganos del Estado no pueden llevar a buen trmino sus funciones si no toman en consideracin las exigencias que dimanan de los valores jurdicos, revela la necesidad de concebir al derecho no como un simple conjunto de normas, sino como orden concreto cuya realizacin exige el concurso entro de cauces que el sistema normativo y sus valores fundantes establecen, tanto de los encargados de formular o aplicar los preceptos cuanto de los particulares la obligacin de obedecerlos. Los valores constituyen el horizonte axiolgico de la actividad legislativa y es aplicable a los rganos aplicadores. La aplicabilidad de los preceptos no puede determinarse si no se esclarecen previamente el sentido y el alcance de las correspondientes expresiones o si las ltimas no son correctamente interpretadas y la interpretacin debe hacerse sin perder de vista sus nexos con otras del mismo sistema y con los criterios de valoracin que sirvieron de faro a los creadores de las normas. La eficacia de los preceptos del derecho est condicionada por los actos de obediencia.

Los particulares o los abogados tienen que conocer el sentido y el alcance de los preceptos aplicables y ponderar debidamente la naturaleza de los casos concretos, lo que los obliga a asumir actitudes valoradoras. Hay casos en que los obligados estiman que los preceptos vigentes son injustos, desconocen su valor intrnseco y, en situaciones, tratan de eludir el cumplimiento o adoptan una actitud de resistencia. Surge as una discrepancia entre el criterio formal de validez que los rganos estatales adoptan, y el que los particulares consideran objetivamente. Los rganos del poder pblico nunca hacen depender de la opinin de los particulares la obligatoriedad del derecho en vigor. Para ellos, las normas vigentes obligan aun cuando se ponga en tela de juicio su validez y el desacato desemboque en la imposicin coactiva. Cuando son los rganos jurisdiccionales o administrativos quienes consideran inconveniente o injusta una norma legal, y tal juicio pueda inducirlos a renunciar a sus cargos a fin de no aplicar el precepto, implica una discrepancia entre los dos criterios de validez, de los cuales, en cuanto rganos del Estado, slo deberan reconocer la existencia del primero. *Estimativa jurdica: fines a cuyo logro deben tender los creadores, aplicadores y destinatarios de las normas vigentes. La justificacin de los jurdicos no depende solamente de la justicia de sus preceptos, sino de la eficacia de stos, ya que el orden jurdico no es un simple conjunto de prescripciones, sino la normal sujecin de la conducta de quienes deben cumplirlas o aplicarlas a lo que aqullas determinan. Slo a travs de los actos de obediencia y aplicacin pueden realizarse los fines que dan sentido a dichas normas y a la actividad de quienes las aplican o las cumplen. -Los Valores Jurdicos en la Constitucin Poltica Mexicana:

Constitucin:

ley

fundamental:

es

toda

norma

relativamente

invulnerable, el ms importante principio unitario de la unidad poltica y de la ordenacin de conjunto, son los principios de la organizacin estatal. La justicia como un valor fundamental en nuestra constitucin parece se refiere principalmente a la igualdad entre personas, especficamente a seguir un tratamiento igual para todos los mexicanos, aplicar una medida genrica para todos, debido a que la norma debe ser general pero tambin debe contar con diversas hiptesis y supuestos. Esto en razn a que la justicia cuenta con una gran pluralidad de intereses y situaciones, donde lo bsico es conciliar, por lo cual el derecho debe de aplicar las normas generales a los casos concretos. Los artculos constitucionales que nos hablan de la justicia en nuestro pas son: 4, 13, 14, 16, 21, 22, 23, 25, 27, 31, 73, 76, 89, 94, 95, 96, 97, 99, 102, 103, 104, 105, 106, 107, 108, 109, 110, 111, 114, 116, 121, 122, 123, 127, 128 y 133. La libertad como valor fundamental constitucional, est condicionada por el Derecho, generando una convivencia pacfica, mientras que como un derecho, lo entendemos que debe de estar gobernada por la razn y esto implica que se debe regir por la tica o por la moral; el Derecho se ocupa de controlar la libertad de todos, limitando la libertad individual dando preferencia a la colectiva. Por lo cual nuestra Carta Magna garantiza la libertad de los hombres frente al Estado, la cual establece una serie de normas y derechos individuales que limitan campo de accin de las autoridades.

Artculos referentes: 4, 5, 6, 7, 9, 10, 11, y 24 La seguridad jurdica, ms que contener una visin moralista, es una condicin natural del Derecho, el poder estatal debe garantizar y procurar la convivencia pacfica de la sociedad; aplicando y estableciendo un orden jurdico que asegura una vida pacfica; tomando en consideracin que sin la seguridad que nos brinda la constitucin sera muy difcil que los individuos puedan hacer o exigir a lo que estn obligadas; conocer sus derechos, libertades y obligaciones que concede el derecho positivo, especficamente en la Constitucin. Surgiendo la importancia que tiene la seguridad jurdica como orden porque una de sus funciones es organizar a los individuos con sus instituciones y que estas puedan desarrollar su destino con certidumbre, con lo que se pretende una eficaz aplicacin del derecho positivo. Artculos constitucionales que nos remiten a este valor fundamental: 13, 14, 16, 17, 19, 20. 21, 23, 29, 89, 119, 120. 121, 124, 127, 129, 132, 133, 134 y 135. El bien comn como valor, su objetivo es que lo establecido en la constitucin sea aplicable y se cumpla a travs de los valores antes descritos con la fuerza del Derecho.

