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J. B. A L B E R D I

OBRAS SELECTAS
NUEVA EDICIN
ORDENADA, REVISADA Y PRECEDIDA DE UNA INTRODUCCIN POR EL

DR. JOAQUN V. GONZLEZ

SENADOR NACIONAL

TOMO I X

ESCRITOS JURDICOS
(Vol.
2.)

BUENOS

AIRES de 43o JuaniRoldn

Librera L A F A C U L T A D 436, F l o r i d a , 1920

Imp. de A. Marzo.San Flermeuegildo, 32 dupd.

RELACIN DEL PROCESO

FORMADO AL X CORONEL

DON FABIO JOS MAINEZ

POR UH SUPUESTO ULTRAJE INFERIDO POR LA PRENSA Al- HONOR. VOLUNDE INDIVIDUOS QUE FUEROX OFICIALES DEL BATALLN TARIOS DE LA LIBERTAD

1840

PROCESO DE D. FABIO JOS MAINEZ

RESUMEN
On lui impute a crime d'avoir traite un pareil sujet satis dir un seul mot de l'auguste naissance du jeune prince; de sorte que dsormais les crivains devront repondr a la justice non seulement de ce qu'ils auzont dit, mais encor de ce qu'ils n'auront pas dit!

Pnces de Paut-Louio Courer.

Los jurados acaban de declararme culpable de un crimen de imprenta. Este crimen consiste en un elogio pblico que hice de unos oficiales, en el cual no inclu a otros. No los inclu porque cre que nadie estaba obligado a elogiar a quien no quiere elogiar. Sin embargo, esta omisin ha sido acusada como un abuso de la ley de imprenta. D e modo que el silencio, el hecho de no escribir, ha sido acusado como un abuso de la libertad de escribir. Y esta acusacin ha sido admitida, ha sido elevada a proceso criminal, y ha dado lugar a la sentencia que me ha declarado reo de crimen de no alabar y de callar, y el jurado, este guardin de la conciencia y del pensamiento libres, me ha condenado, por su orden, a tener en mi con-

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ciencia y en mi pensamiento por hombres de honor y delicadeza sujetos a quienes no quiero calificar de ningn modo. Me ha parecido que los pormenores de tan peregrino proceso merecan ser conocidos del pblico. En vez de apelar, pues, a un nuevo jurado, he preferido apelar ante la Prensa. Ya el jurado me ha juzgado en su conciencia; ahora falta que el pblico juzgue al jurado en la suya. Para garantir la justicia contra las arbitrariedades 'de los jueces se ha establecido el jurado, y para garantirla contra las arbitrariedades del jurado se ha establecido la Prensa, que es la garanta de las garantas. S e sabe que por una lamentable incuria de la actual administracin no se registra un solo nombre que le sea partidario entre los que componen la lista de los actuales jurados: los ms de ellos son hombres que, por sus opiniones, han pertenecido a la administracin derrocada por la presente. De este modo, la justicia penal, habiendo cado en las manos de un partido poltico, ha venido, por decirlo as, a ser inaccesible para los individuos del partido opuesto, siendo difcil que en materias criminales aparezca un caso en que la razn est de parte de los que no se presenten a buscarla con la divisa de los jurados; y tenemos de este modo convertido el jurado, que, por la naturaleza de su instituto deba servir a la justicia, en un instrumento de reaccin y venganza polticas. Bien, pues, que los hombres que as desnaturalizan ]a ms sagrada de las instituciones comprendan a qu ttulo se llaman, los partidarios de las garantas pblicas. Ellos hacen de una institucin de libertad un resorte de arbitrariedad y despotismo. Ellos sabrn,

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p u e s , qu derecho se reservan para inculpar a los que son acusados de usar de las instituciones en su provecho exclusivo. Todo el mundo lo ha dicho con relacin a mi proceso: yo no he sido juzgado por un abuso de imprenta. Este supuesto abuso slo ha sido el pretexto para hacerme espiar con el castigo de un delito que no he cometido mis actos de adhesin a la administracin presente, por los cuales he tenido la desgracia de incurrir en la aversin de los que me han juzgado con su sensibilidad, no con su conciencia. Creo no calumniar a ninguna persona al expresarme de este modo; hablo con el ejemplo de mi proceso por delante, que el pblico va a examinar en sus partes ms esenciales. Yo sostena ante el gobierno una controversia con uno de los ex oficiales del antiguo batalln de Voluntarios de la Libertad, y|en dos informes que con oca. sin de este negocio me fueron pedidos por el gobierno escrib estas palabras: En uno: Pruebe enhorabuena Larraya con la oficialidad su reclamo, y entonces, saliendo de la moderacin que hasta aqu ha observado el que firma, denunciar ante V. E. y el pblico la historia fiel de la mayor parte de la oficialidad de un cuerpo que la tropa prob con mengua de ellos, tener ms virtudes y subordinacin. En otro: Me encontr alternando con hombres que ya consideraba enemigos irreconciliables e indignos de vestir el traje que llevaban. El oficial D. Benito Larraya, a fin de adquirir proslitos a la cuestin que sostena contra m, sustrajo las palabras que preceden, del expediente seguido

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ante el Gobierno, y por conducto suyo, sin duda, vieron la luz eri El Constitucional del 4 de noviembre en un remitido firmado por Unos enemigos de impostores. Los redactores de ese artculo afirmaban que bien pronto se adheriran a la demanda de Larraya todos los oficiales del referido cuerpo. Para empearlos ms pronto en esto, se trat de ingerir primero a un oficial que, por la moderacin de su conducta, arrastrase con su ejemplo a los dems, se eligi a este fin a D . Xavier Lavia, se tent persuadirle de que su persona era ms vulnerada que ninguna otra, por las expresiones contenidas en mis informes. Este joven me dirigi entonces por El Constitucional del 15 de noviembre la carta que sigue:

Seor don Fabio Jos

Mainez.

Muy seor mo: He ledo un comunicado inserto en el nmero 529 de El Constitucional, suscrito por Unos enemigos de los impostores, en que se inserta un prrafo de un informe dado por usted y elevado al Superior Gobierno, relativo a oficiales que no eran dignos de vestir el traje que llevaban; y como el pblico puede hacer las interpretaciones que quiera a este respecto, me dirijo a usted de un modo pblico, a fin de que se sirva declarar si me considera en el nmero de aquellos de que habla su informe. Sin otro motivo, saluda a usted su atento servidor q. b. s. m. Xavier Lavia.
Noviembre 13 de 1840.

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Para no multiplicar explicaciones sobre este punto, dirig a El Constitucional del 19 de noviembre la carta siguiente:

Seor Editor de -El

Constitucional.

Espero de su bondad inserte en su apreciable diario la adjunta relacin de los oficiales del extinguido Batalln de Voluntarios que se han portado con honor y delicadeza durante el tiempo que estuvo bajo mis rdenes, incluyendo en este nmero los que salieron a campaa, y con esto queda satisfecha la pregunta que me dirige el ex capitn D. Xavier Lavia en el nmero 539. Comandante capitn D. Jos Rivera Indarte, dem Xavier Lavia, dem Jernimo Surera, dem Antonio Casalla, graduado Antonio Machado, tenientes Pedro Tezanos, Joaqun Freir, Carlos Vidal, Lorenzo Martnez; alfrez Pedro Escudero, abanderado Vicente Rentera. F. J.
Montevideo, 17 de noviembre de 1840.

Maines.

Dos das despus de la aparicin de esta carta fui citado por el Juez de 1. instancia en lo criminal. Don Benito Larraya, D. Leonardo Barbosa y don Silverio Lara, haban acusado como abusivas de la libertad de imprenta, no solamente la carta que acaba de leerse, sino tambin las anteriores expresiones
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de mis informes, que ellos y no yo dieron a la Prensa. Reunido el Jurado de calificacin el 21 de noviembre se ley el siguiente libelo de acusacin:

Seor Juez Letrado del Crimen. Don Benito Larraya, D. Bernardo Barbosa y don Silverio Lara, ex oficiales del extinguido Batalln de Voluntarios de la Libertad (1), ante V. S. con el debido respeto nos presentamos y decimos: que en el peridico El Constitucional de ayer tarde, que adjunto, entre la correspondencia se encuentra un

(1) D e estos tres individuos, slo dos han sido oficiales del Batalln de Voluntarios. El tercero, D. Silverio Lara, ningn derecho tuvo para creers e comprendido entre los oficiales excluidos de mis elogios. Nunca fu ms que un sargento de granaderos que, por empeos del comandante del cuerpo, fu propuesto para alfrez, en cuya clase percibi sus haberes, sin que el gobierno hubiese aceptado su propuesta hasta la disolucin del cuerpo. Recibi, es verdad, un vestuario de oficial, y le llev por deferencia de los jefes, pero sin pasar de simple sargento; y si no, d a luz sus despachos de oficial. Fcil es de ver que e s t o s hombres no proceden en este asunto sino por un movimiento de aversin personal, procedente de causas anteriores, cuya manifestacin bastara a acreditar su ingratitud y ajenas totalmente a la cuestin de honor a que pretenden reducirle; agrgase a esto la cooperacin que para ello encuentran en hombres que, por causas diferentes, no son menos adversarios mos. Y si de 'otro modo fuese, sera forzoso convenir en que la pretensin [de mis acusadores en este negocio era lo que los recuerdos del foro haban presentado hasta ahora de ms enormemente frivolo y tonto. Ningn derecho tienen ellos para creerse ms honrados y ms dignos que los otros oficiales que exclu en mi recomendacin, y ninguno de stos ha tenido la ridiculez de considerarse ofendido en su honor; antes al contrario, tengo motivos para creer que ms bien han simpatizado conmigo en este asunto. Uno de ellos, don Francisco Ortiz, sujeto estimable por cierto, hizo decir "a mi defensor que tuviese presente que, de los tres acusadores, slo dos eran oficiales: observacin, como se ve, hecha en el inters de mi causa.

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artculo comunicado firmado por don Fabio Jos Mainez, que ofende y ultraja nuestro honor, pues en l dice el injuriante que nomina los oficiales que se portaron con honor y delicadeza durante el tiempo que estuvo bajo mis rdenes el precitado batalln, incluyendo en ellos a los que marcharon a campaa: por las frases subrayadas se viene en conocimiento de que todos los que en ellas no se comprenden se han hecho acreedores al desprecio pblico, y como tal inculpacin es ofensiva a nuestra delicadeza, necesitamos procurar el desagravio por los medios legales que la ley concede en casos semejantes. Al efecto. A V. S. suplicamos qu habiendo por acusado en tiempo y forma el citado comunicado, con presencia del ejemplar que acompao, se sirva hacer comparecer al Sr. Mainez ante V. S . para proceder al sorteo de los ciudadanos que han de formar el jury que debe conocer de esta acusacin. Benito Larraya, Leonardo Barbosa, Silverio Lara.

Ledo que fu este libelo, con las piezas que le instruan, el Sr. Araucho (D. Manuel), encargado de sostener la acusacin, agreg: que la injuria inferida a los acusadores no poda ser ms clara, ms directa, ms profunda; que segn el texto de la carta acusada, todos y nicamente los oficiales dignos que haban pertenecido al cuerpo de Voluntarios eran los nombrados en ella, y los dems eran indignos de la consideracin pblica; que esto era una violacin

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del artculo 4. de la ley de imprenta, que califica de abusos contra el honor de los particulares la injuria, la calumnia, la difamacin; para cuya indagacin y castigo peda se hiciese lugar a la formacin de causa. El Sr. Alberdi, encargado de mi defensa, contest que, simpatizando con la situacin de hombres que aparecan en demanda de reparacin para su honor, que consideraban ofendido, no poda menos de confesar que slo vea en esa exigencia un exceso de celo, muy honorable, sin duda, en el soldado, pero en el caso actual destituido de aplicacin, porque la injuria que se deca directa, profunda y clara, no poda ser justamente ni ms ambigua, ni ms frivola, ni ms obscura; que en la carta acusada faltaban las palabras excluyentes de todos y nicamente que el acusador crea ver en ella; que de las palabras encomisticas, segn el modo como estaban concebidas, no poda colegirse en estricta lgica que haba injuria para los que no eran encomiados: se deca en ellas: he aqu la lista de los oficiales de honor; pero no se deca: he aqu la lista de los oficiales sin honor que esta segunda asercin no se hallaba implicada forzosamente en la primera, porque proclamar el honor de un hombre no es negar el de su vecino; el acusado no haba dicho: estos son todos, no hay ms que estos, estos son nicamente los oficiales de honor, como era menester que lo hubiese dicho para que los excluidos por las palabras todos, no hay ms y nicamente, se reputasen injuriados, no se diga directamente, sino casi directamente, pero que las expresiones acusadas, ni una injuria indirecta envolvan siuiera; eran parciales, si se quiere, pero no absoluta-

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mente excluyentes; que la injuria, pues, slo era probable por una induccin imperfectsima si se atenda slo al texto de la carta acusada, que en cuanto a la intencin encerrada en ella, el defensor poda acreditar, por medio de una carta que acababa de recibir de su cliente, que slo haba sido la de hacer un elogio, parcial tal vez, pero no culpable, pues la parcialidad en cuanto al elogio no es un delito; que haba, si se quera, un desaire a los nombres excluidos del elogio, pero que un desaire no era un crimen, era indispensable el concurso de tres circunstancias: persona ofendida, acto ofensivo y designio de ofender; pero no haba persona designada por su nombre entre las excluidas, no haba palabras directas de ofensa, ni haba dolo; no haba, pues, crimen, no haba injuria, no haba tal violacin del artculo de la ley de imprenta invocado, ni haba, por tanto, lugar a formacin de causa. El Sr. Araucho dijo entonces que no tanto se diriga la queja de sus clientes a las palabras de la carta acusada, cuanto a los insultos contenidos en los informes al Gobierno. Mi defensor observ que esos agravios cometidos en los informes, si como tales podan considerarse, no deban ser acusados ante el Jurado, porque no eran abusos de imprenta; eran calificaciones hechas en piezas oficiales con el derecho que todo jefe de cuerpo tiene para calificar a sus subalternos, sin que deban stos quejarse de tales calificaciones, en caso de ser ofensivas, ante otra autoridad que la militar. El Sr. Araucho replic que las calificaciones del acusado deban considerarse como abusos de imprenta, desde que estaban publicadas en un diario.

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S e le hizo notar que el autor de tal abuso era en tal caso el que las haba publicado, y ese no era el acusado. Cerrado este debate, se levant la sesin. Despus de una media hora de deliberacin secreta, el Jurado anunci la decisin que sigue:

Montevideo, 21 de noviembre de 1840.

Ha lugar a la formacin de causa. A. Bianque. L. Baena. J. M. Platero. A. Morales. R. Vidal. R. Fernndez Echenique. D. Gonzlez. El 24 de noviembre se reuni el Jurado definitivo. Abierta la sesin, el encargado de la acusacin, despus de algunos movimientos oratorios encaminados a prevenir el espritu de los jurados a favor de sus clientes, formul su alegacin, diciendo: que pues el primer Jurado haba hecho lugar a la acusacin, al acusado competa la prueba de la razn de la injuria. Mi defensor observ que l no poda ser obligado a probar un hecho que su cliente no reconoca. Probad la razn de la injuria, se le deca. Es justamente o que niego, contest; que haya injuria; yo no puedo

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probar la razn porqu se ha hecho una cosa que no se ha hecho. Es al acusador a quien toca probar que ha habido injuria. Pero el acusador estaba en un error sobre este punto, dimanado de una mala inteligencia del Jurado de calificacin. El consideraba que la admisin de la acusacin importaba una declaracin de certidumbre del hecho acusado, y que decir ha lugar a la acusacin, era decir, por ejemplo, ha lugar a la injuria, o bien, el delito est declarado y slo resta aplicarle la pena de la ley, para cuya simple aplicacin es el segundo Jurado, si el acusado no ha conseguido probar ante l la verdad de la injuria o la razn que ha tenido para injuriar. En esta inteligencia, el acusador se opona a que el defensor se ocupase otra vez de probar la no existencia de la injuria reclamada: deca que sobre sta ya no haba que hablar, que la injuria haba sido declarada como real y positiva por el hecho solo de hacerse lugar a la acusacin; que al acusador tocaba probar la razn que haba tenido para inferir a injuria que el jury haba declarado existente y real. De modo que, segn esta inteligencia de las funciones de ambos jurys, el primero declara el delito y el segundo la pena, resultando de aqu la divisin en dos funciones separadas de los dos actos inseparables y correlativos que forman todo fallo definitivo: el juicio propiamente dicho y la pena. Mi defensor hizo notar que la admisin de la acusacin no importaba, sino la admisin de un medio de indagacin del delito disputado, y no confesado an, que es propiamente la acusacin. Tiene lugar esta admisin cuando el delito, atendidas las exposiciones que las partes hacen de la cuestin en el jury de ca-

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lificacin, se presenta como probable, como acusable. El primer jury declara, pues, la probabilidad, la susceptibilidad de probarse por medio de la acusacin que es la apertura de una serie de procedimientos indagatorios, el delito que uno niega y otro afirma, el segundo jury, segn el resultado de la acusacin, declara la probanza o evidencia completa del hecho: el hecho, pues, no queda probado ni puede ser declarado hasta despus de vistos los resultados de la acusacin; y como la acusacin tiene lugar en el segundo Jurado, se sigue que la verdad del hecho no puede ser declarada en el primero, porque lo contrario seria dar con el hecho antes de buscarlo y encontrarlo. Pero como las razones que sirven a demostrar la probabilidad sirven tambin a demostrar la probanza completa o evidencia, se sigue que es indispensable repetir en el segundo Jurado una gran parte de lo que se ha dicho en el primero. En esta inteligencia, mi defensor volvi a ocuparse de probar, no que su cliente haba tenido razn de injuriar, sino que no haba injuriado a nadie por las palabras acusadas; que estas palabras, lejos de ser una injuria, eran un elogio incompleto, un elogio parcial, si se quiere, pero no un abuso criminal de la Prensa contra el honor de nadie; que si haba injuria estaba en el silencio y el silencio no puede ser injuria, siendo la injuria un dicho o hecho, y no un no-dicho o no hecho, en ultraje de otro; que no existiendo una frase en que se dijese a los acusadores, nombrndolos por sus nombres, ustedes han sido oficiales sin honor ni delicadeza, no poda tomarse como injuriosa contra el honor de sus personas una frase en que no estaban ni sus nombres ni las palabras de

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oficiales sin honor ni delicadeza; que lo contrario era hacer del elogio un deber y de su silencio un crimen; que la mejor prueba de que las expresiones acusadas no haban sido tomadas como una injuria, era que la mayor parte de los oficiales excluidos en ellas nada haban reclamado contra ellas, lo que daba lugar a concluir una de dos cosas: o que los oficiales excludos son unos hombres sin vergenza porque han disimulado un ultraje profundo hecho a su honor, o que son tan decentes como los tres acusadores, y no han acusado porque no han credo que se les haca semejante ultraje profundo; que la ley de imprenta no haba sido violada por las palabras acusadas, puesto que ella dice que slo se abusa contra los particulares cuando se les difama, injuria o calumnia, pero no cuando se les elogia; que la atrocidad que se quera atribuir a la supuesta injuria por haber sido hecha por escrito y pblicamente, no era ms que una preocupacin transmitida por las leyes anteriores a la invencin de la Prensa peridica, que en las manos de los pueblos representativos ha venido, por la repeticin diaria, a despojar a la invectiva escrita y pblica del poder que tena cuando se promulgaban nuestras viejas leyes penales. He aqu, en breves expresiones, el alegato de mi defensor. El acusador no agreg ninguna consideracin de importancia, y el hecho de la injuria pas a ser juzgado, sin haber sido probado ni demostrado por la parte del acusador. La audiencia acab aqu, y los jurados, despus de una hora larga de discusin secreta, volvieron a ocupar sus asientos y se mand leer la declaracin que sigue:

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Montevideo, noviembre 24 de 1840.

S e declara que D. Fabio Jos Mainez ha ofendido por la Prensa el honor de los seores oficiales demandantes D. Benito Larraya, D. Leonardo Barbosa, D. Silverio Lara, por haber exceptuado sus nombres en la clasificacin que hizo de dignos oficiales de la Repblica; y por lo tanto, se le condena a publicar por los diarios de esta capital una satisfaccin solemne y positiva hacia dichos individuos de que no fu su nimo, al excluirlos, herir en lo ms leve su reputacin, conceptundolos a la par de los dems nombrados y pague las costas.Maturana.Meabe. Burgueo.Villegas.Gmez.Sienrra.Pallares. Ante m: Bartolom Quiles, Escribano pblico y del Crimen. Este auto descubre la causa que me hizo desistir de la apelacin. A qu apelar?dije yo; a fin de obtener un desagravio de la sentencia de los jurados? Yo no deba esperar tal cosa. Si el primer Jurado no necesit tener razn para hacerme procesar; si el segundo tampoco la ech de menos para condenarme, qu necesidad hubiera tenido de ella el tercero para condenarme por segunda vez? Esta pieza cierra mi proceso y abre el de los jurados. Por ella me han condenado en su tribunal y por ella sern condenados en el tribunal de la opinin: es mi sentencia y mi defensa a un mismo tiempo. S e me declara culpable de haber ofendido el honor de los Sres. Larraya, Barbosa y Lara: por haberlos

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injuriado acaso? no: por no haberlos injuriado ni alabado. Por haberlos nombrado tal vez? tampoco: por no haberlos nombrado: crimen de no nombrar, ni injuriar; crimen de silencio, de escepcin; crimen de no alabar, en una palabra: de no alabar a todos por igual. Y la pena de un crimen semejante? El Jurado lo ha decidido: la de alabar a todos, la de decir solemnemente que tan buenos fueron los que quedaron en el tintero como los que salieron a luz. Pero los jurados slo mandan alabar a tres de los once que por mi silencio criminal se quedaron sin alabanzas. Claro es, pues, que los jurados han ofendido, segn su regla, el honor de los ocho oficiales a quienes han esceptuado de la lista que han mandado alabar solemnemente, y que estos ochos oficiales ultrajados tienen derecho para perseguir a los jurados por el crimen de imprenta que contra ellos han cometido no incluyndolos en la lista de los oficiales con derecho a ser alabados por fuerza. Este auto ser clebre sin duda: l inaugura una jurisprudencia nueva, ms moral y ms evanglica que la anterior, y que, como la ley cristiana, dice tambin: habis odo decir que injuriar es malo: pues yo os digo ahora que no alabar es crimen. Bajo un aspecto, el auto me es favorable, en cuanto es o quiere ser indemnizatorio y no penal. Yo doy las gracias a la clemencia de los jurados, que no me han multado, ni desterrado, ni encarcelado, como hubiesen debido hacerlo, cumpliendo con la ley, en justo castigo del crimen de imprenta que he cometido con no alabar a los Sres. Larraya, Barbosa y Lara. S e han contentado con condenarme a la repa^
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racin del dao en la forma siguiente: dando una satisfaccin por todos los diarios de una no-injuria cometida por uno solo; una satisfaccin solemne, de una no-injuria sin solemnidad; una satisfaccin positiva de una injuria negativa, quedando en el deber de creer y decir que son hombres de delicadeza y de honor, hombres de quienes no quiero creer ni decir nada; con mas el pago de costas de un proceso que hubiera debido costar dos meses de hospital a sus promotores. De todos modos, yo no he sido penado, y debo declarar que soy deudor de la impunidad a la clemencia de los jurados; clemencia tanto ms reconocida de mi parte, cuanto me ha sido ejercida a expensas de la ley; porque si he sido declarado infractor de la ley, he debido sufrir la pena que la ley asigna a la infraccin. Esta pena es de tres modos: multa, destierro prisin; no he sido multado, ni desterrado, ni encarcelado: luego no he sido penado. En todo delito privado hay una doble ofensa a la ley y a la persona agraviada: la pena es para vengar a ley; la reparacin al agraviado. Si yo he delinquido, pues, como lo ha declarado el Jurado, he debido ofender a la ley y a algunas personas; habiendo ofendido a la ley, he debido satisfacerla: por qu medio? por la pena. No he sido penado, los jurados han dejado en descubierto la ley. Si he sido no penado, porque en justicia he debido no ser penado, es a causa de que no he faltado a la ley: sin faltar a la ley, no he podido faltar a las personas. Cmo es, pues, que los jurados me ordenan satisfacer a las personas y no a la ley? Es que los jurados han incurrido en un enorme absurdo. O es verdad que he

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delinquido, y en tal caso he debido ser condenado a la pena y a la enmienda, o no es verdad que he delinquido, y entonces he debido ser absuelto de enmienda y pena. He sido absuelto de la pena? luego no he violado la ley; no he violado la ley? luego n o he daado a nadie; no he daado a nadie? a nadie debo enmienda ni reparacin. El Jurado ha ordenado un absurdo cuando ha ordenado una satisfaccin; un mandato absurdo es nulo, no es mandato. Ser que el Jurado ha querido remitirme la pena? no ha podido hacerlo, una pena es una ley, y solo deroga la ley el que forma la ley: nadie sino el legislador remite las penas. No ha habido remisin: ha faltado el derecho de penar, y falta, por tanto, el derecho de enmienda.
FABIO JOS MAINEZ. Montevideo, 2 de diciembre de 1840.

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DEFENSA DE EL MERCURIO
EH LA ROCHE DEL 5 DE JUNIO DE 1844
CON MOTIVO DE LA ACUSACIN INTERPUESTA COSTRA UK ARTICULO EDITORIAL

DE DICHO PERIDICO, QUE DELAT LA SUSTRACCIN

DE IMPRESOS COMETIDA P>*

UN EMPLEADO SBALTERN O DE LA OFICINA DE CORREOS DK VALPARASO

1844

P R O C E S O DE " E L M E R C U R I O "
TENIDO EN Lfl NOCHE DEL 5 DE JUNIO

De mucho tiempo atrs El Mercurio abrigaba motivos de queja contra un dependiente subalterno de la Administracin de Correos de esta ciudad, a quien reconoca por autor gratuito de muchas irregularidades sucedidas en la entrega de su correspondencia. El 10 de abril, aludiendo a uno de sus actos que acababa de repetirse, con no poco perjuicio suyo, cerr su artculo con estas expresiones: Y presentaremos, en apoyo de nuestra queja, algo ms que nuestro testimonio: citaremos el de personas muy allegadas a los que se han propuesto un sistema de hostilidades, que ser ms funesto a ellos que a nosotros. Contesten los empleados a que nos referimos si quieren obligarnos a decir lo que por excesiva prudencia hemos callado hasta hoy. Al da siguiente de la aparicin de estas palabras La Gaceta del Comercio insert una carta que traa por firma una Z, en la que se daba un abierto desmentido a los hechos que el da antes haba asegurado El Mercurio. El Sr. Z.^obtuvo su respectiva rplica en la maana siguiente; pero El Mercurio, sin salir de su habitual moderacin, dio fin a su artculo con estas lneas:

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Nosotros callaremos tambin, seremos todava prudentes y esperaremos que en adelante no se nos obligue a presentar reclamos que seran mucho ms fundados en razn de o que pudiera creer el autor del remitido a que contestamos. > La respuesta a estas palabras no se hizo esperar; pero fu, s, inesperado el tono en que ella apareci concebida en un billete inserto en La Gaceta del 13 de abril, que suscribe, un E. R. He aqu los trminos en que se interpelaba a El Mercurio: Le provocamos a que haga incontinenti el tal denuncio o publique lo que quiera, so pena de que si no lo hace se le calificar por un impostor y falso calumniante. 2 Arrastrado as El Mercurio al caso de resistir la calificacin de impostor y calumniador con que se le amagaba si prosegua guardando silencio por los medios de que poda hacer un legtimo uso, verti en el curso de su largo artculo aparecido el 14 de abril, concebido en trminos dignos y encaminado a objetos visiblemente tiles a la sociedad, las dos aserciones siguientes: D. Jos Epitacio Justiniano, empleado en la renta de correos en Valparaso, ha sustrado de un paquete de diarios extranjeros dirigido a El Mercurio y propiedad de su empresario un nmero considerable de ejemplares. Y lo creemos uno de esos tantos instrumentos que hostilizan la Prensa del pas haciendo extraviar los peridicos extranjeros. Pocos das despus tuvo lugar un acto de acusacin que persegua estas aserciones como abusos injuriosos de la ley de imprenta.

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Admitida la acusacin por el juez de derecho, se sucedieron muchos trmites dirigidos a habilitar la comparecencia del joven acusador en el juicio que promova. Finalmente tuvo lugar el sorteo de las personas llamadas a formar el Jurado de fallo, que result compuesto de los Sres. D. Estanislao Lynch, D. Francisco Soto, D. Francisco Andonaegui, D. Juan de Dios Goi, D. Francisco J. Infante, D. Antonio Prez, don ngel Castillo, D. Manuel Sanz, D. Domingo Lpez, D. Marcos Lavn, D. Guillermo Thompson, D. Santiago Riesco, D. Jos Toms Ramos. Instalado el tribunal mixto en la noche del 5 de junio, hecha la lectuia de la pieza de acusacin, odo el alegato que en su apoyo produjo el abogado encargado de sostenerla, el Sr. Alberdi, nombrado dos das antes defensor de El Mercurio, pronunci la defensa,.cuya versin escrita y despojada de las repeticiones inherentes a la improvisacin oral, es la que insertamos a continuacin. Ella es substancialmente la misma, como puede verificarse por el cuadro sinptico que el defensor tuvo a la vista al tiempo que desenvolva su alegato y que insertamos tambin con el objeto de evitar suposiciones inexactas.

Seores: Me ser imposible llevar a cabo la tarea que he tomado sobre m si el Jurado no me concede el apoyo de su indulgencia. A mi natural incapacidad para expedirme en actos de esta clase se agrega la brevedad

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del tiempo en que he tenido que preparar los medios de defensa que traigo a este juicio. Hace dos das que se me encomend la defensa de El Mercarlo y en este corto espacio he tenido que hacerlo todo. El Mercarlo tena ya su abogado, un abogado que vale ms que yo; pero confiado en la excelencia de su causa y no concibiendo qu inters pudiese existir de parte de la acusacin para agitar el progreso de un negocio iniciado con tanta imprevisin, dej que el Sr. Pinero se ausentase a Santiago, donde se encuentra en este instante. Los acusadores sin duda creyeron importante aprovechar de esta circunstancia feliz para ellos, y han precipitado este juicio con no poca sorpresa del propietario de El Mercurio, que en el conflicto se ha visto en la necesidad de poner su defensa en mis manos. He aqu, seores, el punto flaco de la causa de El Mercurio y lo digo sin afectacin: lo nico que hay en ella de desventajoso, de obscuro, de malo, soy yo. Si los seores jurados quieren pasar por este inconveniente, yo puedo asegurarles que en el resto hallarn una causa hermosa y digna, la ms hermosa al menos que haya yo defendido en mi vida. En efecto, es mirar solamente, seores, una mitad de la cuestin que vamos a agitar aqu el considerarla por el lado que afecta a los intereses de un particular. Ella interesa tambin al crdito y conservacin de una de las ms importantes instituciones del pas, y bajo este aspecto, el ms interesante de aquellas bajo que puede considerarse, ella afecta a! comercio y a la sociedad entera. As El Mercurio, haciendo su defensa, aboga tambin por uno de los intereses ms preciosos de la Repblica, y es de este modo como hubiera debido presentar esta cuestin

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desde los primeros pasos que la han hecho nacer si hubiese querido aparecer menos modesto. /Antes de tocar esta faz de la cuestin yo me ocupar de la que se refiere directamente al inters de El Mercurio. La acusacin puede dividirse en dos puntos cardinales. No pretendo que ella sea la que establece esta distincin; es indudable, sin embargo, que se presta a ello, y yo la har para comodidad de mi alegato y porque el Jurado mismo tendr que hacerla llegado el momento de la deliberacin. Por el primero de ellos la acusacin pide que El Mercurio sea declarado abusivo de la libertad de escribir como injurioso, por el segundo, que este abuso se clasifique en el tercero de los grados que establece la ley de imprenta. Primero establece, pues, la realidad del delito, luego mide y calcula su magnitud. Para atacar parcialmente estos dos asertos de la acusacin, necesito invertir el orden en que los dejo colocados, necesito demostrar primero que el artculo acusado no es injurioso en tercer grado, y en seguida de esto hacer ver que no es injurioso de modo alguno. Si yo procediese por el orden opuesto, no tendra lugar a entrar en contestaciones sobre la importancia que se atribuye a la pretendida injuria, pues donde no hay injuria no hay lugar a distinguir si ella es grande o chica: lo inexistente no tiene tamao. Voy, pues, a ocuparme de hacer ver que el artculo acusado no es injurioso en tercer grado; y mientras me ocupo de este punto, no quiero decir que dejo en pie y consiento en el otro. No separo las cosas para combatir unas y dejar otras, sino para combatir ambas en detalle y sucesivamente.

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Para exigir el mximum de la pena, la acusacin clasifica las palabras de El Mercurio como el mximum de la injuria, es decir, como injuria grave. En esta parte la acusacin se muestra lgica; pero cabalmente no siempre la lgica es compaera de la verdad. Las circunstancias que hacen ser grave a la injuria no son arbitrarias; ellas se hallan establecidas por la ley. Veamos, pues, si en el caso presente concurren ellas de algn modo a dar a las palabras acusadas el carcter de gravedad que la acusacin las atribuye. La ley 20, ttulo IX de la partida 7 . , hace depender la gravedad de la injuria: 1. Del hecho en s, cuando la injuria es real, y consiste, v. g., en una herida que compromete la existencia del injuriado. Esta circunstancia no hace relacin a nuestro caso, pues El Mercurio no ha podido herir de un modo material a nadie. 2. Del rgano o parte del cuerpo en que ha recado el hecho constitutivo de la injuria, v. g., en el rostro del hombre, y de la solemnidad del paraje en que ha pasado el acto injurioso. La primera de estas circunstancias tampoco hace a nuestro caso, supuesto que no se trata de ofensa de hecho, y por lo que hace a la ltima, todava no est averiguado a cul de los casos previstos por la vieja ley pueda referirse la solemnidad de este paraje que se llama la Prensa. Depende en tercer lugar la gravedad de la injuria del rango o categora cvica del sujeto que ha padecido el ultraje. Pero aqu, seores, la injuria que da origen a esta causa no puede llamarse grave, pues la jerarqua de la persona que se pretende injuriada no pasa de la de un simple portero o mozo de oficio de la oficina de correos de Valparaso. No me meto a calificar la justicia o injusticia
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de una distincin semejante de personas; mecontento con notar que soy yo el que la establezco, sino que pertenece a la ley. A esta circunstancia personal debe agregarse la de la edad del que se pretende ofendido, menor de diez y siete aos. Ella entra por mucho entre las que la ley tiene presentes para valorar la importancia del delito en general. En virtud de ella, un dictado o un acto, que aplicados a un individuo responsable de su conducta por sus aos, serian capaces de influir en su reputacin y crdito, no tienen la misma trascendencia cuando se aplican a una criatura que la ley, lo mismo que la opinin, presumen indiscreta y frgil, sin que estas disposiciones que pasan con la niez influyan en su futura consideracin. Hace depender en cuarto lugar la ley citada, la gravedad de la injuria de la circunstancia de ser escrita. Sobre este punto, seores, conviene notar la diferencia que media entre los tiempos presentes y aquellos en que en que fu escrita la ley romana que la de Partida copi casi literalmente. Entre los romanos, en el tiempo a que pertenece la ley que nos ocupa, el arte grfico era patrimonio de pocos, lo cual haca que las palabras escritas tuviesen la solemnidad que en estos tiempos da el vulgo a lo que se halla escrito en letras de molde. El establecimiento de la Prensa peridica, esta grande novedad de nuestro siglo, ha cambiado las cosas a este respecto, y la circunstancia de estar impresa una expresin tomada como injuria no la da ms importancia que si hubiese sido proferida de viva voz, pues la propensin al denuesto y ultraje individual parece ser uno de los rasgos inherentes al periodismo, muy especialmente en nuestras jvenes sociedades, donde este instrumento,

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que no nos es familiar todava, sirve al desahogo del calor y vivacidad de nuestras pasiones tanto como a la emisin del pensamiento til; y si todas las ofensas de este orden hechas por la Prensa debiesen ser acusadas ante el Jurado, se puede afirmar que cada da tendramos diez procesos de imprenta, en cada uno de los pueblos capitales de Amrica. Resulta de aqu, seores, que en las palabras de El Mercurio que son materia de la presente acusacin, no concurre ninguna de aquellas circunstancias de que la ley citada hace depender la gravedad d e la injuria. Pero si las circunstancias agravantes faltan, no sucede lo mismo con las que sirven para atenuar la importancia que se pretende dar a lo que se ha querido tomar como injuria. En efecto, seores, concurren en favor de El Mercurio una porcin de hechos, que haran del todo excusables sus expresiones acusadas como abusivas de la Prensa, aun en el caso mismo que realmente tuviesen el valor de una injuria. H e aqu, seores, la enumeracin de estos hechos y circunstancias. Es la primera, la de que las palabras en que est concebida la pretendida injuria no descubren intencin daina, ni contienen calificativo denigrante para el acusador de parte de El Mercurio. Esas palabras se comprenden en su verdadera intencin, desde que se lee todo el artculo de que hacen parte. Ese artculo es grave, generoso, alto, desde el principio hasta el fin. No es hecho para ofender a un pobre nio, cuya obscuridad le escuda enteramente a los tiros de un papel que se ocupa de objetos serios. Es la delacin moderada, digna, de un abuso cometido en un establecimiento pblico en perjuicio

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de la empresa industrial de El Mercurio, hecha, no con un propsito de venganza y encono, sino con el fin de hacer cesar la repeticin del desorden. Esta delacin no slo era de inters directo y material para El Mercurio,' sino que constitua tambin una especie de obligacin y deber suyo el practicarla, pues un peridico, como un diputado del pas,.tiene cierta investidura que le faculta para delatar, en nombre de la sociedad cuyo inters pretende servir, todos los actos que, en el desempeo de la pblica administracin, se practican en perjuicio suyo. Al delatar el abuso omiti, segn sus hbitos de moderacin, toda expresin que pudiera tomarse como injuria o denuesto personal. A El Mercurio, menos que a ningn otro peridico, puede atribuirse la intencin frivola de daar y agredir por solo el motivo de hacerse espectable. El Mercurio es el papel que haya contado una vida ms larga en Sud-Amrica, y esta vida de ms de diez y seis aos no se explica sino por un sistema constante de moderacin y tolerancia; jams busc la rencilla y la polmica como alimento y objeto de sus tareas, y no avanzo una paradoja si sostengo que ms bien hizo de la moderacin una especulacin de longevidad y duracin. Lanse una y diez veces esas palabras que hoy se acusan como culpables. Ellas delatan una sustraccin y nada ms. El Mercurio se abstiene de calificar esta sustraccin. Si ella se interpreta como una inculpacin de hurto, la culpa es del que hace esta interpretacin, no de El Mercurio, que a nadie ha inculpado hurto alguno. La ley define el hurto una sustraccin ilegtima hecha con el designio de apropiarse el objeto sustrado. El Mercurio no ha imputado a nadie un designio seme-

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jante, pues no ha dicho que la sustraccin de sus peridicos se hubiese hecho con el nimo, de parte del sustractor, de apropirselos. Por qu no se ha querido entender lo que probablemente quiso decir El Mercurio cuando hizo la inculpacin que hoy se acusa? No hubiese sido ms discreto y ms conforme a la verdad el tomar las palabras de El Mercurio como la revelacin de un desorden que en el seno de una oficina pblica se cometa en dao suyo, del comercio y de todos, por un nio, que, como tal, no conoca la importancia del mal que haca, prestndose, tal vez generosamente, pero sin duda indiscretamente, a ejecutar acciones sugeridas con menos inocencia por terceras personas? El Mercurio emple las nicas palabras de que poda valerse para quejarse de un desorden que le era gravoso. Se le daaba; se quej a las autoridades por un medio tan legtimo como el de los tribunales, la Prensa. No pidi castigo, sino remedio al abuso. Para acusar robos, habra acudido a la justicia criminal; l quera regularidad y orden en la administracin de correos, y la pidi al poder y por un rgano competente. El Mercurio habra hecho esta peticin sin fundarla en hechos que comprometan a persona determinada; habra marchado siempre en este camino, pero se le provoc, se le tir el guante al rostro y se le puso en e 1 caso forzoso de citar personas, de delatar hechos dados, so pena de ser declarado en caso de no hacerlo como impostor o calumniador. Vase esta provocacin en La Gaceta. del 13 de abril. Arrastrado de este modo, nombr personas, cit hechos: no fu gratuito ni oficioso; se le mand hablar y habl; hoy, sin embargo, le acusan porque habl los mismos que le mandaron hablar.

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Resulta de. aqu, seores, que no slo faltan en las palabras acusadas las circunstancias que, segn la ley de Partida, deberan concurrir para ser consideradas como injuria grave, sino que abundan de otras muchas que, segn las mismas leyes comunes, atenan lo que en ellas pudiere haber de injurioso hasta dejarlas casi del todo inofensivas. Pero, seores, si es verdad que la injuria acusada no es grave; si es cierto que ella no constituye el mximum de la injuria, es claro tambin que no puede ser castigada con el mximum de la pena, con la pena de tercer grado de la ley que reglamenta la Prensa. Y si, en efecto, el artculo acusado no es injurioso en tercer grado, cul es entonces el grado de su infraccin a la ley, para establecer por aqu el de la penalidad a que se ha hecho acreedor? Toco ahora el instante de volver sobre el primer punto de la acusacin que dej en pie y demostrar que no solamente no es injurioso en tercer grado el articulo de El Mercurio que ocasiona este juicio, como lo acabo de hacer ver, sino que tampoco es injurioso en lo ms mnimo, que no es injurioso de modo alguno, que El Mercurio estuvo en su derecho y pudo decir legtimamente lo que dijo: El artculo 16 de la ley de imprenta considera no injuriosas las inculpaciones que por los diarios se hacen a los dependientes de la autoridad, con tal que ellas se prueben ante los tribunales. A esta clase, seores, pertenecen las inculpaciones de El Mercurio, que le han trado un proceso: ellas no constituyen una injuria sino una verdad de hecho que viene a probar ante el Jurado.
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Las inculpaciones acusadas como injuriosas son dos: una de ellas revela un acierto y determinado hecho, y la otra la costumbre o propensin a reincidir en este hecho. Yo voy a probar dos cosas: el hecho dado, y la habitud del desorden. Para hacer palpable la realidad del primer aserto, poseo dos medios: el uno es la historia misma del acto. No ser este el ms fuerte; pues como narracin de hechos no ser grande su autoridad si ia despojo, como me es necesario hacerlo en obsequio de particulares consideraciones, del apoyo dlas pruebas y datos justificativos de su realidad. El valor, pues, que este medio de prueba tenga, ser el que le d aquel colorido especial de verdad que acompaa a toda narracin de un hecho cierto y positivo. Podr parecer temerario a los ojos de muchos de los que me oyen; pero estoy cierto que me escuchan otros, para quienes hablo con la verdad del Evangelio en o que voy a decir. (El defensor refiere aqu el hecho, con el suceso deseado, en el nimo del Jurado. S e omite su reproduccin por consideraciones personales, que E( Mercurio se complace en guardar.) Poseo, a ms de ste, seores, otro medio de prueba en apoyo de la realidad del acto de sustraccin cometido por el acusador, que por s slo bastara a demestrarla. Tal es, seores, la autoridad del jefe mismo de la oficina en que ha tenido lugar la sustraccin. Este funcionario declar, en efecto, ms de una vez, que tena ntima creencia de que su dependiente haba cometido la sustraccin que El Mercurio delat al pblico en sus columnas. Seores, si una declaracin semejante hecha por la

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persona sobre quien pesa la responsabilidad de todos Jos desrdenes cometidos en la oficina de su cargo, no merece tomarse como la ms alta prueba de la verdad de un hecho cuya revelacin a nadie es ms perniciosa que al sujeto por quien se hace, yo no s qu otro dato habra sido necesario para establecer por la Prensa la asercin que ha dado motivo a la presente acusacin. Yo pregunto: cul de nosotros, cul persona por cauta y discreta que quiera suponerse, al oir a un hombre respetable por su carcter y edad y por la persuasin general de verdad que llevan las declaraciones que en su perjuicio hace el cabeza de un establecimiento con relacin a los desarreglos cometidos por sus dependientes, no se habra considerado autorizado para declarar al da siguiente en pblico, con la firmeza y tranquilidad con que El Mercurio lo hizo, el hecho de que un tal desorden haba tenido lugar efectivamente? Pues bien, seores: esta declaracin fu hecha por el jefe de la oficina de Correos de Valparaso al redactor de El Mercurio, y con esta autoridad fu que este papel sent la asercin por la que hoy da se ve procesado. El Mercurio ha sido apenas rgano, como se ve, de una declaracin que no es suya, pero que adopt como suya desde que vena caracterizada por autoridad tan respetable; he aqu, seores, todo su delito, es el haber dicho pblicamente lo que el jefe de la oficina de Correos de Valparaso haba declarado verbalmente a casi todo el mundo. En efecto, seores: aquel funcionario no se limit a declarar la realidad del abuso al redactor de El Mercurio, sino que tambin lo hizo a infinitas otras personas. Y esta declaracin no es un hecho que pueda

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ponerse en duda, pues el autor de ella, a ms de hacerla extrajudicialmente, acaba de efectuarla ante la justicia criminal con todas las formalidades de la ley. As, seores, dos son los medios que me asisten para acreditar que aquel funcionario es el autor del aserto emitido por El Mercurio: el uno es su declaracin propia hecha en juicio. Pero teniendo en vista que esta declaracin hecha explcita y categricamente en lo privado, podra sufrir mutilaciones y reservas al hacerse en juicio, por el natural rubor que el dicho funcionario deba tener para confesar faltas de que l no es menos responsable que el autor inmediato, yo he procurado el medio de justificar su confesin extrajudicial tal cual la hizo a ms de una persona; y este medio consistir en el testimonio que resulta de las cartas legalizadas y declaraciones que har leer a su tiempo. (El defensor interpela al seor juez de derecho sobre si la prueba debe producirse en un tiempo determinado del juicio, o poda entrar en su exhibicin y anlisis desde luego y a medida que desenvolva su defensa. Sobre la respuesta afirmativa del seor juez, el defensor hizo leer la declaracin del jefe de la oficina y la de los testigos que se la oyeron extrajudicialmente. Hecha la lectura de estas piezas, el defensor entr en su anlisis, coment el texto de la declaracin del jefe de la oficina de Correos, hizo notar la importancia y autoridad que tena la creencia confesada por l de que el joven haba sustrado, en efecto, los peridicos de propiedad de El Mercurio; de lo que resultaba que el aserto acusado como impostura o calumnia tena origen nada menos que en el depositario de! secreto de todo o que pasa en la of-

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cia, cuyos actos se operan bajo sus ojos y con su responsabilidad. Al cabo de estas reflexiones, el defensor se expres de este modo): Creo, seores, haber cumplido lo que promet con relacin al primero de los dos asertos de El Mercurio acusados como injuriosos; hablo del relativo a un hecho dado de sustraccin de peridicos. Promet probar ste y creo haberlo obtenido, seores, con la amplitud deseada, pues he dado a conocer su historia con los colores y circunstancias de toda narracin verdadera, omitiendo pruebas que comprometan intereses que yo deba respetar, y he demostrado, sobre todo, que en este aserto acusado como injurioso, El Mercurio slo haba sido intrprete y rgano de lo declarado por el seor jefe de la oficina de Correos. Segn esto, seores, El Mercurio no ha abusado de la ley que reglamenta la Prensa cuando ha asegurado qne el joven acusador es autor de una sustraccin de peridicos propiedad de El Mercurio. Y la razn de esto es que he probado el hecho de la sustraccin, circunstancia en que deja de ser injuriosa la inculpacin, estando a lo dispuesto por el artculo 16 de dicha ley de imprenta en que se considera no injuriosa toda inculpacin semejante, desde luego, que se justifique suficientemente. Voy ahora a demostrar que tampoco ha abusado de dicha ley El Mercurio cuando ha vertido su segunda asercin, pues deja de ser injuriosa desde luego que puede acreditarla en los trminos que establece el artculo 16. Muchos son los medios de prueba que yo podra ejercitar para salvar en esta parte a El Mercurio, pero su desarrollo hara excesiva la duracin de este juicio, y yo no quiero abusar de la atencin de

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los seores jurados. A la cabeza de ellos pondra \i narracin de infinitos actos de hostilidad practicados en perjuicio de El Mercurio por el joven acusador, actos ya delatados por la Prensa y que no reproducir en este lugar por las razones dichas. Har uso, sin embargo, de los indicios vehementes de verdad que sobre este punto arrojan los infinitos desrdenes anlogos acaecidos en la oficina de Correos de Valparaso, desrdenes de tal naturaleza y talmente justificados, que han puesto al seor jefe de la Administracin central de Santiago en el caso de dirigir una fuerte interpelacin oficial al de la oficina de Valparaso, ordenndole al mismo tiempo la expulsin inmediata del joven perpetrador de ellos. Esta nota figura entre mis instrumentos de prueba, y los seores jurados van a oir ahora su lectura. (Se lee, en efecto, por el actuario; es la que lleva la letra D.) Los seores jurados, en vista de este documento, pueden decir si un individuo que da lugar a disposiciones y paso de esta clase, est muy lejos de merecer que se le considere como un enemigo y hostilizador del libre curso de Sa Prensa peridica. Pero, seores, esto no es todo, de aqu slo resulta un indicio indirecto: la habitud de!, joven acusador de practicar actos hostiles a la libre circulacin de los peridicos por la estafeta pblica se justifica amplia y eficazmente por el testimonio de un. sinnmero de comerciantes del pas cansados ya de padecer sustracciones de esta clase. Solicitados por mi comitente se han prestado contra la natural aversin del comerciante a ingerirse en cuestiones litigiosas con una solicitud que revela su ardiente deseo d ver reprimido y contenido el progreso de un desorden que. le es gravossimo. Pido al seor juez letrado se

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sirva hacer leer estas cartas. Pero deseo que su lectura sea precedida de la de otros peridicos que se quejan de sustracciones iguales ejercitadas en su dao: no es El Mercurio solamente el que abriga.quejas a este respecto. (Se leen dos artculos de El Progreso.) Hasta aqu, seores, el mal slo es hecho a los peridicos; lo que vale lo mismo que decir al pblico, pues los peridicos no reciben diarios extranjeros para uso reservado, sino para beneficiar al pblico con la distribucin de sus noticias. Vamos a ver ahora cmo el mal se extiende al comercio y a la industria. (Se hace la lectura de las cartas de los comerciantes.) Es muy cierto, seores, que del testimonio de esta correspondencia no resulta que sea precisamente el joven acusador el autor de las sustracciones y extravos que padece la circulacin de los diarios por la va pblica. Pero no es verdad al menos que ella despide una luminosa presuncin en apoyo de la culpabilidad del dicho mozo? He aqu cmo explico esta presuncin: Muchas cartas dicen que consta a sus autores que el extravo no se hace antes de entrar en la oficina pblica. Suponer que la prdida tenga lugar en Europa es no tener idea del celo y religiosidad que en Europa existe en las oficinas de esta clase y del que ponen los comerciantes mismos al remitir los peridicos. Tampoco es presumible que ella suceda en el trnsito: primeramente, porque ni ios capitanes ni los pasajeros pueden tener inters en leer colecciones de peridicos que para ellos son viejos ya; en segundo kigar, porque los peridicos vienen confundidos con la correspondencia y protegidos por iguales segurida-

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des y cuidados. Es, pues, verosmil que el extravo tiene lugar en la oficina de Valparaso, y deja de ser verosmil y es casi evidente desde que a este raciocinio se agregan los antecedentes reales que ya existen. Pero, por qu imputar al joven acusado este desorden? Primeramente, porque ya se le conoce como autor de otros semejantes. Despus de esto, se debe presumir que el desorden no se comete l a s mismo; aquien lo practica. Quin ser ese alguien? A quin imputarle? Al jefe del establecimiento, un hombre grave, ntegro, inaccesible a sospechas injuriosas? No puede ser; a los empleados que le siguen? Tampoco; ellos tambin estn al abrigo de esta sospecha. Qu cosa ms discreta, pues, que imputarlos a la persona que por su tierna edad, sus travesuras conocidas y lo insignificante de su empleo, es como autor nato y presumible de los desarreglos de este orden que tienen lugar en lo interior de la oficina de que es mozo de oficio? Acabo de emplear la presuncin y la prueba directa para justificar que la segunda asercin de El Mercurio, acusada como injuriosa, no lo es absolutamente desde que el hecho sobre que versa aparece aprobado, como lo est ciertamente por la prueba y consideraciones que anteceden. Si, pues, El Mercurio ha hablado la verdad en una y otra de sus aserciones acusadas, l ha salvado los inconvenientes de la ley, no ha incurrido en abuso, no es injurioso y as merece que se le declare por parte del Jurado. Termino aqu mi primer alegato. El abogado encargado de sostener la acusacin tom la palabra para replicar, conforme a la secuela

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de este juicio, y sostuvo que la prueba de la defensa no haba hecho sino confirmarle en la creencia, que ya tena, de que El Mercurio careca de medios para justificar su culpable abuso. Sin apoyar esta asercin general con el anlisis y refutacin detallada de la prueba ofrecida para la defensa, la acusacin entr en la exhibicin de la suya. Consista sta en algunas cartas de que resultaba que despus de la repulsin del joven acusado de la oficina de Correos haban tenido lugar diferentes casos de prdidas de peridicos. De donde el seor abogado infera que ei joven a quien patrocinaba no haba sido el autor de la sustraccin de los peridicos pertenecientes a El Mercurio. En seguida tom la palabra el seor curador aa litem del joven acusador, y pronunci una larga alocucin, en que, apoyando la rplica de su predecesor unas veces, y otras alegando de suyo y por primera vez, sostuvo: que no el joven, sino l, era, quien haba dispuesto de unos papeles peridicos venidos por !a estafeta pblica, pero que no eran los pertenecientes a El Mercurio, sino un paquete venido a un francs residente en Aconcagua; que l haba practicado esto con el buen fin de servir a la difusin de las noticias; que semejante disposicin de unos miserables peridicos no era materia para meter tanto ruido; que la inculpacin hecha por El Mercurio era una animosidad personai fraguada con el fin de perder al pobre nio en los primeros pasos de su carrera cvica; que lejos de ser pernicioso a la oficina el joven acusador, era justamente, aunque no deba decirlo, su principal columna, pues vala ms que todos all (el seor curador es uno de los empleados del Correo en

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Valparaso); que sobre todo lo defenda porque era su hijo adoptivo y lo haba educado desde chiquillo. A estas observaciones y otras del mismo orden, agreg el seor curador que El Mercarlo deba ser condenado en tercer grado, pues no haba probado la inculpacin hecha al nio con la claridad de la luz de da, segn lo requieren las leyes de Partida y de Recopilacin. El defensor de El Mercurio fatig poco la atencin de los jurados con refutacin de estos alegatos, como nosotros nos abstendremos de molestar al lector reproduciendo el contenido de una refutacin que se hace por s misma. Sin embargo, a propsito de la ltima observacin de! seor curador ad litem, el defensor hizo ver que aquel seor padeca dos graves errores en el uso que haca de la doctrina de nuestras leyes penales sobre Ja claridad exigida en los delitos para la aplicacin de los castigos. He aqu el modo como se expres a este respecto el defensor: El seor curador aplica esta doctrina a un caso y a un sistema de proceder en que de ningn modo es admisible. Las leyes por l invocadas exigen que las pruebas sean tan luminosas como el da, no cuando on periodista tiene que dirigir un reproche a un funcionario, sino cuando un juez tiene que aplicar una pena a un delincuente. En este punto las leyes se muestran humanas. Una pena es un mal, y para que este mal se realice en perjuicio de un presunto delincuente, sin riesgo de atormentar a un hombre inocente, han exigido que sea precedida su aplicacin de la evidencia del hecho criminal. Esta ley es hecha para guiar a los jueces en la concepcin de sus sentencias,

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rio para regir a l periodista en el modo de emitir asertos, que aunque inculpativos, nada tienen que ver con los castigos penales. El periodista no sentencia, no impone penas, no castiga a nadie; por consiguiente, sus fallos no exigen para ser 'legtimos pruebas tan claras como las requeridas para declarar los crmenes y aplicar los castigos. Padece tambin un grave error el seor curador cuando, en medio de un juicio por jurados, habla de los medios empleados por las leyes ordinarias para establecer la verdad jurdica de los hechos, y en esta parte siento observar que este seor hace presumir que desconoce absolutamente los principios sobre que descansa la institucin del Jurado. Entretanto, nada es ms sabido que la diferencia existente entre los medios de conviccin que se emplea en el sistema de enjuiciar ordinario y aquellos que se practican en e enjuiciamiento por jurados. La institucin del Jurado, que pasa por ser originaria de la Inglaterra, aunque est averiguado que sw establecimiento fu comn a toda la Europa en siglos ms atrasados, data en Francia de los primeros aos de este siglo. El Cdigo de instruccin criminal promulgado en 1808, adopt el sistema ingls con no pequeas alteraciones. Desde aquella poca, sea por lo reciente de su institucin, sea por los grandes huecos de la ley francesa, es un hecho que diariamente la nueva institucin da lugar a serias dificultades que se agravan con la obscuridad del texto. En casos tales, ios tribunales franceses acostumbran resolver los no previstos por la ley francesa con el auxilio de las leyes y prcticas que rigen a esta institucin al otro lado de la Mancha. Lo que sucede entre la Inglaterra

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y la Francia sobre jurados, acontece tambin entre estos pases y la Francia, cuya ley parece habersa tomado por norma para organizar el Jurado entre nosotros. Aqu tambin el Jurado es reciente, la ley incompleta y las dificultades se repiten a menudo. Hagamos, pues, en casos de esta naturaleza, con la Francia, lo que ella hace con la Inglaterra. Segn esto, voy a hacer conocer a los seores jurados algunas palabras de la instruccin que se lee a los jurados en Francia cada vez que deben entrar a deliberar sobre un hecho que se somete a su fallo. Ellas aluden directamente a la dificultad suscitada por el curador del menor que acusa a El Mercurio. Dicen as; Sobre estas bases, y particularmente sobre las deposiciones y debates que han tenido lugar en su presencia, es que ellos (los jurados) deben establecer su conviccin personal; esta conviccin es lo que la ley exige que declaren; a esta conviccin es a la que la sociedad y el acusado se refieren. La ley no les pide cuenta de los medios por que han llegado a convencerse: no les prescribe tampoco reglas especiales de que deban hacer depender la plenitud y suficiencia de una prueba; les manda que se interroguen a s mismos en el silencio y recogimiento y averigen, en la sinceridad de su conciencia, qu impresin han hecho en su razn las pruebas aducidas contra el acusado, y los medios empleados para su defensa. No les dice la ley: tendris por verdadero todo hecho justificado por tal o tal nmero de testigos. Tampoco les dice: no tendris por suficientemente establecida una prueba que no estuviere formada de tal acta, de tales piezas, de tantos testigos y tantos indicios. La ley les dirige solamente esta pregunta que encierra

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toda la medida de sus deberes: tenis una ntima conviccin?> He acudido a esta autoridad, seores, y he invocado esta doctrina, porque he visto en la acusacin, al hablar de la plenitud y requisitos que debe tener la prueba para fundar un fallo condenatorio, la intencin de inducir al Jurado a que condene a El Mercurio, por la razn de que no ha probado los hechos que inculp al acusador con la perfeccin exigida por las leyes ordinarias. No, seores; el Jurado est muy lejos de hallarse en el caso de hacer esto: primero, por la razn de que, si no he probado mis excepciones con la claridad del da, no se sigue de aqu que El Mercurio es culpable; las he probado incompletamente (quiero suponerlo as), pero las he probado de algn modo, y esto basta para que su culpabilidad no est tan clara y evidente como las leyes la quieren ver antes de darle un castigo. Agrgase a esto que si para condenar se exigen pruebas plensimas, para absolver bastan las medias pruebas. Pero, seores, mis pruebas no son incompletas de ningn modo; y si alguna imperfeccin las asiste, ser en el caso que se consideren como para servir a un tribunal letrado. Por lo que hace a su importancia como medios de formar la conviccin de los jurados, ellas son tan plenas como pudiera desearse, y la prueba de esto es, me atrevo a decirlo, que despus de su exhibicin no hay aqu persona alguna que no est convencida en su conciencia de que realmente el joven acusador es autor de la sustraccin que se le ha imputado. Pues bien, seores, si esta conviccin existe, esto me basta; las pruebas han hecho su efecto, todo el efecto que estn destinadas a producir: el Jurado tiene un

convencimiento moral e ntimo, y es iodo lo qii necesita para formar su fallo. Pero este fallo debe favorecer a El Mercurio por la mera razn de derecho privado que le asiste? No, seores: tambin militan razones de inters pblico en favor de la absolucin de El Mercurio. Hasta aqu he tocado esta cuestin por el lado de su inters privado y personal, si privado puede llamarse el inters de un peridico consagrado al servicio de la sociedad. Voy a tratarla ahora como cuestin de importancia nacional y pblica, porque lo es efectivamente; as es como El Mercurio debi considerar este negocio desde el da en que fu objeto de una hostilidad en que se atacaba, no precisamente a l, sino a la sociedad entera. Como rgano de los intereses del comercio, debi presentar el mal que se le infera, como un amago hecho al comercio y al pais: no lo hizo as, fu ms moderado y esta moderacin sirvi slo para alentar a los perpetradores del desorden. Es un hecho, entretanto, que la cuestin que ventila El Mercurio en este proceso importa nada menos que al crdito y prestigio de una institucin importantsima: tal considero, seores, a la institucin de Correos, y el Jurado no podr menos que verla del mismo modo. Delante de este inters, seores, cul es el que hace aparecer la acusacin? el de mantener en su obscuro empleo a un mozo de oficio, al portero de la oficina de Correos de Valparaso. He aqu, seores, el dilema de la cuestin tal cual la acusacin lo establece: El prestigio del establecimiento de la posta en la Repblica, o el inters del portero de una oficina

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subalterna. He aqu los dos trminos que deben ocupar los platos de la balanza en que el Jurado debe pesar los motivos de su deliberacin. No tengo necesidad de razonar sobre esto. S e ha hablado dej mal que la no condenacin de El Mercurio traera en su carrera cvica al joven autor de la acusacin. No quiero hablar, seores, de la importancia de esta carrera cvica que recin est en la escala de portero. Pero lo que har notar es que los pocos aos del acusador garanten absolutamente su reputacin futura, de todo el mal que en ella podra arrojar ia correccin que recibiese en una edad en que el castigo no infama, porque el error est entraado en la sangre, por decirlo as. Veinticuatro horas de reclusin domstica sera quizs un remedio que curase una falta semejante, sin riesgo de que l trajese desdoro en el individuo castigado as. No olvidemos, seores, que se trata de la inviolabilidad de la correspondencia, de este hecho consagrado por todos los pases adelantados, como una prerrogativa de la civilizacin. A medida que los pueblos se hacen cultos, la institucin de la posta se vuelve ms respetada, y viceversa. La Francia y ia Inglaterra castigan con las ms graves penas las sustracciones ejercidas en la correspondencia pblica. En Inglaterra, en el espacio de siete aos, han tenido lugar 24 condenaciones por delitos de esie orden, y de los condenados, seis han subido a la horca. Hoy da, a la pena de muerte se ha subrogado la de perpetua expatriacin, que es poco menos. Nuestros antiguos reglamentos, hasta hoy vigentes, no son menos celosos a este respecto, y la Constitucin del Estado le consagra solemnemente, por ef

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artculo 147, como uno de sus principios fundamentales. Me consta que hasta ahora poco, la inviolabilidad de la correspondencia por la va pblica ha recomendado a Chile en la consideracin de los pases extranjeros, como el nico Estado americano poseedor de este precioso beneficio, enteramente desconocido en otras Repblicas. Pero hoy vemos que da principio la decadencia de este prestigio, y nadie duda que en breve tocar a su ruina si desde luego no se adoptan los medios de prevenirla. Yo no abulto las cosas, seores. S e han ledo piezas que descubren una alarma positiva en el comercio. Por ellas vemos que los comerciantes se han visto obligados a poner en ejercicio medidas de seguridad para los peridicos que no hacen honor al establecimiento nacional de Correos. Ya en el extranjero se sabe que no hay medio de introducir con seguridad las remesas de peridicos sino acomodndolos en cajones de muestras y pagando mucho por esto. Y no hay que inculpar por esto al Gobierno. El est garantido de todo cargo desde que ha dado reglamentos. Toca a los tribunales vigilar sobre su observancia, por la represin de sus infracciones. Por el contrario, la incuria y una mal entendida indulgencia de su parte, darn ensanche al mal y el pas vendr a sufrir por todos estos motivos: primero, por la irregularidad, en la circulacin de los diarios, ecos del inters comn. Los diarios no slo sirven a la difusin de las ideas, a la distribucin de las nuevas polticas, sino muy especialmente a los intereses materiales; ellos son depositarios de preciosos datos sobre estadstica comercial, por cuya razn forman

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parte integrante de la correspondencia de los mercaderes. Por eso se compran y remiten con costos que vemos figurar siempre en las columnas de sus cuentas corrientes. Si hoy se tolera la sustraccin de peridicos, maana dar principio la de los vales y documentos de crdito contenidos en el sobre que cierra las cartas. Sin ir tan lejos podr hacerse mucho mal. Para esto no ser preciso emplear la corrupcin. S e tocarn quizs motivos generosos; la seduccin mercantil obrar como la periodstica; pedir por favor especial, como muestra de amistad, el retardo en la entrega de cierta correspondencia, y se aprovechar de la anterioridad en el recibo de ciertas noticias para ejecutar operaciones de comercio en dao de otros. Puesto el crdito del establecimiento en este pie, no ser ya el inters material el nico que intrigue en esto; vendr tambin el inters de curiosidad y de inquisicin domsticas, y el secreto de las familias, de los esposos, de los amigos, quedar en la nada. Y a la par del pas sufrir el fisco mismo. La posta no es solamente un establecimiento de conveniencia para la sociedad. Es tambin una fuente de renta para el Estado; y este recurso no es tan despreciable, puesto que en 1842 ha dado ms de cuarenta y cuatro mil pesos al tesoro nacional. Bien, pues, esta fuente enflaquecer, por el contrabando de cartas acarreado necesariamente por el descrdito de la va pblica. Y yo no veo con qu razn perseguira el Gobierno en caso semejante a los que as quebrantaban los reglamentos como el nico medio de asegurar su correspondencia. He aqu, seores, todas las consecuencias a que dara lugar la indulgencia de los tribunales acerOBRAS SELECTAS.Tomo IX. 4

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ca de las faltas que de algn tiempo a esta parte comienza a cometerse en la distribucin de la correspondencia epistolar. Estas faltas, seores, arruinan el crdito del establecimiento pblico, aunque no estn probadas con la claridad del da. Los recelos, la desconfianza pblica, no exigen pruebas acabadas para pronunciarse: les basta los indicios, las apariencias. Para mantener ileso el prestigio de la posta, es necesario satisfacer hasta los caprichos de la opinin, si alguna vez puede ser caprichosa la opinin. La posta, como un Banco de depsito, participa de la susceptibilidad inherente a los establecimientos de crdito; es necesario que exista rodeada de una aureola de honor, de un brillo de probidad que arroje lejos la sospecha del fraude; es necesario que cuando un comerciante deposite en ella un secreto que importa quizs al destino de su giro, queoe con la tranquilidad del padre que coloca a una de sus vrgenes criaturas bajo la custodia de la fe pblica. Bien, pues, en esto como en todo, el prestigio en este grado slo se obtiene por un camino: el de la severidad en el castigo del abuso, y de todo lo que, sin serlo quizs, lleva el color y la apariencia de l. No faltara quizs quien pensase que para obtener este resultado sera un acertado camino el de condenar al papel que ha revelado las faltas de la institucin; poda presumirse que este castigo hara pensar a la generalidad que el peridico haba faltado a la verdad delatando desrdenes que no existan, y de este modo la posta quedaba en el goce de su crdito anterior. Seores: no es El Mercurio el revelador de los des-

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rdenes de la oficina de Correos de Valparaso. Quizs este papel haya sido el ltimo a apercibirse de un mal que ya era conocido de todos hace mucho tiempo. En efecto, seores, la alarma existe, es general y se halla extendida hasta las casas de Europa que tienen negocios en este pas. Las medidas de precaver el extravo de sus peridicos adoptadas por muchas de ellas nos lo demuestra completamente. Esto ha existido, seores, antes que El Mercurio hablara: lo que prueba que no es el nico rgano por donde el descrdito del establecimiento ha empezado y llegar a consumarse. Una condenacin hara callar a El Mercurio sobre los abusos de que era vctima; callaran quizs los otros peridicos, en vista de este ejemplo, por no empeorar las cosas tocndolas sin fruto; pero, seores, la correspondencia privada no callara; al contrario, ella propagara como hasta aqu, lo que la Prensa hubiese callado por timidez o egosmo. No hay, pues, otro medio eficaz de componer las cosas que procediendo conforme a la verdad y justicia, y la verdad es que los desrdenes delatados por El Mercurio son positivos y deben reprimirse, a lo menos dejando airoso el ejercicio de la censura por parte de la Prensa. Si he de recapitular en pocas palabras cuanto he dicho hasta aqu, seores, creo haber demostrado: 1., que el artculo de El Mercurio no es injurioso en tercer grado, porque faltan las circunstancias de la ley para calificar como grave a la pretendida injuria, y militan otras pruebas para hacerla mirar al contrario como muy leve; 2., que no es injurioso en grado alguno, pues no hay injuria, segn la ley de imprenta, cuando se imputan desrdenes que son verdaderos:

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El Mercurio ha probado ampliamente en la conciencia del Jurado la realidad de los desrdenes revelados por l; 3., que a ms de ser justa y obligatoria su absolucin del juicio pendiente, es conveniente, por mil consideraciones, al bien de la sociedad, del comercio y del establecimiento mismo de Correos. As, seores jurados, en vista de todo cuanto se ha ledo y hablado, creo poder formular la defensa de mi comitente pidiendo: que en virtud de la prueba dada por su parte y estando a lo dispuesto por el artculo 16 de la ley de imprenta, que considera no injuriosas las inculpaciones probadas, hechas a los empleados pblicos y dependientes de la autoridad, el Jurado declare que no es injurioso el artculo acusado, y el seor Juez de Letras pronuncie en consecuencia la respectiva absolucin del editor de El Mercurio. (El pblico sabe que El Mercurio fu absuelto).

