Caderno Direito Empresarial

FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL
PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ

MONITORA: NATALIA SARRO DE ALMEIDA MELO
DIREITO EMPRESARIAL AULA 01 26/02/2013
Fontes do Direito Empresarial: fontes primrias e secundrias.
Fontes primrias: CRFB/1988, Cdigo Civil/2002, Cdigo Comercial/1850
(parte de direito martimo), Lei de Falncia, LUG, Lei de Cheque e demais leis
de direito empresarial.
Fontes secundrias: doutrina, jurisprudncia, princpios gerais de direito,
analogia e usos e costumes. possvel provar usos e costumes (ex.: cheque
ps-datado) por certido da Junta Comercial.
Fases do Direito Empresarial:
(no direito brasileiro somente houve a segunda e a terceira fase)
1) Fase das corporaes de ofcio: Ocorreu durante a dade Mdia e era
um sistema fechado e protetivo. Para ser considerado comerciante era
necessrio ter um registro (natureza constitutiva) nas corporaes de
ofcio (entidades de classes).
2) Fase da teoria dos atos de comrcio (sistema francs): com a
Revoluo Francesa que haver a mudana da fase das corporaes de
ofcio para a da teoria dos atos de comrcio. Era um sistema liberal, pois
qualquer pessoa podia ser comerciante. O Cdigo Napolenico (1807),
influenciado pela Revoluo Francesa, afirma que qualquer pessoa
podia exercer atividade comercial, independentemente de estar filiado
ou no a entidade de classe e ter um registro.
Nunca houve uma definio jurdica exata para atos de comrcio, nem
no direito brasileiro, nem no francs. Obs.: O art. 19 do Regulamento
737/1850 definia a competncia dos Tribunais de Comrcio (lista de
atividades prprias do comerciante). J no direito francs, h uma lista
de atividades prprias do comerciante definidas nos arts. 632 e 633 do
Cdigo Napolenico.
3) Teoria da empresa (sistema italiano): Tem como sua fonte o Cdigo Civil
taliano de 1942. A teoria da empresa substituiu o sistema francs por
causa do advento da Revoluo ndustrial, quando o prestador de
servio passa a crescer como agente econmico e chega a responder
por quase 80% dos negcios realizados.
O nosso sistema jurdico hoje em vigor tem como base a teoria da
empresa, a partir do advento do Cdigo Civil/2002. Ela ampliou o campo
de incidncia do direito empresarial (eliminou a exigncia da prtica de
atos de intermediao para ser considerado comerciante).
Definio de empresrio (art. 966/CC): considera-se empresrio quem exerce
profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a
circulao de bens ou de servios. Portanto, considera-se empresa uma
atividade economicamente organizada.
Espcies de empresrios no direito brasileiro: 1) Empresrio individual no
existe a figura do scio, mas sim uma pessoa natural que explora atividade
econmica. 2) EREL (Empresa ndividual de Responsabilidade Limitada)
no existe a figura do scio, pois o titular o instituidor; h uma pessoa que
titular de todo o capital social da EREL, que, por sua vez, uma pessoa
jurdica. 3) Sociedade empresria existe a figura do scio, mas ele nunca
ser considerado empresrio; quem explora a atividade econmica o
empresrio, ou seja, a sociedade empresria.
Empresa = Empresrio = Estabelecimento. O empresrio organiza a empresa e
a explora atravs do estabelecimento empresarial.
Empresrio uma pessoa natural ou jurdica (sujeito de direitos) que explora a
empresa. Empresa uma atividade economicamente organizada pela reunio
dos fatores de produo (exs. de fatores de produo: capital, trabalho,
tecnologia). Estabelecimento empresarial um objeto de direitos (trespasse o
nome dado ao contrato de alienao de estabelecimento empresarial); segundo
o art. 1142/CC, considera-se estabelecimento todo complexo de bens
organizado, para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade
empresria.
EMPRESRO X COMERCANTE
EMPRESRO COMERCANTE
CAPACDADE CAPACDADE
PROFSSONALSMO HABTUALDADE
(interpretada como profissionalismo)
REGSTRO (?) REGSTRO (?)
X NTERMEDAO
Pela teoria dos atos de comrcio, no necessrio ter um registro para ser
considerado comerciante. J o art. 967/CC exige o registro antes do incio da
atividade empresarial; entretanto, se ele j comeou a realizar a sua atividade
sem o registro, ele ser considerado um empresrio irregular. Portanto, em
regra, o registro tem natureza declaratria tanto na teoria dos atos de comrcio,
quanto na teoria da empresa.
Obs.: Segundo o art. 971/CC, o empresrio rural somente pode ser equiparado
ao empresrio se ele tiver realizado o registro na Junta Comercial (Registro
Pblico de Empresas Mercantis). Enquanto ele no fizer essa opo, ele no
considerado empresrio.
Excludos do Direito Empresarial: 1) Cooperativa segundo o art. 982,
nico/CC, toda sociedade por aes considerada sociedade empresria (seu
registro feito na Junta Comercial, no Registro Pblico de Empresas
Mercantis), independentemente do objeto que ela explora; e toda cooperativa
sempre sociedade simples, no explora empresa (entretanto, o seu registro
deve ser realizado na Junta Comercial). 2) Empresrio rural entretanto, ele
pode realizar o seu registro na Junta Comercial, passando ento a ser
equiparado ao empresrio (art. 971/CC). 3) Profisso intelectual entretanto,
excepcionalmente, pode ser considerada atividade empresria, quando o
exerccio da profisso for considerado elemento de empresa (art. 966,
nico/CC).
Segundo o nico do art. 966/CC, no se considera empresrio quem exerce
profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o
concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso
constituir elemento de empresa.
Portanto, em regra, quem exerce profisso intelectual (cientfica, literria ou
artstica) no considerado empresrio. Mas, excepcionalmente, ele ser
considerado empresrio quando o exerccio da profisso constituir elemento de
empresa uma atividade intelectual ser considerada elemento de empresa
quando essa atividade estiver absorvida pela organizao dos fatores de
produo (ex.: Clnica Perinatal).
Enunciado 195 da Jornada de Direito Civil do CJF: A expresso "elemento
de empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada sob a
gide da absoro da atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou
artstica, como um dos fatores da organizao empresarial.
EMPRESRIO INDIVIDUAL: sempre ser pessoa natural, que explora
atividade econmica. Ele ter responsabilidade ilimitada, pois o art. 591/CPC
determina que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes,
com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas
em lei. Ele dever realizar registro na Junta Comercial, atravs de uma ficha de
declarao de empresrio individual, denominada de Requerimento de
Empresrio nstruo Normativa 95/2003 do DNRC (Departamento Nacional
de Registro do Comrcio) determina que deve indicar o objeto, sede, capital e
pode ter CNPJ. Obs.: O empresrio individual pode ter CNPJ para fins
tributrios, mas isso no faz com que ele se torne uma pessoa jurdica.
No h qualquer exigncia de idade mnima para ser scio de uma sociedade.
Entretanto, no caso do empresrio individual, ser exigido a idade mnina de 16
anos para dar incio a uma atividade empresarial nova (art. 5, nico, V/CC);
j se for para dar continuidade a uma atividade empresarial, no existir esse
requisito da idade mnima (art. 974/CC).
Art. 5 - A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a
pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil.
Pargrafo nico - !essar, para os menores, a incapacidade"
# - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela e$ist%ncia de rela&'o
de emprego, desde que, em fun&'o deles, o menor com dezesseis anos
completos tenha economia pr(pria.
Art. )*+ - Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente
assistido, continuar a empresa antes e$ercida por ele enquanto capaz,
por seus pais ou pelo autor de heran&a.
, - - .os casos deste artigo, preceder autoriza&'o /udicial, ap(s e$ame
das circunst0ncias e dos riscos da empresa, bem como da conveni%ncia
em continu-la, podendo a autoriza&'o ser revogada pelo /uiz, ouvidos os
pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem
pre/u1zo dos direitos adquiridos por terceiros.
, 2 - .'o ficam su/eitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz
/ possu1a, ao tempo da sucess'o ou da interdi&'o, desde que estranhos
ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a
autoriza&'o.
, 3 - 4 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis a cargo das 8untas
!omerciais dever registrar contratos ou altera&9es contratuais de
sociedade que envolva s(cio incapaz, desde que atendidos, de forma
con/unta, os seguintes pressupostos"
: ; o s(cio incapaz n'o pode e$ercer a administra&'o da sociedade<
:: ; o capital social deve ser totalmente integralizado<
::: ; o s(cio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente
incapaz deve ser representado por seus representantes legais.
O art. 974, caput, 1 e 2 dizem respeito ao empresrio individual. J o 3
do referido artigo traz os requisitos para o incapaz ser scio de uma sociedade:
no pode exercer a administrao da sociedade; o capital social deve estar
totalmente integralizado; deve estar devidamente assistido ou representado.
No caso de uma sociedade, se o menor for emancipado e vier a se tornar
scio, no ser necessrio observar nenhum dos requisitos enumerados no
3 do art. 974/CC.
O promotor de justia pode ser scio, desde que no exera administrao;
mas ele no pode ser empresrio individual.
Alm da nstruo Normativa 95/2003 do DNRC, o art. 968/CC tambm trata
sobre a inscrio do empresrio individual na Junta Comercial.
Enunciado 05 da Jornada de Direito Comercial do CJF: Quanto s obrigaes
decorrentes de sua atividade, o empresrio individual tipificado no art. 966 do
Cdigo Civil responder primeiramente com os bens vinculados explorao
de sua atividade econmica, nos termos no art. 1024 do Cdigo Civil.
Segundo o enunciado acima, o credor das obrigaes que o devedor contraiu
na condio de empresrio individual dever buscar primeiro a penhora dos
bens que esto no estabelecimento empresarial, estabelecendo assim um tipo
de benefcio de ordem. Esse enunciado acaba criando um patrimnio de
afetao para o empresrio individual; entretanto, o professor critica isso por
no haver previso legal para a criao de um patrimnio de afetao para o
empresrio individual e acabar negando vigncia ao art. 591/CPC.
Art. )*= - 4 empresrio casado pode, sem necessidade de outorga
con/ugal, qualquer que se/a o regime de bens, alienar os im(veis que
integrem o patrim>nio da empresa ou grav-los de >nus real.
Art. -.?+* - 5essalvado o disposto no art. -.?+=, nenhum dos c>n/uges
pode, sem autoriza&'o do outro, e$ceto no regime da separa&'o absoluta"
: - alienar ou gravar de >nus real os bens im(veis<
O art. 978/CC diz respeito ao empresrio indiovidual. E no caso do art.
1647/CC, "separao absoluta significa separao consensual, pois na
separao obrigatria ou legal, por fora da Smula 377 do STF, comunicam-
se os bens adquiridos na constncia do casamento.
Como solucionar o conflito entre esses os arts. 978 e 1647, ambos do CC? A
soluo encontrada pela doutrina (Alfredo de Assis Gonalves Neto) foi que a
outorga conjugal tem que existir em algum momento, exceto no regime da
separao absoluta consensual. Assim ou o empresrio, ao se registrar como
empresrio individual, apresenta na Junta Comercial a outorga conjugal para
afetar um imvel para o exerccio da atividade empresarial (pode ser em um
momento posterior tambm), ou o empresrio apresenta a outorga conjugal no
momento da alienao ou do gravame no Registro Geral de mveis (mas ele
pode apresentar uma certido da Junta Comercial no RG para comprovar que
j houve anteriormente a outorga conjugal).
Nesse sentido, deve-se atentar para o Enunciado 06 da Jornada de Direito
Comercial do CJF: O empresrio individual regularmente inscrito o
destinatrio da norma do art. 978 do Cdigo Civil, que permite alienar ou gravar
de nus real o imvel incorporado empresa, desde que exista, se for o caso,
prvio registro de autorizao conjugal no Cartrio de mveis, devendo tais
requisitos constar do instrumento de alienao ou de instituio do nus real,
com a consequente averbao do ato margem de sua inscrio no Registro
Pblico de Empresas Mercantis.
EXERCCOS SOBRE O TEMA DA AULA:
1) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 71
Com vigncia do Novo Cdigo Civil, luz do artigo 966, correto afirmar
que o Direito brasileiro concluiu a transio para a: b) "teoria da
empresa, de matriz italiana.
2) Prova Magistratura Estadual MG/2012 VUNESP. Questo 72
No que diz respeito ao empresrio individual, assinale a alternativa
correta: a) no pessoa jurdica e pode ingressar em juzo em nome
prprio.
3) Concurso Delegado Distrito Federal/2005. Questo 06
Com relao ao empresrio e sociedade empresria, correto afirmar
que: e) as sociedades por aes devem obrigatoriamente ser registradas
no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins.
Uma das alternativas desta questo afirma que o scio-indstria, diante da
revogao da primeira parte do Cdigo Comerical, uma figura inexistente no
Direito Brasileiro. Essa alternativa est errada. Existia a figura do capital-
indstria no Cdigo Comercial e esse modelo de sociedade no foi repetido
pelo CC/2002. O scio-indstria pode remeter quele modelo de sociedade;
entretanto, scio-indstria tambm sinnimo de scio que contribui para o
capital social com prestao de servio e na sociedade simples, por fora do
art. 1006/CC, o scio pode contribuir com prestao de servio.
O art. 977/CC trata sobre a sociedade entre cnjuges. Essa regra aplicada
apenas a partir da entrada em vigncia do CC/2002 (no retroage); as
sociedades j constitudas podero prosseguir face ao ato jurdico perfeito. Os
cnjuges que so casados em qualquer outro regime de casamento (comunho
parcial, por exemplo), salvo o da comunho universal de bens ou o da
separao obrigatria, podem contratar sociedade entre si ou com terceiros; a
separao consensual no est includa dentro dessa vedao do art. 977/CC.
Art. )** - @aculta-se aos c>n/uges contratar sociedade, entre si ou com
terceiros, desde que n'o tenham casado no regime da comunh'o
universal de bens, ou no da separa&'o obrigat(ria.
A regra do art. 977/CC no aplicvel s sociedades annimas, pois ela
alcana apenas as sociedades tratadas pelo Cdigo Civil. Assim sendo, a regra
do art. 977/CC alcana todas as sociedades do Cdigo Civil,
independentemente se esta sociedade ou no empresarial.
nformativo 390/STJ
REGME. COMUNHO UNVERSAL. BENS. SOCEDADE SMPLES. ART.
977 DO CC/2002. Trata-se da possibilidade de um casal sob regime da
comunho universal de bens registrar-se como scios de uma sociedade
simples. O art. 977 do CC/2002 permite a constituio de sociedade entre
cnjuges, desde que no casados no regime da comunho universal de bens
ou no da separao obrigatria. sso visa evitar eventual burla ao regime de
bens do casamento. O fato de o art. 977 do CC/2002 encontrar-se no Captulo
(Capacidade) do Ttulo (Do empresrio) do Livro (Do direito da empresa)
do Cdigo no conduz a sua aplicao apenas a sociedades empresariais. No
existe peculiaridade alguma nas caractersticas conceituais da sociedade
simples e das empresariais que determine a aplicao do art. 977 do CC/2002
apenas s sociedades empresariais. O art. 982 do CC/2002 determina, como
diferencial entre as duas sociedades, o fato de a empresarial ter por objeto o
exerccio de atividade prpria de empresrio sujeita a registro. Ademais, quanto
a todos os artigos inseridos no mencionado Captulo , sempre que o legislador
referiu-se exclusivamente ao empresrio ou atividade da empresa, f-lo de
forma expressa, apenas no fazendo meno a esta caracterstica no j
referido art. 977 do CC/2002, no qual utilizou a expresso "sociedade sem
estabelecer qualquer especificao, o que inviabiliza a tese de que essa
"sociedade seria apenas empresria. Assim, a Turma, por maioria, negou
provimento ao recurso, pois entendeu que o art. 977 do CC/2002 aplica-se
tanto s sociedades empresariais quanto s simples. (REsp 1.058.165-RS, Rel.
Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/4/2009).
4) Concurso Auditor Receita Federal/2009. Questo 46
Sobre a constituio de sociedade empresria so corretas as
afirmaes abaixo, exceto uma. Assinale a alternativa incorreta: b)
defeso aos cnjuges contratar sociedade, entre si, independentemente
do regime de casamento. Pode o empresrio casado, sem necessidade
de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar os
imveis que integrem o patrimnio da empresa ou grav-los de nus
real.
5) Concurso Auditor Receita Federal/2009 ESAF
A respeito do empresrio individual no mbito do direito comercial,
marque a opo correta: b) da inscrio do empresrio individual,
constam o objeto e a sede da empresa.
O nome empresarial tem duas espcies: firma ou denominao. Razo social
sinnimo de firma. Mas a firma pode ser individual ou coletiva. A firma coletiva
chamada tambm de razo social. A firma individual usada pelo empresrio
individual. J a firma coletiva ou razo social usada por sociedade, pessoa
jurdica. Sociedade annima usa denominao e no firma.
6) Concurso Notrio Acre/2006
Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito
comercial, julgue os itens subsequentes:
48) Uma obrigao do empresrio, isto , do profissional que exerce
atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de
bens ou servios, inscrever-se no registro de empresas antes de dar
incio explorao de seu negcio. CERTO (art. 967/CC)
7) Prova AGU/2010. Questo 142
Marcos exerce atividade rural como sua principal profisso. Nessa
situao, Marcos poder requerer, observadas as formalidades legais,
sua inscrio perante o Registro Pblico de Empresas Mercantis da
respectiva sede, equiparando-se, aps sua inscrio, ao empresrio
sujeito a registro. CERTO (art. 971/CC)
8) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 23
O cosmopolitismo, uma das principais caractersticas do direito
empresarial, deu origem a usos e costumes comuns a todos os
comerciantes, independentemente de sua nacionalidade, a exemplo da
criao, pela Conveno de Genebra, de uma lei uniforme para a letra
de cmbio e a nota promissria. CERTO
9) Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 24
Cabe junta comercial, de ofcio ou por provocao da sua procuradoria
ou de entidade de classe, reunir e assentar em livro prprio os usos e
prticas mercantis correntes em sua jurisdio. CERTO (art. 8 da Lei
8.934/94)
10)Prova Defensoria ES/2012 CESPE. Questo 33
No Cdigo Comercial do mprio do Brasil, adotou-se, por influncia dos
cdigos francs, espanhol e portugus, a teoria dos atos de comrcio,
no que se refere sua abrangncia e aplicao. ERRADO
11)Prova Defensoria SE/2012 CESPE. Questo 16 Alternativa E
O ato de inscrio do empresrio no registro pblico de empresas
essencial para a caracterizao do exerccio profissional de atividade
econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou
servios. ERRADO
ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL: segundo o art. 1142/CC, considera-se
estabelecimento todo complexo de bens organizado, para exerccio da
empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria.
Complexo de bens, que podem ser incorpreos (marca, nome, ponto, outros
direitos de propriedade industrial) ou corpreos (mveis, utenslios, veculos). O
titular do estabelecimento empresarial o empresrio (individual, EREL ou
sociedade empresria); ele quem organiza o estabelecimento empresarial,
com a finalidade de explorar atividade empresarial (instrumento atravs do qual
o empresrio exerce a empresa).
Existem quatro correntes que buscam definir a natureza jurdica do
estabelecimento empresarial:
1) Universalidade de direito no h imposio legal para a reunio dos bens
que integram o estabelecimento. Na universalidade de direito, haver diversos
bens singulares reunidos, por fora de lei (ex.: esplio). Entretanto, o
estabelecimento empresarial um conjunto de bens reunidos pela vontade do
empresrio, no h uma imposio legal.
2) Pessoa jurdica por analogia somente se fosse admitida expressamente
em nosso sistema. No art. 44/CC h uma listagem das pessoas jurdicas de
direito privado (sociedades, associaes, fundaes, partidos polticos,
entidades religiosas e EREL) e no existe previso no sistema jurdico
brasileiro de pessoa jurdica por analogia. O empresrio pode ser sujeito de
direitos, enquanto que o estabelecimento considerado objeto de direitos.
3) Patrimnio de afetao somente se fosse admitida expressamente em
nosso sistema. Por essa teoria, o estabelecimento seria um patrimnio afetado
pelo empresrio, que se distinguiria do seu patrimnio "civil. Entretanto, no
existe patrimnio de afetao criado por lei para o empresrio.
4) Universalidade de fato a teoria adotada em nosso sistema (art. 90/CC).
Art. )A - !onstitui universalidade de fato a pluralidade de bens singulares
que, pertinentes mesma pessoa, tenham destina&'o unitria.
Pargrafo nico. 4s bens que formam essa universalidade podem ser
ob/eto de rela&9es /ur1dicas pr(prias.
