Você está na página 1de 7

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz

iz Federal Titular

SENTENA Processo n : 3279-88.2013.4.01.3810 Autores : JOS MARIA RIBEIRO Ru : CAIXA ECONMICA FEDERAL - CEF
Vistos, etc. Trata-se de ao condenatria visando alterao do ndice de correo monetria das contas do FGTS da(s) parte(s) autora(s), para que seja substituda a TR pelo INPC ou outro ndice de preos escolhido pelo magistrado, desde janeiro/1999 e da em diante at final levantamento dos saldos nas hipteses legais, com incidncia de correo e juros legais sobre os valores atrasados, requerendo tambm que seja antecipada a tutela para que a partir do ajuizamento os valores j sejam corrigidos pelo ndice de preos escolhido. Informa(m) que a correo monetria do FGTS regida pelo art. 13 da lei 8.036/90 que determina a aplicao dos mesmos ndices aplicveis poupana, que esta a partir de fevereiro/1991 passou a ter sua correo determinada pela taxa referencial TR nos termos da lei 8.177/91, art. 12, que tambm determinou aplicar-se ao FGTS a TR do primeiro dia do ms a que se referir (art. 17). Alega(m) que o art. 1 da lei 8.177/91 determinou que a metodologia de clculo da TR deveria observar normatizao a ser fixada pelo CMN e calculada pelo BACEN levando em considerao a mdia da remunerao mensal dos depsitos a prazo fixo captados pelas instituies financeiras ou da remunerao mensal dos ttulos pblicos, o que desde ento foi feito e continua at o presente. No presente, o clculo da TR est determinado pela Resoluo CMN 3354/2007 e que, a partir de 1999, com a alterao do regime cambial, a regulamentao do CMN fez com que a TR passasse a se distanciar sobremodo dos ndices de inflao, ficando muito aqum da recomposio monetria pretendida na lei, conforme dados coligidos no processo, estando h muitos anos prxima ou igual a 0% ao ms, enquanto a inflao teima em se manter em nveis ainda elevados, resultando em perdas severas (s) parte(s) autora(s), uma vez que a remunerao total mesmo considerando a taxa de juros remuneratrios de 3% prevista em lei est aqum da inflao h muitos anos. Salienta(m) que em recente julgamento acerca dos precatrios, da EC 62/2009, o E. STF considerou inconstitucionais partes das alteraes da EC 62/09 e a lei 11.960/09 que determinava tambm a aplicao do ndice de remunerao bsica da poupana (TR) como correo monetria dos precatrios e RPVs, pois entendeu que essa remunerao bsica no tem natureza de correo monetria, no preservando o valor das dvidas fiscais, mantendo, nesse aspecto, remansosa jurisprudncia que remonta ao julgamento da ADIN 4930/DF, que considera inconstitucional a utilizao do ndice de remunerao bsico da poupana (TR) como ndice de correo dos efeitos inflacionrios sobre a moeda. Requer(em) a aplicao do INPC ou outro ndice ou que se determine uma nova metodologia de clculo da TR como correo monetria do FGTS, decretando-se a nulidade ou revogando-se o art. 13 da lei 8036/90 e a Resoluo CMN 3354/2007. Pede(m) a justia gratuita. Regularmente citada, a CEF apresenta contestao na qual alega ilegitimidade passiva, eis que a formulao da TR est afeta ao BACEN/CMN, cumprindo CEF unicamente obedecer s normas regulamentares estabelecidas por essas entidades e requer o litisconsrcio passivo da UNIO e do BACEN. No mrito, alega que a TR legal, prevista no art. 1 da lei 8.177/91 e no art. 13 da lei 8.036/90, seja para remunerar as contas vinculadas como tambm para atualizar os dbitos do empregador para com o FGTS, conforme Smula STJ 459. Observa que a opo do legislador por estabelecer a TR como ndice de remunerao bsica da poupana, por meio da lei 8.177/91, foi reafirmada quando se negou aprovao a projeto de lei oriundo do Senado (PLS 193/2008), tendo em vista que a TR assegura modicidade aos financiamentos habitacionais e a reintroduo de ndice de preos nos contratos e remuneraes do sistema financeiro teve efeitos danosos durante a hiperinflao e que a TR foi estabelecida visando desindexao da economia. Alega que o redutor da TR calculado conforme delegao estabelecida na lei e que a adoo de outro ndice iria impactar o sistema habitacional, pois o FGTS seu principal financiador, com prejuzos coletividade, aos trabalhadores e aos cofres pblicos, requerendo a cabal improcedncia dos pedidos veiculados. Trata-se de matria de direito, cabvel o julgamento antecipado (art. 330, CPC). o relatrio. Decido.