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DEFENSA DE JOS PASTOR PEA

ANTE LA CORTE SUPREMA
E N E l . JUICIO C R I M I N A L P R O M O V I D O C O N T R A L P O R I.OS H E R M A N O S DE DON MANUEL CIFUENTES

Primera parte conteniendo la historia y anlisis de los hechos le la cansa.

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EXCMO. SEOR:

Cuando se me favoreci con la defensa de los acusados en esta causa (pues creo, seor, que el infortunio nos favorece siempre que invoca nuestro apoyo), comprend desde luego la magnitud de la confianza que en m se haca y la importancia de los resultados que este depsito poda hacer gravitar sobre mi responsabilidad exclusiva. Determin dividirla, pues, en obsequio de la quietud de los acusados, de la sociedad y de mi propia conciencia. En ayuda de este plan venia tambin la consideracin de que la celeridad del procedimiento haca conveniente la subdivisin del trabajo. A mi turno invoqu el apoyo de mis distinguidos colegas los seoreo abogados Carballo y Barros, y por cierto que en hombres tan dignamente ocupados por graves y multiplicadas tareas, jams hall disposicin ms espontnea y generosa a participar de tareas de simple filantropa. Se dividi entonces el trabajo de la defensa de Pea y su hija del siguiente modo: Cpome a m el establecimiento, examen y aplicacin de los hechos y circunstancias relativos a la causa de Pea exclusivamente. El seor Dr. Barros tom el estudio y exposicin de la doctrina legal, de los principios de derecho y

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leyes expresas con que deben justificarse los hechos por m discutidos, en el sentido de la defensa. Y el seor abogado Carballo qued con todo lo relativo a la defensa de Carmen Pea. As, dividido el trabajo de la defensa en tres parpartes a que los objetos se prestan sin perjuicio de la unidad que debe ligarles, vamos, Excmo. Sr,, a desempear entre tres, sin repeticin ni redundancia, la ejecucin de un trabajo que, sin dejar de ser uno e idntico, es susceptible de considerarse bajo tres aspectos distintos. Contrayndome a la parte que me concierne, voy a establecer y discutir los hechos en que me fundo para pedir a V. E. se sirva revocar la sentencia apelada y absolver a Pea de la pena contra l reclamada, sujetndole slo a la arbitraria que corresponda por las circunstancias infinitas que modifican y atenan su culpabilidad y constan del proceso. Debo declarar antes de tocar el fondo del asunto, que mi respeto por los oradores que apoyan la acusacin no puede ser ms grande. Pero, lo confieso, l reconoce lmites. Estos lmites son la realidad de los hechos, la fuerza del raciocinio, el poder de la induccin lgica. Si la Academia de las Ciencias de Pars o Berln se reuniese aqu para hacerme ver que tres y dos eran cuatro, yo no tendra embarazo en desconocer la autoridad de la Academia. No quiero decir por esto que la inculpabilidad del acusado me parezca cosa de tan fcil y exacta demostracin como esta demostracin aritmtica. No, seor Excmo., no vengo a sacar inocente a todo trance a un hombre que tiene la franqueza de

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declararse culpable. En mi modo de entender el ministerio de abogado, no pienso que ste deba hacerse cmplice y encubridor de faltas que el cliente descubre. Por otra "parte, este empeo fuera vano desde que hablo ante un tribunal inaccesible a las arteras de la chicana. Voy a exponer os hechos tales como ellos son, tales como la razn, revestida de la imparcialidad de un Jurado, los halla en los datos que el proceso suministra, con sus inconvenientes y ventajas. Mis fuentes de conviccin residen en los autos. Mis medios de defensa vienen tambin del mismo origen. No he tomado de las calles los elementos en que he formado mi conciencia legal. Cuando no s e trata de un juicio por jurados, he credo que era vano todo aserto que no estaba apoyado en la autoridad de los autos. S que la sentencia no ser fundada en rumores populares. As, todo lo que voy a exponer o es producto inmediato que el expediente suministra, o es induccin lgica de los hechos en l contenidos, o es exposicin de cosas que los autos no desmienten y que la razn, fundada gua del juez, reviste de su autoridad. Los hechos presentes se explican por los pasados. Todo es lgico en el orden de las acciones humanas. Para explicar al hombre que es objeto de la presente acusacin y el hecho de que es presumido autor, tengo necesidad de descender a los antecedentes de su vida y de su anterior conducta. Same permitido narrar brevemente esta vida que se pretende suprimir como una vida de crimen perpetuo y de incesantes faltas. Creo que no me aparto en esto de la buena prctica criminal. En la legislacin relativa al homici-

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dio. la circunstancia d l a vida pasada es recomendada especialmente como digna de pesarse. Un decreto penal de 5 de enero de 1838 previene que se atienda a los hbitos de la vida, educacin y anterior conducta del reo para la aplicacin de ciertas penas. Pea es nativo de esta ciudad de Santiago, y cuenta hoy cuarenta aos de edad. Es hijo de legtimo matrimonio. Sus padres fueron gentes que posean una condicin acomodada. Qued hurfano de padre en 1814 y en 1824 visti luto por su madre. En los diez aos comprendidos entre estas datas, estuvo dado a los estudios, y tuvo por lector de filosofa al padre Fr. Francisco Ramos. Hurfano de padre y madre dej los estudios, y entr de guarda de las alcabalas que tenan subastadas D. Pedro Nolasco Carvallo y D. Mateo Fabres. Dej este destino por la extincin del remate. Cas en 1825 con D . Joaquina Mujica, en circunstancias en que otra mujer era depositara del fruto de aventuras amorosas a que precedentemente le haba arrastrado el fuego de la aturdida juventud. Carmen Pea es la criatura que, concebida en Manuela Caldern antes del casamiento de su padre con la que es su mujer legtima, vio la luz despus de consumado este matrimonio. A principios del ao 1826 Pea fu a Rancagua con D. Francisco Calvo, donde permaneci a su lado llevndole la pluma y educando a sus hijos por espacio de dos aos. Trabajos de esta naturaleza no se confan a personas de perversidad sospechada ni aparente.
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A fines de 1827 volvi a Santiago. Sin destino ni medios de vivir, entr a aprender el oficio de impresor bajo la direccin del actual procurador D. Eusebio Molinare. Trasladse a Coquimbo a fines de 1828 para trabajar en la imprenta de aquella ciudad. La revolucin de diciembre de ese ao, encabezada por D. Pedro Uriarte, paraliz los trabajos del establecimiento y Pea, siguiendo el impulso general, entr de alfrez de Caballera en el escuadrn comandado por el seor Uriarte. Milit hasta los tratados de Cuz-cuz en mayo de 1829. En el septiembre siguiente se fu a Lima. Regresado a su pas en abril de 1830, entr de escribiente de D. Jernimo Araoz, en cuya oficina trabaj por espacio de cuatro aos. No debi salir de este empleo por su mala conducta, pues trasladado a Valparaso en 1834, el ministro Portales le acomod en su hacienda de Pedegua, emplendole en llevar los libros de la compaa con D. Manuel Cardoso y administrando una tienda de comercio hasta la disolucin de dicha sociedad ocurrida en 1835. Vuelto a Santiago, administr la chcara llamada del Pino a D. Pedro Escobar hasta 1836, en que fu entregada a su propietario. Pas a Valparaso, sin que su crdito padeciese por estas mudanzas de posicin, nacidas de causas indiferentes y naturales. Prueba de ello es que el intendente D. Ramn Cavareda le acomod en la barca de guerra Santa Cruz, nada menos que de segundo contador.

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En su viaje a Chilo experiment que la navegacin era nociva a su salud. Al regreso del buque pidi y obtuvo licencia para venir a Santiago. Habindose opuesto a la receptora de Coquimbo le fu concedido el.oficio. Mand su dimisin a Valparaso del empleo de contador en la barca Santa Cruz, y march para el Norte a tomar posesin de su nuevo destino. Ocho meses del ejercicio en la receptora de Coquimbo fueron bastante para darle a conocer que semejante empleo era incapaz de proporcionarle los medios de una subsistencia cmoda y decente. Volvi a Santiago en mayo de 1838. En esos das muri el receptor de nmero D. Jos Cebrero. S e opuso a la vacante y le fu cometido el destino el 25 de octubre de 1838 en atencin a que posea las calidades de aptitud, honradez y dems requeridas para ejercer un cargo de que depende la seguridad de la fe pblica en los actos civiles y judiciarios. Ejerci el oficio de receptor en Santiago hasta 1841, en que fu removido por la Ilustrsima Corte de Apelaciones en uso de las facultades que sobre el particular inviste. Si la remocin fu pblica, no lo fueron los motivos. Ningn proceso ni castigo le persigui por falta que hubiese cometido en el noble ministerio de oficial de fe pblica. Y hoy mismo, en medio del furor de acriminacin que se desenvuelve contra l, nadie sostiene que hubiese sido traidor de la fe pblica siendo receptor. Hasta 1841, en que dej de ser receptor, tenemos treinta y seis aos de la vida de Pea, consagrados sucesivamente al estudio y a trabajos honestos.

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Hasta los treinta y seis, Pea es laborioso, honrado; nadie habla contra l. Si contra l hay quejas como las hay contra todo hombre, nadie al menos se atreve a llamarle criminal. Le tenemos ya hombre maduro, habiendo atravesado sin depravarse la edad ms peligrosa de la vida, la juventud. La experiencia nos muestra, Excelentsimo seor, que quien consigue ser joven honrado, rara vez llega a ser hombre perverso. Cundo, pues, ha venido a perderse Pea en la opinin de los que afean su alma, hasta suponerle un dechado de perversidad? Cuando nadie se pierde; cuando se ha visto hombre hecho y derecho; es decir, cuando haba salvado. Hasta 1842, todava Pea sigue siendo hombre de bien. Todava la sospecha del crimen no marchita el crdito de su nombre privado. Lo prueba el siguiente hecho, constante de autos. En las calificaciones electorales de 1842 fu rechazado Pea por la Mesa calificadora, so pretexto de que su nombre figuraba entre los imposibilitados, por haber sufrido condenacin a pena aflictiva. Indagado el origen del hecho, el Juzgado del Crimen declar en 16 de diciembre de 1842 que slo por una equivocacin haba sido puesto el nombre de D. Pastor Pea en la lista remitida a las mesas calificadoras, pues hasta entonces nunca haba tenido Pea que hacer con la justicia criminal. (Vasela pieza de f. 97.) La equivocacin emanaba de una cuestin judiciaria que realmente tuvo Pea con D. ngel Ugarte por injurias; cuestin que termin por la sentencia

que va inserta en el nmero 24 Gaceta de los Tribunales. Lase esa sentencia. Ella hace favor a Pea. Preveo que se me har esta objecin: Dnde estn los medios con que comprobis los hechos que dejis sentados relativos a la vida del acusado? Contestar: Muchos de ellos estn en los autos, y justamente los ms importantes y autnticos; los que por ser de ms fresca data reasumen a los dems. Refirome a las piezas de f. 97 y 98. Otros muchos fuera de los autos, en la notoriedad de la conducta de Pea para las personas infinitas de su pas que le conocen desde nio, y cuyo testimoofrecido en el trmino probatorio se ha servido vuecencia desechar como inconducente. ltimamente, en la ausencia'del proceso, de toda especie o dato que desmienta la realidad de los hechos de que consta la vida de treinta y siete aos que dejo narrada. Y por regla de derecho, todo hombre es presumido bueno, mientras no se prueba lo contrario. Hasta principios de 1844, tampoco se habla nada de Pea, ni en bien ni en mal. Hasta entonces lo que se sabe de l, es que ha sido, en distintos tiempos y parajes de Chile, discpulo de filosofa de fray Francisco Ramos, guarda de alcabalas, escribiente de D; Francisco Calvo y preceptor de sus nios, impresor de oficio, alfrez de caballera cuando la guerra civil reemplazaba al trabajo pacfico, escribiente de la oficina de D. Jernimo Araoz, dependiente comercial de D. Diego Portales, administrador de la hacienda del Pino, segundo contador de la barca Santa Cruz, receptor de Coquimbo, receptor de Santiago. En esta serie de ocupaciones vemos que su con-

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ducia mejora gradual y sucesivamente y su crdito va en aumento: despus de haber sido acreedor a la e privada en diez destinos, acaba por ser depositario de la fe pblica. Qu da empieza a perderse en l la fe? Qu da empiezan sus sin sabores, sus conflictos, las aventuras que le hacen aparecer o ser cuipable? Esta circunstancia es grave, Excmo. Sr., l a m a s grave que contenga esta causa, y la ms digna de fijarse en el espritu, para no olvidarla un instante mientras se estudia los hechos del proceso. Es el da en que Carmen Pea, aquella criatura obscura nacida en 1825, ha salido de uno de los primeros colegios de seoritas de Santiago, ornada su alma de talentos y virtudes, y los quince aos de la edad nubil han dado a los hechizos naturales de su persona toda su madurez y desarrollo. Ese da ya Pea no es pobre. Es poseedor de un tesoro; por consiguiente, ya no habr quietud ni paz para l. De todos los tesoros, lo sabe el mundo, la belleza es el que trae ms disturbios en la vida. Vamos a verlo. No olvidemos, pues, que Pea ha sido hombre de bien para todos, ha vivido en paz, sin procesos, sin rias, sin quejas mientras no ha tenido a su lado una hija hermosa de quince aos de edad. Este aserto es de una verdad incontestable. Los autos lo comprueban de mil modos. La acusacin no podr negado. Ella, que ha revuelto los archivos de Santiago para desenterrar faltas pasadas de Pea, muestre algn dato de! que conste que Pea ha tenido proceso o reyerta antes de 1840, es decir, antes que su hija hubiese venido a su lado.

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Desde la adquisicin de este tesoro empieza para l una carrera nueva, en que su vida se vuelve litigios, aventuras, rias, persecuciones, hasta la catstrofe inclusive, que le tiene en este instante sentado en el banco de los acusados. Para mayor coincidencia, la hija, que le acarrea este cambio en la vida y es causa de sus altercados y aventuras, le acompaa tambin en el asiento doloroso del culpable. La causa y el resultado se muestran inseparables en la persona de esta desgraciada criatura. Es a este ltimo perodo de su vida al que aluden los que dicen que toda su vida anterior ha sido una cadena de culpas y faltas. No, seores; no ha sido toda su vida. Han sido solamente los tres ltimos aos de su vida, esto es, desde que tuvo a su lado a Carmen Pea. Los aos anteriores, es decir, toda su vida menos tres aos, han sido de industria, de honradez, de laboriosidad, confesada por todos, o al menos no negada por nadie. Voy ahora a explicar este ltimo perodo de su vida. Porque para comprender y explicar el hecho de la presente causa, es preciso abrazar en su totalidad ese perodo de tres aos. En ese perodo todos los hechos se encadenan y sostienen; los unos se explican por los otros y todos tienen un origen comn. Hay en esta ltima parte de de la vida de Pea la unidad severa de una pieza clsica. En vano se compilan y amontonan procesos. Todos ellos forman un solo cuerpo de autos; son incidencias, por decirlo as, de una cuestin nica, actos distintos de un mismo drama. Yo no invento nada; no hago esfuerzos de ingenio para construir un edificio ficticio. Todo lo tomo de los

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autos; todo est en la realidad de las cosas comprobadas por los autos. No hay un solo anacronismo, no hay suposicin ni dato alguno que rompa la unidad de esta mquina de mil ruedas que engranan y se mueven a impulsos de un resorte nico. Este resorte es el honor, bien o mal comprendido, con ttulos o sin ellos; es el amor propio, es el corazn del padre despedazado en el pudor de la querida hija. De este origen virtuoso emana el presente proceso y sus antecedentes. No soy yo quien lo dice, son los hechos del proceso, que no son otros que los hechos ms triviales y conocidos de la naturaleza humana. Para suponer otra cosa es preciso calumniar a Dios y a la naturaleza del hombre, que es su obra, y es triste la necesidad de inventar sentimientos imposibles para explicar cosas que mejor se explican por esas afecciones que Dios deposit hasta en los malos corazones. As la virtud y el crimen son las dos columnas que sustentan el edificio de esta causa. Ellas tenan en guerra a las personas que han dado ocasin y margen a este proceso. El 14 de agosto fueron a las armas y tuvo lugar el combate de sangre en que el honor humillado hizo la ofensa, que es acusada como crimen alevoso, como traidor asesinato ante la justicia. No olvidemos nunca en el curso de esta causa que el que ha herido es un padre; que el herido es el seductor de la hija de ese padre, a la que despus de la saciedad arroja sin amparo en la vida con el fruto pesado que no quiere reconocer. De los archivos privados del Sr. Cifuentes, de entre sus papeles reservados, han salido los documentos probatorios de estas verdades. No invoco la confesin, no creo a los acuOlJRAS SELECTAS.TolllO IX,

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sados. Creo en las pruebas que la misma acusacin presenta. Vase las cartas 7, 8, 9, 11, 18, 2 1 , 22. Esto es, pues, lo cierto, lo real, lo palpable, todo lo que el proceso revela en cada una de sus fojas. S e habla de un robo. Ese robo es falso. No falta un hilo de casa de Cifuentes. Desde la primera hasta la ltima foja, el proceso declara en altas voces que no hay robo en esta causa. Hay golpes, hay muerte, aqu est un hecho del proceso. Quin es el autor de ellos?: el padre de una nia de diez y nueve aos. Quin los padece?: el seductor, el perdedor de esa nia. Tambin stos son hechos del proceso. Ser permitido, ser decente preguntar por qu el padre de una hija hermosa, persigue, rie, pide reparaciones al que seduce, afrenta y prostituye a esa hija? Esto sera cerrar los ojos a las leyes ms triviales que gobiernan la naturaleza del hombre. Sin embargo, la acusacin lo hace. La acusacin se hace sorda a la naturaleza; desconoce el poder de este grito sagrado, capaz de elevarse hasta del corazn ms estragado. Qu ve en lugar de esto la acusacin? No ve nada, no ve motivo determinante: encuentra los hechos en el aire, sin origen ni causa. Pero como es preciso explicar los hechos, por alguna causa que los origine y produzca, la acusacin supone, finje, ya que no v e existente esa causa. Esa causa en la ficcin de la acusacin es un robo.

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Ese robo, sin embargo, no existe, porque no hay robo donde nada falta, donde nada descubre un conato burlado. Sin embargo, dice la acusacin, es preciso creer que esta vez hubo de haber robo, porque otra vez hubo robo, en otra parte, en otra casa, a distinta persona. > Dejo a la acusacin su causa supuesta, a ver si por ella acierta a explicar los hechos ventilados. Yo tomo la real, la legtima, la cierta, la que consta de autos, y paso a explicar con ella los actos misteriosos de ese drama de tres o cuatro aos, que se desenvuelve el 14 de agosto por la noche. A principios de 1840, sale Carmen Pea del Colegio de las S S . Pinedas, con catorce aos de edad. Viviendo en igualdad, en intimidad con seoritas de las primeras familias de Chile, Carmen Pea, por esa ley de transmisin que entre personas tiernas hace al punto comunes loss entimientos inocentes y virtuosos, sale del colegio tan seorita en sentimientos como las nias con quienes ha vivido en ntima igualdad. En esa poca sus padres estaban separados, como vivieron y debieron vivir siempre. La madre es una lavandera, que habita humilde y peligroso alojamiento. Su padre es escribano receptor y vive cmoda y decentemente. Como hija natural, obedece a la autoridad materna. La madre, no obstante, cree deberla honrar entregndola a su padre ms altamente colocado que ella. Viene, pues, a casa de su padre. En qu situacin se halla entonces la vida domstica de Pea?

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En no buena situacin. Ella tiene faltas, y las explicar, porque no son inauditas ni carecen de excusa. Padre de familia, vive separado de su mujer. Separado de su mujer, tiene en su casa otra mujer a quien recibe hospitalariamente y con la mira de que sus hijos tengan quien les cuide y atienda; con esta mujer a favor de las tentaciones nacidas de la ocasin, acaba por vivir en amistad ilcita. Compnese entonces su familia de esta mujer, de Carmen y de sus hijos legtimos. Dnde est su mujer legtima? Por qu est separado de ella? Vive con mujer que no es suya, porque la suya lo ha abandonado y no quiere vivir con l. Entre tanto, tiene necesidad de una persona que cerca de sus nios haga las veces de madre. La ha demandado ante la autoridad eclesistica para traerla a la vida marital. Dos veces la autoridad negndose al divorcio, ha mandado a Joaquina Mujica, mujer legtima de Pea, se una con l. Ella ha resistido por motivos que,segn las palabras del Provisor, no son siquiera aparentes, para autorizar el divorcio pretendido por ella, negado por l. Una acta origina! se presenta que comprueba estos hechos. Fu condicin de la entrega que la Caldern hizo a Pea de su hija que de vez en cuando podra ella sacarla para conducirla donde su preceptor. Usando, o ms bien, abusando de esta condicin, la Caldern tom varias veces de la casa paterna a Carmen y la condujo en casa de la Mujica, donde era detestado Pena, y en otras casas humildes y sospechosas de la intimidad de la madre naturai.

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Pea vio en esto malogrado el designio de traer su hija a su casa para salvar su dignidad; pues supona poco que la Caldern no tuviese en su casa a Carmen si la haba de hacer frecuentar sus obscuras y siniestras relaciones. Opsose, pues, a que la Caldern sacase de su casa a Carmen en lo sucesivo. La Caldern intent apoderarse de la persona de su hija clandestinamente. Pea estorb esta tentativa, y un rompimiento abierto se sucedi a esto entre los padres de la infeliz Carmen. La Caldern acudi a las autoridades pblicas en reclamacin de la persona de su hija, fundndose, no en que Pea se la rehusaba, como era verdad, sino en que la moralidad de la nia corra inminente peligro en la casa de su padre, en que la misma Caldern, poco antes, la haba colocado para salvar su decencia. Pea acus criminalmente a la Caldern por los asertos injuriosos que en su libelo de demanda le infera. El 22 de julio de 1841 fu condenada la Caldern por haber injuriado a Pea en el escrito de f. 1 de la segunda pieza adjunta, a dos mil maraveds, veinticinco pesos al fisco y un mes de crcel. Apelada esta sentencia por la Caldern, fu confirmada por esta Suprema Corte el 10 de septiembre de 1841. Ambas sentencias corren a f. 28 vta. de la segunda pieza adjunta. Ese escrito de f. 1, castigado por criminal, es el que hoy presenta la acusacin a f. 119 para acriminar al hombre que en l se ofendi con mengua de la ley y de la verdad. A estas sentencias sucedi otra en el pleito de

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depsito de la persona de Carmen, entablado por la Caldern, por la cual declar el Juzgado de primera instancia, en 13 de abril de 1842, que Carmen Pea deba volver a poder de su padre. Esta sentencia est a f. 44 vta. de la segunda pieza adjunta. La Caldern apel de esta sentencia; y, sin que en segunda instancia diese prueba alguna, como lo certifica el actuario a f. 55 de la segunda pieza adjunta, mientras que Pea desminti los asertos de la Caldern, por muchos testigos uniformes, la Corte respectiva se sirvi mandar, en 14 de diciembre de 1842, que Carmen fuese depositada en un convento, habiendo fundados motivos para no permitir que ella contine en poder de sus padres. De sus padres, dijo la Corte, no de su padre, mostrando en esto que el motivo de su decisin no era el torpe motivo alegado por la Caldern, castigado por la misma Corte Suprema como calumnioso; desde luego el comprenda tanto al padre como a la madre de Carmen. Antes que la Caldern pidiese en primera instancia el depsito de su hija, lo solicit ante un inspector de la 3 . seccin, llamado M... El inspector mand que la nia, entonces de catorce aos de edad, fuese puesta a su disposicin antes de depositarse, por tres das. El mismo lo certifica a f. 5 de la segunda pieza adjunta. El padre de la infeliz Carmen neg obediencia a esta orden con sonrisa de justa indignacin... El magistrado, viendo burlado su culpable intento, cambio de rol y se puso a buscar como procurador lo que no pudo conseguir como juez. l fu el instia

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gador de la Caldern en el curso escandaloso que tom ulteriormente ese proceso. Vase escritas de la misma letra las piezas oficiales de f. 2 y 5 de la segunda pieza adjunta y los libelos de f. 48 y 50, en que S... se esfuerza ante la Corte por arrancar de poder de Pea esa nia, que no pudo traer por tres das a su casa... con su autoridad de inspector. Los autos contienen otros documentos que comprueban este aserto. El ms elocuente dato de que la Caldern proceda en ese expediente movida por odios que no le pertenecan, es el escrito firmado por ella, de f. 122, en que se despedaza brutalmente el honor de esa misma hija a quien se pretende honrar sacando del poder de su padre. No: una madre en ningn caso despedaza el honor de su hija, sea cual fuere el rencor que la domine. Es el sensualismo del corruptor, burlado en sus culpables designios, el que arruina el honor, que le es indiferente cuando no puede conseguir la materia. La ms bella prueba, Excmo. Sr., de que en esos pasos se calumniaba a Pea para arrancarle un objeto que se quera sacrificar a otras miras criminales, es que antes que Carmen saliese de la casa paterna, en virtud de lo mandado por la Corte, un hombre se present, que instruido en los antecedentes de la Caldern, quiso aceptarla y la acept por esposa. Este hombre es D . Manuel Alvarado. El sacramento fu administrado por D. Blas de Reyes, cura-rector de la parroquia de San Isidro, el 1. de abril de 1843. Vivi Alvarado con su mujer los meses de abril, mayo, junio, julio y agosto.

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A fines de agosto se fu para el Huasco, con ei propsito de ocuparse de trabajos mineros. El mismo finado Cifuentes afirm a Carmen que all haba conocido a su marido. En su primera ausencia escribi dos veces Pea, en trminos llenos de quejosa afeccin por Carmen, a quien tachara de indiferente. Muri Alvarado en enero de 1844, en el lugar de su ausencia. Y Pea, que lo supo en febrero, no lo revel a su hija Carmen sino en abril del mismo ao, antes de dejar a Santiago. Pea se fu a Valparaso en busca de ocupacin y medios de ganar. Carmen que, desde la ausencia de su marido, haba vuelto a casa de su padre, qued rodeada de la familia que ste sostena, en un barrio apartado de la ciudad. En este estado, dilatndose la vuelta de su padre, que en vano buscaba medios de ganancia, abandonada, destituida de apoyo, hizo !o que la miseria inexperta hace en casos tales: mendig. Para mendigar visti sus cartas de un falso nombre. La vergenza natural de pordiosear le hizo adoptar el nombre de Julia Prez. Ella escribi, no fu en persona. Y cuando fu en persona fu acompaada de la mujer que moraba con ella. Dej las cartas a los criados, no busc a los amos. Para mendigar se inform de las gentes ricas ms capaces de socorrer, por estar exentas de cargos y familia. S e le dijo: dirigios a D . Nicolasa Toro, al Sr. Ruiz Tagle, al Sr. Mendibur, al Sr. Cifuentes, etc., etc. Lo hizo as. Obtuvo del Sr. Mendibur lo necesario para comer un solo da.
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El Sr. Cifuentes recibi una carta, pero antes de darla limosna quiso conocerla. La llam. Asisti. La vio hermosa; se inform de su situacin. Instruido de que era sola, de que.no tena amparo ni defensor, de que era infeliz, la rog que volviese, por no poseer en aquel instante la llave de su caja. Carmen volvi. Ya no falt la llave de la caja. La caja se abri y salt un cuarto de onza, que la mendiga recibi junto con un ramo de galantes flores de retrica a su belleza. S e le suplico encarecidamente que volviese; que volviese a recibir limosna, la dijo el benefactor. Bisoa en mendigar, crey tener derecho, no obstante la humillacin del que mendiga, a permanecer honesta y orgullosa. En los halagos intempestivos del protector descubri un inters de otro orden que alarm y entristeci su corazn. No quiso vender su juventud y belleza, y ofreci el producto de su trabajo. Saba coser, bordar, marcar, hasta lavar. Vase las cartas halladas en poder de Cifuentes, nmeros 1, 3, 4, 5 y 18. Se alab este bello rasgo de su alma. S e le prometi de nuevo un apoyo desinteresado. S e convino en aceptar el fruto de su trabajo. S e le brind una casa para vivir honestamente, para trabajar. Alarmada por la excesiva generosidad de la oferta, objet que su perdicin pudiera ser resultado inevitable de su admisin. El benefactor se ofendi, y tomando el tono grave del honor, la protest que en ella favoreca a la viuda de un amigo que conoci en otra parte. Ella crey en el honor. Acept el hospedaje y se

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instal en la casa alquilada para ella, es decir, en casa de su benefactor. Tvole de visita pocos das despus. Qued desde su entrada a un lado el aparato del caballero. El seductor entr en campaa. En poder y en casa del agresor, sucumbi bajo el peso agobiante del favor y de la splica que arranc y exigi. Promesas doradas, ofertas cuantiosas, protestas de eterna proteccin, suavizaron y consolaron la afliccin y el pesar. Todos estos hechos, lo repito, no son sacados de la confesin de los acusados. Es mi plan no acudir en busca de medios de defensa a esa fuente. Estos hechos estn en autos; constan de papeles presentados por la acusacin, de cartas halladas en poder de Cifuentes, escritas antes que pensase existir este proceso. Son cosas, son hechos dichos y escritos al mismo Cifuentes en su cara, que l acepta, que l no desmiente, y que, por el contrario, otros actos del mismo Cifuentes, tambin atestiguados en autos, hacen creble a todas luces. Esta es la notable prueba que debemos ver en esa correspondencia presentada por la acusacin misma como para acriminar a los acusados, y que no es otra cosa que la victoriosa jnstificacin de la sinceridad con que han hecho su confesin; pues esas cartas de antes de ahora son la misma cosa que las confesiones actuales de los acusados. Pasado algn tiempo regres Pea de Valparaso, y hall a su hija en su nuevo alojamiento. Informse de! origen de este cambio con alarma. Carmen le protest que era proteccin filantrpica del Sr. Cifuentes, a que ella corresponda con el producto de su industria. La miseria en que viva no ha-

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ca increble esto. Siempre el inters amoroso seduce con brillantes ddivas. Aqu no suceda eso. Por otra parte, todo padre cree ciegamente en la inocencia de su hija. Esta propensin coexiste hasta con la maldad. Pea se aloj con su hija, parti con ella lo que crey limosna piadosa. Pea pudo creer en un inters deshonesto de parte de Cifuentes; pero tambin pudo creer que ese inters sera burlado por la castidad de su hija, creencia en que escolla la penetracin del ms malicioso padre. Mudronse por indicacin de l a ms humilde habitacin para hacer menos pesado el beneficio. Mes y medio despus, esto es, tres meses despus de comenzadas las relaciones de Cifuentes, Carmen apareci triste, melanclica, desesperada. Pidile su padre la explicacin de este estado de su espritu. Ella dijo que el Sr. Cifuentes se haba cansado de socorrerla, que no la ocupaba ya, que no la llamaba, que no la quera recibir, y no ira ms. Vase la carta nmero 6. Pea vio en este cambio del protector un desengao de sus vanas tentativas de seduccin. Todo padre es vano, y Pea poda serlo en aquel caso. El amor paterno es el ms insinuante de los sofistas, no me cansar de repetirlo. Dejaron entonces la casa y el protectorado de Cifuentes. Hasta aqu todos estos hechos coinciden perfectamente con el tenor de infinitas cartas de las halladas en poder del Sr. Cifuentes. Pea no tarda en descubrir signos materiales que le dan a conocer la misteriosa causa de los pesares de su hija.

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La amonesta para que hable verdad (la amenaza, dice l, pero se sabe que la amenaza es la admonicin ordinaria de los espritus vehementes), y ella declara que est en cinta, y que es Cifuentes el autor de su extravo. Le revela entonces toda la historia de tan desgraciada relacin; le declara que Cifuentes la haba seducido con promesas de salvar en ella para toda su vida, sino la realidad, al menos las apariencias, las conveniencias externas de su honor y los cuidados por su subsistencia decente y segura; que, sin embargo, ahora la arroja en el mayor abandono y se resiste a reconocer y proteger el fruto de su amor mentido y desleal. Todo esto, lo repito, no es de la confesin, es de la correspondencia misma hallada en poder del Sr. Cifuentes. Loque la acusada dice hoy a la justicia lo ech en rostro mil veces al autor mismo de su perdicin. Vase las cartas 1, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 11, 18, 22. Son las fuentes de los hechos que dejo expuestos. Que el Sr. Cifuentes fuera capaz de un acto de esta clase, lo comprueban los autos por competentes datos. El respeto a su sepulcro, casi abierto, me contiene de entrar en este examen. Pero el tribunal sabe que no aventuro una paradoja; dejo que hablen los autos con el sigilo debido al pudor pblico. Remito al Supremo Tribunal al informe pasado por la polica de Santiago sobre las averiguaciones hechas en los das 15 y 16 de agosto. Me consta que ese informe debi contener datos ms luminosos que se ha credo deber reservar en obsequio del pudor, mejor consultado que la justicia. Que Pea debi ver colmada la medida de su clera al ver a su hija engaada, encinta y arrojada, sin amparo, tampoco es de dudarse.

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Supngase en este hombre el corazn ms malo. Supngasele un tigre. El tigre mismo abriga el noble sentimiento de clera por el ultraje hecho a sus hijos. Con los hbitos mas reprobados coexiste a veces en el corazn del hombre el orgullo decente y delicado de ser padre de criaturas dignas y felices. La miseria, el infortunio, pueden ver con ojo disimulado el extravo de la hija, que en recompensa es objeto de altas remuneraciones. Pero lo que nunca disimula el infortunio es la humillacin sardnica y afrentosa que soporta injustamente el objeto que le pertenece por la sangre y el corazn de parte del poderoso; pues cuanto mayor es la infelicidad, otro tanto lo es la susceptibilidad y la aptitud del amor propio a sentirse vulnerado. Quin no sabe que la desgracia es suspicaz, aprensiva y recelosa? Desde que Pea descubri la situacin de su hija qued entablada entre ambos esa terrible intimidad que slo se explica por la desesperacin y la necesidad. Pea entonces crey necesario apoderarse de la direccin del consejo de su hija como nico medio de salvarla. Desde ese da l obr por ella. Ella fu instrumento mecnico animado por otro brazo. Este brazo traz la mayor parte de esa correspondencia, animada y colorida, picante y sarcstica, ofensiva y suplicante, porque era hija de la pasin, de la irritacin legtima. Es una polmica epistolar ms bien que un protocolo de amor, por qu extraar, pues, que en ella figuren expresiones agrias, impropias, ilcitas? No veis las palabras, Excmo. Sr., ved el sentido serio, lastimoso de esas cartas escritas por la mano de la desgracia ofendida, burlada, abandonada, escri-

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tas tambin en la ms ntima de las confidencias. S e dir que Pea hizo en esto ms de lo que debi hacer; lo que su hija no habra hecho por s misma, arrogndose l en este asunto ms celo e inters del que abrigaba la persona misma ofendida. Semejante objecin no es honesta, pues no puede exigirse a un padre la debilidad, la inexperiencia, la indolencia por los males de la vida, y en cosas que le tocan tan de cerca, que tiene una pobre nia cuando se trata de su destino en el mundo. Por otra parte, si la mujer calla y sufre en silencio afrentas tales es porque no tiene defensa ni medios de represin en males que se agravan remedindolos en pblico. Pero el padre, el hermano que tienen un brazo de que echar mano para lavar la afrenta que la cobarde seduccin echa en la frente de la hija, de la hermana, sern siempre capaces de escapar al grito imperioso de la sangre? Este brazo exista desconocido y oculto detrs del ngel que Cifuentes consider solitario y hurfano, y l se alz un da en apoyo de la desgracia afrentada. Los que dudaban que circunstancias tales pudiesen impeler a Pea, por qu no se hacen cargo de que este hombre era bastante vano y capaz de conocer, sin alucinarse, que su hija dotada de belleza, de talento, de juventud de lozana, no mereca ser arrojada como soez prostituta, y antes era acreedora al destino que sus brillantes cualidades le daban ttulos de ambicionar? Qu hizo, pues, Pea luego que descubri la posicin de su hija? Nada pens, nada practic que no fuera digno de un padre discreto y prudente en la con-

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dicin a que l perteneca. No dio la cara, no busc a Cifuentes, porque no es eso lo que un padre hace desde luego que se descubre hecho objeto de una afrenta. Posedo del rubor inherente a todo hombre, dict cartas a su hija en el estilo del amor propio despedazado, empleando a la vez la splica, la amenaza, el sarcasmo. Escribi no una vez, sino sesenta veces. Fu circunspecto hasta el exceso. No reclam vil lucro ni afrentoso salario para su hija. Pidi la decente, la generosa proteccin protestada tantas veces al principio y despus tan cobardemente quebrantada. S e dice que esto es comn, y porque la cobarde seduccin sea de uso, la han de tolerar en silencio vctimas que no estn hechas para ser ajadas impunemente. Amenaz siempre con el oprobio, con la afrenta, con la difamacin, con castigos indeterminados y supersticiosamente vagos, nunca con la muerte. Vase esas cartas una y mil veces. En ellas se deca: No quiero vuestra vida; el perverso no merece morir. Su castigo est en su existencia, de roedor pesar y vergenza ntima. Vase la carta nmero 2. Esto fu lo que Pea hizo por dos meses y ms. Manej por arma de defensa la mano de su hija; arma irresistible a los corazones anchos, que oyen la voz de la desgracia causada por su impetuosidad irreflexiva. Suplic, injuri, amenaz; todo fu intil. Qu hizo despus de esto? No hizo lo que debi hacer, lo que las leyes mandan; pero s lo que la pasin irritada determina en tales casos. No tram un plan de sangre. Era padre, no amante. Los celos slo gustan de libaciones sangrientas. A los cuarenta aos la pasin es

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reflexiva y los desencantos de la vida han corvado e! espritu hasta hacerle preferir en las reparaciones legtimas el inters a la sangre. Pens, pues, en compensar las desgracias sufridas por su hija con ventajas materiales que deba exigir del seductor. Es indigno este pensamiento? La ley del estupro So prev, y lo que entra en las suposiciones de la ley no es indigno. Nada ms trivial en la jurisprudencia de todos los pases que las reclamaciones pecuniarias de los padres contra los seductores de sus hijas. Aunque la ley protege con iguales medios a la viuda honesta que a la virgen seducida, no pens Pea que se hallaba en el caso de seguir el camino de la ley. Esto se explica de suyo. Pea era pobre, el seor Cifuentes, rico. Un pleito entre ambos era imposible, no porque la justicia no sea iedependiente y leal, sino porque la jurisprudencia es frtil en evasiones y rodeos, que el rico puede costear y no el pobre. Por otra parte, una demanda de indemnizacin por la seduccin de una viuda pobre, joven y obscura, hubiese sido la comedia de los tribunales. Pea crey que la idea de seguir este camino no era seria; y en esto no se enga, aunque s en la eleccin del medio. Cul crey deber seguir, pues, para alcanzar su fin con eficacia? El que ms de una vez se puso en prctica en el mundo, no con justicia, sino por una necesidad, que el mundo perdon y excus: el de obtener sin testigos, por la violencia, lo que se deba y no se habra obtenido en pblico y por la va legal, sin que el

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obligado pudiese reclamar despus honrosamente lo que dio mal de su grado. Cuntos casamientos, cuntos pactos y arreglos no se han hecho en el mundo, fundados en un s, que era indigno exigir en pblico y que, dado en secreto, no se revoc ms, porque fu dado con razn, aunque por fuerza? Nada ms distante de mis intenciones que la pretensin de legitimar este sistema de conducta. Pero pretendo, si, que si alguna vez la violencia puede merecer la excusa de la ley, es cuando la pone en ejercicio el noble sentimiento de un padre que tiene que conciliar el sigilo que demandan las reclamaciones del pudor engaado y ofendido, con la necesidad de obtener medios capaces de contrapesar los males que el deshonor trae consigo. Para realizar su pensamienio, cul fu el plan que concibi? El de acecharlo en una parte sola (son sus palabras) para ajustar de igual a igual, de hombre a hombre, las reparaciones debidas y denegadas. No comentis el sentido de la palabra acechar, empleada por el acusado. l ha querido decir buscar, espiar. No es p r e n s o r de derecho; no conoce el valor tcnico de las palabras. Su confesin, en lenguaje vulgar, no debe comentarse como texto de ley. Qu hizo, pues, para acechar en lugar solo al corruptor? (yo tambin empleo aqu la palabra en sentido vulgar.) Hizo un gran despropsito, Excmo. Sr. Y esto prueba dos cosas: primero, que l sufra vehemente exasperacin, pues la pasin no es cuerda; segundo, que era inhbil para delinquir. intent foradar el suelo, para salir un da de deba-

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jo de tierra en el cuarto del Sr. Cifuentes, y decirle: de qu no ser capaz el que ha tenido coraje de hacer esta entrada maravillosa para vengar su afrenta! ea, corruptor, arrodillaos ante el deber! Esta ilusin pas pronto y Pea desisti. Ese da el forado dej de ser delito, pues no es delito el conato simple de delinquir. Qu hizo Pea despus de esto? Otro despropsito, Excmo. Sr.; lo que prueba que este hombre no es hecho para delinquir. S e observa en sus errores dos calidades que le honran, a saber: un desacierto especial para coordinar el mal y una franqueza inaudita para confesar la verdad de a falta. Hizo llaves maestras para penetrar en unas cocheras situadas en la calle que conduce de San Agustn a la Universidad. Esas cocheras son piezas soias, no tienen vecindad. Elias estn en la calle y acera por donde necesariamente deba pasar Cifuentes al salir del Congreso para dirigirse a su casa. S e sabe que las sesiones son de noche. Pea concibi, pues, que podra tomar al Sr. Cifuentes en una de las noches en que por all pasaba solo; introducirle en aquellas solitarias habitaciones, y arrancar, por el aparato de terror de una situacin tan imprevista, la enmienda de los daos hechos por l, que en vano se le peda haca tres meses, por la splica, por }a invectiva, de todos modos. Se rehusa creer esto por absurdo? Pero ms absurdo es el pensamiento de hacer un forado; y lo creis as, pues lo habis visto puesto en prctica. Por lo dems, tanto el forado, como el hecho de as cocheras, todo coincide con la persona del Sr. Cifuentes. El forado es en frente de su casa. Las co-

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cheras estn en su trnsito necesario de todas las noches. Qu debe sin embargo, pensarse sobre el fin real que Pea se propona en semejante asechanza? En aquella tentativa, como en la realizada el 14 de agosto, se ofrecen dos suposiciones al espritu: por una parte, se presume que Pea intentaba robar; por otra, vengar la desgracia de su hija, arrancando reparaciones pecuniarias. Lo primero no es sostenible, pues Cifuentes no traa sus riquezas en los bolsillos. Al contrario; le constaba a Pea que aun para disponer de un cuarto de onza tena necesidad de acudir a su cajero. Lo segundo es ms que creble, pues todo pasaba en el mes de octubre, cuando Cifuentes haba ya abandonado a Carmen en estado de embarazo. Esta coincidencia es de importancia capital, por ms que la acusacin cierre sus ojos a reconocerlo. En octubre del ao pasado, como en agosto del presente, las personas del drama son las mismas y el asunto idntico. Por una parte, Pea, padre dla joven burlada; por otra, Cifuentes, autor de la prdida de sta. Entre uno y otro, la deshonra y perdicin de la misma Carmen Pea. En el proceso de noviembre no se haca mencin de esta armona y correspondencia de cosas; pero ella exista, pues consta de autos que en esa poca existan relaciones, y en mal estado, entre Cifuentes y la hija de Pea. Si Pea invocase hoy esa relacin como medio de explicar las cosas, no siendo ms que un pretexto forjado, por qu no le invoc tambin en el mes de noviembre cuando se descubri que l haba tentado foradar la casa de Cifuentes? Entonces habra podido hacerlo como hoy.

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Las cosas, los hechos eran los mismos, por qu no lo hizo, pues?; claro es que por la razn que l da hoy: por no malograr un plan que se propona realizar ms tarde. Chile, y Santiago especialmente, est lleno de hombres ricos, menos guardosos de su dinero que lo era el Sr. Cifuentes, ms susceptibles de ser robados. Sin embargo, slo Cifuentes es perseguido para ser robado. Y, por parte de quin? Da la casualidad que por parte del padre de una nia a quien ha perdido el Sr. Cifuentes, hchola madre de un nio y pustola en la calle con su hijo. La acusacin no ve ms que casualidad en esto. La acusacin, con tal de obtener la sangre de Pea, no cree en la naturaleza humana; cierra sus ojos a las leyes ms simples del corazn; no ve falta ni pecado en poseer una nia juiciosa, con falaces halagos, y en echarla luego al fango, con el fruto de su credulidad burlada; no cree en la rabia del corazn de un padre que ve a su hija en este estado. Cuando ms se contenta con ver en estas cosas hechos normales de la sociedad en Amrica, y se cree apoyada en la ley, porque puede invocar ia depravacin recibida. Desconoce todo lo que hay de noble y decente en el pecho de un hombre por depravado que sea, para no ver otra cosa que el dinero del Sr. Cifuentes, acechado por un ladrn, dinero de que jams falt un real, y que ese supuesto ladrn, como lo prueban los autos, pudo robar el 14 de agosto, pero lo dej intacto. Dnde es, pues, que viene a encontrar apoyo la creencia de que Pena era movido en sus pasos cerca

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del Sr. Cifuentes por el incentivo del robo? Desde cundo es que se ve en l un ladrn que slo trata de robar? Desde que aparece complicado en un robo que l mismo se atribuye, hecho en 1843 a un tal Camao. La acusacin hace de este robo su caballo de batalla, y establece el siguiente razonamiento: Pea rob a Camao en 1843; luego, en 1845, tambin es ladrn de Cifuentes, sin embargo de que no falta un medio real de casa de Cifuentes y de que es padre de una nia sacrificada por el mismo Cifuentes, y a la que nunca Camao hizo mal alguno>. Qu hay de real y positivo, excelentsimo seor, en el robo de Camao atribuido a Pea? Sombras y dudas, me permito decirlo, excelentsimo seor, a pesar de los datos contenidos en la sentencia de 1. de agosto de este ao. Hay unas alhajas de las robadas, halladas en poder de Pea, y la confesin de Pea, en que se pretende l mismo autor del dicho robo. Procesndose el hecho, el acusado fuga de la crcel, y es condenado en rebelda a la pena de muerte en virtud de la ley 74 de Estilo, que es de estilo no ejecutar, y de las dems que suponen probado y verdadero el delito del acusado que fuga de la crcel antes de sentenciarse. Notables circunstancias, excelentsimo seor, concurren a alterar completamente el valor y sentido de esta confesin de Pea y del hecho de su fuga. Tiene lugar su fuga despus de agotado el trmino probatorio, que fu bien angustiado. La causa fu recibida a prueba con todos cargos. Present testigos que estaban fuera de la ciudad, pero no se despach carta rogatoria en el trmino, y despus se rehus despa-

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charla. El acusado qued, por esta circunstancia, despojado de sus medios de defensa. Vase el expediente adjunto a f. 38 y 39. En cuanto a la confesin, ella no es espontnea. El despecho, la cautela y el temor concurren a producirla. Estas circunstancias aparecen en los autos mismos de la materia; en el tenor de la confesin contradictoria, vacilante; en la declaracin del mismo Camao, que dice a Pea: no sois mi ladrn, lo s (f. 26 vuelta); y en los motivos que paso a exponer. Pea es sorprendido en la calle pblica con llaves ganzas, armas de fuego y otros muchos instrumentos que le hacen aparecer, con justicia, un hombre ocupado en designios criminales. Le delata un cmplice suyo a quien ha invitado para robar a medias. Este cmplice es un hombre vulgar, prfugo de las crceles de Mendoza, a quien ha provocado con el cebo del robo, porque no poda moverlo con motivos morales, que solo a l le importaban. No repito aqu lo que dice Pea, sino lo que hacen visible los autos y los hechos circunstanciales del caso. Ese delator se contradice y no tiene firmeza en sus dichos, lo declara el actuario mismo a f. 25 vuelta del expediente adjunto. Aquellos antecedentes abominables deslumhraban con justicia el caloroso celo de algunas autoridades, y el prevenido parte de la polica a medioda, con una barra de grillos cargado de sus llaves e instrumentos afrentosos, hasta el Juzgado del crimen, donde es recibido con invencible y mal encubierta irritacin. No es hoy cuando Pea viene a descubrir que todo

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esto se practic con l, en el noviembre pasado. A f. 32 del expediente adjunto se halla un escrito de mano del mismo Pea, en que se queja de dichos tratamientos ante la justicia misma que lo procesa. En ese escrito, que es respuesta a la vista fiscal, lejos de oponerse a la muerte contra l pedida en virtud de la ley 74 de Estilo, la agradece, la acepta y la pide tambin. En ese escrito singular, l se empea en titularse confeso, pero no convicto, pues no contiene el mundo testigo que pudiera convencerle de un robo que, segn el testimonio mismo de la persona robada (f. 26 vuelta), no fu hecho por Pea. Aquellos arrebatados tratamientos que el juez admite como verdaderos, pues no contradice ni apercibe al acusado, que los echa en rostro a la autoridad, y constituyen un castigo infamante anterior al proceso, agobian el espritu de Pea y le precipitan en 'a desesperacin. Despechado contra un juicio anterior, que no escucha, que desafa las pruebas, que hace alarde de su firmeza, confiesa que es autor del robo de que se le quiere ver confeso a todo trance, Se lo atribuye a l solo; niega que tiene cmplices, mientras que Camao y su sobrino afirman que el robo fu hecho por varios individuos (f. 26 vuelta). El actuario mismo (en la propia foja) declara que su confesin no es verdica de todo punto. S e le ha persuadido por la autoridad misma, a fin de estimular su sinceridad probablemente, que nada le sera ms funesto que negar el robo, esto es, que no confesarse autor de l, y l se confiesa autor, para no seguir el peor camino (f. 126). Indcele a esto otra mira de cautelosa y prudente

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precaucin, fcil de explicarse y mucho ms de creerse; tal es la de apartar por este medio, en que los espritus se fijan tan fuertemente, toda sospecha capaz de descubrir y malograr la realizacin de su antiguo designio, de sacar Cifuentes la reparacin violenta de los daos causados por l. No puede menos en l la reflexin de que revelando la verdad de las cosas, har conocer de todo el mundo el estado afrentoso de su hija, sin fruto ni resultado alguno, saliendo de la ley que se haba impuesto de llevar a cabo su antiguo plan con inviolable secreto. La acusacin se re de estas soluciones que da el acusado. No lo extrao: ella hace sistema de encontrar serio y digno de verdad el crimen solamente. El honor, el sentimiento, el amor de padre, son risibles fbulas para los fines de su accin. Si se lee con atencin el escrito de f. 32 del expediente adjunto, se hallar palabras que descubren, aunque vagamente, algo de lo que hoy afirma Pea que le induca entoncesa a parecer ladrn. Ysi se oye a D. Toms Moond y a D. Ramn Navarrete, se sabr que en aquella poca, en la crcel, antes de fugar, declar Pea a dichos seores que el designio que le haca aparecer ladrn, de nadie era sabido, y no era otro que el de encontrarse clandestinamente con Cifuentes, corruptor de su hija. Vase las declaraciones de estos seores a f. 126. Entre tanto, es un hecho que Pea posee un corazn fuerte, un espritu sereno, una fe ardiente; que la buena conducta es el carcter que distingue su vida hasta la poca reciente en que se ve hecho objeto de persecucin criminal. Con antecedentes de

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este gnero es muy costoso creer que fuese capaz de aceptar una ignominia pasajera, en que haliaba ocasin de salvar el secreto de un plan que absorba todas las pasiones de su alma, y que un da deba llevar a cabo? Tal es lo que hoy nos muestra su confesin, hecha con esa valenta que nunca desmay a la vista del cadalso; con esa franqueza con que se imput y se imputa hoy mismo faltas que quiz no tiene. Este hombre, Excmo. Seor, que a la vista del ltimo suplicio desnuda a su hija de toda sospecha culpable para imputrsela a s mismo, no descubre en ello sentimientos de una alma y educacin que salen de la lnea de lo ordinario? El hombre que, en esta hora solemne, reclama el banco para s solo; el que a todo trance quiere librar a su hija de las manos del verdugo, ha podido ser incapaz de hacer cosas extraordinarias por salvarla del que fu verdugo de su honor, de la quietud de sus das, de la credulidad de su juventud? La acusacin no dir que las manifestaciones actuales de su amor paternal son falsas tramas de novela con que el acusado quiere excitarse simpatas, pues constan del proceso, donde no hay una palabra de Pea que desmienta el ms decidido cario por su hija, hoy, Excmo, Sr., en que no se trata de bienes, sino de la vida, esta gran prueba, esta piedra de toque, que siempre hace conocer al egosmo fro y el hipcrita inters. Vuelvo a lo pasado. Pea, encontrando en su prisin ms que una causa de padecimiento, un obstculo al lleno de los designios que en su alma fermentaban, fug de la crcel descolgndose por una cuerda,

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en la madrugada del 10 de febrero de este ao, 845. He notado antes que tambin debi conducirle a dar este paso la circunstancia de haber perdido sus medios probatorios, por el transcurso del trmino, sin aprovechamiento de la prueba que ofreci. El miedo del castigo, Excmo. Sr., no es lo que a Pea indujo a fugar. Est averiguado que el miedo no es sentimiento que tenga imperio en el corazn de este hombre, sea porque est exento de crimen, o porque el valor le acompae en alto grado: una prueba evidente de ello tenemos en que despus de salido de la crcel no se ausent de la ciudad, como hubiera podido hacerlo, sino que se mantuvo en el lugar mismo donde deba completar el designio que muy principalmente le haca violar la prisin. Tom el vestido de mujer para residir en Santiago sin riesgo de caer en poder de la autoridad. Con este disfraz ha vivido por espacio de ocho meses. No le adopt desde el principio con el objeto de entrar ocho meses ms tarde, sin ser conocido, en casa de Cifuentes, como se pretende en el escrito fiscal de f. 67 vta.; sino como un medio de mantenerse en esta ciudad sin ser molestado por las persecuciones de la justicia. Durante esos ocho meses, cul ha sido su conducta? Este hombre hecho para el mal, segn la acusacin; este malvado famoso y temible, segn la sentencia del 1. de agosto, qu crimen, qu accin reprobada ha cometido al favor de ese disfraz y en el largo espacio de una libertad exenta de toda responsabilidad? Hago hablar aqu a la misma doa Mercedes Qrossi, en cuya casa ha vivido ese tiempo. Es curioso

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examinar la vida y conducta ntima de este hombre en el tiempo en que se escriba la sentencia que le declara malvado famoso y temible. Su equipaje consista en un colchn viejo, sin lana, remendado. T e na por almohadas unas tejas; sus sbanas eran puercos harapos; por toda cobija usaba sus vestidos miserables de mujer. Sus muebles hacan juego con su cama. Pag doce reales al mes por el alquiler del cuarto, hasta el da en que la seora Qrossi, conociendo su excesiva pobreza, le pidi que aceptase el alojamiento por va de caridad. Observando que doa Luisa Clemon (nombre que haba tomado Pea) pasaba semanas enteras sin salir de su cuarto, sin encender fuego para cocinar, descubri que se pasaba sin otro alimento que algunos mendrugos de pan duro que tena en un canastillo. Desde ese momento, la seora Qrossi le dio un plato de comida todos los das. Se Se vio vender algunas veces piezas usadas de la ropa de su hija. Su ocupacin incesante era la costura. Lleg a hacerse estimar por el comedimiento y afabilidad de su trato. Muchas veces la seora Grossi sali de su casa, dejando encargada su vigilancia a la llamada Luisa; y aunque quedaban a su disposicin cucharas de plata y otros objetos del mismo metal, jams falt la menor cosa. Nueve das antes de partir para Valparaso, llev recin a su hija Carmen en la casa de su habitacin, y suplic a la seora Qrossi que la permitiese dormir con.su nia; la seora la admiti en su propia cama. Ta! es la vida que Pea hace en los ltimos meses. No hay en ella un solo rasgo que descubra el corazn perverso, el hbito arraigado de delinquir, el mal-

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vado digno de fama. Respeta y agradece el hospedaje; trabaja constantemente para s y para su hija. Todos estos hechos descansan sobre el testimonio de la dicha doa Carmen Qrossi y de doa Concepcin Moraga, testigos competentes, registrado a f. 94. Esta vida no deba ser larga. Era cruel, miserable, insufrible. Cmo terminarla? Pea era prfugo, no poda quedar indefinidamente en Santiago, Alguna vez podra ser descubierto el disfraz, que, por otra'parte, era un obstculo para trabajar como impresor en los establecimientos del oficio. Decidi, pues, dejar el pas, llevndose consigo la parte de su familia que le era adicta. He aqu el sentido de su viaje para Valparaso. Los acompaaba tambin la madre de Carmen, que, arrepentida de los sinsabores que anteriormente haba causado a Pea, hoy le segua a pas extranjero en compaa misma de esa hija que en otro tiempo hizo por quitrsela pretextando faltas enjque no creera. S e ha pretendido ver en este viaje la simple evasin del resultado de un crimen premeditado. No, l es resultado de circunstancias que le explican mejor que el crimen. Si hubiese precedido pensamiento de crimen, no habra tenido lugar semejanjante viaje. El criminal no viaja, se esconde. No; l se iba para no tener un plato mendigado, para no vivir en perpetua afectaccin de un sexo mentido, para no tener tejas por almohadas, para trabajar como hombre, en fin, y vivir con dignidad, fuera del pas en que haba sido destituido, en que no poda ser impresor, en que no poda ser hombre, en una palabra. El viaje coincida, s, con la ejecucin de otro desig-

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nio que ya conocemos, que nada tiene de criminal, y cuyos resultados imprevistos y desgraciados han trado sobre el infeliz Pea la sospecha de un asesinato premeditado. Antes de dejar el pas, Pea quiso arrancar por la amenaza las reparaciones a que le estaba obligado el hombre por quien haba sufrido prisiones, miserias, vergenza, la perdicin de su hija y por quien se expatriaba para siempre. Todos estos males deban ser compensados por algunas ventajas arrancadas. l lo confiesa as, y los hechos del proceso lo confiesan tambin mejor que l. La noche del 14 de agosto fu la destinada para la ejecucin de este designio. La eligi el mismo Cifuentes y no los acusados. Carmen haba sido llamada por l. Los hechos y circunstancias pasados en aquella noche estn relatados en los autos muchas veces. No repetir, pues, relaciones que ya conoce el Tribunal Supremo. Voy, pues, a discutir, no a exponer los hechos ya expuestos. Voy a entrar en su examen y estudio, para presentarlos como son. La acusacin encuentra en ellos un crimen alevoso. Yo voy a hacer ver que ellos repelen hasta la posibilidad de suponer racionalmente la existencia de tal crimen. Para elegir mis medios de demostracin comienzo por poner a un lado la confesin del acusado. No quiero tomar nada de semejante confesin. Dejo intacta en favor de la acusacin esta fuente de investigacin, pues es la nica que posee. Colocme en su hiptesis y en la singular lgica que pretende, que en una cadena de hechos que se apoyan, producen y sostienen los unos a los otros, se puede admitir la

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verdad de los favorables, y desechar la de los adversos, que no obstante son base y sustento de ios favorables. Colocme en esta singular hiptesis con tal que la acusacin convenga tambin en esta doctrina de Merln: Pudese dividir la confesin del acusado en materia criminal; pero el juez no puede mirar esta confesin como suficiente prueba para apoyar una condenacin en ella, porque es rega invariable que la confesin del acusado no sirve de conviccin perfecta contra l. Las leyes presumen con razn que ella puede ser efecto de la turbacin y la desesperacin. Ella slo constituye un principio de prueba. Repertoire, au mot Confesston. Nuestra jurisprudencia en esta parte es mucho ms sabia (contina Merln, en el mismo lugar) que la de muchos pueblos antiguos. Entre los judos, en efecto, la simple declaracin del acusado bastaba para condenarle al ltimo suplicio. Suceda lo mismo entre los romanos; el acusado poda ser condenado sobre su declaracin, como el deudor en materia civil. Nuestros legisladores han conocido la absurdidad de semejante jurisprudencia, y la han desechado.> Esta misma doctrina es recibida hoy entre los jurisconsultos espaoles, como lo trae el conocido Diccionario de Escrich, que en la palabra confesin se expresa de este modo: La confesin judicial en materia civil forma prueba plena contra el que la ha hecho, pero en materia criminal no hace sino prueba semi-plena o incompleta, y, por tanto, no es suficiente para condenar al acusado, si no hay otras pruebas y adminculos, pues podra suceder que una persona declarase por despecho haber cometido un crimen, cuyo actor se ignorase, con el objeto de procurarse

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la muerte y acabar una vida que le fuese insoportable. El jurisconsulto citado apoya esta doctrina en la autoridad de la ley 7 . , tt. XIII, part. 3 . Mi ilustrado colega, el seor abogado Barros, llevar bien lejos la discusin cientfica sobre los inconvenientes del uso de la confesin como medio de fundar una condenacin en materia penal. Sin oponerme a sus doctrinas sobre la indivisibilidad de la confesin en materia criminal, yo seguir un camino diferente, a fin de no dejar camino por andar. Yo me colocar en la hiptesis inhumana de la acusacin, no prestar creencia a nada de lo que Pea diga en su favor. Creer slo en los autos, en los hechos ajenos de la confesin que los autos contienen, considerados, no en sus resultados, sino en su importancia primitiva, en la que toman de los antecedentes, y en ias inducciones apoyadas en esos hechos. El proceso y la induccin: he aqu mis dos instrumentos lgicos. Con ellos har ver que Pea no ha sido asesino en la noche del 14 de agosto, que no ha tenido el pensamiento de serlo, que no lo es. De homicida alevoso es acusado Pea, excelentsimo seor, en el libelo de f. 44. Es constante, sin embargo, que Pea hiri, no mat. Cuatro horas y media vivi el herido. En ellas habl, bebi agua, y ni l ni sus mdicos creyeron esa noche que la muerte sucedera a las heridas. Al cabo de ellas sobrevino la muerte, que los autos atribuyen a las heridas. Por esta razn el autor de las heridas, usando del lenguaje de la ley, es llamado homicida.
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Pero los autos descubren tambin que Cifuentes estaba padeciendo gravemente del cerebro, rgano en que fu herido; que la caja de su crneo era tierna y delgada extraordinariamente. Vase los certificados de ios mdicos de f. 106, 108, 109, y las declaraciones de los Sres. Barra y Prieto (D. Felipe Antonio) corrientes a f. 147 y 149. Ha certificado su mdico a f. 105 que cuatro das antes, en una fiebre aguda, haba sufrido crueles dolores en la parte posterior de la cabeza, esto es, donde recibi los golpes. El mismo Cifuentes, en su carta de f. 111, declara que ese da 14 haba dejado la cama despus de cinco das de postracin. Sbese tambin que haba pensado en hacer sus disposiciones testamentarias. Los autos justifican esto. De todo esto se infiere que, si bien las heridas fueron causa de su muerte, no fueron la exclusiva; y que si fueron mortales no fueron hechas con designio de matar; pues la disposicin del paciente les dio la gravedad que el agresor no pens ni crey darles. Pea no hiri alevosamente. Los autos, mejor que su confesin, desmienten victoriosamente hasta la presuncin de que haya podido meditar alevosa de su parte. Hay alevosa, segn nuestras leyes, cuando no hay ria, cuando hay seguridad, cuando hay traidora e inesperada asechanza en la ofensa mortal. (Ley 2 . , tt. XXI, lib. 12, Nov. R e c ; ley 1. , tt. XLII, lib. 12, NOY . Rec.) Del proceso resulta que ninguna de estas circunstancias ha concurrido en la escena del 14 de agosto. Bien s que tambin la acusacin invoca el proceso
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para sostener lo contrario. Tal vez el proceso habla en distintos lenguajes y contiene hechos que se contradicen. Esto mismo prueba que falta en l la luz de la verdad del crimen imputado. Pero lo que protesto es que nada expongo que no sea expresin de lo que el proceso suministra. Haca muchos meses que Cifuentes estaba amenazado por Carmen de un peligro vago que, aunque se le deca no ser de muerte, deba con todo tenerle dispuesto a resistir cualquiera agresin imprevista o violenta por ms que no fuese dirigida a su vida. Cartas de Cifuentes dirigidas a Carmen muestran que l no estaba desprevenido. Primera circunstancia que excluye la idea de un ataque traidor y no esperado. Vase probada esta circunstancia por la carta nmero 2 de las halladas en poder de Cifuentes. En la habitacin donde pas la catstrofe haba luz. La habitacin es espaciosa. Tiene diez varas de largo. La luz debi dar a conocer desde luego la aparicin del agresor, y el espacio tiempo bastante para evitar un golpe inesperado y por sorpresa. Cifuentes daba el rostro a la puerta por donde Pea entr; y su aparicin intempestiva, aun en traje y apariencia de mujer, debi llamar su atencin, por lo menos como un estorbo desagradable al designio que le ocupaba en aquel instante. Cifuentes, pues, no ha podido ser sorprendido en virtud de esta otra circunstancia que los autos prueban y que la induccin sola autoriza: la de la luz, la del espacio. Vase el plano de f. 110 y las declaraciones de f. 154 y 155. S e objeta contra esto que las heridas aparecen en la parte posterior de la cabeza, lo que hace creble que el golpe fuese dado de sorpresa y a traicin. No
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hay en autos dato alguno que haga admisible tal suposicin. Qu haca, qu poda hacer Cifuentes con su espalda vuelta hacia una habitacin en que saba l que exista un testigo cuyas miradas deba evitar? S e ha pretendido que escriba a ese tiempo y que escribiendo fu herido por detrs. Pretensin inadmisible, Excmo. Sr. No es presumible que para escribir cartas de negocios ridos y extraos esperase el momento de recibir una visita de esas que la ms simple civilidad hace bastante motivo para interrumpir cualquier trabajo. La redaccin inacabada, encontrada en la mesa de su armario, es de una carta mercantil dirigida a D. Pedro Flix Vicua. La interrupcin de su redaccin es un accidente que nada significa en la conducta de un hombre cuya vida absorben multiplicados asuntos. Pudo interrumpirle ese da, el da anterior, en cualquiera otro instante. Los ligeros borrones que en ella se encuentran son tambin un medio de explicar la causa por que fu interrumpida y abandonada. Si esos borrones hubiesen sido producidos con ocasin y a causa de un golpe de sorpresa recibido por Cifuentes, la letra final de la slaba aislada, en que la carta termina, descubrira el trastorno y extravo de su pluma, por ser la situacin de ella el lugar en que la pluma debi estar en el instante supuesto, en que fu golpeado de sorpresa. Sin embargo, esas letras estn limpias, como lo est el papel ms prximo a ellas; y todo muestra que la interrupcin fu pacfica y sin arrebato alguno. Vironse en esa noche, a la hora en que los mdicos examinaban a Cifuentes, esto es, cerca de una hora despus de pasado el suceso, tres manchas fres-