CONTRATO DE TRESPASSE X CESSO DE COTAS. O contrato de
trespasse o contrato de alienao do estabelecimento empresarial. O
pressuposto essencial para o trespasse que haja alterao do titular do
estabelecimento empresarial. E quem o titular do estabelecimento
empresarial? O empresrio. Na cesso de cotas no h alterao do titular do
estabelecimento empresarial.
EFETOS DO CONTRATO DE TRESPASSE
- Em relao a terceiros: art. 1144/CC.
O contrato de trespasse somente ter efeitos em relao a terceiros quando for
averbado na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial.
Art. -.-++ - 4 contrato que tenha por ob/eto a aliena&'o, o usufruto ou
arrendamento do estabelecimento, s( produzir efeitos quanto a terceiros
depois de averbado margem da inscri&'o do empresrio, ou da
sociedade empresria, no 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis, e de
publicado na imprensa oficial.
- Em relao a credores: art. 1145/CC; art. 94, , alnea "c e art. 129, V,
ambos da Lei 11.101/2005.
Se houver interesse de alienao do estabelecimento empresarial, o alienante
deve obter o consentimento de seus credores. Portanto, o art. 1145/CC
estabelece que para o contrato de trespasse ser considerado eficaz
necessria autorizao dos credores anteriores. A autorizao dos credores
ser obtida por meio de notificao, que pode ser extrajudicial ou judicial e ter
o prazo mnimo de 30 dias. E esse consentimento dos credores pode ser
expresso ou tcito (credor permaneceu em silncio pelo prazo de 30 dias).
Existem duas excees regra do art. 1145/CC, em que no ser necessrio
ter a autorizao dos credores: 1) quando houver o pagamento de todos os
credores; 2) o alienante permanece com bens suficientes para pagar todos os
seus credores.
Art. -.-+5 - Be ao alienante n'o restarem bens suficientes para solver o
seu passivo, a eficcia da aliena&'o do estabelecimento depende do
pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo
e$presso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notifica&'o.
Para realizar o contrato de trespasse necessrio notificar todos os credores?
No, notifica apenas os credores "negocias, isto , de obrigaes comerciais e
civis. No necessrio notificar os credores "sociais, isto , de obrigaes
tributrias (Fazenda Pblica) e trabalhistas (empregados).
Apenas passar o ponto, por exemplo, no considerado contrato de trespasse,
no traz maiores consequncias. As vendas isoladas de bens que compem o
estabelecimento empresarial, em regra, no considerado trespasse.
Excepcionalmente a venda isolada de um bem que compe o estabelecimento
pode ser considerado trespasse: quando perceber que, no caso concreto,
houve o esvaziamento, desmantelamento do negcio do alienante. Nesse
sentido, h um precedente do STJ que considerou a venda de um ponto
empresarial para a explorao de um posto de combustvel equivalente a um
trespasse.
O art. 94, , alnea "cda Lei 11.101/2005 estabelece uma causa de
decretao da falncia: quando o devedor transfere estabelecimento a terceiro,
credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com
bens suficientes para solver seu passivo. essencialmente a mesma regra
acima enunciada do art. 1145/CC.
Art. )+ - Ber decretada a fal%ncia do devedor que"
::: ; pratica qualquer dos seguintes atos, e$ceto se fizer parte de plano de
recupera&'o /udicial"
cC transfere estabelecimento a terceiro, credor ou n'o, sem o
consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes
para solver seu passivo<
O art. 129, V da Lei 11.101/2005 prev uma hiptese de ao revocatria:
aps a falncia, pode ser declarada ineficaz, independentemente da prova de
fraude e de dano, a venda do estabelecimento empresarial sem autorizao
dos credores, salvo no caso das excees acima enuncidas.
No importa a causa de pedir da falncia (no precisa ser por causa do art. 94,
, alnea "c da Lei 11.101/2005); mas tem que haver uma sentena
decretando a falncia, pois o objetivo do art. 129 da Lei 11.101/2005 o efeito
revocatrio, ou seja, pegar aquele bem que foi vendido pelo falido antes da
"quebra e trazer de volta para a massa falida, pois na falncia arrecada-se os
bens do falido para pagar os seus credores.
Art. -2) - B'o ineficazes em rela&'o massa falida, tenha ou n'o o
contratante conhecimento do estado de crise econ>mico-financeira do
devedor, se/a ou n'o inten&'o deste fraudar credores"
#: ; a venda ou transfer%ncia de estabelecimento feita sem o
consentimento e$presso ou o pagamento de todos os credores, a esse
tempo e$istentes, n'o tendo restado ao devedor bens suficientes para
solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 3A DtrintaC dias, n'o houver
oposi&'o dos credores, ap(s serem devidamente notificados,
/udicialmente ou pelo oficial do registro de t1tulos e documentos<
E no precisa necessariamente ingressar com uma ao revocatria, pois o
nico do art. 129 da Lei 11.101/2005 determina que a ineficcia poder ser
declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao
prpria ou incidentalmente no curso do processo.
- Sucesso das obrigaes do alienante
- Obrigaes civis e comerciais: art. 1146/CC.
O adquirente apenas responde pelas obrigaes comerciais e civis anteriores
ao trespasse que estejam regularmente contabilizadas; e o que no est
contabilizado apenas pode ser cobrado do alienante. A solidariedade entre o
devedor primitivo (quem vede o estabelecimento) e o adquirente s alcana as
obrigaes que estejam contabilizadas e dura pelo prazo de um ano. Aps
esse prazo, o adquirente ir responder de maneira exclusiva por essas
obrigaes.
E como se conta o prazo de um ano da solidariedade? Vamos imaginar, por
exemplo, um cenrio em que a obrigao foi contrada em 20/01/2013 e a
publicao do trespasse ocorreu em 01/03/2013. possvel ocorrer dois casos
distintos: i) se o vencimento da obrigao aconteceu em 20/02/2013 (ou seja,
antes da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada
a partir da data da publicao do trespasse em 01/03/2013 e ir perdurar at
01/03/2014; ii) se o vencimento da obrigao ocorreu em 20/03/2013 (ou seja,
depois da publicao do contrato de trespasse), a solidariedade vai ser contada
a partir de 20/03/2013 (data do vencimento da obrigao) e vai perdurar at
20/03/2014.
Art. -.-+? - 4 adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento
dos dEbitos anteriores transfer%ncia, desde que regularmente
contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado
pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crEditos vencidos, da
publica&'o, e, quanto aos outros, da data do vencimento.
- Obrigaes tributrias: art. 133/CTN.
No h dvida que ocorrer a sucesso tributria. A questo como o
adquirente responde?
1) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, /CTN,
quando o alienante continua explorando uma atividade empresria. Nesse
caso, no importa se uma nova atividade ou no, se o alienante continuou no
mesmo ramo ou no.
Benefcio de ordem significa o adquirente poder indicar bens do alienante para
serem conscritos antes de atingirem o seu patrimnio.
2) Subsidiariamente (com benefcio de ordem), por fora do art. 133, /CTN,
quando o alienante retoma o exerccio de atividade empresria em at seis
meses do trespasse. Nesse caso, o alienante tem que parar e voltar a exercer
atividade empresria (no importa qual a atividade) dentro de seis meses do
trespasse.
3) ntegralmente (solidariamente), por fora do art. 133, /CTN, quando o
alienante no exerce mais qualquer atividade empresria. No h benefcio de
ordem nesse caso. Mas o que exatamente seria "integralmente? A corrente
majoritria (Ricardo Lobo Torres, STJ) entende que integralmente deve ser
interpretado como solidariamente. J a corrente minoritria (Luciano Amaro)
entende que jamais poderia ser interpretado como solidariamente, porque
solidariedade no se presume, decorre da lei ou do contrato; integralmente
significaria, na prtica, que a responsabilidade seria exclusiva, integral do
adquirente (acaba afastando a responsabilidade do alienante).
Art. -33 - A pessoa natural ou /ur1dica de direito privado que adquirir de
outra, por qualquer t1tulo, fundo de comErcio ou estabelecimento
comercial, industrial ou profissional, e continuar a respectiva e$plora&'o,
sob a mesma ou outra raz'o social ou sob firma ou nome individual,
responde pelos tributos, relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido,
devidos atE data do ato"
: - integralmente, se o alienante cessar a e$plora&'o do comErcio,
indstria ou atividade<
:: - subsidiariamente com o alienante, se este prosseguir na e$plora&'o
ou iniciar dentro de seis meses a contar da data da aliena&'o, nova
atividade no mesmo ou em outro ramo de comErcio, indstria ou
profiss'o.
LER NFORMATVOS 548/STF E 487/STJ
- Sucesso das obrigaes do alienante (continuao)
- Obrigaes trabalhistas: arts. 448 c/c 10 da CLT.
Ocorrendo o trespasse, tanto o adquirente quanto o alienante respondero de
maneira solidria pelas obrigaes trabalhistas. Entretanto, Marcelo Moura
entende que a CLT no traria tal tipo de responsabilidade solidria.
Art. -A - Fualquer altera&'o na estrutura /ur1dica da empresa n'o afetar
os direitos adquiridos por seus empregados.
Art. ++= - A mudan&a na propriedade ou na estrutura /ur1dica da empresa
n'o afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.
Existem duas hipteses excepcionais em que no haver qualquer tipo de
sucesso no trespasse: 1) recuperao judicial (art. 60, nico da Lei
11.101/2005); e 2) processo falimentar (art. 141, da Lei 11.101/2005).
O objetivo de no haver qualquer tipo de sucesso no caso de trespasse em
processo falimentar conseguir a maximao dos ativos do falido (obter o
melhor preo possvel na venda dos bens para acabar reduzindo o passivo),
pois esse o princpio vetor do processo de falncia, nos termos do art. 75 da
Lei 11.101/2005.
A razo de no haver sucesso no processo de recuperao judicial
exatamente a preservao da empresa, pois, da mesma forma que acontece
na falncia, ser possvel conseguir um preo melhor pela alienaco dos bens.
Art. ?A - Be o plano de recupera&'o /udicial aprovado envolver aliena&'o
/udicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o /uiz
ordenar a sua realiza&'o, observado o disposto no art. -+2 desta Gei.
Pargrafo nico - 4 ob/eto da aliena&'o estar livre de qualquer >nus e
n'o haver sucess'o do arrematante nas obriga&9es do devedor,
inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no , - do art.
-+- desta Gei.
Art. *5 - A fal%ncia, ao promover o afastamento do devedor de suas
atividades, visa a preservar e otimizar a utiliza&'o produtiva dos bens,
ativos e recursos produtivos, inclusive os intang1veis, da empresa.
Art. -+- - .a aliena&'o con/unta ou separada de ativos, inclusive da
empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de
que trata este artigo"
:: ; o ob/eto da aliena&'o estar livre de qualquer >nus e n'o haver
sucess'o do arrematante nas obriga&9es do devedor, inclusive as de
natureza tributria, as derivadas da legisla&'o do trabalho e as
decorrentes de acidentes de trabalho.
J no caso da recuperao extrajudicial, vale a regra geral que estudamos de
que haver sucesso no trespasse. Somente no haveria sucesso na
recuperao judicial se houvesse um dispositivo legal garantindo a ausncia de
sucesso, como ocorreu nos casos de falncia e de recuperao judicial.
Questes importantes sobre estabelecimento empresarial:
1) A clientela um elemento integrante do estabelecimento empresarial?
A clientela pode ser considerada elemento integrante do estabelecimento, mas
a freguesia no. Quando se aliena o estabelecimento empresarial, leva-se em
conta a sua clientela para fixar o preo da venda.
De acordo com a doutrina, a clientela seria apenas e to somente um conjunto
de pessoas que frequenta o estabelecimento empresarial. Ao discorrer sobre o
tema, Srgio Campinho faz diferena entre clientela e freguesia: cliente
aquele que frequenta o estabelecimento por causa de fatores subjetivos (ex.:
garom chama o cliente pelo nome); ao passo que o fregus frequenta o
estabelecimento devido a fatores objetivos (ex.: fregus frequentou o
estabelecimento porque era o nico existia que naquela rea). Assim sendo,
segundo Campinho, a clientela seria elemento integrante do estabelecimento,
porm a freguesia no.
Fbio Ulhoa Coelho tem o mesmo entendimento que Campinho e, quando
aborda o tema em seu livro, realiza uma crtica aos autores que defendem que
a clientela nunca poderia ser elemento integrante do estabelecimento, sob o
fundamento de que a clientela seria um conjunto de pessoas, o que no
poderia ser objeto de apropriao pelo empresrio.
2) Aviamento apenas e to somente o potencial de lucratividade do
estabelecimento. Portanto, no um elemento integrante do estabelecimento
empresarial, pois trata-se de um potencial e no de um bem que integra o
fundo empresarial.
Quanto melhor o estabelecimento for organizado, melhor ser o aviamento, seu
potencial de lucratividade. Ex.: uma biblioteca mais organizada do que a
outra, tem livros mais novos do que a outra, tem ar-condicionado e a outra no.
FUNDO EMPRESARAL = ESTABELECMENTO = HACENDA = GOODWLL OF A TRADE
3) A clusula de no concorrncia (tambm chamada de clusula de no
restabelecimento ou de quarentena) pode aparecer em vrios tipos de relaes
negociais. E tambm ir aparecer no contrato de trespasse. Segundo a regra
do art. 1147/CC, o alienante do estabelecimento empresarial no poder fazer
concorrncia ao adquirente do estabelecimento, salvo quando expressamente
autorizado pelo adquirente a se restabelecer. Portanto, podemos concluir que a
clusula de no concorrncia considerada implcita no contrato de trespasse.
Art. -.-+* - .'o havendo autoriza&'o e$pressa, o alienante do
estabelecimento n'o pode fazer concorr%ncia ao adquirente, nos cinco
anos subsequentes transfer%ncia.
Pargrafo nico - .o caso de arrendamento ou usufruto do
estabelecimento, a proibi&'o prevista neste artigo persistir durante o
prazo do contrato.
A clusula de no concorrncia no pode ser considerada absoluta, ela tem
limites. Tem que sempre levar em considerao que o objetivo desta clsula no
contrato de trespasse justamente proteger a clientela, para que no haja
desvio de clientela. Por exemplo, pela clusula de no concorrncia, um
empresrio no pode vender sua padaria e no dia seguinte abrir uma outra
padaria na loja do lado, pois nesse caso haveria desvio de clientela.
Alm disso, tem que trabalhar sempre com a razoabillidade. Por exemplo, um
empresrio vende sua padaria em Copacabana e decide abrir uma outra
padaria em Niteri no dia seguinte. Nesse caso no haveria desvio de clientela.
Portanto, no seria razovel proibir que o empresrio abra uma nova padaria
em Niteri.
Para saber se a clusula de no concorrncia vai incidir ou no no caso
concreto tem que verificar os limites quanto ao tempo ou prazo, quanto ao
ramo ou atividade e tambm quanto ao teritrio ou local. O art. 1147/CC j
estabeleceu o limite temporal da clusula de no concorrncia: prazo de cinco
anos subsequentes ao trespasse. Para determinar os outros dois limites
fundamental levar em considerao a razo de ser da clusula de no
concorrncia e a proporcionalidade/razoabilidade.
Caso da Cia. Juta (1913): ACRDO STF ALENAO DE
ESTABELECMENTO COMERCAL Restabelecimento do alienante em
competio com o adquirente Omisso do Contrato nexistncia de
Presuno de Renncia ao direito de exercer determinado ramo de comrcio
ou indstria Licitude do Restabelecimento Ao de ndenizao Julgada
mprocedente Voto vencido. (STF Supremo Tribunal Federal, Apelao Civil
n 2.183, 12/08/1913)
Esse caso da Cia. Juta chegou ao STF atravs de um recurso feito por Rui
Barbosa, que alegou que a clusula de no concorrncia seria inconstitucional,
pois violaria a livre iniciativa, e que ela no poderia ser considerada implcita no
contrato de trespasse. O STF entendeu que no poderia afirmar,
genericamente, que a clusula de no concorrncia era inconstitucional, pois a
livre iniciativa tambm tem limites (na ordem econmica, no pode ter
concorrncia desleal) e a aplicao razovel/proporcional desta clusula no
violaria a Constituio Federal. Entretanto, nesse caso, o STF acabou
decidindo que a clusula de no concorrncia deveria ser expressa no contrato
de trespasse.
Embora o STF tenha decidido dessa forma, os tribunais e a doutrina (liderada
principalmente por Oscar Barreto Filho) continuaram afirmando que a clusula
de no concorrncia estaria implcita no contrato de trespasse. E foi justamente
essa doutrina que foi adotada no Cdigo Civil de 2002.
Quem compra o estabelecimento se sub-roga nos contratos que foram
celebrados para explorao do estabelecimento?
Art. -.-+= - Balvo disposi&'o em contrrio, a transfer%ncia importa a sub-
roga&'o do adquirente nos contratos estipulados para e$plora&'o do
estabelecimento, se n'o tiverem carter pessoal, podendo os terceiros
rescindir o contrato em noventa dias a contar da publica&'o da
transfer%ncia, se ocorrer /usta causa, ressalvada, neste caso, a
responsabilidade do alienante.
Enunciado n 8 aprovado na Jornada de Direito Comercial do CJF: "A sub-
roga&'o do adquirente nos contratos de e$plora&'o atinentes ao
estabelecimento adquirido, desde que n'o possuam carter pessoal, E a regra
geral, incluindo o contrato de loca&'o.
No art. 1148/CC h uma regra geral: haver sub-rogao do adquirente nos
contratos estipulados para explorao do estabelecimento. Entretanto, h duas
hipteses excepcionais em que no haver sub-rogao do adquirente: i)
disposio expressa em contrrio; e ii) contrato de explorao do
estabelecimento ter carter pessoal. E segundo o Enunciado n 8 da Jornada
de Direito Comercial do CJF, o contrato de locao est includo nessa regra
geral.
De acordo com o art. 1149/CC, havendo trespasse, teremos como
consequncia a cesso dos crditos referentes ao estabelecimento em favor do
adquirente, sendo que os efeitos dessa cesso iro operar a partir do momento
da publicao da transferncia.
Art. -.-+) - A cess'o dos crEditos referentes ao estabelecimento
transferido produzir efeito em rela&'o aos respectivos devedores, desde
o momento da publica&'o da transfer%ncia, mas o devedor ficar
e$onerado se de boa-fE pagar ao cedente.
Por fim, cabe registrar que, de acordo com o enunciado da Smula 451/STJ, "E
leg1tima a penhora da sede do estabelecimento comercial.
1) Prova AGU 2010 CESPE
Aps percuciente anlise, Beta Ltda. adquiriu, em 10/12/2009, o
estabelecimento empresarial de Alfa Ltda., cujo contrato foi averbado
margem da inscrio da sociedade empresria, no Registro Pblico de
Empresas Mercantis, e publicado na imprensa oficial em 15/1/2010. O
referido estabelecimento, quando de sua alienao, apresentava
inmeros dbitos regularmente contabilizados, todos com vencimento no
dia 2/1/2011. Nessa situao, Alfa Ltda. continuar solidariamente
obrigada ao pagamento dos aludidos dbitos at 2/1/2012. CERTO
2) Questo (Notrio Acre 2006)
Considerando o destaque da empresa e do empresrio no direito
comercial, julgue os itens subsequentes: Estabelecimento empresarial
o complexo de bens reunidos pelo empresrio para o desenvolvimento
de sua atividade econmica. nfluenciada pelo princpio da
informalidade, a alienao do estabelecimento empresarial no est
sujeita observncia de cautelas especficas, como, por exemplo, o
contrato ser arquivado na junta comercial. ERRADO
3) Prova VUNESP 2012 Magistratura RJ
Na transferncia do estabelecimento empresarial, correto afirmar que:
(A) desde que determinado no contrato, as partes podero acordar que
a transferncia no impostar a sub-rogao do adquirente nos
contratos estipulados para a explorao do estabelecimento.
NOME EMPRESARIAL: um elemento integrante do estabelecimento
empresarial e identifica o empresrio. No se confunde com marca e ttulo de
estabelecimento, pois a marca identifica um produto ou um servio e o ttulo de
estabelecimento ("letreiro) identifica o ponto empresarial.
O nome empresarial deve ser registrado na Junta Comercial. A partir do
registro, haver uma proteo ao uso exclusivo desse nome por seu titular. De
acordo com o art. 1166/CC, o mbito de proteo do nome empresarial
estadual. Assim sendo, se um empresrio registrar um nome empresarial na
Junta Comercial do Rio de Janeiro, possvel que um outro empresrio
registre o mesmo nome empresarial em So Paulo.
Art. -.-?? - A inscri&'o do empresrio, ou dos atos constitutivos das
pessoas /ur1dicas, ou as respectivas averba&9es, no registro pr(prio,
asseguram o uso e$clusivo do nome nos limites do respectivo 6stado.
Pargrafo nico - 4 uso previsto neste artigo estender-se- a todo o
territ(rio nacional, se registrado na forma da lei especial.