II FUNDAMENTOS
A preliminar da CEF no merece prosperar. Como agente operador e nico depositrio do FGTS (art. 4 da lei 8036/90), est legitimada para todas as aes em que se discutem matrias atinentes ao fundo, sua

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

remunerao, hipteses de levantamento e demais litgios entre os beneficirios e o FGTS, o que j foi sumulado no verbete n 249 da smula do C. STJ. No tm a UNIO nem o BACEN legitimidade para figurarem ao lado da CEF nessas aes, pois, ainda que sejam os agentes normativos do FGTS, a inconstitucionalidade/nulidade das normas citadas (leis 8.036/90 e 8.177/91 e resolues do CMN/BACEN) foi veiculada apenas como fundamento jurdico incidenter tantum e no como pedido principal. O pedido principal a recomposio das contas vinculadas, geridas e operadas pela CEF, nica legitimada, portanto, para este processo. Quanto ao mrito, h parcial procedncia nos pedidos.

O FGTS: natureza jurdica de peclio constitucional obrigatrio, no portvel e de longo prazo


O FGTS foi criado pela lei 5.107, de 13/09/1966, com objetivo de facultar ao trabalhador a opo por formar um patrimnio com contribuies mensais do empregador, em substituio s regras de estabilidade no emprego previstas nos captulos V e VII do Titulo IV da CLT. Trazia duas vantagens principais: 1) no exigia o prazo mnimo de permanncia no emprego para a estabilidade (10 anos, pela CLT); 2) permitia uma indenizao proporcional ao tempo de servio quase sempre superior a uma remunerao por ano trabalhado (parmetro ento utilizado), uma vez que a alquota de 8% sobre as 12 remuneraes mensais de um ano (mais o 13) e a taxa de juros remuneratria de 3% ao ano superam no decorrer de 12 meses o valor de uma remunerao mensal. Para os empregadores, tinha a vantagem de permitir a livre dispensa dos trabalhadores, independente de justa causa ou do tempo de servio, e a possibilidade de irem paulatinamente formando o fundo devido na dispensa com mdicas contribuies mensais de 8% sobre a remunerao, ao invs de terem que desembolsar o valor total da indenizao trabalhista no momento da dispensa. Para o Governo, significou uma das muitas medidas que geraram a poupana que financiou o chamado Milagre Econmico Brasileiro do final dos anos 60 e anos 70, quando, com forte presena estatal e investimentos em infraestrutura e habitao, o Pas cresceu a taxas chinesas de at 14% ao ano, durante mais de uma dcada. Desde a primeira legislao, houve a preocupao de assegurar s contas vinculadas a correo monetria, o que se v j no art. 3 da lei 5.107/66, fato incomum na poca quando ainda no havia generalizao da correo monetria, como ocorreu nas dcadas seguintes. Isso se deve ao fato de que o FGTS foi criado para ser um fundo de longo prazo, cujos saques eram limitados a poucas hipteses, pelo que a recomposio das perdas inflacionrias tornava-se imperativa, pois os beneficirios poderiam demorar anos ou dcadas at poderem sacar seus recursos e, se no houvesse recomposio das perdas inflacionrias, os valores depositados poderiam se tornar exguos. Nessa poca, portanto, o FGTS tinha trplice funo: 1) peclio opcional do empregado formado por contribuies do empregador; 2) seguro-desemprego substitutivo da estabilidade prevista na CLT, titulo IV, captulos V e VII; e 3) indenizao pela despedida arbitrria. A partir da CR/88 houve uma alterao substancial no FGTS. O art. 7 e seus incisos I, II e III, da CR/88, estabeleceram como direitos independentes do trabalhador: a indenizao por despedida arbitrria (I), o seguro-desemprego pblico, de natureza previdenciria (II) e o fundo de garantia do tempo de servio obrigatrio (III). Dessa forma, a partir da CR/88 regulamentada pela lei 8.036/90 o FGTS perdeu as funes de seguro-desemprego e de indenizao pela despedida sem justa causa, assumidas, respectivamente, pelo atual seguro-desemprego (Lei 7.988/90 e alteraes) e pela multa do art. 10 do ADCT-CR/88 (com as alteraes da legislao complementar). Manteve sua funo de peclio do trabalhador formado por contribuies do empregador, porm no mais facultativo: o FGTS se tornou um peclio obrigatrio. No h mais opo: todos os empregados so beneficirios e filiados obrigatrios do FGTS. Alm de ser um peclio obrigatrio cujas hipteses de levantamento so bastante restritas e quase sempre vinculadas extino do contrato de trabalho ou aquisio/financiamento da casa prpria (art. 20 da lei 8.036/90), o FGTS tem uma importante distino em relao a outros peclios privados e poupanas /aplicaes realizadas no mercado financeiro: o FGTS NO TEM PORTABILIDADE. Ao contrrio de outras opes postas disposio de empregados e patres para formar peclios ou poupanas, como os fundos de previdncia privada ou as aplicaes em caderneta de poupana, fundos de investimento, ttulos pblicos ou privados, o titular do FGTS no tem possibilidade de transferir seus recursos para aplicaes mais rentveis, mais bem geridas ou mais seguras. Ainda que sua remunerao seja muito insatisfatria ou que o titular da conta do FGTS discorde das polticas de gesto do fundo ou que se atemorize quanto a sua solidez, no h o que fazer, o titular do FGTS no pode transferir ou sacar seus recursos e aplic-los em outra modalidade disponvel de poupana ou previdncia.