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cas de tinta delante del tintero (no sobre el papel) como las que se hace al sacudir la pluma cuando est demasiado llena, dice el testigo D. Jos Vicente Snchez en su informe de 6 de septiembre, f. 118. Es este otro de los datos invocados para justificar la presuncin de que Cifuentes escriba al tiempo de ser herido. La palabra manchas frescas es vaga. No expresa que la tinta durase an en estado de lquido o slo quedase rastro fresco de ella. Las manchas no son gotas. La mancha es el rastro de la gota. La gota dura dos horas y la mancha aparece fresca por das enteros. No se determina el dimetro de esas manchas, circunstancia que pudiera darnos la medida de su volumen para calcular su duracin en secarse. No se expresa la superficie en que las manchas estaban, circunstancia tambin indispensable para calcular su duracin, pues el hule, por ejemplo, es menos absorbente que la madera. Semejantes manchas, en resumidas cuentas, podrn ser un medio de demostrar que en aquel da escribi Cifuentes, pero no que Cifuentes hubiese sido herido en el instante en que escriba la carta interrumpida. Lo que muy principalmente induce a la acusacin a presumir que las heridas se hicieron por sorpresa, en el momento en que el herido escriba con su espalda vuelta hacia la puerta que daba entrada al agresor, es la mancha de sangre de que habla el certificado de f. 40, de 15 y 18 de agosto; y que se demuestra como hecho substancial en el plano presentado a f. 110 por la acusacin, bajo la letra H. Por la escala geomtrica de diez varas con que est compuesto el plano, tenemos situadas las manchas a vara y media del armario sobre que escriba, segn la hipte-

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sis de la acusacin; a vara y media tambin de la mesa redonda, y como a igual distancia de la puerta que comunica al escritorio. La acusacin encuentra en la situacin de estas manchas de sangre un dato ms en favor de la hiptesis que supone a Cifuentes sentado en su silla, delante el armario, escribiendo la carta interrumpida, en el instante en que ha sido herido. El conjunto de estas circunstancias ejerce ciertamente un deslumbramiento en el espritu a primera vista. Pero todo l se disipa a la luz del examen atento de los hechos, practicado sin prevencin ni nimo parcial. La situacin de las manchas de sangre en l punto en que el plano las coloca, se explica mucho mejor y ms satisfactoriamente por la historia del hecho que hace Pea, que no por la de la acusacin, con esta capital diferencia en favor de la veracidad de la primera, a saber: que Pea ha relatado su historia en Valparaso, sin saber si existan tales manchas de sangre, ni conocer el partido que de ellas poda sacar la acusacin; mientras que la acusacin ha coordinado su historia tericamente y con el fin de acreditar la realidad de su hiptesis. Pea ha declarado en Valparaso, el primer da de su prisin, que dio el primer golpe a Cifuentes en el acto en que ste acuda a tomar sus armas, situadas a la cabecera de su cama. Como este golpe no le haca incapaz de realizar su pensamiento de tomar armas, Pea cuid de dos cosas: 1. , de asegurarle por el cuello; 2 . , de alejarle de sus armas. A este fin, dice l, le arrastr hacia el medio del cuarto, es decir, hacia el armario de escribir, hacia la puerta del escria a

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torio. Si le conduca por el cuello, la cabeza debi llegar antes que los pies al centro de la habitacin. l dijo en su confesin que as le haba dejado colocado: entonces no saba que existan manchas de sangre, capaces de hacer nacer sospechas de que le haba herido de otro modo. Ahora bien, colocado un hombre alto, de largo a largo, sobre el centro del pavimento, viene a tener su cabeza retirada del centro. As, pues, debi quedar Cifuentes. En esta colocacin, dnde quedaba su cabeza? A vara y media de la puerta. Dnde estaban las heridas? En la cabeza. Dnde estn las manchas de sangre? A vara y media de la puerta, es decir, donde estaba la cabeza. No se explica mejor de este modo la situacin de esas manchas que segn el inventado sistema de la acusacin? Si con presencia del plano presentado se me hubiese pedido que determinase yo, por primera vez, el punto en que deba colocar la sangre salida de la cabeza del herido, yo, por los datos de la narracin hecha por Pea en Valparaso, no habra podido absolutamente colocarla en otro lugar que donde est, es decir, en el lugar de la letra H, del plano de f. 110. El plano mismo hace ver que los muebles estn situados de modo que puede llamarse medio de la habitacin al punto en que est la mesa redonda; pues tiene cerca de diez varas de extensin, y su mitad interior est como de ms y sin uso. S e dice que el primer golpe no fu dado cerca de la cama, pues no hay sangre. A esto se responde que pudo muy bien el primer golpe no haber causado herida sangrienta, como lo prueba la capacidad que al herido qued de dar voces, y la necesidad en que el agresor qued de garantirse por nuevos golpes. En

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todo caso ese argumento sera aplicable a la hiptesis de la acusacin, pues tampoco hay sangre sobre la mesa del armario, es decir, sobre la mesa en que reclinaba la cabeza al escribir, segn la acusacin, y en que debi caer el cuerpo del paciente produciendo en los objetos que all haba un trastorno y desorden censiguiente, que nadie ha visto, y sobre el que nadie depone. Si el paciente hubiese estado sentado en su silla de escribir, como'pretende la acusacin, cuando recibi los golpes, que supone dados de improviso, era natural que, cado su cuerpo a tierra y tendido en el pavimento para que la cabeza estuviere en el lugar de las manchas de sangre, los pies quedasen hacia el punto en que haba estado sentado, esto es, hacia el armario, situado a la izquierda entrando al dormitorio desde el escritorio. Pero es constante que e l cuerpo ha sido hallado en posicin inversa. El acusado ha dicho a f. 38 vta,, que qued con los pies hacia el sof, esto es, hacia la derecha, y la cabeza hacia el patio, esto es, hacia el armario. Con esta asercin coincide completamente su confesin dada en Valparaso antes de conocer la historia o romance de la acusacin sobre la pretendida sorpresa, y los autos no contienen una slaba que la desmienta. En vista de esta nueva circunstancia, creerse todava ms verdadera la explicacin dada por la acusacin que la del acusado? He aqu otro indicio de bulto en favor de la defensa. Don Bernab Barra, alojado y presente en casa de Cifuentes la noche del 14, ha declarado a f. 26 que vio al herido con su chaleco desabrochado, y que no recuerda el estado en que su pantaln se hallaba, pues D . Carmen entr sola primero que l al dormia

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torio en que hall herido a su hermano. Este hombre, que haba estado escribiendo, segn la acusacin, qu haca con el chaleco desabrochado? En agosto hace fro para los sanos, con ms razn para los convalecientes. Se podra presumir que Pea lo desabroch? Con qu objeto? Para robarlo, es insostenible; pues sus brillantes y alhajas quedaron en su cuerpo. Para explicar hoy las cosas, mucho menos; pues Pea no pudo improvisar medios de defensa contra un proceso inesperado, ni sobre una muerte que todava no haba tenido lugar. Otro indicio ms que hace increble el golpe dado por detrs: Una peineta de Carmen Pea ha sido hallada en la mesa redonda del dormitorio. Esto justifica su aserto en que pretende: entr primero y mucho antes que su padre al dormitorio. Dos causas han podido concurrir a que la peineta aparezca en la mesa: o las instigaciones seductoras de Cifuentes, antes de la entrada de Pea, o la agitacin del combate armado contra el paciente. En este ltimo caso debi de haberse hallado en el suelo ms probablemente. Si Carmen ayud a su padre a herir a Cifuentes, qu circunstancia hay que lo justifique? De qu arma se vali ella? Cules son jlos golpes que ella dio? No, seor excelentsimo. Su peineta, hallada en la mesa del dormitorio, es indicio de la verdad de su confesin, en que afirma que Cifuentes la instigaba cerca del sof cuando entr su padre, lo cual fu causa de que s e la quitase espontneamente para aliar su cabeza, como lo ha confesado. No es, pues, creble, segn esto, que escribiese Cifuentes, ni hubiese golpes de sorpresa de parte de Pea.

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Otro indicio ms en apoyo de la confesin de Pea: Obsrvese, en el plano de f. 110, la situacin de la hoja izquierda de la puerta, que conduce del escritorio al dormitorio. Esa hoja estaba medio abierta, es la que se abre antes; la otra estaba cerrada. Aqulla oculta completamente la silla del armario al ojo del que observa desde el dormitorio. Sentado Cifuentes en esta silla, cmo pudo entrar Pea con mira hostil a un cuarto donde no saba quines ni en qu situacin estaban all? Mucho peor para la acusacin, si se pretende que Pea abri la puerta, pues Cifuentes hubiese sentido este movimiento, y en ese caso no habra podido ser herido por detrs. Muchas otras reflexiones alejan la posibilidad de pensar que Cifuentes escribiese en el instante en que fu herido. Si, por ejemplo, es cierto que l escriba en el momento de ser herido, de los autos consta al menos que l no estaba solo cuando escriba. La Galmes declara a f. 4 que a su vista su amo recibi a las oraciones en la sala exterior a las dos mujeres, que pasaron adentro inmediatamente, pues cuando la dicha criada Galmes regres de pedir el t no estaban ya en esta sala exterior o cuadra de D. Manuel. Cmo podr presumirse, pues, que D. Manuel escribiese cartas de comercio delante de estas personas, a quienes haba llamado e introducido en sus habitaciones interiores, sea cual fuere el objeto? Ocurre tambin sobre el particular, Exmo. seor, una observacin de fuerza irresistible. Consta del proceso que D. Manuel recibi estas personas en su cuadra exterior (f. 4). Cmo presumir que ha podido ser herido de sorpresa en su dormitorio y escribiendo con la espalda vuelta hacia la puerta que comuni-

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ca al escritorio? Dnde haban quedado estas personas, suponiendo que despus de recibidas las hubiese abandonado D. Manuel para entrar a escribir cartas de comercio? En la sala o cuadra exterior? La Galmes dice que a su vuelta de pedir el t ya no estaban all. En el escritorio? Estaba obscuro; qu podan hacer all personas llamadas para algn objeto? En el dormitorio mismo? Pero cmo creer que don Manuel recibiese personas en su cuadra exterior, y las condujese hasta su dormitorio para que le viesen escribir cartas de comercio? Esta notable circunstancia, que por s sola basta para dar en tierra con el falso edificio de la acusacin, se funda en declaracin dada por Mara Galmes, criada de casa de Cifuentes, nico testigo de ella, a f. 4, y muchos das despus, a f. 7 y 8, en que se ratific bajo juramento. Sin embargo, a f. 137 tenemos que la misma Galmes declara todo lo contrario sobre el particular. Primero dijo, dos veces, que su amo recibi a las dos mujeres el 14 de agosto en la cuadra exterior, las condujo a su dormitorio. Ahora dice que las recibi en su dormitorio. Esta variacin ha sido visiblemente aconsejada para servir a la explicacin que la acusacin hace de los hechos. Y ese consejo probable, excelentsimo seor, es una triste prueba de que la acusacin no perdona medio para hacer derramar sangre en el cadalso. En vista de esto, ser dudoso que la dicha criada haya recibido instrucciones para negar que Pea, al salir, la envi a llamar a su ama para que amparase a D. Manuel? No es, pues, presumible en virtud de la circunstancia de estar hechas las heridas en la parte posterior de la cabeza, que Cifuentes haya podido ser herido

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por detrs, con designio traidor, por sorpresa, y mientras escriba. Cmo explicar entonces la situacin de las heridas en la parte posterior del crneo? Como Pea la explica. No porque l lo confiesa as, sino porque as lo demuestran los autos, ms convincentes en este punto, que la confesin de Pea. Qu muestran, pues, los autos a este respecto? Que Cifuentes posea armas en su habitacin; t e na dos espadas en vez de una, dice el procesoQ u e una de esas armas estaba situada al lado de su cama, a la que daba la espalda a la sazn que Pea entr: lo declara D. J o s Vicente Snchez, segn lo vio esa misma noche. Que trabado el debate, debi acudir a ellas, pues fuerte y sereno, como era, no debi consentir inerme el altanero lenguaje de una persona que ofreca todas las apariencias de debilidad y ninguna sola capaz de infundir temor. Q u e fu herido, pues, en el instante en que dio vuelta para apoderarse de sus armas, situadas a su espalda. Y es este el nico medio racional de demostrar cmo es que las heridas fueron hechas en la parte posterior de la cabeza. Hay una circunstancia que acaba de probar que esta explicacin es verdadera. Tal es la de que las heridas primeras estn situadas en la parte lateral superior de la derecha, dice el certificado de f. 3, punto precisamente en que deban estar situadas, segn la declaracin de Pea, def. 76, en que dice que hiri a Cifuentes en el momento en que medio volva la espalda, dividiendo su atencin entre el arma que iba a tomar y la persona del agresor que le segua. Crese agravar la presuncin de que Pea procediese alevosamente por

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la circunstancia de que vena vestido de mujer a efecto de sorprender. Los autos demuestran que l no se haba disfrazado para aquella noche, que era disfraz que traa desde seis ocho meses atrs como medio de evitar la persecucin de la justicia, pues era prfugo'. Explcase por esta misma causa el uso de las armas que carg habitualmente como medio de infundir respeto y evitar el escarnio que s e le quisiese hacer sufrir si llegaba a ser descubierto. Conservaba los recuerdos de la afrenta sufrida cuando fu descubierto con llaves. La prueba de que no llev cuchillo con nimo de herir es que jams hiri con l. Es un hecho que la primera, la nica sangre derramada por mano de Pea es la de Cifuentes, esto es, del corruptor de su hija. Nada hay que concluir, pues, de la situacin de las heridas en prueba de la alevosa con que la acusacin sostiene que fueron cometidas, como tampoco de su disfraz y de sus armas. Adese otra consideracin relativa al modo con que fu ejecutado el acto acusado criminalmente que excluye la posibilidad de conducta alevosa por parte de Pea: tal es la que Pea habl antes de herir. Sus palabras de entrada fueron stas (reptelas aqu porque son dignas de especial examen): Aqu tienes, Jacobo Ferrand, una vctima de tu lujuria; yo soy el padre de esta Infeliz; slo trato de hablarte y que me oigas quedo, o de no te mato. Al decir estas palabras Pea asest al pecho de Cifuentes la boca de una pistola cargada como medio de intimidacin. Importa notar que Pea hizo su entrada al dormitorio a la sazn que Cifuentes exiga de su hija concesiones deshonestas. Tal vez le fu preciso elegir esa

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oportunidad dolorosa, a fin de. que la fragancia del vicio estorbase al seductor negar su realidad. La vista fiscal de f. 67 vta. acrimina a Pea de que hubiese empleado palabras que hacan imposible, por su acritud, la transaccin que l buscaba. Pero, se pretende acaso que Pea hubiese debido entrar saludando con santas y buenas noches al hombre que se ocupaba a la sazn de consumar la corrupcin, que no quera remediar, de la hija de ese mismo Pea? La acusacin fiscal ha admitido en este punto la verdad de la confesin de Pea. Ella conviene en que Pea habl antes de herir. Pero hablar antes de herir, Excmo. Sr., es como hacer el siguiente aviso de antigua usanza en las lides singulares de los caballeros: poneos en guardia. Los autos corroboran esto por hechos que sustentan la natural induccin de que no pudo herir de improviso y por sorpresa. El primero de esos hechos es el que no se descubre objeto que moviese a Pea a herir de improviso y traidoramente. Esta consideracin me conduce al examen de la segunda circunstancia invocada como medio de establecer la alevosa, y es la del fin y objeto con que Pea infiri la ofensa que le hace sufrir el actual proceso. Pretndese, a falta de otro medio, que el fin con que Pea hiri de entrada y por sorpresa fu el de robar. Esta pretensin se funda ms en la conducta anterior de Pea que en la que observ la noche del 14, pues el expediente demuestra que Pea nada rob en casa de Cifuentes. Crese salvar esta objecin sosteniendo que no rob porque no tuvo tiempo; pretensin destituida de base, Excmo. Sr., pues los autos prueban que Pea

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tuvo sobrado tiempo y medios de robar, y que no rob porque nunca fu su fin robar. S e ha encontrado brillantes, onzas de oro, un reloj de oro, la caja del dinero abierta, billetes de crdito. Todo esto estuvo a los pies de Pea; todo lo vio l, de todo ello da cuenta y nada toc. Pea estuvo en su presencia de diez a doce minutos. Para dar tres golpes le habran bastado tres segundos. Para saquear todos los objetos preciosos contenidos en las habitaciones, cinco minutos le hubiesen sido suficientes. Sin embargo, nada toc Pea en el espacio de media hora que permaneci en casa de Cifuentes, ya en el escritorio donde estaba la caja de hierro, provista de sus llaves, y donde l se hallaba solo, ya en el dormitorio, donde tuvo a sus p i e s onzas, brillantes, reloj de oro. (Fojas 170 y 171.) Que hubiese estado media hora dentro de las habitaciones de Cifuentes, no es dudoso. Doa Carmen Cifuentes declara a f. 4 vuelta y f. 5 vuelta que don Manuel entr a su casa de siete a siete y media. Su criada Galmes afirma que Pea entr a las habitaciones de su amo a eso de las oraciones. Todo el proceso est conteste en que sali a las ocho. A mediados de agosto, entre las oraciones y las ocho hay una hora larga. Qu pudo estar haciendo dentro, por espacio de media hora, sin robar, si su nimo hubiese sido el de herir para robar? S e objeta a esto el estorbo que le ofreci doa Carmen cuando le hall en la cuadra exterior. Objecin dbil, Excmo. Sr.; para un hombre tan sereno de espritu, frtil en salidas y firme de brazo, hubiera podido ser obstculo la presencia de una

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dbil mujer, despus de haber dado en tierra con hombre tan fuerte como el Sr. Cifuentes? Empezada la perpetracin del mal a sabiendas y con nimo deliberado como la acusacin pretende, es creble que la conciencia hubiese podido contener a Pea? Por otra parte, la razn porque la Galmes y doa Carmen hallaron a Pea en la sala exterior, es porque ste sala ya de las piezas de la escena. Y sala porque nada ms tena que hacer all. Si no es esta la causa que le haca salir, por qu sala entonces? El nada saba del aviso dado por la Galmes a su ama, de que ofendan a D . Manuel. Tampoco poda creer que cuando Doa Carmen retrocedi, despus de las palabras que l la dijo en la cuadra exterior, fuese para regresar otra vez. No se conoce, pues, qu razn pudo hacerle salir de las habitaciones antes de ejecutar el robo que la acusacin presume. Tenemos por resultado de estas consideraciones, fundadas en autos, que el hecho de que se acusa a Pea no fu alevoso por la circunstancia de ser determinado con el fin de robar, como la acusacin pretende; pues no rob, aunque pudo robar. En la habitacin de la escena no falta objeto alguno; no aparecen instrumentos de efraccin, no hay fractura. Hay, por el contrario, dinero, alhajas ricas, llaves, billetes de crdito, es decir, papel moneda; y todo queda all. El acusado es aprehendido y en su poder no aparece objeto robado ni instrumento ninguno de efraccin. De dnde sale, pues, la presuncin de robo? Vase el inventario (de f. 17) de los objetos que componan el equipaje, tomado a Pea y su hija en Valparaso. Vase tambin la declaracin de don

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Vicente Cifuentes (de f. 70), en que justifica la verdad de esta circunstancia. Don Bernab Barra, mejor testigo que l, apoyando lo mismo, ha agregado que nada ha faltado de las cmodas ni de la caja, no obstante que estaban abiertas. Vase su declaracin (de f. 171.) Por otra parte, si hubiese herido con el nimo de robar, habra herido de muerte y con toda seguridad. Para herir de muerte habra empleado arma mortal. Es constante, sin embargo, que l ha empleado la caja de su pistola, cuando tena un enorme y afilado cuchillo de que se habra podido servir, para matar con eficacia. No se negar que tuviese cuchillo. La vista fiscal (de f. 67) no lo niega; ella acepta en esto la confesin del acusado. Consta de autos (a foja 17) que el cuchillo fu tomado a Pea en Valparaso, que es grande, agudo y muy cortante. Negarlo sera caer en otro absurdo, por parte de la acusacin: tal es el de suponer que un hombre que vena a robar silenciosamente, trajese solamente armas de fuego. Cmo poda desconocer que descargndolas dara un aviso a todo el mundo de lo que pasaba? Cmo poda creer, por otra parte, que el cabo de pistola tan pequea fuese arma capaz de producir segura muerte? Indcenos esto de paso en la conviccin de la verdad del aserto del acusado, por el que pretende que l trajo pistolas con el objeto de asustar para sacar reparaciones. Tenemos tambin por resultado de las precedentes observaciones, que no hay alevosa en la ejecucin de la ofensa imputada a Pea, por la consideracin del arma de que se vali; pues aunque es de fuego, no la us como tal, es decir, no hizo fuego con ella,

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sino que la emple como simple instrumento contundente; en cuyo caso esta arma no tiene el valor que le da la ley, que la reputa alevosa, fundndose en que la herida a bala casi siempre es profunda y trascendente a entraas importantes y de defcil curacin. Los certificados de f. 79, 80 y 8 1 , muestran que l no ha herido con otra arma que la caja de la pistola. Resulta hasta aqu del precedente examen que Pea no es autor de homicidio alevoso, por las circunstancias: 1. , de que no ha herido de atrs con designio traidor; 2 . , de que no ha llevado por objeto robar; 3 . , de que no ha herido con arma alevosa; 4 . , que ha hablado antes de herir; 5 . , que ha herido en habitacin alumbrada; 6. , donde haba armas; 7 . , a un hombre ms fuerte que l; 8. , sin premeditacin; 9. , sin sorpresa. Si no hay alevosa en la muerte que se le imputa, puede al menos pretenderse que fu hecha a sabiendas y con intencin de matar? Los autos rechazan hasta la posibilidad material de creer que semejante intencin hubiese existido en Pea. Pocas reflexiones bastan para convencernos de ello. La primera razn de que Pea no fu a matar, es que no mat. Dej a su salida un hombre vivo, no un cadver. No poda creer que las heridas que l hizo fuesen capaces de dar muerte, como no lo creyeron los mismos mdicos de un modo positivo. Ellos han certificado a f. 106, 108 y 109, que presagiaron mal de las heridas desde ei primer instante, pero no que las juzgaran necesariamente mortales. Hay uno que dice que concibi poca esperanza, lo que
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prueba que alguna concibi. Pero ninguno afirm que la muerte sera inevitable y subsiguiente. No lo crey tampoco el mismo Cifuentes, pues aunque habl, como consta de autos, a f. 5, y aun pidi agua y bebi (f. 109), no manifest temor de muerte, ni descubri el misterio de las heridas, lo que hace suponer que l crey transitorio su estado y necesario el sigilo sobre el carcter de un accidente acarreado tal vez por su poca liberalidad. Prueba esto de paso que Pea no se enga cuando pens que Cifuentes ocultara siempre, por su propio decoro, la reparacin que pensaba arrancarle por fuerza. El hecho es que Pea supo recin en Valparaso que Cifuentes haba muerto. La segunda razn de que no fu a matar, es que no emple arma capaz de dar muerte con toda seguridad. Nadie ha calificado el cabo de una pistola pequea de arma mortal. Slo circunstancias casuales pudieron constituirla tal. Este dilema es poderoso: o Pea no llev cuchillo, o fu provisto de l. Si no llev cuchillo, es claro que no fu con nimo de matar, pues a las siete de la noche, en una calle de las ms pblicas de Santiago, en una casa de familia llena de gente, a menos que no estuviese loco, no poda Pea esperar que no fuese sentido por todos si mataba de un tiro de pistola. I r a matar y llevar por nica arma el cabo de una pistola, es otro absurdo que no merece refutarse. Si llev cuchillo, cmo es que no mat con l? E! que pudo dar golpes de sorpresa, por la espalda, tambin pudo dar una pualada, y no es preciso haber sido asesino ni ser anatomista para saber que una pualada dada por detrs en el corazn mata instantneamente y sin remedio.
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Es constante de autos que las heridas han sido hechas como el acusado dice, con los ngulos filosos de la caja de la pistola. Los tres facultativos que practicaron el examen lo certifican as, a f. 78, 80 y 81. Uno de ellos trepida, sin embargo, sobre el modo de conciliar la extensin de las heridas con la convexidad de la cabeza y la rectitud del arma. Por fin, aplica la dificultad por la fuerza muscular del agresor. Poda agregarse que hay luz en autos, para creer que la convexidad posterior superior de la cabeza del paciente no fuese tanta, a creer verdadera la doctrina de Cali. Infiere la acusacin que concurri nimo de matar en el acusado, por la circunstancia de que dio ms de un golpe. A qu fin dio los ulteriores golpes, dice la acusacin, si el acusado slo tuvo por objeto imposibilitar un agresor que iba a quitarle la vida? El expediente responde a este cargo, a f. 2 vuelta, que no son las ltimas heridas las que han ocasionado la muerte. Comprubase esto por la asercin del acusado, a f. 22, en que afirma que para dar los ltimos golpes envolvi en un pauelo el cabo de su pistola, con cuya circunstancia coincide el aspecto y carcter de las heridas, acompaadas de dilatadas contusiones, segn el certificado de f. 2 vuelta. No se envuelve un arma para herir, sino para no herir. El temor de hacer ruido no poda ser causa de esto. Los tegumentos del crneo son apagador suficiente del estrpito de cualquier golpe en la cabeza. Los ltimos golpes dados por Pea son hijos del gran miedo, del gran temor de ser descubierto por voces altas que se oyen y quiere extinguir, no matando, sino aturdiendo al autor de ellas. En ese instante

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no hiere a sangre fra: hiere posedo del pavor de ser descubierto, posedo del aturdimiento producido por tan grave e inesperado resultado. A pesar de eso conserva instintos humanos, no cambia de arma, no toma cuchillo; al contrario, envuelve su arma para hacerla menos ofensiva, y luego que sale, hace decir a doa Carmen que ocurra a socorrer a |su hermano. Otra circunstancia ocurre, de la que resulta perfectamente probado que Pea no tuvo nimo ni voluntad de matar a Cifuentes; y es la de que antes del 14 de agosto ha tenido diferentes ocasiones de hacerlo, con toda impunidad, en la propia casa de Cifuentes y no lo ha hecho. Este punto me encamina a terminar el cuadro de las circunstancias atenuantes y justificativas, por el examen de la que respecta al lugar en que pas el hecho principal. Como es sabido, ese lugar es la casa del seor Cifuentes. Se dir que este hecho es capaz de agravar la culpabilidad del acusado? Yo har ver, por el contrario, que favorece su causa por muchos respectos. El ms fuerte indicio de que Pea no intent perpetrar un asesinato, es que busc al _Sr. Cifuentes en su propia casa, entre su numerosa familia, y a la hora en que se hallaba reunida toda, con multitud de personas de fuera, de ordinaria frecuencia. El que intenta asesinar, a menos que no sea un loco, no busca la publicidad y el bullicio. Busc Pea a Cifuentes en su casa, porque ste haba desertado absolutamente la casa, al mismo tiempo que la amistad de Carmen, y no era posible tomarle en otra parte, despus de frustados los artificios del forado, llaves falsas, etc.

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Acompa Pea a su hija a casa de Cifuentes ms de una vez, no para prolongar y autorizar su corrupcin, conforme al cargo que se le ha hecho, sino para cortarla con ventajas y reparaciones. En la visita de fines de mayo, de que habla a f. 138, acompa a su hija para que tratase expresamente y de un modo decisivo del reconocimiento de su hijo natural con Cifuentes. Examinados padre e hija repentinamente y sin darles tiempo a coordinar sus dichos, han declarado en perfecta armona sobre el fondo de este hecho. En esa noche el padre no pudo presumir de parte de su hija actos sensuales a que se opona el estado de su salud, casi convaleciente de su ltimo parto. Fu en esa noche, en el terrible instante en que su hija, sola en una habitacin con el corruptor, le peda reconociese a su hijo y le diese proteccin, cuando Pea escribi las palabras del papel de f. 135, que dividi en dos trozos iguales, dejando uno bajo la cubertura de un jsof, donde ha sido recientemente hallado por el juez mismo. Es de subalterno inters el sentido de las palabras que ese papel contiene. Sin embargo, ellas descubren dos hechos capitales: 1., el profundo dolor que atormentaba el espritu de Pea a la vista de la perdicin de su hija; 2., su designio premeditado y entero de no quitar la vida al corruptor. En esa noche, en efecto, lo que escribe lo practica tambin a la letra. Dice que no quiere ofender, y en efecto, no ofende. El sentido verdadero de aquel acto misterioso reside en el designio que Pea tuvo de consignar en el papel depositado en casa de Cifuentes: una prueba

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incontestable de que sus intenciones, al entrar en dicha casa, no fueron jams las de atacar la vida o propiedades de su dueo. En traje y con armas que podan hacerle sospechoso de intenciones culpables si llegaban a descubrirle, l quiso constituir una prueba victoriosa contra las acriminaciones que en dichas apariencias hubiera pretendido fundarse. Ya una vez sorprendido con armas y llaves se le tom por ladrn, y no tuvo medio de hacer ver que slo era vengador de su hija sacrificada. Si esta vez se le tomaba con armas y en traje de mujer, en casa de un hombre rico, se le tendra seguramente por asesino. Para muirse contra el poder de las apariencias, quiso dejar un testimonio capaz de acreditar que l tuvo en su poder al hombre y su fortuna que buscaba, y respet una y otra cosa. S e pregutar por qu esa noche no se encar con Cifuentes al intento que ms tarde realiz? El responde que, fiel a su plan de hacer aparecer a su hija propia como reclamante hasta el ltimo punto, no quiso intervenir directamente hasta no ver el resultado de aquella entrevista en que Carmen debi hablar de un modo definitivo. El resultado adverso le fu conocido despus de salidos de la casa. Una observacin basta para librar a Pea de toda inculpacin por el hecho de la conduccin de su hija en casa del corruptor: tal es la de que l no figura con este pape! sino en el tiempo en que los amores han pasado, en que la desgracia de la hija ha sobrevenido, en que la cuestin de reparaciones ocupa exclusivamente a la hija y al padre, en que la injuria escrita, el sarcasmo ofensivo, dictados por el mismo Pena, han hecho hasta inconcebible la posibilidad de

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miras amorosas por una y otra parte. Para sacar culpable a Pea, en este punto, sera preciso demostrar que l fu el primer inductor de la hija, en casa de su corruptor; pero el proceso demuestra felizmente que l no intervino en la relacin ilcita de s hija sino despus de formada, sin su noticia, para reparar sus resultados y cortarla. Si, pues, Pea no es autor de un homicidio alevoso, de robo, ni de muerte a sabiendas, cmo explicar la ejecucin del hecho porque se ve acusado criminalmente? Del modo que l lo explica, Excmo. Sr., que es no slo el ms creble, sino tambin el ms digno de las presunciones morales, honestas y generosas de la ley: y ltimamente que es el que descansa en los datos del proceso, ajenos a su confesin, y en los que su confesin encuentra el ms slido e indestructible apoyo. El proceso nos muestra que no hubo muerte instantnea, que pudo haberla, y slo hubo heridas que descubren falta de intento de matar, por estar hechas con arma incapaz de dar muerte, cuando haba armas verdaderamente mortales. H e aqu otras tantas circunstancias de la confesia comprobadas por los autos. El proceso nos muestra que el acusado estuvo diversas ocasiones delante de Cifuentes, provisto de armas, solo, como en la noche del 14, y no le atac porque de parte de Cifuentes tampoco precedi la provocacin armada que trajo el desastre del 14 de agosto. El proceso nos muestra, pues, por una parte, que no hay crimen ni designio criminal.

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Qu nos hace ver, por otra parte, el proceso? Que hay un padre que presta amparo a su hija; una hija engaada, escarnecida, arrojada; un seductor engaador de esa hija. Esto es lo real, lo positivo. Los autos no contienen otra cosa de un extremo a otro. Todo lo dems es ficcin, suposicin de cosas que no estn en autos. Sin embargo, la acusacin explica los hechos por crmenes soados, por crmenes que no aparecen, y no cree que afrentas reales, engaos probados, felonas autnticas practicadas con gentes capaces de sentir la amargura de la humillacin y del ultraje, sentimientos que impelen hasta los perversos, entren para nada en la explicacin de una catstrofe nacida a todas luces inopinadamente; en una violenta discusin en que la desgracia ofendida pide reparacin con clera, con insulto, con pasin a un hombre que ha quitado la paz y la honra a pobres gentes y en seguida quiere arrancarles la sangre y la vida. Los acusadores invocan la confesin de Pea por nica y exclusiva prueba, en este proceso en que no hay testigo ninguno ocular, ni de otra especie, que deponga del hecho. Su historia es conocida por boca del acusado, por su confesin. Esta confesin contiene dos partes, es divisible (dioidua). Por la primera, dice Pea, he herido: por la segunda, dice, no he asesinado. La acusacin toma la primera parte, se desentiende de la segunda y dice: las heridas suponen la muerte: la muerte supone el asesinato. Luego Pea, confesando que ha herido, ha confesado que es asesino. La acusacin aade: esta argumentacin no es ma, es de la ley. Bien. Pero la ley no hace de esta argumentacin una

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presuncin de derecho y por derecho que no admita prueba contraria, y s dice terminantemente que no quiere que se ahorque por un ergo. Es simplemente de derecho la presuncin a lo ms; y las presunciones de derecho admiten prueba que las desmienta. Es por eso justamente que el hecho criminal de esta causa, fundado en una presuncin de derecho, ha sido recibido a prueba. Compulsada y analizada la prueba, qu ha resultado de ella? Que la presuncin de la acusacin era errada: que si hay un hecho en autos, que hace suponer el delito, hay otros mil que hacen suponer la inocencia en fuerza de presunciones no menos valientes y legales que la invocada por la acusacin. Consta de autos la muerte y el matador. Bien: se os concede. Pero tambin consta de autos que no hay robo; que Cifuentes est armado; que ha precedido el amago a la accin; que no se us arma alevosa; que la muerte no fu segura; que ha precedido gran motivo provocante: hechos todos probados y constantes que sustentan no menos fuertemente la presuncin de derecho: que Pea no es asesino, no es matador alevoso. Si queremos ahora descender a la apreciacin del verdadero y capital origen de los hechos que figuran en esta causa, yo dir, Excmo. Sr., que el por qu de la dramtica catstrofe del 14 de agosto, ese por qu, que las leyes penales mandan averiguar a los magistrados, en los juicios de esta naturaleza, como medio no slo de indagar el mal para reprimirlo, sino principalmente para prevenir su repeticin en lo futuro; ese por qu de esta terrible causa, reside, Excmo. Sr., en desrdenes profundos que pa-

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san en las entraas de nuestras sociedades; en los hbitos lamentables de una vida reprensible, desordenada y destructora de los principios de moral y disciplina ordinarias sobre que reposa el establecimiento de la sociedad domstica, base fundamental de la gran sociedad llamada el Estado. A qu pueden conducir principios semejantes de conducta sino a traer trastornos y catstrofes del gnero de la presente? A nada conduce e) castigo de los delitos si han de quedar subsistentes las causas que los hacen nacer. Conocer esas causas y combatirlas es el gran deber de la justicia criminal. Es a este efecto que la ley recomienda al juez la averiguacin del por qu en que ha tenido origen el delito. En este punto el ministerio del juez es esencialmente filosfico y observador. El juez sabio como el docto clnico cree ms en la higiene, es decir, en la prudente precaucin que en la teraputica; cree ms en el poder de la educacin y en el bienestar, que en la eficacia de los castigos, para remediar desrdenes, que nacen de la miseria y del vicio ms poderosos que el castigo mismo. La justicia criminal concurre a la par de los otros poderes pblicos a la educacin y perfeccin del Estado. Este es su alto y verdadero destino: cada da lo comprende mejor ella misma. Por eso es que abandona los castigos brbaros, la sangre y los tormentos, y adopta los panpticos y penitenciarios, estos hospitales del alma, estos verdaderos colegios donde se rehace la educacin mal acabada o se empieza la que nunca se hizo. De qu otro modo concurre la justicia criminal a combatir los males perturbadores del bien de la so-

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ciedad? Distribuyendo con sabia equidad la responsabilidad de los desrdenes en todos los que aparecen autores de l. Todas las personas que figuran en el hecho fundamental de esta causa corresponden a tipos de incorreccin y desgracia que constituyen el mal de las sociedades actuales. En ellos estn representados el rico clibe, que en vez de aplicar su fortuna a ia creacin de una familia, esta escuela en que se hace el ciudadano y el hombre, la consagra a la destruccin de pobres familias, cuya moral es contaminada por su oro: la nia de la condicin nfima, de la clase pobre, esta clase llamada a destinos tan serios, perdida por las cualidades en que haba fundado inocentes esperanzas de una existencia respetada y digna; el padre, en fin, de esa hija pobre, que por vicioso e infeliz que sea, no puede consentir en ver el objeto de su paternal cario convertido en pasto de carnales desenfrenos, en escoria y fango de la sociedad. De estos elementos puestos en choques ha salido el resultado que es objeto de la presente causa. La responsabilidad pesa por igual sobre cada uno de ellos. Sobre la desgracia que sucumbe a la seduccin, lo mismo que sobre la fortuna que hace triunfar sus desordenados apetitos con el cebo del dinero. Castigad el delito, Excmo. Sr. siempre que su perpetracin resulte comprobada suficientemente. Lbreme Dios de abogar por su impunidad. Pero atenuad la falta del que ha sido arrastrado a! delito por inmorales provocaciones, a fin de que esta consideracin sirva siquiera de algn freno a la seduccin que corrompe apoyada en la impunidad de sus desrdenes. As, atacando al delito formado, ata-

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caris el delito en germen, y de este modo tendris satisfechos sabiamente los dos objetos de la justicia criminal, a saber: prevenir y castigar el mal. Considerad que si dais un castigo terrible al padre acusado en esta causa con el fin de que los dems padres destituidos de fortuna que se hallen tambin en el caso de deplorar la perdicin de sus hijas se abstengan de impedirlo por medios violentos, os exponis a prestar con ello un indirecto apoyo al corruptor acostumbrado, que atacar con doble aliento el honor de la nia desvalida, luego que vea que los padres espan en el cadalso los esfuerzos que hacen por salvar la honradez de sus hijas. Tenis, pues, que huir de uno y otro extremo; y el medio ms seguro de obtenerlo es atenuar el castigo del delito para imponer indirectamente saludable temor al vicio en que tuvo su origen. Por medidas de este gnero, por expedientes de este carcter, el poder judiciario llegar a tener ms influjo que ningn otro poder pblico en la obra de nuestra cultura social. S e lamenta el estado moral de nuestras masas, su falta de costumbres regladas; se encuentra en esto el origen fecundo de nuestros males de orden poltico y social, y por cierto que el fallo no puede ser ms verdadero. S e acude a la educacin como medio nico de extirpar el mal, y tambin en esto se obra con admirable acierto. Pero se procede con igual tino cuando se desconoce que el gran medio de educacin, la escuela ms fecunda, el liceo ms instructivo, es la familia, el hogar domstico, esta pieza elemental con que se forma la mquina del Estado? Abrid a Guizot, observar los Estados Unidos, estudiad la civilizacin, quiero decir en la historia o

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en la actualidad, y hallaris que toda ella descansa en el establecimiento de la familia. Bien, pues, Excmo. Seor, no hay familia sin matrimonio; no hay matrimonio donde la seduccin es tolerada y sus intrigas cuentan con el perdn de la sociedad. Aterrad, seor, por medidas hbiles a los sostenedores de ese comercio espantoso de la castidad de la mujer pobre, a los compradores sacrilegos de la inocencia que se entrega maniatada por los fierros del hambre y la necesidad. Compadeced luego el error nacido de las reacciones violentas del honor, y esa seal de compasin ser un aviso aterrador que d e i s a los que hacen consistir la felicidad en no tener familia y un timbre de vanidad en llenar de lgrimas y baldn veinte familias desgraciadas. Qu importa que la piedad nacional abra escuelas primarias y gratuitos colegios al concurso de nias desvalidas si el seductor ha de estar a las puertas respetuosas del aula esperando como vigilante centinela el da en que la educanda de quince aos salga ornada de virtudes al mundo para tomar las flores de su brillante educacin y sembrarlas en el fango de la prostitucin? Dad una casa respetable a esa infeliz que deja el colegio, y su educacin servir de algo. Sabis por qu medio? No alentando; con castigos terribles contra los vengadores padres, a los que se precian de ajar los respetos debidos a la santidad del infortunio, a la religiosidad de la miseria. Negar la acusacin el poder de estas reflexiones? Cerrar su conciencia a la voz de todo remordimiento cubriendo con velo impenetrable los hbitos viciosos que han trado este proceso y que ella conoce ms a fondo

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que nosotros? Insistir tambin, a pesar de eso, en exigir sangre, y nada otra cosa que sangre? La vindicta pblica, cuando hay crimen, slo exige un castigo; imprtale poco la clase del castigo con tal que sea inmediato y eficaz. Mal digo, seor; a la vindicta pblica ilustrada, a la sociedad de nuestro siglo, le importa especialmente que el castigo sea humano y clemente. Deber ser ms exigente la parte privada que la sociedad a este respecto? No hay ms medio de pagar tributo a la memoria de los muertos que haciendo expirar en el cadalso a pobres padres que faltaron porque se falt con ellos? Hay una reflexin que quitara a la muerte de Pea en el patbulo el prestigio de una ejecucin perfectamente merecida y legtima: el pueblo hara hoy y siempre estas preguntas: Quin es ese que sube a la horca? Un pobre padre que quiso salvar a su pobre hija de la desgracia que le hizo un hombre con fortuna. Cmo destruir esta verdad? No es cierto que es padre? No es cierto que la hija fu seducida y arrojada con el fruto de su amor burlado? No es cierto que el ofendido fu autor de todo esto? Ser natural, ser decente, ser permitido objetar contra esto que los padres y los hijos destituidos de bienes de fortuna no tienen honor que defender ni sentimientos de amor propio que vengar ni inteligencia del mal que se les hace ni lstima por la prostitucin de sus hijas? Ah! no se dir esto, porque no habra seso en pretender tal cosa. Pero no pudiendo sostener pretensiones tan crueles, se acudir siempre a algn proceso atrasado para justificar por medio de l la ap-

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catin de castigos que no se pueden aplicar por faltas de origen generoso? Se dir siempre al infeliz padre que ofende en defensa de su hija no se os castiga por esta ofensa, sino por tal o tal delito que cometisteis en otro tiempo? Pero, quin podra desconocer que haba capciosidad en este gnero d conducta judiciaria? Esto me conduce, Excmo. Seor, al examen del influjo que regularmente debe tener el proceso adjunto por el robo de Camao en la causa actual de Pea. Es bien cierto, Excmo. Seor, que, sin el hecho de la causa presente, la sentencia de 1. de agosto de este ao en que Pea es condenado a muerte en virtud de la ley 74 de Estilo, se habra conmutado en otra pena por la doble justificacin de V. E. y del Supremo Gobierno. Pues por los delitos anlogos al imputado a Pea en dicha sentencia, se aplica dos veces por semana a lo menos la dicha ley de Estilo, en virtud del decreto de 1. de marzo de 1837, que ordena su literal aplicacin; y V. E., confirmando la sentencia siempre apelada, manda suspender su ejecucin, teniendo en consideracin que la ley en que se funda no se halla en uso por su excesivo rigor mientras se hace presente al Supremo Gobierno que sera conforme a equidad conmutar la pena de muerte en otro castigo ms civilizado y ms conciliable con el estado de nuestras costumbres y la ilustracin del siglo. Reglas son stas que terminantemente establece el decreto de 1. de marzo de 1837. Por ellas se concilia el modo, se determina la necesidad de templar la crueldad de nuestras viejas leyes penales, por la

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equidad que caracteriza al estado de nuestras costumbres y la ilustracin del siglo, adoptadas como bases verdaderas de nuestro derecho penal provisorio. Si, pues, atendiendo a esto y a otras mil consideraciones que suministra el proceso adjunto, substanciado en rebelda, fundado en una confesin contradictoria y visiblemente destituida de espontaneidad; si atendido todo esto, deca, Pea no hubiese sido ejecutado en el suplicio por el robo de Camao antes del presente proceso, vendr este proceso a ser causa para que espe ese robo con el ltimo castigo? Esto sera dar a !a presente causa un efecto retroactivo, y ni la sentencia ni la ley le tienen, segn los principios del derecho. Sigese entonces que si Pea no debi sufrir la pena de muerte decretada en 1. de agosto de este ao, tampoco le debe ser aplicada por el dicho delito, atendiendo al hecho de 14de agosto, pues los procesos no tienen efecto retroactivo. Debe, pues, prescindirse absolutamente de la presentecausa para decidir la anterior. Y decidida con arreglo al estadokle cosas anterior a! 14 de agosto, no debe tener en la causa presente ms influjo su resultado que el que le hubiese sido peculiar, a no suceder el proceso que hoy nos ocupa. As, si antes no debi ser condenado a muerte por el delito de robo, tampoco debe serlo hoy por la circunstancia del posterior proceso, pues los delitos posteriores no se presumen. Y si por el presente tampoco debe morir, atendidas las circunstancias probadas que excusan y modifican su culpabilidad, justo y equitativo es que por ambos hechos no experimente otro castigo que el discrecional que la sabidura de V. E. crea deber aplicar al acusado, fijndose:

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1. En que ayer recin se dio en Valparaso el cruel espectculo de una ejecucin pblica, cuya ineficacia se hara manifiesta por la exhibicin de uno nuevo en tan corto espacio. 2. Que para salvar la sociedad de un enemigo, no es necesario ensangrentarla. Se suprime un hombre que se reputa daino al orden social sin necesidad de quitarle la vida. Aplicar el mismo remedio, el ultimum supplicium, a todos los casos difciles en general, dice Blackstone, es en algn modo proceder como charlatn; es una prueba de que el Gobierno carece de una habilidad real. Es necesario confesarlo: es ms fcil destruir la especie humana que corregirla, pero no obstante, el que gobierna debe ser considerado como un operador a la vez dbil y cruel, si l corta todos los miembros que, por ignorancia o indolencia, no quiere tratar de curar> (Blackstone, libro IV, cap. I). 3. Que es inconciliable la prodigalidad del castigo de muerte con el panptico decretado. Levantar panpticos no es meramente aumentar edificios; es cambiar la legislacin criminal. Una crcel penitenciaria, quiere decir una penalidad sin sangre, sin cadalsos, sin barbarie estril. La pena excepcional de. muerte, en este caso, suele reservarse para castigo de esos criminales que forman excepcin y clase aparte entre los perversos. Pero es preciso no conocer el proceso para calificar de tal a Pea; sera difcil, por el contrario, encontrar un culpable ms adecuado al rgimen correccional y de mejoramiento moral del moderno sistema penitenciario. Si el edificio falta, practquese al menos el principio en que descansa, que es lo que interesa a la sociedad.

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4." Que Pea no es incapaz de correccin, pues ha sido honrada su vida hasta los treinta y siete aos. Y despus de su falta del ao pasado, ha vivido ocho meses con intachable probidad. Bien examinado su carcter en los materiales que el proceso mismo contiene, se advierte que en l hay ligereza y aturdimiento solamente; pero nada de esa impasible ferocidad de un natural hecho para el crimen. Todo hace creer que Pea no hubiese sido culpable sin la destitucin que le arroj en la miseria, el da mismo en que le era ms necesario tener medios de superar sus inconvenientes. 5. Que tiene muchos hijos legtimos, y aunque las leyes no hacen hereditaria la infamia del cadalso, s la hacen las preocupaciones de la sociedad, tan poderosas como las leyes. 6. Que el motivo por cuyo medio explica los actos que le hacen aparecer reo de la justicia criminal, es moral y religioso, y escandalosa toda la presuncin que niega en el hombre sentimientos que existen hasta en las bestias. 7. Que la moral del acusado no est arruinada, puesto que habla la verdad en su perjuicio. Es notable que en los dos procesos sufridos por l nunca hubo ms prueba que su confesin. El tormento, esta mquina legal con que antiguamente se haca saltar e secreto del pecho del culpable, no existe ya entre nosotros. Cul tormento, pues, ha podido inducir al acusado a descubrir la verdad en su perjuicio? El de la conciencia moral ciertamente. Luego este hombre abriga en su alma ese germen religioso, que hace respetable la persona del mayor culpable. Por qu, pues, suprimir un hombre que lleva en su corazn
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tan brillante garanta de correccin y reforma futura? 8. Que aunque en el acusado concurren causas diversas de proceso, no debe ser considerado reincidente. Para que haya reincidencia es necesario: 1. Que el delito repetido sea del mismo gnero, lo que no sucede en el presente caso, pues antes se imput a Pea el delito de robo y hoy el de homicidio. 2. La reincidencia supone un castigo anterior, cuyo desprecio y olvido hace presumible la incorregibilidad del acusado; pero en el caso presente no ha precedido castigo alguno. Pea no fu sentenciado jams. Hoy, recin en su actual prisin, ha sido notificado por primera vez de su vida de sentencias criminales pronunciadas contra l. Los castigos que antes sufri fueron leves represiones de polica correccional por insignificantes contravenciones.

Creo haber conbatido victoriosamente, en el curso de este prolongado alegato que el seor juez de primera instancia no ha tenido a la vista todos y cada uno de los fundamentos de su sentencia apelada, pronunciada en 14 de octubre. Para verificarlo me bastar hacer referencia a los lugares en que con especialidad se halla refutado cada uno de los dichos fundamentos. Sobre el relativo a la alevosa, comprobada, segn la sentencia apelada: 1. Por la situacin de las heridas: lase lo contenido en las pginas 33, 34, 35, 36, 37, 38, 39, 40 y 4 1 .

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2. Por la premeditacin que hacen suponer el disfraz y las armas: lase lo que traen las pginas 40 y 4 1 . 3. Por las anteriores acechanzas armadas contra Cifuentes: lase las pginas 2 1 , 22, 23, 24 y 27. 4. Por los preparativos de la fuga para Valparaso: vase lo alegado en las pginas 29 y 30. 5. Por el carcter alevoso del reo, demostrado por el garrote forrado hallado el ao pasado en su poder: vase el contenido de las pginas 24, 25 y 26, agregando que no hay ley que califique de alevoso un garrote forrado justamente para hacerlo inofensivo, y mucho menos la mera tenencia de l, pues la ley que llama alevosa la herida hecha con pistola no llama alevoso al simple poseedor de esta arma. Sobre el que pretende descubrir premeditacin en el papel escrito con lpiz corriente, a f. 135, considerado por la sentencia como simple precaucin evasiva, lase lo contenido en las pginas 4 6 , 4 7 y 48. Acerca del 3. y 4. fundamentos de la sentencia apelada, en que se considera desmentida la excepcin del acusado de que buscaba reparaciones por el hecho de ser conductor de su hija en casa del corruptor, lase las mismas pginas 46, 47 y 48. Sobre el 5. fundamento relativo a la causa adjunta por el robo hecho a Camao, lase las pginas 25, 26, 27, 54 y 55.

FACULTAD DE DESECHO V E H U SOCIALES LA OMNIPOTENCIA DEL ESTADO

ES LA NEGACIN

DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL

DISCURSO POR EL MIEMBRO

PRONUNCIADO DE ESTA FACULTAD

HONORARIO

Dr. D. JUAN B. ALBERDI

Eo el acto de la colacin de grados el da 24 de maye de 1880.

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LA OMNIPOTENCIA DEL ESTADO

E S LA

NEGACIN DE LA LIBERTAD INDIVIDUAL

Una de las races ms profundas de nuestras tiranas modernas en Sud-Amrica es la nocin grecoromana del patriotismo y de la Patria, que debemos a la educacin medio clsica que nuestras universidades han copiado a la Francia. La Patria, tal como la entendan los griegos y los romanos, era esencial y radicalmente opuesta a lo que por tal entendemos en nuestros tiempos y sociedades modernos. Era una institucin de origen y carcter religioso y santo, equivalente a lo que es hoy la Iglesia, por no decir ms santo que ella, pues era la asociacin de las almas, de las personas y de los intereses de sus miembros. Su poder era omnipotente y sin lmites respecto de los individuos de que se compona. La Patria, as entendida, era y tena que ser la negacin de la libertad individual, en la que cifran la libertad todas las sociedades modernas que son realmente libres. El hombre individual se deba todo

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entero a la Patria; le deba sa alma, su persona, su voluntad, su fortuna, su vida, su familia, su honor. Reservar a la Patria alguna de esas cosas, era traicionarla; era como un acto de impiedad. Segn estas ideas, el patriotismo era no slo conciliable, sino idntico y el mismo que el despotismo ms absoluto y omnmodo en el orden social. La gran revolucin que trajo el cristianismo en las nociones del hombre, de Dios, de la familia, de la sociedad toda entera, cambi radical y diametralmente las bases del sistema social greco-romano. Sin embargo, el renacimiento de la civilizacin antigua de entre las ruinas del Imperio romano y la formacin de los Estados modernos, conservaron o revivieron los cimientos de la civilizacin pasada y muerta, no ya en el inters de los Estados mismos, todava informes, sino en la majestad de sus gobernantes, en quienes se personificaban la majestad, la omnipotencia y autoridad de la Patria. D e ah el despotismo de los reyes absolutos que surgieron de la feudalidad de la Europa regenerada por el cristianismo. El Estado, o la Patria, continu siendo omnipotente respecto de la persona de cada uno de sus miembros; pero la Patria personificada en sus monarcas o soberanos, no en sus pueblos. La omnipotencia de los reyes tom el lugar de la omnipotencia del Estado o de la Patria. Los que no dijeron: El Estado soy yo, lo pensaron y creyeron como el que lo dijo. Sublevados contra los reyes los pueblos, los reemplazaron en el ejercicio del poder de la Patria, que al fin era ms legtimo en cuanto a su origen. La sobe-

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rana del pueblo tom el lugar de la soberana de los monarcas, aunque tericamente. La Patria fu todo y el nico poder de derecho, pero conservando ia ndole originaria de su poder absoluto y omnmodo sobre la persona de cada uno de sus miembros; la omnipotencia de la Patria misma sigui siendo la negacin de la libertad del individuo en la repblica, como lo haba sido en la monarqua; y la sociedad cristiana y moderna, en que el hombre y sus derechos son tericamente lo principal, sigui en realidad gobernndose por las reglas de las sociedades antiguas y paganas, en que la Patria era la negacin ms absoluta de la libertad. Divorciado con la libertad, el patriotismo se uni con la gloria, entendida como los griegos y los romanos la entendieron. Esta es la condicin presente de ^ s sociedades de origen greco-romano en ambos mundos. Sus individuos, ms bien que libres, son los siervos de la Patria. La Patria es libre, en cuanto no depende del extranjero; pero el individuo carece de libertad, en cuanto depende del Estado de un modo omnmodo y absoluto. La Patria es libre, en cuanto absorbe y monopoliza las libertades de todos sus individuos; pero sus individuos no lo son, porque el Gobierno les tiene todas sus libertades. Tal es el rgimen social que ha producido la Revolucin francesa, y tal la sociedad poltica que en la Amrica greco-latina de raza han producido el ejemplo y repeticin, que dura hasta el presente, de la Revolucin francesa. El Contrato social de Rousseau, convertido en ca-

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tecismo de nuestra revolucin por su ilustre corifeo el doctor Moreno, ha gobernado a nuestra sociedad, en que el ciudadano ha seguido siendo una pertenencia del Estado o de la Patria, encarnada y personificada en sus Gobiernos, como representantes naturales de la majestad del Estado omnipotente. La omnipotencia del Estado, ejercida segn las reglas de las sociedades antiguas de Grecia y Roma, ha sido la razn de ser de sus representantes los Gobiernos, llamados libres slo porque dejaron de emanar del extranjero.

Otro fu el destino y la condicin de la sociedad que puebla la Amrica del Norte. Esa sociedad, radicalmente diferente de la nuestra, debi al origen transatlntico de sus habitantes sajones la direccin y complexin de su rgimen poltico de gobierno, en que la libertad de la patria tuvo por lmite la libertad sagrada del individuo. Los derechos del hombre equilibraron all en su valor a los derechos de la Patria, y si el Estado fu libre del extranjero, los individuos no lo fueron menos respecto del Estado. Eso fu en Europa la sociedad anglo-sajona y eso fu en Norte-Amrica la sociedad anglo-americana, caracterizadas ambas por el desarrollo soberano de la libertad individual, ms que por la libertad exterior o independencia del Estado, debida mayormente a su geografa insular en Inglaterra y a su aislamiento transatlntico en Estados Unidos. La libertad en ambos pueblos sajones no consisti

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en ser independiente del extranjero, sino en ser cada ciudadano independiente de su Gobierno patrio. Los hombres fueron libres porque el Estado, el poder de su Gobierno no fu omnipotente, y el Estado tuvo un poder limitado por la esfera de la libertad o el poder de sus miembros a causa de que su Gobierno no tuvo por modelo el de las sociedades griega y romana. Montesquieu ha dicho que la Constitucin inglesa sali de los bosques de la Germania, en lo que tal vez quiso decir que los destructores germanos del imperio romano fueron libres porque su Gobierno no fu de origen ni tipo latinos. A la libertad del individuo, que es la libertad por excelencia, debieron los pueblos del Norte la opulencia que los distingue.

Los pueblos del Norte no han debido su opulencia y grandeza al poder de sus Gobiernos, sino al poder de sus individuos. Son el producto del egosmo ms que del patriotismo. Haciendo su propia grandeza particular, cada individuo contribuy a labrar la de su pas (1). Este aviso interesa altamente a la salvacin de las Repblicas americanas de origen latino. Sus destinos futuros debern su salvacin al indi-

(1) Riqueza de las naciones, por Adam Smith.

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vidualismo, o no los vern jams salvados si esperan que alguien los salve por patriotismo. El egosmo bien entendido de los ciudadados slo es un vicio para el egosmo de los Gobiernos que personifican a los Estados. En realidad, el afn del propio engrandecimiento es el afn virtuoso de la propia grandeza del individuo, como factor fundamental que es del orden social, de la familia, de la propiedad, del hogar, del poder y bienestar de cada hombre. Las sociedades que esperan su felicidad de la mano de sus Gobiernos esperan una cosa que es contraria a la naturaleza. Por la naturaleza de las cosas, cada 'nombre tiene el encargo providencial de su propio bienestar y progreso, porque nadie puede amar el engrandecimiento de otro como el suyo propio; no hay medio ms poderoso y eficaz de hacer la grandeza del cuerpo social que dejar a cada uno de sus miembros individuales el cuidado y poder pleno de labrar su personal engrandecimiento. Ese es el orden de la naturaleza, y por eso es el mejor y ms fecundo en bienes reales. De ello es un testimonio la historia de las sociedades sajonas del Norte de ambos mundos. Los Estados son ricos por la labor de sus individuos, y su labor es fecunda porque el hombre es libre, es decir, dueo y seor de su persona, de sus bienes, de su vida, de su hogar. Cuando el pueblo de esas sociedades necesita alguna obra o mejoramiento de pblico inters, sus hombres se miran unos a otros, se buscan, se renen, discuten, ponen de acuerdo sus voluntades y obran por s mismos en la ejecucin del trabajo que sus comunes intereses necesitan ver satisfecho.

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En los pueblos latinos de origen los individuos que necesitan un trabajo de mejoramiento general alzan los ojos al Gobierno, suplican, lo esperan todo de su intervencin y se quedan sin agua, sin luz, sin comercio, sin puentes, sin muelles, si el Gobierno no se los da todo hecho.

Pero no debemos olvidar que no fu griego ni romano todo el origen de la omnipotencia del Estado y de su Gobierno entre nosotros sudamericanos. En todo caso no sera ese sino el origen mediato, pues el inmediato origen de la omnipotencia [en que se ahogan nuestras libertades individuales fu el organismo que. Espaa dio a sus Estados coloniales en el Nuevo Mundo, cuyo organismo no fu diferente en ese punto del que Espaa se dio a s misma en el Viejo Mundo. As, la raz y origen de nuestras tiranas modernas en Sud-Amrica es no solamente nuestro origen remoto o greco-romano, sino tambin nuestro origen inmediato y moderno de carcter espaol. La Espaa nos dio la complexin que deba ella misma a su pasado de colonia romana que fu antes de ser provincia romana. La Patria en sus nociones territoriales absorbi siempre al individuo y se personific en sus gobiernos el derecho divino y sagrado, que eclipsaron del todo los derechos del hombre.

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La omnipotencia del Estado o el poder omnmodo e ilimitado de la Patria respecto de los individuos que son sus miembros tiene por consecuencia necesaria la omnipotencia del Gobierno en que el Estado se personifica, es decir, el despotismo puro y simple. Y no hay ms medio de conseguir que el Gobierno deje o no llegue a ser omnipotente sobre los individuos de que el Estado se compone, sino haciendo que el Estado mismo deje de ser ilimitado en su poder respecto del individuo, factor elemental de su pueblo. Un ejemplo de esto: cuando el gobernador de Buenos Aires recibi en 1835 de los representantes del Estado la suma de sus poderes pblicos, no lo tuvo por la ley, que aparent discenrselo. La ley, lejos de ser causa y origen de ese poder, tuvo por razn de ser y causa a ese poder mismo que ya exista en manos del jefe del Estado omnipotente por la Ordenanza de Intendentes, constitucin espaola del Virreynato de Buenos Aires, segn cuyas palabras, deba continuar el Virrey gobernador y capitn general con el poder omnmodo y las facultades extraordinarias que le daban esa constitucin y las Leyes de Indias de su referencia. La contextura que el Gobierno hispano-argentino recibi de esa legislacin es la que sus leyes ulteriores de la revolucin no han reconstruido de hecho hasta hoy en ese punto; y la Repblica, como el vireynato colonial, sigui entendiendo el poder de la Patria sobre sus miembros como lo entendieron las antiguas sociedades de Grecia y de Roma. Apesar de nuestras constituciones modernas, copiadas de las que gobiernan q los pases libres de origen sajn, a ningn liberal le ocurrira entre nosotros

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dudar de que el derecho del individuo debe inclinarse y ceder ante el derecho del Estado en ciertos casos. La Repblica, por tanto, continu siendo en este punto gobernada para provecho de los poderes pblicos que han reemplazado al poder especial que le dio, siendo su colonia, la contextura y complexin que convena a su real e imperial beneficio. La corona de Espaa no fund sus colonias de Amrica para hacer la riqueza y poder de sus colonos, sino para hacer su negocio y poder propio de la corona misma. Pero para que esta mira no degenerase en un sistema capaz de dar la riqueza y el poder a los colonos, en lugar de darlos al monarca, la colonia recibi la Constitucin social y poltica que deba de hacer a su pueblo un mero instrumento del Real Patrimonio, un simple productor fiscal de cuenta de su Gobierno y para su real beneficio. Sin duda que las Constituciones que reglaron despus la conducta del Gobierno de la Repblica calificaron de crimen legislativo el acto de dar poderes extraordinarios y omnmodos a sus gobernantes; pero esa magnfica disposicin no impidi que la suma de todos los poderes y fuerzas econmicas del pas quedasen de hecho a la discrecin del Gobierno, que puede usar de l por mil medios indirectos. Cmo as? Si dejis en manos de la Patria, es decir, del Estado, la suma del poder pblico, dejis en manos del Gobierno que representa y obra por el Estado esa suma entera del poder pblico. Si lo hacis por una Constitucin, esa Constitucin ser una mquina productora de un despotismo

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tirnico que no dejar de aparecer a su tiempo, por la mera razn de existir la mquina que le servir de causa y ocasin suficiente. Por Constitucin entiendo aqu, no la ley escrita a que damos este nombre, sino la complexin o construccin real de la mquina del Estado. Si esta mquina es un hecho de la historia del pas, en vano la Constitucin escrita pretender limitar los poderes del Estado respecto del derecho de sus individuos; en el hecho esos poderes seguirn siendo omnipotentes. Son testimonio confirmatorio de esta observacin ios Gobiernos republicanos que han reemplazado en la direccin del reciente y moderno Estado al que lo fund, organiz y condujo por siglos como colonia perteneciente a un Gobierno absoluto y omnmodo. Mientras la mquina que hace omnipotente el poder del Estado exista viva y palpitante de hecho, bien podra llamarse Repblica libre y representativa por su Constitucin escrita: su Constitucin histrica y real, guardada en sus entraas, la har ser siempre una colonia o patrimonio del Gobierno republicano, sucesor de su Gobierno realista y pasado. El primer deber de una gran revolucin, hecha con la pretensin de cambiar de rgimen social de gobierno, es cambiar la contextura social que tuvo por objeto hacer del pueblo colonial una mquina fiscal productora de fuerza y de provecho en servicio de su dueo y fundador metropolitano. De otro modo, las rentas y productos de la tierra y del trabajo anual del pueblo seguiran yendo bajo la repblica nomina! adonde fuesen bajo la monarqua efectiva: adonde,

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por ejemplo?; a todas partes menos, a manos del pueblo. Las viejas arcas que eran recipientes del real tesoro se perdern como las aguas de un ro que se derrama y resume en los campos o se disipa en acequias que van a regar los vergeles de la clase o porcin del pueblo a quien ha cabido el privilegio de seguir ocupando la esfera del antiguo poder metropolitano, en lo que es el goce de los beneficios que la real mquina seguir haciendo del suelo y trabajo del pas. En las manos de esa porcin o clase privilegiada del pas oficial seguir existiendo el poder y la libertad de que seguirn vindose excluidos y privados los pueblos, sucesores nominales de los antiguos soberanos. No ser el Estado, sino su representante (que es el Gobierno del Estado), el que seguir ejerciendo y gozando la omnipotencia de los medios y poderes entregados a la Patria por la maquinaria del viejo edificio primitivo y colonial persistente. Pero dejar en manos del Gobierno de la Patria todo el poder pblico adjudicado a la Patria misma, es dejar a todos los ciudadanos que componen el pueblo de la Patria sin el poder individual en que consiste la libertad individual, que es toda y la real libertad de los pases que se gobiernan, que se educan, que se enriquecen y engrandecen a s mismos, por la mano de sus particulares, no de sus G o biernos. Los antiguos, dice Coulanges, haban dado tal poder al Estado, que el da en que un tirano tomaba en sus manos esta omnipotencia, los hombres no teOBRAS SELECTAS.Tomo IX. 10

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nan ya ninguna garanta contra l, y l era realmente el seor de su vida y de su fortuna.