Caso queira expandir a proteo do nome empresarial para o mbito nacional,
ser necessrio averbar nas Juntas Comerciais de cada Estado e do Distrito
Federal. Obs.: A marca que for devidamente registrada tem proteo em
mbito nacional.
De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado.
Mas o nico do referido artigo estabelece uma exceo a essa regra:
possvel alienar o nome empresarial com o trespasse do estabelecimento. No
obstante a existncia desse dispositivo, ainda existe controvrsia acerca dessa
questo.
Art. -.-?+ - 4 nome empresarial n'o pode ser ob/eto de aliena&'o.
Pargrafo nico. 4 adquirente de estabelecimento, por ato entre vivos,
pode, se o contrato o permitir, usar o nome do alienante, precedido do
seu pr(prio, com a qualifica&'o de sucessor.
O nome empresarial deve ser objeto de registro na Junta Comercial, sendo
que, de acordo com o art. 33 da Lei 8.934/94, "a prote&'o ao nome empresarial
decorre automaticamente do arquivamento dos atos constitutivos de firma
individual e de sociedades, ou de suas altera&9es. E a proteo ao nome
empresarial se d nos limites do territrio da Junta Comercial, ou seja, em
mbito estadual, pois existe uma Junta Comercial em cada Estado e no Distrito
Federal (art. 1166/CC).
De acordo com o art. 1164/CC, o nome empresarial no pode ser alienado,
salvo no trespasse. Existe uma grande controvrsia acerca da
constitucionalidade desse dipositivo. Alfredo de Assis Gonalves Neto entende
que o nome empresarial pode sim ser alienado: o caput do art. 1164/CC
inconstitucional no tocante ao nome empresarial da espcie denominao, pois
a denominao tem natureza patrimonial e a norma infraconstitucional somente
pode limitar o direito fundamental propriedade se houver razoabilidade, mas
Alfredo de Assis Gonalves Neto no entende ser razovel limitar a alienao
do nome empresarial da espcie denominao; quanto ao nome empresarial
da espcie firma, que construdo a partir do nome civil dos scios ou do
empresrio individual, Alfredo de Assis Gonalves Neto destaca a possibilidade
excepcional da sua alienao se for adquirido por uma outra pessoa que
ostente o mesmo nome civil referido na firma.
O nome empresarial deve ser arrecadado na falncia? Em princpio no, pois a
ideia que prevalece a do art. 1164/CC, que em regra o nome empresarial no
deve ser alienado. Entretanto, se essa pergunta for feita em uma prova
discursiva de concurso pblico, a posio de Alfredo de Assis Gonalves Neto
tambm deve ser exposta.
O nome empresarial pode ser da espcie firma ou denominao. A nstruo
Normativa n 116 do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC)
dispe sobre a formao do nome empresarial, sua proteo e d outras
providncias.
O nome empresarial da espcie firma construdo a partir do nome civil dos
scios ou do empresrio individual; haver uma assinatura prpria para
identificar a firma, que tem natureza jurdica de direito da personalidade. J a
denominao construda com base em um elemento fantasia e tem natureza
jurdica de direito patrimonial, sendo que, em regra, no aparece a identificao
do nome civil dos scios (exemplo: Petrleo Brasileiro S.A.).
A firma pode ser classificada em individual ou coletiva e firma coletiva
sinnimo de razo social. O empresrio individual usa firma, sendo que
empresrio individual + firma = firma individual. Uma pessoa jurdica tambm
pode usar firma, sendo que pessoa jurdica + firma = firma coletiva ou razo
social.
Sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples usam apenas
firma (firma coletiva ou razo social). Sociedade annima apenas pode usar
denominao. Sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e
EREL (empresa individual de responsabilidade limitada) podem escolher entre
firma ou denominao. J sociedade em conta de participao no tem nome
empresarial (art. 1162/CC), pois, na realidade, no se trata de uma sociedade,
mas sim de um contrato de participao.
O art. 1157/CC determina que "a sociedade em que houver s(cios de
responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes
daqueles poder'o figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles
a e$press'o He companhiaH ou sua abreviatura. Portanto, as sociedades em
que h scio com responsabilidade ilimitada, como na sociedade em comandita
simples, por exemplo, usam apenas o nome empresarial do tipo firma, sendo
que somente o scio comanditado pode emprestar o seu nome civil para
compor a firma coletiva ou razo social.
So trs os princpios que regem o nome empresarial (art. 34 da Lei 8.934/94 e
art. 4 da nstruo Normativa n 116/DNRC):
1) VERACDADE: o nome tem que ser verdadeiro. necessrio alterar o
nome empresarial do tipo firma quando um scio morre ou sai da
sociedade, sob pena de violao ao princpio da veracidade.
2) MORALDADE: o nome no pode ofender a moral e os bons constumes.
Nesse sentido, no possvel, por exemplo, registrar o nome
empresarial Comando Vermelho Artefatos Explosivos Ltda., por ofensa
ao princpio da moralidade.
3) NOVDADE: no se admite um nome idntico ou semelhante registrado
na mesma Junta Comercial. Esse princpio confere quele que primeiro
registrou o nome empresarial na Junta Comercial o direito de us-lo de
forma exclusiva. Mas o princpio da novidade no absoluto, pois o
mbito de proteo do nome empresarial no nacional, mas sim
estadual.
O princpio da novidade absoluto na prpria Junta Comercial? Em
princpio, no poderia haver o registro posterior de nome idntico ou
semelhante por causa do direito exclusividade, mas a jurisprudncia
do STJ entende que o princpio da novidade no absoluto na prpria
Junta, pois excepcionalmente pode-se admitir o registro de um outro
nome empresarial idntico ou semelhante na mesma Junta Comercial,
desde que no haja a possibilidade de confuso entre os consumidores
e no atuem no mesmo ramo de atividade.
nformativo 426/STJ
NOME COMERCAL. REGSTRO. CONFUSO. Trata-se de REsp em que se
pretende o reconhecimento do uso exclusivo do nome comercial e da marca
formada pelo vocbulo Fiorella, alegando-se, para tanto, que o termo foi
devidamente registrado, em momento anterior, como marca e parte do nome
empresarial da recorrente, circunstncia suficiente para elidir seu uso pela
recorrida, tendo em vista o carter absoluto da proteo conferida pelo registro.
A Turma entendeu que, no caso, conquanto haja um vocbulo idntico na
formao dos dois nomes empresariais, no se verifica seu emprego indevido,
tendo em vista as premissas estabelecidas pelo tribunal de origem ao analisar
colidncias, tais como, ausncia de possibilidade de confuso entre
consumidores e atuao empresarial em atividades diversas e inconfundveis.
Desse modo, no obstante a existncia de registro anterior da recorrente, esse
no tem a capacidade de elidir, de forma absoluta, o uso do referido vocbulo
pela recorrida, visto que, na hiptese, no se vislumbra infringncia s
finalidades ensejadoras da proteo ao nome empresarial, porquanto as
atividades econmicas das empresas do-se em campos distintos. Some-se a
isso a utilizao da palavra "Txteis no nome da recorrente, circunstncia que
manifesta distino entre as espcies e obsta eventual confuso. Destarte, a
tutela do nome comercial deve ser entendida de modo relativo, pois o registro
mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas
no impede a utilizao do nome em segmento diverso, sobretudo quando no
se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida em seu emprego.
Diante disso, negou-se provimento ao recurso. Precedente citado do STF: RE
115.820-RJ, DJ 19/2/1993. (REsp 262.643-SP, Rel. Min. Vasco Della Giustina
(Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em 9/3/2010).
Enunciado 01 da Jornada de Direito Comercial do CJF: Iecis'o /udicial que
considera ser o nome empresarial violador do direito de marca n'o implica a
anula&'o do respectivo registro no (rg'o pr(prio nem lhe retira os efeitos,
preservado o direito de o empresrio alter-lo.
Enunciado 02 da Jornada de Direito Comercial do CJF: A veda&'o de registro
de marca que reproduza ou imite elemento caracter1stico ou diferenciador de
nome empresarial de terceiros, suscet1vel de causar confus'o ou associa&'o
Dart. -2+, # da Gei n. ).2*)J-))?C, deve ser interpretada restritivamente e em
conson0ncia com o art. -.-?? do !(digo !ivil.
Em princpio, o fato de ter um nome empresarial registrado no impede o
registro da marca. Entretanto, no poder haver o registro da marca quando o
nome empresarial tiver proteo nacional (ou seja, ele for registrado em todas
as Juntas Comerciais do pas) e atuarem no mesmo ramo de atividade. Se
estes dois requisitos no estiverem presentes, no haver qualquer
impedimento ao registro da marca que reproduza ou imite elemento
caracterstico ou diferenciador de nome empresarial de terceiros.
1) Questo 42 (PGE-P-2008)
Como regulado pelo Cdigo Civil, o nome empresarial: (E) formar-se-
necessariamente sob denominao, se o quadro societrio da sociedade
limitada a ser nomeada envolver apenas pessoas jurdicas.
2) DPGE Cear 2007
Marcos Oliveira, Antnio Silva e Paulo Perez constituram sociedade
designada Oliveria, Silva & Perez Servios Gerais Ltda., para atuar no
ramo de prestao de servios de limpeza e conservao a outras
pessoas jurdicas, sendo Paulo Perez o scio majoritrio. [...] Acerca da
situao hipottica acima e das nromas relativas s sociedades
limitadas, julge os itens que se seguem:
95) lcita a utilizao do nome Oliveria, Silva & Perez Servios Gerias
Ltda., pois as sociedades limitadas podem utilizar tanto denominao
como razo social. CERTO
3) XXX Concurso do Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
(1999) 13 questo Direito Comercial Valor: 5 pontos
Declarada a falncia de uma sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, promoveu o Sndico a arrecadao do nome da Falida e de sua
marca comercial. A Falida insurge-se contra o ato do Sndico, solicitando
ao juiz que exclua tais bens da falncia. Os autos so remetidos ao
Ministrio Pblico. Opine a respeito.
A marca um direito de propriedade industrial e no h a menor
discusso que ela arrecadada na falncia para ser vendida e depois
pagar os credores. A grande dvida desta questo se o nome
empresarial pode ou no ser arrecadado na falncia.
Quando o concurso foi realizado, ainda no existia o Cdigo Civil de
2002, ento, o examinador queria que o candidato expusesse o
entendimento do Rubens Requio, que defende que o nome empresarial
da espcie firma tem natureza de direito da personalidade, portanto,
inalienvel; j o nome empresarial da espcie denominao tem
natureza patrimonial, portanto, pode ser arrecadado e vendido.
Se essa mesma questo casse hoje em um concurso, o candidato
deveria expor o contexto do art. 1164 do CC/2002 e trazer o
posicionamento majoritrio de que nenhum nome empresarial pode ser
alienado, ento no poderia haver a sua arrecadao na falncia. Alm
disso, o candidato tambm deveria expor o entendimento de Alfredo de
Assis Gonalves Neto.
TTULO DE ESTABELECIMENTO: vulgarmente chamado de "letreiro e tem
como finalidade a identificao do ponto empresarial. Normalmente o ttulo de
estabelecimento reproduz a marca ou o nome empresarial, mas eles no se
confundem.
Para ter o licenciamento do "letreiro, necessrio obter uma autorizao da
Prefeitura. No h um local especfico para registrar o ttulo de
estabelecimento; no obstante, o titular do "letreiro tem proteo quanto ao
seu uso exclusivo. Nesse sentido, o art. 195, V da Lei 9.279/1996 estabelece
que comete crime de concorrncia desleal quem usa, indevidamente, ttulo de
estabelecimento alheio ou vende, expe ou oferece venda ou tem em
estoque produto com essa referncia. Deve-se utilizar a boa-f e o princpio da
anterioridade para resolver qualquer conflito atinente a ttulo de
estabelecimento. Entretanto, cabe resslatar que haver uma maior proteo do
"letreiro quando ele reproduzir uma marca registrada, pois ele ser atingido
indiretamente pela proteo dada marca.
A Lei 9.279/1996 trata de quatro bens de PROPREDADE NDUSTRAL:
marca, desenho industrial, inveno e modelo de utilidade, sendo que os dois
primeiros so suscetveis de registro e os outros dois so suscetveis de
patente. O art. 5 da referida Lei determina que consideram-se bens mveis os
direitos de propriedade industrial. Alm de proteger os bens de propriedade
industrial, a Lei 9.279/1996 tambm tem como objetivo reprimir a concorrncia
desleal e as falsas indicaes geogrficas.
MARCA
disiciplinada a partir do art. 122 da Lei 9.279/1996 e tem como objetivo
identificar produtos ou servios. Somente ir registrar como marca aquilo que
configure um sinal distintivo visualmente perceptvel. Assim sendo, no se
admite o registro como marca de sinal sonoro, gustativo ou olfativo. E o sinal
tem que ser distintivo justamente para distinguir um produto ou servio dos
demais.
Alm disso, para realizar o registro de uma marca no pode existir proibio
legal, na forma do art. 124 da Lei 9.279/1996. Portanto, em princpio, uma letra,
uma cor, um nmero isolodamente no podem ser registrados como marca,
salvo quando tiver um sinal distintitvo visualmente perceptvel, como no caso
da letra i em formato de arroba do Banco ta.
Por exemplo, uma marca chamada "Preservativo So Jorge no pode ter seu
registro deferido, por ofensa ao princpio da moralidade. J a marca "Vela So
Jorge pode ser registrada. Um outro exemplo de marca irregistrvel a
sustica, smbolo do movimento nazista.
De acordo com o art. 124, V da Lei 9.279/1996, uma marca tambm no pode
se apropiar de uma expresso genrica que se refira ao produto ou servio
prestado, pois poderia criar um monoplio indevido. Pos exemplo, Domino's
Pizza e Mister Pizza so marcas registradas e possuem suficiente forma
distintiva, mas no se pode outorgar a exclusividade da expresso genrica
pizza a nenhuma delas.
nformativo 477/STJ
NP. LMTAO. REGSTRO. MARCA NDUTRAL MSTA. A recorrente
ajuizou, na origem, ao de anulao parcial do ato administrativo do nstituto
Nacional de Propriedade ndustrial (NP) que concedeu o registro de marca
industrial com a observao de que o concedia como marca mista sem
exclusividade de uso dos elementos nominativos isoladamente. sso porque a
marca industrial, alm do elemento figurativo, contm as palavras comuns,
corriqueiras e genricas "portae "pronta, sendo que a primeira palavra em
linha superior e a segunda palavra na segunda linha, iniciando-se da letra pda
primeira palavra. As instncias ordinrias julgaram improcedente o pedido e, no
REsp, a recorrente insiste na anulao parcial do registro concedido pelo
recorrido (NP). Aps a anlise doutrinria da questo, no caso dos autos, o
Min. Relator esclarece que a recorrente pretende obter exclusividade sobre o
uso da marca de palavras comuns desprovido de origem que, isolada ou
conjuntamente, descreve o produto comercializado. Assim, o acolhimento de tal
pretenso acabaria por criar monoplio indevido, pois os concorrentes ficariam
impedidos de anunciar a comercializao de portas prontas, o que vedado
pelo art. 124 da Lei n. 9.279/1996. Diante do exposto, a Turma negou
provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 1.166.498-RJ, DJe 30/3/2011.
(REsp 1.039.011-RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado em 14/6/2011).
A marca pode ser classificada em: 1) marca nominativa e figurativa registro
exclusivamente de um nome (exemplo: Gillette) ou de uma figura (exemplo:
Nike); 2) marca mista registro de nome e figura (exemplo: Starbucks Coffee);
3) marca tridimensional forma distintiva da embalagem que distingue o
produto (exemplo: Toblerone).
Existem trs espcies de marca, de acordo com o art. 123, LP: 1) marca de
produto ou servio distingue um produto ou servio de outro similar (exemplo:
McDonald's, Bradesco); 2) marca coletiva distingue um produto ou um
servio, indicando que provm de uma coletividade (ex.: Fundao ABRNQ,
Unimed); 3) marca de certificao atesta qualidade, tcnica, padres,
normas, materiais, etc (exemplo: NMETRO, SO).
So trs os princpios que norteiam a marca:
1) princpio da novidade relativa basta que seja novo e no ofenda marca de
terceiro. possvel a criao de uma marca com expresses comuns, como,
por exemplo, a marca "Casa&Vdeo, desde que d a ela um sinal perceptvel e
distintivo (mas no ter direito ao uso exclusivo das expresses comuns da
marca). No precisa ser uma novidade absoluta como ocorre na inveno e no
modelo de utilidade.
2) princpio da territorialidade a proteo da marca ocorre apenas no pas. A
marca devidamente registrada no NP tem proteo no territrio brasileiro.
3) princpio da especialidade vinculada atividade do requerente. A proteo
ao uso exclusivo da marca se d apenas na classe prpria daquele produto.
Assim sendo, a marca "Veja, por exemplo, pode ser um produto de limpeza
(classe n 03) ou uma revista semanal (classe n 11). Entretanto, cabe registrar
que houve deciso do STJ no sentido permitir o registro de duas marcas quase
idnticas na mesmo classe de produto, com base no argumento de que o
pblico alvo de cada uma delas diferente.
Caso Hermes: Foi mantida deciso do TJ-RJ que permitiu grife francesa
Herms conviver em harmonia no territrio nacional com a brasileira Hermes. O
STJ rejeitou a tentativa da empresa brasileira de impedir que a companhia
francesa explorasse os seus produtos no Brasil com a referida marca. Ambas
as empresas atuam no mesmo ramo de atividade; uma se destinando ao
mercado de luxo, outra venda por catlogos. As marcas traduzem
expresses praticamente idnticas e a nica diferena o acento grfico. A Lei
9.279/96 confere o direito de exclusividade do uso da marca registrada junto ao
NP, mas a ao interposta pela empresa francesa foi julgada procedente com
o argumento de que o pblico alvo era distinto e os produtos no se
confundiam. "Km consumidor da grife LermMs /amais adquirir um produto da
Lermes por engano, e vice-versa, assinalou a deciso.
A marca de alto renome, como, por exemplo, McDonald's, Coca-Cola, uma
exceo ao princpio da especificidade, pois ela ter proteo em todas as
classes de produtos e servios.
nformativo 484/STJ
USO. MARCA. RAMOS COMERCAS DSTNTOS. POSSBLDADE. Trata-
se, na origem, de ao indenizatria por perdas e danos objetivando, em
sntese, a absteno de uso de marca comercial em razo da ocorrncia de
prtica de concorrncia desleal. Nas instncias ordinrias no houve
comprovao de que a marca detinha proteo especial por ser de alto
renome, uma vez inexistente manifestao do NP nesse sentido. Assim,
qualquer concluso que contrarie tal entendimento demandaria o reexame de
provas, o que vedado pela Sm. n. 7 deste Superior Tribunal. No caso, a
marca foi registrada por sociedade empresria cujo objeto social gesto de
planos de sade e hospitais bem como por sociedade empresria para fazer
referncia a produtos de higiene domstica, tais como sabo em p,
detergente, alvejante de roupa, dentre outros. Os ramos comerciais em que
atuam so, portanto, distintos. Logo, como a utilizao da marca refere-se a
diferentes classes de produtos, a Turma entendeu que no h colidncia de
marcas capaz de gerar dvida no consumidor, motivo que leva a convivncia
pacfica do uso da marca pelas duas sociedades empresrias. Precedente
citado: REsp 550.092-SP, DJ 11/4/2005. (REsp 1.262.118-RJ, Rel. Min.
Massami Uyeda, julgado em 4/10/2011).
A marca de alto renome regulada pelo art. 125 da Lei 9.279/1996 e pela
Resoluo 121/2005 do NP. A marca de alto renome registrada no Brasil ter
proteo em todos os ramos de atividade (exceo ao princpio da
especificidade). Ela tem que ser registrada no Brasil e ser o NP que
reconhecer a marca como sendo de alto renome; no porque uma marca
muito conhecida que ela ser de alto renome. A proteo da marca dura 10
anos, mas a proteo da marca de alto renome deve ser renovada a cada 5
anos (art. 10 da Resoluo 121/2005 do NP).
O art. 2 da Resoluo 121/2005 do NP determina que "considera-se de alto
renome a marca que goza de uma autoridade incontestvel, de um
conhecimento e prest1gio diferidos, resultantes da sua tradi&'o e qualifica&'o
no mercado e da qualidade e confian&a que inspira, vinculadas,
essencialmente, boa imagem dos produtos ou servi&os a que se aplica,
e$ercendo um acentuado magnetismo, uma e$traordinria for&a atrativa sobre
o pblico em geral, indistintamente, elevando-se sobre os diferentes mercados
e transcendendo a fun&'o a que se prestava primitivamente, pro/etando-se
apta a atrair clientela pela sua simples presen&a. Exemplos de marca de alto
renome: Pirelli, Kibon, Natura, Tramontina, Moa, Havaianas.
