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Voc foi procurado no dia 01/10/2005, sbado, pelo scio da empresa Multifer Idas Ltda., que lhe contratou e outorgou procurao para, em nome da empresa, tomar a providncia judicial cabvel na defesa de seus interesses em processo judicial movido em face mesma. Na oportunidade, apresentou cpia da sentena abaixo transcrita, publicada em 23 de setembro de 2005. Elabore a pea processual cabvel informando, expressamente, em seu texto, os seus pressupostos de admissibilidade. SENTENA Aos 23 dias do ms de setembro do ano de dois mil e cinco, s 17:00 horas, na sede da 36 Vara do Trabalho de Belo Horizonte, presente o Dr. Data Venia, Juiz do Trabalho, realizou-se a audincia para julgamento dos pedidos formulados nos autos da ao trabalhista ajuizada por ESPERANA ADORMECIDA em face de MLTIFER IDAS LTDA., relativos a indenizao, horas extras, verbas rescisrias etc., atribudo causa o valor de R$25.000,00. Aberta a audincia foram, de ordem do MM. Juiz do Trabalho, apregoadas as partes. Ausentes. A seguir foi proferida a seguinte deciso: Vistos etc... ESPERANA ADORMECIDA, qualificada no prembulo da inicial, por seu advogado, ajuizou, em 23 de agosto de 2005, ao trabalhista em face de MLTIFER IDAS LTDA., empresa ali devidamente qualificada, sustentando ter trabalhado para esta de 07.10.1997 a20.07.2005, exercendo a funo de balconista e percebendo salrio misto, sendo a parte fixa equivalente a dois salrios mnimos mensais e a parte varivel correspondendo a 3% sobre suas vendas. Em mdia informava que auferia somando as duas nicas parcelas constantes dos contracheques (salrio fixo e comisses) R$1.200,00 ao ms. Sustentou ter cumprido jornadas de trabalho de 09:00 s 19:00 horas, com uma hora de intervalo, de segunda feira a sbado. Nunca teria recebido qualquer valor a ttulo de horas extras, razo porque pede a condenao da empresa em seu pagamento com todos os reflexos legais. Durante todo o perodo do contrato de trabalho, gozou frias apenas em 1999, 2000 e 2001, no ms de junho. Pretendia o pagamento dos perodos no gozados, de forma dobrada. Pedia tambm o pagamento dos repousos semanais remunerados que no constavam dos pagamentos mensais. Quando de sua dispensa, o sindicato profissional, ao prestar a assistncia, instruiu a mesma a nada receber, porque no constava do TRCT a indenizao prevista no art. 477, caput, da CLT, combinado com o art. 478, do mesmo diploma legal, bem como em razo de ter o empregador recusado o pagamento de outras parcelas, tais como horas extras, adicional noturno, indenizao de 40% incidente sobre o FGTS de todo o perodo e frias dobradas. Alm disso, o valor da verba devida pela dispensa imotivada e calculada sobre o montante dos depsitos do FGTS considerara apenas os valores depositados a partir de maio de 2004. Assim, na ocasio foi anotada apenas a sada na CTPS da autora com a data da projeo do aviso prvio (19.08.2005), vez que dispensada a prestao de servio no perodo do aviso prvio. Pede a condenao da empresa no pagamento das verbas rescisrias, inclusive da indenizao de 40% sobre a totalidade do FGTS, com a aplicao das multas pela mora no pagamento das verbas resilitrias, bem assim quanto ao art. 467, consolidado. Pretendia, tambm, fosse