D e las consideraciones que preceden se deduce que el despotismo, la tirana frecuente de los pases de Sud-Amrica, no residen en el dspota y en el tirano, sino en la mquina o construccin mecnica del Estado, por la cual todo el poder de sus individuos, refundido y condensado, cede en provecho de su Gobierno y queda en manos de su institucin. El dspota y el tirano son el efecto y el resultado, no la causa de la omnipotencia de los medios y fuerzas econmicas del pas puestas en poder del establecimiento de su Gobierno y del crculo personal que personifican al Estado por la maquinaria del Estado mismo. Sumergida y ahogada la libertad de los individuos en ese caudal de poder pblico ilimitado y omnipotente, resulta de ello que la tirana de la Patria, omnmoda y omnipotente, es ejercida en nombre de un patriotismo tras del cual vive eclipsada la libertad del individuo, que es la libertad patritica por excelencia. As se explica que en las sociedades antiguas de la Grecia y de Italia, en que ese orden de cosas era de ley fundamental, las libertades individuales de vida, de conducta, de pensamiento, de opinin, fueron del todo desconocidas. El patriotismo tena entonces en esas sociedades el lugar que tiene el liberalismo en las sociedades actuales de tipo y de origen sajn. El despotismo reciba su sancin y excusa

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del patriotismo del Gobierno omnipotente en que la Patria estaba personificada. La razn de esa omnipotencia de la Patria entre los antiguos es digna de tenerse siempre presente por los pueblos modernos, que toman por modelos a esos organismos muertos, de ndole, de principios y de propsitos radical y esencialmente opuestos.

Qu era, en efecto, la Patria y el patriotismo, en el sistema social y poltico de las antiguas sociedades de Grecia y Roma? Insistamos en explicarlo. La palabra Patria, entre los antiguos, segn D e Coulanges, significaba la tierra de los padres, tierra Patria. La patria de cada hombre, era la parte del suelo que su religin domstica o nacional haba santificado, la tierra en que estaban depositadas las osamentas de sus antecesores y que estaban ocupadas por sus almas. Tierra sagrada de la Patria, decan los griegos. Ese suelo era literalmente sagrado para el hombre de ese tiempo, porque estaba habitado por sus dioses. Estado, Patria, Ciudad, estas palabras no eran una mera abstraccin como en los modernos; representaban realmente todo un conjunto de divinidades locales, con un culto de todos los das y creencias poderosas sobre el alma. Slo as se explica el patriotismo entre los antiguos; sentimiento enrgico que era para ellos la virtud suprema en que todas las virtudes venan a refundirse. Una Patria semejante no era para el hombre un mero domicilio. La patria tena ligado al hombre por

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un vnculo sagrado. Tena que amarla como se ama a una religin, obedecerla como se obedece a Dios, darse a ella todo entero, cifrar todo en ella, consagrarle su ser. El griego y el romano no moran por desprendimiento en obsequio de un hombre, o por punto de honor; pero a su Patria le deban su vida. Porque si la Patria era atacada, es su religin la que se ataca, decan ellos. Combatan verdaderamente por sus altares, por sus hogares pro aris et focis; porque si el enemigo se amparaba de la ciudad, sus altares eran derribados, sus fogones extinguidos, sus tumbas profanadas, sus dioses destruidos, su culto despedazado. El amor a la Patria era la piedad misma de los antiguos. Para ellos, Dios no estaba en todas partes. Los dioses de cada hombre eran aquellos que habitaban su casa, su ciudad, su cantn (1). El desterrado dejando a su Patria tras s, dejaba tambin sus dioses. Pero como la religin era la fuente de que emanaban sus derechos civiles, el desterrado perda todo esto, perdiendo la religin de su pas por el hecho de su destierro, no tena y a derecho de propiedad. Sus bienes eran todos confiscados en provecho de los dioses y del Estado. No teniendo culto no tena ya familia, dejaba de ser marido y padre. El destierro de la Patria no pareca un suplicio ms tolerable que la muerte. Los jurisconsultos romanos le llamaban pena capital (2). De dnde nacan estas nociones sobre Patria y patriotismo?
(1) De Coulanges Cit antique.

(2) De Coulanges. Cit antique.

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Era que la ciudad haba sido fundada en una religin y constitua como una iglesia. D e ah la fuerza, la omnipotencia y absoluto imperio que la Patria ejerca sobre sus miembros. S e concibe que en una sociedad establecida sobre tales principios la libertad individual no pudiese existir. No haba nada en el hombre que fuese independiente. Ni su vida privada escapaba a esta omnipotencia del Estado. Los antiguos no conocan, pues, ni la libertad de la vida privada, ni la libertad de educacin, ni la libertad religiosa. La persona humana era contada por muy poca cosa delante de esa autoridad santa y cas' divina que se llamaba la Patria o el Estado. No era extrao, segn estos precedentes histricos, que, tergiversados en su sentido, indujesen a los revolucionarios franceses del siglo pasado, imitadores inconscientes de la antigua sociedad de Grecia y de Roma, imitasen con exaltacin esos modelos muertos. La funesta mxima revolucionaria de que la salud del Estado es la ley suprema de la sociedad, fu formulada por la antigedad griega y romana. S e pensaba entonces que el derecho, la justicia, la moral, todo deba ceder ante el inters de la Patria. No ha habido, pues, un error ms grande que el de creer que en las ciudades antiguas el hombre disfrutara de la libertad. Ni la idea siquiera tenan de ella. No crean que pudiese existir derecho alguno en oposicin a la ciudad y sus dioses.

Es verdad que revoluciones ulteriores cambiaron esa forma de Gobierno; pero la naturaleza del Estado

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qued casi la misma. El Gobierno se llam sucesivamente monarqua, aristocracia, democracia; pero ninguna de esas revoluciones dio a los hombres la verdadera libertad, que es la libertad individual. Tener derechos polticos, votar, nombrar o elegir magistrados, poder ser uno de ellos, es todo lo que se llamaba libertad; pero el hombre no continuaba menos avasallado al Estado que antes lo estuvo. Concbese que hablando de una antigedad tan remota y desconocida, con esta seguridad, yo me apoye en autoridades que han hecho una especialidad de su estudio casi tcnico. La que dej explicada, por ejemplo, pertenece a una de las ms grandes capacidades de la Escuela Normal de Francia. No es que la erudicin alemana sea menos competente para interpretar a la antigedad en materia de instituciones sociales, sino que la de un pas latino, como Francia, es ms comprensible para la Amrica del mismo origen, que ha imitado en su revolucin sus mismos errores y cado en sus mismos escollos, de que la ciencia moderna de los franceses comienza a darse cuenta por la pluma de pensadores como A. de Tocqueville, de Coulanges, de Taine, desde algunos aos a esta parte.

Pero ah no quedaron las cosas del naciente orden de las sociedades civilizadas de la Europa cristiana. Ya desde antes que la grande y definitiva religin produjese como su obra a la sociedad moderna, la misma sociedad antigua haba empezado a cambiar

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con la madurez y progreso natural de las ideas, sus instituciones y reglas de gobierno. D e esto, sin embargo, parecen no darse bastante cuenta los pueblos actuales que han buscado en la restauracin o renacimiento de la antigedad civilizada los elementos y base de organizacin de la sociedad moderna. El Estado haba estado ligado estrechamente a la religin, proceda de ella y se confunda con ella. Por eso es que en la ciudad primitiva todas las instituciones polticas haban sido instituciones religiosas (1). Las fiestas haban sido ceremonias del culto; las leyes haban sido frmulas sagradas; los reyes y los magistrados haban sido sacerdotes. Es por eso mismo que la libertad individual haba sido desconocida y que el hombre no haba podido sustraer su conciencia misma a la omnipotencia de la ciudad. Es por ello, en fin, que el Estado haba quedado limitado a las proporciones de una villa, sin poder salvar el recinto que sus dioses nacionales le haban trazado en su origen. Cada ciudad tena no slo su independencia, sino tambin su culto y su cdigo. La religin, el derecho, el gobierno, todo era municipal. La ciudad era la nica fuerza viva; nada otra cosa ms arriba, nada ms abajo; es decir, ni unidad nacional, ni libertad individual. (Cit antique.) Pero este rgimen desapareci con el desarrollo del espritu humano, y el principio de la asociacin de los hombres, una vez cambiado, tanto el gobierno

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Cit antique, pg. 415.

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como la religin y el derecho perdieron ese carcter municipal que haban tenido en la antigedad. Un nuevo principio, la filosofa de los estoicos, ensanchando las nociones de la humana asociacin, emancip al individuo. No quiso ya que la persona humana fuese sacrificada al Estado. Este gran principio, que la antigua ciudad haba desconocido, deba ser un da la ms santa de las reglas de la poltica de todos los tiempos. S e comenz entonces a comprender que haba otros deberes hacia la Patria o el Estado; otras virtudes que las virtudes cvicas. El alma se lig a otros objetos que a la Patria. La ciudad antigua haba sido tan poderosa y tan tirnica, que de ella haba hecho el hombre el fin de todo su trabajo y de todas sus virtudes; la Patria haba sido la regla de lo bello y de lo humano, y no haba herosmo sino para ella.

En medio de los cambios que se haban producido en las instituciones, en las costumbres, en las creencias, en el derecho, el patriotismo mismo haba cambiado de naturaleza, y es una de las cosas que ms contribuyeron a los grandes progresos de Roma. No hay que olvidar lo que haba sido el sentimiento del patriotismo en la primera edad de las ciudades griegas y romanas. Formaba parte de la religin de aquellos tiempos; se amaba a la Patria porque se amaba a sus dioses protectores, porque en ella se hallaba su altar, un i u e g o divino, fiestas, plegarias,

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himnos, y porque fuera de la Patria no haba ni dioses ni culto. Tal patrio-sistema era una fe, un sentimiento piadoso. Pero cuando la casta sacerdotal perdi su dominacin, esa clase de patriotismo desapareci de la ciudad con ella. El amor de la ciudad no pereci, pero tom una forma nueva. No se am ya a la Patria por su religin y sus dioses: se la am solamente por sus leyes, por sus instituciones, por los derechos y la seguridad que ella acordaba a sus miembros. Ese patriotismo nuevo no tuvo los efectos que el de los viejos tiempos. Como el corazn no se apegaba ya al altar, a los dioses" protectores, al suelo sagrado, sino nicamente a las instituciones y a las leyes, que en el estado de estabilidad en que todas las ideas se encontraban entonces cambiaban frecuentemente, el patriotismo se volvi un sentimiento variable e inconstante, que dependi de las circunstancias y estuvo sujeto a iguales fluctuaciones que el gobierno mismo. Ya no se am la Patria sino en tanto que se amaba el rgimen poltico que prevaleca en ella a la sazn. El que encontraba malas sus leyes no tena ya vnculo que lo apegase a ella. El patriotismo municipal se debilit de ese modo y pereci en las almas. La opinin de cada uno le fu ms sagrada que su Patria, y el triunfo de su partido le vino a ser ms caro que la grandeza o gloria de su ciudad. Cada uno vino a preferir sobre su ciudad natal, si all no hallaba las instituciones que l amaba, a tal otra ciudad en que vea esas instituciones en vigor. Entonces se comenz a emigrar ms voluntariamente, se temi menos el destierro. Ya no se pen-

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saba en los dioses protectores y se acostumbraban fcilmente a separarse de la Patria. S e busc la alianza de una ciudad enemiga para hacer triunfar su partido en la propia. Pocos griegos haba que no estuviesen prontos a sacrificar la independencia municipal para tener la constitucin que ellos preferan. En cuanto a los hombres honestos y escrupulosos, las disensiones perpetuas de que eran testigos les daba el disgusto del rgimen local o municipal. No podan, en efecto, gustar de una forma de sociedad en que era preciso batirse todos los das, en que el pobre y el rico estaban siempre en guerra. S e empezaba a sentir la necesidad de salir del sistema municipal para llegar a otra forma de gobierno que el de la ciudad o local. Muchos hombres pensaban, al menos, en establecer ms arriba de las ciudades una especie de poder soberano que velase en el mantenimiento del orden y que obligase a esas pequeas ciudades turbulentas a vivir en paz. En Italia no se pasaban las cosas de otro modo que en Roma. Esa disposicin centralista de los espritus hicieron la fortuna de Roma, dice De Coulanges. La moral de la historia de ese tiempo es^que Roma no hubiese alcanzado la grandeza que la puso a la cabeza del mundo, si no hubiese salido del espritu local o municipal, y si el patriotismo nacional no hubiese reemplazado al patriotismo local o provincial (1).

(1) De Coulanges, lib. V, cap. II.

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As se diseaban dos cambios en el prospecto de la humanidad, que deban conducir a la concepcin de una autoridad nacional y suprema, ms alta que la del estado municipal y que la libertad del hombre erigida en faz de la Patria y del Estado, como formando un contrafuerte de su edificio.

As el patriotismo grande ni chico no marc el ltimo progreso de la humana sociedad. Faltaba la aparicin y el reinado del individualismo, es decir, de la libertad del hombre, levantada y establecida a la faz de la Patria y del patriotismo, coexistiendo con ellos armnicamente. Fu el carcter y distintivo que las sociedades libres y modernas tomaron del espritu y de la influencia del cristianismo, fuente y origen de la moderna libertad humana, que ha transformado al mundo. S e puede decir con verdad que la sociedad de nuestros das debe al individualismo, as entendido, los progresos de su civilizacin. En este sentido, no es temerario establecer que el mundo civilizado y libre es la obra del egosmo individual, cristianamente entendido: Ama a Dios sobre todo, ense l, y a tu prjimo como a ti mismo, santificando de este modo el amor de s a la par del amor del hombre. No son las libertades de la Patria las que han engrandecido a las naciones modernas, sino las libertades individuales con que el hombre ha creado y labrado su propia grandeza personal, factor elemental

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de la grandeza de las naciones realmente grandes y libres, que son las del Norte de ambos mundos. La iniciativa privada ha hecho mucho y bien, dice Herbert Spencer. La iniciativa privada ha desmontado, desaguado, fertilizado nuestras campaas y edificado nuestras ciudades; ella ha descubierto y explotado minas, trazado rutas, abierto canales, construido caminos de hierro con sus trabajos de arte; ella ha inventado y llevado a su perfeccin el arado, el oficio de tejer, la mquina de vapor, la prensa, innumerables mquinas; ha construido nuestros bajeles, nuestras inmensas manufacturas, los recipientes de nuestros puertos; ella ha formado los Bancos, las Compaas deseguros, los peridicos, ha cubierto la mar de una red de lneas de vapor, y la tierra de una red elctrica. La iniciativa privada ha conducido la agricultura, la industria y el comercio a la prosperidad presente, y actualmente la impele en la misma va con rapidez creciente. Por eso desconfiis de la iniciativa privada? > (1) Todo eso ha sido hecho por el egosmo, es decir, por el individualismo, tanto en Inglaterra como en nuestra Amrica ms o menos. Todo al menos puede ser hecho en nuestros pases por esos mismos egostas de la Europa entrados. en nuestro suelo como emigrados, a condicin de que les demos aqu la libertad individual, es decir, la seguridad que all tienen por las leyes (porque esa libertad all significa seguridad, si Montesquieu no ha entendido mal las instituciones inglesas).

(1) Ensayos de Moral, Ciencia y Esttica.

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Acaso en nuestro pas mismo ha sucedido otra cosa que en Inglaterra? A quin sino a la iniciativa privada es debida la opulencia de nuestra industria rural, que es el manantial de la fortuna del Estado y de los particulares? Han hecho ms por ella nuestros mejores Gobiernos, que la energa, perseverancia y buena conducta de nuestros estancieros afamados a justo ttulo? Si hay estatuas que se echen de menos en nuestras plazas son las de esos modestos obreros de nuestra grandeza rural, sin la cual fuera estril la gloria de nuestra independencia nacional. Al contrario ha sucedido con frecuencia: toda la cooperacin que el Estado ha podido dar al progreso de nuestra riqueza deba consistir en la seguridad y en la defensa de las garantas protectoras de las vidas, personas, propiedades, industria y paz de sus habitantes; pero eso es cabalmente lo que han interrumpido las frecuentes guerras y revoluciones, que no han sido obra de los particulares. Las ms veces en Sud-Amrica las revoluciones y asonadas son oficiales, es decir, productos de la iniciativa del Estado.

Despus de leer al discpulo, leamos al maestro de Herbert Spenceral autor de la Riqueza de las Naciones, Adam Smith, que la v e nacer toda entera en su formacin natural de la iniciativa inteligente y libre de los individuos:

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Es a veces la prodigalidad y la mala conducta pblica, jams la de los particulares, dice Smith, las que empobrecen a una nacin. Todo o casi todo el rdito pblico es empleado en muchos pases en el sostn de gentes no productoras. Tales son esas que componen una corte numerosa y brillante, un grande establecimiento eclesistico, grandes escuadras y grandes ejrcitos, que en tiempos de paz no producen nada, y que en tiempo de guerra no adquieren nada que pueda compensar solamente lo que cuesta su mantenimiento mientras ella dura. All todas las gentes que no producen nada por s mismas son mantenidas por el producto del trabajo de los otros. El esfuerzo constante, uniforme y no interrumpido de cada particular para mejorar su condicin, principio de donde emana originariamente la opulencia pblica y nacional, tanto como la opulencia particular, es a menudo bastante fuerte para hacer marchar las cosas de mejor en mejor, y para mantener en progreso natural, a pesar de la extravagancia del gobierno y de los ms grandes errores de la administracin. Semejante al principio desconocido de la vida animal, l restaura comnmente la salud y el vigor de la constitucin, en despique no solamente de la enfermedad, sino de l a s absurdas recetas del mdico (1). El producto anual de sus tierras y de su trabajo

(1)

Adam Smith, Riqueza de las Naciones, lib. II, cap. V.

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(de Inglaterra) es sin contradiccin mucho ms grande al presente, que no lo era en tiempo de la restauracin o de la revolucin. El capital empleado en cultivar esas tierras y en hacer marchar ese trabajo debe, pues, ser igualmente mucho ms grande. En medio de todas las exacciones del Gobierno, ese capital se ha acumulado en silencio y gradualmente, por la economa y buena conducta particular de los individuos, y por el esfuerzo universal, continuo y no interrumpido, que han hecho ellos para mejorar su condicin. Este esfuerzo, protegido por las leyes y por la libertad de emplear su energa de la manera ms ventajosa, es lo que ha sostenido los progresos de la Inglaterra hacia la opulencia y a la mejora en casi todas las pocas que han precedido, y lo que los sostendrn todava, como es de esperar, en todos los tiempos que se sucedern.>

Resulta de las observaciones contenidas en este estudio que lo que entendemos por Patria y patriotismo habitualmente son bases y puntos de partida muy peligrosos para la organizacin de un pas libre, porque lejos de conducir a la libertad, puede llevarnos al polo opuesto, es decir, al despotismo, por poco que el camino se equivoque. Es muy simple el camino por donde el extremo amor a la Patria puede alejar de la libertad del hombre y conducir al despotismo patrio del Estado. El

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que ama a la Patria sobre todas las cosas no est lejos de darle todos los poderes y hacerla omnipotente. Pero la omnipotencia de la Patria o del Estado es la exclusin y negacin de la libertad individual, es decir, de la libertad del hombre, que no es en s misma sino un poder moderador del poder del Estado. La libertad individual es el lmite sagrado en que termina la autoridad de la Patria. La omnipotencia de la Patria o del Estado es toda la causa y razn de ser de la omnipotencia del gobierno de la Patria, que le sirve de personificacin o representacin en la accin de su poder soberano. As es como se ha visto invocar el patriotismo y la Patria a la Convencin francesa de 1793 y a la Dictadura de Buenos Aires de 1840, en todas las violencias con que han sido holladas las libertades individuales del hombre para el uso y posesin de su vida, de su hogar, de su opinin, de su palabra, de su voto, de su conducta, de su domicilio y locomocin. Todos los crmenes pblicos contra la libertad del hombre han podido ser cometidos, no solo impune, sino legalmente, en nombre de la Patria omnipotente, invocada por su gobierno omnmodo. La libertad del hombre puede ser no solamente incompatible con la libertad de la Patria, sino que la primera puede ser desconocida y devorada por la otra. Son dos libertades diferentes que a menudo estn reidas y en divorcio. La libertad de la Patria es la independencia respecto de todo pas extranjero. La libertad del hombre es la independencia del individuo respecto del gobierno de su pas propio.

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La libertad de la Patria es compatible con la ms grande tirana, y pueden coexistir en el mismo pas. La libertad del individuo deja de existir por el hecho mismo de asumir la Patria la omnipotencia del pas. La libertad individual significa literalmente ausencia de todo poder omnipotente y omnmodo en el Estado y en el gobierno del Estado. Las dos libertades no son igualmente fecundas en su poder fecundante de la civilizacin y del progreso de las naciones. La omnipotencia o despotismo d e la Patria, para ser fecundo en bienes pblicos, necesita dos cosas: Primera, ser ilustrado; segunda, ser honesto y justo. En Estados nuevos, que ensayan recin la constitucin de sus gobiernos libres, la omnipotencia de la Patria es estril, y la de su gobierno es destructora. La libertad del individuo en tales casos es la madre y nodriza de todos los adelantos del pas, porque su pueblo abunda en extranjeros inmigrados que han trado al pas la inteligencia y la buena voluntad de mejorar su condicin individual mediante la libertad individual que sus leyes le prometen y aseguran. En pases que han sido colonias de gobiernos omnmodos y absolutos, los gobiernos de nueva creacin son dbiles e ininteligentes para labrar el progreso de su civilizacin. La omnipotencia de la Patria es exclusiva no slo de toda libertad, sino de todo progreso pblico, porque el obrero favorito de este progreso es el individuo particular que sabe usar de su energa y de su poder natulares, para conservar y mejorar su persona, su fortuna y su condicin de hombre civilizado.
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Ahora bien, como la masa o conjunto de esos individuos particulares es lo que se denomina pueblo en la acepcin vulgar de esta palabra, se sigue que es el pueblo y no el Gobierno a quien est entregado por las condiciones de la sociedad sudamericana, la obra gradual de su progreso y civilizacin. Y la mquina favorita del pueblo para llevar a cabo esa elaboracin es la libertad civil o social distribuida por igual entre sus individuos nativos y extranjeros, que forman la asociacin o pueblo sudamericano. Si esta ley natural y fatal de propio engrandecimiento individual se denomina egosmo, forzoso es admitir que el egosmo est llamado a preceder al patriotismo en la jerarqua de los obreros y servidores del progreso nacional. Loa adelantos del pas deben marchar necesariamente en proporcin directa del nmero de sus egostas inteligentes, laboriosos y enrgicos, y de las facilidades y garantas que su egosmo fecundo y civilizador encuentra para ejercerse y desenvolverse. La sociedad sudamericana estara salvada y asegurada en su porvenir de libertad y de progreso, desde que fuese el egosmo inteligente y no el patriotismo egosta el llamado a construir y edificar el edificio de las Repblicas de Sud-Amrica. Y como no es natural que el egosmo sano descuide el trabajo de su propio engrandecimiento individua!, so pena de daar a su inters cardinal, se puede decir con verdad perfecta que el progreso futuro de Sud-Amrica est garantido y asegurado por el hecho de quedar bajo el protectorado vigilante del egosmo individual, que nunca duerme.

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La omnipotencia de la Patria, convertida fatalmente en omnipotencia del Gobierno en que ella se personaliza, es no solamente la negacin de la libertad, sino tambin la negacin del progreso social, porque ella suprime la iniciativa privada en la obra de ese progreso. El Estado absorbe toda la actividad de los individuos, cuando tiene absorbidos todos sus medios y trabajos de mejoramiento. Para llevar a cabo la absorcin, el Estado engancha en las filas de sus empleados a los individuos que seran ms capaces entregados a s mismos. En todo interviene el Estado y todo se hace por su iniciativa en la gestin de sus intereses pblicos. El Estado se hace fabricante, constructor, empresario, banquero, comerciante, editor y se distrae asi de su mandato esencial y nico, que es protejer a los individuos de que se compone contra toda agresin interna y externa. En todas las funciones que no son de la esencia'del Gobierno, obra como un ignorante y como ]un concurrente daino de los particulares, empeorando el servicio del pas, lejos de servirlo mejor. La materia o servicio de la administracin pblica se vuelve industria y oficio de vivir para la mitad de los individuos de que se compone la sociedad. El ejercicio de esa industria administrativa y poltica, que es mero oficio de vivir, toma el nombre de patriotismo, pues toma el aire de servicio a la Patria el servicio que cada individuo se hace hacer por la Patria para vivir. Naturalmente toma entonces el semblante de amor a la Patriagran sentimiento desinteresado por esencia, el amor a la mano que procura el pan de que se vive. Cmo no iamar a la Patria como a su vida, cuando es la Patria la que hace vivir?

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As, el patriotismo no es religin como en los viejos tiempos griegos y romanos, ni es siquiera supersticin ni fanatismo. Es muchas veces mera hipocresa en sus pretensiones a la virtud, y en realidad una simple industria de vivir. Y como los mejores industriales, los ms inteligentes y activos son los inmigrantes procedentes de los pases civilizados de la Europa, y esos no pueden ejercer la industria-gobierno, por su calidad de extranjeros, el mal desempeo del industrialismo oficial viene a daarlos a ellos, o a contener su inmigracin y perjudicar a los nacionales que no tienen trabajo en los talleres privilegiados de la administracin poltica. Si ms de un joven, en vez de disputarse el honor de recibir un salario como empleado o agente o sirviente asalariado del Estado, prefiriese el de quedar seor de s mismo en el gobierno de su granja o propiedad rural, la Patria quedara desde entonces colocada en el camino de su grandeza, de su libertad y de su progreso verdadero.

Otro de los grandes inconvenientes de la nocin romana de la Patria y del patriotismo para el desarrollo de la libertad es que como la Patria era un culto religioso en su origen, ella engendraba el entusiasmo y el fanatismo, es decir, el calor y la pasin que ciegan. D e ah nuestros cantos a la Patria, entendida de un

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modo mstico, que han excedido a los cnticos religiosos del patriotismo antiguo y pagano. El entusiasmo, ha dicho la libre Inglaterra por la pluma de Adam Smith, es el mayor enemigo de la ciencia, fuente de toda civilizacin y progreso. El entusiasmo es un veneno que, como el opio, hace cerrar los ojos, y ciega el entendimiento; contra l no hay ms antdoto que la ciencia, dice el rey de los economistas. En la Amrica del Sud, envenenada con ese tsigo, el entusiasmo es una calidad recomendable, lejos de ser enfermedad peligrosa (1). La libertad es fra y paciente de temperamento, racional y reflexiva, no entusiasta, como lo demuestra el ejemplo de los pueblos sajones realmente libres. Los americanos del Norte, como los ingleses y los holandeses, tratan sus negocios polticos, rro con el calor que inspiran las cosas religiosas, sino como lo ms prosaico de la vida, que son los intereses que la sustentan. Jams su calor moderno llega al fanatismo. El entusiasmo engendra la retrica, el lujo del lenguaje, el tono potico, que va tan mal a los negocios, y todas las violencias de la frase, precursoras de las violencias y tiranas de la conducta. En esas pompas sonoras de la palabra escrita y hablada, que es peculiar del entusiasmo, desaparece la idea, que slo vive de la reflexin y de la ciencia fra. D e ah es que los americanos del Norte, los ingleses y los holandeses no conocen esa poesa patriti-

(1)

Smith, Riqueza de las Naciones

libro V, cap. I.

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ca, esa literatura poltica, que se exhala en cantos de guerra, que intimidan y ahuyentan a la libertad en vez de atraerla. Los americanos del Norte no cantan a libertad, pero la practican en silencio. La libertad para ellos no es una deidad, es una herramienta ordinaria como la barreta y el martillo. Todo lo que falta a Sud-Amrica para ser libre como los Estados Unidos es tener el temperamento fro, pacfico, manso y paciente para tratar y resolver los negocios ms complicados de la poltica, que lo es tambin de los ingleses y de los holandeses, el cual no excluye el calor a veces, pero no va jams hasta el fanatismo que enceguece y extrava. La Francia entra en la libertad a medida que contrae ese temple realmente viril, es decir, fro.

El entusiasmo patrio es un sentimiento peculiar de la guerra, no de la libertad, que se alimenta de la paz. La guerra misma se ha hecho ms fecunda desde que ha cambiado el entusiasmo por la ciencia, pero es ms hija del entusiasmo que de la ciencia. Por qu vnculo misterioso se han visto hermanadas en la Amrica del Sud las nociones de la Patria, la libertad, el entusiasmo, la gloria, la guerra, la poesa, a que hoy se debe que se traten con tanta pasin las cuestiones pblicas que permanecen indecisas precisamente porque no son tratadas con la serenidad y templanza que las hara tan expeditivas y fciles?

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No es difcil concebirlo. Vista la Patria como fu considerada por las sociedades griegas y romanas, a cuyos ojos era una institucin religiosa y santa, la Patria y su culto llenaron los corazones del entusiasmo inexplicable de las cosas santas. Del entusiasmo al fanatismo la distancia no fu larga. La Patria fu adorada como una especie de divinidad y su culto produjo un entusiasmo ferviente como el de la religin misma. En la independencia natural y esencial de la Patria respecto del extranjero, se hizo consistir toda su libertad, y en su omnipotencia se vio la negacin de toda libertad individual capaz de limitar su autoridad divina. As el guerrero fu el campen de su libertad contra el extranjero, considerado como enemigo nato de la independencia patria, y la gloria humana consisti en los triunfos de la lucha sostenida en defender la libertad de la Patria contra toda dominacin de fuera. La guerra tom as su santidad de la santidad de su objeto favorito, que fu la libertad de la Patria, la defensa de su suelo sagrado y de la santidad de los estandartes, que eran sus smbolos bendecidos de la Patria, su suelo y sus altares, entendidos como los griegos y romanos, en un sentido religioso. Consideradas de ese punto de vista las cosas, la Patria fu inseparable de ellas; el entusiasmo que infundan las cosas santas y sagradas. La Patria omnipotente y absoluta absorbi la personalidad del individuo y la libertad de la Patria; eclipsando la libertad del hombre, no dej otro objeto legtimo y sagrado a la guerra que la defensa de la independencia o libertad de la Patria respecto del extranjero y su omnipotencia respecto del individuo que era miembro de ella.

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As fu como en el nacimiento de los nuevos Estados de Sud-Amrica, San Martn, Bolvar, Sucre, O'Higgins, los Carrera, Belgrano, Alvear, Pueyrredn, que se haban educado en Espaa y tomado all sus nociones de patria y libertad, entendiendo la libertad americana a la espaola, la hicieron consistir toda entera en la independencia de los nuevos Estados respecto de Espaa, como Espaa la haba entendido respecto de Francia cuando la guerra con Napolen I. Esos grandes hombres fueron sin duda campeones de la libertad de Amrica, pero de la libertad en el sentido de la independencia de la Patria respecto de Espaa; y si no defendieron tambin la omnipotencia de l Patria respecto de sus miembros individuales, tampoco defendieron la libertad individual entendida como lmite del poder de la Patria o del Estado, porque no comprendieron ni conocieron la libertad en ese sentido, que es su sentido ms precioso. Dnde, de quin podan haberla aprendido? De Espaa, que jams la conoci en el tiempo en que ellos se educaron all? Washington y sus contemporneos no estuvieron en ese caso, sino en el caso opuesto. Ellos conocan mejor la libertad individual que la independencia de su pas, porque haban nacido, crecido y vivido desde su cuna, disfrutando de la libertad del hombre bajo la misma dependencia de la libre Inglaterra. As fu que, despus de conquistar la independencia de su Patria, los individuos que eran miembros de ella se encontraron tan libres como haban sido desde la fundacin de esos pueblos, y su constitucin de nacin independiente no hizo sino confirmar sus

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viejas libertades interiores, que ya conocan y manejaban como veteranos de la libertad. La gloria de nuestros grandes hombres fu ms deslumbrante porque naci del entusiasmo que produjeron la guerra y las victorias de la independencia de la Patria, que naci omnipotente respecto de sus individuos, como lo haba sido la madre Patria bajo el rgimen omnmodo del gobierno de sus reyes, en qbe la Patria se personificaba. La gloria omnipotente de nuestros grandes guerreros de la Independencia, como naca del entusiasmo por la Patria, que haba sido todo su objeto, porque la entenda en el sentido casi divino que tuvo en la vieja Roma y en la vieja Espaa, la gloria de nuestras grandes personalidades histricas de la guerra de la Independencia de la Patria continu eclipsando a la verdadera libertad, que es la libertad del hombre, llegando el entusiasmo por esos hombres simblicos hasta tomar a la libertad sus altares mismos.

Este es el terreno en que se han mantenido hasta aqu la direccin de nuestra poltica orgnica y nuestra literatura poltica y social, en que las libertades de la Patria han eclipsado y hecho olvidar las libertades del individuo, que es el factor y unidad de que la Patria est formada. De dnde deriva su importancia la libertad individual? D e su accin en el progreso de las naciones.

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Es una libertad multplice o multiforme, que se descompone y ejerce bajo estas diversas formas: Libertad de querer, optar y elegir. Libertad de pensar, de hablar, escribir: opinar y publicar. Libertad de obrar y proceder. Libertad de trabajar, de adquirir y disponer de lo suyo. Libertad de estar o de irse, de salir y entrar en su pas, de locomocin y de circulacin. Libertad de conciencia y de culto. Libertad de emigrar y de no moverse de su pas. Libertad de testar, de contratar, de enajenar, de producir y adquirir. Como ella encierra el crculo de la actividad humana, la libertad individual, que es la capital libertad del hombre, es la obrera principal e inmediata de todos sus progresos, de todas sus mejoras, de todas las conquistas de la civilizacin en todas y cada una de los naciones. Pero la rival ms terrible de esa hada de los pueblos civilizados es la Patria omnipotente y omnmoda, que vive personificada fatalmente en Gobiernos omnmodos y omnipotentes, que no la quieren porque es lmite sagrado de su omnipotencia misma. Conviene, sin embargo, no olvidar que as como la libertad individual es la nodriza de la Patria, as la libertad de la Patria es el paladium de las libertades del hombre, que es miembro esencial de esa Patria. Pero cul puede ser la Patria ms interesada en conservar nuestras personas y nuestros personales derechos, sino aquella de que nuestra persona es parte y unidad elemental?

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Por decirlo todo en una palabra final, la libertad de la Patria es una faz de la libertad del hombre civilizado, fundamento y trmino de todo el edificio social de la humana raza.

EL PROYECTO DE CDIGO CIVIL

PARA

LA REPBLICA ARGENTINA

1868

M o t i v o de esta carta y plan del estudio q u e es s u o b j e t o .

Yo debo el ejemplar que tengo del Proyecto de Cdigo Civil para la Repblica Argentina a un galante origen, un regalo de su eminente autor, mi antiguo amigo. Esta circunstancia debera bastarme para abstenerme de hacer su crtica, si se tratase de criticar un mero trabajo literario. Pero ante una obra destinada a convertirse en Constitucin civil de mi pas, mi abstencin no tendra sentido a los ojos de los que me han visto pasar lo ms de mi vida ocupado en estudiar las bases de su organizacin nacional. Por otra parte, la obra ha sido distribuida oficialmente a los abogados y a las personas competentes para su estudio, y yo creo reunir este doble ttulo para responder a ese llamado, si se me permite advertir que la competencia me viene de mi carcter de argentino, es decir, de parte interesada en la materia, no de otra causa. Creo que nadie pretender, en vista de esto, que me entrometo en cosas que no me van ni me vienen, si aventuro mi opinin sobre una ley que puede abrazar, si pasa, la reforma

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entera de la sociedad argentina y fijar los destinos de sus habitantes en lo que tienen de ms caro: la familia, la propiedad, la vida privada y sus libertades. S e me preguntar tal vez si los lmites de una carta pueden bastar para contener el examen de todo un Cdigo civil. Ciertamente que no. Pero yo no intento ocuparme del Cdigo en s mismo, sino del espritu del Cdigo proyectado, es decir, del Cdigo considerado en sus relaciones con el motivo que ha determinado su composicin, con el mtodo que ha presidido a su trabajo, con las fuentes y modelos en que se ha inspirado el autor, con el sistema de gobierno del pas en que debe ser aplicado, con la vocacin comercial de los pueblos del Plata, con su ndole y carcter histrico, y por fin, con el momento poltico de su elaboracin y sancin. El mismo autor del Cdigo me da el ejemplo de este modo de apreciar su vasto trabajo en los lmites de una carta, pues esto es cabalmente lo que l hace en la que sirve de prefacio a su proyecto, dirigida al Gobierno que le encomend su elaboracin, con el objeto de darle una cuenta sucinta y general del Cdigo. Yo estudiar su libro desde la misma altura, a vuelo de pjaro, como se ven y estudian los vastos trabajos para tener ms cabal idea en su conjunto. Mi carta ser paralela, no respuesta de la suya. El se dirige al Gobierno que ha de dar la ley; yo me dirijo al pas que ha de sufrirla si no le opone a tiempo su veto. Como la suya, ser dividida en tantos pargrafos como lados presenta el examen sinttico del Cdigo, siguiendo un mtodo de que nos da la frmula general el autor del Espritu de las leyes.

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II

D e l C d i g o e n s u s r e l a c i o n e s c o n el m o t i v o que determina su sancin.

La legislacin civil o Cdigo civil de un pas es la parte de su legislacin que tiene por objeto desarrollar los derechos naturales de sus habitantes considerados como miembros de la familia y de la sociedad civil. Esos derechos son esenciales del hombre sin distincin de condicin. Rosi los llama derechos pblicos, y Laboulaye, derechos individuales o libertades individuales. Son los derechos naturales ael hombre de orden civil y privado, declarados en los manifiestos clebres de tres grandes revoluciones ejemplares: la de Inglaterra, la de los Estados Unidos y la de Francia. La revolucin argentina de la Independencia, faz trasatlntica de esos grandes cambios, proclam esos mismos derechos, y la Constitucin, que expresa y realiza el pensamiento de la revolucin, los consagr en su primer captulo, titulado declaraciones, derechos y garantas, por sus artculos de 14 a 20. No bastaba declararlos. La revolucin los haba conquistado para convertirlos en reglas de vida prctica para el pueblo argentino. De la ley civil era el papel de reglamentar su
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ejercicio en la organizacin que deban recibir la familia y la sociedad civil argentinas, segn los principios proclamados por la revolucin y declarados en la Constitucin. Pero la ley civil existente era la antigua ley, que desarrollaba el derecho colonial y monrquico. Dejar en pie la antigua ley civil, era dejarle el cuidado de deshacer por un lado lo que la revolucin fundaba por otro. No poda quedar la revolucin en la Constitucin, y el antiguo rgimen en la legislacin civil; la democracia en el rgimen del Estado, y la autocracia en el sistema de la familia; la democracia en el ciudadano, y el absolutismo en el hombre. El derecho civil argentino deba ser, como su Constitucin, la expresin y realizacin de las miras liberales de la revolucin de Amrica en los pueblos del Plata. Penetrada de ello, la Constitucin dispuso por su artculo 24 que el Congreso promoviese la reforma de la legislacin actual en todos sus ramos. La Constitucin no fij el plan de reforma, si haba de ser por Cdigos o por leyes graduales y sucesivas. Es verdad que ella dio al Congreso la facultad de dar el Cdigo civil (art. 67, inc. 11), pero no le hizo del ejercicio de esa atribucin un deber directo y especial. La Constitucin fu sensata en esa reserva ella se limit a disponer que los derechos civiles por ella consagrados en sus artculos de 14 a 20 fuesen disfrutados por todos tos habitantes de la Nacin, conforme a las leyes que reglamentasen su ejercicio. (Artculo 14.) Esas leyes que deban desarrollar y reglamentar el

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ejercicio de los derechos y garantas declarados por la Constitucin como fundamentales de la familia y de la sociedad civil argentinas no son otras que las leyes civiles, estn codificadas o dispersas. La Constitucin no se content con declarar los derechos que deban servir a la ley civil de objeto y fundamento, sino que prohibi !a sancin de toda ley civil que alterase esos derechos, so pretexto de reglamentar su ejercicio (artculo 28). Por esta disposicin la Constitucin abrogaba virtualmente o condenaba a desaparecer toda antiguo legislacin civil que estuviese en contradiccin con los derechos proclamados por la revolucin. Era confirmar y ratificar la necesidad de la reforma. Omitir ese precepto habra sido dejar en pie la contrarrevolucin en la parte de la legislacin del pas que tiene por objeto las ms altas miras de la revolucin, es decir, la constitucin de la familia y de la sociedad civil argentinas. He ah todo el motivo constitucional que puede explicar el proyecto de reforma civil, pero no el plan de esa reforma por un Cdigo civil. Lo primero en que pens la revolucin francesa de 1789, as que constituy su Gobierno nuevo, fu la sancin de un Cdigo civil. Todas sus constituciones consagraron su promesa. Pero la Francia nueva habl de cdigos civiles y no de meras leyes, porque necesitaba de las dos cosas; las leyes que deban organizar la sociedad sobre las bases proclamadas por la revolucin, y la forma de Cdigo exigida para esas leyes por la necesidad de unificar la Francia en ese punto en que su legislacin era un caos, pues el Norte se rega por el derecho romano, el Sud por el de-

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recho consuetudinario, introducido por los francos; las ordenanzas de los reyes por un lado, el derecho intermediario por otro. La Repblica Argentina no se halla en ese caso. En el Plata no falta anidad de legislacin civil, lo que falta es unidad de legislacin poltica, unidad de Gobierno, unidad de poder. Hay quince Constituciones, cuyo resultado natural es la falta casi absoluta de Gobierno. Qu explicaciones puede tener la idea de proponer un Cdigo civil? No vemos motivo alguno que la explique por un inters real del pas. Por lo comn, en los trabajos de este gnero conocidos en Sud-Amrica no es el talento, no es el estunio ni la buena intencin lo que falta, es el juicio, y no tanto en los encargados de trabajarlos como en los que decretan su ejecucin. Son hijos ms bien de la vanidad que de la necesidad. En Roma fueron los Cdigos la ltima expresin de un imperio que desapareca: en las monarquas incoherentes y heterogneas de la Europa, formadas por conquistas, han sido un instrumento de unificacin y centralismo. As la Prusia y el Austria, cediendo a esa necesidad, fueron las primeras en los tiempos modernos en darse Cdigos civiles. En Sud-Amrica son el testamento de un abogado o el monumento de la vanidad de un presidente que, no pudiendo perpetuarse por una dinasta, se contenta con perpetuar su nombre por un Cdigo. Por el lado de la vanidad, el trabajo de un Cdigo es el ms pobre de los ttulos. Ni siquiera vale la pena de tener autor conocido, pues se reduce a un trabajo de copia o de asimilacin de trabajos extranjeros, ms fcil y trivial que el de un simple alegato

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en derecho. La obra en que M. Antonio de SaintJoseph ha reunido todos los Cdigos del mundo en columnas paralelas en que su comparacin se hace por s misma, ha creado la erudicin a vapor, la erudicin mecnica, por decirlo as, con que se hace historia casi con la facilidad con que se toca msica en un rgano deBerberie (1). Tenemos en Sud-Amrica la costumbre de aplaudir a las grandes Repblicas, pero llegando a la prctica imitamos a los grandes imperios. Ya que tanto respeto inspiran hoy los Estados Unidos de Amrica, por qu no seguimos el ejemplo de su circunspeccin en legislacin civil? Al mismo tiempo que le copiamos su Constitucin federal y su descentralizacin poltica, imitamos al Brasil y a la Francia sus Cdigos unitarios e imperiales: de donde resulta que tenemos la federacin en el Cdigo poltico y la unidad en el Cdigo civil. Nadie mejor que los Estados Unidos habran necesitado darse Cdigos para suprimir las diferencias de legislacin que han trado en su seno las anexiones de la Florida, de la Luisiania, de Tejas, Nuevo Mjico, California, pases de origen espaol yfrancs. Pero no slo se han abstenido de darse un Cdigo civil para toda la Unin incompatible con su Gobierno compuesto de Estados unidos sin estar confundidos ni refundidos, sino que tampoco se han dado Cdigos locales o de Estado, con excepcin del de Luisiania, y a fe que New York (2), Pensilvania,
(1) Concordance entre les Codes civiis trangres et le Code Napolen. (2) Un descuido de redaccin nos hizo comprender en esta lista de ejemplos el nombre de N e w York, ciryo Cdigo local vemos a cada paso

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Massachuset tenan materiales que no tiene Buenos Aires para darse Cdigos de Estado. Y las provincias argentinas que se dicen organizadas a su ejemplo y que no necesitaban unificar su legislacin civil ya uniforme, son entretanto las que han credo necesario emplear ese medio de unificacin, y eso al da siguiente de reformar su Constitucin en el sentido de una descentralizacin casi feudal (1). Washington no dej un Cdigo civil, pero dej un Gobierno monumental, que hace de su nombre una gloria del mundo entero. Sus dignos sucesores Jefferson, Adams, Hamiiton, Clay, Monroejackson tampoco se ocuparon de Cdigos civiles, y no porque les faltasen manos a quienes encomendar su trabajo, pues Kent, Story, Wheaton, Franklin, etc., son notabilidades del mundo sabio en ambos hemisferios. Lincoln ha muerto por reformar la legislacin civil de su pas, es verdad; pero la reforma de un solo artculo, que probablemente no est reformado en el proyecto de Cdigo brasilero que ha servido de modelo al argentino, es el que clasificaba entre las cosas vendibles la persona sagrada del hombre. Es verdad que esa simple reforma, que vale diez Cdigos, pone a Lincoln en el rango de Washington, por ser el coronamiento de su Constitucin monumental.

mencionado en los libros de legislacin comparada. El seor Dr. Vlez nos ha corregido este error, que nos apresuramos a reconocer, y le agradecemos la generosa rectificacin, que nos sugiere el ms-poderoso argumento en favor de nuestro aserto sobre que los Estados Unidos no tienen Cdigo civil federal, pues cuanto ms cierto sea que existen all tres Cdigos locales, ms cierto es que no existe Cdigo civil nacional y que la totalidad de los Estados, menos tres, est sin darse Cdigos locales. Este era todo el fondo de nuestra afirmacin. (1) V a s e el captulo VII de esta carta.

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Por qu no se han dado un Cdigo civil federal los Estados Unidos? Porque la idea de un Cdigo esencialmente unitario y centralista es incompatible con la idea de un pas compuesto de muchos Estados soberanos o semisoberanos. Y los que reformaron la Constitucin argentina de 1853, dando por razn que no se pareca bastantemente a la de los Estados Unidos, son los que hoy pretenden dar un Cdigo civil para toda la Confederacin argentina. En los Estados Unidos cada Estado tiene su legislacin civil aparte. Esto mismo sucede en la Federacin Suiza, donde cada cantn tiene su legislacin civil, criminal, comercial aparte. Intil es decir que la Confederacin germnica no ha tenido jams en sus diversas maneras de existir un Cdigo civil general. Es verdad que la Confederacin alemana del Norte se ocupa hoy del pensamiento de un Cdigo de procedura uniforme y general para toda ella. Sbese que nunca pens en tal cosa la antigua Confederacin germnica. Por qu la presente se separa de su ejemplo en ese punto? Porque la nueva Confederacin es una evolucin evidentemente unitaria y centralista en sus miras. El Cdigo es uno de los medios ms eficaces de llegar a la realizacin de ese pensamiento de unificacin. Es que la Confederacin del Norte es un rgimen de transicin y preparacin de otro orden de cosas que va a reemplazarla. Para nadie es esto un misterio. Ya desde hoy la Confederacin del Norte es una especie de anexo de la Prusia, pues tiene por Presidente y cabeza al soberano de esa monarqua. Pero ese artculo era propio del espritu centralista de la Constitucin de 1853 que la reforma tuvo por

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objeto suprimir. Antes de la reforma la ejecucin de ese artculo hubiera sido posible. Despus de refundida en el molde de la Constitucin de los Estados Unidos, el Cdigo civil es un contrasentido, un absurdo jurdico que no se concibe en los reformistas argentinos de 1860. S e dir tal vez que la Constitucin argentina admita en sus previsiones la sancin de un Cdigo civil para toda ella cuando atribua al Congreso el poder de sancionarlo. Y quines eran ellos? El mismo Presidente que ha decretado ms tarde la confeccin del Cdigo civil y el mismo jurisconsulto que ha recibido el encargo de ejecutarla. Por la reforma de la Constitucin de 1853 derogaban la unidad tradicional de la Repblica, y por la sancin de un Cdigo civil pretenden hoy derogar la federacin de tipo norteamericano que ellos mismos sancionaron en 1860. Cul es entonces su principio poltico? La idea de un Cdigo descubre a su pesar su incredulidad en el federalismo argentino. No son Cdigos civiles lo que necesitan ms urgentemente las Repblicas de la Amrica del Sud, sino Gobiernos, orden, paz, simple seguridad para el goce de las leyes uniformes que no les faltan y que pueden darse bajo el dictado gradual de la experiencia. Qu vale mejorar de un golpe todas las leyes civiles si han de quedar letra muerta? El mal de las leyes actuales no es que son injustas, sino que no se cumplen. Con leyes civiles que no igualan al Cdigo de las Siete Partidas, los Estados Unidos hacen respetar la propiedad, la persona, la familia, mejor que los pases ms bien codificados de Sud-Amrica. En este sentido, Chile y el Brasil han obrado con ms juicio que sus imitadores, porque no han pen-

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sado en Cdigo civiles sino despus de tener Gobiernos estables, capaces de hacer de la justicia y de la ley civil una verdad prctica. Es lstima que el ilustre y grave Savigny, cuya doctrina figura citada entre las fuentes del Cdigo argentino, no haya servido ms bien como gua del autor y de su Gobierno, en su grande idea de oposicin a la mana de dar Cdigos civiles. El gran jurisconsulto alemn, que no era incapaz de hacer Cdigos, no los propuso ni los quiso para su pas, que ciertamente no estaba tan escaso de preparacin como la Repblica Argentina. Lejos de que las leyes, es decir, las disposiciones expresas del poder constituyan el derecho, ellas pueden a menudo corromperlo y desnaturalizarlo, ha dicho Savigny. Ellas ejercen, sobre todo, su influencia por los Cdigos. Los Cdigos son una especie de programa legal por el cual deroga el Estado todo lo que no est en l... Si se quiere promulgar un Cdigo til, es necesario elegir la poca en que la ciencia del derecho sea vigorosa y haya alcanzado su ms poderoso desarrollo. Un Cdigo no debe contener sino los principios de donde emanan las decisiones de las especialidades; porque el derecho, como la geometra, subsiste por puntos fundamentales y fecundantes... Redactad un Cdigo en una poca en que la ciencia es dbil y pobre vuestro trabajo, inconsistente, ser funesto al pas. El Cdigo promulgado parecer regir la administracin de la justicia y no la regir... Pocas pocas, segn esto, convienen a la sancin de un Cdigo... (1)
(1) Savigny, De la vocacin de nuestro siglo para jurisprudencia. la legislacin t la

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III

D e l C d i g o en sus relaciones con el espritu q u e ha presidido a su composicin.

El proyecto de Cdigo, ha obedecido en su composicin al espritu natural de su instituto como expresin de la revolucin de Amrica en el Plata? Cul es la mente, cul el espritu que ha guiado al autor en la formacin de su trabajo? Ha tenido en realidad una mente, un espritu general y dominante? Puede una ley dejar de tener ese espritu, ser ciega y marchar como la fatalidad? Si una ley aislada no puede carecer de una mente, pueden dos mil leyes, por razn de su nmero, carecer de una mente comn y general? El autor del Cdigo argentino no se ocupa de decrnoslo en el lugar en que era natural decirlo, en la carta-prefacio que figura al frente de su obra sirvindole de explicacin general. Y lo probable es que no habla de ello en el prefacio porque no ha pensado en ello al trabajar su Cdigo. Sus .palabras mismas parecen confirmar esta suposicin. Qu es un Cdigo civil? Cules son los derechos que. debe abrazar la legislacin civil?, se ha preguntado l mismo, y su respuesta ha sido: ^nicamente los derechos relativos... En un Cdigo

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civil no debe tratarse de derechos absolutos, como el de libertad, igualdad, seguridad... Esta contestacin nos da la medida del Cdigo en cuanto al alcance de su mente y espritu. Curiosa impresin la que hubiese causado en la Convencin francesa, que se senta llamada a cambiar la sociedad moderna desde sus cimientos por una nueva legislacin civil, si producida en su seno la cuestin de qu es un Cdigo civil?, alguien lo hubiese definido, un cuerpo de leyes que se ocupa de derechos relativos, no de derechos absolutos. El hecho es que, segn este modo de considerar el trabajo del legislador civil, el Cdigo argentino se ocupar de todo menos de los derechos absolutos, es decir, de los derechos civiles del hombre, que la Constitucin argentina declara como bases elementales de la familia y de la sociedad civil, de que la legislacin argentina no debe separarse, segn su artculo 14. En efecto, los derechos civiles llamados 'relativos no son ms que un desarrollo y aplicacin variada que reciben en la vida prctica aquellos derechos, que se llaman absolutos nicamente en el sentido metafrico de fundamentales, esenciales, naturales del hombre; calidades que no excluyen su relatividad esencial, pues no se concibe la idea de un derecho absoluto, siendo, como es, toda idea de derecho correlativa de la idea de obligacin. Donde hay obligacin y derecho hay dos personas libres, hay sociedad, hay derecho civil. El Cdigo civil que olvida los derechos absolutos es como la religin que al fijar sus preceptos olvida que hay un Dios. El proyecto de Cdigo argentino parece haber ele-

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jado a los autores de su modelo el cuidado de distinguir entre derechos relativos y derechos absolutos, pues todos los derechos (relativos o absolutos) no son los mismos en cuanto a su principio y modo de concebirse. La democracia los entiende de un modo, la aristocracia de otro y la autocracia de otro. T o mad, por ejemplo, el derecho relativo personal de autoridad paterna, o el derecho relativo real de sucesin hereditaria, y veris que cada legislacin civil lo entiende de diverso modo, segn el principio de su rgimen poltico y social. Si cada teora de gobierno entiende los derechos relativos a su modo, el Cdigo civil de una monarqua no puede ser el Cdigo de una repblica y viceversa; no puede la Constitucin poltica ir hacia el Sud y el Cdigo civil hacia el Norte. La direccin debe ser comn, como lo es su objeto y mira. Si la democracia es la mente de la Constitucin, la democracia debe ser la mente del Cdigo civil. No podis cambiar el orden poltico sin cambiar el orden social y civil en el mismo sentido, porque lejos de ser independientes y ajenos uno de otro, son dos aspectos de un mismo hecho. As lo ha entendido la revolucin democrtica de Amrica, que, como la Revolucin francesa, ha sido a la vez poltica y social. Ella ha tenido en mira el Estado y la familia (1). La Constitucin que codifica sus miras polticas y sociales en el Ro de la Plata, consagra a la vez los derechos naturales del hombre
(1) La verit est une et indivisible. Partout dans le corps de nos lois le mme esprit que dans nos corps politiques, et comme l'galit, l'unit, l'indivisibilit, ont prside a la formation de la rpublique, que l'unit, l'galit prsident l'tablissement de notre code [civil. KCambacrs, Rapport fat la Convention au nom du Comit de lgislation).

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individual y los derechos naturales del ciudadano o del hombre poltico (1). Los primeros estn consignados en sus artculos de 14 a 20. Son los derechos absolutos de todo hombre que habita la Repblica Argentina. Ellos constituyen el derecho fundamental de la familia democrtica, de la familia de la revolucin de Amrica, de la familia libre y moderna. Ellos deben ser la mente constitucional del Cdigo civil argentino, que no puede tener otra que la de la Constitucin misma, a saber: la democracia.; El Cdigo civil, para ser fiel a un instituto, debe ser la codificacin de la revolucin de Amrica en lo relativo a la familia y a la sociedad civil. Si la revolucin hubiese olvidado lo civil por lo poltico, la familia por el Estado, habra olvidado lo principal por lo accesorio. El Estado ha sido hecho para la familia y no la familia para el Estado, como lo prueba la cronologa de su existencia histrica. Si los derechos civiles del hombre pudiesen mantenerse por s mismos al abrigo de todo ataque, es decir, si nadie atentara contra nuestra vida, persona, propiedad, libre accin, etc., el Gobierno del Estado

(1) Ella escapa en este punto a un error en que incurri el proyecto de Cdigo que desech la Convencin francesa: -La constitution a fix les droits politiquel des trancis. C e s t la lgislation qu'il appartient de rgler les droits civils. (Cambacrs. Rapport, etc.) La Constitucin argentina es ms lgica cuando fija los derechos polticos de los argentinos y los derechos civiles de todos los habitantes del pas. Los derechos de trabajar, adquirir, enajenar, comerciar, navegar, transitar, etc., consagrados por los artculos de 14 a 20, no son derechos polticos, sino civiles, que la misma Constitucin encarga a la legislacin de desarrollar.

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sera intil, su institucin no tendra razn de existir. Luego el Estado y las leyes polticas que lo constituyen no tiene ms objeto final y definitivo que la observancia y ejecucin de las leyes civiles, que son el Cdigo de la sociedad y la civilizacin misma. Ellas constituyen todo el secreto de la grandeza pasada de Roma, y son hoy mismo, doce siglos despus de su desaparicin, el monumento inmortal de su gran renombre en la historia del gnero humano. En el Nuevo Mundo, la sociedad civil tiene mayor importancia que la sociedad poltica, porque abraza el inters de todos los individuos que habitan el Estado. Los millares de inmigrados que aumentan su poblacin se hacen miembros de la sociedad civil desde que pisan el suelo americano. Sin duda alguna, el papel de la ley civil es ms importante que el de la ley poltica en la organizacin y desarrollo de la democracia, pues si la democracia no comienza por existir en la familia, jams existir en verdad en el Estado. La democracia en la familia no es la anarqua, no es la negacin del poder paterno, como pudiera parecerlo. En la familia, como en el Estado, la democracia es la libertad constituida en Gobierno, pues el verdadero Gobierno no es ms ni menos que la libertad organizada. La democracia en la familia es el derecho distribudo entre todos sus miembros por igual. Ella quiere decir todos iguales, en el sentido de todos propietarios, todos herederos, todos con derecho a recibir educacin. Todos iguales, quiere decir todos libres: el padre, la mujer, los hijos. La mujer no ser la esclava, la domstica, la pupila de su marido. La hija

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no ser la mercanca de sus padres. El gobierno del hogar tendr dos cabezas, como el consulado de una Repblica. La autoridad del padre no ser la negacin de la libertad del hijo, sino su regla de direccin y desarrollo. La libertad de los hijos no ser la negacin del derecho que su padre debe a la naturaleza para ser el intrprete y el juez de lo que conviene al bien del hijo. As como la igualdad no es ms que la libertad de todos por igual, la libertad no consiste sino en el gobierno de s mismo. No somos iguales sino cuando todos somos libres; no somos libres sino cuando nos gobernamos a nosotros mismos. As, la democracia nace y se forma en la familia, porque en ella aprende el hombre a conocer su derecho y a gobernarse a s mismo. La familia democrtica es la escuela primaria de la naturaleza, en que se hace el hombre, de que se forma el ciudadano. La casa es el almacigo de la Patria. Cuando el nio va a la escuela^ya lleva de su casa un sello, un molde moral que no le quitarn todas las escuelas del mundo. Todos estamos de acuerdo en Amrica sobre que a la educacin incumbe crear la democracia, decretada por la revolucin, pero olvidamos que la escuela favorita de esa educacin es la familia y no el colegio, y que la ley que organiza la familia es la ley que realmente protege la educacin de la democracia. Como el instrumento de la libertad es la propiedad, se sigue que la propiedad al alcance de todos e s realmente la libertad en todos, es la igualdad, es la democracia. Organizando la propiedad, el Cdigo civil tiene en sus manos los destinos de la democracia moderna.

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La propiedad no es inviolable si no lo es su fuente natural, a saber: el derecho al trabajo libre. El derecho al trabajo, es decir, a llegar a ser propietario, es el derecho al comercio libre, a la navegacin libre, al trnsito libre, al cambio libre, al crdito libre, a la libre asociacin: fases y aspectos diversos del trabajo en que el derecho romano no vio los manantiales naturales y nicos de la propiedad accesible a todo el mundo. Puede un Cdigo de Amrica, calcado en ese molde, entender y organizar la propiedad como el cetro de la democracia moderna? Tales son los derechos civiles absolutos en que reposa la sociedad civil argentina por la Constitucin fundamental que la rige, segn sus artculos de 14 a 20. Los derechos civiles relativos no son, ni pueden ser ms que el desarrollo, aplicacin y derivacin hecha por la legislacin civil de esos derechos absolutos declarados, no creados, por la Constitucin. Puede un Cdigo Civil argentino prescindir de los unos al ocuparse de la organizacin de los otros? El artculo 14 de la Constitucin obliga a la ley civil a ser un mero reglamento del ejercicio de esos derechos esenciales de la sociedad civil argentina. Ha seguido este plan el proyecto de Cdigo Civil? El autor nos declara que no se ha ocupado de esos derechos absolutos sugeridos por la Constitucin de su pas, como derechos elementales de la familia y de la sociedad civil argentina. Luego su Cdigo, considerado en abstracto, puede tener todo el mrito cientfico que se quiera, sin que eso le impida ser, en cuanto a su credo social, un Cdigo ateo, sin fe poltica, sin Patria, sin ley constitucional que lo gobierne, sin mira ni mente nacional, que tanto puede ser

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Cdigo de un imperio, como de una repblica del Brasil, como del Plata. Es el grande inconveniente natural de los Cdigos dados para pases nacientes; tienen forzosamente que ser copias sobre un punto en que toda copia es imposible. Con qu espritu ha podido el proyecto prescindir de la Constitucin y de los derechos constitucionales en que ella hace reposar la familia argentina por sus artculos de 14 a 20? Es por no fundar una obra permanente en una Constitucin aceptada de mala voluntad que espera todava alterarse en el sentido de su reforma de 1860? No faltan ejemplos de esa tctica. La Asamblea legislativa en Francia se abstuvo de dar curso a un proyecto de Cdigo civil, que deba dar estabilidad a l a Constitucin de 1791, dada por la Asamblea Constituyente, por un clculo de hostilidad contra la Constitucin que no expresaba sus miras de partido. Si tal ha sido la mira del proyecto de Cdigo civil argentino en prescindir de los derechos absolutos que la Constitucin le da por bases obligatorias, su error no puede ser ms grande, pues se trata de la democracia, no de la Constitucin, en ese olvido. La Constitucin no es la causa productora de la democracia, sino su efecto y resultado. Escrita o no, olvidada o no, la democracia es el derecho natural del Nuevo Mundo, y toda ley (civil o poltica) que deje de ser su expresin ser ley efmera, caduca y muerta desde antes de nacer. No es la Constitucin lo que ha olvidado el Cdigo, es la revolucin, es el nuevo rgimen de Amrica, de que son el credo civil y social los derechos absolutos, repetidos por la Constitucin argentina en sus artculos de 14 a 20.
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IV

E l C d i g o en s u s r e l a c i o n e s con el m t o d o q u e ha p r e sidido a su composicin.

El mtodo que deba observar en la composicin de la obranos dice el Dr. Vlezha sido para m lo ms dificultoso, y me ha exigido los mayores estudios. Qu resultado han dado esos estudios, que no se sabe por qu quiso imponerse? Q u e no deba seguir el mtodo de la Instituto, de Justiniano porque es absolutamente defectuoso y no podr servir para formar sobre l libros elementales de enseanza. A causa tal vez de que la Institua misma es el ms clebre libro de enseanza jurdica que presenta la historia, seguida en las escuelas por quince siglos, y calcados en ella los ms clebres Cdigos modernos, desde el Cdigo francs hasta el Cdigo de Chile, el ms moderno de todos? Es esta una razn para desconfiar de la eficacia de su mtodo para la enseanza? Intil parece agregar que los Cdigos no son he:hos para producir libros elementales de enseanza, sino para gobierno de las naciones.

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Tampoco ha merecido la simpata del Dr. Vlez el mtodo del Cdigo civil francs, y l nos da una razn desconocida hasta aqu de su divergencia. iEn el Cdigo de Napolendicey en los Cdigos que lo toman por modelo, no hay ni podra haber mtodo alguno. Un solo artculo de un Cdigo puede decidir de todo el sistema de su composicin. El artculo del Cdigo francs que hace del ttulo un modo de adquirir, y da a los contratos el efecto de transferir el dominio de las cosas, acaba con los derechos personales que nacen de los contratos, y era Imposible salir del laberinto que para el mtodo del Cdigo creaba ese solo artculo. Segn esta afirmacin del Dr. Vlez, para que un Cdigo sea susceptible de algn mtodo es preciso que haya derechos personales nacidos de la obligacin y del contrato; y para que estos derechos existan es preciso que no exista la doctrina subversiva de todo mtodo que hace del mero contrato un ttulo traslativo de' la propiedad de los bienes. El Dr. Vlez cree que este remedio es fcil, es decir, que la supresin de esta doctrina es posible y aun la da como realizada por la jurisprudencia en Francia, acerca de lo cual est mal informado mi honorable compaero. No es un mero artculo casual el que modifica el mtodo del Cdigo francs: es un principio en que reposa toda una revolucin sobre la transmisin de la propiedad y del dominio de las cosas. No es el Cdigo francs el autor de ese cambio; es el espritu de esta poca, que tiende a fundar toda la sociedad civil en la reorganizacin de la propiedad sobre bases diferentes de la propiedad romana.