O art. 3 da Resoluo 121/2005 do NP determina as formas possveis para
obter essa proteo da marca de alto renome. Ela dever ser requerida ao
NP, pela via incidental, como matria de defesa, quando: i) da oposio a
pedido de registro de marca de terceiro; ou ii) do processo administrativo de
nulidade de registro de marca de terceiro que apresente conflito com a marca
invocada de alto renome, no NP. ***
Obs.: Marca notria sinnimo de marca de alto renome. Tal nomenclatura era
utilizada na antiga lei de propriedade industrial como o que se conhece hoje por
marca de alto renome.
*** ATUALZAO: NFORMATVO 517/STJ.
A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ
entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do NP deve ser revista para permitir
que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao NP; enquanto o
NP no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto
renome, pois trata-se de uma questo administrativa.
nformativo 517/STJ
DRETO EMPRESARAL. POSSBLDADE DE OBTENO DE UMA
DECLARAO GERAL E ABSTRATA DO NP REFERENTE
CARACTERZAO DE UMA MARCA COMO DE ALTO RENOME.
legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do NP, pela via direta,
uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A
denominada "marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade
ndustrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois
confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no
estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma
marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do NP.
Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da
Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o
reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que
houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a
marca. nexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno
de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto
renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse
a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que
ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que
uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao
oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa
forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome,
esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de
disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito
do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no
apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa
peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar
preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio
intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir
surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento
do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de
constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de
identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode
perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da
marca ilegal junto ao NP, at porque, em geral, o terceiro sabe da
inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de
alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao NP, impedindo que o
titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando
declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que "a
proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em
que reivindicada, a Association :nternationale pour la Protection de la
PropriEtE :ndustrielle (APP) no isentou ou pelo menos no impediu
essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto
renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas
estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam
sobre marcas colidentes, ainda que estas fossem registradas
anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e.
1//02/20130!
DRETO EMPRESARAL. MPOSSBLDADE DE O PODER JUDCRO
RECONHECER, ANTES DA MANFESTAO DO NP, A
Caso inexista uma declarao administrativa do NP a respeito da
caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o
Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo
especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a
declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental
configura omisso do NP na regulamentao do art. 125 da LP, situao que
justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a
manifestao do NP pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a
inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse
momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo,
competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar
a manifestao do NP. Desse modo, na ausncia de uma declarao
administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto
renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente
compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do
Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#!
N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130!
J a marca notoriamente conhecida regulada pelo art. 126 da Lei 9.279/1996.
a marca estrangeira que ter proteo independentemente de registro no
NP. Essa proteo ser limitada apenas classe em que a marca
notoriamente conhecida atua. Portanto, a marca notoriamente conhecida no
se trata de uma exceo ao princpio da especificidade.
Art. -2? - A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade nos
termos do art. ?N bis D:C, da !onven&'o da Kni'o de Paris para Prote&'o
da Propriedade :ndustrial, goza de prote&'o especial, independentemente
de estar previamente depositada ou registrada no Orasil.
De acordo com o art. 129 da Lei 9.279/1996, no Brasil prevalece o sistema
atributivo, pois a proteo da marca depende da concesso do registro pelo
NP (no basta o depsito do pedido de registro da marca). Entretanto, haver
um direito de precedncia ao registro para a pessoa que, de boa-f, na data do
depsito, usava no pas, h pelo menos 6 meses, a marca para distinguir ou
certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim (art. 129, 1 da art.
129 da Lei 9.279/1996).
Art. -2) - A propriedade da marca adquire-se pelo registro validamente
e$pedido, conforme as disposi&9es desta Gei, sendo assegurado ao titular
seu uso e$clusivo em todo o territ(rio nacional, observado quanto s
marcas coletivas e de certifica&'o o disposto nos arts. -+* e -+=.
, - - Poda pessoa que, de boa fE, na data da prioridade ou dep(sito,
usava no Pa1s, h pelo menos ? DseisC meses, marca id%ntica ou
semelhante, para distinguir ou certificar produto ou servi&o id%ntico,
semelhante ou afim, ter direito de preced%ncia ao registro.
, 2 - 4 direito de preced%ncia somente poder ser cedido /untamente
com o neg(cio da empresa, ou parte deste, que tenha direta rela&'o com
o uso da marca, por aliena&'o ou arrendamento.
No s o titular da marca, mas tambm o depositante tem direito de zelar pela
integridade e reputao da marca (art. 130 da Lei 9.279/1996). Assim sendo, o
depositante tambm ter legitimidade para propor ao cautelar para proteger
a marca.
nformativo 481/STJ
MARCA. DEPSTO. NP. PENDNCA. REGSTRO. Discute-se no REsp se
o depsito de marca junto ao NP confere ao depositante o direito sua
proteo independentemente do registro. Na espcie, a recorrente props
contra a recorrida ao de busca e apreenso de produtos com sua marca na
qualidade de detentora de seu depsito, pendente de registro no NP ,
aduzindo utilizao indevida e desautorizada. O tribunal a quoextinguiu o
processo sem resoluo do mrito, por ausncia de interesse processual
decorrente da falta de registro da marca no NP. A Turma entendeu que o
acrdo recorrido violou o art. 130, , da Lei n. 9.279/1996, que expresso em
conferir tambm ao depositante e no apenas ao titular do registro da marca
o direito de "zelar pela sua integridade material ou reputao. E que, de fato,
o art. 129 da citada lei, invocado pelo acrdo recorrido, subordina o direito de
uso exclusivo da marca ao seu efetivo registro no NP, que confere ao titular o
direito real de propriedade sobre ela. Mas a demora na outorga do registro no
pode andar a favor do contrafator. Assim, no apenas ao titular do registro,
mas tambm ao depositante assegurado o direito de zelar pela integridade
material ou reputao da marca, conforme o disposto no citado artigo,
configurando-se o interesse processual. (REsp 1.032.104-RS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, julgado em 18/8/2011).
De acordo com o art. 133 da Lei 9.279/1996, a proteo da marca dura pelo
perodo de 10 anos, contados da concesso do registro.
Art. -33 - 4 registro da marca vigorar pelo prazo de -A DdezC anos,
contados da data da concess'o do registro, prorrogvel por per1odos
iguais e sucessivos.
, - - 4 pedido de prorroga&'o dever ser formulado durante o ltimo ano
de vig%ncia do registro, instru1do com o comprovante do pagamento da
respectiva retribui&'o.
, 2 - Be o pedido de prorroga&'o n'o tiver sido efetuado atE o termo final
da vig%ncia do registro, o titular poder faz%-lo nos ? DseisC meses
subseqQentes, mediante o pagamento de retribui&'o adicional.
, 3 - A prorroga&'o n'o ser concedida se n'o atendido o disposto no
art. -2=.
A extino do registro da marca pode se dar das seguintes maneiras (arts. 142
e 143 da Lei 9.279/1996): 1) expirao do prazo; 2) renncia; e 3) caducidade.
Art. -+2 - 4 registro da marca e$tingue-se"
: - pela e$pira&'o do prazo de vig%ncia<
:: - pela renncia, que poder ser total ou parcial em rela&'o aos produtos
ou servi&os assinalados pela marca<
::: - pela caducidade< ou
:# - pela inobserv0ncia do disposto no art. 2-*.
Art. -+3 - !aducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com
leg1timo interesse se, decorridos 5 DcincoC anos da sua concess'o, na
data do requerimento"
: - o uso da marca n'o tiver sido iniciado no Orasil< ou
:: - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 DcincoC anos
consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com
modifica&'o que implique altera&'o de seu carter distintivo original, tal
como constante do certificado de registro.
, - - .'o ocorrer caducidade se o titular /ustificar o desuso da marca
por raz9es leg1timas.
, 2 - 4 titular ser intimado para se manifestar no prazo de ?A DsessentaC
dias, cabendo-lhe o >nus de provar o uso da marca ou /ustificar seu
desuso por raz9es leg1timas.

O nformativo 480/STJ trata sobre a caducidade da marca. A Segunda Seo
do STJ decidiu que a declarao da caducidade do registro de marca tem
efeitos prospectivos (ex nunc).
nformativo 480/STJ
MARCA. REGSTRO. CADUCDADE. EFETOS. Trata-se de embargos de
divergncia em que a questo definir quais os efeitos do cancelamento de
registro de marca industrial por ausncia de uso (caducidade), nos termos do
art. 142, , da Lei n. 9.279/1996. A Seo, ao prosseguir o julgamento, por
maioria, acolheu os embargos ao reconhecer os efeitos prospectivos (ex
nunc) da declarao de caducidade do registro da marca industrial. Entre
outros fundamentos, consignou-se que, se uma marca for cedida/licenciada a
diversas empresas em cadeia sucessria e a ltima cessionria/licenciada no
exercer qualquer dos poderes inerentes propriedade da marca, tem-se uma
situao que pe termo circulao de riquezas. Enquanto, se fossem os
efeitos da declarao de caducidade ex tunc, na hiptese de um terceiro
interessado apropriar-se daquela marca, esse estaria legitimado a pedir lucros
cessantes referentes a todos os antigos proprietrios. Consectrio disso seria o
incio de uma reao em cadeia de aes de regresso at que o penltimo
prejudicado pela inrcia consiga cobrar do ltimo o prejuzo decorrente da
absteno de uso, gozo ou fruio do sinal industrial. Assim, o registro de
marcas e patentes, ao invs de oferecer segurana jurdica ao seu proprietrio
e eventuais cessionrios/licenciados, demonstraria um risco ad eternum para
quem se aventurasse a adquirir direitos sobre a marca. Precedente citado do
STF: AD 2.240-BA, DJ 3/8/2007; do STJ: REsp 330.175-PR, DJ
1/4/2002. (EREsp 964.780-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgados em
10/8/2011).
O nformativo 505/STJ trata sobre a proteo da marca de alto renome. A
Terceira Turma do STJ decidiu que, a partir do momento que o NP reconhece
uma marca como sendo de alto renome, a proteo de tal marca se dar com
efeitos prospectivos (ex nunc). Assim sendo, a marca igual ou parecida que j
estava registrada de boa-f anteriormente no ser atingida pelo registro da
marca de alto renome.
nformativo 505/STJ
DRETO EMPRESARAL. PROTEO DE MARCA NOTRA. EFETOS EX
NUNC. A proteo de marca notria registrada no NP produz efeitos e$ nunc,
no atingindo registros regularmente constitudos em data anterior. O direito de
exclusividade ao uso da marca em decorrncia do registro no NP, excetuadas
as hipteses de marcas notrias, limitado classe para a qual foi deferido,
no abrangendo produtos no similares, enquadrados em outras classes. O
registro da marca como notria, ao afastar o princpio da especialidade, confere
ao seu titular proteo puramente defensiva e acautelatria, a fim de impedir
futuros registros ou uso por terceiros de outras marcas iguais ou parecidas, no
retroagindo para atingir registros anteriores. Precedente citado: REsp 246.652-
RJ, DJ 16/4/2007. (AgRg no REsp 1.163.909-RJ, Rel. Min. Massami Uyeda,
julgado em 2/10/2012).
nformativo 466/STJ
NULDADE. REGSTRO. MARCA. Trata-se de REsp em que se busca o
reconhecimento da validade do registro de determinada marca no nstituto
Nacional de Propriedade ndustrial (NP), alegando-se, para tanto, a
inexistncia de similaridade ou confuso com outra marca de propriedade da
recorrida. A Turma negou provimento ao recurso por entender ser, na hiptese,
de clareza evidente a semelhana grfica e fontica entre as marcas, motivo
pelo qual no admissvel a coexistncia de ambas no mesmo ramo de
atividade comercial, sob pena de gerar indesejvel confuso mercadolgica.
Outrossim, as instncias ordinrias consignaram que os dois signos foram
registrados na mesma classe, ou seja, destinam-se a produtos idnticos,
semelhantes ou afins, razo por que a expresso mais moderna deve ter seu
registro invalidado em face da anterioridade do depsito da outra marca.
Precedentes citados: REsp 401.105-RJ, DJe 3/11/2009; REsp 995.112-RJ, DJe
28/9/2009, e REsp 949.514-RJ, DJ 22/10/2007. (REsp 1.235.494-RJ, Rel. Min.
Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ-RS), julgado em
15/3/2011).
nformativo 467/STJ
ABSTENO. USO. MARCA. A Turma entendeu que a expresso "Creme de
Rosas para designar um desodorante pode ser compreendida como uma
variao do conhecido "Leite de Rosas. Ponderou que "Leite de Rosas e
"Creme de Rosas, ambos apostos em embalagens de desodorante na mesma
cor rosa forte e com dizeres igualmente da mesma cor, parecem se referir a
variantes do mesmo produto. Entendeu, ainda, evidente a m-f da recorrida,
pois ficou comprovado que fazia embalagens muito semelhantes s da
recorrente, o que, a toda evidncia, visava iludir o consumidor ao usufruir do
respeito que j era inerente marca dessa ltima. Assim, a Turma deu
provimento ao recurso e determinou recorrida que se abstenha de utilizar a
marca "Creme de Rosas. (REsp 929.604-SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, julgado
em 22/3/2011).
EXERCCO SOBRE O TEMA DA AULA
1) Concurso Magistratura TJ-MT (2009) VUNESP
A marca:
(A) identifica diretamente o empresrio e a sociedade empresria;
(B) uma vez registrada, garante o uso exclusivo ao titular por 05 anos;
(C) independe de registro para garantir o uso exclusivo ao seu criador;
(D) pode ser licenciada contratualmente, mas no cedida a terceiros;
(E) pode ser tridimensional. CERTO
INVEN12O, MODELO DE UTILIDADE, DESEN3O INDUSTRIAL E
INDICA12O 4EO4R5ICA
A inveno e o modelo de utilidade so patentevies e para o NP conceder a
carta-patente necessrio que o titular apresente os seguintes requisitos:
novidade (absoluta), atividade inventiva e aplicao industrial. Alm desses trs
requisitos, o NP deve observar se existe algum impedimento por exemplo,
no pode conceder patente se for relativo a um direito autoral.
Art. = - R patentevel a inven&'o que atenda aos requisitos de novidade,
atividade inventiva e aplica&'o industrial.
Art. ) - R patentevel como modelo de utilidade o ob/eto de uso prtico,
ou parte deste, suscet1vel de aplica&'o industrial, que apresente nova
forma ou disposi&'o, envolvendo ato inventivo, que resulte em melhoria
funcional no seu uso ou em sua fabrica&'o.
A inveno e o modelo de utilidade so frutos da criao do intelecto do ser
humano. Assim sendo, uma descoberta no poder ser considerada inveno
nem modelo de utilidade (art. 10, da Lei 9.279/1996), LP), pois trata-se de
uma criao da natureza. O telefone um exemplo de inveno (Alexander
Grahan Bell), sendo que o modelo de utilidade aperfeioa o objeto que foi
inventado, como, por exemplo, o phone.
So trs os requisitos (cumulativos) de patentiabilidade: 1) novidade (art. 11,
LP): o invento ou o modelo de utilidade no pode estar compreendido no
estado da tcnica; assim sendo, tudo aquilo que no est compreendido no
estado da tcnica, ou seja, no acessvel ao pblico antes da data de
depsito do pedido de patente, considerado novo; 2) atividade inventiva (arts.
13 e 14, LP): a criao no decorre de maneira bvia do estado da tcnica; e
3) aplicao industrial (art. 15, LP): pode ser industrializado.
Art. -- - A inven&'o e o modelo de utilidade s'o considerados novos
quando n'o compreendidos no estado da tEcnica.
, - - 4 estado da tEcnica E constitu1do por tudo aquilo tornado acess1vel
ao pblico antes da data de dep(sito do pedido de patente, por descri&'o
escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Orasil ou no e$terior,
ressalvado o disposto nos arts. -2, -? e -*.
Art. -3 - A inven&'o E dotada de atividade inventiva sempre que, para um
tEcnico no assunto, n'o decorra de maneira evidente ou (bvia do estado
da tEcnica.
Art. -+ - 4 modelo de utilidade E dotado de ato inventivo sempre que,
para um tEcnico no assunto, n'o decorra de maneira comum ou vulgar do
estado da tEcnica.
Art. -5 - A inven&'o e o modelo de utilidade s'o considerados suscet1veis
de aplica&'o industrial quando possam ser utilizados ou produzidos em
qualquer tipo de indstria.
Alm da novidade, atividade inventiva e aplicao industrial, a doutrina tambm
indica os seguinte requisitos de patenteabilidade: no seja ofensivo moral e
aos bons costumes e no seja proibida a sua patenteabilidade, como ocorre,
por exemplo, com o direito autoral.
O art. 10 da Lei 9.279/1996 determina o que no pode ser considerado
inveno nem modelo de utilidade: descobertas, teorias cientficas e mtodos
matemticos; concepes puramente abstratas; as obras literrias,
arquitetnicas, artsticas e cientficas ou qualquer criao esttica; programas
de computador em si; regras de jogo; etc.
Para algo ser considerado uma inveno, tem que haver um ato criativo do ser
humano. Exatamente por isso, a descoberta de um novo metal na natureza, por
exemplo, no pode ser considerada uma inveno; entretanto, a criao de um
produto a partir desse novo metal pode ser considerada inveno.
O art. 40 da Lei 9.279/1996 determina o prazo de vigncia da patente: a
patente de inveno vigorar pelo prazo de 20 anos e a de modelo de utilidade
pelo prazo 15 anos contados da data de depsito. Alm disso, o nico do
referido dispositivo prev que o prazo de vigncia no ser inferior a 10 anos
para a patente de inveno e a 7 anos para a patente de modelo de utilidade, a
contar da data de concesso, ressalvada a hiptese de o NP estar impedido
de proceder ao exame de mrito do pedido, por pendncia judicial comprovada
ou por motivo de fora maior.
Portanto, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente de uma
inveno sero, respectivamente, de 20 anos e 10 anos; j no caso de um
modelo de utilidade, os prazos mximo e mnimo para vigncia da patente
sero, respectivamente, de 15 anos e 7 anos. O prazo de vigncia da patente
no prorrogvel, sendo que, aps o trmino desse prazo, a inveno torna-se
domnio pblico. Por isso, muitas vezes, uma empresa prefere no realizar a
patente de uma inveno (exemplo: receita da Coca-Cola).
Primeiro, deve ser feito o depsito do pedido de patente, que ser analisado
pelo NP; mas a efetiva proteo da inveno e do modelo de utilidade se d
com a concesso do registro da patente. Entretanto, a partir do depsito j so
asseguradas algumas garantias, como impedir que outros faam depsito de
uma patente semelhante, entre outras.
Patente realizada pelo empregado (art. 88 e seguintes da Lei 9.279/1996):
- Em princpio, se o empregado foi contratado para essa finalidade (decorre do
contrato de trabalho) e o servio foi executado no Brasil, a patente ir pertencer
exclusivamente ao empregador (caput do art. 88, LP).
- Salvo expressa disposio contratual em contrrio, a retribuio pelo trabalho
do empregado que foi contratado para essa finalidade limita-se ao salrio
ajustado (art. 88, 1, LP).
- Em regra, pertence ao empregador a patente realizada pelo empregado no
prazo de 1 ano aps a extino do contrato de trabalho (art. 88, 2, LP).
Art. == - A inven&'o e o modelo de utilidade pertencem e$clusivamente ao
empregador quando decorrerem de contrato de trabalho cu/a e$ecu&'o
ocorra no Orasil e que tenha por ob/eto a pesquisa ou a atividade
inventiva, ou resulte esta da natureza dos servi&os para os quais foi o
empregado contratado.
, - - Balvo e$pressa disposi&'o contratual em contrrio, a retribui&'o
pelo trabalho a que se refere este artigo limita-se ao salrio a/ustado.
, 2 - Balvo prova em contrrio, consideram-se desenvolvidos na vig%ncia
do contrato a inven&'o ou o modelo de utilidade, cu/a patente se/a
requerida pelo empregado atE - DumC ano ap(s a e$tin&'o do v1nculo
empregat1cio.
- O empregador pode conceder ao empregado participao nos ganhos
econmicos resultantes da explorao da patente (art. 89, LP); entretanto, tal
remunerao no se incorpora ao salrio do empregado (art. 89, nico, LP).
Art. =) - 4 empregador, titular da patente, poder conceder ao
empregado, autor de invento ou aperfei&oamento, participa&'o nos
ganhos econ>micos resultantes da e$plora&'o da patente, mediante
negocia&'o com o interessado ou conforme disposto em norma da
empresa.
Pargrafo nico - A participa&'o referida neste artigo n'o se incorpora, a
qualquer t1tulo, ao salrio do empregado.
- A patente pertence exclusivamente ao empregado se ele a tiver desenvolvido
desvinculado do contrato de trabalho e sem recursos, meios e equipamentos
do empregador (art. 90, LP).