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compelida a r a entregar as guias liberatrias do FGTS, respondendo a empregadora pela integralidade dos depsitos, e as guias para requerimento do seguro desemprego, sob pena de indenizao substitutiva. Pedia os benefcios da justia gratuita, na forma da Lei 1060/50 e condenao em honorrios advocatcios. causa deu o valor de R$25.000,00, juntando cpia da CTPS e da comunicao da dispensa datada de 19 de julho de 2005 e procurao. Citada, fez-se representada a r em audincia quando, recusada a conciliao, apresentou sua defesa sustentando que o Autor no trabalhava em regime extraordinrio. Argumentou que efetivara todos os pagamentos devidos, tanto a ttulo de salrios, como frias e gratificaes natalinas. Indevidas as multas porque a mora se dera por culpa do empregado que no recebeu as parcelas anotadas no TRCT, conforme prova testemunhal a ser produzida. Tambm resistia indenizao pleiteada por entender indevida tal parcela. A indenizao de 40% deveria ser calculada apenas sobre os depsitos feitos a partir de maio de 2004, vez que em 30 de abril daquele ano aposentara-se espontaneamente o empregado (aposentadoria por tempo de servio), assim extinguindo o contrato primitivo por iniciativa sua, estabelecendo-se nova relao contratual. Os repousos estariam quitados nos montantes relativos s parcelas salariais que mensalmente eram feitas. Improcederiam, assim, todos os pedidos. Juntava os comprovantes de pagamento dos salrios de todo o perodo, dos perodos de frias gozadas em 1999, 2000 e 2001, dcimos terceiros salrios de 1997 a 2004, cartes de ponto, extrato da conta vinculada ao FGTS de todo o perodo, comprovante do depsito do FGTS relativo ao saldo de salrio, aviso prvio, gratificao natalina proporcional de 2005 e indenizao de 40% sobre o valor do FGTS depositado a partir de maio de 2004 at a dispensa, carta de preposio e procurao. Na mesma assentada, determinada a manifestao da Autora, esta registrou seu protesto, vez que requerera prazo para manifestao e, porque indeferido o pedido, apresentou impugnao genrica aos documentos trazidos pela r sustentando que no refletiriam a realidade, salvo quanto aos recibos salariais. Foram ouvidas as partes e, em seguida, colhida a prova testemunhal, limitadas as testemunhas a duas para cada uma das partes, sob protestos. Aps, encerrada a instruo processual, ainda sob protestos, produziram as partes suas razes finais. Frustrada a segunda tentativa de conciliao, suspendeu-se a audincia, intimadas as partes da data designada para a leitura e publicao da sentena. , em breve sntese, o relatrio. Impertinentes os protestos vez que a lei define o nmero mximo de testemunhas conforme se v do art. 852-H, 2, da CLT. Atendido o comando legal, sem lugar o protesto. De igual forma, sendo una a audincia, no encontra qualquer guarida legal a pretendida diviso da audincia de instruo em diversas assentadas. No se pode aplaudir o entendimento esposado pela R quanto extino do contrato quando da aposentadoria do Autor. Nada h na lei a justificar tal entendimento. Da porque, de plano, caso de apurar-se o valor da indenizao de 40% sobre o FGTS considerando todo o perodo do contrato. Devida, pois, a diferena do percentual de 40% do FGTS relativa ao perodo anterior ao jubilamento, vale dizer, de setembro de 1997 (quando da admisso) at abril de 2004, inclusive. Os valores posteriores j serviram de base de clculo para o depsito levado a efeito razo porque a condenao fica restrita a esta diferena. Quanto s horas extras, uma das testemunhas ouvida por iniciativa da Autora confirmou a jornada descrita na inicial, enquanto as duas ouvidas por iniciativa da R sustentaram que a jornada era cumprida com intervalos que seriam prprios na regio, nunca inferiores a 1 hora mas, s vezes, atingindo at 3 horas. Em unssono,