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

Essas trs caractersticas obrigatoriedade, ausncia de portabilidade e prazo longo/indeterminado que tm base constitucional e legal, tornam ainda mais importante a questo da recomposio do seu valor vis a vis os efeitos corrosivos da inflao sobre a moeda na qual os depsitos so realizados: o saldo do FGTS, enquanto peclio obrigatrio, no portvel, por prazo indeterminado e previsto constitucionalmente, uma obrigao de valor devida pela instituio operadora ao trabalhador titular da conta vinculada, protegida constitucional e legalmente dos efeitos inflacionrios sobre a moeda. Saliente-se que o art. 13 da lei 8.036/90, expressamente, se adqua a esse entendimento, uma vez que afirma a necessidade de correo monetria sobre os depsitos efetuados no FGTS reproduzindo expresso utilizada em todas as leis que regularam o FGTS desde a Lei 5.107/1966. Na poca de sua edio (1990), seguindo tambm a legislao precedente, o art. 13 da lei 8.036/90 vinculou a correo monetria atualizao monetria das cadernetas de poupana, que na poca eram corrigidas por ndices de preo, circunstncia que se alteraria a partir da edio da lei 8.177/1991.

A caderneta de poupana a partir de 1991 e a TR: a necessria desindexao da economia e a desvinculao da inflao passada e futura em razo da portabilidade e facultatividade da caderneta
A lei 8.177/91 uma das medidas do chamado Plano Collor II promoveu diversas medidas de desindexao da economia que foram mantidas e aperfeioadas no Plano Real, dentre as quais a substituio da ubqua correo monetria das cadernetas de poupana por uma remunerao bsica no mais atrelada inflao passada, mas, inicialmente, previso feita pelo mercado financeiro de inflao futura: a taxa referencial ou TR. Como estabelecido no art. 1 da lei 8.177/91, o clculo da taxa referencial de cada dia seria feito a partir da mdia das remuneraes mensais dos ttulos pblicos e privados negociados no mercado financeiro naquele dia. A razo econmica por trs dessa metodologia muito simples: as taxas mensais de remunerao dos ttulos no mercado financeiro em determinada data, em condies normais, representam a previso consensualmente feita pelo mercado financeiro da inflao para aquele perodo (inflao futura) acrescida de uma taxa real de juros tambm para o mesmo perodo. A taxa real de juros (isto , a parte da remunerao da aplicao financeira que supera a inflao no mesmo perodo), normalmente, tem certa estabilidade durante grandes perodos e, basicamente, controlada pelo BACEN e por sua poltica monetria. Portanto, bastaria que a metodologia de clculo da taxa referencial se adequasse s previses de taxa real de juros mdias em cada perodo para que o valor da TR se aproximasse da previso de inflao futura do mercado financeiro. Desse modo, teoricamente, a TR foi criada para remunerar as cadernetas de poupana com a expectativa de inflao futura no perodo de aplicao, no lugar da inflao passada. Desindexavase, assim, a caderneta de poupana (principal ativo financeiro na poca) dos ndices de inflao passada. Nessa poca havia ainda duas outras particularidades do mercado financeiro que tornavam o clculo da TR mais fcil e mais prximo dessa previso terica: 1) o imposto de renda incidente sobre as aplicaes financeiras tinha como base de clculo apenas o rendimento real, isto , acima da inflao, e diversos foram os ndices de correo monetria utilizados pelo Fisco (OTN, BTN, BTN-fiscal e, por fim, UFIR) para identificar o rendimento real; 2) o rendimento real lquido (isto , descontado do IR) das aplicaes era bem superior a 0,5% ao ms, que sempre foi a taxa de juros remuneratrios da poupana. Essas duas particularidades permitiam que o clculo da TR fosse feito de forma bem simples. Se considerarmos RB o rendimento bruto mdio dos ttulos, IF a inflao futura prevista pelo mercado e JR os juros reais mensais mdios, teramos: (1 + RB) = (1 + IF) x (1 + JR). Para saber a previso de inflao futura (IF), teramos (1 + IF) = (1 + RB) / (1 + JR). A metodologia inicial do Banco Central para clculo da TR era bem simples: bastava estimar a taxa de juros reais na economia por um determinado fator (chamaremos de JR) e calcular: (1 + TR) = (1 + RB)/ (1 + JR), onde RB era a mdia da remunerao bruta mensal da amostra de ttulos pblicos e privados. A partir de 1995, com a primeira edio da MP 2.074-73 (MP 1.053, de 30/06/1995), que viria se tornar a lei 10.192/2001, foi criada a TBF taxa bsica financeira definida como a mdia de remunerao bruta mensal da amostra de ttulos do mercado financeiro e o clculo da TR passou a se vincular TBF pela frmula simples: (1 + TR) = (1 + TBF)/ (1 + JR), e o fator JR foi sendo alterado pelas resolues do CMN para se adequar s previses de juros reais. A partir de 1996 (lei 8.981/95), o imposto de renda sobre as aplicaes financeiras passou a ser calculado no mais sobre a remunerao real (descontada a inflao), mas sobre a remunerao total das aplicaes, abandonando-se paulatinamente a utilizao da UFIR como indexador no mbito fiscal, e, com a estabilizao promovida pelo Plano Real, as taxas de juros reais comearam a ceder.

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

Esses dois fatores fizeram com que o clculo da TR tivesse que se modificar, pois no havia mais a garantia de que o rendimento lquido das aplicaes financeiras fosse sempre superar a previso de inflao futura mais uma taxa de juros de 0,5% ao ms. Com efeito, possvel demonstrar que, com a cobrana do IR sobre o total da remunerao da aplicao financeira, quanto maior a inflao e quanto menor a taxa de juros reais, maior a parcela dos juros reais que seria paga ao Fisco como imposto de renda e, portanto, menor a taxa de juros reais lquida do perodo.A taxa de juros reais lquida poderia cair abaixo dos juros da poupana. Na hiptese de a taxa de juros reais lquida das aplicaes financeiras ficar abaixo da taxa de juros da poupana, haveria uma migrao em massa dos investidores dos ttulos pblicos e privados para a caderneta de poupana, provocando grandes transtornos no mercado financeiro e na dvida pblica. Fazia-se necessrio adequar o clculo da TR de modo que a remunerao total da poupana (TR + 0,5% ao ms) no superasse a remunerao lquida mdia dos ttulos pblicos e privados. Inicialmente, com a Resoluo CMN 2.387/97, o fator (1+ JR) foi substitudo simplesmente pelo fator R, vinculado prpria TBF por um clculo um pouco mais complexo e utilizando dois parmetros, a e b determinados no normativo. A partir da Resoluo CMN 2.604, de 23/04/1999, o fator R passou a se vincular TBF e taxa de juros da poupana pela frmula R = a + b x TBF, onde a sempre foi 1,005 (fator referente taxa de juros mensais da poupana) e b foi sendo alterado medida que as taxas de juros brutas caam ao longo do tempo. A primeira TR nessa nova metodologia foi referente a 01/06/1999 (art. 3 da Res. 2.604/99). O fator b, fixado inicialmente em 0,48, foi sendo reduzido at que, na redao atual da Resoluo 3.354/2007, para TBF abaixo de 11%, esse fator b tem sido discricionariamente fixado pelo BACEN. Com tal metodologia, o clculo da TR se desvinculou de seus objetivos iniciais (indicar a previso do mercado financeiro para a inflao no perodo futuro escolhido) para se ater to somente necessidade de impedir que a poupana concorra com outras aplicaes financeiras. O grfico abaixo d uma idia do histrico da SELIC, do IPCA (IBGE) e da TR de janeiro/1999 a dezembro/2013 (linhas irregulares), com os respectivos polinmios de aproximao (linhas suaves)1:
VARIAO MENSAL JAN/1999 A DEZ/2013
3,300000 3,150000 3,000000 2,850000 2,700000 2,550000 2,400000 2,250000 2,100000 1,950000 1,800000 1,650000 1,500000 1,350000 1,200000 1,050000 0,900000 0,750000 0,600000 0,450000 0,300000 0,150000 0,000000 -0,150000
SELIC TR IPCA Polinmio (SELIC) Polinmio (TR) Polinmio (IPCA)