Art. )A - Pertencer e$clusivamente ao empregado a inven&'o ou o
modelo de utilidade por ele desenvolvido, desde que desvinculado do
contrato de trabalho e n'o decorrente da utiliza&'o de recursos, meios,
dados, materiais, instala&9es ou equipamentos do empregador.
- A patente ser propriedade comum quando resultar de contribuio do
empregado (que no foi contratado para essa finalidade) e de recursos, meios
e equipamentos do empregador, salvo disposio contratual em contrrio (art.
91, LP).
- A efetiva explorao da patente pelo empregador deve ser iniciada dentro de
1 ano da concesso, sob pena de passar para o empregado (art. 91, 3, LP).
O entendimento majoritrio que essa regra se aplica apenas ao caso de
propriedade comum da patente, mas alguns doutrinadores entendem que
tambm se aplica ao caso de exclusividade do empregador.
Art. )- - A propriedade de inven&'o ou de modelo de utilidade ser
comum, em partes iguais, quando resultar da contribui&'o pessoal do
empregado e de recursos, dados, meios, materiais, instala&9es ou
equipamentos do empregador, ressalvada e$pressa disposi&'o contratual
em contrrio.
, - - Bendo mais de um empregado, a parte que lhes couber ser
dividida igualmente entre todos, salvo a/uste em contrrio.
, 2 - R garantido ao empregador o direito e$clusivo de licen&a de
e$plora&'o e assegurada ao empregado a /usta remunera&'o.
, 3 - A e$plora&'o do ob/eto da patente, na falta de acordo, dever ser
iniciada pelo empregador dentro do prazo de - DumC ano, contado da data
de sua concess'o, sob pena de passar e$clusiva propriedade do
empregado a titularidade da patente, ressalvadas as hip(teses de falta de
e$plora&'o por raz9es leg1timas.
, + - .o caso de cess'o, qualquer dos co-titulares, em igualdade de
condi&9es, poder e$ercer o direito de prefer%ncia.
- Estas regras tambm se aplicam ao estagirio, a trabalhador autnomo e
entre empresas contratante e contratada (art. 92, LP).
Art. )2 - 4 disposto nos artigos anteriores aplica-se, no que couber, s
rela&9es entre o trabalhador aut>nomo ou o estagirio e a empresa
contratante e entre empresas contratantes e contratadas.
- E estas regras tambm se estendem ao servidor da Administrao Pblica
direta, indireta e fundacional (art. 93, LP).
Art. )3 - Aplica-se o disposto neste !ap1tulo, no que couber, s entidades
da Administra&'o Pblica, direta, indireta e fundacional, federal, estadual
ou municipal.
Pargrafo nico - .a hip(tese do art. ==, ser assegurada ao inventor, na
forma e condi&9es previstas no estatuto ou regimento interno da entidade
a que se refere este artigo, premia&'o de parcela no valor das vantagens
auferidas com o pedido ou com a patente, a t1tulo de incentivo.
DESEN3O INDUSTRIAL
O art. 95 da Lei 9.279/1996 define o que desenho indutrial, que passvel de
registro: "considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um
ob/eto ou o con/unto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um
produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configura&'o
e$terna e que possa servir de tipo de fabrica&'o industrial. Exemplo: modelos
de carros, como Gol, Palio, Celta, Fiesta.
O art. 98 da Lei 9.279/1996 determina que obra da carter puramente artstico
no pode ser registrada como desenho industrial.
Art. 108 da Lei 9.279/1996 determina que o prazo de vigncia dio registro de
10 anos contados da data do depsito, podendo ser renovado por trs perodos
sucessivos de 5 anos cada (25 anos no total).
INDICA12O 4EO4R5ICA
No bem de propriedade industrial. Um dos objetivos da Lei de Propriedade
ndustrial reprimir as falsas indicaes geogrficas, que se dividem em
indicao geogrfica de procedncia e indicao geogrfica de denominao
de origem, nos termos do art. 176, LP.
De acordo com o art. 177, LP, considera-se indicao geogrfica de
procedncia "o nome geogrfico de pa1s, cidade, regi'o ou localidade de seu
territ(rio, que se tenha tornado conhecido como centro de e$tra&'o, produ&'o
ou fabrica&'o de determinado produto ou de presta&'o de determinado
servi&o. sso acaba agregando um valor maior aos produtos e servios
produzidos e fornecidos naquela indicao geogrfica. Exemplo: sapato de
Franca.
De acordo com o art. 178, LP, considera-se indicao geogrfica de
denominao de origem "o nome geogrfico de pa1s, cidade, regi'o ou
localidade de seu territ(rio, que designe produto ou servi&o cu/as qualidades
ou caracter1sticas se devam e$clusiva ou essencialmente ao meio geogrfico,
inclu1dos fatores naturais e humanos. Exemplo: regio de Champagne na
Frana.
1) Prova Magistratura RJ VUNESP 2012
Questo 61) A proteo jurdica do desenho industrial: (A) no poder
ser garantida a qualquer obra de carter puramente artstico.
2) Prova Magistratura PA CESPE 2011
Questo 75) A respeito da propriedade industrial e suas peculiaridades,
assinale a opo correta: (C) modelo de utilidade constitui espcie de
aperfeioamento da inveno, suscetvel de aplicao industrial.
3) Prova Magistratura CE CESPE 2011
Questo 73) Com relao ao direito propriedade industrial, assinale a
opo correta:
(A) O registro do desenho industrial e o pedido de patente somente
correro em sigilo caso seja requerido pelo depositante, e somente
pelo prazo de cento e oitenta dias contados da data do depsito.
ERRADO (art. 96, 3 e art. 30 da Lei 9.279/1996)
(B) considerado nulo o registro concedido em desacordo com os
ditames da lei que regula os direitos e obrigaes relativos
propriedade industrial, produzindo a sua declarao, seja no mbito
administrativo, seja no judicial, efeitos ex tunc, ou seja, a partir da
data do depsito.
CERTO (art. 167 da Lei 9.279/1996). Os arts. 173, 174 e 175 da Lei
9.279/1996 regulam a ao de nulidade do registro, que de
competncia da justia federal. Entretanto, a ao de concorrncia
desleal de competncia da justia estadual.
(C) De acordo com a lei que regula os direitos e obrigaes relativos
propriedade industrial, somente a pessoa com legtimo interesse est
apta a propor ao judicial de nulidade do registro da marca perante
o foro da justia federal, podendo, neste caso, ser determinada
liminarmente a suspenso dos efeitos do registro e do uso da marca.
ERRADO (art. 173 da Lei 9.279/1996)
(D) Considera-se denominao de origem o nome geogrfico de pas,
cidade, regio, ou localidade de seu territrio, que se tenha tornado
conhecido como centro de extrao, produo ou fabricao de
determinado produto ou de prestao de determinado servio.
(E) O registro de marca tem durao de dez anos a partir da concesso,
sendo prorrogvel, da mesma forma como ocorre com o prazo da
patente, por perodos iguais e sucessivos, devendo o interessado
pleitear a prorrogao sempre no ltimo ano de vigncia do registro.
DIREITO EMPRESARIAL AULA 08 1//04/2013
RE4ISTRO P7BLICO DE EMPRESAS MERCANTIS 8Le" 8!/34/1//40
ESTRUTURA:
O Departamento Nacional do Registro do Comrcio (DNRC) uma autarquia
federal. As Juntas Comerciais dos Estados so subordinadas tecnicamente ao
DNRC e administrativamente aos Governos Estaduais. J a Junta Comercial
do Distrito Federal tem dupla subordinao ao DNRC, tanto tecnicamente
quanto administrativamente.
Toda vez que estivermos diante de uma questo administrativa envolvendo
Junta Comercial de Estado, a competncia ser da Vara da Fazenda Pblica.
J se for um questo tcnica envolvendo Junta Comercial do Estado, a
competncia ser da Vara Federal. Portanto, dependendo da natureza do ato
da Junta Comercial do Estado que ser questionado, a ao ser proposta
perante uma Vara da Fazenda Pblica Estadual ou perante uma Vara Federal.
Art. 3 - 4s servi&os do 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis e
Atividades Afins ser'o e$ercidos, em todo o territ(rio nacional, de maneira
uniforme, harm>nica e interdependente, pelo Bistema .acional de
5egistro de 6mpresas 7ercantis DBinremC, composto pelos seguintes
(rg'os"
: - o Iepartamento .acional de 5egistro do !omErcio, (rg'o central
Binrem, com fun&9es supervisora, orientadora, coordenadora e normativa,
no plano tEcnico< e supletiva, no plano administrativo<
:: - as 8untas !omerciais, como (rg'os locais, com fun&9es e$ecutora e
administradora dos servi&os de registro.
Art . 5 - Laver uma /unta comercial em cada unidade federativa, com
sede na capital e /urisdi&'o na rea da circunscri&'o territorial respectiva.
Art. ? - As /untas comerciais subordinam-se administrativamente ao
governo da unidade federativa de sua /urisdi&'o e, tecnicamente, ao
I.5!, nos termos desta lei.
Pargrafo nico - A 8unta !omercial do Iistrito @ederal E subordinada
administrativa e tecnicamente ao I.5!.
De acordo com o art. 8, da Lei 8.934/1994, s Juntas Comerciais incumbe
executar os servios previstos no art. 32 desta lei: ) matrcula; )
arquivamento; e ) autenticao.
Certos profissionais, como o leiloeiro e o tradutor juramentado, dependem de
matrcula na Junta Comercial. Apenas so arquivados na Junta Comercial
contratos, estatutos e suas alteraes dos empresrios individuais e das
sociedas empresrias. E na Junta Comercial tambm feita a autenticao da
escriturao e dos livros do empresrio (o art. 178 da Lei 11.101/2005 prev
que deixar de elaborar ou autenticar esses livros um crime de menor
potencial ofensivo, que deve ser julgado no JECRM).
Art. 32 - 4 registro compreende"
: - a matr1cula e seu cancelamento" dos leiloeiros, tradutores pblicos e
intErpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazEns-
gerais<
:: - o arquivamento"
aC dos documentos relativos constitui&'o, altera&'o, dissolu&'o e
e$tin&'o de firmas mercantis individuais, sociedades mercantis e
cooperativas<
bC dos atos relativos a cons(rcio e grupo de sociedade de que trata a Gei
nN ?.+A+, de -5 de dezembro de -)*?<
cC dos atos concernentes a empresas mercantis estrangeiras autorizadas
a funcionar no Orasil<
dC das declara&9es de microempresa<
eC de atos ou documentos que, por determina&'o legal, se/am atribu1dos
ao 5egistro Pblico de 6mpresas 7ercantis e Atividades Afins ou
daqueles que possam interessar ao empresrio e s empresas mercantis<
::: - a autentica&'o dos instrumentos de escritura&'o das empresas
mercantis registradas e dos agentes au$iliares do comErcio, na forma de
lei pr(pria.
De acordo com o art. 8, V da Lei 8.934/1994, outro ato que cabe Junta
Comercial o assentamento dos usos e prticas mercantis.
Se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado na Junta Comercial dentro de
30 dias de sua assinatura, os efeitos do arquivamento retroagiro data da
assinatura. Entretanto, se o contrato, estatuto ou distrato for arquivado fora
desse prazo, o arquivamento produzir efeitos a partir do despacho que o
conceder.
Art. 3? - 4s documentos referidos no inciso :: do art. 32 dever'o ser
apresentados a arquivamento na /unta, dentro de 3A DtrintaC dias contados
de sua assinatura, a cu/a data retroagir'o os efeitos do arquivamento<
fora desse prazo, o arquivamento s( ter eficcia a partir do despacho
que o conceder.
Os livros do empresrio devem ser autenticados. A eficcia probatria dos
livros do empre-srio (arts. 378 a 382 do CPC) ser a favor do empresrio,
desde que o litgio envolva apenas empresrios e os livros estejam em situao
regular, ou seja, autenticados pela Junta Comercial. Entretanto, a eficcia
probatria dos livros do empresrio ser contra o empresrio em duas
hipteses: i) quando os livros no estiverem em situao regular; e ii) se o juiz
exigir a apresentao dos livros e eles no forem apresentados.
Art. 3*= - 4s livros comerciais provam contra o seu autor. R l1cito ao
comerciante, todavia, demonstrar, por todos os meios permitidos em
direito, que os lan&amentos n'o correspondem verdade dos fatos.
Art. 3*) - 4s livros comerciais, que preencham os requisitos e$igidos por
lei, provam tambEm a favor do seu autor no lit1gio entre comerciantes.
Art. 3=A - A escritura&'o contbil E indivis1vel" se dos fatos que resultam
dos lan&amentos, uns s'o favorveis ao interesse de seu autor e outros
:he s'o contrrios, ambos ser'o considerados em con/unto como
unidade.
Art. 3=- - 4 /uiz pode ordenar, a requerimento da parte, a e$ibi&'o
integral dos livros comerciais e dos documentos do arquivo"
: - na liquida&'o de sociedade<
:: - na sucess'o por morte de s(cio<
::: - quando e como determinar a lei.
Art. 3=2 - 4 /uiz pode, de of1cio, ordenar parte a e$ibi&'o parcial dos
livros e documentos, e$traindo-se deles a suma que interessar ao lit1gio,
bem como reprodu&9es autenticadas.
A exibio dos livros do empresrio pode ser judicial ou administrativa, sendo
que a regra a exibio parcial. Nesse sentido, a Smula 439/STF determina
que "est'o su/eitos fiscaliza&'o tributria ou previdenciria quaisquer livros
comerciais, limitado o e$ame aos pontos ob/eto da investiga&'o.
Em regra, a exibio dos livros parcial, extraindo-se deles a suma que
interessar ao litgio. Entretanto, no caso de falncia, o empresrio deve
apresentar todos os livros. Assim determina o art. 1191/CC que "o /uiz s(
poder autorizar a e$ibi&'o integral dos livros e papEis de escritura&'o quando
necessria para resolver quest9es relativas a sucess'o, comunh'o ou
sociedade, administra&'o ou gest'o conta de outrem, ou em caso de
fal%ncia.
Obrigatoriedade dos livros do empresrio
O livro de registro de emisso de duplicatas (art. 19 da Lei 5.474/1968)
obrigatrio apenas para quem emite duplicata. O nico livro obrigatrio e
comum a todos os empresrios o livro dirio; entretanto, por fora do art.
1.179, 2/CC, tal livro no obrigatrio para o pequeno empresrio.
De acordo com o art. 68 da LC 123/2006, considera-se pequeno empresrio o
empresrio individual, organizado sob a forma de microempresa, que tem
receita bruta anual (RBA) at 60 mil reais.
1) necessria escritura pblica para integralizao do capital social com
bens imveis? E na hiptese de desincorporao?
Em regra geral, necessria escritura pblica para integralizao do capital
social com bens imveis (art. 35, V da Lei 8.934/1994). Entretanto, a escritura
pblica no ser necessria quando houver descrio completa do imvel no
contrato social e outorga conjugal.
Art. 35 - .'o podem ser arquivados"
#:: - os contratos sociais ou suas altera&9es em que ha/a incorpora&'o de
im(veis sociedade, por instrumento particular, quando do instrumento
n'o constar"
aC a descri&'o e identifica&'o do im(vel, sua rea, dados relativos sua
titula&'o, bem como o nmero da matr1cula no registro imobilirio<
bC a outorga u$(ria ou marital, quando necessria<
Nesse caso, a Junta Comercial ir emitir uma certido do contrato social, que
servir de documento hbil para registrar no RG a transferncia dos bens
imveis com que o subscritor tiver contribudo para a integralizao do capital
social (art. 64 da Lei 8.934/1994).
Art. ?+ - A certid'o dos atos de constitui&'o e de altera&'o de sociedades
mercantis, passada pelas /untas comerciais em que foram arquivados,
ser o documento hbil para a transfer%ncia, por transcri&'o no registro
pblico competente, dos bens com que o subscritor tiver contribu1do para
a forma&'o ou aumento do capital social.
J na desincorporao, ou seja, quando o imvel da sociedade alienado em
favor do scio, sempre haver necessidade de escritura pblica. A regra da
escritura pblica apenas ser excepcionada quando houver incorporao de
bem imvel para fins de integralizao do capital social.
Enunciado 478 da V Jornada da CJF: "Art. ))*, caput e inciso :::. A
integraliza&'o do capital social em bens im(veis pode ser feita por instrumento
particular de contrato social ou de altera&'o contratual, ainda que se trate de
sociedade su/eita ao registro e$clusivamente no registro civil de pessoas
/ur1dicas.
2) ncidir o TB na incorporao de imveis pra fins de integralizao do
capital social? E na hiptese de desincorporao?
Em regra, no incide TB na incorporao de imveis para fins de
integralizao do capital social (arts. 36 e 37 do CTN c/c art. 156, 2, da
CRFB). Entretanto, haver incidncia do TB quando a sociedade realizar um
dos seguintes objetos sociais: compra e venda de imveis, locao de imveis
ou arrendamento mercantil.
E, em regra, tambm no incide TB na desincorporao. Entretanto, h uma
controvrsia entre a regra prevista no CTN e na CRFB. O art. 36, nico do
CTN determina que no haver incidncia do TB se a transmisso ocorrer
entre os mesmo alienantes, ou seja, se o bem imvel voltar para o mesmo
scio que o tinha incorporado sociedade empresria. J a CRFB no fala que
transmisso do bem imvel tem que ser entre os mesmo alienantes e por isso,
essa parte do CTN no teria sido recepcionado pela CRFB.
Art. 3? - 5essalvado o disposto no artigo seguinte, o imposto n'o incide
sobre a transmiss'o dos bens ou direitos referidos no artigo anterior"
: - quando efetuada para sua incorpora&'o ao patrim>nio de pessoa
/ur1dica em pagamento de capital nela subscrito<
:: - quando decorrente da incorpora&'o ou da fus'o de uma pessoa
/ur1dica por outra ou com outra.
Pargrafo nico - 4 imposto n'o incide sobre a transmiss'o aos mesmos
alienantes, dos bens e direitos adquiridos na forma do inciso : deste
artigo, em decorr%ncia da sua desincorpora&'o do patrim>nio da pessoa
/ur1dica a que foram conferidos.
Art. 3* - 4 disposto no artigo anterior n'o se aplica quando a pessoa
/ur1dica adquirente tenha como atividade preponderante a venda ou
loca&'o de propriedade imobiliria ou a cess'o de direitos relativos sua
aquisi&'o.
, - - !onsidera-se caracterizada a atividade preponderante referida
neste artigo quando mais de 5AS DcinqQenta por centoC da receita
operacional da pessoa /ur1dica adquirente, nos 2 DdoisC anos anteriores e
nos 2 DdoisC anos subseqQentes aquisi&'o, decorrer de transa&9es
mencionadas neste artigo.
, 2 - Be a pessoa /ur1dica adquirente iniciar suas atividades ap(s a
aquisi&'o, ou menos de 2 DdoisC anos antes dela, apurar-se- a
preponder0ncia referida no pargrafo anterior levando em conta os 3
Dtr%sC primeiros anos seguintes data da aquisi&'o.
, 3 - #erificada a preponder0ncia referida neste artigo, tornar-se-
devido o imposto, nos termos da lei vigente data da aquisi&'o, sobre o
valor do bem ou direito nessa data.
, + - 4 disposto neste artigo n'o se aplica transmiss'o de bens ou
direitos, quando realizada em con/unto com a da totalidade do patrim>nio
da pessoa /ur1dica alienante.
Art. -5? - !ompete aos 7unic1pios instituir impostos sobre"
:: - transmiss'o Hinter vivosH, a qualquer t1tulo, por ato oneroso, de bens
im(veis, por natureza ou acess'o f1sica, e de direitos reais sobre im(veis,
e$ceto os de garantia, bem como cess'o de direitos a sua aquisi&'o<
, 2 - 4 imposto previsto no inciso ::"
: - n'o incide sobre a transmiss'o de bens ou direitos incorporados ao
patrim>nio de pessoa /ur1dica em realiza&'o de capital, nem sobre a
transmiss'o de bens ou direitos decorrente de fus'o, incorpora&'o, cis'o
ou e$tin&'o de pessoa /ur1dica, salvo se, nesses casos, a atividade
preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou
direitos, loca&'o de bens im(veis ou arrendamento mercantil<
3) Prova AGU 2009
Questo 134) A lei determina que o arquivamento dos instrumentos de
escriturao das sociedades empresrias seja feito na junta comercial
competente. ERRADO
4) Prova AGU 2009
Questo 135) Considere que o instrumento de dissoluo de certa
sociedade empresria tenha sido assinado no dia 19/12/2008 e
apresentado junta comercial competente, para arquivamento, no dia
02/01/2009. Nesse caso, os efeitos do arquivamento retroagiro data
da assinatura do instrumento. CERTO
5) Prova Magistratura SP 2004
Os efeitos do arquivamento de um contrato social ou sua alterao: (D)
retroagem ao momento da assinatura se apresentado Junta Comercial
dentro de 30 dias, contados de sua assinatura.