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entretanto, confirmam a falta de assinalao dos intervalos nos controles. Os cartes de ponto registravam apenas os horrios de incio e trmino da jornada. No entanto, enquanto a primeira trabalhava como caixa, as duas testemunhas trazidas pela R eram fornecedores que, por isso mesmo, muito mais prximo estariam da possibilidade de aferio da realidade dos fatos. Informam que em horrios diversos estiveram no estabelecimento, por essa razo podendo precisar as informaes prestadas. A segunda testemunha apresentada pela Autora no merece crdito. Como declarado, a testemunha havia ajuizado demanda em face da mesma R, pretendendo o recebimento de verbas rescisrias. Faltava-lhe, pois, a necessria iseno. Por isso, improcedente o pedido de horas extras e reflexos dada a fragilidade da prova oral produzida pela Autora e diante da prova documental que veio aos autos. De fato, uma vez anotado o incio da jornada s 09:00 horas e o trmino s 19:00 horas, suficiente o decote de 2 horas de intervalo para que se tenha por respeitado o padro previsto na lei, vale dizer, jornada de 8 horas. O intervalo de 1 a 3 horas informado pelas testemunhas da R vem demonstrar que sequer havia rigidez por parte do empregador. Razo assiste, entretanto, Autora quanto indenizao prevista no art. 477 c/c 478, da CLT. De fato, preenchido o suporte ftico de incidncia da norma, impossvel negar-se a produo da respectiva eficcia jurdica. Tratando-se de contrato concludo por prazo indeterminado e rompido por iniciativa patronal, assegurado ao empregado o direito de haver do empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa que ser de 1 (um)

ms de remunerao por ano de servio efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses (artigos 477, caput e 478, da CLT).

Sem razo a Autora quando pretende o recebimento de frias em dobro. A lei faculta ao empregado ajuizar reclamao pedindo a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas, inclusive com cominao de pena diria. No o fazendo, d-se o perdo tcito que inviabiliza o reconhecimento de qualquer leso vez que configurada a renncia ao direito, exceto com relao ao ltimo perodo. Assim sendo, no acolhe a pretenso na forma deduzida. Reconhecido o dbito quanto ao saldo de salrio, aviso prvio, frias de 04/05 e 10/12 do perodo de 07.10.05 dispensa, ambas com o tero constitucional e 13 salrio proporcional, tudo conforme anotado no TRCT cujo pagamento fora recusado. O Reclamado no comprovou a mora do empregado e no efetuou o pagamento destas parcelas no decndio contado da comunicao da dispensa, aplica-se a multa prevista no art. 477/CLT no valor equivalente a 1/30 do salrio mensal da autora, por dia de atraso, a partir de 31 de julho de 2005 e at o trnsito em julgado desta deciso. Impertinente a incidncia do art. 467/CLT por configurar evidente bis in idem, vedado pelo ordenamento jurdico. Tem, ainda, o Autor direito movimentao da conta vinculada ao FGTS, razo por que entregar a empresa as guias liberatrias dos depsitos (comprovada a integralidade dos mesmos pelos extrato no impugnado), bem assim as guias CD/SD, estas sob pena de indenizao substitutiva. Diante da declarao de pobreza firmada pela Autora, defiro os benefcios da justia gratuita, nos termos da Lei 1.060/50, fixando os honorrios da sucumbncia no percentual de 15% incidente sobre o valor que vier a ser apurado em liquidao de sentena. Pelo exposto, julgo procedentes, em parte, os pedidos formulados por ESPERANA ADORMECIDA para condenar MLTIFER IDAS LTDA. a pagar, em oito dias, conforme apurar-se em liquidao: 20 dias de saldo de salrio; aviso prvio, 8/12 da gratificao natalina de 2005; frias de 04/05 integrais e 10/12 de frias do perodo

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de outubro/05 ao trmino do contrato; indenizao de 40% sobre a totalidade do FGTS depositado desde a data de admisso at abril de 2004, inclusive; indenizao equivalente a 8 vezes sua maior remunerao; multa de 1/30 do salrio do autor, por dia, a partir de 31.07.05 e at o trnsito em julgado desta deciso, tudo em moeda atualizada e com acrscimo de juros de mora na forma da lei trabalhista. Em igual prazo entregar as guias liberatrias do FGTS, bem assim as guias CD/SD, pena de indenizao substitutiva. Determinadas as dedues fiscal e previdenciria. Esta ltima incidente sobre saldo de salrio, aviso prvio, 13 salrio proporcional, frias integrais e proporcionais, obrigando-se o Ru ao recolhimento da contribuio. Pagar o ru as custas processuais no importe de R$800,00, calculadas sobre R$40.000,00, valor atribudo condenao, alm dos honorrios advocatcios no importe de 15% incidente sobre o valor que vier a ser apurado em liquidao de sentena. Cientes as partes nos termos da Smula 197 do TST. A seguir, encerrou-se a audincia.