La igualdad artculo 1, 2, 4, 12 y 13. La paz social se encuentra en todos los artculos de la Constitucin, pero de modo particular en el 21 y 19. El inters general es considerado como la prevalencia del inters colectivo frente al de los particulares y lo encontramos en los artculos 27, 28 y 29.

El bien pblico es uno de los fines primordiales del Estado que concierne a todos los individuos y grupos. Constituye la finalidad del Estado y de la Constitucin. El bienestar social es la obligacin del Estado de dotar de servicios pblicos diversos, con el fin de que cada persona tenga una existencia digna y segura: Artculos 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 14, 16, 17, 24, 27, 28 y 123. La cooperacin es la actitud participativa de los miembros de la sociedad para el beneficio comn: Artculos 31, 35 y 36. El orden que se localiza en el artculo 21. La solidaridad en los artculos 3, 4, 9, 20, 27, 28, 31 y 123.

UNIDAD VIII LA TEORA DE LA VALIDEZ DEL DERECHO

-Validez del derecho: Las normas del Derecho pretenden valer de manera incondicional y absoluta, independientemente de la voluntad de los particulares. Tesis de Rodolfo Stambler.

-La validez en Hans Kelsen: Segn Kelsen: la existencia de una norma es su validez . Postura

formalista
Cuando el rgano legislativo acta conforme a las reglas previstas, la norma que ha nacido es vlida; existe y por lo tanto puede ser exigible en la sociedad. Que una norma que se refiere a la conducta de un hombre valga, significa que obliga, que el hombre debe comportarse a la manera determinada por la norma. El fundamento de validez de una norma slo puede encontrarse en la validez de otra norma. La norma que representa el fundamento de validez de otra es caracterizada como una norma superior en relacin con la inferior. Constitucin-leyes especiales. Las normas por cuyo fundamento de validez se pregunta provienen de una autoridad, de alguien con capacidad o competencia para establecer normas vlidas, aptitudes que slo la norma bsica o fundante le otorga a la autoridad. La norma que representa el fundamento de validez de otra norma, es superior, pero la bsqueda de validez de una norma no puede proseguir hasta el infinito, tiene que concluir en una norma ltima, suprema, a la cual ya no se le podr cuestionar su validez. Todas las normas cuya validez pueda remitirse a una y misma norma fundante bsica, constituyen un sistema de normas, un orden normativo. La norma fundante bsica es la fuente comn de la validez de todas las normas pertenecientes a uno y el mismo orden. Que una norma determinada pertenezca a un orden determinado se basa en que su ltimo fundamento de validez lo constituye la norma fundante bsica de ese orden. Esa norma suprema representa el fundamento de la validez de todas las normas que pertenecen a ese orden.

-La validez en Alf Ross: Dice Ross: el Derecho es aplicado porque es vigente? Postura

formalista, no, el Derecho es vigente porque es aplicado. Postura realista

Validez: Significa que el Derecho posee una fuerza moral intrnseca (la fuerza obligatoria) que constrie a los sbditos no slo mediante la amenaza de sanciones sino tambin moralmente, en conciencia. Validez: Fuerza obligatoria del Derecho. La validez de una norma descansa en la legitimidad del poder que ejerce el rgano que crea la norma. -El concepto de validez y el conflicto entre el positivismo jurdico y el derecho moral: -Positivismo jurdico: Nunca ha tenido un significado que hay recibido aceptacin general. En la mayora de los casos, la expresin es usada vagamente, sin ninguna connotacin definida. Si la de designar un punto de vista contrario a la filosofa del derecho natural, tiene que ser tomada como que significa no una doctrina especfica, sino un amplio enfoque general frente a los problemas de la filosofa jurdica y de la teora del derecho. El positivismo jurdico en sentido amplio, como significado de una actitud o enfoque de los problemas de la filosofa jurdica y de la teora del derecho, basado en los principios de una filosofa empirista y antimetafsica. En contraposicin, la expresin derecho natural es tomada en sentido amplio para designar la actitud o enfoque de los problemas de la filosofa jurdica y de la teora del derecho, basado e la