6) Prova Magistratura Piau 2011 CESPE
Questo 73) Assinale a opo correta no que se refere lei que
disciplina o registro pblico de empresas mercantis e atividades afins:
(A) O registro compreende exclusivamente a matrcula (e a possibilidade
de seu cancelamento) dos instrumentos de escriturao das empresas
mercantis registradas e dos agentes auxiliares do comrcio, na forma de
lei prpria. ERRADO (art. 32 da Lei 8.934/1994)
(B) Os pedidos de arquivamento devem ser instrudos com cpia do
instrumento de constituio da sociedade empresria assinado pelos
scios, bem como pela declarao do administrador de no estar
impedido de exercer atividade empresarial. ERRADO (art. 37, da Lei
8.934/1994)
(C) Sujeita-se ao regime de deciso singular das juntas comerciais o
arquivamento dos atos referentes a transformao, incorporao, fuso
e ciso de sociedades empresrias, bem como das atas de assembleias
gerais das sociedades annimas. ERRADO (art. 41, , b da Lei
8.934/1994)
(D) Sero arquivados os documentos que desobedecerem s
prescries legais ou regulamentares e os que colidirem com o
respectivo estatuto ou contrato no modificado anteriormente. ERRADO
(art. 35, da Lei 8.934/1994)
(E) vedado o arquivamento dos documentos de constituio ou
alterao de sociedades empresrias de qualquer espcie ou
modalidade em que figure como titular ou administrador pessoa
condenada por crime para o qual esteja prevista pena que vede o
acesso atividade empresarial. CERTO (art. 37, da Lei 8.934/1994)
7) Prova Magistratura CE 2011 CESPE
Questo 72) Considerando o sistema de registro pblico do empresrio,
assinalide a opo correta luz da legislao pertinente.
(A) No incumbe s juntas comerciais expedir carteiras de exerccio
profissional de pessoas legalmente inscritas no Registro Pblico de
Empresas Mercantis e Atividades Afins. ERRADO (art. 8, V da Lei
8.934/1994)
(B) Os recursos de que trata a lei do Registro Pblico de Empresas
Mercantis e Atividades Afins tm efeito suspensivo, sendo indeferidos
liminarmente pelo presidente da junta os interpostos fora do prazo ou
antes da deciso definitiva, os quais devem ser, em qualquer caso,
anexados ao processo. ERRADO (art. 49 da Lei 8.934/1994)
(C) O Departamento Nacional de Registro do Comrcio um dos rgos
do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis, com funes
executoras e administradoras no plano tcnico, e supletiva, no plano
administrativo. ERRADO (art. 3, da Lei 8.934/1994)
(D) A junta comercial no est autorizada a dar andamento a qualquer
documento de alterao de firmas individuais ou sociedades sem que
dos respectivos requerimentos e instrumentos conste o nmero de
identificao de registro de empresas. CERTO (art. 35, nico da Lei
8.934/1994)
(E) O registro pblico do empresrio compreende a matrcula (e
respectivo cancelamento) dos atos concernentes s empresas mercantis
estrangeiras autorizadas a funcionar no Brasil. ERRADO (art. 32, , c da
Lei 8.934/1994)
DIREITO EMPRESARIAL AULA 0/ 26/04/2013
DESCONSIDERA12O DA PERSONALIDADE 9URDICA
Origem da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica
Direito Comparado:
- Bank of United States X Deveaux (EUA 1809)
- Salomon X Salomon Co. (nglaterra 1897)
A maioria dos livros reputa a ocorrncia do primeiro caso de aplicao da
desconsiderao da pessoa jurdica ao caso Salomon X Salomon Co. em 1897,
na nglaterra (na realidade, sequer houve a desconsiderao da personalidade
jurdica). Entretanto, h noticia da existncia de um primeiro caso em 1809 nos
Estados Unidos, Bank of United States X Deveaux.
Caso Bank of United States X Deveaux: A Suprema Corte conheceu do caso e
levantou o vu da pessoa jurdica ao considerar as caractersticas individuais
dos scios, que sequer eram partes do processo. Assim sendo, a Suprema
Corte determinou que a ao era de competncia da justia federal, a qual s
abrangia controvrsias entre cidados de diferentes Estados. Se a Suprema
Corte tivesse levado em considerao o domiclio do Bank of United States, a
ao teria sido de competncia da justia estadual.
Caso Salomon X Salomon Co.: Aaron Salomon era um prspero comerciante
individual na rea de calados que, aps mais de 30 anos, resolveu constituir
uma limited companT (similar a uma sociedade annima fechada brasileira),
transferindo seu fundo de comrcio a tal sociedade. Em tal companhia,
Aaron Salomon tinha 20 mil aes, e outros seis scios, membros de sua
famlia, apenas uma cada um. Alm das aes, o mesmo recebeu vrias
garantias, assumindo a condio de credor privilegiado da companhia.
Entretanto, a companhia mostrou-se invivel, entrando em liquidao, na qual
os credores quirografrios restaram insatisfeitos. A fim de proteger os
interesses de tais credores, o liquidante pretendeu uma indenizao pessoal de
Aaron Salomon, uma vez que a companhia era ainda a atividade pessoal do
mesmo, pois os demais scios eram fictcios (a pessoa jurdica somente existia
para afastar a responsabilidade ilimitada de Salomon). O juzo de primeiro grau
e a Corte de Apelao desconsideraram a personalidade jurdica da
companhia, impondo a Salomon a responsabilidade pelos dbitos da
sociedade; entretanto, tal deciso foi reformada pela Casa dos Lordes, que
prestigiou a autonomia patrimonial da sociedade regularmente constituda.
Direito Brasileiro: - Rubens Requio (1969)
Rubens Requio foi o primeir a defender a aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica no Brasil, em conferncia proferida
na Faculdade de Direito da Universidade Federal do Paran em 1969. Nesta
oportunidade, Requio defendeu que a personalidade jurdica deveria ser vista
como relativa, e no como um efeito absoluto. Por isso, caso a pessoa jurdica
fosse utilizada com abuso de direito ou fraude, seria admissvel des-considerar
a separao entre ela e seus scios, independentemente de previso legal,
pois o direito no se coaduna com a fraude. No dizer de Rubens Requio em
obra pioneira sobre o tema (Abuso de Direito e Fraude atravs das
Personalidade Jurdica Revista dos Tribunais, 1969), a desconsiderao no
constitui "a anu-la&'o da personalidade /ur1dica em toda a sua e$tens'o, mas
apenas a declara&'o de sua inefi-ccia para determinado efeito concreto.
Questo: correto afirmar, doutrinariamente, que desconsiderao e
despersonificao da pessoa jurdica tm o mesmo efeito legal?
No, desconsiderao no sinnimo de despersonificao. A
desconsiderao tem por objetivo superar o obstculo, que a personalidade
jurdica da sociedade, para alcanar a pessoa do scio, mas ela no ser
extinta. Na desconsiderao, levanta-se o vu da pessoa jurdica de maneira
momentnea apenas para aquele caso concreto. J a despersonificao a
extino da pessoa jurdica. A dissoluo da sociedade um procedimento,
sendo que at a fase da liquidao ainda existe personalidade jurdica, no
para exercer outros negcios jurdicos, mas sim para concluir os pendentes. Os
scios declaram, em assembleia, que foi encerrada a liquidao e a respectiva
ata ser averbada na Junta Comercial, quando, ento, ocorrer a
despersonificao da sociedade, ou seja, ser extinta a sua personalidade
jurdica (art. 51 c/c art. 1109 do Cdigo Civil). Em seguida, procede-se
partilha dos bens que sobraram entre os scios, sendo que nesta fase j no
existe mais personalidade jurdica.
Classificao da Teoria da Desconsiderao da Personalidade Jurdica (REsp
279.273-SP)
- Teoria Maior: para aplicar a desconsiderao necessria a prova da fraude,
do abuso da personalidade jurdica ou da confuso patrimonial (art. 50/CC).
STJ entende que o ordena-mento jurdico brasileiro adota tal teoria como regra.
Art. 5A - 6m caso de abuso da personalidade /ur1dica, caracterizado pelo
desvio de finalidade, ou pela confus'o patrimonial, pode o /uiz decidir, a
requerimento da parte, ou do 7inistErio Pblico quando lhe couber intervir
no processo, que os efeitos de certas e determinadas rela&9es de
obriga&9es se/am estendidos aos bens particulares dos administradores
ou s(cios da pessoa /ur1dica.
- Teoria Menor: no precisa provar fraude, abuso ou confuso patrimonial;
pode aplicar a desconsiderao por causa de um simples inadimplemento
patrimonial, ou seja, pelo simples fato da pessoa jurdica no ter patrimnio
suficiente para arcar com uma obrigao. Tal teoria aplicada
excepcionalmente no direito do consumidor, do trabalho e ambiental.
Questo: A desconsiderao da personalidade jurdica poder ser aplicada de
forma incidental, ou seja, sem necessidade da proprositura de ao autnoma?
Fabio Ulhoa Coelho defende a necessidade de uma ao autnoma para o
reconhecimento da desconsiderao, principalmente para garantir o
contraditrio e a ampla defesa (a exemplo do que ocorre com a fraude contra
credores, que precisa ser reconhecida por uma ao autnoma, conhecida
como ao pauliana). Entretanto, a jurisprudncia do STJ pacifica no sentido
da desnecessidade de uma ao autnoma, sendo perfeitamente possivel a
aplicao incidental da desconsiderao da personalidade jurdica. A
desconsiderao pode ser reconhecida em qualquer fase do processo,
inclusive no cumprimento de sentena.
Para fins de aplicao da teoria da desconsiderao, o STJ entende que basta
a intimao do scio para que ele passe a compor o polo passivo da relao
processual, no sendo necessria a sua citao. Mas como o scio ir se
defender se a desconsiderao da personalidade jurdica for reconhecida na
fase de cumprimento de sentena? H uma controvrsia se seria um caso de
impugnao ou de embargos de terceiro. A orientao do STJ no sentido de
ser um caso de impugnao, pois o scio passa a ser parte do processo, logo,
no pode opor embargos de terceiro.
nformativo 501/STJ
DESCONSDERAO DA PERSONALDADE JURDCA. NTMAO DO
SCO. A Turma, por maioria, entendeu pela desnecessidade da citao do
scio para compor o polo passivo da relao processual, na qual o
autor/recorrido pediu a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica da empresa, haja vista o uso abusivo da sua
personalidade e a ausncia de bens para serem penhorados. :n casu, o
recorrido entabulou contrato particular de compromisso de compra e venda de
imvel com a construtora recorrente, porm, apesar de cumprir a sua parte no
contrato, no recebeu a contraprestao. No entendimento da douta maioria,
suficiente a intimao do scio da empresa, ocasio em que ser oportunizada
a sua defesa, ainda mais quando o processo encontra-se na fase de
cumprimento de sentena, onde o recorrente far jus ampla defesa e ao
contraditrio, pois, poder impugnar o pedido ou oferecer exceo de pr-
executividade. (REsp 1.096.604-DF, Rel. Luis Felipe Salomo, julgado em
2/8/2012).
Questo: possvel a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica para associaes civis, fundaes e cooperativas?
O art. 50/CC no se restringe s sociedades. Portanto, a teoria das
desconsiderao da personalidade jurdica pode sim ser aplicada s
associaes civis, fundaes e cooperativas, pois a personalidade jurdica de
tais entidades distinta dos seus membros. Mas cabe registrar que a
jurisprudncia tem restringido a aplicao da desconsiderao, no caso das
associaes civis e fundaes, para alcanar apenas o patrimnio dos seus
diretores que participaram de eventual abuso ou fraude.
Jurisprudncia: CLASSE DO PROCESSO: 2009 00 2 003121-5 AG - 0003121-
55.2009.807.0000 (RES. 65 - CNJ) DF [...] 1) - Sendo os administradores de
cooperativa habitacional necessariamente seus associados, como exigido pelo
artigo 47, lei 5.764/71, possvel que se desconsidere a personalidade jurdica
da cooperativa, alcanando-se, assim, na execuo, bens pessoais dos
diretores. [...] Data de Julgamento: 13/05/2009. rgo Julgador: 5 Turma
Cvel. Relator: LUCANO MORERA VASCONCELLOS. Disponibilizao no
DJ-e: 21/05/2009
A aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica no est sujeita a
prazo, pois o prazo decadencial no foi fixado em lei. Se houvesse um prazo
para a aplicao da desconsiderao, esse prazo seria um prazo decadencial,
pois trata-se de um direito potestativo.
nformativo 468/STJ
DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PROCESSO
FALMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes,
pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao
da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da
necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A
Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento,
consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da
personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo
decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua
de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica,
quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer
momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma
indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma
lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que
a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo
extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, , do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste
a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade
jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente
processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida
nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso
que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios
indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes
citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 3/9/2007, e
REsp 1.036.398-RS, DJe 3/2/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe
Salomo, julgado em 5/4/2011).
Desconsiderao ndireta da Personalidade Jurdica
+
O art. 265 da Lei 6.404/1976 prev a figura do grupo societrio, que o
conjunto de vrias pessoas jurdicas reunidas em torno de um objeto, que
esto sobre o controle comum de uma holding. Somente ser considerado um
grupo econmino de direito se estiver registrado como tal na Junta Comercial;
se no tiver registro, ser considerado um grupo econmico de fato. Exemplos
de grupo econmico: Grupo Po de Acar, Grupo CCR, Grupo Gol.
SEPARAO
SOCETRA DE
NDOLE APENAS
FORMAL
CONTROLE COMUM:
MESMA UNDADE
LABORAL,
PATRMONAL E
GERENCAL
Alfredo Lamy Filho, um dos autores do Anteprojeto que deu origem Lei das
Sociedades por Aes, previu que, no futuro, ns iramos ter as chamadas
"constelaes de sociedades, admitindo j naquela poca o instituto da
desconsiderao indireta, que est ligado a grupos societrios.
No entendimento do STJ, se a separao entre as sociedades for apenas de
ndole formal, ou seja, se houver controle comum (mesma unidade laboral,
mesma unidade patrimonial e mesma unidade gerencial), a desconsiderao
da personalidade jurdica poder ser estendida s demais empresas do grupo.
Jurisprudncia: Resp 767021/RJ e REsp 1259.018/SP.
Resp 767021/RJ (Caso Papatudo)
PROCESSUAL CVL. AUSNCA DE OMSSO, OBSCURDADE,
CONTRADO OU FALTA DE MOTVAO NO ACRDO A QUO.
EXECUO FSCAL. ALENAO DE MVEL. DESCONSDERAO DA
PESSOA JURDCA. GRUPO DE SOCEDADES COM ESTRUTURA
MERAMENTE FORMAL. PRECEDENTE. 1) Recurso especial contra acrdo
que manteve deciso que, desconsiderando a personalidade jurdica da
recorrente, deferiu o aresto do valor obtido com a alienao de imvel. 2)
Argumentos da deciso a quo que so claros e ntidos, sem haver omisses,
obscuridades, contradies ou ausncia de fundamentao. O no-acatamento
das teses contidas no recurso no implica cerceamento de defesa. Ao julgador
cabe apreciar a questo de acordo com o que entender atinente lide. No
est obrigado a julgar a questo conforme o pleiteado pelas partes, mas sim
com o seu livre convencimento (art. 131 do CPC), utilizando-se dos fatos,
provas, jurisprudncia, aspectos pertinentes ao tema e da legislao que
entender aplicvel ao caso. No obstante a oposio de embargos
declaratrios, no so eles mero expediente para forar o ingresso na instncia
especial, se no h omisso a ser suprida. nexiste ofensa ao art. 535 do CPC
quando a matria enfocada devidamente abordada no aresto a quo. 3) "A
desconsiderao da pessoa jurdica, mesmo no caso de grupo econmicos,
deve ser reconhecida em situaes excepcionais, onde se visualiza a confuso
de patrimnio, fraudes, abuso de direito e m-f com prejuzo a credores. No
caso sub judice, impedir a desconsiderao da personalidade jurdica da
agravante implicaria em possvel fraude aos credores. Separao societria, de
ndole apenas formal, legitima a irradiao dos efeitos ao patrimnio da
agravante com vistas a garantir a execuo fiscal da empresa que se encontra
sob o controle de mesmo grupo econmico (Acrdo a quo). 4) "Pertencendo
a falida a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura
meramente formal, o que ocorre quando diversas pessoas jurdicas do grupo
exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral e patrimonial,
legtima a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para que os
efeitos do decreto falencial alcancem as demais sociedades do grupo. mpedir
a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implicaria
prestigiar a fraude lei ou contra credores. A aplicao da teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao
autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o
Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva),
levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja
terceiros envolvidos, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou
contra terceiros (RMS n 12872/SP, Rel Min Nancy Andrighi, 3 Turma, DJ
de 16/12/2002). 5) Recurso no-provido. (REsp 767021/RJ, Rel. Ministro Jos
Delgado, Primeira Turma, julgado em 16/08/2005, DJ 12/09/2005, p. 258).
O STJ entende que perfeitamente possvel a aplicao da teoria da
desconsiderao para alcanar pessoas que compem o mesmo grupo
societrio, como, por exemplo, no caso em que houve transferncia do
patrimnio da pessoa jurdica em situao pr-falimentar para as demais
sociedades do grupo. Assim sendo, tambm possvel estender a falncia
para as demais sociedades que compem o mesmo grupo societrio.
Cabe registrar que normalmente, no Brasil, os grupos societrios so de fato;
portanto, para que haja a extenso dos efeitos da falncia ou da aplicao da
teoria da desconsiderao s demais pessoas jurdicas do grupo societrio,
necessrio demonstrar a existncia do vnculo societrio, que aquelas pessoas
jurdicas fazem parte do grupo.
nformativo 513/STJ
DRETO EMPRESARAL E PROCESSUAL CVL. DESCONSDERAO DA
PERSONALDADE JURDCA. EXTENSO, NO MBTO DE
PROCEDMENTO NCDENTAL, DOS EFETOS DA FALNCA
SOCEDADE DO MESMO GRUPO. possvel, no mbito de procedimento
incidental, a extenso dos efeitos da falncia s sociedades do mesmo grupo,
sempre que houver evidncias de utilizao da personalidade jurdica da falida
com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros, e desde que,
demonstrada a existncia de vnculo societrio no mbito do grupo econmico,
seja oportunizado o contraditrio sociedade empresria a ser afetada. Nessa
hiptese, a extenso dos efeitos da falncia s sociedades integrantes do
mesmo grupo da falida encontra respaldo na teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica, sendo admitida pela jurisprudncia firmada no
STJ. (AgRg no REsp 1.229 .579-MG , Rel. Min. Raul Arajo, julgado em
18/12/2012).
O STJ entende que possvel estender a aplicao a teoria da
desconsiderao da personalidade jurdica inclusive para atingir pessoas
jurdicas que compem grupos societrios distintos, em razo da influncia
societria (independentemente de participao no capital social).
nformativo 480/STJ
EXTENSO. EFETO. FALNCA. SOCEDADE. A Turma entendeu ser
possvel estender os efeitos da falncia de uma empresa a outra, por deciso
incidentalmente proferida, sem a oitiva da interessada, na hiptese em que no
h vnculo societrio direto entre as empresas, mas em que h suspeitas de
realizao de operaes societrias para desvio de patrimnio da falida nos
anos anteriores quebra, inclusive com a constituio de sociedades
empresrias conjuntas para esse fim. A anlise da regularidade desse
procedimento no pode desprender-se das peculiaridades do caso. Assim, no
possvel, no processo civil moderno, apreciar uma causa baseando-se
exclusivamente nas regras processuais, sem considerar, em cada hiptese, as
suas especificidades e, muitas vezes, a evidncia com que se descortina o
direito material por detrs do processo. Hoje, tanto na doutrina como na
jurisprudncia, est claro que as regras processuais devem estar a servio do
direito material, nunca o contrrio. A cadeia societria descrita no caso
demonstra a existncia de um modus operandi que evidencia a influncia de
um grupo de sociedades sobre o outro, seja ele ou no integrante do mais
amplo. Logo, possvel coibir esse modo de atuao mediante o emprego da
tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica, ainda que para isso lhe
deva dar nova roupagem. A jurisprudncia tem que dar resposta a um anseio
social, encontrando novos mecanismos para a atuao do direito, tendo a
desconsiderao da personalidade jurdica que se encontrar em constante
evoluo para acompanhar todas as mudanas do tecido social e coibir, de
maneira eficaz, todas as novas formas de fraude mediante abuso da
personalidade jurdica. A Turma reafirmou ainda que se pode estender o efeito
do decreto de falncia a sociedades coligadas do falido sem a necessidade de
ao autnoma. (REsp 1.259.020-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em
9/8/2011).
nformativo 364/STJ
FALNCA. DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. Na espcie,
a sentena decretou a falncia de empresa, nomeando sndico, que requereu a
extenso dos efeitos da falncia s demais empresas do grupo. O juzo, em
despacho, acolheu a desconstituio da personalidade jurdica de todas elas,
com vistas a alcanar tambm seus respectivos scios e acionistas. O
Tribunal a quo apenas proveu o recurso para afastar a agravante com base no
art. 34 da Lei de Falncia. Assim, a questo versa em determinar se foi legtima
a extenso dos efeitos da falncia recorrente e a uma das empresas do
grupo. sso posto, a Turma, prosseguindo na renovao do julgamento, por
maioria, deu provimento ao recurso para afastar a recorrente das
conseqncias da deciso extensiva dos efeitos da falncia. A recorrente, que
detm cotas de participaes das empresas, no poderia assumir dvidas de
sociedades em que no figurou como administradora, na ausncia de ato
abusivo ou excesso de poder. Precedentes citados: REsp 211.619-SP, DJ
23/4/2001; REsp 170.034-SP, DJ 23/10/2000, e RMS 14.168-SP, DJ
5/8/2002. (REsp 786.345-SP, Rel. Min. originrio Humberto Gomes de Barros,
Rel. para acrdo Min. Ari Pargendler, julgado em 21/8/2008).
nformativo 356/STJ
DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PRESSUPOSTOS.