NDICES

V-se que h uma queda contnua dos ndices mensais da SELIC e da TR, com a TR tendendo a zero e alcanando esse valor nulo em 2012, enquanto o IPCA tem inicialmente um movimento de queda (que se percebe no polinmio de aproximao, pois os ndices mensais so muito irregulares) at chegar prximo mdia de 0,45% ao ms por volta de 2006, mantendo-se nesse nvel mdio desde ento. Olhando as curvas dos ndices do IPCA e da TR (curvas irregulares, a da TR quase sempre abaixo do IPCA que a linha mais irregular) verifica-se que at meados de 1999 as duas curvas estavam praticamente sobrepostas (ndices mensais muito prximos) e a partir do segundo semestre de 1999 h um descolamento, com os ndices da TR quase sempre muito inferiores ao IPCA, chegando ao final do perodo com TR igual ou muito prxima de 0%. O descolamento se deu, basicamente, a partir da metodologia iniciada pela Resoluo CMN n 2.604, de 23/04/1999, com efeitos a partir de 01/06/1999.
1

Dados obtidos no site do BACEN, nas sries temporais: https://www3.bcb.gov.br/sgspub/localizarseries/localizarSeries.do?method=prepararTelaLocalizarSeries

N JU / 1 9 L 9 JA / 1 9 9 N 99 JU / 2 0 L 0 JA / 2 0 0 N/ 00 JU 2 0 L 0 JA / 2 0 1 N 0 JU / 2 0 1 L 0 JA / 2 0 2 N/ 02 20 0 ju 3 l/0 ja 3 n/ 0 ju 4 l/0 ja 4 n/ 0 ju 5 l/0 ja 5 n/ 0 ju 6 l/0 ja 6 n/ 0 ju 7 l/0 ja 7 n/ 0 ju 8 l/0 ja 8 n/ 0 ju 9 l/0 ja 9 n/ 1 ju 0 l/1 ja 0 n/ 1 ju 1 l/1 ja 1 n/ 1 ju 2 l/1 ja 2 n/ 1 ju 3 l/1 3
MESES

JA

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

Em resumo, a remunerao bsica das cadernetas de poupana, que desde sua criao no final dos anos 60 tinha sido realizada por algum ndice de inflao passada, foi substituda pela TR por fora da lei 8.177/91, num movimento de desindexao da economia, inicialmente substituindo a inflao passada pela previso de inflao futura objetivo do clculo da TR nos seus primrdios e, posteriormente, desvinculando-se totalmente tambm da inflao futura, pelas sucessivas metodologias de clculo desse ndice financeiro. Se j quando de sua introduo a TR no mais podia ser utilizada como ndice de correo monetria (pois mesmo como previso de inflao futura ela jamais pde antecipar, de forma matematicamente precisa, essa inflao e, portanto, no podia ser utilizada como tal) e isso foi reconhecido pelo E. STF no julgamento da ADIN 493-0/DF, no ltimo sesquidecnio ela se desvinculou totalmente de qualquer correlao com a inflao passada ou futura, no podendo jamais servir como ndice de correo monetria e de manuteno do valor real de direitos e obrigaes, como reconhecido pelo E. STF nos recentes julgamentos das ADI 4357/DF, ADI 4372/DF, ADI 4400/DF, ADI 4425/DF, que afastaram a utilizao da TR para correo das dvidas judiciais como estabelecido na EC 62/09 e na lei 11960/09. H dois importantes pontos a se observar. Em primeiro lugar, a metodologia da TR fixada no art. 1 da lei 8.177/91 ampla o suficiente para permitir que sucessivos e distintos clculos normatizados pelas resolues do CMN sejam consideradas vlidas, pois em nenhum momento a lei 8.177/91 estabelece a obrigatoriedade de a TR se vincular a uma previso de inflao futura ou algo semelhante apesar de que esse era seu fundamento do ponto de vista estritamente econmico, quando da publicao da lei 8.177/91. Em segundo lugar, as alteraes realizadas no clculo da TR e que finalizaram por reduzi-la a algo prximo de zero, tiveram como fundamento o fato de que as cadernetas de poupana e as demais aplicaes financeiras so portveis, intercambiveis, concorrem entre si pelos recursos dos aplicadores: no h nenhuma ilegitimidade ou invalidade evidente em reduzir a remunerao bsica da poupana a percentuais nfimos, pois o poupador pode, a qualquer tempo, retirar seus recursos da caderneta de poupana e coloc-los em outra aplicao financeira, se no estiver satisfeito. Alm disso, as cadernetas de poupana podem ser sacadas a qualquer tempo e rendem mensalmente, so tpicas aplicaes de curtssimo prazo, que permitem esse livre trnsito de recursos, se a rentabilidade ficar a desejar. Isto , para a caderneta de poupana, a TR calculada da forma atual no invlida nem ilegtima. Mas tais caractersticas de livre portabilidade, de curtssimo prazo e de facultatividade da poupana so exatamente opostas s caractersticas do FGTS, como j analisado anteriormente.