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Llamada a multiplicarse por el nmero de los hombres y a engrandecerse por la circulacin, la propiedad moderna, democrtica en su rol social, necesitaba dejar las solemnidades romanas que relacionaban sus menores cambios con los de la Constitucin poltica del pas. Hoy somos dueos de una cosa, porque la hemos comprado o heredado, no meramente porque nos ha sido transmitida. La transmisin o tradicin material no es ms que el smbolo material y grosero de la transferencia del dominio, hecho moral como el mismo dominio transmitido. El derecho de propiedad, como cosa abstracta e inmaterial, debe transmitirse por un acto anlogo, es decir, inmaterial, abstracto como es la obligacin y el contrato, que es un acto de la voluntad inteligente y libre. La tradicin material es apenas un smbolo grosero de ese acto, propio del derecho primitivo. La introduccin de este principio no hace imposible el mtodo, sino que sustituye un mtodo a otro. El del Cdigo francs es eminentemente lgico. El que lo haya abandonado el profesor Zachariae para la composicin de su curso escolar no es una razn para excluirlo de un Cdigo. Zachariae ha hecho un curso universitario, no un Cdigo; un libro de ciencia, no de legislacin. l mismo hace un mrito a los autores del Cdigo francs de haber tenido presente la diferencia entre el mtodo de la ciencia y el mtodo de la ley. La ciencia y la ley no van a! mismo fin; su camino no puede ser el mismo. La ciencia investiga la verdad desconocida; la ley sabe

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la verdad que le conviene, y la promulga para que se observe, no para que se discuta (1). En su vocacin poltica, la ley se aparta a menudo de la verdad cientfica y se acomoda a la preocupacin, si ella puede servirle para ser mejor conocida, comprendida y observada. Las leyes, como los ros, se acomodan en su curso al modo de ser del suelo en que hacen su camino. Una vez formado su lecho, lo conservan aunque la geometra les demuestre que el camino recto es el ms corto. El mundo moderno ha tomado al pasado el mtodo y planta de sus Cdigos, como el de sus ciudades y edificios, no por su perfeccin absoluta y abstracta, sino mecnicamente, sin examen, como una parte de su educacin y un legado de su modo de ser. El primer mrito de un mtodo es el de ser ya conocido cuando no se trata de investigar una verdad desconocida. En ciencias de investigacin la cuestin de mtodo es cuestin de ser o no ser, porque el mtodo que no nos lleva a la verdad nos aleja de de ella. En la clasificacin de las leyes positivas el mtodo es otra cosa. Poco importa que los derechos personales estn colocados a la izquierda y los reales a la derecha, o viceversa, con tal que todos estn colocados en un orden que facilite su inspeccin. Lo dems es cuestin de etiqueta, no de mtodo, y los derechos democrticos no rien por razn de je-

(1) Ce n'est nullement lavrit qui doit tre'.la mesure de l a l o i et da droit dans le rgime moderne. Les lois sont essentiellement fondees sur l'utile.
SAINTE-BEUVE.

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rarqua, porque todos son iguales y hermanos a los ojos de la ley. Un mtodo segn el cual se han compuesto los comentarios ms clebres y luminosos de la legislacin conocida e imitada por los Cdigos modernos mereca ser conservado por esa sola razn de utilidad. Peor para el Cdigo obscuro y secundario que se separa de la gran ruta comn; pues se ver desorientado de sus comentarios y comentadores naturales, ms antiguos que su sancin misma. As, pues, en tanto que el pas de Descartes, de Pascal, de Cuvier, de Laplace, de Arago y de cien pensadores que han contribuido a educar la inteligencia moderna; en tanto, digo, que la Francia moderna no ha tenido la fortuna de concebir para su Cdigo civil un mtodo que satisfaga al autor del proyecto argentino, cul ha sido, por fin, el mtodo afortunado que le ha satisfecho del todo? Yo he seguido, nos dice l mismo, el mtodo tan discutido por el sabio jurisconsulto brasilero en su extensa y doctsima introduccin a la recopilacin de las leyesdel Brasil.El Sr. Freitas ha destronado en la predileccin del ilustrado codificador argentino a los Caius, a los Tronchet, a los Portalis, a los Meleville. Como el Dr. Vlez no nos dice en qu consiste el mrito de ese mtodo, y como la recopilacin de leyes del Brasil no tiene la espectabilidad y difusin que mereca tener, segn l, en las bibliotecas de la Europa, no podemos juzgar del mtodo del jurisconsulto brasilero sino por el mtodo seguido a su imitacin por el jurisconsulto de Buenos Aires; es decir, personas y cosas, contratos y sucesiones, en lugar de personas y cosas, sucesiones y contratos.

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En obsequio de la verdad debemos admitir que la variacin es menos alarmante para la suerte del Cdigo argentino que no hara creer el lenguaje independiente de su autor. Bien que no estando acabado el Cdigo que sirve ya desde antes de su sancin de modelo al Cdigo argentino, no es posible formar una opinin definitiva acerca del mtodo de este ltimo, que tambin espera su terminacin.

E l C d i g o y el p l a n s e g u i d o p a r a s u c o m p o s i c i n *

El autor del Cdigo usa de las siguientes locuciones, que dan lugar a una reflexin seria: He dejado un ttulo que se halla en todos los Cdigos: De los registros del estado civil de las personas... H e dejado tambin el ttulo de la adopcin. He dejado tambin el ttulo de la excusacin de los tutores. Al oir este lenguaje se dira que el Cdigo argentino era la reforma de un Cdigo anterior que le serva de trmino de comparacin y referencia. Pero como es notorio que la Repblica Argentina no tiene un Cdigo civil a la francesa, dividido en libros, ttulos, captulos y artculos, lo nico que revela involuntariamente por esas locuciones el autor del proyecto es que su trabajo carece de originalidad, y

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que con todas las pretensiones de independencia no es ms que la imitacin de un modelo extranjero, y que el autor toma ese modelo, que no nombra, pero que tampoco olvida, como una especie de ente absoluto, dotado de una contextura anatmica especial, en que el nmero de ttulos, artculos y materias es como el nmero de huesos, tendones y vrtebras de un ser viviente de tal o cual especie. Ese modelo ideal, que parece haber gobernado al autor, segn su propia confesin indirecta, no es otro que el Cdigo civil francs, calcado a su vez, en cuanto a su mtodo, en la Institua de Justiniano, e introducido en el Plata por las aduanas de Holanda, Cerdea, Chile, Brasil y Alemania, pues el profesor Zachariae, citado como fuente alemana, no lo es de ningn modo, en atencin a que su obra es un mero curso de derecho civil francs y no de derecho alemn. Por lo dems, no es un mero ttulo lo que ha dejado el autor, omitiendo estatuir sobre los registros del estado civil de las personas: es una parte de la soberana civil de la Repblica Argentina, dejada en manos del rey de Roma, Supremo Pontfice de los catlicos; incurrir en esa omisin era dejar a la Repblica Argentina en la condicin de colonia ultramontana, no en lo religioso, sino en el ms temporal de los objetos del Cdigo civil de una nacin libre y soberana, a saber: la constancia y prueba de la legitimidad de los hijos y de los padres, de la legitimidad de los matrimonios, de la legitimidad de la propiedad adquirida por herencia, el padrn de la familia: enorme omisin que deja en pie la edad media de la Europa y todo el antiguo rgimen colonial en un estatuto, sin el cual los derechos civiles ms esen-

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ciales de un argentino quedan como en el aire. Si el estado civil es la condicin social en virtud de la cual goza el hombre de ciertos derechos, la incertidumbre de ese estado deja en problema el goce de sus derechos de marido, de esposa, de hijo legtimo, de viuda, de heredero, de hurfano, etc., etc. Con razn la Revolucin francesa dijo por rgano del Comit de la legislacin de su famosa Convencin, al redactar su proyecto en que descansa el actual Cdigo de Napolen: Les rapports tablis entre les individus qui composent la socit constituent l'tad des personnes. La lgislation doit done regler les dispositions et les formes des naissances, des mariages, des divorces et des dcs. L'homme nat et meurt la patrie; la socit doit le suivre dans les principales poques de sa vie. La causa de esa omisin en el proyecto argentino es bien conocida aunque no se hable de ella: es el temor de romper con los fueros de origen eclesistico y con las prcticas del derecho cannico, o ms bien, con los escrpulos religiosos de los argentinos, heredados a su rgimen pasado. Ese temor prueba un hecho tal vez cierto, y es que en SudAmrica no ha madurado el tiempo de retirar ese poder a la Iglesia, como en otras naciones catlicas de la Europa ms adelantada se ha hecho, tales como Francia, Austria, Blgica, y que la Repblica Argentina, acometiendo prematuramente esa obra, olvida el consejo sabio de Savigny sobre que la sancin del Cdigo debe ser precedida de un poderoso desarrollo de la inteligencia y de la civilizacin del pas para ser eficaz. A qu dar Cdigos civiles que han de ser meros

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trajes franceses de moda puestos al viejo derecho civil de otros siglos? Mejor sera quedar en ese punto como los Estados Unidos, que no han cambiado sus antiguas leyes civiles por medio de Cdigos, sino gradual y parcialmente, con excepcin del ltimo y ms atrasado Estado de la Unin, la Luisiania, donde los negros fueron clasificados entre las cosas o propiedades de dominio civil. Al oir he dejado, he suprimido, he omitido, se dira que el autor haba dado a su obra el laconismo y la concisin esenciales de un Cdigo de libertad; pero no ha sido as, segn lo confiesa l mismo. El autor ha agregado ms que lo que ha omitido. A todos los ttulos referentes a las personasnos dicehe dado una mayor extensin que la que regularmente tienen, a fin de que materias muy importantes se hallasen completamente legisladas. Y he agregado seis o siete ttulos que no se hallan en los Cdigos sobre algunas materias principales del derecho, respecto de las cuales slo se advierte algunas pocas disposiciones dispersas. Agregar seis o siete ttulos, significa incluir seis o siete materias nuevas en la que constituye el fondo ordinario de los Cdigos civiles. Es sensible que un Cdigo de ensayo, como debe ser todo el de un pas nuevo, no haya credo ms prudente disminuir que aumentar el nmero de las materias. Los Cdigos de libertad deben ser cortos. En esto estn de acuerdo la Convencin francesa y el jurisconsulto Savigny, es decir, el entusiasmo y la ciencia. La Convencin desech el proyecto de Cdigo redactado por Cambacrs por largo, y se compona

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de 500 artculos (1). Era natural que ms tarde el Cdigo civil imperial contuviese 2.300. En un pas libre o formado para serlo, la mitad de la obra del legislador queda reservada en la mano de cada hombre. Ser libre es legislarse a s mismo en la mayor parte de los negocios de la vida. El Dr. Vlez nos habla de materias nuevas muy importantes, que se hallarn completamente legisladas en su Cdigo. Completamente legisladas, en qu sentido? En el de perfectamente, acertadamente, sabiamente? La modestia de mi hbil amigo no me permite creer que abrigue una pretensin que sera temeraria en Troplong o Savigny. Ellos al menos no se valdran de esa palabra tomada en el sentido de perfeccin. Lo creble es que haya querido decir abundantemente, copiosamente, sobradamente legisladas. Esta calidad es la mayor recomendacin de la ley de un pas gobernado a la antigua espaola, es decir, por el despotismo ilimitado, que hace profesin de intervenir y legislar hasta en los actos ms ntimos y ms insignificantes de la vida civil. D e todas las abundancias y profusiones de este mundo, Dios libre a mi pas de la profusin legislativa: es la nica riqueza

(1) -Ce serait s e livrer un espoir chimrique que de concevoir le projet d'un Code qui prviendrait tous les cas. Beaucoup de lois, a dit un historien clebre, font une mauvaise Rpublique; leur multiplicit est un fardeau, et le peuple qui est accabl, souffre presque autan, de ses lois que de s e s vices. (Cambacrs, Rapport.) . La idea de un Cdigo representa en s misma la necesidad de abreviar, simplificar y reducir una legislacin numerosa y complicada. As un Cdigo largo es un contrasentido.

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que causa horror a la libertad, y sobre todo a la riqueza misma. No cada artculo representa una libertad, para que un Cdigo se tenga por ms libre cuanto ms voluminoso. Al contrario, cada artculo de. ms es una libertad de menos. Para consagrar una libertad no se necesita el artculo de un Cdigo: basta, al contrario, su omisin. En un pas que se pretende libre, la libertad se presume, la restriccin se expresa. Para las leyes es el proverbio rabe que dice: Si la palabra es plata, el silencio es oro. El silencio de la ley es la voz de la libertad. Un grueso Cdigo es un catafalco monumental elevado a la libertad difunta.

VI

E l C d i g o en sus relaciones con las fuentes, m o d e l o s y a u t o r i d a d e s q u e b a n g u i a d o al a u t o r e n s u c o m posicin.

Conviene oir lo que el autor del Cdigo nos dice sobre las fuentes y modelos en que se ha inspirado para su trabajo. Para este trabajo he tenido presente todos los Cdigos publicados en Europa y Amrica y la legislacin comparada del Sr. Seoane. Me he servido principalmente del proyecto de Cdigo civil para Espaa del

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Sr. Qoyena, del Cdigo de Chile, que tanto aventaja a ios Cdigos europeos, y sobre todo del proyecto de Cdigo civil que est trabajando para el Brasil el Sr. Freitas, del cual he tomado muchsimos artculos. Respecto a las doctrinas jurdicas que he credo necesario convertir en leyes (para resolver antiguas y graves cuestiones entre los jurisconsultos o legislar en puntos de derecho que deban ya salir del estado de doctrina), mis guas principales han sido los jurisconsultos alemanes Savigny y Zachariae; la grande obra del Sr. Serrigny sobre el derecho administrativo del imperio romano y la obra de Story Conflict of
Laws.T

Segn estas palabras del autor, su Cdigo viene a ser la conversin en ley argentina de doctrinas jurdicas sacadas del dominio de la ciencia extranjera y una especie de sancin argentina dada a dos proyectos extranjeros de Cdigo civil. No ser la novedad, en tal caso, lo que falte al Cdigo argentino inspirado en tales fuentes, sino al contrario, la autoridad de la experiencia, que no tienen ni pueden tener los proyectos de Cdigo en igual grado que los Cdigos sancionados y probados por una larga prctica, ni las doctrinas que no han pasado todava del terreno de la ciencia al de la ley positiva. Lo que no son sino proyectos de ley en la monarqua del Brasil y en la de Espaa seran el Cdigo civil de la Repblica Argentina, antes de saber si Espaa y el Brasil mismos los encuentran dignos de su sancin y antes de saber si la experiencia los declara dignos de imitacin. Qu motivos han podido determinar al autor del proyecto argentino para servirse de estas fuentes ex-

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tranjeras y no de las fuentes naturales y normales de un Cdigo argentino? Oigamos la explicacin que nos da l mismo a este respecto: En la necesidad de desenvolver el derecho por la legislacin, ya que nos falta la ventaja que tuvo el pueblo romano de poseer una legislacin original nacida con la nacin y que con ella creca, podamos ocurrir a! derecho cientfico, del cual pueden ser dignos representantes los autores citados. As el Dr. Vlez ha tenido presente para su obra todos los Cdigos de los dos mundos, todas las doctrinas de la ciencia, excepto las fuentes naturales del derecho civil argentino. Pero existen fuentes argentinas de que pueda salir un Cdigo civil? Ms abundantes y mejores que las pueden tener Espaa y el Brasil. No es cierto que la nacin argentina carezca de una legislacin propia nacida con la nacin y desenvuelta con ella. Tiene dos legislaciones originarias a falta de una, como tiene la nacin dos existencias: una que empieza con la conquista operada por nuestra raza europea y por su instalacin victoriosa en el suelo americano; otra que empieza y se desenvuelve con la Repblica, independiente de todo poder respecto a Espaa. Por quines se nos toma a los argentinos cuando se nos llama nacin sin legislacin propia? No somos los americanos indgenas de la raza pampa o guaran o aimar para que nos falte una legislacin propia. Somos una raza culta procedente de la Europa civilizada; somos la raza conquistadora, no la raza vencida. Como nacin americana e independiente del pueblo espaol, tiene la Repblica Argentina, desde su origen, una legislacin que si no es apropia-

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da a su gobierno actual democrtico, es al menos tan suya propia como lo es de Espaa misma. El doctor Vlez conoce esa legislacin mejor que nadie. En ella justamente es doctor en leyes y tiene a cada paso que citar, para la composicin de su Cdigo, esa legislacin" histrica que dice, por otra parte, no existir. Esa legislacin es una de las ms adelantadas de la Europa civilizada, y lo que le faltaba en los tiempos modernos se lo ha agregado la revolucin de Amrica por sus Constituciones y por su legislacin intermediaria, que representan en el Plata la traduccin americana de las revoluciones liberales de la Europa moderna. En efecto, adems de la legislacin civil hispanoargentina, la nacin tiene tambin su legislacin intermediaria enteramente patria y argentina, promulgada durante la revolucin, la cual se compone de sus Constituciones, de sus leyes administrativas, de sus tratados, de sus leyes comerciales y civiles modernas. Todas esas fuentes han sido puestas a un lado por el autor del proyecto de Cdigo argentino si hemos de estar a sus palabras, en lo cual, lejos de imitar el proceder de Justiniano, como pretende, lo ha invertido del todo, pues el Cdigo romano, es el resumen de toda la antigua y moderna legislacin de Roma, de sus Constituciones y de su literatura jurdica, pero propia y nacional, no de la literatura de autores y pases extranjeros, como la que pone en contribucin el autor del Cdigo argentino para escribir el Cdigo de su pas. As habra imitado el proceder de Napolen I al dar un Cdigo civil para la Francia, pues el mismo Zachariae, al exponerlo en su libro, demuestra que ese Cdigo tiene por fuentes y orgenes el de-

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recho consuetudinal de la Francia, las ordenanzas de sus Reyes anteriores a la revolucin, el derecho intermediario dado por la revolucin, el derecho romano considerado como razn escrita, a pesar de haber sido ley de la Francia misma. Con elementos y orgenes tan extraos a la nacin argentina, un Cdigo puede tener cuanto mrito abstracto y metasico se quiera, pero raro ser que tenga el de las buenas leyes, que no son las ms perfectas en abstracto, sino las ms apropiadas a la capacidad y carcter del pas que debe recibirlas. Qu mira ha podido conducir al Dr. Vlez en esa desviacin de las fuentes naturales del derecho civil argentino? Difcil es saberlo. La eleccin de Story Conflicts of Latos entre sus fuentes favoritas de doctrina para la composicin de su proyecto de Cdigo civil argentino nos hara creer que el Dr. Vlez ha tomado a lo serio y como orden definitivo de su pas'ese estado de cosas impropiamente llamado Federacin argentina, el cual representa en poltica la idea opuesta y antagonista de lo que es un Cdigo en materia civil. La idea de Cdigo civil federal es un contrasentido. Toda idea de Cdigo civil implica la idea de unidad nacional; la de federacin, al contrario, significa diversidad, multiplicidad de Estados, y, por tanto, de legislaciones y Cdigos. Los Estados Unidos de Amrica pueden tener tantos Cdigos como Estados. La posibilidad legal y constitucional de ese hecho explica la existencia de los conflictos recprocos de esas legislaciones de Estado de que Story ha hecho el objeto de su libro de derecho internacional privado. Pero esos conflictos, que pertenecen al derecho de gentes ms

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bien que al derecho civil, no pueden existir en el seno de una nacin que ha sido unitaria en legislacin civil desde antes de su creacin, y que sigue sindolo a pesar de su federacin nominal y aparente, en el hecho de querer darse un Cdigo civil uniforme y unitario para todas las provincias de su territorio. Tal Cdigo sera la negacin implcita y tcita del hecho ficticio de una diversidad o multiplicidad de Estados soberanos, que no existen propiamente, pues en realidad lo que se toma por tales Estados son provincias interiores de una nacin, como se llaman ellas mismas por las palabras de su Constitucin nacional. Hay, por lo tanto, el derecho de ver en el uso que se hace de la autoridad y de la doctrina internacional de Story para el proyecto del Cdigo civil argentino, una nueva prueba involuntaria de que el Cdigo civil inspirado por Buenos Aires, lejos de tener como todo Cdigo por mira un trabajo de unificacin o centralizacin del pas, tiende, por el contrario, a relajar su consolidacin interior, aparentando hacer todo lo contrario. Si los Estados Unidos han continuado teniendo tantas legislaciones civiles como Estados, es porque las tuvieron antes de unirse en federacin, y porque su federacin misma es de tal naturaleza, que les permite conservar esa variedad legislativa. En este punto, el proyecto de Cdigo civil es consecuente por su espritu con los pactos de noviembre y de junio y con las reformas hechas en virtud de ellos en la Constitucin nacional de 1853, con el fin de descentralizar el poder poltico de la Repblica Argentina en el inters de una provincia y de los aliaOBRAS SELECTAS.Tomo IX. 14

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dos extranjeros de esa provincia, a punto de hacer posibles legalmente los conflictos de que se ocupa Story.

VII

E l C d i g o c i v i l e n s u s r e l a c i o n e s c o n el s i s t e m a d e g o b i e r n o d e la R e p b l i c a A r g e n t i n a .

Las leyes, dice Montesquieu deben ser de tal manera apropiadas al pueblo para quien son hechas, que es una gran casualidad si las de una nacin pueden convenir a otra. Es preciso que ellas se refieran a la naturaleza y al principio del gobierno establecido, o que se quiera establecer, sea que ellas lo formen, como hacen las leyes polticas, sea que lo mantengan, como hacen las leyes civiles (1). En efecto, las leyes di viles no son sino leyes orgnicas de las disposiciones de la Constitucin nacional que consagran los derechos naturales en que se fundan la familia y la sociedad civiles; tales son las que se refieren al estado de las personas, a la propiedad, su goce y transmisin por sucesin y por convenio, y a la sociedad civil en general. Segn esto, el Cdigo civil argentino deba ser el

(1)

Esprlt dea lois. liv. I, cap. III.

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cuerpo metdico de leyes que organizan tos derechos civiles concedidos a todos los habitantes de la Nacin por los artculos 14, 15, 16, 17, 18, 19 y 20. Esos derechos concedidos a todos los habitantes de la Nacin, sean nacionales o extranjeros, no son derechos polticos, sino derechos civiles, y ellos constituyen la substancia, y la base democrtica de la legislacin civil argentina. Si, como dice Montesquieu, las leyes civiles tienen por objeto mantener la naturaleza y el principio del gobierno establecido o que se quiere establecer, la democracia debe estar en el Cdigo civil argentino, como est en la Constitucin. Hijos ambos y codificacin los dos de la revolucin democrtica del pueblo argentino, el Cdigo civil debe ser el contrafuerte democrtico de la Constitucin poltica, y de no ser as, tiene que ser un fuerte avanzado del antiguo rgimen contra su estabilidad. Es extrao, sin embargo, que el ministro que mand hacer el proyecto de Cdigo y el jurisconsulto que lo ha ejecutado hayan olvidado ese apoyo obligado y necesario del Cdigo civil argentino, a punto de consultar para su formacin todas las leyes del mundo extranjero menos la ley fundamental de la Repblica Argentina, de que el Cdigo civil deba surgir todo entero como de su fuente natural y genuna. Expresin del nuevo rgimen democrtico creado por la revolucin de Amrica, la Constituciones la ley de todas las leyes de la nacin, tanto civiles como polticas y administrativas, y ninguna de ellas puede establecer cosa alguna sin recibir su inspiracin y espritu del Cdi go fundamental. Los principios, derechos y garantas reconocidos

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en los anteriores artculos (los citados) no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio, dice el artculo 28 de la Constitucin argentina. Cules pueden ser esas leyes reglamentarias del ejercicio de esos derechos civiles sino las leyes civiles de la Repblica? Reformar nuestro antiguo derecho civil espaol porque era monarquista y contrario al nuevo rgimen como dispone el artculo 24 de la Constitucin, y traer para instalar en su lugar el derecho civil de monarquas extranjeras y rivales, en cierto modo, como las del Brasil y Espaa, lejos de organizar las miras de la Constitucin, es reaccionar contra ellas y restaurar indirectamente el sistema derrocado en 1810. El derecho civil, como la Constitucin, de que ha de ser un derivado estricto, debe ser la expresin codificada de la revolucin democrtica que dio nacimiento y ser a la Nacin argentina. Esa es la mente del artculo 28 de la Constitucin. Las leyes de una monarqua no pueden convenir a una repblica en todo lo que tenga relacin con la potestad paterna, v. g., con el derecho de los menores, con el sistema hereditario, con la constitucin de la familia democrtica y republicana. La madre de familia brasilera, el hogar domstico basado en el servicio servil, el subdito de un imperio, el fidalgo aristocrtico y privilegiado por la legislacin monarquista del Brasil, seran los modelos de que deben ser copias las madres argentinas, las familias argentinas, los ciudadanos de la democracia argentina? El autor del Cdigo est obligado a demostrar que cada una de sus disposiciones es el desarrollo, la de-

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duccin y aplicacin en lo civil del Cdigo de los Cdigos, de la ley suprema y fundamenal de la Repblica, a la organizacin civil y social del pas, o que ai menos ninguno de sus artculos contraviene a la obligacin que la Constitucin (artculo 28) impone a toda ley civil argentina de respetar sus bases obligatorias y fundamentales. Eso habra hecho de su trabajo una verdadera creacin original, de tanta utilidad para su pas como para el resto de Amrica. Si sus fuerzas le han permitido sacudir la tradicin del derecho civil hispano-argentino, resolver por numerosos artculos problemas difciles que dividan el mundo jurdico, convertir en leyes para los argentinos doctrinas flotantes en las escuelas jurdicas de Alemania, por qu hubiera sido ms difcil a la fertilidad e independencia de su talento convertir la doctrina y el principio democrtico de la Constitucin argentina en legislacin civil de los argentinos? Slo de ese modo habra quedado satisfecha por ese Cdigo la Constitucin argentina, cuyo art. 24 dispuso lo siguiente: El Congreso promover la reforma de la actual legislacin en todos sus ramos. Pero el proyecto de Cdigo {civil, no slo ha olvidado en la Constitucin que deba servirle de base la democracia, es decir, el fondo del gobierno poltico y civil de la Repblica Argentina, sino tambin la federacin, es decir, la forma. El Cdigo es por s mismo una derogacin del federalismo de la Constitucin, que excluye radicalmente toda idea de un Cdigo civil. Una federacin (y con doble razn una confederacin) es una liga o unin de Estados soberanos que conservan toda la parte de su soberana no

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delegada a la unin, y cuya delegacin es revocable y rescindible como toda liga. Este modo de existir implica esencialmente la idea de tantas legislaciones civiles como Estados contiene la confederacin. Es lo que nos ofrece el ejemplo de las tres federaciones clebres que existen en el mundo. Ni los Estados Unidos, ni la Confederacin Suiza, ni la Confederacin Germnica tienen Cdigos Civiles federales. La excepcin hara de la Repblica Argentina en este punto una monstruosidad poltica. Es verdad que la Constitucin atribuy al Congreso la facultad de dar un Cdigo civil. Pero el autor del proyecto de Cdigo no negar que ese artculo fu virtualmente revocado por las 22 reformas hechas a su texto en 1860, mediante las cuales fu despojada esa Constitucin de todo lo que tena de centralista o nacionalista para acercarla (segn ellos) a la Constitucin de los Estados Unidos, declarada por los colaboradores de la reforma (el Dr. Vlez, el general Mitre, el Sr. Sarmiento) el gran modelo, el ideal abstracto y perfecto, del cual era una insensatez el pretender separarse en la Constitucin de la Repblica Argentina. Antes de la reforma que descentraliz el Gobierno argentino, ms que lo que ya lo estaba, la idea de un Cdigo no tena mucho de incompatible con una Constitucin que slo se llamaba federal porque descentralizaba un poco la unidad tradicional del gobierno poltico argentino, sin alterar esa unidad, dejada subsistente en el resto de la legislacin. Pero despus de la reforma que erigi en absurdo la idea de separarse en lo ms mnimo del gran modelo de los Estados Unidos, la idea de un Cdigo

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civil federal, que no entr jams en la cabeza de un americano del Norte, sera un absurdo que slo tendra precedente en la organizacin que pretenden dar a la Confederacin Argentina los imitadores irreflexivos de la federacin de Norte-Amrica. Cuando se piensa en que los autores de la tentativa de un Cdigo civil son los mismos que lo hicieron imposible por su reforma de 1860, se pregunta uno: cul es su principio? Son unitarios federalistas, o son federales que quieren unitarizarse despus de haber maltratado la unidad histrica de su pas? Es que no se mata la unidad vital de una nacin por medio de una simple Constitucin escrita. Es tan difcil destruir una unidad cuando viene de la historia, como lo es el constituirla artificialmente de pases que fueron diferentes desde su origen. Si as no fuese, hace medio siglo que hubieran dejado de existir las Repblicas del Plata, Bolivia, el Per, Chile, etc., pues ninguno de esos Estados ha dejado de tener sus ocho o diez Constituciones sucesivas desde la revolucin fundamental de 1810. La vida de un pueblo no es el resultado de una Constitucin escrita; el pueblo debe su ser individual, su anatoma de cuerpo poltico, a su alma comn, a su historia nacional, al vnculo de sangre y de territorio, que lo hace ser una familia que no se confunde con otra, y su identidad de nacin queda la misma, aunaue cambie cien veces de Constitucin escrita y de forma exterior de gobierno, es decir, de traje y de nombre.

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VIII

E l C d i g o en sus relaciones con las n e c e s i d a d e s econmicas de la Repblica A r g e n t i n a .

Bien que los Cdigos de comercio, de agricultura rural, de minas, se ocupen ms especialmente de esos ramos del trabajo industrial; no por eso el Cdigo civil tiene menos intimidad con esas industrias y con los intereses econmicos en general. Es un error funesto para la riqueza del pas el creer que el Cdigo civil nada tenga que ver con su produccin y distribucin. La verdad es que el papel ms importante del Cdigo civil es el de la organizacin de la propiedad y de la riqueza en que se basa el orden y el poder de las sociedades. La riqueza es un rbol cuyo ramaje est en el ambiente del derecho comercial e industrial, pero cuyo tronco y races estn en el terreno del derecho civil. La ms grande cuestin econmica de Sud-Amrica, que es la de su poblacin, est ligada ntimamente con su legislacin civil y casi depende de ella. El derecho civil de un pas despoblado debe tener por principal objeto el poblarlo, mediante sus disposiciones dirigidas a este gran fin econmico. En la Repblica Argentina la ley civil recibe este papel de la Constitucin misma, que ha sido concebida en ge-

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neral como para poblar su inmenso y desierto suelo. A ese fin ha hecho del extranjero inmigrado en el pas un miembro de su sociedad civil desde el momento de su entrada en el territorio (artculo 20), y ha declarado que el Gobierno debe fomentar la poblacin por inmigraciones de la Europa (artculo 25). As el desarrollo de la poblacin argentina, reconoce dos fuentes principales: la familia y la inmigracin. La familia de un pas que se puebla principalmente por inmigrados tiene a menudo que ser mixta, es decir, compuesta de miembros que divergen en religin y en nacionalidad. Su prole a cada instante dar lugar a las siguientes cuestiones: Cul es la religin? Cul es la nacionalidad de sus hijos? La ley civil argentina encuentra en las previsiones de la Constitucin, de que est obligada a ser intrprete, las llaves de su solucin, que son la libertad religiosa y la libertad de nacionalidad, o la nacionalidad facultativa (artculos 14, 19 y 20). La ley civil argentina, que olvida sus deberes constitucionales en ese punto, abdica su ministerio y traiciona su instituto. Esto es lo que parece olvidar el proyecto del Cdigo civil en ambos puntos esenciales a la paz y a la fertilidad de la familia argentina, cuando se abstiene de secularizar el contrato matrimonial, sin perjuicio de su carcter religioso (1); de dar al poder civil la facultad exclusiva de hacer constar el estado civil de las personas que nacen, que se

(1) "El matrimonio entre personas catlicas debe celebrarse segn los Cnones y solemnidades prescriptas por la Iglesia catlica, dice el articulo 9, captulo III, iseccin II, ttulo Idel libro I del proyecto de Cdigo civil del Dr. Vlez.

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casan y mueren en el pas (1), y de fijarlas condiciones y garantas del domicilio civil, conforme al tex to y al espritu de la Constitucin fundamental. El supremo aliciente de la poblacin en Amrica es la propiedad, base del desarrollo de la familia y de la inmigracin extranjera. S e puede decir que en la organizacin de la propiedad descansa todo el edificio de la democracia, levantado, o ms bien delineado por la revolucin de Amrica. La propiedad no pasa de un fantasma seductor cuando no es inviolable por todos sus lados. Pero es un error el creer que slo pueda ser violada por los ladrones y por los Gobiernos tirnicos. El Cdigo civil, instituido para protejerla, puede por lo mismo violarla con ms impunidad que todos sus enemigos. Este es el pecado original de todos los Cdigos calcados en el derecho romano con respecto a la propiedad. Hija absoluta del trabajo libre, la riqueza moderna escap del todo a las miras trascendentes del derecho romano, que, al contrario, deshonr el trabajo hacindole propio del esclavo, y decor el pillaje y el latrocinio poltico con el rango de fuentes legtimas de la propiedad. Pero la propiedad moderna difiere de la romana no slo en su origen y fuente, sino en su papel y destino en la sociedad democrtica y cristiana. En

(1) El nacimiento de Jas personas, segn el proyecto de Cdigo civil, se probar por asientos pblicos que para tal fin deben crear las municipalidades, o porto que conste del libro de las parroquias. (Ttulo V, seccin I, libro I). As, para el estado de nacidos, un sistema de prueba; para el estado de casados o viudos, otro sistema, o ms bien un doble sislema;

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Roma ella form el poder de la nobleza y del trono; en Amrica es un instrumento de poder y libertad que pertenece a cada hombre. Accesible a todo el que puede producirla por su trabajo, ella es el brazo de la libertad democrtica y de la soberana del pueblo. Territorial o mobiliaria, la propiedad nace del trabajo y se agranda por la circulacin Ubre, otra faz del trabajo, en que consiste el comercio civil con sus mil contratos accesorios y variados. La misma sucesin hereditaria, que es otro modo de circulacin o transmisin de la propiedad, no desmiente ese su origen nico y laborioso, pues ella es la adquisicin mediata de una propiedad que debi su origen inmediato al trabajo de otro. De los dos grandes modos de circulacin o transmisin de la propiedad (la sucesin hereditaria y la convencin), el contrato es el modo favorito de la propiedad moderna, que es ms bien mobiliaria que raz, y que siendo neutral por carcter es del todo ajena de significacin poltica. La ley civil, que regla la transmisin de la propiedad, no conoce su tiempo ni las condiciones de la riqueza moderna si no se constituye simple traduccin de esa ley natural que gobierna el fenmeno de los cambios. A mi ver, el autor del proyecto del Cdigo argentino desconoce este fenmeno, cuando se constituye eco de la crtica que ha despertado la grande y bella innovacin del Cdigo civil francs, que hace del contrato un ttulo de transmisin de la propiedad. Este cambio no es invencin del Cdigo francs, es un hecho econmico de la riqueza moderna, de que la ley francesa se ha hecho expresin. La tradicin no

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es el origen real de la propiedad; lo que es el convenio, es decir, la voluntad libre del propietario que cede y del propietario que adquiere, no necesita de dos orgenes. En ese tiempo somos dueos de una cosa, no meramente porque nos ha sido entregada, sino porque la voluntad libre de su dueo ha consentido en que por nuestra voluntad, igualmente libre, seamos su propietario en adelante mediante una causa verdadera. Dando a la propiedad raz mayor movilidad en su circulacin que a la propiedad mobiliaria, ese cambio ha herido de muerte todo resabio de feudalidad territorial y del viejo espritu aristocrtico del Cdigo romano, que rode de solemnidades la transmisin de la propiedad raz, porque la propiedad territorial era base del poder poltico, concentrado en una clase privilegiada. La Revolucin francesa, democrtica e igualitaria por esencia, cambi naturalmente ese principio que el Dr. Vlez, intrprete de esa Revolucin en la Repblica Argentina, deseara ver eludido, por respeto acaso a la propiedad territorial, que poco vale en pases inmensos y despoblados. Si el nuevo principio tiene adversarios en Francia, es porque la economa poltica no es familiar a los sabios que cultivan el derecho. No deca un da el clebre Dupin en pleno Senado que la economa poltica no era una ciencia? Por lo dems, se equivoca el Dr. Vlez cuando piensa que la jurisprudencia ha restablecido en el Cdigo francs el principio aejo del derecho romano, que adems del convenio exiga el requisito de la tradicin para transferir la propiedad. El Dr. Vlez no es consecuente en este punto consigo mismo. Comprendiendo el carcter racionalista

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y democrtico del derecho moderno, desecha, con razn, las ficciones de la muerte civil y de la adopcin, y, sin embargo, se empea en conservar la ficcin igualmente aeja de la tradicin simblica, formalidad grosera y embarazosa que desdice de la naturaleza moral del derecho de propiedad. La tradicin no es la enajenacin de la propiedad, sino el smbolo material de la enajenacin. La enajenacin es un hecho moral como la propiedad misma, y ese hecho no tena necesidad para perfeccionarse sino de otro hecho moral como l: el contrato. Si el smbolo de la tradicin ha parecido esencial al autor del proyecto argentino para la transmisin del dominio, por qu no ha exigido tambin el restablecimiento de la estipulacin romana como requisito esencial a la perfeccin del contrato? La innovacin francesa en lo tocante a las formas transmisivas del dominio es lo que la innovacin espaola que emancip a la obligacin de todas sus formalidades exteriores. Esos cambios no son de esta o aquella nacin: son del simple buen sentido del espritu moderno (1). Puede la ciencia del pasado, que resiste su abrogacin, oponer resultados iguales a los que presenta el rgimen contrario en los Estados Unidos, donde se compra la tierra con la facilidad con que s e compra un asiento en el teatro? Desenterrar la tradicin simblica como requisito esencial de la transmisin del

(1) La spiritualisation du droit, suite de l'emancipation de l'lment plbeien (democrtico), est un progrs et un bien... Dans le droit priv elle renverse toutes les formes, dont le symbole est la manifestation la plus expressive. Cette spiritualisation du droit priv a conduit la France la suppression de la tradition dans lvente des immeubles, ce qui peut tres-bien se justifier... (Chassan, Sijmboliqu.edu Droit, liv. II, ch. VII.J

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dominio en un tiempo en que una oficina de Londres, sin ms que con simples notas tomadas en los libros, hace circular en una maana ms millones de pesos que toda la propiedad de la antigua Roma en el espacio de un ao, es realmente un anacronismo inconcebible. Estos cuidados del legislador son tanto ms necesarios, cuanto que en Sud-Amrica, y particularmente en el Plata, existe una causa permanente de despoblacin que la ley civil es llamada a neutralizar y enervar por los medios indirectos que sugiere la ciencia de la legislacin. Esa causa consiste en la extrema benignidad del clima, en la fertilidad natural del territorio. Esta causa es tanto ms desastrosa en sus efectos contra la poblacin, cuanto que los sudamericanos somos inclinados a considerarla al contrario, como un estmulo suficiente para dotar al pas de los habitantes que necesita, y atenidos a ella sola, descuidamos las verdaderas causas de la poblacin, que no son otras que la libertad y la seguridad. Le pays (dice Montesquieu) ne sont pas cultives en raison de leur fertilit, mais en raison de leur libert; et, si Ton divise la terre par la pense on ser tonn de voir la plupart du temps des dserts dans ses parties les plus frtiles, et de grands peuples dans celles o le terrain semble refuser tout. Pero esta libertad de cultivar la tierra en que estriba su fertilidad no es una libertad poltica, sino una libertad civil, como todas las que la Constitucin pone al alcance del cultivador favorito de la desierta Amrica, que es el inmigrado procedente de pases adelantados en el arte de cultivar la tierra, es decir, de la Europa.

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Cmo es tratado el inmigrado, por el proyecto de Cdigo civil, con respecto a esas libertades, que, segn Montesquieu, son las que deciden de la cultura territorial de un pas, y de su poblacin, por lo tanto? La Constitucin (art. 25) dispone que el inmigrado de la Europa sea atrado al territorio argentino en vista del desarrollo de su poblacin; pero en vez de eso el proyecto de Cdigo civil entrega la suerte del inmigrado a los Cdigos antiguos de las Siete Partidas y de las leyes de Indias hechas, como s e sabe, para alejar la poblacin extranjera, y estas leyes lo endosan todava al Derecho cannico, que e s derecho tradicional de Sud-Amrica en muchos puntos ntimamente relacionados con la poblacin. E s t e punto, que es de un inters supremo para Sud-Amrica, es el nico en que sus Cdigos modernos dejan de ser copia fiel de los Cdigos monarquistas de Europa. Ser esto lo que se llama copiar con un juicio y discrecin equivalentes a una creacin original? El inmigrante disidente que viene a cultivar la tierra de Sud-Amrica, es decir, el alemn, el ingls, el suizo, quiere casarse y formar una familia en el suelo de su nuevo domicilio; la Constitucin se lo permite, pero el derecho cannico se lo impide si la novia es catlica de religin, es decir, americana. La ley (dice el proyecto de Cdigo civil) reconoce como impedimentos para el matrimonio ante la Iglesia Catlica los establecidos por las leyes cannicas (uno de los cuales es la disparidad de cultos), perteneciendo a la autoridad eclesistica decidir sobre el impedimento y conceder dispensas de ellos. El inmigrado tiene un hijo que quiere hacer bau-

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tizar, o cuyo nacimiento quiere hacer constar de un modo autntico? Debe acudir para ello al cura catlico de la parroquia, segn el proyecto de Cdigo civil, en tanto que los registros pblicos que para tal fin deben crear las municipalidades no estn creados. El hijo del inmigrado europeo ha cumplido veinte aos? La Repblica le pone su escarapela, se lo apropia como ciudadano y lo hace su soldado, sin que el proyecto se ocupe de esto para nada. Muere el inmigrado en la tierra que ha cultivado con el sudor de su frente? Esa tierra se opone a recibir sus restos en los cementerios catlicos, si no abjur su religin disidente antes de morir, no obstante la Constitucin que le permiti vivir con su religin y morir en ella en medio de catlicos. Tal es el estado en que deja las cosas que tanto interesan a la poblacin de la Repblica Argentina el proyecto de Cdigo civil, que se abstiene de sacar del imperio exclusivo del derecho cannico la parte de la legislacin civil argentina, llamada a reglar el estado civil de las personas, sin distincin de nacionalidad ni religin, conforme a los derechos absolutos, consagrados por la Constitucin de la Repblica en sus artculos de 14 a 20. Pero puede la ley civil argentina eludir el derecho cannico en los puntos de su mixto y comn imperio de otro tiempo? Rige el derecho cannico en la Repblica Argentina como ley de la nacin en los puntos en que se contradice con la Constitucin del pas? Esta cuestin, que afecta de frente a los intereses ms caros del progreso americano, no parece haberse presentado al espritu del redactor del Cdigo, si hemos

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de estar a su texto. Su solucin, sin embargo, no puede existir sino en la Constitucin de la Repblica, expresin de su rgimen moderno. En general, toda Constitucin que establece como religin de Estado la religin catlica apostlica romana admite las leyes eclesisticas que constituyen el culto de esa Iglesia, es decir, el derecho cannico como parte integrante del derecho constitucional del pas en las materias civiles que se tocan con la religin. Su legislacin civil tiene que ser mixta en todos los objetos de su instituto, que se relacionan con la religin constitucional del Estado. Tal es el caso en que se encuentran las Constituciones de Chile, de Espaa y del Brasil, aunque sus publicistas liberales resisten a las pretensiones de Roma, inconciliables con la soberana nacional. Los Cdigos civiles de esos pases son lgicos en admitir el derecho cannico como formando parte de sus disposiciones en el reglamento de la familia, del matrimonio y de la constitucin del estado civil de las personas (nacimiento, matrimonio, divorcio, muerte), que se tocan con la religin. Pero el proyecto de Cdigo civil argentino, imitando en este punto a esos modelos, es consecuente con la Constitucin argentina, que debe ser su base necesaria y nica? No se separa esta Constitucin de las de Chile, del Brasil y de Espaa en materia religiosa, para acercarse ms bien a las de Francia y Blgica? Ella declara por su artculo 2. que sostiene el culto catlico apostlico romano; pero no declara que la religin catlica es la religin del Estado. Sostener un culto, no es profesarlo. La Francia sostiene a la vez varios cultos herticos, pero su QoODRAS SELECTAS.Tomo IX. 15

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bierno y la mayora del pas profesan el catlico apostlico romano (1). La nacin argentina, es sin duda alguna, profundamente catlica; pero no lo es porque as lo mande su Constitucin, sino por eleccin directa y libre de sus hijos, por tradicin, por educacin, por vocacin. No tena necesidad de que una Convencin constituyente viniese a imponerle o imbuirle su creencia religiosa. Abstenindose de hacer de la religin de sus padres una religin de Estado, al mismo tiempo que se impone el deber de sostener su culto, la Constitucin argentina ha tenido que seguir el nico camino que le trazaban sus antecedentes obligatorios. No hubiese podido obrar de otro modo. Teniendo que confirmar la libertad religiosa, que ya estaba establecida por

(1) El sistema de la Francia a este respecto se encuentra explicado en las siguientes palabras de M. Thiers, pronunciadas en un discurso reciente: Pour moi, au point de vue du lgislateur, tous les cuites sont gaux, je les respecte tous galement, je ne reconnais aucun d'eux des droits qu'un autre n'ait pas. Eh bien, de cette galit, je vais dduire l'obligation de taire ce que nous avons fait. Estas palabras no son de un catlico dudoso. A qu gestin aluda M. Thiers? A la ocupacin de Roma por el Gobierno francs. Qu peda en e s e discurso M. Thiers? Que el Gobierno francs sostenga al Papa con su oro y sus soldados, a la cabeza del Gobierno de Roma, contra las pretensiones absorbentes de Italia. As la Francia, que no tiene religin de Estado, sostiene el culto catlico en su seno, y sostiene, adems, en su trono extranjero al jefe mismo de la Iglesia Catlica. En que inters? M. Thiers mismo lo dice: Le premier des devoirs pour un gouveniement est de procurer au peuple la satisfaction des besoins matriels. Mais aprs vient la satisfaction des besoins moraux c'est-a-dire, l'instructionscientifique etmorale. Mais.les idees morales, pour leurdonner plus d'autorit il faut les placer sous une sanction leve. On.les a done mises sous la protection des idees religieuses. C'est la pratique de tous les peuples, de tous les gouvernements senss et honntes. De la resulte les devoirs pour tout gouvernement nonseulement de respectermais de favoriser tous les cuites, car c'est ainsi qu'il donnera les plus grands appuis possibles au dveloppement de l'instruction morale. (Discurso pronunciado en la sesin del Cuerpo legislativo del 24 de diciembre de 1867).

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leyes y tratados internacionales anteriores a ella, la: Constitucin no poda confirmar al mismo tiempo la vigencia de leyes incompatibles con esa libertad sin crear una causa oficial de disensiones interiores y deconflictos internacionales. El redactor del proyecto de Cdigo argentino pa~-rece no haberse dado cuenta de esta diferencia fundamental, cuando ha tomado por modelos de su obra de legislacin civil los Cdigos de Chile y los proyectos de Cdigos de Espaa y del Brasil, en lugar de imitar a los de Francia y Blgica en lo tocante al matrimonio y el modo de constituir y probar el estado civil en cuya virtud disfrutan las personas que habitan la Repblica de los derechos que les confiere el Cdigo. Si la discrecin del que copia consiste a veces en copiar con independencia, otras veces consiste en copiar literalmente, y si a menudo se sirve a la libertad de Amrica copiando instituciones .'americanas, hay veces en que es mejor servida la libertad americana por las copias que se hacen a la Europa. La Constitucin nacional argentina, que establece como base de la legislacin civil la libertad religiosa, consagrada por sus artculos 14, 19, 20 y 25, ha querido que en ese punto toda Constitucin de provincia se conforme y subordine a sus disposiciones supremas (artculos 5., 31 y 106). De donde surgira naturalmente esta cuestin delicada de discutir puede una Constitucin de provincia establecer religin de Estado mientras la Constitucin nacional se limita a sostener el culto catlico de los argentinos? No intento discutir si es bueno o malo que la Constitucin de un pas decrete la observancia de una religin dada como siendo la religin del Estado. Todo

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lo que a este respecto quiero sealar a los legisladores de mi pas es que cuando escribiendo ese artculo constitucional creen ocuparse de un inters meramente religioso y moral, deciden en realidad de los destinos temporales de la Repblica en sus grandes cuestiones de civilizacin material, tal como la poblacin, la riqueza, el poder y el engrandecimiento del Estado, que tanto influyen en sus destinos morales y en la suerte misma de su civilizacin religiosa. En cuanto a la nacionalidad de las personas sobre que estatuye el derecho civil, el proyecto de Cdigo se abstiene de reglarla. Limtase nicamente a reglar el domicilio. No procede as el Cdigo francs, que define al frente de su primer libro la nacionalidad de los franceses y de los que nacen en Francia sin ser franceses, en el ttulo que trata del goce y de la prdida de los derechos civiles. El Cdigo de Chile deja de seguir en este punto el ejemplo del Cdigo francs, pero es porque la Constitucin chilena hace esa definicin en su captulo IV. Como en este punto la Constitucin argentina no imita a la de Chile, resulta del silencio observado por el proyecto de Cdigo civil sobre este punto tan relacionado con la poblacin que ni la Constitucin ni el Cdigo civil de la Repblica Argentina se ocupan de definir y fijar las condiciones de las personas consideradas en su nacionalidad de argentinos o de extranjeros para el goce y la prdida de los derechos civiles. El autor del proyecto de Cdigo argentino ha declarado no querer ocuparse de este punto. Ser tal vez porque hay una ley especial que trata de la materia? Pero el objeto de un Cdigo civil es que no anden sueltas las leyes de esa importancia, cuyo

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lugar natural es el libro del Cdigo que trata de las personas, segn el uso recibido por la codificacin de todas las grandes naciones. Esta omisin deja de ser insignificante si se recuerda que Buenos Aires hizo rehacer el tratado de reconocimiento que celebr la Confederacin con Espaa en 1860, porque consagraba el principio de la nacionalidad facultativa del hijo del extranjero nacido en el suelo argentino. En lugar de ese principio moderno, proclamado por la Revolucin francesa de 1789, Buenos Aires hizo restablecer el principio feudal de las leyes de Partidas, segn el cual la tierra hace suyos todos los hombres que nacen en ella (1). Este principio, con tanto calor sostenido por el general Rosas en las cuestiones con Inglaterra y Francia, es inofensivo para Buenos Aires, porque tiene su contraveneno en la situacin geogrfica de esa provincia, privilegiada en alto grado para atraer la inmigracin; pero es aciago para el desarrollo de la poblacin extranjera en las provincias y pases interiores de Sud-Amrica. El proyecto de Cdigo no lo consagra, es verdad, pero lavndose las manos en esa cuestin que le pertenece rigorosamente, lo deja en su terreno extrao desde el cual sigue esa ley de otro tiempo excluyendo al extranjero del interior de la Repblica Argentina (2). Los pases americanos (argentinos y no argen-

(1) Ley 1. , tt. XX, part. 2. , sancionada en Espaa en el siglo XIV y ab olida hoy por su Constitucin. (2) M. D e s Rotours, opuesto a e s e principio, deca, sin embargo, lo siguiente en la sesin del Cuerpo legislativo de 30 de diciembre ltimo: Avant la rvolution tout individu n en France tait trancis et assujett la loi militaire. La Constitution de 1791, la loi de Tan III avaient modifi
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tinos) menos favorecidos que Buenos Aires y Montevideo, por su situacin geogrhca para atraer las poblaciones y los capitales de Europa, no necesitan ms que imitar al pie de la letra las instituciones econmicas de Buenos Aires que se relacionan con esos objetos para que ningn capital ni poblador de la Europa se tome la pena de penetrar cien y doscientas leguas en pases mal seguros, en busca de una instalacin que se les ofrece con las mismas ventajas en las puertas de Sud-Amrica. No deben olvidar este aviso importante las provincias argentinas, el Paraguay, Bolivia, Chile, etc., si quieren tenerse al nivel de Buenos Aires en prosperidad material espontnea. El proyecto de Cdigo civil, por su silencio, sirve ms de lo que se piensa a esa ventaja de Buenos Aires para atraer la inmigracin a despecho de un mal Gobierno. Los extranjeros se aumentaban en Buenos Aires en el momento mismo en que el general Rosas luchaba contra los Gobiernos de Europa por principios que interesaban a la seguridad de sus nacionales en los pases del Ro de la Plata.

cette ancienne lgislation. Lors de la discussion du Code Civil, l'empereur Napolen 1er, prvoyant les abus qui pourraient dcouler de la lgislation nouvelle, voulut revenir l'ancienne; mais sa doctrine ne fut pas adopte, celle du Tribunal prvalut et donna naissance l'article 9 du Code Civil, qui porte que tout individu, n d'tranger tabli en France, pourrait devenir trancis, en faisant la dclaration dans l'anne qui suit la majorit. C'tait rtablir un privilge au lendemain de l'abolition de tous les privilges. A esto ltimo respondi M. Gressier muy a propsito: >Le privilge c'est d'tre trancis. Qued vigente el principio nuevo de la revolucin de 1789, que es el que no quiere Buenos Aires.

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E l C d i g o c o n s i d e r a d o e n s u s r e l a c i o n e s c o n el m o d o d e s e r g e o g r f i c o del pas argentino.

La geografa de un pas, quiero decir su conformacin geogrfica, forma una parte de su Constitucin poltica, porque de ella depende en gran manera su independencia, su seguridad, la necesidad para conservarlas de un ejrcito y de un presupuesto ms o menos grandes, su sistema de gobierno segn el influjo y rango de sus vecinos, su sistema de comercio y de rentas, la naturaleza de sus alianzas, toda su poltica exterior y casi todo su gobierno interno. Todas estas cosas reciben una direccin o un carcter en tal o cual sentido, segn que el pas colinda con un imperio comparativamente fuerte, como le sucede al Plata, o con una Repblica fuerte, como le sucede a Mjico; segn que una provincia del pas posee todos sus puertos, todo su comercio exterior, todas sus aduanas, y las otras provincias nada poseen, como sucede en la Repblica Argentina con la provincia de Buenos Aires respecto de las otras; segn que un Estado ocupa las regiones superiores de grandes ros navegables y otro Estado posee su embocadura, como sucede al Paraguay respecto de Buenos Aires.

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La ley civil debe darse cuenta de todas estas circunstancias y constituirse la expresin y el brazo de su accin combinada si quiere tener oficacia y poder, pues una ley que no est apoyada en la fuerza de las cosas es ley sin sancin ni realidad. Al tomar la geografa por base el legislador debe distinguir la geografa poltica de la geografa fsica y guardarse de tomar la una por la otra; v. g., si los lmites del territorio consisten en grandes ros o grandes montaas o slo en demarcaciones matemticas, si los puertos por donde el pas hace su comercio y vive en contacto con el mundo son nicos por obra de la naturaleza o son nicos por obra de una ley, que as lo dispuso en servicio de una mira poltica determinada, eventual y transitoria por su naturaleza. Un el primer caso la ley deber plegarse a la accin de la geografa, aunque no fuese sino para reaccionar contra ella; en el segundo debe plegar la geografa de la ley vieja a la geografo de la ley moderna; v. g., en el Plata, el Cdigo de las leyes de Indias al Cdigo civil de la Repblica. Si esta doctrina es verdadera en general, lo es con doble razn para un pais que est constituido por su geografa fsica y poltica ms que por su Constitucin misma, y cuyos partidos contrarios, los antagonismos de su economa domstica, y las luchas de su historia, son en cierto modo, partidos y antagonismos geogrficos. Tal es la Repblica Argentina, cuyas provincias interiores son como colonias virtuales del litoral por la simple accin de la geografa poltica en que ese pas recibi de las leyes dadas por Espaa en el tiempo en que fu su pertenencia. En fuerza de este precedente y a fin de corregirlo, sus leyes civiles que se relacio-

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nan con ia poblacin, con la propiedad, con el trabajo, con el comercio, deben ser especie de compromisos de todas las rivalidades regionales del vasto suelo, si han de satisfacer sus necesidades comunes con justicia y con igualdad para formar un solo cuerpo de nacin regular y capaz de vida permanente. Las leyes civiles argentinas deben ser especie de compromisos entre el inters de las provincias y el inters de Buenos Aires. Para que la justicia presida a tales compromisos ser preciso que el ascendiente de las provincias en su elaboracin y sancin iguale al de Buenos Aires, lo cual est lejos de suceder en este momento. De otro modo un Cdigo que se diese bajo la inspiracin preponderante de Buenos Aires sera una especie de Cdigo colonial: las leyes de Indias de Buenos Aires, en lugar de ser las leyes de Indias de Madrid. Pero si no es una garanta de ese espritu de justicia la circunstancia de estar escrito el proyecto de Cdigo en Buenos Aires o bajo su inspiracin, lo sera la de estar compuesto por el hijo de una provincia interior rival de la de Buenos Aires? Dos leyes clebres en que reposa todo el edificio del Gobierno que ha mandado trabajar el Cdigo civil pueden servir para hacer apreciar el espritu del Cdigo a este respecto: son los Convenios de noviembre y de junio, incorporados a la Constitucin actual por su artculo 104. Dictados por Buenos Aires para terminar el conflicto que le tena separado de las provincias en 1859, en vez de transigido, como debi suceder, esos convenios sirvieron en realidad para hacer pasar a las manos exclusivas de Buenos Aires el comercio, las aduanas, el tesoro, la poltica exterior de las provincias interiores, que su hermana

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del exterior no haba podido arrancarles por las armas. Eso nada menos significaba en sus efectos prcticos la especie de restauracin de la geografa colonial que traan los dos convenios, impropiamente llamados de unin. A quin confi Buenos Aires la redaccin de esos pactos? A la misma mano que ha recibido el encargo de componer el Cdigo civil de la Repblica, sometida por su habilidad legislativa a la provincia de su adopcin. El talento que crey servir a su patria provincial adoptiva redactando esos pactos, sera incapaz de entender que la sirve igualmente extendiendo por el Cdigo civil los beneficios de esa confiscacin domstica al aliado imperial de Buenos Aires? Desde luego el autor mismo nos hace una revelacin que autoriza hasta cierto punto este temor. El modelo predilecto entre todos los Cdigos conocidos para la composicin de su proyecto ha sido, segn nos lo declara l mismo, un proyecto de Cdigo civil para el Imperio del Brasil. Para este trabajo, nos dice, he tenido presente todos los Cdigos publicados en Europa y Amrica. Me he servido principalmente del proyecto de Cdigo civil para Espaa. Y sobre todo del proyecto de Cdigo civil que est trabajando para el Brasil el Sr. Freitas, del cual he tomado muchsimos artculos. Probara este hecho que el autor del proyecto de Cdigo civil para la Repblica Argentina est privado de un sentido elevado del patriotismo de su pas? Lejos de m la idea de una pretensin semejante. Lo nico que resulta de ese hecho que he credo no deber omitir para no dejar en la obscuridad un punto luminoso, es que l mismo constituye un argumento

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de ms en prueba del influjo que ejerce la geografa, no slo en los Cdigos, sino en la mano misma que los escribe. El mismo hombre que colocado en una provincia del interior comprende con la claridad del da que Buenos Aires pertenece a la nacin, puesto en esa ciudad ve con la misma claridad que la nacin pertenece a Buenos Aires. Est en el hombre la causa de esta variedad? No; el provinciauo y el porteo son el mismo argentino. La diversidad viene de las cosas, el antagonismo est en los intereses regionales mal coordinados. Es una frontera moral, obra del error, la que cambia de ese modo el color de las cosas. No es el Arroyo del medio, hilo de agua que se pierde en las cartas de los gegrafos, sino las leyes que hacen de ese lmite domstico un cordn cuatro veces internacional, constituyndole en frontera militar, frontera financiera, frontera poltica y frontera administrativa, que de una patria hace dos patrias rivales, por el error de las leyes que la vieja geografa permite al lugar del pas ms favorecido sancionar en perjuicio del pas desheredado. Un Cdigo civil hecho como esas leyes, concebido por sus mismos padres, nacido en el mismo lecho, qu podr ser para los pueblos septentrionales del Arroyo del medio, sino la transmigracin o metempscosis del Cdigo de las Leyes de Indias, por su espritu econmico y social, el viejo derecho colonial vestido a la moda francesa del siglo xix, hablando la lengua elegante y sonora de la civilizacin del da, pero obrando en realidad como el Cdigo de Indias, no ya en provecho de Madrid, es verdad, sino en beneficio de un pedazo de la Patria argentina, colocado

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en lugar de la Patria entera como Espaa estuvo antes de 1810 respecto de ese pas y de toda SudAmrica? Slo un cambio de geogrfica poltica o la consumacin del cambio ya empezado en el sentido de la unificacin nacional del pas har desaparecer ese triste legado del antiguo rgimen colonial espaol. Felizmente no son los legisladores propiamente dichos los que cambian la geografa poltica de las naciones; ellos escriben y consagran los cambios operados por los grandes intereses (llamados grandes principios cuando se consideran por su lado moral). D e sus grandes choques salen los cambios y condiciones de su constitucin geogrfica para los Estados. Esos intereses supremos fueron los que abrieron el puerto de Buenos Aires a principios de este siglo y arrebataron a Espaa, con ese monopolio, sus colonias del Ro de la Plata. Esos intereses soberanos abrieron en 1853 los afluentes de este ro, y comenzaron a quitar a Buenos Aires la dominacin colonial sobre las provincias en que reemplaz a Espaa en nombre de la independencia comn. Digo que empezaron, porque la lucha dura todava entre otros combatientes. La vieja geografa colonial se defiende por la mano de su heredero mejorado en el tercio y quinto; pero los intereses nuevos fuerzan esa mano a cambiar de tctica en la lucha para lo venidero. Ya no es la misma tctica que emple Buenos Aires bajo Rosas, que consista en gobernar a las provincias por la ausencia de Gobierno nacional, es decir, por el aislamiento de las provincias, decorado con el nombre de Pede-

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racin. Desde que el Gobierno nacional sin Buenos Aires y a pesar de Buenos Aires se ha probado ser posible al favor de la apertura de los afluentes del Plata (es decir, de la nueva geografa poltica), Buenos Aires ha comprendido que para continuar poseyendo de hecho ese gobierno general, tiene necesidad de traerlo a su provincia, y que para poseerlo sin ser poseda por l tiene que simular la existencia de ese Gobierno nacional componindolo artificialmente con un fragmento del poder material y real que la misma Buenos Aires arrebata a las provincias para formar un monopolio de la suya. Ese modo de componerse y de existir obliga al Gobierno dicho nacional a depender del gobernador de Buenos Aires, agente ms poderoso que su jefe. Para emanciparse de esa dependencia humillante y burlesca, qu hace el Presidente presidido? No pudiendo apoyarse en las provincias desarmadas por ese mismo sistema que le hace ser un Presidente nominal, tiene que buscar el poder real que falta a su ttulo en alianzas con poderes extranjeros predispuestos a daar a la Repblica Argentina por miras propias, y para encontrar y mover a esos aliados tiene que buscar guerras y arbitrarse enemigos artificiales donde no los tiene en realidad. Esa es la historia de la presidencia del general Mitre y esa ser la de su sucesor si gobernase con su sistema. Aunque aparente tener otras ideas para subir al poder, tendr que gobernar con las de su predecesor despus de estar en el Gobierno. En la presidencia sin poder pagan los gobernadores de Buenos Aires y no de Buenos Aires, ascendidos a ese rango por su vanidad, el delito de habrselo absorb-

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do para la provincia que ms tarde los sienta en la picota presidencial. Buenos Aires puede estar ufano de ese predominio sobre su propia nacin, que le han dado sus revoluciones y sus campaas domsticas. Pero esas ventajas, de un patriotismo sin altura y sin vista, costarn caras a sus destinos propios. Dos son hasta hoy los resultados enevitables de esa organizacin violenta y falsa dada a las cosas: 1 . La divisin de Buenos Aires en dos facciones (crudos y cocidos, que quiere decir, localistas crudos y localistas cocidos), producida por la divisin de su poder local en dos gobiernos que no son ms que uno solo, y que, por tanto, conspiran por absorberse uno a otro; 2 . La alianza permanente con el Brasil, en que el Presidente nominal tiene que buscar el poder real que le arrebata Buenos Aires para ejercer su presidencia. El tratado de alianza de 1. de mayo de 1865, y el proyecto de Cdigo civil, que enfeudan la Repblica Argentina al Imperio del Brasil, no son ms que el resultado lgico de esa situacin de cosas, que el extravo de Buenos Aires considera como una feliz actualidad, y que se ha vuelto hoy una negra actualidad. Ese resultado conduce a otro. Para escapar del predominio del Brasil y de Buenos Aires, las provincias argentinas, a su ejemplo, buscarn alianzas reaccionarias y defensivas en Chile, Bolivia, el Paraguay y las guerras que se sucedern a las guerras, por no querer dar a la Patria lo que es de la Patria: su capital, su tesoro, su consolidacin, su poder, su rango y dignidad. Un Cdigo civil nacido antes de que llegue e s e momento de justicia no ser ms que un aborto; ser
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ms efmero que los efmeros tratados y los efmeros Gobiernos que lo dan a luz. Hasta aqu ha sido el Estado el campo favorito del desorden y del escndalo en el Plata. Desde la idea de un Cdigo civil el mal amenaza invadir el orden de la familia y de la sociedad civil. Una vez lanzado el Cdigo de guerra y de desquicio, hemos de ver cambiar todos los das los derechos del padre de familia, las condiciones del matrimonio, las bases de la propiedad, el sistema de los contratos, la regla de la sucesin hereditaria como cambian las atribuciones d e los gobernadores y comandantes militares de campaa.

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E l C d i g o en s u s r e l a c i o n e s c o n el c a r c t e r y c o s t u m bres de los argentinos.

Si el autor del proyecto de Cdigo civil para el imperio del Brasil no se hubiese acomodado en la concepcin y ejecucin de su obra a las costumbres, al carcter e ndole, a las tradiciones que el clima trrido, la institucin de la esclavatura, el gobierno monrquico han debido producir en la sociedad civil, en las instituciones americano-portuguesas, en la constitucin y costumbres de la familia brasilera, el seor Freitas, autor del proyecto, habra trabajado una copia sin talento ni juicio, indigna del imperio americano como pas civilizado y de un jurisconsulto emi-

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nente. Yo no lo creo, y pienso, al contrario, que el seor Freitas merece los elogios que le tributa su ilustrado imitador argentino por la prudencia y sabidura con que ha sabido observar esas condiciones. En este caso la sabidura faltara completamente en el legislador argentino que se propusiese dar a su pas republicano, espaol de raza y de origen, habitando un clima templado y viviendo sin esclavos del comercio y del pastoreo, por Cdigo civil la copia ms o menos completa de un Cdigo, cuya sabidura consistira en estar vaciado en el molde de un pas diametralmente diferente en clima, geografa, sistema de gobierno, sociedad civil, familia, tradiciones, historia, origen, raza, idioma, etc. Decir que estas circunstancias son sin influencia en la legislacin civil de un pas, es negar el hecho consagrado por la ciencia y por la historia en cuya esplndida demostracin descansa la gloria del autor del Espritu de las leyes. El gobierno domstico tiene inmensa ligazn con el gobierno poltico de un pas. Montesquieu observa que las costumbres de la mujer de Europa, introducidas bruscamente en Oriente, bastaran para trastornar todo el rgimen de su sociedad. Estamos ciertos de los efectos que produciran en el Brasil los usos libres de la mujer de la Amrica antes espaola? Las limeas que asisten desde la barra a las discusiones del Congreso, las porteas que asisten a los clubs polticos de Buenos Aires llevando sus costumbres al Brasil, donde las mujeres no son presentadas a los hombres, no haran el efecto tumultuoso que Montesquieu tema de las mujeres europeas en Oriente? Y no es mil veces ms admisible esa hiptesis que la

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del bello sexo hispano-americano recibiendo de la mujer brasilera su condicin y modo de ser asiticos y orientales en cierto modo, por su reserva y sujecin claustrales? Como argentino yo tendra menos dificultad en recibir para mi pas la Constitucin del Gobierno del Brasil que no la Constitucin de su sociedad civil y domstica, es decir su Cdigo civil, que organiza la familia brasilera segn las influencias climatricas de la zona trrida, del principio imperial y de la esclavatura de la raza negra.