Houve a desconsiderao da personalidade jurdica (disregard doctrine) da
empresa devedora, ao imputar ao grupo controlador a responsabilidade pela
dvida, sem sequer as instncias ordinrias declinarem presentes os
pressupostos do art. 50 do CC/2002. Houve apenas meno ao fato de que a
cobrana feita por um rgo pblico e que a empresa controlada seria
simples longa manus da controladora. Da a violao do art. 131 do CPC, visto
que no h fundamentao nas decises das instncias ordinrias, o que leva
a afastar a extenso do arresto s recorrentes em razo da excluso da
desconsiderao da personalidade jurdica da devedora, ressalvado o direito
de a recorrida obter nova medida para a defesa de seu crdito acaso
comprovadas as condies previstas no retrocitado artigo. Anotou-se no se
cuidar da chamada teoria menor: desconsiderao pela simples prova da
insolvncia diante de tema referente ao Direito Ambiental (art. 4 da Lei n.
9.605/1998) ou do Consumidor (art. 28, 5, da Lei n. 8.078/1990), mas sim da
teoria maior que, em regra, exige a demonstrao do desvio de finalidade da
pessoa jurdica ou a confuso patrimonial. Precedente citado: REsp 279.273-
SP, DJ 29/3/2004. (REsp 744.107-SP, Rel. Min. Fernando Gonalves, julgado
em 20/5/2008).
nformativo 195/STJ
FALNCA. DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PEDDO.
SNDCO. Respaldado na teoria da desconsiderao da personalidade jurdica,
o sndico da massa falida pode pedir ao juiz a extenso dos efeitos da falncia
s sociedades do mesmo grupo, isso se houver evidncias de sua utilizao
com abuso de direito, para fraudar a lei ou prejudicar terceiros (Lei n.
6.024/1974 e Lei de Falncias). Essa providncia prescinde de ao autnoma.
Precedentes citados: RMS 12.872-SP, DJ 16/12/2002; REsp 158.051-RJ, DJ
12/4/1999; REsp 211.619-SP, DJ 23/4/2001; REsp 252.759-SP, DJ 27/11/2000,
e REsp 332.763-SP, DJ 24/6/2002. (REsp 228.357-SP, Rel. Min. Castro Filho,
Desconsiderao nversa da Personalidade Jurdica
Tambm chamada de desconsiderao invertida da personalidade jurdica e
a orientao do STJ no sentido de no haver nenhum bice aplicao da
desconsiderao inversa por conta do art. 50/CC. nverte-se a ordem natural da
desconsiderao, ou seja, na desconsiderao inversa, a pretenso atingir o
patrimnio da sociedade por obrigaes que de maneira originria foram
contratadas pelo scio. Muitas vezes o scio se vale do patrimnio da
sociedade para fins pessoais; por isso, a confuso patrimonial uma das
hipteses que autoriza a desconsiderao inversa da personalidade jurdica.
A desconsiderao inversa foi admitida expressamente no REsp 948.117/MS.
muito comum haver desconsiderao inversa no direito de famlia (ex.:
quando o Romrio se separou da Mnica Santoro houve aplicao da
desconsiderao inversa, pois o patrimnio do casal estava em nome de
pessoa jurdica), mas no somente nesse caso que ocorre a
desconsiderao inversa.
STJ: RESP 948.117/MS
PROCESSUAL CVL E CVL. RECURSO ESPECAL. EXECUO DE
TTULO JUDCAL. ART. 50 DO CC'02. DESCONSDERAO
DA PERSONALDADE JURDCA NVERSA. POSSBLDADE. [...] A
desconsiderao inversa da personalidade jurdica caracteriza-se pelo
afastamento da autonomia patrimonial da sociedade, para, contrariamente do
que ocorre na desconsiderao da personalidade propriamente dita, atingir o
ente coletivo e seu patrimnio social, de modo a responsabilizar a pessoa
jurdica por obrigaes do scio controlador. V Considerando-se que a
finalidade da disregard doctrine combater a utilizao indevida do ente
societrio por seus scios, o que pode ocorrer tambm nos casos em que o
scio controlador esvazia o seu patrimnio pessoal e o integraliza na pessoa
jurdica, conclui-se, de uma interpretao teleolgica do art. 50 do CC'02, ser
possvel a desconsiderao inversa da personalidade jurdica, de modo a
atingir bens da sociedade em razo de dvidas contradas pelo scio
controlador, conquanto preenchidos os requisitos previstos na norma. V A
desconsiderao da personalidade jurdica configura-se como
medida excepcional. Sua adoo somente recomendada quando forem
atendidos os pressupostos especficos relacionados com a fraude ou abuso de
direito estabelecidos no art. 50 do CC'02. Somente se forem verificados
os requisitos de sua incidncia, poder o juiz, no prprio processo
de execuo, "levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato
de expropriao atinja os bens da empresa. V luz das provas produzidas,
a deciso proferida no primeiro grau de jurisdio, entendeu, mediante
minuciosa fundamentao, pela ocorrncia de confuso patrimonial e abuso de
direito por parte do recorrente, ao se utilizar indevidamente de sua empresa
para adquirir bens de uso particular. [...] (REsp 948.117/MS, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 22/06/2010, DJe 03/08/2010).
Questo: juridicamente possvel que, em procedimento licitatrio, a
Administrao Pblica estenda os efeitos decorrentes de uma sano de
idoneidade aplicada sociedade ABC para inabilitar a sociedade XYZ, que tem
exatamente o mesmo objeto social, mesmos scios e mesmo endereo
daquela sociedade declarada inidnea? Fundamente sua resposta.
Sim, pois quando uma pessoa jurdica criada com o objetivo de cometer uma
fraude, pode ser aplicada a desconsiderao da personalidade jurdica. E
segundo o entendimento do STJ (ROMS 15.166/BA), a Adminitrao Pblica
pode aplicar a teoria da desconsiderao em uma situao como a narrada na
questo, independentemente de prvia manifestao judicial, por causa da
ntida fraude Lei de Licitaes e em razo do princpio da moralidade e
indisponibilidade do interesse pblico. Mas cabe registrar que, para a
Administrao Pblica aplicar a desconsiderao da personalidade jurdica,
tem que haver um procedimento administrativo instaurado de maneira regular,
assegurando o contraditrio e a ampla defesa quela sociedade.
STJ: ROMS 15.166/BA
[...] A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto social, com os
mesmos scios e com o mesmo endereo, em substituio a outra declarada
inidnea para licitar com a Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de
burlar aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e fraude
Lei de Licitaes Lei n 8.666'93, de modo a possibilitar a aplicao da teoria
da desconsiderao da personalidade jurdica para estenderem-se os efeitos
da sano administrativa nova sociedade constituda. A Administrao
Pblica pode, em observncia ao princpio da moralidade administrativa e da
indisponibilidade dos interesses pblicos tutelados, desconsiderar
a personalidade jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude
lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla defesa em
processo administrativo regular . [...] (ROMS 15.166/BA, Rel. Min. Castro Meira,
Segunda Turma, julgado em 07/08/2003, DJ 08/09/2003).
Questo: A desconsiderao poder ser aplicada em benefcio do scio?
Atualmente, o STJ reconhece que a desconsiderao da personalidade jurdica
pode ser aplicada em benefcio do scio. Entretanto, na primeira vez que essa
questo chegou ao Tribunal em 1994, o STJ entendeu que no a
desconsiderao poderia ser aplicada em benefcio do scio, pois isso
desvirtuaria a essncia do instituto da desconsiderao da personalidade
jurdica, que foi criada para proteger os credores (REsp 35.281/MG).

STJ: RESP 35.281/MG
PENHORA. BEM DE FAMLA. LE 8.009/90. SOCEDADE COMERCAL.
ENTDADE FAMLAR. DESCONSDERAO DA PERSONALDADE
JURDCA. O conceito de entidade familiar, no direito civil brasileiro,
corresponde ao disposto na constituio da republica (art. 226 e pargrafos),
no compreende a sociedade comercial, cujos scios integram uma mesma
famlia. Trata-se ai de um empresa familiar, mas no da entidade familiar
referida no artigo 1 da lei 8.009/90. A desconsiderao da personalidade
jurdica, no para beneficiar os credores, mas para proteger os scios, alem de
implicar alterao nos fundamentos do instituto, somente pode ser examinada
em recurso especial se atendidos os requisitos processuais especficos.
Recurso no conhecido. (REsp 35.281/MG, Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar,
Quarta Turma, julgado em 18/10/1994, DJ 28/11/1994).
Atualmente prevalece o entendimento materializado no REsp 1.024.394/RS. No
caso em que os scios moram no imvel que pertence sociedade empresria
(limitada pequena em que os scios so parentes), haveria uma verdadeira
entidade familiar. Se esse imvel fosse levado a hasta pblica, os scios
ficariam sem moradia, o que viola a dignidade da pessoa humana e o estatuto
jurdico do patrimnio mnimo. Assim sendo, seria possvel aplicar a
desconsiderao da personalidade jurdica em benefcio dos scios para no
haver a penhora do imvel da sociedade no qual residem.
STJ: RESP 1.024.394/RS
PROCESSUAL CVL EXECUO FSCAL PENHORA BEM DE FAMLA
MPENHORABLDADE MVEL DE PROPREDADE DE SOCEDADE
COMERCAL RESDNCA DOS DOS NCOS SCOS EMPRESA
FAMLAR PRECEDENTES. A Lei n. 8.009'90 estabeleceu a impenhora-
bilidade do bem de famlia, incluindo na srie o imvel destinado moradia do
casal ou da entidade familiar, a teor do disposto em seu art. 1. Sendo a
finalidade da Lei n. 8.009'90 a proteo da habitao familiar , na hiptese dos
autos, demonstra-se o acerto da deciso de primeiro grau, corroborada pela
Corte de origem, que reconheceu a impenhorabilidade do nico imvel onde
reside a famlia do scio, apesar de ser da propriedade da empresa executada,
tendo em vista que a empresa eminentemente familiar. Recurso especial
improvido. (REsp 1.024.394/RS, Rel. Min. Humberto Martins, Segunda Turma,
julgado em 04/03/2008, DJe 14/03/2009).
A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser invocada pela prpria
pessoa jurdica em seu favor?
O Enunciado 258 da V Jornada de Direito Civil determina: "A teoria da
desconsidera&'o, prevista no art. 5A do !(digo !ivil, pode ser invocada pela
pessoa /ur1dica em seu favor. Pode ser utilizada pela prpria pessoa jurdica
inclusive para se defender de seus scios.
A desconsiderao da personalidade jurdica pode ser aplicada de ofcio?
Em regra, a desconsiderao da personalidade jurdica no pode ser aplicada
de ofcio, pois a teoria maior (consagrada no art. 50/CC) depende de
requerimento da parte interessada ou do Ministrio Pblico. Entretanto, no caso
da teoria menor, que aplicada nas relaes consumeristas, no direito
ambiental e na justia do trabalho, a desconsiderao da personalidade jurdica
pode ser aplicada de ofcio pelo juiz.
TJ-SP: APELAO CVEL 551.954-4/1
Plano de sade. legitimidade passiva. Co-requerida que, embora seja pessoa
jurdica diversa da administradora do contrato de sade do autor, pertence ao
mesmo grupo econmico e pode ser demandada em nome dela.
Desconsiderao da personalidade jurdica que pode ser determinada de
ofcio. nexistncia de julgamento extra petita. nteresse de agir presente. Farta
documentao que comprova a necessidade do autor do medicamento para
tratamento coberto pelo contrato no perodo em que a apelante era
responsvel pelo reembolso. Obrigao bem reconhecida. Recurso improvido.
1) Questo MP/RJ XXX Concurso 2012
A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica aplicvel ao
empresrio individual?
O empresrio individual responde com todos os seus bens pelas obrigaes
contradas em razo do exerccio da empresa (responsabilidade ilimitada),
portanto no h qualquer obstculo a ser superado, no h patrimnio distinto,
no h pessoa jurdica. Portanto, no existe a possibilidade de utilizar a
desconsiderao da personalidade jurdica no caso do empresrio individual.
Jurisprudncia: AgRg nos EDcl no REsp 1.280.217/SP; REsp 487.995/AP; TJ-
SE Ag 0592/2009.
Obs.: Na questo, o examinador queria que o candidato tambm falasse a
respeito da EREL, pois h um entendimento minoritrio no sentido de que a
EREL um empresrio individual (mas, segundo o professor, no h dvida
que a EREL uma pessoa jurdica; existe apenas a controvrsia se ela uma
sociedade unipessoal ou um novo ente jurdico personificado). No caso da
EREL, seria possvel a aplicao da desconsiderao da personalidade
jurdica, pois existe separao patrimonial.
STJ: AGRG nos EDCL no RESP 1.280.217/SP
PESSOA JURDCA. EMPRESRO NDVDUAL. CONFUSO DE
PATRMNO E DE PERSONALDADE JURDCA COM A PESSOA FSCA.
[...] As decises de primeiro e de segundo graus assentaram que o ora
recorrente utilizava o nome de uma suposta empresa em suas atividades, alm
do que no havia distino de patrimnios, tampouco diversidade de
personalidade jurdica entre eles, de modo a se poder concluir que a demanda
foi proposta contra oempresrio individual e que a citao na pessoa fsica
do empresrio foi vlida, tendo ele plena cincia do feito . [...] (AgRg nos EDcl
no REsp 1.280.217/SP, Rel. Min. Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em
13/13/2011, DJe 01/02/2012).
STJ: RESP 487.995/AP
[...] A jurisprudncia do STJ j se posicionou no sentido de que a empresa
individual mera fico jurdica, criada para habilitar a pessoa natural a praticar
atos de comrcio, com vantagens do ponto de vista fiscal. Assim, o patrimnio
de uma empresa individual se confunde com o de seu scio, de modo que no
h ilegitimidade ativa na cobrana, pela pessoa fsica, de dvida contrada por
terceiro perante a pessoa jurdica. [...] (REsp 487.995/AP, Rel. Min. Nancy
Andrighi, Terceira Turma, julgado em 20/04/2006, DJ 22/05/2006).
Obs.: A expresso "empresa foi usada de maneira inadequada nesta ementa,
pois na poca ainda no existia EREL, logo o certo seria "patrimnio do
empresrio. Alm disso, no h que se falar em "scio, pois trata-se de
empresrio individual.
TJ-SE: AGRAVO DE NSTRUMENTO N 0592/2009, 10 VARA CVEL,
JULGADO EM 23/11/2009
[...] - O registro do empresrio individual no origina personalidade jurdica
diversa, i.e., no h de se falar em pessoa jurdica, mas apenas em pessoa
fsica. - Revela-se inaplicvel ao caso a regra da desconsiderao da
personalidade jurdica, cujos requisitos encontram-se, insculpidos no art. 50 do
CC, haja vista que no h a necessidade da superao episdica da
personalidade jurdica da pessoa jurdica a fim de atingir o patrimnio de scio,
porquanto no estamos diante de pessoa jurdica, tampouco de scio. O que
se busca a satisfao de dvida de pessoa fsica, empresrio individual, que
desempenha atividades empresrias e que, em virtude disso, passou
apresentar-se, em suas prticas negociais, atravs de firma individual. [...]
2) Magistratura/RJ XL Concurso 2012
Questo 05) No curso de processo falimentar, exatamente no ms de
novembro de 2011, foi requerida pelo administrador, aps a elaborao
de relatrio, a desconsiderao da personalidade jurdica da falida para
alcanar os bens de seus ex-acionistas, com a finalidade de satisfazer
os dbitos ento existentes. No relatrio circunstanciado o administrador
demonstrou que entre maio de 2006 e maro de 2007, portanto antes da
declarao da quebra - que se deu em 03 de setembro de 2008, com
termo legal fixado em 07 de janeiro do mesmo ano - os ex-acionistas
operaram ntido esvaziamento patrimonial da falida, decorrente de ciso
parcial; transferncia de cotas sociais para outras empresas sem que
houvesse contabilizao de pagamento; confuso patrimonial entre os
bens da empresa e os de diversas pessoas de uma mesma famlia, alm
de saques indevidos no patrimnio da falida. Diante deste requerimento
a defesa dos ex-scios sustentou (i) que todos os atos praticados antes
do termo legal fixado gozam de presuno de legalidade; (ii) que o
pedido transborda os limites subjetivos da lide, pois ex-scios no
podem ser parte em processo falimentar; (iii) que no h como analisar
o pedido seno em ao autnoma, com ampla produo de provas e
(iv) que a pretenso foi alcanada pela decadncia, impossibilitando o
manejo tanto da ao revocatria quanto da pauliana. Enfrente o
requerimento do administrador e os argumentos da defesa, luz no s
da jurisprudncia, mas apontando eventuais dispositivos legais e
princpios jurdicos aplicveis ao caso.
O STJ entende que a desconsiderao da personalidade jurdica no est
sujeita a prazo, pois no foi fixado em lei (nformativo 468). Trata-se de um
direito potestativo, portanto, se existisse prazo, seria um prazo decadencial.
Obs.: O professor recomenda a leitura do voto do Ministro Luis Felipe Salomo
proferido no REsp 1.180.191/RJ, pois ele resume bem a diferena entre
prescrio e decadncia.
nformativo 468/STJ
DESCONSDERAO. PERSONALDADE JURDCA. PROCESSO
FALMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes,
pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao
da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da
necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A
Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento,
consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da
personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que no h prazo
decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua
de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica,
quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer
momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma
indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma
lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que
a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no
cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo
extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, , do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste
a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade
jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente
processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida
nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso
que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios
indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes
citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 03/09/2007,
e REsp 1.036.398-RS, DJe 03/02/2009. (REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis
Felipe Salomo, julgado em 05/04/2011).
3) Prova Defensor Cear 2007
Questo 111) O Cdigo de Defesa do Consumidor adota a teoria menor
da desconsiderao da personalidade jurdica, bastando a
demonstrao da insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento de
suas obrigaes, independentemente da existncia de desvio de
finalidade ou de confuso patrimonial.
GABARTO: CERTO
4) Prova AGU 2009
Questo 140) A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica
sempre aplicvel aos casos em que os scios ou administradores
extrapolam seus poderes, violando a lei ou o contrato social, e a norma
jurdica lhes impe a responsabilidade por tais atos.
GABARTO: ERRADO (aplicao da teoria do ato ultra vires)
*** ATUALZAR O CADERNO: NFORMATVO 517/STJ.
A marca de alto renome uma exceo ao princpio da especificidade. O STJ
entendeu que a Resoluo n. 121/2005 do NP deve ser revista para permitir
que o titular da marca pea a declarao de alto renome ao NP; enquanto o
NP no decidir, o Judicirio no pode declarar a marca como sendo de alto
renome, pois trata-se de uma questo administrativa.
nformativo 517/STJ
DRETO EMPRESARAL. POSSBLDADE DE OBTENO DE UMA
DECLARAO GERAL E ABSTRATA DO NP REFERENTE
legtimo o interesse do titular de uma marca em obter do NP, pela via direta,
uma declarao geral e abstrata de que sua marca de alto renome. A
denominada "marca de alto renome, prevista no art. 125 da Lei de Propriedade
ndustrial, consiste em um temperamento do princpio da especialidade, pois
confere marca proteo em todos os ramos de atividade. Tal artigo no
estabeleceu os requisitos necessrios caracterizao do alto renome de uma
marca, de modo que a regulamentao do tema ficou a cargo do NP.