A inconstitucionalizao progressiva do art. 13 da lei 8.036/90 c/c arts. 1 e 17 da lei 8.177/91


O dinamismo do Direito e da vida social que ele regula impem, em certos casos, a necessidade de verificar a existncia ou no de validade e legitimidade atuais de normas que, na sua origem, eram perfeitamente vlidas e legtimas. Isso porque situaes concretas da vida social e normatizaes paralelas que incidem sobre os mesmos fatos originalmente tratados pela norma primitiva podem fazer com que seus objetivos se desvirtuem, seus fins, inicialmente vlidos e legtimos, passem a se opor Constituio e seus princpios. Oriunda da teoria constitucionalista alem e j sufragada pelo E. STF em alguns julgados (v.g. HC 70.514/SP, RE 147.776, RE 135.328/SP), a construo doutrinria chamada de inconstitucionalidade progressiva ou progressivo processo de inconstitucionalizao de normas jurdicas originariamente vlidas. a situao dos autos. O art. 13 da lei 8.036/90, ao estabelecer que Os depsitos efetuados nas contas vinculadas sero corrigidos monetariamente com base nos parmetros fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana e capitalizao juros de (trs) por cento ao ano, claramente objetivava dar continuidade ao princpio estabelecido desde a lei 5.107/66 de que o peclio representado pelo FGTS uma obrigao de valor, imune aos efeitos corrosivos da inflao, sujeito a correo monetria de seus depsitos e ainda vencendo juros remuneratrios reais (acima da inflao) de 3% ao ano. No apenas dava continuidade tradio do FGTS, como densificava de forma vlida, conforme Constituio, o direito trabalhista fixado no art. 7, III, da CR/88, que previu o peclio obrigatrio do fundo de garantia. Tratando-se de peclio obrigatrio, no portvel, a ser usufrudo aps longo prazo de sua formao, mais razovel a interpretao de que a norma constitucional contm implicitamente a obrigatoriedade de que o valor desse fundo seja protegido da corroso inflacionria. poca da publicao da lei 8.036/90, a atualizao dos saldos dos depsitos de poupana tambm era feita por ndices de inflao. Fica claro que o art. 13 da lei 8.036/90, ao vincular a correo do FGTS da poupana, visava plena proteo do FGTS quanto aos efeitos corrosivos da inflao.