XI

D e l C d i g o e n s u s r e l a c i o n e s c o n el m o m e n t o p o l t i c o de su composicin y sancin.

Los Cdigos no se hacen en un pas porque los jurisconsultos los reclaman o los quieren. Los traen nicamente los acontecimientos polticos. Ellos son un instrumento de poder o de revolucin, y no se consulta a la ciencia sobre su oportunidad. As Csar, Teodorico, Justiniano, Federico, Napolen, meditan o instituyen Cdigos para establecer mejor la uniformidad de su Gobierno. (1). Hijos de la poltica y sancionados en servicio de

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sus miras, los Cdigos civiles son incomprensibles si no se estudian por el lado de sus relaciones con la situacin que los hace nacer. En qu situacin poltica de la Repblica Argentina ha ocurrido la idea de la sancin de un Cdigo civil? Durante una alianza con el Imperio del Brasil, creada por una autoridad de Buenos Aires llamada Gobierno Argentino, como medio para este Gobierno de existir y sostenerse en su propio pas al favor de una guerra extranjera, que deba darle el pretexto y la ocasin de traer a sus manos las fuerzas militares de la alianza. Subyugado en cierto modo a su poderoso aliado, no ha podido tener inspiracin importante que no le viniese de su indirecto protector. La adopcin de un proyecto de Cdigo brasilero con preferencia a tantos otros Cdigos clebres y acreditados por la experiencia, acaba de confirmar la natural conjetura de que el Cdigo argentino es la obra de la poltica del Brasil ms bien que de la poltica argentina, y que si el padre poltico de ese Cdigo es el general Mitre, Don Pedro II es el abuelo. Cul puede ser la mira del Brasil en la sugestin de ese trabajo? No es difcil suponerlo. Si la historia secular no miente en la imputacin que hace al Brasil d querer extender su dominacin hasta en los pases del Plata, todos sus ejrcitos y escuadras no seran tan poderosos para el logro de esa mira como la accin de un Cdigo civil para asimilar y uniformar la sociedad argentina al espritu de la sociedad del Brasil y preparar e iniciar de hecho su anexin. Extended el Cdigo del Brasil, por una traduccin o asimilacin ms o menos hbil, a los

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pueblos del Plata y la conquista est hecha por ese solo camino en ms de sus dos tercios. La diversidad de principios y de instituciones en la sociedad civil es de ordinario una barrera ms poderosa que todas las fronteras naturales para contener los avances de la conquista. Entre pueblos de raza portuguesa y pueblos espaoles de origen, la absorcin de los menos bien gobernados en el seno de los ms cuerdos no puede llevarse a cabo sino por la refundicin del sistema social de los primeros segn el tipo y molde de los otros. Esto es lo que conseguira el Brasil por la reforma civil argentina, hecha bajo su inspiracin, mejor que por la accin de sus ejrcitos, de sus escuadras y de sus alianzas polticas y militares, si el Sr. Freitas lograse ver convertida en Cdigo argentino la copia o reproduccin de su trabajo, que no es hasta ahora sino un proyecto o una idea de Cdigo para el mismo Imperio del Brasil (1).

(1) No faltar tal v e z quien nos observe que siendo la Repblica Oriental del Uruguay el pas ms codiciado del Brasil, es all y ns en la Repblica Argentina donde debi empezar por hacer reformar en su sentido la legislacin civil. Pues bien: esto es lo que parece haber sucedido sin perjuicio de ejercer igual influencia tambin en la costa occidental del Plata, para mejor garantizar sus trabajos orientales. Puede no ser hijo de esa influencia el Cdigo civil sancionado ltimamente en la Repblica Oriental; pero es imposible dejar de fijarse en las circunstancias siguientes: El 23 de febrero de 1865 puso en manos del general Flores el Gobierno provisorio dictatorial de la Repblica Oriental una convencin firmada por la plaza de Montevideo con las fuerzas del Brasil, aliadas con las de Flores para el asedio de esa ciudad. El 1 de mayo siguiente s e firm un tratado de alianza entre Montevideo, el Brasil y la Repblica Argentina. Veinticinco das ms tarde el dictador Flores expidi un decreto ordenando la redaccin de un Cdigo civil. A los dos aos, antes de poner fin a la dictadura orden la promulgacin del Cdigo oriental redactado en armona con los proyectos del seor d o c or Vlez Sarsfield y del Sr. Freitas, mucho ms que con la Constitu"

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XII

Conclusin

consejo.

Qu debe hacerse con el Cdigo propuesto? Guardarlo como a los vinos algunos aos antes de aprovecharlo y para mejor aprovecharlo, si fuere digno de adopcin. El Cdigo de las Partidas esper un siglo para recibir su sancin; el Cdigo civil francs esper veinte aos. La Prusia public el suyo cuarenta aos antes de darle su sancin, y el Austria puso ms de veinticinco aos entre la publicacin y la adopcin definitiva de su Cdigo civil. D e la sancin de los Cdigos debe ser como de la canonizacin de los santos: no se debe proceder a ella sino despus de haberlos hecho el blanco de la crtica de todo el mundo por muchos aos. Este consejo, en todo caso, ofrece menos inconvenientes que el que daba un peridico de Buenos Aires a la legislatura de esa provincia para la sancin del Cdigo rural.

cin democrtica de la Repblica, apenas citada en el Informe que explica los motivos y seala las fuentes del Cdigo. Tenemos por su hbil redactor la misma estima y amistad que por el Sr. Doctor Vlez, y si en sus trabajos hay mucho de aceptable no dudamos que a ellos se deba eso, no a la influencia extranjera que probablemente ha inspirado su composicin.

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La Tribuna aconsejaba el mismo proceder que se haba seguido para la sancin del Cdigo de Comercio de Buenos Aires. Deba discutirse el proyecto de este Cdigo en la legislatura local de esa provincia (porque fu un Cdigo de provincia en su origen, como la Ordenanza de Bilbao), y un diputado que no haba gastado lo mejor de sus aos en hojear C digos de leyes, encontrando incmodo el apearse de su alta reputacin pedaggica en materia de instruccin primaria, para ponerse a discutir los principios de la letra de cambio, del seguro martimo y terrestre, de las Sociedades annimas, de las hipotecas y privilegios, etc., tuvo la feliz idea de proponer un expediente que la legislatura.acogi como una verdadera inspiracin, y fu el de sancionar el Cdigo sin la menor discusin y dejar que el tiempo y la experiencia fuesen revelando los defectos para corregirlos por leyes sucesivas. Es as como recibi su sancin el Cdigo por que se rige el comercio de la Repblica Argentina, sin haberse abierto por los legisladores que lo sancionaron. Los legisladores franceses no pensaron como el seor Sarmiento en ese punto. Al someter el proyecto de Cdigo civil a la Convencin que deba discutirlo, Cambacrs se expresaba en estos trminos, en nombre del Comit de 80 miembros que lo haba redactado: Vous ne dciderez point dans une matire si grave sans une discussion approfondie. Les lois, une fois rdiges, il faut craindre de toucher ce dpt sacre. Es verdad que el Cdigo de la Repblica francesa no acert a promulgar, despus de doce aos de estudios y de ensayos, la dictadura consular creada por

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el 18 Brumario (el 2 de diciembre de Napolen I); hizo redactar en tres meses por cuatro grandes jurisconsultos el proyecto que hoy es el Cdigo de Napolen. Pues bien: a pesar de que la dictadura es tan expeditiva para otorgar un Cdigo como lo es para otorgar una Constitucin, el Cdigo civil francs no recibi su sancin definiva sin ser discutido previamente por el cuerpo legislativo de 1804, despus de pasar por otros diez exmenes y pruebas diversas. Qu priesa corre la sancin de un Cdigo civil en una Repblica que todava no tiene un gobierno definitivo? Si es verdad lo que observa Montesquieu, que C'est le partage des terres qui grossit principalement le Code civil, la Repblica Argentina, que no est tan escasa de tierras como la Blgica, pues puede alojar cuatro veces la poblacin del imperio francs, bien puede esperar algunos aos antes de pedir a un Cdigo civil el remedio de conflictos y tempestades de carcter agrario que no se ven venir todava. Guarde entretanto el Cdigo del Dr. Vlez el mrito que realmente tiene, de un trabajo de ciencia que hace honor a su laboriosidad, cuando menos; pero no tome el ttulo de Cdigo argentino, porque en realidad no lo es ni puede serlo. El derecho civil natural, proclamado por la revolucin de Amrica y consagrado por la Constitucin argentina en sus principios ms cardinales, no est desarrollado en el trabajo del Dr. Vlez Sarsfield; no es, ni puede ser, por lo tanto, un Cdigo argentino; ni siquiera puede ser considerado como Cdigo de Amrica, por la razn que no es democrtico y que debe toda su inspiracin a pases, a gobiernos, a

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tiempos, a doctrinas extranjeras del todo a la Amrica del siglo xix. Cmo se explica que un abogado como el doctor Vlez haya podido desconocer de ese modo la Constitucin de su pas? Como el abogado Lincoln desconoci el derecho de gentes cuando el ministro Seward le hizo firmar el decreto de bloque de los Estados del Sur, declarndolos l mismo beligerantes mucho antes que a su ejemplo lo hubiesen hecho la Inglaterra y la Francia, en perjuicio de la integridad de la Unin. Yo era un abogado del Oeste, donde no se hace derecho de gentes, contest Lincoln al juez Stevens, para disculparse de ese desacierto, que casi cost la vida de su integridad nacional a los Estados Unidos. El seor Dr. Vlez podra excusarse de su Cdigo, destituido de fe poltica, diciendo: Yo soy abogado de un pas donde nunca se ense ni aprendi el derecho pblico constitucional, a causa de que nunca hubo Constitucin, o ms bien porque el derecho constitucional de ese pas consisti en estorbar sistemticamente la sancin y existencia de una Constitucin nacional argentina, porque esta situacin convena al inters local de la provincia que tiene al Dr. Vlez por hijo adoptivo. El Dr. Vlez no podr decir que alteramos en esto la verdad, pues su nombre est al pie de un documento solemne en que se establece lo siguiente: El derecho pblico nacional o federativo carece totalmente de antecedentes histricos vivaces entre nosotros. Puede decirse con verdad que la Repblica Argentina no tiene un solo antecedente histrico vivaz en materia de derecho pblico nacional. (Sic.) Nunca estuvo unida (la

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nacin) por el vnculo del derecho, y cuando lo estuvo aparentemente, ese vnculo no tuvo solidez. En los diversos ensayos de Constitucin nacional que se intentaron, los principios de gobierno escritos en el papel nunca llegaron a ejercer la influencia en la opinin ni a convertirse en fuerzas vivas que reaccionen poderosamente sobre los hombres y las cosas. As, nuestras Constituciones nacionales se han borrado de la memoria de los pueblos como caracteres trazados en arena, sin haber podido dar origen a un derecho pb ico argentino-. Estas afirmaciones estn firmadas por los seores Vlez Sarsfield, Mitre, Sarmiento (1), etc., etc. Y estos mismos hombres, con las mismas doctrinas, son los que tienen hoy en sus manos el trabajo de la codificacin civil argentina. Felizmente, no son ciertas esas aseveraciones sino en lo tocante a una Constitucin general escrita y permanente que haya sido aceptada por la nacin; pero la nacin y los principios de gobierno que eran la condicin de su vida moderna no dejaron jams de existir por falta de esa Constitucin escrita, como lo dan a entender los autores de las palabras citadas, que representaron y sirvieron al provincialismo de Buenos Aires en la reforma constitucional de 1860. Sus aseveraciones son verdaderas herejas para el nacionalismo argentino. Para servir al localismo, que tiene en la nacin su obstculo y su condenacin, tuvieron la debilidad de negar que la nacin existe, es decir, afirmaron que el pueblo argentino carece de un

(1) Intorme de la Comisin examinadora de la Constitucin federal, presentado a la Convencin del Estado de Buenos Aires, 1860.

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vnculo, de un principio, de un derecho o ley nacional. Cmo! Ese pas no tiene antecedente alguno de derecho pblico segn los publicistas de Buenos Aires, y se llama y es una repblica democrtica, establecida en el principio de la soberana de un pueblo; un estado independiente de todo poder extranjero, con una bandera nacional conocida de toda Amrica; con un escudo de armas argentinas; con tratados internacionales de comercio; con actas inaugurales de su existencia como las de 25 de mayo de 1810 y 9 de julio de 1816, verdaderas actas de estado civil del pueblo argentino en la sociedad de las naciones; con leyes uniformes de orden civil, comercial, industrial, penal, militar; con generales argentinos (no de provincia) de la notoriedad histrica de los San Martn, los Belgrano, los Alvear, los Las Heras, los Alvarado, etc.; con guerras y victorias clebres dadas en la conquista de los grandes principios de la revolucin de Amrica; se es el pas que no tiene sino principios escritos en el papel y que hasta ahora poco lo mismo ha podido llamarse una colonia que una monarqua, una repblica que un caos? A creer en las palabras del documento increble que dejamos citado, la revolucin de Amrica en el Plata y todos los principios de gobierno que ella ha proclamado y convertido en otros tantos hechos victoriosos que forman la vida moderna de la nacin argentina desde 1810, tales como la independencia nacional, la soberana del pueblo, el principio republicano, la democracia como esencia del gobierno, el sufragio universal activo y pasivo, la igualdad ante la ley, la libertad de comercio y de industria, la abo-

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licin de la esclavatura, la revocacin de la desigualdad de clases y de origen; todos esos principios del gobierno argentino (nos dicen Vlez Sarsfield, Sarmiento y Mitre) se han quedado escritos en el papel y nunca llegaron a ejercer su influencia en la opinin ni a convertirse en fuerzas vivas que reaccionen poderosamente sobre los hombres y las cosas. Y es el Dr. Vlez, que ahora nos dice con Savigny que la ley es el desarrollo del derecho, es decir, que el derecho es anterior a la ley y vive independiente de ella, el que niega la Repblica Argentina haya tenido derecho pblico antes de 1853, porque hasta ese tiempo no tuvo Constitucin escrita permanente. Al oir ese lenguaje en boca de tales hombres pensara cualquiera que la independencia del pas sigue siendo un problema ante sus mismos ojos; que el pas no est cierto sobre si es colonia, repblica o monarqua; que todava cree que hay negros esclavos en su suelo, condes y marqueses, gremios y estancos, privilegios de sangre y mayorazgos; que no hay templos disidentes respetados, y que el extranjero sigue excluido del goce de los derechos civiles, como en el tiempo colonial: y todo esto por la razn de que hasta 1853 no ha tenido una Constitucin nacional escrita que haya durado mucho tiempo! El derecho ha muerto porque han muerto las leyes escritas, que eran su mero desarrollo! No; esos principios, que forman por s solos todo un derecho pblico, toda una Constitucin, estn escritos en la conciencia de los argentinos, viven en sus convicciones, palpitan en sus almas, gobiernan sus votos, se encarnan en sus costumbres polticas ms firme e irrevocablemente que lo estaran en el

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texto de una Constitucin escrita. Y lo que digo del pueblo argentino lo digo de Bolivia, del Per, de Chile, de la Amrica republicana. Las Constituciones escritas han podido desaparecer unas tras otras; lo que no ha desaparecido es la nacionalidad de cada repblica, vivificada por el derecho no escrito, a que debe su ser. Y si no, cread ttulos de nobleza y veris si es vivaz el precedente republicano; abrid mercados de negros y veris si es vivaz la abolicin de la esclavatura; llamaos jefes del Estado por derecho divino y veris si es vivaz el principio de la soberana del pueblo; reinstalad la Inquisicin y veris si la libertad de cultos vive como un antecedente vivaz; cread mayorazgos y veris si el principio democrtico se ha borrado de la memoria de los pueblos como carcter trazado en la arena, o es una fuerza que vive palpitante en el derecho argentino. Slo agregaremos una palabra antes de terminar esta carta, y es que la crtica que en ella hacemos del proyecto de Cdigo civil del Dr. Vlez no tiene por objeto el examen detallado y prolijo de tan vasto trabajo. Por dura que parezca no implica en nosotros el nimo formado de desconocer todo mrito en el trabajo de un ilustrado compaero. Lejos de eso, creemos poder decir, sin afectacin, que un Cdigo argentino dejara de ser de utilidad para la Repblica si tomase por sistema excluir todo lo que contiene el proyecto, que slo hemos credo deber discutir en general, como se dice en las asambleas deliberantes, y no por artculos ni captulos.
Noviembre de 1867.

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NOTA
El Sr. Dr. Vlez Sarsfield tuvo la bondad de responder a este escrito por un largo e interesante artculo inserto en El Nacional de Buenos Aires del 25 de julio de 1868. Seramos ingratos en quejarnos de su contestacin, por estas dos razones: nos ha tratado mejor que a su Gobierno, dirigindonos una explicacin de los motivos de su proyecto, ms larga y luminosa que su carta-prefacio, en que le dio cuenta oficial de su trabajo; y adems nos ha dado la razn en el fondo del debate, admitiendo implcitamente que su Cdigo, incompatible con el poder federal del Congreso, es en cierto modo provisorio y destinado a ceder su lugar a Cdigos ulteriores de provincia, es decir, a destruir la unidad social y civil de la nacin, como resultado lgico y natural de la Constitucin poltica, que ha roto la unidad del pas en materia de Gobierno. S e queja nuestro honorable amigo de que no hayamos examinado su proyecto artculo por artculo. Pero qu objeto habra tenido el examen detallado de una ley que hemos hallado inadmisible en general? Si el Emperador del Brasil presentase un proyecto de Cdigo civil para la Repblica Argentina, no tendramos necesidad de ocuparnos en averiguar si sus artculos son buenos o malos: nos bastara por

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todo examen demostrar que el Emperador no tiene autoridad para dar Cdigos a la Repblica Argentina. Pues bien: aunque el Congreso argentino no est en el caso del Emperador del Brasil, en este punto no tiene, sin embargo, ms poder para dar un Cdigo civil a la Repblica Argentina que lo tiene el Congreso de Washington para darlo a los Estados Unidos, a pesar del artculo 67 de la Constitucin argentina, que autorizaba al Congreso para dar esos Cdigos, antes que la reforma de 1860 le hubiese retirado virtualmente ese poder, por las enmiendas que devolvieron a cada provincia la plenitud del poder de constituirse sin ingerencia del Congreso (enmiendas de los artculos 6,64, incisos 28 y 101 de la Constitucin de 1853). Si el Congreso no puede dar a cada provincia su Constitucin poltica local, cmo podra darle su legislacin civil local, que no es ms que legislacin orgnica de la Constitucin? Se concibe que el pueblo de cada provincia puede estar regido a la vez por dos Cdigos civiles, uno nacional, que fija, por ejemplo, la mayor edad a los veinticinco aos, y otro de provincia, que la fija a los veinte? Guardamos indita una rplica para mejor momento, por respeto a la posicin poltica del seor doctor Vlez, que embaraza su libertad de darse a estudios y debates de ciencia social y porque no queremos confundir esta controversia pacfica, de mero inters social, con nuevas desavenencias polticas, a que deseamos quedar extraos del todo. Felizmente, el actual Presidente de la Repblica Argentina ha estado muchos aos en Estados Unidos, y como adems es doctor en leyes de una de sus Universidades, debe conocer perfectamente este pun-

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to de legislacin civil americana. Nadie mejor que l podr informar a su honorable ministro del Interior de que no hay legislacin civil federal o general en los Estados Unidos porque la Constitucin poltica de ese pas niega al Congreso el poder de darla; y siendo la jurisprudencia de la Constitucin americana la jurisprudencia natural de la Constitucin argentina, por estar calcada en el molde americano, como ensea el Sr. Sarmiento, poco importa que el texto argentino d al Congreso un poder que no le dan ni el texto americano ni su jurisprudencia. Un pueblo que deriva su ser y su legislacin del pas del Canciller Bacon no ha podido dejar de conocer y practicar su clebre aforismo, repetido por los redactores del Cdigo civil francs, que dice Jas prwatam sub tatela jaris publici lated. O como dice Laferrire: On ne peut sparer l'histoire du droit priv des. rvolutions du droit public. Es por haber separada estas dos cosas (que los americanos del Norte nunca han separado) que vemos en el Plata una Constitucin imitada a la Repblica de los Estados Unidos y un Cdigo civil imitado al Imperio del Brasil. Veremos lo que hace el Presidente en el conflicto de estos dos modelos opuestos. El Imperio lleva en ese punto una ventaja a la Repblica, pues dispone de una alianza que le da un influjo superior de ordinario al del mejor y ms edificante de los ejemplos.

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II

E l f o l l e t o d e l D r . A l b e r d i . P o r el D r . D . V l e z Sarsfield. (1)

Dalmacio

(De El Nacional de 25 de junio de 1869.)

Cuando se anunci que el Dr. Alberdi haba escrito un largo folleto sobre mi proyecto de Cdigo civil tuve, por motivos especiales, el mayor empeo en conocerlo. Haca veinticinco aos que me haba separado de mi joven amigo, que acaba de recibirse de abogado en Montevideo: conoca sus talentos y me prometa ver sus adelantamientos en la ciencia del derecho. L que dijera de mi trabajo poco cuidado me daba. Yo ya haba estudiado con los primeros jurisconsultos los grandes captulos del derecho que se encuentran en mi proyecto, y no crea hallar un luminar superior a Savigny, Freitas, Marcade, Rau y

(1) En la persuasin de que no podr amenos de interesar al lector e l ver la rplica del Dr. Vlez Sarsfield precediendo a la contrarrplica del Dr. Alberdi, la reproducimos tal como vio la luz en El Nacional de junio 25 de 1868. Entendemos que el escrito del Dr. Alberdi que sigue al del Dr.;Vlez, y que hemos encontrado entre los inditos, no alcanz a v e r la luz en su. oportunidad.

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otros. Pero todas mis esperanzas se han desvanecido. El folleto del Dr. Alberdi no es el escrito de un jurisconsulto. Mi antiguo amigo, a quien haba mandado todo lo publicado del Cdigo civil, no ha tenido la deferencia de leer una sola pgina de la obra. No conoce mi trabajo. Nada, nada absolutamente hay en su escrito que se refiera a algn ttulo del derecho de los varios que contiene el Cdigo, ni a ninguno de sus artculos. Su opsculo nicamente se contrae al oficio de remisin al Gobierno nacional del primer libro que sali a luz. Por sola esa comunicacin juzga de toda la obra, que no haba ledo. Juzga an ms: de las disposiciones que contendr el proyecto en los libros que aun no se han publicado y que aun no he acabado de trabajar. No critica ni recomienda disposicin alguna de las contenidas en el Cdigo; escribe slo, como lo dice, sobre el proyecto en general; pero aun para esto era indispensable conocer siquiera las principales resoluciones. Tal vez ha abierto el libro, ha visto la indicacin de materias, altas y difciles, y se ha aplicado a s mismo la sabida sentencia de Voltaire: Un nombre afamado es una carga muy pesada, y yo agregar: muchas veces, imposible de llevarla. Ha cerrado el libro, ha dejado para otros su examen, y sobre el prlogo se resuelve a escribir, no sobre el derecho positivo, sino sobre la poltica argentina y brasilera. Sin embargo, voy a contestar a todas sus observaciones sobre el proyecto en general, como l llama al contenido del folleto. El Dr. Alberdi principia su trabajo preguntando qu explicacin puede tener la idea de proponer un Cdigo civil, y con este motivo escribe c o n t r a a s

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codificaciones, tomando, con poco criterio, la leccin de la escuela alemana, .llamada Escuela histrica. La Alemania a principios de este siglo se dividi en dos escuelas de derecho. Descomponiendo la ciencia se encontraron dos elementos muy distintos, el elemento histrico (el derecho positivo) y el elemento filosfico (el derecho ideal). El Sr. Savigny, cuyas palabras contra las codificaciones nos transcribe el Dr. Alberdi, fu el jefe de la escuela histrica. l tuvo un digno competidor en el Sr. Thibaut, jefe de la escuela filosfica, cuyas contestaciones al seor Savigny podra oponerle al Dr. Alberdi, recomendando la codificacin de la legislacin civil. La escuela histrica era la glorificacin del derecho positivo; la escuela filosfica, la apoteosis de la razn pura. Tngase presente que si el Sr. Savigny se opona a la codificacin en la Alemania no era porque juzgase mejor las prcticas consuetudinarias, sino porque juzgaba que la legislacin romana que las rigiera era lo mejor posible. Entre estas dos escuelas, opuestas en sus principios, extremas en sus consecuencias, la ciencia levant una escuela moderada, la Escuela syncrtica (unin de dos principios), nacida de la alianza del elemento histrico y del elemento filosfico ella no es irreligiosa respecto de pasado, ni rebelde a las exigencias del porvenir; su obra es a la vez lo que quiere la razn y lo que han practicado los antepasados. S e gn ella, una nacin puede darse nuevos Cdigos teniendo siempre presente la legislacin que la ha regido, el derecho positivo de los que han precedido, las nuevas leyes que exija el estado social y las reOBRAS SELECTAS.Tomo IX. 17

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formas que la experiencia haya demostrado ser indispensables en la legislacin (1). La Inglaterra, la tierra clsica de los precedentes, y que en su supersticin por el pasado diviniza hasta la incertidumbre de su legislacin, es el mejor ejemplo de la necesidad que n pueblo tiene las ms veces de darse Cdigos. All hay dos poderes legislativos, el uno manifiesto, el otro oculto. El uno creando la ley escrita (Statute Law), el otro declarando la ley tradicional (common Law). Dos legislaturas coexistentes funcionando sin cesar, echando la una a la arena judicial el enosmen volumen de Statutes y la otra innumerables tomos de Reported decissions. Con tal legislacin, nada ms difcil en Inglaterra que formarse un abogado o un juez. Los hombres, de todas clases, que no son del oficio ignoran absoluta-

(1) En 1a excelente Memoria que hace poco public el Dr. Lpez, dirigida a las Sociedades de Geografa y Jurisprudencia de Berln, deca lo siguiente: Cuando los fragmentos del Imperio romano, agitados por la crisis regeneradora de su formacin anogrfica, se convirtieron despus de siglos en reinos e imperios de diferente raza, idioma, religin y costumbres, un vnculo que jams dej de unirlos les recordaba siempre la comunidad jurdica de su origen. Ese vnculo es el derecho romano, objeto de mayor culto y erudicin que no lo fu en tiempo de ios Emperadores romanos. Sus principios de jurisprudencia, como los", de toda otra ciencia, son comunes a todos los pueblos; y constituyen el espritu y la forma de su foro y de sus Cdigos. Pero la aplicacin de e s o s principios a la vida prctica y social de los hombres sufre la modificacin de sus ideas, carcter, religin y costumbres, como resultado de su causa general, la educacin y el clima. El idealismo y realismo del derecho (derecho abstracto, derecho positivo), estos ;dos trminos, representados por las dos escuelas de derecho, deben completarse: la una, revelando la ciencia de lo justo ante el fallo de la razn; la otra, la ciencia de lo practicable ante la ley de las cosas; ,'y ambas combinando segn el sistema syncrtico de la teora de Hegel la psicologa de la idea con la psicolsgia del hecho, reducindolas a su verdadera relacin y armona. Por este mtodo el estudio comparado de varias legislaciones las aproximara al punto de su mayor afinidad.

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mente sus derechos en las diversas faces que diariamente se presentan. Entretanto, la ley civil es estacionaria, no hay progreso alguno en la ciencia del derecho. El ilustre Bentham consagr mucha parte de sus trabajos a hacer sentir la necesidad de una codificacin. Los Estados Unidos han seguido en mucha parte el ejemplo de la madre Patria; pero algunos estados han comprendido la necesidad de codificar sus leyes. New Jersey lo hizo desde el ao 30. Muy luego, la Luisiana, y ltimamente, el grande Estado~de N e w York. El Dr. Alberdi, a la pgina 6 . de su folleto, nos cita el ejemplo de New York, que no se ha dado Cdigos a pesar de tener para hacerlos ms elementos que Buenos Aires. Si l hubiera abierto mi proyecto de Cdigo habra notado que varias veces citamos el Cdigo de New York, que es un grueso volumen donde est reunido el derecho civil y el derecho mercantil por artculos numerados.
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La Espaa, y nosotros con ella, puede decirse que nos hallamos aten peor condicin que la Inglaterra. Aqu rige el Cdigo llamado Fuero Real, las doscientas y ms leyes de Estilo, el voluminoso cuerpo de Leyes de Partida, seis grandes volmenes de la Novsima Recopilacin, y cuatro de a folio de las leyes de Indias; a ms de todo esto, multitud de cdulas reales para Amrica comunicadas a las respectivas Audiencias, que aun no se han recopilado. Esta es la legislacin espaola. Todas estas leyes promulgadas en pocas diferentes, en intereses contrarios, sin que las ltimas en su fecha traigan la abolicin de las precedentes, contienen un poco de todo y las ms veces son absoluta-

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mente deficientes. El pro y el contra puede igualmente invocarse. Un juez fallar una sucesin valiosa declarando que el derecho a suceder al intestato llega hasta el dcimo grado de parentesco, segn una ley positiva, y otro da otro juez, fundado tambin en otra ley, no har lugar a esas sucesiones declarando que el derecho se limita al cuarto grado. Y como, por otra parte, no hay memoria humana que pueda soportar el peso de toda esta vana ciencia, resulta que el arbitrio del juez es en definitiva la ley suprema. Por qu tomando por base el derecho existente no podramos reformar las leyes dadas para el Reino de Espaa desde el siglo xm? Por qu no agregaramos las leyes que exige, o el adelantamiento de la ciencia o las nuevas necesidades de los pueblos, su nuevo ser poltico, las nuevas costumbres, los principios econmicos, todo este distinto o contrario orden de cosas al orden en que vivan en la Edad Media los pueblos espaoles? Hace muy pocos aos que nos rega una legislacin comercial en la cual no haba sociedades annimas, sociedades en comandita, sociedades por acciones, ni sociedades en participacin. Algunas existan de hecho, y tedas ellas eran indispensables para el desenvolvimiento de la riqueza de los pueblos, y dimos el Cdigo de comercio, que sin duda no ha causado males algunos. El folleto olvida este gran acto legislativo, que destruye sus teoras a la nueva codificacin de las leyes de todas las naciones. Pero el Dr. Alberdi nos hace una observacin al parecer incontestable. Nos dice que en una Federacin cada Estado debe darse sus leyes civiles, comerciales y criminales; que el Congreso sancionando

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Cdigos para las provincias federales concluye con la soberana interior de esos pueblos, y que ni en los Estados Unidos ni en la Federacin Suiza no hay Cdigos generales para toda la nacin, sino que cada Estado se da el Cdigo que le conviene. Satisfaremos el argumento; pero antes diremos que no hay buena fe al hacerlo. Ni el Presidente de la Repblica, ni el abogado a quien encarg el trabajo del Cdigo civil, ni el pueblo de Buenos Aires o sus representantes, ni ninguno de los individuos contrarios polticos del Dr. Alberdi han sido los autores del artculo 67 de la Constitucin, que faculta al Congreso para dar a toda la nacin los Cdigos civiles, comerciales y criminales. Fu el mismo Dr. Alberdi y el Congreso del Paran los autores exclusivos de la Constitucin de la Confederacin en que se tom esa importante resolucin. Cmo entonces el doctor Alberdi no levant su voz, como hoy lo hace en defensa de los derechos federales de las provincias? No es de una omisin que culpamos al Dr. Alberdi. l tom la defensa de la Constitucin del Paran. Sostuvo en diversos folletos que era, bajo todas sus relaciones, la mejor Constitucin; que no se deba permitir que Buenos Aires la examinase; que esa Constitucin deba imponerse por la fuerza y que despus fuese Buenos Aires a la barra del Congreso a pedir lo que le conviniera. El Dr. Alberdi contrajo entonces toda su ciencia, no a ilustrar a los pueblos, sino a incendiarlos. En mucha parte la sangre derramada en a guerra civil que concluy con la batalla de Pavn se debe a la pluma del Dr. Alberdi, precisamente sosteniendo la imposicin de la Constitucin de! Paran,

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en que se encuentra el artculo 67, que faculta al Congreso para dar los Cdigos a toda la Repblica. Si entonces el general Urquiza o el Dr. Derqui hubieran ordenado el trabajo del Cdigo civil al Dr. Alberdi, sus objeciones de hoy no podran tener lugar y se habran salvado los derechos de las provincias. l, sin embargo de no negar los hechos, dice que Mitre, Sarmiento y Vlez, que reformaron la Constitucin del ao 53, debieron reformar el artculo de que se trata, pues habiendo descentralizado la Repblica, ese artculo no poda ya tener lugar. No entendemos qu quiere decir descentralizar la Repblica. Las reformas que se hicieron ni mudaron el carcter d e la Constitucin, ni limitaban los derechos de las provincias, ni alteraban en cosa alguna las facultades del Congreso. Pero yo dar la razn por qu no lo hicimos. Los escritos del Dr. Alberdi haban creado, en verdad, una opinin general en los pueblos sujetos al Gobierno del Paran, negando a Buenos Aires el derecho de examinar y enmendar la Constitucin del ao 53. Fu preciso rechazar invasiones que costaron mucha sangre y dinero; fu preciso dar batallas y tratados pblicos para establecer el derecho de examinar esa Constitucin y sujetar las reformas a una Convencin nacional. Sabamos bien que las reformas que hiciramos no seran aceptadas si no las limitbamos a las materias de menor importancia. Dejando muchos artculos de un orden secundario que deban ser reformados, nos ocupamos slo de las materias polticas ms trascendentales. Reunida la Convencin en Santa Fe, estbamos en minora. Haba veintin votos para el rechazo de todas las reformas,

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contra veinte que las aceptbamos. Nos preparbamos a fuertes debates cuando lleg una carta del general Urquiza a uno de los convencionales, encargando la aceptacin de las reformas hechas por la Convencin de Buenos Aires, lo que bast para que la Constitucin reformada fuese aceptada. No podamos, pues, ni pensar en reformar el artculo,.que es hoy el 67, cuando tenamos que luchar para alcanzar reformas sin las cuales jams Buenos Aires se hubiera unido con los otros pueblos. Despus de esto, diremos al Dr. Alberdi que, a nuestro juicio, hicieron muy bien los constituyentes del Paran en dar al Congreso la facultad de dictar los Cdigos civiles, comerciales y criminales, y que si hubiramos podido reformar ese artculo de la Constitucin del 53 no lo hubiramos hecho, atendido el estado de las provincias y a los precedentes de la misma Constitucin. El Congreso constituyente se vio en la necesidad de admitir como Estados en la Confederacin a todas las fracciones de las antiguas provincias que se haban separado de las capitales de las Intendencias, y que as haban vivido desde el ao 1820. Pero en varias de esas provincias no haba los elementos ms indispensables para un gobierno regular. Era de la primera importancia crear el medio para que hubiera leyes civiles conforme a los principios de la Constitucin poltica. Por otra parte, nuestro modo de ser haba sido muy diferente del de los Estados Unidos. All hay Estados que se han formado bajo la legislacin espaola. Otros, bajo la legislacin francesa. Unos eran regidos por las cartas reales, y otros por sus respectivos

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Cuerpos legislativos. No era posible, pues, ni conveniente destruir esas leyes propias y hacer que pueblos cuyas legislaciones tenan tan diversos orgenes se sujetaran a las disposiciones de una sola ley. Los Estados, tales como eran en el primer Congreso continental, se conservaron hasta la sancin de la Constitucin. No hubo desmembraciones en los Estados de que se formaran otros Estados. La ley fijaba las condiciones para que en adelante un territorio pudiera alcanzar al rol de Estado, y qued al Congreso la facultad de admitirlo o no, aunque tuviera la poblacin designada por la ley, pues esas condiciones hacan indispensables todos los medios de poblacin y riqueza para gobernarse por s. Entre nosotros son Estados todas las desmembraciones que sucedieron durante la anarqua de treinta aos, tengan o no medios propios de existencia, puedan o no darse una legislacin digna de la poca en que vivimos y en armona con la legislacin poltica. Las ms de las provincias han pedido o han recibido una asignacin mensual para ocurrir a sus primeras necesidades. Hoy mismo, el que conozca nuestro desgraciado estado no dudar que los gobernantes de algunos de los pueblos pueden componer a su antojo los cuerpos legislativos y hacer sancionar las leyes que quieran. Con Cdigos generales salvamos los primeros derechos de los hombres, aunque por un tiempo limitado desaparezca en mucha parte la soberana provincial. As tambin continuamos el orden bajo el cual nacieron y se formaron esos pueblos. Una legislacin civil uniforme en todo el territorio los haba regido y rige hasta ahora, legislacin que ha creado costumbres tambin uniformes y por la cual

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los derechos relativos son perfectamente iguales. El habitante de Buenos Aires que vaya a establecerse en Crdoba o en Salta no se hallar en un pas extranjero, como sucede al habitante del Norte en los Estados Unidos que muda su domicilio al Sur. S e evitarn los confictos que suceden en los Estados Unidos por la diversidad de las legislaciones civiles. Los jueces nacionales all, en los casos que abracen sus jurisdicciones, no conocen, ni es posible que conozcan, treinta y seis legislaciones diversas. La prueba de la existencia de la ley, como si fuera un hecho; del proceso, es a cargo de la parte qne la invoque, porque el juez no la conoce. Pero hemos dicho que un Cdigo nacional, aunque tenga ventajas incontestables, destruy en mucha parte la soberana de las provincias. Esto es slo un mal temporal, que otro da puede cesar sin que se altere la Constitucin de la nacin. Cuando las provincias se hallen en estado de darse sus leyes civiles, el Congreso puede retirar la sancin que hubiese dado al Cdigo civil, y quedarn los pueblos con capacidad legal para reformarlo o darse otras leyes civiles; pero siempre tendramos un precedente muy feliz en el orden social: el haber tenido las provincias una misma legislacin civil. El Dr. Alberdi nos dice en esta parte del folleto que el trabajo de un Cdigo es el ms pobre de los ttulos, que se reduce a un trabajo de copia ms fcil y trivial que el de un simple alegato en derecho, pues que la obra de M. de Saint-Josef ha reunido todos los Cdigos del mundo y ha creado la erudicin mecnica. Este solo prrafo del folleto nos demuestra que el Dr. Alberdi nunca se ha ocupado de trabajos

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legislativos, y nos hace dudar de sus estudios y de su valer como jurisconsulto, pues que cree que un cuerpo de Derecho puede formarse copiando artculos de otros Cdigos. A lo menos nosotros hemos procedido de otra manera y con otros estudios. Podemos decir al Dr. Alberdi que las tres cuartas partes de los artculos del proyecto no estn en ninguno de los Cdigos de las diversas naciones, y que si l hubiera siquiera pasado la vista por las citas que hago hubiera advertido las varias fuentes que me han servido, las doctrinas de los ms clsicos escritores. Yo me propona que en mi Cdigo apareciera el derecho cientfico, como lo llaman los alemanes al derecho que la ciencia establece; las doctrinas de los ms acreditados jurisconsultos; que en l se viese, si era posible, el estado actual de la ciencia, si yo alcanzase a tanto, y por esto justifico las resoluciones del Cdigo con los escritores ms conocidos, de todas las naciones. Yo haba dicho al Gobierno en el oficio de remisin del primer libro que en un Cdigo civil no deba tratarse del goce y de la prdida de los derechos civiles, de los derechos que da la nacionalidad, ni de ninguno de los derechos absolutos; que las correspondientes obligaciones de los derechos de igualdad, libertad, elegibilidad, seguridad, etc., afectan a toda la masa de las personalidades; que por ellos no se crea relacin alguna de derecho entre los particulares ni se induce la privacin de un derecho de parte de aquellos a quienes la obligacin incumbe; que la obligacin en tales casos es meramente de una inaccin, indispensable para la efectibilidad de esos derechos, y que ellos estn protegidos de toda violacin por las penas del derecho criminal.

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No crea con esto abrir un vasto campo, como el que se ha creado el Dr. Alberdi para empearse en demostrarnos que los derechos relativos de que nicamente se ocupara mi proyecto deben estar en perfecta armona con los derechos absolutos; que en esto consiste la democracia, y, por lo tanto, no hallndose en el Cdigo establecidos los derechos absolutos, es un Cdigo ateo, sin fe poltica, sin patria, sin ley constitucional, sin mente nacional, que tanto puede ser el Cdigo de un imperio como de una Repblica, del Brasil como del Plata. Falta tambin aqu la buena fe del escritor. Yo no he dicho que no deben establecerse los derechos absolutos, de elegibilidad, igualdad, seguridad, etc., sino que el Cdigo civil no es su asiento correspondiente. No he dicho que prescindo de ellos ni que los olvido. Estos derechos tienen un carcter ms alto que una simple ley civil, que puede en cualquier da revocarse por el Congreso. Ellos estn consignados en el Cdigo poltico, en la Constitucin nacional, donde nicamente deben hallarse. Los supongo existentes, pero no los hago nacer de la ley civil. Lo que importara es que el Dr. Alberdi, estudiando mi proyecto, nos demostrara que en alguno de sus artculos quebranto los derechos absolutos establecidos por la Constitucin nacional; pero no lo hace porque no ha ledo el Cdigo, y el proceso que forma es slo contra el oficio de remisin del primer libro. Muy luego vamos a demostrarle que sabemos cules son los principios que debe observar un Cdigo democrtico y que las leyes civiles que proyectamos estn en perfecto acuerdo con ellos. Haba ya tambin dicho en el oficio de remisin del

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primer libro que el mtodo en la composicin del Cdigo me haba exigido los estudios ms serios, y que me haba decidido por el del Dr. Freitas, que despus de la ms ilustrada discusin aceptaba para la recopilacin d l a s leyes del Brasil. El Dr. Alberdi, sin fijarse en el mtodo del Cdigo, sin reprobarlo y sin decir lo que tenga de malo, me culpa por no haber seguido el que se ha observado hasta ahora, que es el de las Instiiuciones de Justiniano. El Dr. Alberdi parece ignorar que el mtodo del Digesto, el gran cuerpo de derecho que hizo trabajar el Emperador Justiniano, no se sigui por el Cdigo que muy luego hicieron por su orden los mismos jurisconsultos. El Dr. Alberdi tambin ignora que las Instituciones no fueron un cuerpo de leyes, sino un compendio de las leyes del Digesto y del Cdigo, trabajadas con slo el objeto de la enseanza del derecho, y que en ellas no se guard ni el mtodo del Digesto ni tampoco el del Cdigo romano. Infinitos escritores han criticado el mtodo de la Instituta porque falta absolutamente la filiacin de las ideas. Entre ellos sobresale Leibnitz en la parte de sus obras que se intitula Nova methodus discendi docendiquaejurisprudentiae. Domas, en su Delectus Legum, se empe en crear un nuevo mtodo de legislacin. Pothier emprendi el mismo trabajo en el ttulo de Diuersis regulis juris antiqui, conociendo mejor que todos los defectos de la legislacin romana. Estas obras no han satisfecho a las necesidades de la ciencia. Mas el Dr. Alberdi ha credo citarme ejemplo del Cdigo francs, que equivocadamente cree que ha seguido el mtodo de la Institua, y se burla de la preferencia que he dado al Sr. Freitas sobre Tron-

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chet, Portalis y Maleville. El Dr. Alberdi confiesa que no conoce los trabajos de legislacin del doctor Freitas, y parece convencido que nada mejor puede haber para los jurisconsultos que formaron el Cdigo francs, tan criticado hoy por otros jurisconsultos de la misma nacin. Puede perdonarme que yo, despus de un serio estudio de los trabajos del Sr. Freitas, los estime slo comparables con los del Sr. Savigny. El Dr. Alberdi no da al mtodo importancia en la legislacin, lo cual es muy conforme a todo lo dems que escribe sobre Cdigos. Dice que los derechos democrticos no tienen jerarqua porque todos son iguales y hermanos a los ojos de la ley. Ms de un abogado se le ha de reir en su cara al oirle hablar de derechos democrticos, de Cdigos de libertad, expresiones tan usadas en su folleto. Deca yo tambin al Gobierno en el oficio de remisin que haba dejado algunos ttulos que se hallaban en todos los Cdigos, uno de ellos .sobre los registros del estado civil de las personas, porque la materia no corresponda al Congreso, sino que sera objeto de las leyes provinciales o de las Ordenanzas municipales. El Dr. Alberdi, poco fiel al transcribir esa parte de mi nota al Gobierno, encuentra un gravsimo defecto en el Cdigo omitiendo legislar sobre los registros del estado civil de las personas, que es una parte, dice, de la soberana de la Repblica, aunque a m no se me haba encargado legislar tan alta materia como todo lo que puede comprender la soberana de la nacin. La causa de esa omisin, dice, aunque no se hable de ella, es -bien conocida: es el temor de romper con los fueros de origen eclesistico y con las prcticas del derecho cannico, o ms bien con los

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escrpulos religiosos de los argentinos, herederos del rgimen pasado; pero cmo el Dr. Alberdi asegura que no se habla de la causa de esa omisin y la atribuye a otro origen que el que muy claramente designa? En la nota del Gobierno dije lo siguiente: Por slo una excepcin en nuestra Constitucin, ha correspondido al Congreso dictar algunos de los Cdigos, dejando el de procedimientos a la legislatura de los Estados. Buenos Aires tiene una buena ley sobre los registros del estado civil de las personas, que yo propuse 'en aos pasados que poda trasladarse al Cdigo civil; pero esto podra estimarse como una usurpacin de los derechos de Estados independientes, pues sera necesario disponer sobre los deberes de los curas, de la polica de cada pueblo o de la Municipalidad de cada Estado. Deba suponer existentes esos registros, o que se crearan por las legislaturas respectivas, para llevar a efecto el Cdigo civil de la nacin. Ya ve el Dr. Alberdi que ni la legislatura de Buenos Aires ni yo tenemos las preocupaciones freligiosas de que nos culpa, y que mucho antes que l nos alumbrara ya estaban establecidos esos registros por solo el imperio de la ley civil. Dejemos estas y otras cosas de una importancia secundaria, y pasemos a los vicios radicales que el Dr. Alberdi juzga que ha de tener nuestro proyecto de Cdigo civil. En mala hora dije en mi oficio de remisin que entre las fuentes que me haban servido para la composicin del primer libro tena como muy principal el proyecto de Cdigo civil que trabaja el Sr. Freitas para el imperio del Brasil. Esto ha bastado para que

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el Dr. Alberdi asegure no haber yo buscado las fuentes naturales para el trabajo de un Cdigo democrtico; las primeras, las leyes patrias: nos dice que no tenemos otra direccin que las leyes del Brasil; que nuestro Cdigo es obra del Emperador del Brasil; que vamos a introducir las instituciones y costumbres brasileras, y aunque el Sr. Freitas haya abandonado su obra faltndole mucho para acabarla, el Dr. Alberdi supone que en las materias ms importantes de que ese escritor no haba aun tratado vamos a seguir la legislacin que prepara para el Brasil. Con este motivo nos ensea los principios democrticos que deban guiarnos, nos habla de la organizacin de la familia, sin decir si la hemos organizado bien o mal en el primer libro. Otras veces vuelve sobre sus antiguos temas polticos, y me dice que el hombre que dirigi el tratado de noviembre y que hizo el tratado de junio, encargado ahora de hacer el Cdigo civil, tiene siempre en mira hacer la Nacin para la provincia de Buenos Aires, hacer leyes de Indias para Buenos Aires, y todo lo dems que tantas veces atribuye a los que rechazaron el acuerdo de San Nicols y resistieron la imposicin de la Constitucin del Paran sin previo examen. Ahora toma un nuevo motivo, la guerra del Paraguay, y y juzga que mi trabajo es un corolario de tratado de alianza y que lleva idnticas miras: la subordinacin de la Repblica al Imperio. Qu contestar a todo eso? Diremos solamente que el error, como la verdad, tiene su lgica; que hay espritus que empeados una vez en un mal camino son arrastrados a descender todas las gradas de un abismo adonde no se precipitara la

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ignorancia misma. Diremos tambin que ahora dudamos de los adelantamientos que con su buen talento poda haber hecho el Dr. Alberdi en las ciencias positivas. Su carcter no le permite ver las cosas sino como una vez las vio: no saldr de un primer error, tiene un exceso de confianza en su propia capacidad: ni los hechos ni las demostraciones ms patentes, nada le ensearn. Si el Dr. Alberdi hubiera recorrido siquiera ligeramente mi proyecto de Cdigo, habra encontrado que la primera fuente de que me valgo son las leyes que nos rigen. El mayor nmero de los artculos tienen la nota de una ley de Partida o del Fuero Real, o una ley de las recopiladas. Despus poda haber observado que en los diversos ttulos me guan unas veces Savigny, Zacharie, Ortolan, etc., y otras Aubry y Ran, Potier-Troplong, Duranton y otros grandes jurisconsultos que no escribieron para el Brasil. Poda tambin haber visto todo lo que me sirvo del Cdigo francs, sin pensar en que mi pas tome las costumbres francesas ni que sea colonia de aquel Imperio. No conoce dnde ha acabado el proyecto del Sr. Freitas, y ver muy luego que yo sigo mi trabajo en las ms altas materias del derecho sin auxilio alguno del Sr. Freitas. El Dr. Alberdi nos hace tan graves inculpaciones, nota en mi obra vicios tan radicales, pero no designa algn ttulo, algn artculo que justifique sus cargos. Prescinde de las disposiciones del Cdigo y juzga de lo que sern slo porque esas frmulas son trazadas por uno de los que rechazaron la Constitucin del 53 y porque el trabajo del Cdigo lo orden el que hizo un tratado de alianza [con el Bra-

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sil para defendernos de la invasin del Paraguay. Veamos, pues, en el Cdigo mismo cmo hemos constituido la familia; veamos si la mujer argentina ser la mujer brasilera, como dice el Dr. Alberdi; veamos si hemos establecido los principios democrticos propios de una Repblica, y con los cuales una aristocracia no podra subsistir. Al matrimonio, fundamento de la familia, le conservamos su carcter religioso, que ha tenido desde los ms antigos tiempos, tanto por la Iglesia catlica como por la Iglesia griega, por las iglesias disidentes como por las no conformistas de los cultos protestantes. Reconocemos por legtimos todos los matrimonios celebrados segn las leyes y costumbres del lugar en que el acto ha pasado. Reconocemos por legtimos aun los matrimonios celebrados entre infieles. Los hijos de los matrimonios de los indios de nuestras Pampas son para nosotros, como lo son para la Iglesia, hijos legtimos, doctrina que ya ha tenido sus efectos prcticos. Aun aquellos matrimonios que la Iglesia catlica no reconoce por legtimos, nosotros lo tenemos como matrimonio legal, y un francs catlico casado slo civilmente en Francia no podra casarse en la Repblica viviendo su mujer. Respecto a los hijos, la obligacin de mantenerlos, segn su clase, es solidaria en los padres aun para el que no es culpable en el divorcio. Ni al padre ni a la madre constitumos el derecho de tener los hijos, cualquiera de ellos que diese causa a la separacin del matrimonio. Los hijos deben ir con el padre o madre ms capaz de educarlos. Desconocernos en nuestro Cdigo la teora de los peculios. En lo que el
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hijo gane por s el padre no tiene el usufructo. Limitamos la minoridad a solo veintids aos. No reconocemos otro medio de emancipacin que por el matrimonio; pero al menor emancipado no le permitimos la libre disposicin de sus bienes. No habr ya esas cuestiones escandalosas entre hijos y padres sobre el disenso de stos para que sus hijos contraigan matrimonio. El Sr. Alberdi poda estudiar nuestro ttulo De la patria potestad, derechos y obligaciones de los padres, para decirnos que hemos faltado en la constitucin de la familia a los principios que exige hoy el estado de la sociedad. Veamos a la mujer. Nosotros partimos de una observacin en la historia de la Humanidad: que cada paso que el hombre da hacia la civilizacin, la mujer adelanta hacia la igualdad con el hombre. A la madre viuda le damos los mismos derechos que tena el padre sobre sus hijos y los bienes de stos. Le damos la patria potestad igual a la del padre; le damos el usufructo de los bienes de los hijos menores y no emancipados por el matrimonio. Ella ya no ser la mera tutora de sus hijos ni tendr necesidad de dar fianzas para la administracin de los bienes de ellos. Sus hijos no podrn serle quitados sino en los casos en que los padres pueden ser privados del ejercicio de la patria potestad. Durante el matrimonio la mujer argentina no ser, por cierto, la mujer brasilera. En todo lo relativo a la sociedad conyugal nos hemos separado absolutamente de la legislacin brasilera y del proyecto del Cdigo civil del Sr. Freitas y de todos los Cdigos existentes. Nosotros permitimos las convenciones entre espo-

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so y esposa antes del matrimonio, pero las limitamos a muy pocos objetos. Nos separamos de los Cdigos extranjeros y de las mismas leyes espaolas, que permiten a los esposos contratar sobre la administracin de sus bienes, educacin y religin de sus hijos, divorcio de los esposos, privacin de algunos derechos de los maridos y tantos objetos que por las legislaiaciones existentes pueden abrazar las convenciones matrimoniales. Decimos todo esto para que el doctor Alberdi conozca positivamente cmo constitumos los derechos relativos en la familia. Permitimos donaciones del esposo a la esposa, en la cantidad y valor que l quiera; pero no permitimos las de la esposa al esposo, como las permiten las leyes espaolas, porque esas donaciones no pueden tener, segn nuestro sistema, otro fin que comprar un marido, desde que la esposa, casndose, debe entregarle todos sus bienes. Hacemos una verdadera sociedad de la sociedad conyugal. La mujer ser una compaera del marido y tendr en sus bienes los verdaderos derechos de un propietario. Podr ella enajenarlos aunque sean inmuebles, con consentimiento del marido. Podrn ambos a este respecto obligarse solidariamente. Hacemos, por lo tanto, enajenables los bienes dtales, quitndoles la inmovilidad a que estn condenados, con grave perjuicio de a riqueza general. Pero por esto mismo que facultamos a la mujer para disponer libremente de sus bienes y tener la mitad de las ganancias durante el matrimonio, le privamos de los privilegios extraordinarios que gozan los bienes dotales. Los derechos sucesorios entre marido y mujer les

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concedemos a uno y otro no habiendo ascendientes o descendientes, y aun habindolos, a uno y otro les sealamos una parte legtima en la herencia. Dganos, pues, el Dr. Alberdi, en qu se parece la mujer argentina a la mujer brasilera? Demostraremos ahora que no hemos faltado a los principios que deban guiarnos en un Cdigo civil para una repblica, a los principios democrticos, como lo cree el Dr. Alberdi, sin designarnos dnde se encuentra el error. l se sirve de expresiones tan generales en la materia, que el lector que no es de la profesin creer que el Dr. Alberdi tiene conocimientos muy especiales para la legislacin civil de un pueblo democrtico. Ni Cusas ni Savigny habrn odo hablar de Cdigos de Libertad. La jurisprudencia tiene sus principios generales, que han guiado a los legisladores de todos los siglos. Justiniano acept en Constantinopla como leyes los textos de escritores romanos de cinco siglos anteriores, jurisconsultos del tiempo de Augusto, Papiniano, Paulo, etc. Ms de mil aos despus, los primeros hombres de la Francia, al formar el Cdigo de Napolen, tomaron tambin en los ttulos generales del derecho los principios de la legislacin de Justiniano, explicados y desenvueltos por Pothier y Domat a los cuales copiaron a la letra. Ni en Roma, ni en Constantinopla, ni en Pars los profesores de la ciencia oyeron jams que hubiese algn tratado de obligaciones democrticas, de contratos democrticos, de Cdigos democrticos o de Cdigo de libertad. El principio democrtico de un Cdigo, que debe slo aparecer en la igualdad de todos ante la ley, sin conceder jams privilegios personales; en la constitucin

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de los derechos reales que nicamente puedan permitirse en una repblica; en la libre transmisin de la propiedad, sin que se pueda imponer a los bienes la condicin de inenajenabilidad; y en la ley de sucesiones, que reparte igualmente los bienes entre todos los herederos legtimos. Veamos lo que nosotros hemos observado y lo que observaremos en lo que nos resta que hacer de nuestro trabajo. Es excusado decir que en el proyecto de Cdigo civil no hay clase alguna de persona privilegiada. En las leyes de sucesin nos hemos separado no slo de las leyes existentes y de las leyes del Brasil, sino tambin de la de todos los Cdigos publicados. Sea la sucesin testamentaria o abintestato, los herederos legtimos suceden por iguales partes, tanto en los bienes races como en los bienes muebles. No damos a los padres la excesiva facultad de dar a un solo hijo la mitad de los bienes, el tercio y quinto, que viene a formarla prximamente. El derecho de mejora no puede exceder de una legtima. Damos a los hijos naturales una parte legtima en la herencia, la cuarta parte de lo que corresponda a los herederos legtimos. Les damos tambin a los cnyuges una porcin legtima, como lo hemos dicho, aunque haya ascendientes o descendientes legtimos. Establecemos la reciprocidad en el derecho de suceder. Prohibimos a los testadores imponer rentas perpetuas sobre los bienes territoriales, ni hacer vinculaciones de ningn gnero; les prohibimos imponerles cargas de gnero alguno por un trmino que pase de cinco aos; no admitimos que los testadores prohiban a sus sucesores que enajenen los bienes races o mu-

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bles que les donaren o dejasen en testamento por ms trmino que el de diez aos. Prohibimos la constitucin de derechos supericiarios, y el nico derecho real sobre el territorio ser el del propietario del suelo. No conocemos la enf iteusis ni permitimos su constitucin, base indispensable para la aristocracia. En los actos jurdicos entre vivos los bienes inmuebles sern siempre enajenables aunque el propietario se hubiese obligado a no enajenarlos. Los propietarios de esos bienes no pueden tampoco imponerles censos ni rentas que se extiendan a ms trmino que el de cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin. Prohibimos los arrendamientos que usan en Europa, por muy largos aos, y no reconocemos a los que pasen de diez aos. En el sistema hipotecario nos hemos separado absolutamente de la ley Hipotecaria que rige en el Brasil, de la que se han dado la Espaa, la Francia y otras naciones, y a tal gravamen en las fincas le damos slo por trmino legal el de diez aos. Podramos continuar esta serie de disposiciones que contiene o que contendr nuestro trabajo; pero juzgamos que lo que hemos dicho ser suficiente para satisfacer al Dr. Alberdi que no hemos faltado a los principios de la democracia ni en la constitucin de la familia, ni en la constitucin del matrimonio, ni en las sucesiones, ni en las leyes que deben regir los bienes races que hacen parte del territorio de la nacin. Hemos concluido la contestacin al folleto del doctor Alberdi, dejando puntos secundarios que no im-

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portan mucho a los lectores. El Dr. Alberdi ha escrito sobre mi proyecto de Cdigo por slo la mana con que naci de escribir folletos. Ha escrito ms folletos, en Buenos Aires, en Montevideo, en Chile y en Europa, que los aos que tiene, sin que su gran talento se demuestre una sola vez en una obra didctica. Pero pues que ha escrito sobre el proyecto en general, como l dice, le pedimos y l no puede rehusarse a escribir en particular sobre los ttulos del Cdigo. Este sera un trabajo que manifestara imparcialidad de sus juicios, su saber y el inters verdadero que toma por una buena legislacin para la Repblica Argentina.
DALMACIO VLEZ SARSFIELD.

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III

E f e c t o s del sistema federal en la u n i d a d tradicional d e legislacin civil d e las repblicas d e S u r A m r i c a . R p l i c a d i r i g i d a al a u t o r d e l p r o y e c t o d e C d i g o p a r a la R e p b l i c a A r g e n t i n a . civil

Jus privatum sub tutela juris publici latet. Bocn.

I Yo sera ingrato en quejarme de la contestacin que el autor del Proyecto de Cdigo civil para la Reobltca Argentina ha tenido la bondad de dar al examen que me permit hacer de su trabajo en un opsculo publicado en Pars a principios de este ao. Tendra, tal vez, al contrario, dos motivos de estarle agradecido: el primero es que me ha tratado mejor que a su propio Gobierno, pues me ha dedicado en esa respuesta un prefacio explicativo de su proyecto, ms completo que el dirigido a su Gobierno en lo que llam su oficio de remisin; el segundo es que me ha dado toda la razn en la discusin general d su proyecto de Cdigo civil.

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Se dira, en efecto, que su segundo prefacio, abordando de nuevo la discusin general, ha tenido por objeto convenir conmigo en los dos puntos que dominan todo este debate: 1. Que un Cdigo civil nacional o unitario es incompatible con una Constitucin federal hecha en el molde de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica. 2. Que siendo el proyecto de Cdigo argentino, en fuerza de esto, meramente provisorio y preparatorio de la sancin ulterior de Cdigos locales de provincia, lejos de tener por mira la unificacin civil de la Repblica, invocada para su redaccin, se dirige a suprimir la uniformidad que ya existe, precipitando, en consecuencia, aunque involuntariamente, la organizacin de la familia, de la propiedad y de la sociedad civil argentina en el caos en que est hundida su poltica por la ausencia de esa uniformidad en el gobierno. Basta mirar por este lado la cuestin de este debate para asombrarse, no con el Standard de Buenos Aires, de que el Dr. Vlez y yo nos ocupemos de esta discusin, sino como otros diarios de esa ciudad observan, con ms razn, de que todos los hombres sensatos de ese pas no tomen parte en ella, y muy principalmente los extranjeros all residentes, a quienes afecta ms de cerca la menor innovacin de orden civil que todos los cambios del derecho poltico.

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2.

Ni la discusin de un grande objeto social, como es la sancin de un Cdigo civil, puede ser considerada como mana, ni tampoco puede serlo el tratarla en opsculos del gnero del que tanto ha desagradado a nuestro amigo el autor del proyecto de Cdigo argentino. l no puede ignorar que el mismo Savigny (a quien respeta, cuando menos como condiscpulo, segn lo llama cuando dice que esfudia con y no en Savigny los grandes puntos del derecho), Savi-gny escribi en un folleto su clebre protesta contra la mana de la codificacin, y vemos que la ciencia militante no se sirve de otra forma para sus debates necesarios de todos los das en Europa y Amrica. No admito, pues, lo que afecta creer el Dr. Vlez cuando dice que slo he criticado su Cdigo por ceder a mi mana de hacer folletos. Un hombre de sus ocupaciones y de su altura no habra escrito cinco columnas de un diario para dar a un manitico las explicaciones que no dio a su propio Gobierno sobre su proyecto de Cdigo civil. Me basta esta reflexin para excusarle su sarcasmo. A cada discusin sus rganos, a cada rgano su pblico, a cada pblico, es decir, a cada juez, sus asuntos y su competencia. Sabido es que ni en Pars, ni en Londres, ni en Berln, centros del mundo sabio, s e acostumbra discutir Cdigos civiles por peridicos diarios de carcter poltico y comercial. Pues bien: el

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Dr. Vlez, que no ha discutido sino a medias, en su informe al Gobierno, el proyecto de Cdigo civil; que hallar tal vez incompetente al Congreso de su pas para discutirlo; que me ha declarado a m incapaz de comprender su trascendencia y ridicula la idea de discutirlo en un folleto, el Dr. Vlez ha encontrado juicioso discutir su gran trabajo legislativo, en las columnas del Nacional de Buenos Aires, entre los anuncios comerciales y los debates frivolos de la poltica del momento, y ante sus lectores ordinarios, que, como los de todo diario popular, forman habitualmente el pblico de los cafs y de los clubs. As, nada tendr de extrao que la mayor parte de los lectores del Nacional estn lejos de creer que el Dr. Vlez me ha dado toda la razn en ese escrito mismo, en que su impresionabilidad me maltrata como para cubrir su discreta palinodia.

3.

Este es el punto importante de la discusin y el objeto del presente opsculo, escrito para atestar esta disimulada sumisin del Dr. Vlez a la razn, que condena su proyecto de Cdigo civil por inconstitucional y por disolvente y subversivo de la familia y de la sociedad civil en la Repblica Argentina. Esta demostracin no tiene por intento el servir mi vanidad, sino la salud de mi pas, como lo admitir el lector despus de leerme. Ha pretendido el Dr. Vlez que no conozco su C-

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digo porque slo he discutido su prefacio, y para probar que lo he juzgado sin discusin ha tenido que negar a su prefacio su carcter de tal y llamarle un simple oficio de remisin. Todo esto es mera evolucin de tctica. Yo he ledo los puntos que he refutado, y prueba de que los he ledo es que los he reproducido para refutarlos. Yo he ledo esos puntos no en la tapas del Cdigo, como ha dicho un papel de Buenos Aires, sino bajo las tapas, dentro del libro, en su prefacio, que es la cabeza en que estn la mente y la inteligencia del libro, como est en el hombre, y con doble razn del Cdigo, porque esa parte preliminar contiene la discusin de su razn general de ser o de existir. Ms bien que superficie, el prefacio es el meollo de un libro.

En la elaboracin de todo Cdigo, como de todo libro (un libro es un Cdigo de ideas), la discusin tiene dos grados o dos modos: la discusin general y la discusin particular. Esta distincin no es arbitraria: tiene su origen en la naturaleza de las cosas. Lo que una discusin general desecha y condena como inadmisible, tiene necesidad de ser discutido en particular, y la razn es simple. Es que la discusin general versa sobre las bases principales, sobre los objetos, distribucin o economa general del Cdigo,

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su necesidad o razn general de ser, su oportunidad, y especialmente sobre su constitucionalidad, pues en un pas libre toda ley que no es hecha conforme a la ley de las leyes no es una ley, es un abuso, un golpe de Estado. El autor de una ley, es decir, el legislador, hace como todo autor: discute primero la idea dominante de su obra, la razn general que la motiva. Esta discusin previa, que en los libros es necesaria, es del todo indispensable en los trabajos legislativos, cuando no son la obra de un akase o de un firman, es decir, cuando son leyes de un pas libre. Un proyecto de Cdigo destituido de un prefacio explicativo de sus motivos generales sera un enigma insolente, un acto de despotismo. Se motivan hoy las menores sentencias, es decir, todas las aplicaciones de la ley, y se dejara sin aplicacin lo que vale ms que eso, la sancin de la ley misma.

5 Necesitar citar ejemplos? Citar dos, tomados en el pas ms popular por la autoridad ejemplar de sus Cdigos: uno es el Discurso preliminar del proyecto de Cdigo civil francs, con que sus redactores, Portalis, Tronchet, Bigot de Preameneu y Mellville, lo presentaron al Gobierno que les encomend su redaccin; el otro es el prefacio expositivo de los motivos del reciente Proyecto de Cdigo rural presentado al Gobierno y escrito por M. Bayle Morillard, ex miembro de la corte de Casacin.