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GABARITO EXMO. SR. JUIZ DO TRABALHO DA MM 36 VARA DO TRABALHO DE BELO HORIZONTE/MG. (espao de 15 linhas) Ref. Proc. (nmero do processo)

MLTIFER IDAS LTDA. j qualificada nos autos do processo em referncia, no qual litiga com ESPERANA ADORMECIDA, insatisfeito com a r. sentena de fls., vem, atravs de seu advogado, regularmente constitudo (procurao em anexo), com escritrio na Rua______________, n _________, CEP:________ nesta cidade, onde receber as intimaes processuais (CPC, art. 39, I)1, interpor o presente RECURSO ORDINRIO com base no art. 895, a, da CLT e nas razes que seguem. Requer a juntada das guias comprobatrias de recolhimento das custas e depsito recursal, com posterior remessa dos autos ao E. TRT. P. deferimento. Belo Horizonte, 03.10.2005 Nome do Advogado OAB/MG n ______

A indicao do endereo do advogado uma opo. No obrigatrio. Neste caso, em particular, resolvemos incluir a procurao e o endereo, pois o advogado acabou de ser contratado.

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EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 03 REGIO

RECORRENTE: MLTIFER IDAS LTDA. Recorrido: ESPERANA ADORMECIDA E. TRIBUNAL, C. TURMA. A r. Sentena ora impugnada incorreu em erro de procedimento e de julgamento quanto aos aspectos a seguir demonstrados. DA NULIDADE DA SENTENA2 O juiz de 1 grau, em audincia de instruo, indeferiu a oitiva de prova testemunhal requerida pelo recorrente, com fundamento no art. 852-H, 2, da CLT. A indicao deste dispositivo j suficiente para a identificao do erro de procedimento. O recorrido atribuiu causa, na inicial, o valor de R$25.000,00. Com este ato o procedimento seguiu o rito ordinrio e no sumarssimo (CLT, art. 852-A). Cada parte, no rito ordinrio, tem direito oitiva de at 03 (trs) testemunhas, e no 02 (duas), como entendeu o juzo a quo (CLT, art. 821). Diante do indeferimento indesejado pelo recorrente, este, oportunamente, fez constar seus protestos na ata de audincia (CLT, art. 795, caput). Tendo ocorrido a nulidade ora destacada, espera o recorrente que seja anulada3 a sentena e remetidos os autos ao juzo de 1 grau para reabertura da instruo processual. DA INDENIZAO DOS ARTIGOS 477, CAPUT, e 478 DA CLT O recorrido foi admitido nos quadros da recorrente em 07.10.1997, portanto, em data muito posterior promulgao da Constituio da Repblica de 1988. Com o advento do texto constitucional, particularmente dos dispositivos contidos no art. 7, I e III, o regime da estabilidade, previsto na CLT, foi substitudo pelo regime do FGTS. Ficou ressalvado o direito indenizao acima intitulada para os empregados, no optantes, admitidos antes da CF/88 (neste sentido: art. 14, 1, da Lei n. 8.036/90). Obviamente, no esta a hiptese dos autos. DA MULTA DO ART. 477, PARGRAFO OITAVO, DA CLT O prprio recorrido reconheceu, expressamente, que se recusou a receber os valores oferecidos pelo recorrente, por ocasio da resciso contratual, conforme orientao do seu sindicato de classe. O recorrido, com esta atitude, deu causa
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No enxerguei prejuzo ao empregador, a ponto de considerar que houve nulidade. Contudo, esta opo vivel. Sendo assim, para que todos tivessem a oportunidade de ver como se redige o texto desta preliminar, optei por aleg-la no recurso. 3 O erro procedimental, ligado conduo do processo, conduz ao pedido de nulidade da sentena. O erro de julgamento, como a m-avaliao de uma prova ou o deferimento de um pedido com fundamento jurdico inadequado, atrai o pedido de reforma do julgamento.