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

Com a edio da lei 8.177/91, que criou a TR no seu art. 1 e no seu art. 17 estabeleceu que para fins do art. 13 da lei 8.036/90 a TR aplicvel ao FGTS seria aquela calculada no dia primeiro de cada ms, as coisas j comeam a tomar uma forma distinta. A atualizao dos saldos dos depsitos da poupana deixa de se dar por ndice de correo monetria e passa a se dar pela TR, com metodologia a ser fixada por rgo administrativo, inicialmente objetivando ser uma previso implcita de inflao futura feita pelo mercado financeiro, mas sem nenhuma garantia de que tal metodologia se manteria como no se manteve. A necessidade de adequar a TR aos novos tempos de reduzidos juros reais e alterao no clculo do imposto de renda das aplicaes financeiras, fez com que ela fosse reduzida a ponto de se tornar praticamente nula, para evitar que houvesse uma fuga de recursos das aplicaes financeiras para a caderneta de poupana. Isto , progressivamente, o art. 13 da lei 8.036/90, c/c art. 17 da lei 8.177/91 e com o art. 1 da lei 8.177/91, deixou de garantir ao FGTS a recomposio das perdas inflacionrias, sujeitando o FGTS a perdas considerveis em relao inflao. As tabelas abaixo do uma idia das imensas perdas incorridas e do carter progressivo, da acelerao da perda do FGTS em relao inflao medida por vrios ndices (a remunerao do FGTS nesses clculos inclui a correo e os juros):

COMPARAO ENTRE FGTS E NDICES DE PREO


01/07/1994 = 1000,00 - Valores corrigidos ate 01/01/2014 FGTS INPC IPCA IGP-M 4.890,29 4.564,84 4.450,60 5.836,80 <= = Valor corrig ido 7,13% 9,88% -16,22% <= = Ganho/Perda (+/-) Acu mulado em % 0,35% 0,48% -0,90% <= = Ganho/Perda (+/-) Por ano em %

COMPARAO ENTRE FGTS E NDICES DE PREO


01/01/2003 = 1000,00 - Valores corrigidos ate 01/01/2014 FGTS INPC IPCA IGP-M 1.645,47 1.867,56 1.870,51 1.987,67 <= = Valor corrig ido -11,89% -12,03% -17,22% <= = Ganho/Perda (+/-) Acu mulado em % -1,14% -1,16% -1,70% <= = Ganho/Perda (+/-) Por ano em %

COMPARAO ENTRE FGTS E NDICES DE PREO


01/01/2011 = 1000,00 - Valores corrigidos ate 01/01/2014 FGTS INPC IPCA IGP-M 1.111,25 1.189,21 1.193,84 1.195,69 <= = Valor corrig ido -6,56% -6,92% -7,06% <= = Ganho/Perda (+/-) Acu mulado em % -2,23% -2,36% -2,41% <= = Ganho/Perda (+/-) Por ano em %
Em todas as tabelas, considera-se um depsito de R$1.000,00 feito em 01/07/1994 (incio do Plano Real), 01/01/2003 (incio do governo Lula) e 01/01/2011 (incio do governo Dilma). Na primeira coluna esquerda, est o valor atualizado desse depsito no FGTS (com correo e juros) e o mesmo valor atualizado por 3 ndices de preo (INPC e IPCA, do IBGE, e IGP-M da FGV), at 01/01/2014. Na segunda linha das tabelas, o ganho ou perda acumulado da remunerao total do FGTS em relao aos ndices. Na terceira linha, o ganho ou perda anual do FGTS em relao a cada ndice. Observa-se que a remunerao total do FGTS (incluindo juros) inferior ao IGP-M em todos os perodos e essa perda vai se acentuando com o passar do tempo: de 07/1994 a 01/2014 a perda anual de 0,9%, de 01/2003 a 01/2014 a perda anual de -1,7% e no governo Dilma a perda chega a -2,41% ao ano. No caso dos ndices do IBGE, no perodo desde o Plano Real h um pequeno ganho real anual (+0,35% e +0,48%, respectivamente), que se transforma em perdas reais anuais a partir do governo Lula (1,14% e -1,16%) e que so aumentadas no governo Dilma (-2,23% e -2,36%). Em termos econmicos, isso quer dizer que a taxa de juros reais do FGTS que a lei prev em +3% ao ano est NEGATIVA: os beneficirios do FGTS esto perdendo da inflao ano a ano e essa perda tem se acelerado, chegando a -2,36% ao ano no governo Dilma, nos ltimos 3 anos, pelo IPCA/ IBGE. Mesmo se considerarmos o perodo desde o Plano Real (primeira tabela) e os ndices de preo do IBGE, os ganhos reais (acima da inflao) de +0,35% e +0,48% ao ano, respectivamente, so muito inferiores quilo que a lei prev, +3% ao ano.