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El Discurso preliminar resume de tal modo el pensamiento general del Cdigo, derrama tanta luz sobre los motivos principales de su sancin, que basta leerlo para conocer todo el Cdigo francs, y aun puede decirse que no conoce bien su espritu el que no ha estudiado a fondo ese documento. Tambin all se preguntaron sus autores: De qu se ocupa un Cdigo civil? Pero en lugar de responder: De derechos relativos y no de derechos absolutos^, ellos dijeron: El matrimonio, el gobierno de la familia, el estado civil de los hijos, las tutelas, las cuestiones de domicilio, los derechos de los ausentes, las diferentes naturalezas de bienes (en que est la mitad de la democracia), los diversos medios de adquirir, de conservar, de acrecentar su fortuna, las sucesiones, los contratos, son los principales objetos del Cdigo civil. En seguida de exponer los principios que haban motivado su proyecto sobre todos esos objetos y las relaciones que el proyecto puede tener con el bien general, con las costumbres pblicas, con la felicidad de los particulares y con el rgimen moderno y presente de cosas, los autores del proyecto francs se expresaron de este modo con respecto a la misin social del Cdigo: Nuestro objeto ha sido ligar las costumbres a las leyes y propagar el espritu de familia, que es tan favorable al espritu de ciudad o civismo... Las virtudes privadas son las nicas que pueden garantir las virtudes pblicas, y es por la patria chiquita, que es la familia, que se apega a la grande; son los buenos padres, los buenos maridos, los buenos hijos, los que hacen los buenos ciudadanos. Ahora bien: toca esencialmente a las insti-

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tuciones civiles el sancionar y proteger todas las afecciones honestas de la Naturaleza... Esta misin de civilizacin del Cdigo civil en la educacin de la sociedad argentina no ha tenido la ms remota mencin en el prefacio del proyecto de Cdigo, y ahora veremos que ese olvido nace de que el Cdigo mismo es destinado a secundar los trastornos que ha hecho la poltica por error bien entendido, no por un clculo malintencionado (1).

Omos decir a este propsito que a la educacin toca ese rol, no a las leyes, y se cita en apoyo a los Estados Unidos. No. La educacin no es todo en los' Estados Unidos. El todo all es la libertad. Es la libertad la que aumenta los rangos de esa democracia colosal con los millares de hombres educados que le enva cada ao la Europa culta, y esa inmigracin culta de la Europa es la que sirve de base a su democracia, tanto hoy mismo como en el tiempo de su primer origen. La democracia americana es la Europa libre transplantada en Amrica. Si en lugar de aumentar su poblacin con europeos, es decir, con hombres educados, los Estados Unidos se poblasen con indios, con chinos y negros, es decir, con salvajes, creis que la instruccin bastaba para formar su democracia?
(1) Vase lo dicho a este respecto en el 10 de este escrito.

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As, a la ley, no a las escuelas, toca educar al pueblo del Nuevo mundo. La educacin forma parte de la ciencia social y un objeto que es del resorte de las leyes civiles que organizan la sociedad. Pero no todas las leyes educan por el mismo mtodo. La ley civil de Amrica educa por un procedimiento y la ley civil de Europa por otro diferente. La cuestin no versa sobre el valor de la educacin, sino sobre el mtodo de obtener educacin. La ley civil americana debe educar por la accin de las cosas ms bien que la obra de las escuelas. La ley civil o social americana debe educar al pueblo por la libertad, que lo acrecienta con poblaciones cultas y educadas. Los trajes, muebles, alimentos, mquinas, ideas, con que los pueblos de Sur Amrica hacen la misma vida civilizada que hace la Europa son el producto de sus manos? No. Seran capaces de producirlas por s? Tampoco. Llevaran vida civilizada si no los poseyesen? No. Dejan de ser pueblos civilizados porque los artefactos de su consumo sean el producto de la industria europea? No. Pues las escuelas y las Universidades son como las fbricas y los hombres educados, como los productos de esas fbricas; o ms bien son fbricas para producir hombres cultos; y con tal que Amrica tenga estos productos, poco le importa tener las fbricas que los producen; poco le importa que sus talleres de educacin estn en Amrica o en Europa. La Amrica debe adquirir su civilizacin, en cierto modo, como adquieren su ciencia algunos autores americanos, que sin tomarse el trabajo de estudiar, ni de aprender, ni de entender, ni de escribir, ni de leer

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siquiera sus obras, consiguen ser autores de buenos libros que les dan un lugar en las filas del mundo sabio. No seran estos autores- americanos, al menos, los que tuviesen el derecho de hallar mal que Amrica forme su cultura de materiales europeos, por el mtodo en que ellos han hecho sus obras. La experiencia de la -misma Amrica demuestra que este mtodo no tiene en su aplicacin a la formacin de los pueblos los mismos inconvenientes que en la de los sabios. Los Estados Unidos de Norte Amrica deben la mitad de su cultura a la cultura de las poblaciones europeas, con que forman la suya propia, y no porque se hayan formado en escuelas europeas dejan de contribuir esas poblaciones extranjeras al esplendor y crdito de la cultura americana. Los que creen que ese pas lo debe todo a la perfeccin de su sistema de instruccin popular se equivocan; y si no, que apliquen ese sistema a la enseanza de los inmigrados de la China, del frica o de los desiertos salvajes, y veremos si les da el mismo resultado que hoy obtiene para la adquisicin de poblaciones europeas ya educadas. La ley que facilita la adquisicin de estas poblaciones es la principal y verdadera ley de la instruccin pblica en Amrica. Ella recibe manufacturado su hombre instruido, diremos as, como recibe los tejidos, los muebles, los tiles de que se sirve para vivir vida civilizada, sin que la razn de no ser ella misma la creadora de esos productos le impida ser un pueblo civilizado. Se dir que las escuelas de la patria son los nicos talleres que producen patriotas ciudadanos? La primera patria del mundo, es decir, el pueblo ms
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soberano "de s mismo y ms celoso de su libertad es el quecontiene majyor nmero de hombres nacidos en suelos-extranjeros:; ese pueblo es el d e los. listados Unidos de Amrica. Esta es la gran; leccin de ese pas. Sus leyes forman y desarrollan a su pueblo, y su pueblo se educa a s mismo, como se nutre a-s mismo, sin la intervencin de los Gobiernos.

Es en la forma de un oficio o carta dirigida al Gobierno argentino que l mismo Dr.'Vlez ha hecho el estudio preliminar de su trabajo. Verdad es que lo ha hecho de un modo imperfecto, y esto le ha permitido, cuando Te ha convenido, negar a su oficio el carcter de prefacio o preliminar del Cdigo, sin embargo de que aparece a su cabeza, exactamente en el lugar propio de un prefacio. Pero, en su honor mismo, no podemos dar crdito a su excusa. Un hombre d e su talento no habra cometido la falta de presentar su proyecto de Cdigo sin acompaarlo de una explicacin general. Su despecho, en efecto, contiene esa explicacin, pues en l se discute lo que es un Cdigo civil, lo que es el mtodo que conviene a un Cdigo y otras cosas de esta importancia. Estas cosas no se discuten en un simple oficio de remisin.

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Bien o mal, un prefacio se lea al frente del proyec? to argentino? en que su autor daba una noticia general de l al Gobierno que le haba encomendado su trabajo. Pues bien: sobre esa noticia, que yo deba creer la ms autntica (pues no poda suponer que el autor ignorase o calumnase su obra), sobre esa noticia del Dr. Vlez he juzgado y podido juzgar su tra* bajo. No he citado artculos en mi folleto porque tam^ poco l los cita en su prefacio; tampoco los citaba el Preliminar del proyecto francs. No he citado a r t i c e los, por fin, porque no los tiene el proyecto mismo, lo cual hace ver que es un embrin de proyecto, a los ojos del autor mismo, y esto hace ms extrao s enojo por la crtica de un trabajo inacabado y en elaboracin.

No to de juicio sobre

es cierto, pues, que yo haya juzgado el proyecCdigo sin conocerlo. Tratbase de formar un general sobre una obra, y bien pude formarlo la noticia general que nos daba de ella su mismo

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autor. Lo he juzgado como lo har el Congreso, como lo har el Gobierno, como lo har la opinin de todos, y mi juicio me ha conducido a esta conclusin, con que termina mi opsculo: que el Cdigo debe ser desechado o aplazado indefinidamente, porque la Constitucin argentina, reformada segn la Constitucin federal de los Estados Unidos, es incompatible eon un Cdigo civil nacional que no admite la Constitucin modelo, y si el Cdigo tiende a acomodarse a la Constitucin federal vigente, multiplicndose, al efecto, por tantos Cdigos locales como provincias (segn lo insina su mismo autor), la idea de uniformidad civil, invocada para la reforma, desaparece y queda en nada por la accin del mismo Cdigo que afecta procurarla (1).

; (1) -Es verdad que la Constitucin atribuy al Congreso la facultad de dar un Cdigo civil. Pero el autor del proyecto de Cdigo no negar que e s e artculo fu virtualmente revocado por las veintids reformas hechas a su texto en 1860, mediante las cuales fu despojada esa Constitucin de todo lo que tena de centralista o nacionalista, para acercarla (segn ellos) a la Constitucin de los Estados Unidos, declarada por los colaboradores de la reforma (el Dr. Vlez, el general Mitre, el Sr. Sarmiento) el gran modelo, el ideal abstracto y perfecto, del cual era una insensatez el pretender separarse en la Constitucin de la Repblica Argentina, Antes d l a reforma, que descentraliz el Gobierno Argentino'ms que ya lo estaba, la idea de un Cdigo no tena mucho de incompatible con una Constitucin que slo se llamaba federal porque descentralizaba un poco la unidad tradicional del gobierno poltico argentino, sin alterar esa unidad, dejada subsistente en el resto de la legislacin. Pero despus de la reforma, que erigi en absurdo la idea de separarse en lo ms mnimo del gran modelo, de los Estados Unidos, la idea de un Cdigo civil federal, que no entr jams en la cabeza de un americano del Norte, sera un absurdo que slo tendra precedente en la organizacin que pretenden dar a la Confederacin argentina los imitadores inflexibles de la federacin de Norte-Amrica. (Nuestro opsculo de noviembre de 1887 sobre el proyecto de Cdigo cioll.)

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Para sacar esta conclusin general no tena necesidad de conocer el Cdigo artculo por artculo. M e bastaba saber que es un solo Cdigo civil para toda la nacin, lo cual se lee en su mismo ttulo, para deducir su inconstitucionalidad absoluta, teniendo en vista el sistema federal que nos rige. As, leyendo el prefacio he ledo ms de lo que necesitaba para juzgar de su inadmisibilidad. A pesar de esta conclusin, que hace del todo intil un examen detallado del Cdigo, su autor extraa que no haya examinado su obra por artculos, y me invita a ejecutarlo, es decir, a escribir veinte volmenes sobre un proyecto que yo mismo califico de inadmisible por un motivo general. Qu objeto ni qu utilidad prctica tendr el examen de una ley para el que la juzga inadmisible no por este o aquel artculo, sino por su totalidad, por su razn general de ser, o ms bien de no ser ni existir? Puede un Cdigo que es nulo en general, por inconstitucional, ser declarado vlido en detalle y regir en toda la nacin contra su ley fundamental, que excluye su existencia? S e dira que nada importa que el Czar de Rusia no sea el soberano legtimo de la Repblica Argentina para que el Cdigo ruso sea ley de los argentinos desde que sus artculos son perfectamente aplicables, como razn civil escrita, a los habitantes del Ro de la Plata? Pues bien: el Cdigo argentino no tiene ms derecho que el Czar de Rusia para dar un Cdigo civil, nacional o unitario a la Confederacin argentina, constituida a imitacin de los Estados Unidos, como el Congreso mismo de Washington no tendra ms poder que el Czar para dar un Cdigo

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civil nacional a todos los Estados d e la Unin de Norte-Amrica, ' : . J ! '.>.;:o si

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) 0: . 10

' El'Drv Vlez no ha'pddido desconocer, esta razn, que destruye por la base todo el edificio de su Cdigo, y qu ha hecho?' Ha salido por estos dos caminos: \. Ha negado .'.mi buena fe, fundndose en que yo mismo escrib el artculo 67 d la Constitucin de 1853, que faculta al Congreso para dar Cdigos a toda la Nacin. r2. Rechazando la objecin, ha declarado, que slo la rechazaba por el momento, con l protesta de admitirlapafa ms tarde, conforme a la Constitucin vigente. Yo escrib, es verdad, ese artculo 67 para la Constitucin de 1853; pero la Constitucin de 1853 no es la Constitucin de 1860 en cuanto a nacionalismo o centralismo, es decir, en cuanto al. nmero y extensin de los poderes del Congreso. Mejor que nadie sabe el Dr. Vlez que la Constitucin de 1853 fu reformada con la mira, confesada por l mismo en documentos pblicos, de asimilar del todo la Constitucin Argentina a la Constitucin federal de los Estados Unidos de Amrica. La base de criterio de la Comisin (dijeron los reformadores argentinos de 1860) al formular sus reformas ha sido
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1 a.ciencia y la experiencia de la Constitucin anloga que se reconoce como ms perfecta: la de. los Estados Unidos... Siendo hasta el presente el.gobierno democrtico de los Estados Uidos el ltimo "resultado de la lgica humana, porque la Constitucin es la nica que ha sido hecha por el pueblo y para el pueblo..., habra tanta presuncin como ignorancia en pretender innovar en materia de Derecho Constitucional... Buenos Aires, al tiempo de incorporarse a la confederacin, puede y debe proponer como la frmula general de una reforma el restablecimiento del texto d la Constitucin norteamericana, la nica que tiene autoridad en el mundo y que no puede ser alterada en su esencia sin que se violen los principios de la asociacin y. se falseen las reglas constitutivas de la Repblica federal... (1). En vista de esas razones, la Constitucin de 1853, que facultaba al Congreso para dar Cdigos a la Nacin, recibi 22 enmiendas, que la convirtieron, de Constitucin centralista que antes era, n una especie de tratado de catorce lados, por el estilo del tratado de cuatro lados, o cuadriltero, disminuyendo los poderes del Gobierno nacional (en sus tres ramos) hasta dejarle reducido a un simulacro de gobierno, como el tratado cuadriltero de 1822 lo haba suprimido del todo. Y en la hiptesis misma de que el Congreso conservase hasta hoy-esa facultad de dar Cdigos, una facultad no es un deber, una obligacin, un mandato terminante de la Constitucin para que el Con(1) Informe de la Comisin examinadora de la Constitucin federal, presentado a la Convencin del Estado de Buenos Aires.1860.

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greso d un Cdigo civil dentro de un trmino perentorio y no ms tarde; para que lo d antes que el Congreso se haya dado a s mismo una capital, es decir, un hogar fijo, que no tiene, pues el gobierno est empeado en organizar las casas de los argentinos antes de tener casa l mismo; para que o d sobre la base de un Cdigo brasilero, mientras dura una alianza que el Congreso no pudo evitar, por la cual es el Brasil quien legisla y gobierna la Repblica Argentina, por segundas manos, y para que d ese Cdigo, aunque la Constitucin que lo autoriz cuando se pareca a la de Chile se haya convertido en copia literal de la Constitucin federal de los Estados Unidos, que no admite esa facultad en el Congreso. Y admitiendo que hubiese en mi objecin la mala fe que quiere ver el Dr. Vlez, sera esta falta ma una razn capaz de hacer que la Constitucin federal argentina sea compatible con la idea de un Cdigo civil nacional? Pero no admito esta imputacin de mala fe, porqu lejos de ocultar o disimular el artculo 67 de la Constitucin, que faculta al Congreso para dar Cdigos nacionales, yo mismo lo seal en mi opsculo como un artculo virtualmente derogado, segn el Dr. Vlez lo reconoce hoy da. Esta es toda la cuestin: El proyecto de Cdigo civil nacional es compatible con la Constitucin reformada segn el tipo de la Constitucin de los Estados Unidos de Amrica, que excluye toda idea de Cdigos civiles federales o nacionales, s o no? A esa cuestin he respondido que no, y el Dr. Vlez responde tambin hoy que no, despus de haber hecho su Cdigo y despus de haberse enojado y

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despus de haberme reido por esta denegacin, que ahora admite entre dientes.

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En efecto, el Dr. Vlez no desconoce que la Constitucin de los Estados Unidos (convertida por l y otros, en segunda Constitucin virtual de la Repblica Argentina) no admite Cdigos civiles uniformes y comunes para toda la Nacin. Esto es lo que resulta de las siguientes palabras que transcribo de su artculo del Nacional: Hemos dicho que un Cdigo nacional, aunque tenga ventajas incontestables, destruye en mucha parte la soberana de las provincias. Esto es un mal temporal, que otro da puede cesar, sin que se altere la Constitucin de la Nacin. Cmo y de qu modo? Cuando las provincias (prosigue el Dr. Vlez) se hallen en estado de darse sus leyes civiles, el Congreso puede retirar la sancin que hubiese dado al Cdigo civil, y quedarn los pueblos en capacidad legal para reformarlo o darse otras leyes civiles... Segn esto, el Cdigo argentino proyectado, por confesin de su autor mismo, es hecho solamente para tener una existencia efmera y pasajera y gobernar slo provisoriamente lo ;que hay de menos provisional en el mundo, que son las bases de la familia, la organizacin de la propiedad, las condiciones del matrimonio, el sistema de las sucesiones y

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de los contratos, etc.: el edificio social, en una palabra. Y todo este trastorno "para llegar a cul resultado final y definitivo? El de proveer (?) a la nacin de tantos Cdigos locales como provincias la componen. El Dr. Vlez no habra podido negar que la Constitucin de los Estados Unidos, tomada por modelo absoluto de la Constitucin argentina reformada, excluye la institucin de Cdigos civiles nacionales, pues l mismo nos advierte que los Estados de Nueva York, Nueva Jersey y de Lusana tienen Cdigos locales, cuyo hecho excluye por s solo toda idea de que all pueda existir un Cdigo civil nacional. S e deja para la Repblica Argentina, tal como se halla organizada hoy da, el proyectar a la vez Cdigos rurales de provincia y Cdigos civiles de nacin, Cdigos provinciales de procedimientos y Cdigos nacionales de comercio.
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' -

Qu fundamento legal queda entonces al Cdigo del Dr. Vlez? La historia argentina, nos dice l mismo. Si el'Cdigo no es conforme a la Constitucin, lo es a lo menos al pasado-centralista del pueblo argentino, que no se parece en nada al pasado histrico de los Estados Unidos. Nuestro modo de ser haba sido muy diferente del de los Estados Unidos, nos dice hoy el Dr. Vlez para justificar su Cdigo civil nacional.

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Estoy lejos de desconocer l poder cooperativo de la Historia, es decir, de los hechos-que forman el pasado de un- pueblo, y que componen por s mismos Una especie' d e ' Constitucin preexistente y natural, ms fuerte que la autoridad de todos los ejemplos extraos. -'. Pero esta no es la cuestin positiva del momento. S e trata hoy de saber cul es la ley de las leyes civiles argentinas. Lo es su historia pasada? O lo es su Constitucin presente? Pretender lo primero sera sedicioso y subversivo del respeto debido a la Constitucin vigente, que est basada en la historia de los Estados Unidos, en lugar de estarlo en la historia de las provincias argentinas. Ya se sabe que toda Constitucin que no se basa en la historia o en la vida pasada del pas que la recibe es un edificio sin cimientos, un castillo en el aire. Tal es la Constitucin actual de la Repblica Argentina, que se funda en la historia de un pueblo tres veces extranjero al pueblo argentino por la raza, el idioma, el sistema de gobierno y todo el conjunto de su vida pasada y presente. Qu resulta de ello? Una federacin de comedia, en que, sin embargo de no existir capital titular de oficio, una sola provincia tiene en su bolsillo a todas las dems, les da sus Cdigos, sus presidentes, toda su poltica, menos sus rentas, con las cuales se queda en virtud del sistema federal. Con qu poder? Con el de la tradicin histrica, que es ms fuerte que la Constitucin escrita. Si Buenos Aires no es capital por la Constitucin federal vigente, lo es por la constitucin de la historia pasada del pueblo argentino o por la rutina, que es la cola de la Historia y una segunda Constitucin.

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Pero quin ha puesto en lucha la Constitucin con la historia de los pueblos argentinos? El autor del proyecto de Cdigo civil lo sabe mejor que nadie. Por qu el pasado que se quiere dar por fundamento natural al Cdigo civil no fu dado tambin a la Constitucin poltica de un pas que era centralista por toda su vida anterior? Si, como el Dr. Vlez lo reconoce hoy da, el pasado del pueblo argentino, que forma en cierto modo la base histrica y natural de su legislacin civil uniforme, no es el pasado del pueblo de los Estados Unidos, por qu los reformadores argentinos de 1860 | proclamaron absurda la idea de dar a las provincias argentinas, espaolas de origen y simples divisiones administrativas de un antiguo Virreinato nacional, otra Constitucin que la que tiene por base la historia de las colonias britnicas establecidas en Norte-Amrica, y regidas por un sistema diferente de gobierno desde antes de su existencia moderna? Si la Constitucin hubiese tenido por base a historia propia y peculiar de la nacin argentina, como quera Rivadavia y como ha realizado Chile, la codificacin civil de la Repblica Argentina al estilo chileno no tendra hoy por obstculo la Constitucin federal al estilo de Norte-Amrica.

13 As, el gran problema de la codificacin civil ha venido a poner de bulto el error en que descansa toda la teora de la organizacin poltica o funda-

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mental dada a la Repblica Argentina por los imitadofes irreflexivos de los Estados Unidos. Pero lo curio^ so en esto es que el Dr. Vlez era uno de los reformadores! - - Hoy s invcala historia de la nacin para darle en nombre de ella Cdigos civiles unitarios; en 1860 se hizo tabla rasa de la historia argentina, para darle, en nombr d la historia de Norte-Amrica, la Constitucin antinacional y antiargnt-ina, que hoy le impide tener'Cdigos civiles nacionales.' Esto es cabalmente lo que yo lamento: no que se d un Cdigo civil nacional a l a Repblica Argentina, sino que no pueda darse de otro modo que por un golpe de Estado escandaloso, contra la Constitucin, que excluye radicalmente toda idea de Cdigos nacionales, si se ha de interpretar con la luz de la Constitucin que le ha servido de modelo y si esta imitacin ha sido sincera y no mentida. S e dir tal vez que la idea de un Cdigo civil tiende a la restauracin de la unidad poltica por una va indirecta y que el resultado final de ella sera la reunin de todas las provincias argentinas en un grupo de nacin, teniendo por centro a Buenos Aires, su brillante foco histrico. No sera yo el que se quejase de esa mira. Pero hay derecho d temer que ste sea el sofisma con que s pretende hacer pasar la centralizacin bastarda del Cdigo, que en vez de ser alrededor de Buenos Aires sea alrededor del imperio brasilero que se lleve a efecto. En qu forma? Por qu mtodo? Como la reunin que acaba de hacerse de los Estados de la Alemania del Norte, para enfeudarlos en forma de una confederacin, al reino de Prusia, o si no como la Unin Ibrica, que, con la

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Pennsula, tiene ppr objeto anexar el Portugal a la Espaa:' en el Plata esta unin tendra-por. objeto, anexar l elemento espaol de origen al lusitano. Acaso el Brasil pierde de vista estos ejemplos? El xito con; que la Prusia ha llevado-a cabo esa conquista .recomienda su ejemplo a todoslos imitadores, y s o b r e t o d o al Brasil, que est casi en su caso. El Brasil promover tal vez una confederacin de las cuatro repblicas del Plata, que formaron el Virreinato de Buenos Aires, asaber: el Paraguay J a Banda Oriental, ta Repblica Argentina y Bolivia, y por una alianza perpetua, el Emperador se har el protector, permanente eindirecto de los presidentes confederados, dejndoles la forma republicana, en cambio de su vasallaje militar, con que har de esa confederacin runa mquina de su ascendiente dominador en todas las-dems repblicas d l a Amrica del Sur, dando a sus instrumentos la ilusin de que ese es el ideal de la grande Unin del Plata, soada por Mitre, Sarmiento y Elisalde en 1857. Creer que ese imperio pueda cooperar de buena fe al restablecimiento de una centralizacin argentina que servira para devolver toda su fuerza y vigor al Gobierno republicano, que es una amenaza constante para l y que slo admite hoy como aliado, porque le sirve para destruir a otra repblica, es dar prueba de una candidez desesperante para los interesados en las libertades argentinas. , Los Cdigos son las mejores mquinas de conquista. Napolen I llevaba el suyo entre los: {armones de sus caones. Lo primero que haca para anexar a su imperio un reino invadido por sus armas era mandarle su Cdigo civil; ejemplos de ello:(Roma, Ho0

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landa, Blgica, Suiza, Piamonte, etc. No teniendo a la mano un Cdigo civil pronto y listo, el Brasil ha mandado a Buenos Aires lo que tiene: una introduccin doctsima del Sr. Freitas a su cpmpilacin de leyes, que ha empezado por conquistar al Dr. Vlez, y el proyecto de un Cdigo civil, que tal vez se ha suspendido para acomodarlo a los nuevos horizontes que descubre la marcha de la guerra del Paraguay.

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On ne peut sparer l'histoire du droit priv des revolutions du droit public Laferrire.

A pesar de que todo, el origen de este mal reside en la poltica que inspir la reforma de la Constitucin en 1860, y de que el Cdigo mismo tiene toda su inspiracin en presumibles clculos polticos, el doctor Vlez no comprende cmo he podido yo mezclar la poltica en una discusin de legislacin civil Olvida que no soy yo el que hace esta mezcla; que es la Constitucin, o ms bien el derecho moderno y democrtico, el que la impone. La prueba es que el mismo Dr. Vlez, aunque murmurando, no puede prescindir de discutir la poltica, que viene a decidir de los destinos y existencia de su Cdigo. Es que Le code civil est sous la tutele des lois politiques (como decan con Bacon los redactores del Cdigo francs), il doit leur tre assorti. C e s e r a i t u n

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grand mal qu'il y et de la contradiction dans les mximes que gouvernent les hommes (1). As, los legisladores franceses, lejos de separar la legislacin de la poltica, no comprendan cmo puedan existir separadas. El Dr. Vlez, abogado de una Repblica libre, no comprende qu conexin puede ligarlas. Los Estados Unidos acaban de darnos un ejemplo en su reciente revolucin interior de la ntima conexin que liga la poltica con la legislacin civil. La abolicin de la esclavitud ha sido una cuestin doblemente civil, es decir, de personas y cosas, pues su objeto ha sido que el negro deje de ser cosa para ser persona, tocando as a la propiedad privada, a la libertad y a la igualdad civil. Pues bien: lejos de quedar extraa y neutral a esa reforma de legislacin civil, la Constitucin -poltica de los Estados Unidos ha hecho suya propia esa cuestin, y ha tomado bajo su tutela a la ley civil de libertad, por las recientes enmiendas hechas en su texto, conforme al aforismo de Bacn, que es un simple axioma de libertad. No han faltado, es verdad, jurisconsultos suristas que resistiesen esa mezcla de lo civil con lo poltico. No queran que la Constitucin interviniese en esa cuestin de derecho civil, como harn, naturalmente, los jurisconsultos del Brasil y de la Habana. Pero es curioso que un jurisconsulto afiliado en un partido liberal republicano profese doctrinas del Brasil y de la Habana sobre la mancomunidad de lo civil con lo poltico en cuanto a garantas y libertades de orden privado.
(1) Discurso preliminar del primer proyecto del Cdigo civil francs.

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En cuanto a la Constitucin argentina, no slo es el Palladium, sino el cimiento de la legislacin civil de la Repblica. Sus propias palabras lo declaran cuando anulan de antemano toda ley civil que no sea mero reglamento de sus principios o derechos absolutos, en que debe reposar todo el Cdigo civil argentino. Forzado a tocar la poltica en esta discusin de legislacin que depende toda del sistema de gobierno, cul es la poltica en que el Dr. Vlez busca la base de su Cdigo? Naturalmente, la poltica que hace imposible su sancin. Digo naturalmente porque ste es el resultado a que deba conducir la separacin sistemtica entre la poltica y la legislacin civil: una Constitucin que excluye toda idea de Cdigos civiles nacionales, y Cdigos civiles que excluyen toda idea de Constitucin federal. Con otras nociones ms exactas sobre la intimidad que liga entre s a la ley civil con la ley poltica, los organizadores de 1860 no hubiesen dado a la Repblica Argentina un Gobierno que por su forma no puede conservar el legado precioso de una legislacin civil uniforme y que por su debilidad no puede gobernar ni legislar a su propio pas sin el auxilio de un aliado extranjero interesado en reglar las cosas argentinas segn su propia conveniencia extraa. Cuando hablo de la influencia presumible del Brasil en la codificacin civil argentina no cedo a un pueril intento de insinuar malos juicios contra el doctor Vlez. Hablo, por una necesidad de este estudio, de un hecho que es obvio para todo el que aprecie imparcialmente estas consideraciones sencillas. Ejerciendo tanto influjo como el Brasil tiene hoy en la
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poltica de su impotente aliado, qu sentido tendra la abstencin de ese imperio en la cuestin de la reforma civil argentina, qu puede servir a sus miras de anexin mejor que sus ejrcitos? Yo me he fijado sobre todo en este dato que nos sugiere el mismo Dr. Vlez. En el prefacio de su Cdigo nos habla l mismo del Cdigo de Chile, que tanto aventaja a los Cdigos europeos. Para modelo argentino, ese Cdigo tiene adems las ventajas de estar hecho para una Repblica hermana que es el honor de Sur Amrica; de estar escrito en la lengua espaola, que habla la Repblica Argentina, por un americano eminente, que es a la vez un miembro de la Academia Espaola de la Lengua, y tan elegante escritor, que Espaa misma se hubiese reputado feliz en poseer la pluma de Bello para redactar su Cdigo moderno. Y bien: es se el dechado que el Dr. Vlez ha tenido presente para su trabajo? El mismo ncs declara que lo ha puesto en tercera lnea y que se ha servido principalmente de un proyecto de Cdigo civil para Espaa, y sobre todo del proyecto de Cdigo civil que est trabajando para el Brasil el Sr. Freitas, del cual confiesa haber tomado muchsimos artculos. Este modelo preferido tiene tres grandes desventajas respecto del de Chile, y son el estar escrito en lengua portuguesa, el ser un proyecto inacabado, que carece de la autoridad de la experimentacin, y estar hecho para la sociedad civil de un imperio que se funda en la esclavitud, en el feudalismo territorial y en la desigualdad de clases. Esta preferencia, tan ilgica y tan contraria al sentido comn, no basta por s sola para hacer sospechar motivos misteriosos y extraordinarios?

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Y cul es la poltica argentina que ataca el doctor Vlez en defensa de la validez de su Cdigo? Naturalmente, la nica poltica que lo hace admisible, es decir, la poltica centralista que escribi el artculo 67 de la Constitucin de 1853, en que, sin embargo, pretende apoyar la existencia constitucional de su proyecto de Cdigo civil. Hoy mismocosa extraa!, defendiendo su Cdigo, explicable nicamente por la Constitucin de 1 8 5 3 , ^ 6 hace un crimen el Dr. Vlez de haber atacado esta Constitucin? Todo lo contrario: me acusa de haber escrito su artculo 67, que facultaba al Congreso para dar Cdigos civiles a toda la nacin, antes que se hubiese refundido en el tipo norteamericano, y me reprocha el haber defendido y sostenido obstinadamente esa Constitucin de 1853. Me acusa, segn esto, del crimen de ultraconstitucionalista, hasta haber hecho verter sangre por mi obstinacin en defender el imperio de esa Constitucin para todo el territorio argentino sin excepcin. En cuanto a la defensa obstinada de la Constitucin, acepto la imputacin como un honor; pero no admito que desde tres mil leguas, en un puesto diplomtico, por escritos de mera ciencia, haya podido ser yo responsable de la sangre derramada, y no los militares que ganaban grados y fortuna en ellos, y los que se han quedado dueos del pas por resultado de esa guerra.

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En todo caso, el crimen de que me acusa el doctor Vlez es el que Jefferson Davis y los separatistas del Sur, en los Estados Unidos, hubiesen imputado, si hubiesen obtenido una victoria de Pavn, a Stuben Sewards, porque aconsejaban a Lincoln que impusiera la Constitucin federal o nacional, no a una provincia, resistiendo aislada y sola la ley de toda su nacin, sino a nueve Estados, ms grandes que Buenos Aires cada uno, como se hizo, en efecto, para honor de Lincoln y salvacin de la integridad de su gran pas. Desafo, con todo, al Dr. Vlez a que cite una sola frase de mi pluma en que yo haya aconsejado la guerra que termin en la batalla de Pavn. Por lo dems, no temo decirlo. Si hubisemos tenido la fortuna de poseer un Lincoln al frente de nuestro pas amenazado en su integridad, en vez de presidentes fciles y elsticos, la unificacin definitiva de la Repblica Argentina sera hoy un hecho victorioso, y Buenos Aires, vencida para su bien, hubiese tenido la suerte, no de los Estados separatistas del Sur en Norte-Amrica, sino la que tuvo esa misma provincia el 3 de febrero de 1852. Como perdi en Caseros para ser libre, hubiese perdido en Pavn para tener el honor de ser capital definitiva de toda la Repblica Argentina. Los suristas argentinos triunfaron contra la poltica de unificacin nacional en el Gobierno y en la legislacin civil, para utilidad del Brasil que recoge hoy los frutos de Pavn, y su victoria, dicha de civilizacin, tiene hoy por resultado el no poder sancionar Cdigos civiles para toda la nacin ni romper la alianza brasilera, en que los reformadores victoriosos tienen que buscar los medios de gobierno interior de que despojaron a la autoridad

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central de su pas, por su poltica de 1860, que hasta hoy aplaude el Dr. Vlez, a pesar de ser ella la que da en tierra con su proyecto de Cdigo civil. Me recuerda el Dr. Vlez, como para justificar esa reforma, que tambin cooper a ella el general Urquiza, promulgador de la Constitucin de 1853. Yo no veo qu provecho haga ese recuerdo ni a la reforma ni al general Urquiza. Que tuviese l o no tuviese parte en la reforma, qu importa esto a la cuestin? Aunque no es el general Urquiza quien formul las reformas propuestas por Buenos Aires, sabido es que l las acept y las hizo aclamar en la Convencin de Santa Fe. Pues bien: nadie puede negar que se fu el ms grande de sus errores. Por l revoc y deshizo uno de sus mejores ttulos de honor. Y si no hubiera sido ms que se! La excusa de su error (si la tiene) estuvo, en verdad, en el error del Presidente Dr. Derqui, de haberse hecho el brazo del localismo de Buenos Aires en Entre Ros, con cuyo motivo los gobernadores de ambas provincias rivales, coligados momentneamente en el inters recproco de abatir el obstculo comn, proclamaron de acuerdo la reforma, que no slo destruy al Presidente de entonces, sino a la institucin misma de la provincia, a ejemplo de ese original, de un cuento popular, que, queriendo matar una mosca, mat al hombre en cuya frente reposaba el insecto. Criticando de este modo leal y abierto la conducta de un amigo poltico, doy una prueba de que no cedo en esta critica a sentimientos de animosidad contra Buenos Aires, como afectan creer sus cortesanos. No hay cosa que d una idea ms afligente del estado de la educacin poltica de esa provincia que a

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costumbre de algunos de sus escritores de ver odio al pueblo de Buenos Aires en todo ataque dirigido a su poltica local respecto de la nacin. Hacen del nombre de un escritor de oposicin un smbolo de ese odio, y para ahorrarse de refutar sus escritos se limitan a sealar su nombre. Ese mtodo tiene sus comodidades, no hay duda. Ahorra el trabajo de leer, de estudiar, de entender, de discutir, de escribir, pero tiene un inconveniente para el honor del pas que esos escritores representan por sus escritos, y es que, como hay en el mundo otros lectores que los de Buenos Aires, resulta que los escritos de oposicin nacionalista, en que los liberales de esa provincia no ven ms que odio a Buenos Aires, los liberales del mundo civilizado, del rango, por ejemplo, de los Michel Chevalier, los Courcelle Seneuil, los Elyse Reclus, Mannequin, Torres Caicedo, en Francia; los Gervinus, de Heidelberg; los Wappas, de Gotinga, en Alemania; los de Brignoles, en Italia, para esos liberales, digo, esos mismos escritos significan amor a la libertad y a la civilizacin de Amrica, y de ningn modo el odio estrecho, que slo descubre en ellos otro odio ms estrecho.

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El que la Constitucin reformada haya conservado su espritu democrtico no estorba que haya perdido su espritu nacionalista, y esto basta para quitarle

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toda aptitud a conciliarse con un Cdigo civi! nacional. Nada avanza, pues, el Dr. Vlez con descubrirnos, hoy recin, que su proyecto de Cdigo ha respetado los principios democrticos. Yo no tendra dificultad en admitirlo si su proyecto, en vez de ser imitacin del Cdigo de la Repblica de Chile, verbigracia, no lo hubiese sido de proyectos concebidos para la monarqua espaola y para el imperio del Brasil, que son seguramente la codificacin civil de la democracia, y si yo no leyese estas palabras, dirigidas a m en su artculo de El Nacional: Ms de un abo gado se le ha de rer en su cara al orle hablarde derechos democrticos, de Cdigos de libertad, etc. Abogados del tiempo de Gregorio Lpez, de Covarrubias y Bobadilla, es posible que hallaran risible una expresin que no revela ideas ni cosas de su poca; pero dudo que esas palabras hagan rer a publicistas y abogados como Tocqueville, Julio Favre, Prevost Paradol, Michel Chevalier, Courcelle Seneuil, en Europa; como el Dr. Mariano Moreno, Andrs Bello, Florencio Vrela, en Sur Amrica. El seor Dr. Vlez comprende muy bien que puede haber un Gobierno libre, una Constitucin libre, un Estado Ubre; lo que no comprende es que pueda haber un Cdigo civil de libertad. Cree en la libertad poltica, pero no en la libertad civil; concibe un Estado libre, pero no una socieaad libre. A tales resultados conduce a las mejores cabezas el hbito, contrado en escuelas rutinarias, de ver en el derecho romano el derecho civil por excelencia: Tocqueville ha hecho ms de una vez esta observacin estudiando la accin del principio democrtico en la organizacin de la sociedad civil moderna.

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Como mi objeto al volver sobre esta discusin no es replicar por replicar, sino esclarecer una grave cuestin social de mi pas, yo deseo aprovechar de esta rplica para estudiar el Cdigo proyectado en sus relaciones con la nueva presidencia de la Repblica Argentina, es decir, con la suerte prctica que le espera. El Sr. Sarmiento trae consigo a su puesto elevado dos motivos de no ser adicto a la idea de un Cdigo civil nacional: 1., l tuvo parte principal en la reforma de 1860, por la cual fu asimilada la Constitucin argentina a la Constitucin de los Estados Unidos. El Sr. Sarmiento tom esa participacin en la reforma por diferentes modos, a saber: por su libro de los Comentarios a la Constitucin argentina de 1853, por el Informe de la Comisin examinadora de la Constitucin federal, y por la redaccin de los artculos reformados, en todo lo cual figur su nombre; 2., el Sr. Sarmiento acaba de visitar la gran federacin modelo, donde ha visto por sus ojos que no hay all, ni puede haber, Cdigos civiles. Q u e la reforma argentina de 1860 tuvo por principal objeto disminuir los poderes del Gobierno nacional, en el inters de ensanchar el de las soberanas provinciales (una de las cuales promova la reforma por va de oposicin y resistencia al Gobierno naci-

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nal de entonces), es lo que nadie podra negar ante el testimonio de los artculos reformados, que hablan por s mismos. La Constitucin de 1853 daba al Congreso la facultad de revisar todas las Constituciones de provincia antes de promulgarse (art. 5.). El Congreso perdi esa facultad por el artculo de la Constitucin reformada. El Congreso Nacional tena la facultad de examinar las Constituciones provinciales y reprobarlas si no estuviesen conformes con los principios y disposiciones de la Constitucin. (Art. 64, inciso 28 .de la Constitucin de 1853.) Tambin fu despojado el Congreso de esa facultad centralista por el artculo ... de la Constitucin reformada de 1860. El Congreso tena el poder de examinar las Constituciones locales que las provincias tenan el derecho de darse antes de ponerse en ejecucin. E! artculo 101 de la Constitucin de 1853 le daba ese poder; pero tambin fu privado de l por el artculo ... de la Constitucin de 1860. El nico poder que las provincias conservaban fuera del alcance del Congreso Nacional era el no delegado expresamente por la Constitucin de 1853 (artculo 101). Pero la Constitucin reformada de 1860 retir al Congreso, adems de ese poder, todo el que los pactos especiales escritos por la guerra civil separatista le hubiesen retirado. Estos pactos, que dejaban el poder del Congreso reducido a un nuevo nombre respecto de la provincia de Buenos Aires, son los de noviembre y junio, redactados e inspirados por los autores del proyecto de Cdigo civil nacional.

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Esas son las reformas que, segn nos dice hoy el Dr. Vlez en su artculo del Nacional, no alteraban en cosa alguna las facultades del Congreso. Las reformas o enmiendas fueron 22; pero el lector puede decir si se necesitaban ms que esas pocas para reducir a nada el poder del Congreso para dar Cdigos a la Nacin. Si esas enmiendas lo dejaban sin veto ni poder sobre las Constituciones de provincia, cmo podra conservarlo sobre sus leyes civiles provinciales, que son meros reglamentos de sus Constituciones locales? Si el Congreso ha perdido el poder de paralizar o revocar un Cdigo civil de provincia, cmo podra conservar hoy el poder de dar a las provincias una legislacin civil uniforme? Si nada significaban las reformas hechas a la Constitucin en 1860, como dice el Dr. Vlez, valan la pena de conseguirse a precio de dos campaas ruinosas, dos batallas sangrientas y los diez aos de aislamiento subversivo y disolvente que han hecho al Brasil el arbitro del Plata?

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Si cupiese duda de que el Congreso argentino ha perdido la facultad de dar Cdigos nacionales en lo civil, por la reforma que ha limitado sus poderes a los que tiene el Congreso de Washington, la luz auxiliar del comentario que surge del modelo no dejara subsistir obscuridad alguna.

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El mismo Sr. Sarmiento ha enseado que la Constitucin argentina tiene su comentario natural y genuino en el comentario de la Constitucin de los Estados Unidos. Hoy que viene de ver funcionar a lo vivo el gran modelo, podr decir a su pas que ha visto all Cdigos civiles de Estado, pero no un Cdigo civil nacional para todos los Estados, y que esos C digos locales o de Estado slo parecen existir para probar que no pueden coexistir Cdigos civiles nacionales con ellos. No se concibe, en efecto, que cada Estado de la Unin pueda estar regido a la vez por dos Cdigos civiles, de los cuales uno pueda fijar la mayor edad a los diez y ocho aos y el otro a los veintids; el Cdigo civil nacional exigir el asentimiento paterno para la validez del matrimonio y el Cdigo civil de provincia no exigirlo; requerir el uno la tradicin como requisito esencial de la transferencia del dominio y el otro no exigirla; el uno, poner lmites a la facultad de testar; el otro, dejarla ilimitada. Pero falta saber cul podr ms en el nimo del nuevo Presidente argentino, si el ejemplo y las doctrinas de los Estados Unidos, que l mismo ha enseado a ver como la razn escrita del gobierno de su pas, o el ejemplo y las doctrinas del imperio del Brasil, que l ha desautorizado por la consagracin del tipo opuesto de gobierno poltico y social. Por desgracia, hay ejemplos en el mundo que tienen poder de fuerza mayor contra los propsitos de los Gobiernos y hasta contra las Constituciones. La autoridad de los Estados Unidos puede ser ms grande en el Ro de la Plata como modelo de Gobierno, pero no tienen la que el Brasil recibe de un

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tratado de alianza por el cual ejerca una especie de suzerainet o de seoro eminente en los precedentes del Plata que gobiernan sus Repblicas con la espada de su imperial aliado.

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Suponiendo que el Presidente coronel Sarmiento tuviese los medios y la energa que han faltado al Presidente general Mitre para resolverse a gobernar a su pas sin necesidad del apoyo que recibe de su alianza brasilera, y que no por mera deferencia al poderoso aliado, sino por ceder a las tendencias centralistas de su brillante juventud, el nuevo Presidente adhiriese a la idea de dar un Cdigo civil nacional a su pas, es indudable que para llegar a ese resultado tendra que empezar por las siguientes demoliciones, indispensables a la nivelacin del terreno. Tendra que revocar, las reformas hechas en 1860 a la Constitucin centralista de 1853, bajo cuya condicin se reincorpor Buenos Aires en la Confederacin; tendra que aniquilar los pactos preparatorios de esa reforma, asimilados hoy a la ley fundamental; tendra que revocar la Constitucin provincial que Buenos Aires sancion en 1854, a despecho del Congreso, para consagrar los resultados de su revolucin separatista de 11 de septiembre de 1852. Sabido es que en todos y cada uno de esos actos ha sido colaborador activo y principal el nuevo Presi-

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dente de la Repblica Argentina, y de otro sera imposible explicar la iniciativa de Buenos Aires en su elevacin a la Presidencia de la Repblica. Me permito protestar que no cito esos hechos por va de vituperio, sino para sealarlos como otras tantas montaas tan elevadas como los Andes, en que tropieza la grande y bella idea de un Cdigo civil para toda la Repblica Argentina. No pudiendo el Sr. Sarmiento tener, en su calidad de Presidente, otras ideas que las que le han elevado a la Presidencia, y pertenecindose menos a s mismo, por su calidad de provinciano vinculado a Buenos Aires, que le era dado al general Mitre, sera injusto exigir de l que acometa de frente el gran desidertum de D. Bernardino Rivadavia; pero habra derecho de esperar que, a lo menos, no nos traiga de los Estados Unidos, como otro coronel Dorrego, la propaganda de 1826, en que se estrellaron las doradas miras del gran nacionalista argentino, y que, como entonces, vengan a servir indirectamente al Brasil. Sera un camino indirecto para conseguir sin ruido hacia las tradiciones centralistas la sancin ms o menos inconstitucional de un Cdigo civil para toda la Repblica? En todo caso, sera dar principio a la tarea por el fin. El principio lgico, es decir, natural de esa restauracin vital est en el terreno poltico. Cmo tener un Cdigo civil nacional sin empezar por admitir su condicin sine qua non, que es un gobierno poltico nacional al estilo de Chile, v. gr., o si queris del Brasil mismo, en punto a centralismo, no al de Estados Unidos? La Constitucin de un pas libre en este siglo no es meramente poltica, es a la vez poltica y social. Es

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la Constitucin la que traza los cimientos del Cdigo civil por la declaracin de los derechos absolutos del hombre. El legislador civil que dice: no me ocupo de derechos absolutos es como el arquitecto que dice: Yo me ocupo de mi edificio; poco me importan los cimientos y el terreno. Si mi edificio debe ser cuadrado, qu me da que los cimientos sean redondos? Por qu admita Cdigos civiles nacionales para la Repblica Argentina su Constitucin de 1853? Porque esa ley era una imitacin de la Constitucin de Chile, ms bien que de la Constitucin de los Estados Unidos. Alguna autoridad tiene para decirlo el que bosquej su proyecto. Por qu imitaba a la de Chile siendo menos clebre que la de los Estados Unidos? Porque era ms juicioso seguir el ejemplo de Chile que el de los Estados Unidos, en atencin a que el pasado histrico del pueblo chileno es mil veces ms semejante y anlogo al del pueblo argentino que no lo es el pasado de los pueblos ingleses de la Amrica del Norte. La misma Ordenanza general o centralista de intendentes, las mismas Reales cdulas, las mismas leyes de Indias, los mismos Cdigos espaoles'haban regido a la vez a Chile y al pueblo argentino durante su antiguo rgimen colonial. Y sin embargo, dos hombres que deben cien veces ms en su instruccin y educacin poltica a Chile que a los Estados Unidos (Mitre y Sarmiento) reformaron la Constitucin argentina de 1853 para alejarla del modelo chileno y acercarla al de los Estados Unidos. No es sino hoy da que se aperciben a sus expensas personales que haciendo de su pas una federacin laxa y floja lo han debilitado y hecho subalterno respecto de los Estados unitarios, en medio de los cua-

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les se halla colocado. Ahora no ms se aperciben que descentralizar de ese modo el poder poltico de su pas era despedazar el precioso legado de su legislacin civil uniforme y precipitar la organizacin social argentina en el feudalismo si la reforma civil se acomoda a la Constitucin vigente, y si no se acomoda, hacer de la reforma civil una revolucin escandalosa, como fu la de su Constitucin poltica, subversiva de su contextura histrica y tradicional.'

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La Historia nos demuestra que el derecho civil romano contribuy en la Europa moderna a destruir la feudalidad o dispersin del poder soberano, por su espritu centralista, que tanto ayud a la formacin de los grandes Estados modernos. Sera sta la segunda mira del centralismo civil, que los promotores de' Cdigo nacional intentan favorecer, como lo da a entender el Dr. Vlez? Excelente mira, sin duda, si tuviese por garanta de su sinceridad otra actitud poltica en sus promotores. Ellos han atribuido a los caudillos la descentralizacin o dispersin del poder poltico de la nacin argentina. Ya es tiempo de citar ciertas pretensiones ante el juicio de la conciencia pblica. Si el sistema federal es la perfeccin ideal del gobierno poltico, como pretenden Sarmiento, Mitre y Vlez, por qu hacer a los caudillos un crimen de haber sido los primeros en reconocerlo desde 1815?

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Pero si el federalismo a la inversa del de Norte-Amrica es la subversin completa de la complexin histrica y tradicional del pueblo argentino, como lo reconoce hoy el redactor de su Cdigo civil, por qu no dais principio al restablecimiento del nico orden de cosas que puede salvar los destinos polticos de la Repblica Argentina? Quin os impide empezar por el principio? Los caudillos, que crearon el aislamiento llamado federacin, estn abatidos y fuera del poder. El que escribi su proceso y condenacin en el Facundo ha sido trado desde tres mil leguas por el voto del pas a presidir sus destinos, lo que probara que no tiene un solo opositor ni debe esperar una sola resistencia. Si de esta ocasin no aprovecha para devolver su respetabilidad y su rango a la Repblica que inici la revolucin contra Espaa por el restablecimiento de su centralismo tradicional y natural, todo el mundo tendr derecho de atribuir el destrozo de la soberana nacional argentina al partido liberal o de Buenos Aires, que es el que hoy gobierna toda la nacin, y no a los caudillos, que nada ganan sino pobreza y ruina con un federalismo que en realidad significa la enfeudacin de todas las provincias argentinas a la provincia de Buenos Aires. Es de vuestra conveniencia, ya lo veis; el centralismo sera hoy, por sus resultados inmediatos, e aumento de vuestro poder; pues bien: esto "no me impide tener hoy mis ideas de ayer, que os parecan hostiles. Convertid toda la nacin en Buenos Aires, si queris; dadle su nombre, pero a condicin que ese gran Buenos Aires que empezar en Patagonia y se acabar en Jujuy sea tratado en el presupuesto

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de gastos, en las mejoras, en los favores y cuidados de todo gnero como es tratado hoy da el Buenos Aires diminuto que se acaba en el Arroyo del Medio, junto con sus privilegios insultantes a la noble igualdad del pueblo argentino. Ya veis que no pruebo enemistad a Buenos Aires en desear que cambie sus privilegios estrechos por la extensin gigantesca de su influjo legtimo y de su nombre simptico. Falta ahora saber si probis amistad a la nacin que os ha dado el poder en denegarle ese arreglo de justicia, que ha llegado a ser ms necesario a Buenos Aires que a las provincias mismas. El Brasil est y se quedar en el Plata por la causa que seal Rivadavia desde 1826: la desmembracin y disminucin del poder argentino, producida por su federalismo, entendido al revs del federalismo americano, pues el federalismo ha sido en Washington la muerte del aislamiento histrico de los Estados antes ingleses, y en el Plata ha sido la muerte del centralismo histrico del Estado argentino, antes espaol. Para Rivadavia no haba ms medio de salvar a su pas del ascendiente invasor del Brasil que hacerlo fuerte, ni otro medio de hacerlo fuerte que devolverle su antiguo centralismo histrico bajo el rgimen republicano, exactamente como haban hecho los espaoles formando el Virreinato de Buenos Aires con esta ciudad por capital, nada ms que para contener las conquistas de los portugueses sobre ese mismo Ro de la Plata, que ha dejado de ser espaol, pero que no ha dejado de ser necesario al Brasil. Rosas no quiso creer en las sanas doctrinas de RiOBRAS SELECTAS.Tomo I X . 21

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vadavia, y se proclam el campen de la santa federacin. La santa federacin abri al Brasil los puertos del Ro de la Plata y trajo a Southampton a su representante, derrocado por el Imperio ambicioso, como lo presinti Rivadavia. La federacin de Rosas, corregida y retocada a la moda de Norte-Amrica, tiene hoy por campeones a sus antiguos adversarios, que se titulan unitarios. Son ms felices que Rosas por ser aliados del Brasil que lo fu Rosas por ser enemigo de ese Imperio? Entre la suerte del vencido de Caseros, de estar a tres mil leguas de su pas, humillado hoy por el Brasil, y la suerte de los cmplices involuntarios, pero testigos dehesa humillacin, confieso que prefiero la suerte de Rosas. Tal es el gnero de felicidad que nos ha preparado a los argentinos el desorden decorado con mscara de federacin; esta felicidad consiste en elegir de varias humillaciones la menor; entre varias desgracias, la ms leve.

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II n'y a ren de'plus politique chez un peuple que la legislar o n civile.Tocqueollte.

Conclusin. Queremos tener un solo Cdigo civil nacional? Tengamos antes una sola nacin, un solo Estado, una sola Constitucin, un solo gobierno nacional.

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Preferimostener varios estados, diferentes gobiernos, muchas Constituciones, en una palabra, lo que al presente entendemos por federacin? Nos es forzoso renunciar a toda idea de Cdigos civiles nacionales (1). Cul de los dos proyectos o tendencias es la buena? La Historia ha resuelto esta cuestin, que ya no lo es: la tendencia al centralismo es un elemento de la civilizacin moderna en ambos mundos; el sistema contrario es el de la feudalidad de la Edad Media de la Europa y del aislamiento en los tiempos atrasados de todos los pases. La tendencia al centralismo es un rasgo distintivo de la democracia en Amrica, segn observa Tocqueville. Separar lo civil de lo poltico es el secreto infalible de extraviarse en legislacin civil. Es construir el edificio con abstraccin del suelo y sus cimientos. Es proceder como el anatomista que para entender el organismo dijese: yo estudio el sistema circulatorio; no me importan nada los nervios ni los huesos. Separar lo civil de lo poltico era lo que cuidaban los reyes absolutos de Espaa, dando leyes en que

(1) Mr. Joseph Gafnier nos da la siguiente noticia en el Journal des Economistes del 15 de octubre: Un Congreso de juristas suizos se ha reunido el 27 de septiembre en Soleure. Quince cantones estaban representados, y el nmero de miembros presentes se elevaba a 150. Una gran mayora se ha reunido a la opinin de M. Vigier, landamman (primer magistrado), pidiendo la unidad de legislacin por una revisin de la Constitucin federal. Eso se llama empezar por el principio, para llegar al fin, en cuya direccin marchan lastres federaciones clebres (la Suiza, Alemana, la Americana del Norte), que es la unificacin ms y ms acentuada. Slo la Confederacin Argentina huye de la unidad, es decir, de su principio esencial. (El A.)

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prohibieron a los estudiantes de derecho la lectura de libros de poltica. Esas mximas en que se educaron nuestros abogados de cierta edad parecen gobernarlos todava. Ocpase el derecho civil de personas y cosas. Pero quin clasifica las personas y las cosas sino el derecho poltico? Qu son la democracia y la aristocracia sino maneras distintas de clasificar y considerar las personas y sus bienes por la ley fundamental? Bajo Luis XIV. v. gr., la soberana era su propiedad. Sus delegacioneslos oficios o empleos figuraban entre los bienes o cosas vendibles. El poder del rey era absoluto: luego el de los padres de familia, emanado de l, deba ser omnipotente. Este poder, deca Turgot, es como el suplemento necesario del poder soberano. La familia, como la propiedad, sufrieron la influencia de los principios dominadores, dice Laferrire. Bajo el rgimen moderno, los autores del Cdigo civil siguieron la mxima de Bacon que hemos puesto a la cabeza de este escrito. Marchar hacia el Norte en lo civil y huir al Sur en lo poltico es hacer del pueblo argentino el Digen e s d e las naciones. Todo el mundo liberal escribe hoy en su bandera: centralizacin poltica y descentralizacin administrativa. Slo a Repblica Argentina escribira en la suya: descentralizacin poltica y centralizacin civil y administrativa. No siempre y en todo caso descentralizacin quiere decir libertad. El federalismo es un medicamento que, como toda droga, dala muerte o la vida, segn la enfermedad y el enfermo que son objeto de su aplicacin. Hacer del federalismo un sanalotodo, un panquimagogo, un elxir, una panacea de libertad, es echar el Gobierno de su pas en el camino del char-

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Satanismo o del empirismo ms ignorante y vergonzoso. Si los malos mdicos hacen ms muertes que las epidemias, los malos polticos matan ms libertades que todos los tiranos y los conquistadores extranjeros. El federalismo tiene hoy tres grandes significaciones diferentes, segn se le considere en los tres papeles diferentes y opuestos que desempea en sus tres grandes teatros: la Europa, la Amrica del Norte y la Amrica del Sur. Basta confundir esos papeles para hacer del federalismo un elemento de barbarie y de opresin. Es, por lo tanto, del ms grande inters para las libertades de Sur-Amrica el distinguirlas cuidadosamente, y por fortuna nada es ms posible. En Europa, el federalismo significa liberalismo a un doble ttulo: como gobierno de la gran Repblica Americana, en que tienen su reverso las viejas "monarquas, y como reaccin contra el centralismo poltico, que despus de haber servido a la civilizacin destruyendo la feudalidad, ha llegado, por su exageracin, hasta suprimir las libertades en Europa. En los Estados Unidos de Amrica, como lo revela su nombre, el federalismo significa centralismo, y no es sino a este ttulo que all constituye un doble elemento de civilizacin y libertad, porque consiste en la centralizacin o concentracin de muchos pueblos libres en un cuerpo de nacin que afirma y consolida sus libertades de todo orden. La guerra misma de su revolucin reciente ha tenido por objeto y resultado fundamental el aumento de su centralizacin de libertad, representado por el Norte victorioso. En la Amrica del Sur, la federacin significa en la realidad de los hechos una feudalidad poltica o ad-

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ministrativa, que consiste en la desmembracin y localizacin del poder nacional soberano y en la conversin de sus fragmentos en una especie de propiedad o dominio personal de los caudillos o mandones de provincia, como sucedi en Francia cuando la feudalidad territorial de la Edad Media, abolida por los trabajos centralistas de los reyes, se transform en feudalidad administrativa, y los empleos y oficios fueron adjudicados y vendidos como propiedades personales a seores de otra forma. El cargo de gobernador de provincia se venda, se posea y transmita por herencia, como una finca o un terreno. En este sentido de feudalismo, el federalismo significa atraso, reaccin del pasado, contrarrevolucin y barbarie, es decir, lo contrario justamente de lo que significa en Norte-Amrica y en Europa. La revolucin del 89, en Francia, fu operada contra l. En los Estados Unidos, la federacin ha sido la muerte del aislamiento; en el Plata como en Mjico, Centro-Amrica, Nueva Granada, Venezuela, la federacin ha sido la muerte del centralismo; de ese mismo centralismo que han representado Washington y Lincoln como un elemento de la civilizacin americana contra la poltica localista, que escribi los artculos adicionales de la Constitucin en el tiempo de Washington y que ltimamente ha servido de base a la insurreccin del Sur. Si las Constituciones federales de Sur-Amrica son copias de la Constitucin de Estados Unidos, tales copias son como las que hace el daguerrotipo: lo que es derecha en el original es izquierda en el retrato; lo qu es unin en el modelo es desunin en la copia.

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No es ms ni menos que un feudalismo de esa especie lo que en el Plata se ha llamado caudillaje, es decir, un rgimen de poderes locales arbitrarios y sin subordinacin positiva y eficaz a la supremaca de un poder nacional o central que apenas exista, cuando no faltaba del todo. Ese estado de cosas, sin desaparecer del todo, ha tomado exteriormente la forma regular de una confederacin al estilo americano, por la Constitucin reformada en 1860, bajo la iniciativa separatista de gobernadores de provincia. Y lo cmico del caso es que la reforma de feudalismo fu ejecutada al grito de orden: abajo el caudillaje (1). Tal federacin, como toda feudalidad, sea administrativa o territorial, significa en substancia una descomposicin, una disminucin, la casi ausencia del poder general o nacional, y por lo tanto, debilidad del pas respecto de los pases de su vecindad, Chile y el Brasil, que han guardado su centralismo histrico, merced al cual han podido darse Cdigos civiles generales y ejercer influencia preponderante en sus vecinos, lejos de recibirla. Esa federacin feudalista, que ha sido el sepulcro de la gloriosa nacionalidad argentina, es el escollo en que hoy naufraga la tentativa de un Cdigo civil nacional, y en que el pas mismo marcha a sepultarse todo entero, a comenzar por el poder suzerain o titulado nacional, que ha dejado ya de pertenecerse a s mismo, por la alianza en que su debilidad ha tenido que buscar el apoyo del Brasil para tenerse en pie.
(1) Sus principales autores viven de empleos pblicos que ocupan hace diez y ocho aos, por los cuales reciben sueldos de 50 y 100.000 francos al ao.A.

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Por consiguiente, el contraveneno de esa descomposicin mortal, que es el centralismo de Rivadavia, ha venido a ser, no slo el nico medio de tener Cdigos civiles, sino tambin el nico y ltimo recurso para librar al Plata de la influencia dominante del Brasil, de tal modo, que si el pas no encuentra en la concentracin y amalgamacin de todo su poder poltico, sustituida a la divisin que hoy le tiene en manos del Brasil, la capacidad de desprenderse de este aliado dominador, no lo hallar en otra parte. No ser el brazo de Chile, ni el de Bolivia, ni el de otro aliado extranjero el que le ayude a sacudir el peso de esa alianza de ruina y de exterminio. El pueblo argentino no tiene ni debe contar para ese esfuerzo con otro aliado que s mismo. Por fortuna, l solo se basta; pero a condicin de ser un pas y no dos, como hoy sucede por la Constitucin, tratado internacional, artculo 104, que organiza el estado permanente de guerra civil entre el pas privilegiado y el pas enfeudado. Cmo deshacer ese feudalismo por la misma mano del doble inters, local y personal, que lo ha constituido? Si la divisin en que vive la Repblica, no en dos partidos personales, sino en dos partidos geogrficos, es la que pone en manos del Brasil las dos mitades rivales y debilitadas del pas, ser poltico, ser patritico dejar que el pas viva con esa divisin? Cmo alejar al Brasil del Ro de la Plata? He ah los arduos problemas ante los cuales va a encontrarse colocada la presidencia del Sr. Sarmiento. Nada sera ms fcil de solucin si Buenos Aires supiese

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leer y ver claro en los hechos actuales su destino inevitable a sucumbir por la misma causa que hasta hoy ha considerado como la de su grandeza. Lo que hasta hoy ha parecido utilidad de Buenos Aires, se ha vuelto en adelante utilidad y causa del Brasil. Esa poltica ha trado al pas a los umbrales de su ruina. Ha llegado el da de reconocer que ya no puede proseguir por una hora sin que los frutos de la revolucin de mayo de 1810 se pudran, corrompan y pierdan. Sit, ut est, et non evit. Desesperar del centralismo como remedio de ese mal, calificar de utopa lo que ha sido un hecho de siglos, es lo mismo que declarar imposible la salvacin del pueblo argentino, y como lo nico posible y prctico su reincorporacin sumisa y gradual en el Imperio del Brasil. Conservar el estado de divisin feudal, que tiene a la nacin en guerra civil permanente porque la tiene sin gobierno, y conservarlo despus que la anarqua ha echado un lazo de alianza con el extranjero, interesado en la absorcin del pas, no es ya servir a Buenos Aires, sino servir al Brasil contra Buenos Aires y contra toda la nacin; es entregar a sabiendas la Patria entera al extranjero, es venderla por empleos asegurados y convertidos en bienes personales. Si alguna vez el patriotismo argentino, alucinado o apasionado, ha podido ver como un bien la presencia del Brasil en el Plata, hoy no tiene ms que una palabra de ordenalejar al Brasil del Ro de la Plata, ni ms que un sentido comprensible en caso contrariola prostitucin al extranjero de lo que hay de ms caro en el mundo, la patria de sus padres; la

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prostitucin en nombre de la dignidad nacional es la comedia en la ignominia, la ltima desgracia (1).

Septiembre, 1868.

(1871)

I Estadios sobre el Cdigo civil de la Repblica Argentina redactado por el Dr. D. Dalmacio Vlez Sarsfield y aprobado por el honorable Congreso de la Repblica Argentina, el 29 de septiembre de 1869.-Edicin oficial.Nueva York, Imprenta de Hellet y Breen.1870. I El Cdigo del Dr. Vlez Sarsfield ha empezado a gobernar la sociedad argentina el 1 de enero d e 1871. No soy yo quien lo apellida Cdigo del Dr. Veles Sarsfield. El mismo s e da este nombre, como se lee en la cartula oficial del mismo Cdigo, y en la misma ley del Congreso que lo aprueba y manda observar como ley en la Repblica Argentina.
(1) Para no dejar dudas sobre el sentido de algunas palabras de este escrito, creo conveniente advertir que lo que llamo centralismo, conso-

lidacin dla nacin en un Estado, unidad de gobierno, e s exactamente lo mismo que las provincias entienden por nacionalismo, causa nacional, nacionalidad argentina; y cuando digo federacin, federalismo, des

centralizacin, hablo del localismo, del separatismo, del provincialis-

mo, que Buenos Aires representa por excelencia en el Plata. La confu-

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La ley es digna de copiarse sin olvidar una slaba, porque es un monumento inconcebible de absurdidad legislativa. Hela aqu: El Senado y Cmara de Diputados de la nacin Argentina, reunidos en Congreso, sancionan con fuerza de

LEY

Artculo 1. El Cdigo civil redactado por el doctor D. Dalmacio Vlez Sarsfield se observar como ley en la Repblica Argentina desde el 1 de enero de 1871. Art. 2. La Suprema Corte de Justicia y Tribunales federales de la nacin darn cuenta al Ministerio de Justicia, en un informe anual, de las dudas y dificultades que ofreciere en la prctica la aplicacin

sin que all se hace de los nombres federal y unitario proviene del doble papel que juega esa provincia en el drama poltico argentino. Buenos Aires representa a la vez dos principios, de unidad y federacin, aplicados en e s t e sentido: la unidad indivisible, para lo que e s su provincia; y la federacin, para lo que toca a la nacin. La combinacin de estos dos principios forma el fondo inalterable de su poltica local, que ha recibido ltimamente el calificativo de liberal. El dualismo de los dos principios produce all lo que en todas partes: la provincia unitaria e indivisible predomina sin resistencia sobre la nacin federal, debilitada por la divisin que le sirve de principio fundamental. As, Buenos Aires preferir morir antes que dejar dividir la unidad de su provincia; preferir dejar de ser argentina antes que pertenecer a la nacin bajo otro sistema que el de federacin. Es decir, que, por los dos caminos, la poltica liberal de Buenos Aires representa y conduce a la divisin radical de la Repblica Argentina en ms de un solo pas; la integridad de la provincia no significa otra cosa que la desintegridad d l a nacin. El Brasil no necesita ms que la accin lenta de e s a s dos cosas para tomar posesin del Ro de la Plata, sin tirar un caonazo, antes de medio siglo. (El A.)

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del Cdigo, as como de los vacos que encontraren en sus disposiciones, para presentarlo oportunamente al Congreso. Art. 3. El Poder Ejecutivo recabar de los Tribunales de Provincia, por conducto de los respectivos Gobiernos, iguales informes para los fines del artculo anterior. Art. 4. Autorzase al Poder Ejecutivo para hacer los gastos que demande la impresin del Cdigo civl, debiendo slo tenerse por autnticas las ediciones oficiales. Art. 5. Comuniqese al Poder Ejecutivo.
ADOLFO ALSINA MANUEL QUINTANA

Carlos M. Saravia
Secretario del Senado

Ramn B. Maiz
Secretario de la C D. D.