creencia de que el derecho no puede ser descrito o comprendido exhaustivamente en trminos de principios empiristas, sino que requiere una interpretacin metafsica, esto es, una interpretacin a la luz de los principios y de las ideas inherentes a la naturaleza racional o divina del hombre. La negacin positivista de la existencia del derecho natural es una consecuencia implcita en la doctrina ms general que niega la existencia de todo conocimiento tico. -Derecho natural: Hay una idea comn a todas las escuelas del derecho natural, la creencia en que existen algunos principios universalmente vlidos que gobiernan la vida del hombre en sociedad, principios que no han sido creados por el hombre en sociedad, principios que no han sido creados por el hombre sino que son descubiertos, principios verdaderos, que son obligatorios para todos, incluso para aquellos que no pueden o no quieren reconocer su existencia, sino que presupone una interpretacin metafsica de la naturaleza del hombre. -Validez: La validez de estas leyes y las obligaciones que derivan de ellas no apuntan a nada observable. La validez de las leyes del derecho natural nada tiene que ver con su aceptacin o reconocimiento en los espritus de los hombres. La validez incondicional de las leyes y el carcter no psicolgico de la obligacin son simples consecuencias del punto de partida segn el cual esas leyes son descubiertas, son dadas objetivamente, son una realidad, aunque no la realidad susceptible de observacin sensorial. El proceso cognoscitivo por medio del cual esas leyes son descubiertas y

enunciadas es diferente el proceso emprico, pero el resultado es el mismo. La validez universal de las leyes, significa lo mismo que la universalidad de un enunciado verdadero, lgico y emprico. El derecho natural es considerado la parte de la tica general que se ocupa de los principios que deben gobernar la vida del hombre en la sociedad organizada con sus semejantes para posibilitar que alcance su destino moral. El derecho natural no es ms que una parte de la tica, y la negacin positivista de la existencia del derecho natural se basa en la negacin general de todo conocimiento tico.

UNIDAD IX LAS FUNCIONES DEL DERECHO

-Concepto:

Las funciones del derecho son los objetivos primarios asignados al derecho por los actores sociales o como finalidad respecto a la que se ordena el uso de aquella modalidad de accin social jurdica que consiste en la persuasin de los interlocutores a travs de la influencia de mensajes normativos hipotticos, institucionales y justiciables. Objetivos que de hecho se persiguen con carcter prioritario a travs de la modalidad jurdica de accin social. Funcin protectora represiva Funcin indicadora de cundo y quin ejerce el poder coactivo Funcin confirmadora de la sociedad Funcin preventiva Funcin distributiva Funcin de legitimacin del poder -Conceptos de carcter ltimo: *Funcin de orientacin social: tiene un carcter de regla persuasiva. En el nivel social general, el derecho es una orientacin general de la conducta a travs de la influencia ejercida recprocamente por los miembros del grupo, mediante modelos tipificados, coordinados o coordinables institucionalmente. El derecho funciona en las interacciones de los sujetos como modelstica social. Indicacin de modelos de comportamiento permitidos o prohibidos. *Funcin de tratamiento de conflictos declarados: objetivo asignado al derecho de dirigir contrastes de dos partes institucionalmente predeterminadas y buscar modelos y esquemas materiales tanto como procesales para su desarrollo. Despus de que los sujetos interactuantes han experimentado la imposibilidad de establecer un punto de encuentro cualquiera entre los propios intereses contrapuestos. El derecho tiene una capacidad disgregadora en la interaccin conflictiva declarada o manifiesta. A travs del derecho de proponen o se imponen modelos de comportamiento respecto a los que los contendientes se

encuentran constreidos de facto a relacionarse en cada caso en la evolucin de la relacin conflictual. *Funcin de legitimacin del poder: todos los sujetos que disponen de capacidad de decisin o que pueden hacer uso del derecho para conseguir el consenso sobre las decisiones que asumen o deben asumir. El derecho cumple su funcin legitimadora en cuanto es percibido a su vez como legtimo. Hace referencia a la aceptacin o al rechazo social de una pretendida legitimidad. El derecho busca la legitimacin del poder establecido a travs del consenso de los ciudadanos, ya no como reglas persuasiva en la funcin de orientacin social, sino como un factor de conviccin que pretende lograr la adhesin a los ciudadanos. Toda norma de un ordenamiento jurdico es directa o indirectamente utilizable para orientar comportamientos, para gestionar el desarrollo de los conflictos declarados, para legitimar acciones o pretensiones. Es evidente respecto a las normas que regulan directamente relaciones y comportamientos. -Conceptos subordinados:

*Funcin distributiva: existe importancia de los cambios econmicos en

las relaciones humanas, distribucin y cambio de bienes y servicios; la distribucin de recursos no es ms que uno de tantos objetivos perseguibles a travs del derecho. Cualquier relacin humana es una proyeccin inmediata, de regulaciones determinadas por la escasez de los recursos disponibles.

*Funcin organizativa: accin social orientada tendencialmente a un

objetivo. La integracin social aparece como finalidad perseguible jurdicamente o como un posible efecto de la accin jurdica.

*Funcin represiva y funcin promocional: la funcin represiva consiste

en una sancin negativa, a travs de un castigo en caso de

incumplimiento de la norma; mientras que la funcin promocional consiste en la motivacin de ciertos comportamientos mediante el establecimiento de sanciones positivas o premios y otro tipo de medidas, como son ventajas econmicas, estmulos fiscales, facilitaciones, incentivos, etc.

*Funcin preventiva: se manifiesta a travs de una intimidacin o

coaccin psicolgica. Consiste en implantar una prevencin general efectiva a travs de las penas. Prevenir el delito como medio para proteger determinados intereses sociales, evitar la comisin de delitos que lesionen y pongan en peligro los bienes jurdicos.