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mora, desonerando o recorrente do pagamento da multa acima intitulada, nos termos do art. 477, 8, da CLT.
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DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS

FRIAS INDENIZADAS

O art. 28, par. 9, da lei 8212/91, expressamente excluiu as frias indenizadas do salrio de contribuio ao INSS, equivocando-se a sentena ao determinar tal incidncia sobre tal titulo.
DO AVISO PRVIO Os que negam natureza salarial ao aviso indenizado alegam que se a parcela deixou de ser adimplida por meio de labor, perdeu a natureza de salrio (neste sentido: Mauricio Godinho Delgado, Curso, jan-2009, p. 1081 e Martins, Comentrios CLT, 2010, p. 543). A Previdncia Social passou a admitir a natureza salarial do aviso prvio indenizado com o advento do Decreto n. 6.727, de 12.01.2009, que revogou o art. 214, 9, V, f do Regulamento da Previdncia (Decreto n. 3048/99), interpretandose, assim, que o aviso prvio passou a ter natureza salarial, sofrendo incidncia de contribuio previdenciria. Contudo, a ausncia de previso do aviso indenizado como parcela do salrio de contribuio, na lei previdenciria (art. 28, I, da Lei n. 8.212/91), impede a incidncia de contribuio sobre tal parcela. Aderimos a este tese. O Decreto tem poder regulamentar. A base de incidncia das contribuies s pode ser extrada do que estabelece a Lei n. 8.212/91 que, no particular, omissa quanto ao aviso prvio indenizado. Verifica-se que, indubitavelmente, o aviso prvio indenizado no tem natureza salarial, no se caracteriza como rendimento destinado retribuio ou contraprestao a servio prestado pelo empregado. Nesse sentido oportuno transcrever acrdo proferido pelo Tribunal Superior do Trabalho:
"CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. AVISO PRVIO INDENIZADO. ACORDO JUDICIAL. NATUREZA DAS PARCELAS TRANSACIONADAS. O aviso prvio indenizado no constitui pagamento que tenha por objetivo remunerar servios prestados ou tempo disposio do empregador, nos termos exigidos pelo artigo 28 da Lei n. 8.212/91, por decorrer da supresso da concesso do perodo de aviso prvio por parte do empregador, conforme estabelecido no art. 487, 1., da CLT. A natureza indenizatria da parcela e a previso contida no artigo 214, 9., do Decreto n. 3.048/99 afastam a incidncia da contribuio previdenciria. (Precedentes da SBDI-I desta Corte). Recurso de revista conhecido e no provido." (RR 19/2005-043-01-00.1. 7. Turma. Relator Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos. Publ. 14/11/2008)

Provavelmente o candidato no ir perceber este equvoco da sentena

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DOS HONORRIOS ADVOCATCIOS No processo do trabalho, diferentemente do ocorre no processo civil (CPC, art. 20), os honorrios de sucumbncia no so, simplesmente, decorrentes da condenao do vencido. Na Justia do Trabalho estes s so devidos na expressa hiptese dos artigos 14 e 16 da Lei n. 5.584/70 (neste sentido as Smulas 219 e 329, ambas do TST). No sendo esta a hiptese dos autos, incabveis os honorrios condenados na sentena. Ante o acima exposto, requer o recorrente que seja conhecido e provido o recurso para acolhimento da preliminar suscitada, com declarao de nulidade da sentena e remessa dos autos ao juzo de primeiro grau; na remota hiptese de no acolhimento da preliminar, que seja reformada a sentena nos aspectos acima mencionados, invertendo-se os nus da sucumbncia. P. deferimento. Belo Horizonte, 03.10.2005 Nome do Advogado OAB/MG n ______

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