Departamento de Justicia. Buenos Aires, 29 septiembre 1869. Tngase por ley, cmplase, comuniqese e insrtese en el Registro Nacional. SARMIENTO
N. AVELLANEDA.

2.

Segn lo declara el Cdigo mismo en su cartula oficial, y lo corrobora el texto de la ley que sigue a la cartula, mandando observar como ley en la Repblica (no dice ley de la Repblica) el Cdigo civil

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redactado por el Dr. D. Dalmacio Vlez Sarsfield, la palabra redactados tomada en el sentido andado, dictado, sancionado por el Dr. Vlez Sarsfield; no en su calidad de Ministro, ni de Diputado, ni de Senador, que ni se menciona, sino en su carcter de mero doctor, asimilado por la Ley a un Poder constitucional colegislador. As, la cartula o rtulo del Cdigo dice: Redactado por el Dr. Vlez Sarsfield, y Aprobado por el Honorable Congreso de la Repblica el 29 de septiembre de 1869. El rol o papel del Congreso, segn esto, viene a ser secundario. El del Dr. Vlez viene a ser el de Legislador principal. Aprobar, en la lengua de la Constitucin argentina, significa sancionar un Poder lo que otro Poder colegislador ha sancionado. La Constitucin (art. 69), hablando de la formacin y sancin de las Leyes, dice: aprobado un proyecto por la Cmara de su origen pasa, para su discusin, a la otra Cmara; aprobado por ambas, pasa al Poder Ejecutivo de la nacin para su examen; y si tambin obtiene su aprobacin, lo promulga como ley. As, toda ley, para ser ley, necesita recibir tres sanciones: una de la Cmara de su origen, otra de la otra Cmara colegisladora, y por fin, otra del Poder Ejecutivo, que tambin participa de la formacin de las leyes, con arreglo a la Constitucin: las sanciona y promulga. Pero slo hay un Poder que la promulga, y es el Poder Ejecutivo, segn las palabras ya citadas del artculo 86, inciso 4. de la Constitucin.

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As, aprobar, en este sentido de la Constitucin, significa sancionar el proyecto de ley que otro Poder ha sancionado. Toda ley empieza por ser un proyecto de ley; pero slo hacen proyectos de ley los Poderes colegisladores. Es la Constitucin misma quien lo dice. Ella misma se ocupa de la formacin y sancin de las leyes. (Captulo V, seccin 1. , ttulo I, segunda parte.) Las leyes pueden tener principio en cualquiera de las Cmaras del Congreso por proyectos presentados por sus miembros o por el Poder Ejecutivo... Es natural. Las leyes no pueden ser proyectadas o redactadas, sino por los Cuerpos o Poderes colegisladores, y jams por persona alguna ajena o extraa a esos Poderes. Un miembro de una de ambas Cmaras del Congreso puede presentar un proyecto de ley (art. 68); pero no puede presentarlo un miembro del Poder Ejecutivo, sino todo el Poder Ejecutivo entero. Cuando un proyecto, redactado por el miembro de una Cmara, ha sido examinado, discutido, modificado y sancionado, o aprobado por la Cmara a que el promotor pertenece, el proyecto pierde por el hecho su nombre personal, deja de ser el proyecto del miembro que lo propuso, y toma el nombre de la Cmara que lo hace suyo y lo sanciona como suyo. Cuando ese proyecto ha recibido las tres sanciones constitucionales, a saber: la de la Cmara de su origen, la de la otra Cmara, la del Poder Ejecutivo, y ha sido promulgada como ley por este ltimo Poder, ya la ley no tiene ms redactor y autor que el pas mismo, de cuya voluntad soberana es una expresin
a

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constitucional toda ley, o, cuando menos, el redactor y autor presunto de toda ley, en un pas constitucional y representativo, es el Poder pblico, delegatario de la soberana del pas para legislar en su nombre.

3.

Segn lo declara el mismo Cdigo civil, las leyes de que consta no han tenido principio en ninguna de las Cmaras del Congreso ni en el Poder Ejecutivo, como quiere el artculo 68 de la Constitucin, que trata de la formacin y sancin de las leyes. Y como la Constitucin no dice en ninguna parte que las leyes pueden tener principio en proyectos redactados o propuestos por meros doctores con el simple ttulo de sabios y de hbiles, se sigue que el Congreso, aprobando el Cdigo redactado o sancionado por el Dr. Vlez, ha dado o reconocido al doctor Vlez el carcter de un Poder constitucional colegislativo. Es decir: ha reconocido un Poder que la Constitucin no reconoce; ha creado un Poder codificador, cediendo a un individuo sin poder alguno pblico, la facultad que la Constitucin (art. 67) atribuye al Congreso nicamente, de dictar los Cdigos civil, comercial, penal y de minera. Si ha figurado el Dr. Vlez en la formacin y sancin de las leyes, que contiene el Cdigo civil, a ttulo de ministro del Poder Ejecutivo, que era en efecto, su nombre personal debi desaparecer del proyecto del Cdigo que l redact y el Congreso no

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debi aprobar en ese Cdigo, segn la Constitucin, sin el proyecto de Cdigo civil, que le presentaba el Poder Ejecutivo. Ninguna ley, ningn decreto se redacta por cien plumas a la vez. Siempre es una sola mano la que lo redacta; pero no se conoce ley ni decreto que una Repblica, que atribuye el poder de legislar a los cuerpos delegatarios de su soberana, lleve y guarde el nombre de su autor simplemente como un libro o una manufactura privada. Pero es constante que el Dr. Vlez recibi el encargo de trabajar un proyecto de Cdigo civil antes que hubiese sido nombrado ministro del Interior. Esta circunstancia lo hace doblemente responsable del abuso desleal por el cual se ha hecho adjudicar, en su nombre personal, un proyecto de Ley emanado del Poder Ejecutivo, de que l formaba parte al tiempo de la sancin, que le dio el Congreso. El D r . Vlez ha puesto en ridculo a su pas dndose o hacindose dar como redactor o dictador de su Cdigo civil, ni ms ni menos que como un Napolen I, o un Federico de Prusia, o un Protector Santa Cruz. Ni redactor ha podido dejarse llamar, porque apenas ha confeccionado lo redactado por otros. El doctor Vlez no sabe redactar, sino cuando copia lo que otros han redactado. En este sentido, l escribe como Merln, cuando copia a Merln. Su redaccin no es buena sino cuando es ajena. Pero no porque todo sea ajeno en su Cdigo, se ha de concluir que es bueno. Tambin se necesita juicio y saber para copiar; y mucho ms para acopiar o compilar o recopilar.

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4.
El nico sentido en que la obra del Dr. Vlez merece conservar su nombre personal, por decoro del pas mismo, es ste: Que su trabajo es }a materia bruta o primera para la elaboracin de un Cdigo civil pero no es un Cdigo civil redactado en la forma recibida por los pases civilizados. Se ha visto jams en el mundo una ley o un Cdigo que salga de las manos de su legislador todo comentado, glosado y acompaado de disertaciones, de citas y hasta de reparos humorsticos, escritos en lengua de conversacin ntima y privada, como si hubiese vivido siglos en uso? Pues tal es el Cdigo civil de la Repblica Argentina redactado por el Dr. Vlez Sarsfield. La mitad de su volumen oficial se compone de comentarios y de estudios que marchan paralelos del Cdigo, o, mejor dicho, formando parte de l, pues envueltos en la misma sancin, resulta que todos los autores y libros y doctrinas citados por Vlez en su Cdigo vienen a ser comentarios oficiales y obligados del Cdigo argentino, por no decir legislacin y derecho civil de la Repblica Argentina. No hay Cdigo moderno extranjero que no est citado como fuente de autoridad doctrinal en el Cdigo de Vlez. Tambin lo est el derecho civil de los viejos Cdigos espaoles que han regido al pas hasta ahora mismo.
OBRAS SELECTAS.Temo IX. 22

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Lo nico que no se cita ni menciona una sola vez en el Cdigo de la repblica es el derecho patrio intermediario, expedido en el perodo de sesenta aos que la repblica lleva de existencia independiente. Fuera de esa fuente, que debi ser la principal, otra no menos capital y obligatoria, que ha" eludido el Cdigo de Vlez Sarsfield con un celo realmente monarquista, es la Constitucin de la Repblica, en cumplimiento de la cual se daba, sin embargo, el Cdigo, con la mira de reformar la vieja legislacin civil en el sentido de los nuevos principios sociales consagrados por la Revolucin de Amrica, de que la Constitucin es la ltima palabra. Si esas fuentes autnticas y obligatorias han parecido al Dr. Vlez menos atendibles que sus propios estudios, sus propias opiniones y sus propios juicios, y los juicios de los autores y juristas extranjeros, por qu no ha citado al menos las doctrinas, los escritos, las opiniones de otros abogados y jurisconsultos argentinos tan competentes como l? Pretendera el Dr. Vlez que el pas no ha tenido un solo hombre digno de ser citado como autoridad igual a laque se atribuye exclusivamente l mismo para ilustrar y comentar el derecho civil argentino moderno y patrio? Porque ese derecho exista en parte, aunque no hubiese estado codificado. Ese derecho exista en las mil leyes civiles promulgadas durante la revolucin para reformar la sociedad segn sus principios. Resida tambin en las mil decisiones de los Tribunales argentinos que han fijado la jurisprudencia decisoria de muchas cuestiones de derecho suscitadas por el cambio radical de rgimen social y poltico.

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Las decisiones de las Cortes y Tribunales extranjeros son derecho civil argentino para el Dr. Vlez; pero no lo son las costumbres y usos establecidos por las sentencias de los Tribunales de su pas propio.

El lujo de un Cdigo, que en s mismo es una mera coleccin o compilacin metdica de leyes anteriores reside todo, no en la originalidad del fondo, sino en el mrito de un mtodo fcil, claro y breve de encontrar sus disposiciones y citarlas en los casos prcticos de su aplicacin continua. La variedad de sus materias puede exigir la divisin del Cdigo en libros, secciones, partes, ttulos, captulos, artculos; pero esa divisin de materias no excluye la posibilidad de darles a todas ellas una numeracin comn y general, abrazando todos los artculos de que se compone el Cdigo. No hay Cdigo moderno que no est redactado por este mtodo, tan cmodo y fcil, para citar sus disposiciones; todos, excepto el Cdigo del Dr. Vlez, que ni en esto ha querido seguir el ejemplo de la Constitucin o Cdigo poltico de la Repblica Argentina. Est dividida la Constitucin de la nacin argentina, en partes, ttulos, secciones, captulos y artculos, segn las materias distintas que ese Cdigo envuelve; pero todos sus artculos estn sujetos a una sola y misma numeracin, que abraza el Cdigo entero y permite citar en dos palabras cualquiera de-

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cisin o ley de las contenidas en l, sin hablar de partes, ttulos, secciones ni captulos. El mismo Dr. Vlez conoce la ventaja de este mtodo cuando tanto se aprovecha de ella citando en apoyo de su Cdigo los Cdigos de que ha tomado el que llama suyo, para la simple mencin del nmero de cada artculo. Es cierto que el Dr. Vlez no ha olvidado de dividir en artculos su Cdigo; pero los artculos comienzan a cada ttulo, y como el Cdigo contiene ms de ciento catorce ttulos, se sigue que el Cdigo contien e ms de ciento catorce numeraciones, es decir, tantas numeraciones como ttulos. As, por breve que ande el juez o el abogado para citar una disposicin del Cdigo civil de la Repblica Argentina (ttulo ya largo por s mismo), sin emplear todas estas palabras: < Cdigo civil de la Repblica Argentina, libro segundo, seccin primera, parte segunda, ttulo primero, captulo primero, artculo segundo. Las leyes de Partida eran mucho ms cmodas para citarse. Bastaba cuatro palabras: ley, ttulo, libro y partida.

Qu significa este enorme defecto de mtodo? Que el Cdigo no estaba terminado. Que se ha dado como Cdigo lo que no es ms que un embrin grosero, la materia bruta que ha de servir para la com-

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posicin acabada y regular de un Cdigo presentable y digno de un pas culto o que se pretende tal. Qu explicacin puede tener la sancin tan precipitada que ha recibido ese Cdigo en embrin? No se divisa otra que la doble impaciencia de su redactor de apropiarse el honor de darle su nombre, al favor de su influjo de ministro omnipotente, y de percibir la suma de cien miTpesos fuertes, en que su patriotismo ha vendido ese trabajo a su pas. Tronchet y Cambacrs no los haban recibido por trabajar el original francs, de que es remedo indigesto el Cdigo dicho del Dr. Vlez. D e todos modos, una explicacin es necesaria para entender este punto esencial de la historia del Cdigo como medio de comento. No hay ley o decreto relacionado con el Cdigo que pueda servirle mejor de comentario, que aquel en virtud del cual recibi su redactor una remuneracin de cien mil duros. Y sin embargo, ese es el nico acto oficial que se ha omitido en el caudal infinito de cifras explicativas que sirve de comentario autntico del Cdigo, que no es dado, sino aprobado por el Congreso, segn lo declara su rtulo oficial. Como la edicin oficial del Cdigo es presumida no contener nada que sea extrao al texto autntico, se sigue que los comentarios del Cdigo son autnticos, son obra del Congreso y tienen fuerza de ley; por donde Freitas, Qoyena, Zachariae, que no han legislado jams en los pases extranjeros sobre que escribieron sus libros y proyectos, son hoy legisladores civiles de la Repblica Argentina, gracias al doctor Vlez Sarsfield, que ha recibido cien mil pesos en pago de ese servicio hecho a la dignidad de su pas propio.

342 Hasta el ndice del que lo sanciona, y su autntica del Cdigo, te legislativo, de tal podra alterarlo.

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Cdigo, colocado entre la Ley texto mismo, viene a ser parte ndice oficial y verdaderamensuerte, que slo el Congreso

7.

Pero, despus de todo, es realmente un Cdigo de la Repbica Argentina el Cdigo de Vlez Sarsfield? Como era campaa en el Ejrcito grande la que hizo el teniente coronel en 1852, y hoy presidente de la Repblica Argentina, que promulga el Cdigo en cuestin. La misma ley que viene a su frente dice, en efecto, que se observar como ley en la Repblica Argentina; como si se hablase de una ley o tratado extranjero, de los que sin ser ley de la Repblica, tiene el Congreso la facultad de aprobarlos, para que se observen como ley en la Repblica Argentina. (Art. 67, inciso 19 de la Constitucin.)Los tratados extranjeros son leyes excepcionales que no ha hecho el legislador, sino el Poder Ejecutivo, en virtud del poder que le da la Constitucin, artculo 86, inciso 14. El Congreso tiene apenas la facultad de aprobar esas leyes, que l no ha hecho, por el citado artculo 67, inciso 19 de la Constitucin. Pero los Cdigos civiles no estn en el caso de los tratados extranjeros, segn el artculo 67, inciso 11 de la Constitucin, que atribuye al Congreso el poder de dictar los Cdigos internos.

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Otra prueba de que el Congreso aprob el embrin de un Cdigo, no un Cdigo acabado, reside en la ley misma que lo manda observar, como si fuera ley. Los artculos 2 y 3. de esa ley preveen que . la aplicacin prctica del Cdigo ofrecer dudas y dificultades, as como sus disposiciones ofrecern vacos. Con ese motivo ordena que todos los tribunales den cuenta anual de esas dudas, dificultades y vacos, que el Cdigo presentar en su aplicacin prctica. Pero, a quin ser dada esa cuenta? Al ministerio de Justicia. Para qu? Para presentarlas oportunamente al Congreso, dice la ley. Con qu fin? No puede ser con el de que el Congreso enmiende el Cdigo que l no ha hecho, que ha hecho hacer, y que ha sancionado sin leer; sino para endosar al mismo doctor Vlez los estudios que ste dej de hacer a tiempo, a fin de que copie y se apropie esos estudios ajenos, y el Congreso los apruebe, sin perjuicio de dar otros cien mil pesos por la reforma al redactor.

8.

La nulidad insanable del Cdigo de Vlez, como ley de la Repblica, resulta, sobre todo, de otra parte viciosa de su sancin inconstitucional. Por la Constitucin argentina (art. 29) adolece de nulidad todo acto en que el Congreso concede facultades, poderes, sumisiones o supremacas por las que

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queden a merced de persona alguna la vida, el honor y las fortunas de los argentinos. Es as que el Congreso, dando su aprobacin al Cdigo civil del doctor Vlez Sarsfield, ha concedido a una persona privada el poder de Cuerpo constitucional colegislador, por el cual han quedado a merced del doctor Vlez las fortunas y las personas de los argentinos, pues nada menos que este es el alcance de un Cdigo civil; luego la aprobacin dada por el Congreso al poder extraordinario en todo mero particular, que ha ejercido el doctor Vlez legislando a discrecin sobre las fortunas de los argentinos; esa concesin, repito, es un acto insanablemente nulo por la Constitucin de la Repblica (art. 29), que anula y deja en nada la validez del Cdigo civil. Que el doctor Vlez Sarsfield ha ejercido facultades extraordinarias, dando o sancionando o redactando su proyecto de Cdigo civil para la Repblica Argentina, cmo dudarlo? Dnde est el artculo de la Constitucin que autorice a un particular para redactar y someter proyectos de ley a la sancin del Congreso? Todo poder que no est en la Constitucin, es extraordinario o extraconstitucional, que es lo mismo. Que el Congreso es el que ha dado ese poder extraordinario al Dr. Vlez Sarsfield, aprobndole o sancionndole su Cdigo, como si fuese un proyecto emanado del Poder ejecutiuo, cmo dudarlo, cmo negarlo? Ah est su ley en que concede al Dr. Vlez la autoridad que incumbe al Poder ejecutivo y a las Cmaras del Congreso de presentar proyectos de ley revestidos de su sancin propia a la aprobacin o sancin de los otros poderes colegisladores (art. 68 de la Constitucin).

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Luego el Congreso y sus Presidentes y secretarios, y el Presidente y sus Ministros, y el mismo doctor Vlez han incurrido en la responsabilidad del hecho previsto por la Constitucin (art. 29), que dice: El Congreso no puede conceder al Ejecutivo nacional, ni las legislaturas provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias ni la suma del Poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de Gobiernos o persona alguna. Actos de esta naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn a los que los formulen, consientan y firmen a la responsabilidad y pena de los infames traidores a la Patria. No hay cuestin aqu de las responsabilidades penales, que no pasan de palabras, sino de la validez y eficacia del Cdigo dado por un particular, sin ms autoridad que la de su saber; autoridad que la Constitucin no reconoce. Y si el Dr. Vlez la tuviese, con doble razn la tendran M. Demolombe, o el seor Freitas, o el Sr. Goyena, a pesar de no ser argentinos, pues la ley que aprueba y reconoce el Poder legislativo del Dr. Vlez, no menciona su calidad de argentino. Esa ley es culpable de la institucin y creacin de un poder personal, tan monstruoso como ridculo, en un mero abogado argentino, desnudo hasta de su autoridad cientfica, que se atribuye l mismo, no obstante las pruebas que sugiere de que su ciencia no es suya, sino de Zachariae, de Demolombe, de Savigny, de Toullier, de Pothier, de Bello, de Goyena, de Freitas, ms acreedores, por lo tanto, que el mismo doctor Vlez a los cien mil pesos que ha recibido ste

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por haber codificado a su pas con los trabajos de los otros. La falta del Congreso tiene una gran circunstancia atenuante, y es la de haber previsto el caso de que la anulacin del Cdigo civil del Dr. Vlez Sarsfield no dejara a la Repblica Argentina sin los Cdigos civiles que la han regido antes del Cdigo extraeonstitucional y que no han cesado de regirla con l y despus de l, en fuerza de la ley misma que los ha dejado vigentes y sin derogacin, cuando ha dado su aprobacin irregular al Cdigo del Dr. Vlez. Una simple ley bastara para suspender la vigencia del Cdigo embrionario e inacabado del Dr. Vlez, hasta su terminacin regular, con slo revocar la ley de 29 de septiembre de 1869, que no hizo sino agregar un Cdigo de ms a los muchos que ya tena y tiene la Repblica de histrica y grande notoriedad.

El Cdigo tal cual est es un monumento grotesco y brbaro que acusa el atraso del pas. Su existencia es del todo inconciliable con su dignidad y honor, sin que le produzca la menor de las ventajas de simplicidad, facilidad y claridad que son peculiares de todo Cdigo bien hecho. Por qu razn, entre los mil comentarios de que sale a la luz recargado, no figura ninguno de los documentos que han precedido y acompaado a su san-

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cin, tales como el decreto que orden su redaccin, los informes con que el redactor los present al Gobierno y las explicaciones con que l ha respondido a las crticas de que su obra ha sido objeto? Eso hubiera servido para rodear de luz la mente y valor del Cdigo, mejor que todas las citas de autores y leyes extranjeras tradas al lado de su texto como su comentario oficial. Si todas las bases y principios del derecho civil argentino moderno estn designados expresa y textualmente en la Constitucin de la Repblica, por qu esas bases son lo primero que el Cdigo ha dejado de citar entre sus medios y elementos naturales de comento? Por qu buscaba de preferencia o exclusivamente en los proyectos extranjeros y monarquistas de Freitas y de Goyena; en las doctrinas francesas de Zachariae, de Aubry y Ram, de Mercad, etc., antes que en su lugar natural, que es la Constitucin? Todo el cimiento, todo el fondo del derecho civil argentino est definido y dado clara y completamente por las palabras de la Constitucin o ley fundamenta' de la nacin. El derecho civil, segn ella, es la coleccin o conjunto metdico de las leyes que reglamentan el ejercicio de estos derechos civiles, que la Constitucin (art, 14) garantiza a todos los habitantes de la nacin, y son los siguientes: 1. D e trabajar y ejercer toda industria; de navegar y comerciar; de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino; es decir, el derecho civil de trabajar, o adquirir, o crear, o producir bienes de fortuna por el trabajo industrial. 2. El derecho civil de usar y disponer de esa

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fortuna creada por el trabajo garantido en su libertad y considerada propiedad del hombre que la ha creado. 3. La inviolabilidad de la propiedad (art. 17). 4. La propiedad del servicio productor de que todo hombre es capaz. (Ibid.) 5. La propiedad intelectual o de todo invento y descubrimiento. (Ibid.) Eso con referencia al derecho civil personal del hombre en las cosas. En cuanto al derecho de la persona para con las personas de la misma familia, y de la misma sociedad civil de la nacin, la Constitucin no es menos celosa en definir y dar los cimientos del derecho civil argentino, por estas garantas reglamentarias del estado civil o social de las personas: 1. El derecho civil de asociarse con fines tiles (comercio, cultos, ciencias, industria, familia, matrimonio, iglesia, etc.); de publicar sus ideas por la prensa sin censura previa (sin este derecho civil de publicidad, es impracticable el derecho civil de asociacin, siendo la publicidad una condicin elemental del orden social, tanto como del orden poltico). (Art. 14.) 2 El derecho civil de ser todos iguales en libertad ante la ley social, es decir, la ausencia de toda esclavitud civil o social en la nacin argentina; la de todas las prerrogativas de sangre y de nacimiento; la de fueros, privilegios y ttulos de nobleza. (Arts. 15 y 16 de la Constitucin.) 3. El derecho civil de seguridad personal, por el cual ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del

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proceso (es decir, la no retroactividad de toda ley): es inviolable la defensa en juicio, de la persona y de los derechos; el domicilio es inviolable, como tambin la correspondencia epistolar y los papeles privados. (Art. 18 de la Constitucin.) 4. El derecho civil personal por el cual todo hombre en su vida privada est exento de la autoridad de los magistrados, y es libre de hacer lo que la ley no prohibe. (Art. 19.)

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La prueba de que todos estos derechos naturales de todo hombre en sociedad, que la Constitucin consagra, son derechos civiles, es que la Constitucin los asegura tambin al extranjero, por su artculo 20, cuando dice terminantemente: Los extranjeros gozan en el territorio de la Nacin de todos los derechos civiles del ciudadano.* Y en seguida de declarar esto, menciona y especifica esos derechos civiles del ciudadano, que son siempre los ya citados, de ejercer su industria, comercio y profesin; poseer bienes races, comprarlos y enajenarlos; navegar los ros y costas; ejercer libremente su culto; testar y casarse conforme a las leyes. As, en este artculo 20, estn de nuevo definidos y establecidos todos los cimientos del derecho civil argentino, por la Constitucin o ley fundamental de la Repblica.

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Sin embargo, estas son las nicas fuentes dejadas en silencio por los dos mil comentarios que sealan las fuentes en que el Dr. Vlez ha tomado el Cdigo civil que ha dado a los argentinos. Segn su redactor, el Cdigo civil argentino nace de todos los Cdigos del mundo, menos del derecho civil que establece la Constitucin argentina como fundamento obligado de toda la reforma de la legislacin civil. El Cdigo es alumbrado con todas las luces menos con su verdadera luz. El Cdigo cita en su apoyo hasta Cdigos que no existen, v. gr., el cdigo italiano; pero no cita el Cdigo civil del Cdigo civil argentino, es decir, la Constitucin, que es la ley suprema del Cdigo argentino, o bien sea la ley de las leyes argentinas.

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Si hay Cdigo en el mundo que necesita tener una numeracin comn a todos sus artculos, es el Cdigo del Dr. Vlez, por la simple razn de ser el Cdigo ms largo de cuantos existen en el mundo. Pero por esta razn justamente ha credo conveniente su redactor no numerarlo, pues numerarlo era lo mismo que hacer saber que contiene cuatro mil veintiocho artculos, que hemos tenido la paciencia de contar y numerar. El Cdigo argentino que tena que legislar en un pas naciente y diminuto relativamente en puntos de

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legislacin, atendido a que representa la 2 5 parte de la Francia, en poblacin y en intereses, es decir, en personas y cosas, ha necesitado contener, segn el Dr. Vlez, nada menos que cuatro mil veintiocho artculos y ms de tres mil citas y comentarios oficiales y autnticos, en virtud de los cuales no hay autor conocido de derecho civil, que no haya prestado su concurso a la formacin de la ley civil argentina.

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El Cdigo civil de la Repblica Argentina, trabajado por el Dr. Vlez, tiene cuatro mi! veintiocho artculos. El Cdigo civil francs tiene slo dos mil doscientos ochenta y uno. El Cdigo civil de Chile tiene dos mil quinientos. El Cdigo de Luisiana tiene dos mil cuatrocientos quince artculos. El de Hait, dos mil cuarenta y siete. El de procedimientos francs, mil cuarenta y dos. No hay Cdigo moderno ms largo que el del doctor Vlez. Es el doble del Cdigo civil francs. Por eso y para cubrir ese defecto ridculo ha omitido ponerle artculos. Yo me he tomado el trabajo de ponerle los cuatro mil veintiocho de que consta. De esa omisin resulta que para citar una disposicin del Cdigo, en un alegato o en un escrito forense, es menester todo esto: v . g. < Cdigo civil de la

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Repblica Argentina, libro segundo, seccin primera, parte segunda, ttulo primero, captulo primero, artculo segundo, pgina tantas. Y todava hay que aadir: trabajado por el Dr. Dalmacio Vlez Sarsfield, a la palabra Cdigo civil, pues como su Cdigo deja sin derogar los Cdigos civiles anteriores; tales como el de las Partidas, Leyes de Indias, Novsima Recopilacin etc., es preciso distinguir el Cdigo del Dr. Vlez del de D. Alfonso el Sabio, que todava rige, como si fuera tan conciso y diminuto el nuevo Cdigo. Es la materia bruta o primera para un Cdigo, no es un Cdigo. Es un Cdigo brbaro en el sentido de embrionario y grotescamente hecho. Es una especie de Fuero Juzgo de la Repblica Argentina y su autor una especie de Alarico.

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No solamente el Cdigo de Vlez (como lo llaman en Buenos Aires), se compone de cuatro mil veintiocho artculos, sino tambin de cuatro mil veintiocho notas o comentarios de esos artculos, sancionados como parte del Cdigo, con la misma fuerza legal que todo l. Es un Cdigo nacido armado de su jurisprudencia, como Palas de la Cabeza de Minerva (o Jpiter, no recuerdo). S e dira que es un Digesto, si no fuese el ms indigesto fondo de leyes que ha conocido la legislacin de los tiempos brbaros.

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Ese Cdigo mereca el honor de ser firmado por el presidente que lo promulg. Es el mismo que codific la ortografa castellana en Chile, cuando suprimi una parte de las letras del alfabeto castellano. Lo que hizo el buen juicio de Chile es lo que tendr que hacer el argentino si quiere estar al nivel del mundo civilizado en la forma de su legislacin social o civil: restablecer el buen orden social y civil, en la forma seguida por los pases ms civilizados.

Ser de traer a este libro todo lo que contiene la rplica, indita que escrib a la carta en que Vlez critic mi estudio de su Cdigo. All se mostr Vlez muy sorprendido de que yo mezclase la poltica y la Constitucin, a la materia del Cdigo civil, como si estas cosas tuviesen alguna conexin. Alexis Tocqueville no piensa en esto como el doctor Vlez Sarsfield. La chosse qu'un peuple change le moins, (dice el autor de la Democratie en Ameriqae), aprs ses usages, est sa legislation civile. No se debe alterar la unidad de la legislacin civil si se tiene como punto de mira la unidad del Gobierno de un pas, pues... a l a longue (dice TocqueviOBRAS SELECTAS.Tomo I X . 23

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lie a esje propsito), la societ politique ne saurait manquer de devenir l'expression et l'insagne de la societ civile e est dans ce sens qu'on peut dir qtil u y a ren de plus politique chez un peuple que la legtslatton civile*. Pero los codificadores argentinos, que desconocen toda conexin entre el Cdigo civil y la Constitucin poltica del pas, admitirn que existe alguna relacin entre la sociedad, como objeto de ciencia, y la legislacin civil?

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La sociologa o ciencia social es, sin embargo, toda la base de la legislacin civil o social, pues no es otra cosa el Cdigo civil que el Cdigo social de un pas. Si las reformas civiles en el Plata partieran del estudio de la sociologa, la idea de un Cdigo, es decir, de la sancin simultnea de cuatro mil veintiocho artculos de una ley en que ese Cdigo consiste, no habra venido a la mente de sus autores o promotores. Siendo la sociedad como su legislacin, el producto de una evolucin natural como lo es todo organismo animado, tanto individual como social, el cual se produce al travs de la vida entera del pas, un Cdigo no puede ser sino el resumen y ltima palabra reglamentaria de la vida entera de una sociedad, ja-

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ms el programa de su indefinible e indefinido porvenir. Eso fueron los Cdigos romanos que el mundo ha copiado ms tarde como modelos; fueron el testamento de la sociedad romana, no el punto de partida, no el programa de su vida imposible de prever en el curso que su desarrollo recibi del medio y de las influencias bajo las cuales se produjo. Los Cdigos sancionados por va de programa obligatorio para el crecimiento, estructura y desarrollo de una sociedad nueva, o que se establezcan de nuevo con independencia de toda otra, pueden tener la capacidad de embarazar el progreso natural del organismo social, pero no de anticiparlo y abreviarlo por medios artificiales. Dar de un golpe toda la legislacin social a una sociedad que empieza a existir, cuando ni el nombre de la ciencia sociolgica o ciencia de la sociedad es conocido ni sospechada la existencia de tal ciencia, es cometer el americanismo ms candoroso y ridculo de que pueda presentar un ejemplo la comedia del gobierno libre. El da que esta ciencia que tantos progresos hace en este instante en dos pases libres y civilizados, cuya legislacin civil no est ni ha sido jams codificadala Inglaterra y los Estados Unidos, empiece a ser objeto de estudios especiales en las Repblicas de la Amrica del Sur, el arrepentimiento ha de confundir a los descendientes de los que dieron empricamente, como programas obligatorios del curso y plan en que se ha de desarrollar su sociedad, los Cdigos o compilaciones de las leyes que la sociedad romaaa les dio al travs de su evolucin de diez siglos que abraz su existencia.

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La Repblica ha empezado por el fin. En pago de ese servicio ella debera enviar a sus codificadores a los bancos de la escuela de sociologa, que no frecuentaron un da, por la simple razn que tal escuela no exista. Rosas, agotando su Gobierno sin dejar instituciones de ese gnero, ha hecho menos mal a sus conciudadanos que les ha hecho la petulancia de sus sucesores, imponiendo a la sociedad argentina (en nombre de la libertad tan luego) el yugo que no le impuso el tirano legendario. Las guerras y la sangre y las vidas y los tesoros perdidos en ellos, son males efmeros y transitorios en comparacin del mal...

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Si el Gobierno es un rgano elemental del cuerpo social que forma parte de su estructura organizacin vital, claro es que se desenvuelve con ella, a su mismo paso lento y gradual, en la misma direccin y segn el mismo plan de la sociedad toda entera. Deducir un Cdigo social o civil, es decir, una Constitucin, una organizacin civil de la sociedad, de los principios y reglas en que descansa la sociedad como cuerpo orgnico y viviente, no era obra para los que han encontrado ms fcil y cmodo copiar la constitucin social que recibi Roma, pieza por pieza, durante el curso de vida de diez siglos, de

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la evolucin natural a que todas las sociedades, como todos los individuos deben su creacin, estructura, desarrollo y funciones. Sin embargo, un Cdigo social no puede tener otros principios que aquellos en que descansa la sociedad misma. Su legislacin civi, o social es la expresin de su constitucin natural' por que las sociedades tienen su historia natural, la ciencia de su organismo social, como la tiene el organismo de todo ser viviente. Es decir, que para constituir artificialmente una sociedad, es preciso empezar por estudiar las leyes naturales, segn las cuales esa sociedad se ha producido, ha crecido, ha recibido su estructura u organizacin, y cada rgano su funcin y papel respectivo. Es una de esas leyesla primera tal vez y ms fundamentalla que las sociedades no son obra de los legisladores, no son hechas por decretos de Gobierno, sino el producto de una evolucin natural, como el comn de los seres orgnicos. La sociedad, como ser colectivo, tiene su organismo modelado en el organismo de sus miembros, que son los ciudadanos de que su conjunto o cuerpo social se compone. No es simplemente metafsica la expresin cuerpo social. La sociedad es un cuerpo orgnico en realidad, como el del hombre de que se compone. D e ah es que la biologa o ciencia de la vida en general, es la base de la sociologa o ciencia de la sociedad. Las sociedades tienen su vida. Esa vida tiene su ciencia. Esa ciencia es una especie de biologa social o del hombre viviendo colectivamente. Es otra regla que preside el organismo social, la de que las propiedades y caracteres de las unidades, determinan las propiedades y caracteres

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del conjunto social. Es decir, que nada hay en la sociedad que no est en el hombre o unidad de que se compone. Y como nada es mas variable y variado en la Naturaleza que el tipo del hombre, las sociedades tienen que seguir en sus propiedades y caracteres que las distinguen, las propiedades y caracteres del tipo de sus unidades elementales. Es otra verdad de sociologa que en materia de sociedad, agregacin aglomeracin de hombres es inseparable de organizacin. En una sociedad rudimental, no hay subordinacin ni centro de autoridad. <Sin una estructura gubernamental fuerte y durable, de la cual seguir la evolucin, jams una sociedad alcanzar un gran desarrollodice Herbert Spencer, en su Ciencia social. A medida que la sociedad se agranda, el centro regulador gobiernoimita su evolucin. Cada una de estas verdades fundamentales da lugar a un mundo de consecuencias prcticas en la organizacin artificial de las sociedades. Si no se ha de esperar para sancionar una Constitucin social o Cdigo civil, a que la sociologa sea estudiada y conocida profundamente en un pas, convendr al menos esperar a que lo sea hasta donde es preciso para copiar y adoptar con juicio las formas que han ofrecido en su organizacin las antiguas sociedades, que han desaparecido por los vicios tal vez de esa organizacin (1). De las verdades rudimentales de la sociologa, resulta que ni las Constituciones ni los Cdigos sociales o civiles, pueden ser copiados a un pas por otro
(1) Vase "Ciencia Social, pgina 372.(El A.)

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que carece de sus condiciones de existencia. Las formas polticas y sociales nada valen cuando el carcter nacional no les comunica la vida. Una mquina o Constitucin poltica o social no puede funcionar si falta la fuerza de carcter necesaria para servirse de ella. Es un error el pensar que es posible sacar de una comunidad moralrnente e intelectualmente imperfecta una regulacin legislativa que no sea proporcionalmente imperfecta. La idea que una Nacin puede procurarse bajo la forma de una ley, algo como la razn encarnada, cuando ella misma no est dotada de una dosis d sabidura y de razn, es absurda. Creer que una legislacin buena puede ir a la par con una humanidad que no lo es, constituye otro error crnico. Los gobiernos y los estadistas de Sur-Amrica, que eren dar a sus sociedades como de un golpe una organizacin del tipo mas alto y perfecto, con slo copiar y sancionar nominalmente los Cdigos civiles que resumen la organizacin de sociedades llegadas a su mas alto progreso y desarrollo en el espacio de siglos, usan de un charlatanismo sin conciencia, sin ciencia, sin probidad, para hacerse atribuir la instruccin y saber que no tienen. Por servir a la vanidad daan al pas que dejan ilegislado, dndoles leyes inaplicables a su estado y condicin. Las nueve dcimas partes del Cdigo de una sociedad llegada a su edad madura, responden a necesidades que no existen todava en una sociedad que empieza su existencia propia; son papel escrito, letra muerta, cosa intil y embarazosa; esto ltimo es lo peor. Mejor servicio haran los gobiernos que quieren

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ayudar al desarrollo natural de la legislacin civil o social del pas, en fomentar el estudio y cultura de la Ciencia social, y generalizarlo entre los asociados. Pensar en la vida social antes que en sus Cdigos, que han de ser su expresin y encarnacin si quieren tener vida real. La sociedad de la Amrica moderna es y debe ser el punto de mira de los hombres llamados a ayudar a su evolucin natural, desde el gobierno, desde la ctedra, desde la prensa en todos los terrenos. No se enga el Dr. Moreno en ello, cuando empez por traducir el Contrato social>, de Rousseau, aunque s en creer que esa forma de sociedad era la que requeran las condiciones del pas. Menos se enga Belgrano cuando pens en escuelas antes que en Cdigos y Constituciones, lo que vala reconocer que la sociedad deba preceder como cuerpo orgnico a las frmulas escritas de su organismo artificial y legislativo. As Rivadavia se ocup de la sociedad y de las instituciones que la sociedad requera para prepararse a la vida libre, antes que de su organizacin poltica. Por eso es que lo que ha quedado de l para recomendar su memoria al respeto de su posteridad, consta todo de instituciones sociales relativas a la instruccin, a la educacin, a la seguridad, a la higiene pblica, a la agricultura, a la poblacin, al cultivo de las ciencias y artes. No fu menos bien y acertadamente inspirado Echeverra, cuando se ocup de los estudios de que son prueba su Cdigo social o socialista, en que la palabra Cdigo slo es tomada como coleccin de doctrinas y principios sociales.

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Los hombres que han sucedido a esos nobles espritus en la iniciativa de la vida argentina, han probado carecer de su inspiracin y de su alto patriotismo, ocupndose de inundar el pas con mares de leyes escritas copiadas precipitadamente y sancionadas hasta sin leerse, en lugar de fomentar el estudio de las ciencias y materias de que esas leyes deben ser resultado a medida que el progreso natural y gradual de la sociedad argentina vaya requirindolos. As, todo es extico, falso, sin realidad, ni vida, sin originalidad en sus modernos Cdigos sociales, porque en su sancin aturdida e inconsciente, se han desconocido estas verdades de la sociologa, que dan hoy la ms completa sancin a los esfuerzos personales y sensatos de Moreno, Belgrano, Rivadavia, Echeverra sobre la organizacin argentina. Las formas de gobierno o las formas de organizacin social, no tienen valor sino en tanto que son productos del carcter nacional. Ningn arreglo poltico o social, por hbilmente imaginado que sea, har nada por s mismo. Nada bastar, ni el conocimiento ms profundo de las propiedades de estos arreglos. Nada bastar si no es el carcter al cual estos arreglos son adaptados, una naturaleza que haya dado los arreglos por va de evolucin durante el curso del progreso social.

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Y cada vezprosigue Herbert Spencerque no haya conveniencia ntima entre la naturaleza y los arreglos, cada vez que los arreglos establecidos sbitamente por una revolucin o impelidos harto lejos por una reforma, son de un tipo ms elevado que el tipo exigido por el carcter nacional, hay siempre una laguna proporcionada a la disconvenencia. Podemos citar en apoyo de esto los ejemplos que pululan en la historia de la Grecia moderna, de la Amrica del Sur y de Mjico. No solamente habran servido mejor a la organizacin social argentina, haciendo preceder por muchos aos el estudio y la propagacin de los principios de la ciencia social, a la sancin exabrupta de Cdigos indigestos e inaplicables, sino que habran servido al pas en un inters no menos precioso y fecundo, que e s el de la paz, el de la curacin o mitigacin de ese furor de reforma y de legislacin escrita, que sin organizar nada deja las cosas en peor estado que se hallaban. La guerra a las instituciones existentes, o recibidas hereditariamente del pasado histrico del pas, s e ha vuelto una industria de moda, una guerra de patriotismo, como la de matar argentinos y asolar provincias en nombre del progreso y de la libertad. <La teora del progresodice el eminente socilogo ingls Herbert Spencerrevelada por la sociologa estudiada como ciencia, es propia para moderar considerablemente las esperanzas y temores de los partidos. S e v e claramente que la organizacin y la conducta de una sociedad son determinadas por las propiedades de sus unidades, que son sus asociados

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o miembros o individuos, y que la sociedad no puede (aparte las causas extraas de perturbacin), ser cambiada sustancialmente y de una manera permanente sin que sus unidades lo sean igualmente; entonces viene a ser fcil ver que las modificaciones importantes, operadas bruscamente, no podran producir gran efecto. El partido del progreso y el de la resistencia se aperciben ambos que las instituciones existentes, en cualquier poca tienen races ms profundas que lo que ellas suponan... Sucede entonces, que los que atacan disminuyen de violencia, y los que defienden de aspereza... La doctrina de la evolucin, en sus aplicaciones a la sociedad, est destinada a producir en la accin como en el pensamiento un efecto moderador... El curso de la evolucin social est a la verdad predeterminado o prefijado en su carcter general, a este punto que sus faces sucesivas no podran anticiparse la una a la otra; por consiguiente, no hay enseamiento ni poltica que le pueda hacer sobrepasar una cierta velocidad normal limitada por Ta velocidad de la modificacin orgnica en los seres humanos, sin embargo, de que es posible perturbar, retardar o alterar este curso. Vamos an a recurrir a la analoga presentada por el desenvolvimiento individual. El desarrollo de un organismo, segn su tipo especial, sigue un curso aproximadamente uniforme, tomando un tiempo bastante determinado; no puede inventarse tratamiento que lo modifique o acelere mucho; lo mejor que puede hacerse es mantener las condiciones necesarias a su desarrollo... Sucede lo mismo respecto del organismo social. El bien que puede hacerse manteniendo las condiciones favorables al pro-

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greso social, se reduce a permitir al progreso seguir libremente su curso; sin embargo, se le puede hacer un mal incalculable perturbndolo, alterndolo, comprimindolo, por hacer prevalecer una poltica fundada en ideas falsas. Una teora verdadera de los fenmenos sociales tiene, pues, en despique de las apariencias, un papel muy importante que desempear. No podra proclamarse demasiado alto; esa poltica de compromiso en las Instituciones de compromiso, en las acciones y en las opiniones que caracteriza especialmente la vida inglesa, es esencialmente en una sociedad que atraviesa las faces transitorias tradas por un crecimiento y un desarrollo continuos. Entretanto, como es necesario que la vida social siga su curso, que lo viejo subsista hasta que lo nuevo est pronto, ese compromiso perpetuo es el acompaamiento indispensable de un desarrollo normal. Vemos su necesidad observando que l se opera igualmente durante toda la evolucin de un organismo individual. Jams la estructura (complexin u organizacin), y los rganos son perfectos mientras dura la crianza o crecimiento: siempre el antiguo organismo es hecho intil por la talla superior que l mismo ha servido a producir, siempre la estructura transitoria en un compromiso entre las exigencias del pasado y las del porvenir, y satisface imperfectamente las exigencias del presente... As es como se pasan las cosas en las sociedades en las alteraciones producidas por el crecimiento tan bien como en las metamorfosis que acompaan un cambio en el gnero de vida, sobre todo en los que acompaan al pasaje de la vida guerrera a la vida industrial. All tambin existen faces transitorias duran-

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te las cuales, coexisten organizaciones heterogneas; la primera queda indispensable hasta que la segunda haya crecido bastante para reemplazarla. Le hara tanto mal a una sociedad destruyendo sus viejas Instituciones antes que las nuevas estn suficientemente organizadas para tomar su plaza, como se hara a un anfibio amputndole sus branchies rganos respiratorios, durante la formacin de los pulmones que le permitieran respirar el aire. Herbet Spencer<-Ciencia Sociah.

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LA CARRERA FORENSE EN SUD-AMRICA

C a r t a s o b r e los estudios convenientes p a r a f o r m a r u n a b o g a d o , con a r r e g l o a las n e c e s i d a d e s d e la socied a d a c t u a l e n S u d - A m r i c a , e s c r i t a p o r el a b o g a d o A l b e r d i a un joven compatriota suyo, estudiante de D e r e c h o en la U n i v e r s i d a d d e T u r n , en Italia.

Valparaso, 16 de abril de 1850.

Seor D. Leas Gonzlez,

en Turn (Italia).

Mi estimado compatriota: Su honorable familia, que tanto empeo toma por la educacin de usted, se ha servido solicitar mi opinin sobre el plan de estudios de Derecho que mejor le conviniera a usted seguir en Europa. He ejercido la profesin de abogado por algunos aos en el Ro de la Plata y en Chile; debo a la experiencia el conocimiento de muchos vacos en la enseanza de Derecho, que hemos recibido los de la actual generacin. Con este antecedente, voy a decirle lo que yo mismo hara si me viese en el caso de recomenzar mi carrera de estudios de Derecho. Hallo sensata la idea de su familia de pensar en una gua o direccin para sus estudios de Derecho en Europa. Como usted se propone ser abogado en la

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Amrica del Sur, es necesario que esos estudios s e contraigan a los objetos de ms aplicacin en la jurisprudencia de estos pases. A este respecto, las cosas han cambiado notablemente con motivo de la revolu cin entre nosotros. Las aplicaciones de la jurisprudencia, no son hoy las mismas que en tiempos de nuestros padres; ellos han variado con los intereses que ha promovido el nuevo rgimen poltico, establecido en nuestro Continente. La enseanza legal, para ser til, debe darse cuenta de estas variaciones. En vista de ellas, voy a indicarle los ramos del Derecho que debe estudiar con preferencia, el tiempo que ms o menos debe darles, y los pases en que con ms provecho puede hacerse el estudio de esos ramos. Usted no va a empezar sus estudios en Europa; los lleva hechos, en gran parte, en esta Universidad de Chile. Teniendo eso presente, as como la edad de usted, le indicar el plan de estudios que seguira y o mismo si me hallase en su posicin. En sus estudios preparatorios hechos en Santiago, observo que faltan los de matemticas y otras ciencias exactas. Si pudiese usted llenar ese vaco, no deje de hacerlo, en beneficio de su carrera de abogado. Los estudios matemticos no son necesarios por la utilidad de sus frmulas; semejante inters sera muy secundario. Su conveniencia viene de que las matemticas son el mejor medio de educar nuestras cabezas orientales y espaolas en las prcticas del mtodo, de la lgica, del orden. Ellas dan disciplina a nuestras facultades exaltadas, nos acostumbran a la perseverancia, y refrenan los arrebatos de la imaginacin. Recuerde usted que el abogado no es llamado a contar, sino a ocuparse de cosas positivas y serias.

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Casi toda su actividad est reducida a alegar, esto es, a razonar y a probar, por lo que con razn se ha dicho que la jurisprudencia es la lgica misma considerada bajo cierto aspecto. Mr. Dupin, caracterizando el talento del clebre jurisconsulto Merlin, ha dicho: Todo en l parta de la cabeza, era la lgica nicamente; pero una lgica poderosa, una dialctica a veces un poco sutil, pero siempre manejada con arte y conducida con una destreza infinita, al travs de las varias ramificaciones de una cuestin. Tal era el distintivo de su talento. Si usted escucha a nuestro sabio compatriota el Dr. G. Ocampo; si usted lee al respetable tratadista francs Mr. Gabriel, ellos le dirn que el instrumento esencial en toda especie de pruebas, el que sirve para ligar las unas a las otras, es el razonamiento* (1). Este instrumento de buen xito que es el primero en la abogaca, se adquiere con el estudio de las matemticas y de otras ciencias exactas, cuyos mtodos se hallan modelados por el de aqullas. Viniendo ahora a nuestro principal objeto, las materias legales propiamente dichas, dir a usted que hallo acertada la idea de principiar sus estudios en Turn. La Italia de hoy no es inferior en este punto a la de Acurcio, Baldo, Bartolo, Parladorio, Luca, Targa, Azuni, Cassaregis, Muratoris, etc., lumbreras de la jurisprudencia espaola y europea. Turn posee una de las ms antiguas y clebres Universidades del otro continente. All puede usted estudiar el Derecho romano y el Derecho cannico, que son
(1) Essai sur la Nature, les differentes especes y les dvers degrs de forc des preuves, par feu M. Gabriel, chap. VIII.

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las dos fuentes del Derecho espaol. La Italia posee el secreto de esas dos ciencias, por haber sido cuna de ambas. El Derecho romano es al nuestro lo que un original es a una traduccin. Las Siete Partidas de D. Alfonso, que nos rigen hasta hoy, son una traduccin discreta y sabia de las Pandectas y el Cdigo romanos. Con todo, no hay que exagerar la importancia de ese estudio; los tiempos han cambiado, y nuestra sociedad americana no es llamada a profundizar los arcanos de filologa y erudicin romanas. El presente abraza demasiado para que convenga distraerse mucho en el pasado: un ao de Turn sera lo bastante. All es conocido por todos el idioma francs, que es el segundo latn de la Italia y del mundo: es menester cultivar ambos idiomas como tiles auxiliares del abogado en todas partes. En Francia es donde debe usted proseguir sus otros estadios preparatorios de Derecho. De paso le observar que Pars no sera preferible a una escuela jurdica de provincia. Ha notado Mr. Cormenin, que los mejores libros de administracin se escriben fuera de la capital de ese pas. Lo que favorece a su composicin, debe favorecer a su estudio. La provincia ofrece mayor economa de tiempo, de salud y de dinero, y sobre todo, ms analoga con los pases en que nuestros jvenes viajeros en Europa han de aplicar y realizar sus conocimientos. Despus del Derecho romano, nada ms aplicable en la jurisprudencia de los Estados de origen grecolatino que el derecho civil francs, el cual no es otra cosa que una refundicin del Derecho romano, en que se han satisfecho las necesidades de nuestra civilizacin actual. De ah es que los jurisconsultos
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franceses son un manantial de instruccin y doctrina aplicables en los pases espaoles, tan frtil como oportuno. Los textos mismos del Derecho francs son un medio luminoso de comento para nuestras leyes espaolas. Conozco en la Amrica del Sud abogados distinguidos que deben toda su superioridad a su continuo estudio de los jurisconsultos franceses, y a las aplicaciones prcticas de las doctrinas de stos. Lea usted con atencin el celebrado Diccionario de Legislacin y Jurisprudencia, de Escriche, tratadista espaol, y hallar que sus ms bellos artculos son traduccin de libros conocidos de Derecho francs. Comentar la ley nacional por la extranjera, es el fin de la legislacin comparada, ramo moderno de la ciencia de que con razn se ha hecho una especialidad tilsima. Por este lado, cuando menos, es conveniente estudiar el Derecho francs, as como el tomar noticia de otras legislaciones extranjeras. A medida que el espritu democrtico se apodera de la direccin de nuestro siglo y abate las autoridades individuales, la ley, como expresin del sentimiento nacional, se sobrepone en respeto al pensamiento de los autores, por sabios que sean. Ya no se quiere saber cmo piensa tal autor ingls o francs, sino cmo piensa la Inglaterra o la Francia sobre tal punto de Derecho; y sus leyes civiles son la expresin de sus opiniones. Segn esto, citar una ley francesa en apoyo de las nuestras, dado un caso, es como invocar lo que piensan 33 millones de habitantes, voto mil veces ms respetable que el del ms encumbrado sabio. En cuanto a los puntos de mayor inters para su

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estudio del Derecho civil francs, yo le indicara prefiriese el de los contratos y obligaciones ante todo. La ndole industrial de nuestra poca y el ascendiente de la propiedad movil-iaria, que es su consecuencia, hacen de las transacciones la fuente ms ordinaria de adquisicin. La base del Derecho que rige los contratos mercantiles y martimos, reside en el derecho comn o civil. D e las ramas accesorias de este derecho, le recomendara el estudio del Derecho minero y del Derecho rural, tilsimos en Chile y Buenos Aires, como en la generalidad de nuestra Amrica del Sur, minera y pastora casi exclusivamente por sus actuales destinos industriales. Las acciones posesorias en uno y otro ramo, son de tilsimo estudio, por la frecuencia de sus aplicaciones y las dificultades de su delicado ejercicio. El derecho comercial debe formar la mitad del saber de un abogado hispanoamericano. Bajo el antiguo rgimen poda pasarse sin saberlo, y as suceda con frecuencia, por dos razones que fcilmente se admitirn. El rgimen colonial es el rgimen del exclusivismo y del privilegio, dos agentes que son la muerte del comercio. La colonia es la clausura y la interdiccin, el comercio por el contrario vive de la libertad y la fomenta donde no existe. Sin comercio, de poca utilidad deba sernos el derecho comercial antes de este siglo. Otra razn lo haca intil entre los estudios del abogado, y es que nuestras Ordenanzas de Bilbao y las estatuas de nuestros consulados de comercio, escluan estrictamente a los letrados del patrocinio de las causas mercantiles. Qu inters podan tener en aprender leyes que no les era dado discutir y comentar en la prctica del foro?

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Hoy no sucede eso: las puertas de los juzgados de comercio se han abierto para la palabra del abogado, y con razn, porque el derecho comercial es ciencia que no se puede conocer sin largos y detenidos estudios. El estudio del derecho comercial francs es de grande utilidad para nosotros, ya por la claridad y luz de sus tratadistas, ya porque stos son indirectos comentadores de nuestro derevho comercial espaol, por la razn de que la Ordenanza de Bilbao, es casi una traduccin de la Ordenanza de Luis XIV, de 1673, as como sta es el manantial en que se ha nutrido el actual Cdigo francs de comercio. Excusado es decir, que el derecho comercial martimo forma una mitad del derecho a que acabo de contraerme y que el nuestro emana tambin de la ordenanza francesa expedida en 1681, bajo el ministerio de Colbert. No gastara yo tiempo en estudiar derecho poltico en Francia, por varias y buenas razones que me es fcil dar. Primeramente, porque la Francia misma no le tiene en el da y apenas sabe a qu derecho quedar, si el monrquico o republicano. Despus de eso, en Amrica el derecho pblico es un instinto; tenemos ms de un publicista distinguido que no le ha estudiado en las aulas. Nuestros hermanos del Norte han creado la organizacin ms perfecta que se conozca de la democracia sin tener escuelas ni autores clebres de derecho. Por otra parte, estudiar derecho poltico, es como comprar armas de fuego cuando es prohibido usarlas. Rousseau deca que los mdicos hacen las enfermedades; quin sabe hasta qu grado no sea cierto, que los publicistas hacen las conmociones. Con todas nuestras pretensiones de Repblica

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del siglo XIX, los sudamericanos vivimos en tiempos bastante parecidos a los de Cayado, que cuando oia hablar de partidos deca: de eso no habla el Edicto del Pretor. No sucede lo mismo respecto del derecho administrativo. Aunque emanado del derecho pblico, puede estudiarse, sin embargo, con cierta independencia de l. En nuestras escuelas suramericanas de derecho no es conocida su enseanza; y de ah viene que sean tan escasos entre nosotros los hombres aptos para desempear les destinos pblicos. Bajo el antiguo rgimen, los empleados, que eran todos europeos, venan formados desde Espaa en el oficio que deban tomar a su cargo. Los americanos, ni recibamos esa enseanza, ni la necesitbamos porque los empleos nos estaban vedados. Despusde la revolucin, los Gobiernos patrios, menos previsores que el de Espaa, han dejado a este respecto las cosas en peor estado que antes; pues ahora no se ensea la materia, que por la forma de nuestro sistema, son todos llamados a desempear; y los empleados se hacen administradores, administrando, es decir, a fuerza de errores y demoras que cuestan caro al pas: de lo que resulta, por otra parte, que los empleados llegan a ser aptos, cuando se han desopinado ya por sus inepcias o se han hecho impopulares por los odios que son resultado de los errores protegidos por el respeto oficial. Pero como el abogado, por la naturaleza de su oficio, no est llamado precisamente a ser empleado de lafadministracin, la rama que ms le conviene estudiar del derecho administrativo, es la relativa al elemento contencioso de esta ciencia, en el cual se com-

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prende el estudio de las autoridades y manera de proceder, as como el de los principios de decisin, que reglan los litigios suscitados con ocasin de los contratos y conflictos entre el Esjado y los particulares. Para el estudio del derecho internacional, en sus aplicaciones a la prctica del foro, hay que distinguir el derecho pblico internacional, del derecho Internacional privado. Este ltimo es el que particularmente interesa al abogado en Sudamrica. Para convencerse de ello, basta fijarse en que las ciudades de este nuevo continente, y sobre todo las litorales y martimas, se componen en su mayor parte y estn llamadas a engrandecerse de extranjeros, siendo materia principal del derecho internacional privado, el estudio de las leyes o estatutos que reglan la capacidad y estado civil de las personas de los extranjeros, para lo que es contratar y obligarse civilmente; de las leyes que rigen la validez de los contratos y disposiciones testamentarias de los extranjeros por lo que hace a la forma externa de los actos y a los bienes y objetos que son materia de ellos; de los principios generales que determinan cul es la posicin de los extranjeros ante los tribunales del pas, en sus litigios con los recolas y con otros extranjeros, ya como demandantes ya como demandados; de las reglas que gobiernan la organizacin y la validez de las pruebas testimoniales y documentales; de las comisiones rogatorias; de los embargos retenciones y medidas conservatorias; de los efectos o ejecucin de las sentencias en pas extranjero, y de las vias y modos de ejecucin, tanto en lo criminal como en lo civil. De estas materias, que han adquirido ma-

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yor aplicacin a medida que se han hecho ms intimas y frecuentes las relaciones de los pueblos, se ha formado modernamente una especialidad de la jurisprudencia internacional, la cual es aplicable especialmente a la Amrica, que parece ser el punto de reunin de todos los extranjeros de la tierra. Aunque la parte positiva de este derecho internacional privado, consta de las leyes de cada pas relativas a los puntos arriba detallados, es necesario, sin embargo, conocer la parte terica que le sirve de base o fundamento, y se compone de los principios deducidos de las leyes y tratados establecidos con ms generalidad entre las naciones de Europa y Amrica, ms civilizadas y cultas. Un mdico formado en Pars, es mdico en todas partes, porque en todas partes el hombre es el mismo en cuanto a su organismo en estado de salud o enfermedad. No sucede lo mismo en la abogaca. Para ser abogado espaol es necesario saber las leyes espaolas, que no son las leyes francesas. Hay, pues, muchas jurisprudencias, al paso que no hay ms que una medicina. Conviene, segn esto, no estacionarse en Francia^ si ha de ser usted abogado en pases espaoles. Dos aos de residencia en Francia considero lo bastante, no para estudiar a fondo las materias que dejo detalladas, sino para adquirir una primera noticia de ellas, que es todo el fin de los estudios escolares, pues no se aprende a fondo el derecho ni otra ciencia alguna, sino con la edad y la experiencia. Con estudios preparatorios como los que le dejo indicados, yo creo ms til estudiar e! derecho espaol en Espaa que no en la Amrica espaola. Los

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estatutos de un pas se conocen mejor en la metrpoli que en las colonias, porque all son nacidos y existen asimilados a los usos y costumbres del suelo desde sus ms apartados tiempos. Yo he escrito en otra parte los siguientes renglones, que me permitir reproducir aqu sin temor de ser inoportuno a los ojos de usted: La Espaa, he dicho, es tal vez el pas de Europa que ms interesa estudiarse por el viajero de nuestra Amrica Meridional: all estn las races de nuestra lengua y de nuestra administracin, el secreto de nuestra ndole y carcter; all se han escrito las leyes que nos rigen y la lengua~que hablamos; nosotros hemos admitido y manejado todo esto sin la intervencin de nuestra conciencia, y nada ms que como pupilos; para entender nuestra sociedad, para sondear las miras y espritu de las Instituciones sobre que reposan y descansan de largo tiempo sus cimientos, es necesario ir a estudiar la madre patria. Desde lo alto de la Metrpoli pasada, es de donde podremos echar una mirada general y completa a la sociedad en que vivimos. All est y estar por largo tiempo nuestra verdadera capital: no nos gobiernan ya sus reyes, tampoco el ejemplo de su actual vida pblica; pero el yugo de su accin anterior, la influencia de su poder pasado, nos es tanto ms difcil sacudir, cuanto que ss hallan arraigados en nuestros crneos y hasta en la sangre de nuestras venas... La calma de la reflexin nos dar a conocer un da, que la independencia de Amrica no es ms que la desmembracin de la familia poltica espaola, la divisin de esa nacin en dos familias independientes y soberanas... El hacha de la revolucin ha trazado el gajo por donde s e transmita la savia desde el tronco hasta las ramas

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de nuestro frbol genealgico. El vastago ha echado races independientes en nuestro suelo; pero la planta extica exige terreno y cultivo anlogos a los que alimentaron su progreso en el pas originario. Busquemos all el secreto de que se valieron nuestros padres para dar vida y engrandecimiento a la sociedad de que fuimos vastago un tiempo, y cuya ndole y propiedades conservamos hasta el da. Comienza a comprenderse que el secreto de nuestra Historia actual reside en el'estudio de nuestro pasado colonial; pronto se comprender, que para conocer a fondo nuestra existencia colonial, es necesario descender a la historia del pueblo espaol europeo, cuyos elementos sirvieron para componer el pueblo espaol americano. ,. As las ideas generales y la ciencia nos traern un da al seno de nuestra familia, que hemos desconocido y renegado en el calor del pleito domstico llamado revolucin americana. Vendr en breve el da en que no se oir decir en espaol, que el espaol, es brbaro. Ya hemos dicho de nuestra raza todo lo malo posible; ahora es necesario por el reverso abrillantado del cuadro, echar una mirada al mundo desde los umbrales del hogar espaol, y formar parada ante los extraos de los ttulos que nos asisten para envanecernos de nuestro origen. Hemos alabado a los de 1810: tomemos ahora las cosas de ms alto y con Washington Irving y Prescot, admiremos a los de 1492; a los que descubrieron la mitad del globo terrqueo despus de seis mil aos de habitado por las razas de que descendemos... a los que fundaron un Estado en el que por espacio de tres siglos jams se puso el sol, y cuyas leyes como los vientos alisios circulaban toda la redondez del planeta que habita-

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mos; a los que fundaron estas veinte naciones, que hablan hoy su lengua, que se rigen por sus leyes, que conservan su culto, sus templos, sus poblaciones, sus rutas, sus tribunales, sus impuestos, su sistema militar, su comercio, sus ciudades y edificios monumentales. Todo esto es algo ms que nuestros triunfos de los catorce aos, obtenidos con armas, con luces debidas a los vencidos: pues todo esto lo desconocemos, lo detractamos para ponderar nuestras Instituciones que se lleva el viento revolucionario, ese viento que sopla no obstante en vano contra las murallas del robusto y viejo edificio espaol, sin poderle destruir. No combatamos a la raza espaola, porque somos ella misma: a su obra, porque es el mundo que habitamos... Estudiemos, pues, a la Espaa para conocernos a nosotros mismos, y para conocer bien a la Espaa, estudimosla en Espaa (1).> El calor de esas lneas viene de que son reaccionarias. Las escrib hace cuatro aos, y el refutado en ellas soy yo mismo, que antes de ir a Europa di muchas pruebas de la aversin heredada a la generacin revolucionaria contra la Espaa y el espritu de sus cosas. Mi adhesin a la Europa y al influjo saludable de su accin en la civilizacin del Continente que habitamos me ha trado, por la lgica y por las simpatas despertadas a la vista de las montaas ibricas, que a mi padre, nacido en ellas, o recordar con ternura tantas veces; al respecto de la Espaa, cuya accin en estos pases no es otra cosa, en el fondo, que la accin misma europea, pues la Espaa pertenece y forma parte de la Europa.

(1)

Veinte das en Genova, cap. XVI.

OBRAS S E L E C T A *

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La generacin pasada nos ha dejado un antecedente, que prueba la exactitud del consejo que precede y del buen efecto de nuestros viajes a la Pennsula, en la cultura y progreso de nuestros pases. Nuestros primeros y grandes progresistas de 1810 estuvieron casi todos en Espaa antes de hacerse espectables en Amrica. Los San Martn, los Bolvar, los Carrera* los Blanco, los Belgrano, los Rivadavia, los Alvear, los Larrea, los Mateu, se haban preparado en la P e n nsula para los grandes hechos con que ilustraron su vida y los fastos de la libertad americana. No extrae usted toda esta digresin. Ella tiene por objeto encaminar las excursiones trasatlnticas de los jvenes estudiosos americanos a una de las fuentes ms fecundas de instruccin, sobre todo en materia de jurisprudencia. A pesar de todo lo dicho, conviene no olvidar que el objeto de usted es ser abogado sudamericano, y que hoy da la Espaa, no obstante componer su legislacin la mayor parte de la nuestra, es un pas extranjero para estos nuevos Estados polticos, que en los cuarenta aos de su independencia han creado su derecho patrio y peculiar, derogacin y aumento de innumerables puntos del derecho peninsular antiguo. Es necesario regresar con tiempo a la Amrica para estudiar esta parte de la ciencia, sin la cual es imposible el ejercicio de los conocimientos jurdicos adquiridos en Europa. Por ese motivo considero que bastan dos o tres aos de residencia en Espaa; los cuales soy de opinin que se deben distribuir en el doble estudio, terico y prctico, del Derecho civil peninsular. Tampoco se debe olvidar que, aun bajo el gobierno colonial, hemos tenido una legislacin pecu-

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liar de Indias, que en la Pennsula es poco conocida por carecer all de aplicacin, la cual forma una parte de nuestro derecho patrio actual, que es necesario estudiar en Amrica. H e ah, mi distinguido compatriota, los breves consejos que he podido reunir en esta carta en los escasos momentos de ocio que me dejan las numerosas ocupaciones de mi profesin, embarazosa quiz, no por. otro motivo que el de no haber tenido la dicha de prepararme a ellas, segn el plan de estudios que tengo el honor de aconsejarle y que yo debo al consejo de mi experiencia. Soy de usted.
J. B. ALBERDI

NDICE D E L T O M O IX

ESCRITOS

JURDICOS
Pginas.

(VOLUMEN SEGUNDO)

I. II. III. IV. V. VI.

Relacin del proceso de Fabio Jos Mainez. Defensa de El Mercurio Defensa de Jos Pastor Pea La omnipotencia del Estado es la negacin de la libertad individual El proyecto del Cdigo civil para la Repblica Argentina La carrera forense en Sud-Amrica

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