PODER JUDICIRIO JUSTIA FEDERAL DE 1 INSTNCIA SUBSEO JUDICIRIA DE POUSO ALEGRE/MG 1 VARA Mrcio Jos de Aguiar Barbosa - Juiz Federal Titular

Est claro que fatores alheios ao legislador da lei 8.036/90 fizeram com que o art. 13 progressivamente se tornasse inconstitucional, na parte em que vincula a correo monetria das contas do FGTS aos ndices de atualizao da poupana e estes, por sua vez, passam a ser calculados por metodologia prevista nos arts. 1 e 17 da lei 8.177/91, que no mais garante a recomposio das perdas inflacionrias. Como se viu no tpico anterior, a metodologia iniciada pela Resoluo CMN 2.604, de 23/04/1999, com efeitos a partir de 01/06/1999, deu incio ao descolamento da TR dos ndices de inflao, sendo esse o momento que se deve fixar para a recomposio das contas do FGTS. Diante do exposto, tendo em vista o que j decidido pelo E. STF no caso da lei 11.960/09 e o fato de o FGTS ser um peclio constitucional obrigatrio, no portvel e de longo prazo, cuja garantia de recomposio das perdas inflacionrias est implcita na disposio do art. 7, III, da CR/88, que assegura esse direito trabalhista fundamental a todos os trabalhadores, de se declarar inconstitucional, pelo menos desde a supervenincia dos efeitos da Resoluo CMN 2.604, de 23/04/1999, a vinculao da correo monetria do FGTS TR, conforme art. 13 da lei 8.036/90 c/c arts. 1 e 17 da lei 8.177/91. Tendo havido pedido expresso para utilizao do INPC e sendo esse ndice utilizado nos benefcios previdencirios e, neste Juzo, para correo monetria das dvidas judiciais, entendo razovel e mais consentneo com as finalidades do FGTS que seja esse o ndice de correo monetria dos saldos do FGTS.

III - DISPOSITIVO
Nessas razes, julgo parcialmente procedentes os pedidos para declarar a inconstitucionalidade parcial superveniente do art. 13 da lei 8.036/90 c/c arts. 1 e 17 da lei 8.177/91, desde 01/06/1999, pela no vinculao da correo monetria do FGTS a ndice que venha recompor a perda de poder aquisitivo da moeda, e condenar a CEF a: 1) no caso dos depsitos do FGTS no levantados at a data da recomposio: a) recalcular a correo do FGTS desde 01/06/1999, substituindo a atualizao da TR pelo INPC, mesmo nos meses em que a TR for superior ao INPC ou que o INPC for negativo, mantendo-se os juros remuneratrios de 3% ao ano previstos no art. 13 da lei 8.036/90, depositando as diferenas corrigidas na(s) conta(s) vinculada(s) respectiva(s); b) pagar juros moratrios de 1% ao ms sobre as diferenas corrigidas apuradas no item a, desde a citao at a data da recomposio da(s) conta(s) vinculada(s), depositando os juros na(s) conta(s) vinculada(s) respectiva(s); 2) no caso dos depsitos do FGTS levantados entre 01/06/1999 at a data da recomposio: a) recalcular a correo do FGTS desde 01/06/1999, substituindo a atualizao da TR pelo INPC, mesmo nos meses em que a TR for superior ao INPC ou que o INPC for negativo, mantendo-se os juros remuneratrios de 3% ao ano previstos no art. 13 da lei 8.036/90, at a data do levantamento a partir da qual a diferena dever ser corrigida unicamente pelo INPC at o depsito em juzo nos termos do art. 475-J do CPC; b) pagar juros moratrios de 1% ao ms sobre as diferenas corrigidas do item a desde a citao at a data do depsito em juzo nos termos do art. 475-J do CPC. Indefiro a antecipao da tutela, haja vista a possibilidade de irreversibilidade do provimento, nos termos do art. 273, 2, do CPC, ausente tambm o periculum in mora, uma vez que no existe demonstrao de interesse ou necessidade urgente de utilizao dos recursos adicionais. Deferida a justia gratuita, ante a existncia dos pressupostos da lei 1.060/50. Sem custas, em vista da gratuidade judiciria. Em se tratando de causa do JEF, sem condenao em honorrios; em se tratando de causa do procedimento ordinrio, fixo honorrios em trezentos reais, a serem pagos pela CEF, conforme art. 20, 4, do CPC, por se tratar de causa sem instruo probatria e com fundamentos padronizados, considerando a inconstitucionalidade do art. 29-C da lei 8.036/90. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Pouso Alegre/MG, 16 de janeiro de 2014. Mrcio Jos de Aguiar Barbosa
Juiz Federal Titular da 1 Vara da Subseo Judiciria de Pouso Alegre/MG