Atualmente, a sistemtica imposta pela aludida autarquia, por meio da
Resoluo n. 121/2005, somente admite que o interessado obtenha o
reconhecimento do alto renome pela via incidental, a partir do momento em que
houver a prtica, por terceiros, de atos potencialmente capazes de violar a
marca. nexiste, portanto, um procedimento administrativo tendente obteno
de uma declarao direta e abstrata. Parte da doutrina entende que o alto
renome no dependeria de registro. Nessa concepo, a marca que possusse
a condio de alto renome no plano ftico seria absoluta, de sorte que
ningum, em s conscincia, poderia desconhec-la. Entretanto, ainda que
uma determinada marca seja de alto renome, at que haja uma declarao
oficial nesse sentido, essa condio ser ostentada apenas em tese. Dessa
forma, mesmo que exista certo consenso de mercado acerca do alto renome,
esse atributo depende da confirmao daquele a quem foi conferido o poder de
disciplinar a propriedade industrial no Brasil, declarao que constitui um direito
do titular, inerente ao direito constitucional de proteo integral da marca, no
apenas para que ele tenha a certeza de que sua marca de fato possui essa
peculiaridade, mas, sobretudo, porque ele pode e deve atuar
preventivamente no sentido de preservar e proteger o seu patrimnio
intangvel, sendo despropositado pensar que o interesse de agir somente ir
surgir com a efetiva violao. Deve-se considerar, ainda, que o reconhecimento
do alto renome s pela via incidental imporia ao titular um nus injustificado, de
constante acompanhamento dos pedidos de registro de marcas a fim de
identificar eventuais ofensas ao seu direito marcrio. Ademais, no se pode
perder de vista que muitas vezes sequer ocorre a tentativa de depsito da
marca ilegal junto ao NP, at porque, em geral, o terceiro sabe da
inviabilidade de registro, em especial quando a colidncia se d com marca de
alto renome. Nesses casos, a controvrsia no chega ao NP, impedindo que o
titular da marca adote qualquer medida administrativa incidental visando
declarao do alto renome. Acrescente-se, por oportuno, que, ao dispor que "a
proteo de marcas de alto renome no depender de registro na jurisdio em
que reivindicada, a Association :nternationale pour la Protection de la
PropriEtE :ndustrielle (APP) no isentou ou pelo menos no impediu
essas marcas de registro, tampouco afirmou que essa condio de alto
renome independeria de uma declarao oficial; apenas salientou que elas
estariam resguardadas mesmo sem prvio registro, ou seja, prevaleceriam
sobre marcas colidentes, ainda que estas fossem registradas
anteriormente. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#! N$#%& A#'(")*", +,)$'- e.
1//02/20130!
DRETO EMPRESARAL. MPOSSBLDADE DE O PODER JUDCRO
RECONHECER, ANTES DA MANFESTAO DO NP, A
Caso inexista uma declarao administrativa do NP a respeito da
caracterizao, ou no, de uma marca como sendo de alto renome, no pode o
Poder Judicirio conferir, pela via judicial, a correspondente proteo
especial. A lacuna existente na Resoluo n. 121/2005 que prev a
declarao do alto renome de uma marca apenas pela via incidental
configura omisso do NP na regulamentao do art. 125 da LP, situao que
justifica a interveno do Poder Judicirio. Entretanto, at que haja a
manifestao do NP pela via direta, a nica ilegalidade praticada ser a
inrcia da Administrao Pblica. Assim, incabvel, ao menos nesse
momento, a ingerncia do Poder Judicirio no mrito do ato omissivo,
competindo-lhe, caso provocado, a adoo de medidas tendentes a ocasionar
a manifestao do NP. Desse modo, na ausncia de uma declarao
administrativa da referida autarquia, a deciso judicial que reconhece o alto
renome de uma marca caracteriza usurpao de atividade que legalmente
compete quele rgo, consistindo em violao da tripartio dos poderes do
Estado, assegurada pelo art. 2 da CF/1988. (REsp 1.162.281-RJ, Re! M"#!
N$#%& A#'(")*", +,)$'- e. 1//02/20130!
SOCIEDADES DESPERSONI5ICADAS
O CC/2002 disciplina duas sociedades despersonificadas: sociedade em
comum (arts. 986 a 990) e sociedade em conta de participao (arts. 991 a
996).
O conceito de sociedade est no art. 981/CC: "celebram contrato de sociedade
as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servi&os,
para o e$erc1cio de atividade econ>mica e a partilha, entre si, dos resultados.
Os requisitos para existncia de uma sociedade so: i) pluralidade de scios; ii)
contribuio para o capital social; e iii) partilha dos resultados. o registro que
confere personalidade jurdica sociedade. Portanto, possvel existir uma
sociedade independente do registro (sociedade despersonificada).
A sociedade em comum uma sociedade irregular? A sociedade comum no
tem registro. Entretanto, na opino do professor, sociedade em comum no se
confunde com sociedade irregular e sociedade de fato.
A sociedade de fato uma sociedade despersonificada, na qual no h
contrato escrito (o controle verbal) e a responsabilidade dos scios solidria
e ilimitada.
A sociedade em comum tambm uma sociedade despersonificada, na qual
h um contrato escrito, mas sem registro (art. 986/CC). A responsabilidade dos
scios da sociedade em comum, prevista no art. 990/CC, diferente dos scios
da sociedade de fato, pois apesar de tambm ser solidria e ilimitada, existe
benefcio de ordem.
J a sociedade irregular no uma sociedade despersonificada, pois como ela
tem um contrato escrito registrado, adquiriu personalidade jurdica. Entretanto,
a sociedade considerada irregular em funo de uma irregularidade
superveninete (ex.: falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo
de 180 dias art. 1033, V/CC) ou no prprio momento da constituio (ex.:
erro no local de registro).
SOCIEDADE EM COMUM
- Art. 986/CC: a sociedade em comum no compreende a sociedade annima
em organizao. A sociedade annima tem uma forma para ser constituda e,
enquanto ela estiver em organizao, ela no ter personalidade jurdica, mas
no se confunde com sociedade em comum.
Art. )=? - 6nquanto n'o inscritos os atos constitutivos, reger-se- a
sociedade, e$ceto por a&9es em organiza&'o, pelo disposto neste
!ap1tulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem
compat1veis, as normas da sociedade simples.
- Art. 987/CC: uma norma de natureza processual que trata sobre a prova de
existncia de uma sociedade em comum. Se for um dos scios pretendendo
provar a existncia da socieda-de em comum, a prova s pode ser feita por
escrito. Nos outros casos, a existncia da socieda-de em comum pode ser
provada por qualquer meio moralmente legtimo.
Art. )=* - 4s s(cios, nas rela&9es entre si ou com terceiros, somente por
escrito podem provar a e$ist%ncia da sociedade, mas os terceiros podem
prov-la de qualquer modo.
- Art. 988/CC: na sociedade em comum, os bens constituem um patrimnio
especial e a titularidade deste patrimnio ser dos scios. Quando os atos
constitutivos da sociedade so levados a registro, ela adquire personalidade
jurdica, sendo que um dos efeitos dessa aquisio ter um patrimnio distinto
do patrimnio dos scios. Assim sendo, como a sociedade em comum no tem
personalidade jurdica, ela no pode ser titular de um patrimnio; por isso, os
bens da sociedade em comum pertencem aos scios.
Art. )== - 4s bens e d1vidas sociais constituem patrim>nio especial, do
qual os s(cios s'o titulares em comum.
- Art. 989/CC: trata sobre a administrao da sociedade em comum. A
sociedade em comum ir celebrar negcios com terceiros atravs da pessoa
do seu administrador. No contrato social escrito, tem que constar quem pode
usar a firma, quem pode negociar em nome da sociedade em comum, quem
tem poder de administrao. Se a sociedade em comum provar que o
administrador realizou um ato de gesto para o qual no tinha poderes e que
terceiro sabia ou devesse saber disso, o administrador responder com seu
patrimnio.
Art. )=) - 4s bens sociais respondem pelos atos de gest'o praticados por
qualquer dos s(cios, salvo pacto e$presso limitativo de poderes, que
somente ter eficcia contra o terceiro que o conhe&a ou deva conhecer.
- Art. 990/CC: na sociedade em comum, todos os scios respondem solidria e
ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Aquele scio que no contrata pela
sociedade, ou seja, apenas o capitalista, no est frente do negcio, tem
direito ao benefcio de ordem. sto significa que os bens particulares do scio
que no contrata pela sociedade apenas podem ser executados por dvidas da
sociedade em comum depois de executados os bens que constituem o patri-
mnio especial. J o scio que contrata pela sociedade no faz jus ao benefcio
de ordem.
Art. ))A - Podos os s(cios respondem solidria e ilimitadamente pelas
obriga&9es sociais, e$clu1do do benef1cio de ordem, previsto no art. -.A2+,
aquele que contratou pela sociedade.
A regra do sistema atributivo prevalece em relao marca e ao nome
empresarial, ou seja, necessrio ter um registro para ser titular de um nome
empresarial (art. 33, Lei 8.934/1994) e de uma marca (art. 129, Lei
9.279/1996). A sociedade em comum at pode utilizar um nome empresarial ou
criar uma marca, mas ela no ter a proteo do direito ao uso exclusivo, pois
este depende do registro. Portanto, como a sociedade em comum no tem
personalidade jurdica, ela no pode ser titular nem de nome empresarial e
nem de marca.
A sociedade em comum no pode pedir a falncia de outro empresrio, pois o
1 do art. 97 da Lei 11.101/2005 determina que o credor empresrio, que
requerer de falncia do devedor, tem que apresentar certido do Registro
Pblico de Empresas que comprove a regularidade de suas atividades. O ente
despersonificado tem capacidade processual, representada ativa e
passivamente pelos seus scios, mas no tem a possibilidade de requerer
falncia por no ter a certido que a Lei de Falncia exige.
Nos termos do art. 81 da Lei 11.101/2005, se a sociedade em comum for
considerada empresarial, ela pode ter a sua falncia decretada, pois no
necessrio ter o registro para ser empresrio.
RESPONSABILIDADE DO
SCIO NA SOCIEDADE EM
COMUM
SCIO QUE CONTRATA
SCIO QUE NO
CONTRATA
SOLIDRIA, ILIMITADA E
NO TEM BENEFCIO DE
ORDEM
SOLIDRIA, ILIMITADA E
TEM BENEFCIO DE ORDEM
Art. =- - A decis'o que decreta a fal%ncia da sociedade com s(cios
ilimitadamente responsveis tambEm acarreta a fal%ncia destes, que
ficam su/eitos aos mesmos efeitos /ur1dicos produzidos em rela&'o
sociedade falida e, por isso, dever'o ser citados para apresentar
contesta&'o, se assim o dese/arem.
Alm disso, de acordo com o art. 105, V da Lei 11.101/2005, podemos afirmar
que a sociedade em comum tambm pode confessar a sua prpria falncia.
Art. -A5 - 4 devedor em crise econ>mico-financeira que /ulgue n'o
atender aos requisitos para pleitear sua recupera&'o /udicial dever
requerer ao /u1zo sua fal%ncia, e$pondo as raz9es da impossibilidade de
prosseguimento da atividade empresarial, acompanhadas dos seguintes
documentos"
:# ; prova da condi&'o de empresrio, contrato social ou estatuto em
vigor ou, se n'o houver, a indica&'o de todos os s(cios, seus endere&os
e a rela&'o de seus bens pessoais<
A sociedade em comum no pode requerer recuperao judicial ou
extrajudicial, pois um dos requisitos para requerer a recuperao judicial,
previsto no caput do art. 48 da Lei 11.101/2005, exercer a empresa
regularmente h mais de dois anos. Alm disso, o inciso V do art. 51 da Lei
11.101/2005 determina que a petio inicial da recuperao judicial dever ser
instruda com certido do Registro Pblico de Empresas que comprove a
regularidade de suas atividades.
Enunciado 58 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Arts. )=? e seguintes" A
sociedade em comum compreende as figuras doutrinrias da sociedade de fato
e da irregular.
Sob a tica da aula de hoje, podemos afirmar que a sociedade em comum no
se confunde nem com a sociedade de fato nem com a irregular.

Enunciado 383 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. ))*" A falta de
registro do contrato social Dirregularidade originria ; art. ))=C ou de altera&'o
contratual versando sobre matEria referida no art. ))* Dirregularidade
superveniente ; art. ))), pargrafo nicoC conduz aplica&'o das regras da
sociedade em comum Dart. )=?C.
A afirmao de que a falta do registro de contrato social conduz aplicao
das regras da sociedade em comum perfeita, pois presume-se que existe um
contrato escrito. Entretanto, no se deve aplicar as regras da sociedade em
comum quando houver uma irregularidade superveniente, pois, nesse caso, a
sociedade j possui registro, tem personalidade jurdica; o que ocorre que a
alterao contratual, enquanto no for levada a registro, no produz efeitos em
relao a terceiros.
Enunciado 394 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. 2.A3-" Ainda que
n'o promovida a adequa&'o do contrato social no prazo previsto no art. 2.A3-
do !(digo !ivil, as sociedades n'o perdem a personalidade /ur1dica adquirida
antes de seu advento.
Quando houve a promulgao do Cdigo Civil de 2002, a sociedade registrada
anteriormente teve que se adequar s regras do novo Cdigo em um
determinado prazo, que foi prorrogado diversas vezes e terminou em
11/01/2007. Se a sociedade no se adequou s regras do CC/2002, ele no
perde a sua personalidade jurdica; o que ocorre uma irregularidade super-
veniente, que pode dar ensejo desconsiderao.
SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPA12O
Existe uma controvrsia sobre a natureza jurdica da sociedade em conta de
participao. No Cdigo Civil, ela tratada como uma sociedade
despersonificada. No entanto, a maioria da doutrina (Srgio Campinho, Fbio
Ulhoa Coelho, Fbio Negro) defende que ela no seria uma verdadeira
sociedade, mas sim uma espcie de contrato de participao. Para a maioria
da doutrina, a sociedade em conta de participao um contrato e no uma
sociedade. O professor segue o entendimento que a sociedade em conta de
participao tem natureza jurdica de contrato.
A parte da doutrina que defende que a sociedade em conta de participao
um contrato utiliza os seguintes argumentos:
i) forma de dissoluo (art. 996/CC) a sociedade em conta de participao se
dissolve atravs de uma ao de prestao de contas, que disciplinada nos
arts. 914 a 919 do CPC. Na ao de prestao de contas, h duas sentenas:
na primeira sentena, o juiz determina se o ru tem ou no que apresentar as
contas e na segunda sentena, o juiz julga a prestao de contas.
Art. ))? - Aplica-se sociedade em conta de participa&'o,
subsidiariamente e no que com ela for compat1vel, o disposto para a
sociedade simples, e a sua liquida&'o rege-se pelas normas relativas
presta&'o de contas, na forma da lei processual.
Pargrafo nico - Lavendo mais de um s(cio ostensivo, as respectivas
contas ser'o prestadas e /ulgadas no mesmo processo.
ii) efeitos da falncia do scio participante (art. 994, 3/CC) se houver a
falncia do scio participante, aplica-se as regras pertinentes aos efeitos da
falncia em relao aos contratos bilaterais do falido (art. 117 da Lei
11.101/2005).
Art. ))+, , 3 - @alindo o s(cio participante, o contrato social fica su/eito
s normas que regulam os efeitos da fal%ncia nos contratos bilaterais do
falido.
Art. --* - 4s contratos bilaterais n'o se resolvem pela fal%ncia e podem
ser cumpridos pelo administrador /udicial se o cumprimento reduzir ou
evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio
manuten&'o e preserva&'o de seus ativos, mediante autoriza&'o do
!omit%.
A parte minoritria da doutrina (Mauro Brando Lopes, Arnaldo Rizzardo, Jos
Gabriel Assis de Almeida) que defende que a sociedade em conta de
participao uma verdadeira sociedade despersonificada utiliza os seguintes
argumentos:
i) a sociedade em conta de participao tratada como uma espcie de
sociedade despersonificada no Cdigo Civil;
ii) o conceito de sociedade, previsto no art. 981/CC, se adequada perfeitamente
sociedade em conta de participao, pois h pluralidade de scios,
contribuio para um fundo social (capital social) e diviso de resultados.
Na sociedade em conta de participao, sempre existe duas categorias de
scios: scio ostensivo e scio participante (pode existir pluralidade tanto de
scio ostensivo quanto de participante).
De acordo com o art. 991/CC, o scio ostensivo assume, em nome prprio, a
responsabilidade pelas obrigaes celebradas com terceiros. O terceiro no
negocia com a sociedade em conta de participao, mas sim com o scio
ostensivo. Portanto, podemos afirmar que a sociedade em conta de
participao no assume obrigaes perante terceiros, mas sim o scio
ostensivo.
O scio participante apenas participa dos resultados, no tem obrigaes
perante terceiros. Pode at existir um pacto interno entre o scio ostensivo e o
participante quanto a diviso de responsabilidade, mas ele no ter efeitos em
relao a terceiros.
Art. ))- - .a sociedade em conta de participa&'o, a atividade constitutiva
do ob/eto social E e$ercida unicamente pelo s(cio ostensivo, em seu
nome individual e sob sua pr(pria e e$clusiva responsabilidade,
participando os demais dos resultados correspondentes.
Pargrafo nico - 4briga-se perante terceiro t'o-somente o s(cio
ostensivo< e, e$clusivamente perante este, o s(cio participante, nos
termos do contrato social.
Nos termos do art. 992/CC, a prova da existncia de uma sociedade em conta
de participao pode ser feita por qualquer meio. Essa situao diferente da
vista na sociedade em comum, pois o art. 987/CC determina que o terceiro
pode fazer prova da existncia da sociedade em comum por qualquer meio,
mas o scio somente pode fazer prova por escrito.
Art. ))2 - A constitui&'o da sociedade em conta de participa&'o
independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios
de direito.
A sociedade em conta de participao pode ter o seu contrato registrado na
Junta Comercial ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (RCPJ). Entretanto,
segundo o art. 993/CC, no haver a aquisio de personalidade jurdica com o
registro do contrato. A sociedade em conta de participao jamais ter
personalidade jurdica. Tal regra uma exceo ao art. 985/CC, que determina
que a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio, no registro
prprio, dos seus atos constitutivos.
Art. ))3 - 4 contrato social produz efeito somente entre os s(cios, e a
eventual inscri&'o de seu instrumento em qualquer registro n'o confere
personalidade /ur1dica sociedade.
Pargrafo nico - Bem pre/u1zo do direito de fiscalizar a gest'o dos
neg(cios sociais, o s(cio participante n'o pode tomar parte nas rela&9es
do s(cio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente
com este pelas obriga&9es em que intervier.
O art. 995/CC trata da admisso de novos scios pelo scio ostensivo. Ser
que scio ostensivo pode admitir, de maneira livre, o ingresso de novos scios
na sociedade em conta de participao? No, em regra geral, o scio ostensivo
precisa da autorizao dos demais scios para admitir o ingresso de novos
scios. Entretanto, pode haver uma clusula em contrrio no contrato da
sociedade em conta de participao possibilitando que o scio ostensivo
admita novos scios livremente.
Art. ))5 - Balvo estipula&'o em contrrio, o s(cio ostensivo n'o pode
admitir novo s(cio sem o consentimento e$presso dos demais.
A sociedade em conta de participao no se dissolve como as demais
sociedades, mas sim atravs de uma ao de prestao de contas, que
disciplinada nos arts. 914 a 919 do CPC.
Ser que a sociedade em conta de participao pode falir? Esta uma questo
controvertida. Se entender que a sociedade em conta de participao uma
sociedade, ento, por coerncia, tem que admitir a possibilidade dela falir. J
se entender que a sociedade em conta de participao um contrato, ento,
por coerncia, no pode admitir a sua falncia. O professor entende que a
sociedade em conta de participao no pode falir, pois quem assume
obrigaes perante terceiros o scio ostensivo e no a prpria sociedade.
Os scios ostensivo e participante podem ser pessoa jurdica ou pessoa
natural. E pode ocorrer a falncia tanto do scio ostensivo quanto do scio
participante, sendo que haver consequncias distintas para cada situao de
acordo com os 2 e 3 do art. 994 do Cdigo Civil.
Se houver a falncia do scio ostensivo (art. 994, 2/CC), a sociedade em
conta de participao ser automaticamente dissolvida e o scio participante
ter que habilitar o seu crdito na falncia do ostensivo (crdito de natureza
quirografria).
Art. ))+, , 2 - A fal%ncia do s(cio ostensivo acarreta a dissolu&'o da
sociedade e a liquida&'o da respectiva conta, cu/o saldo constituir
crEdito quirografrio.
Se houver a falncia do scio participante (art. 994, 3/CC), deve-se aplicar
as regras pertinentes ao efeitos da falncia aos contratos bilaterais do falido
(art. 117 da Lei 11.101/ 2005). Portanto, no caso da falncia do scio
participante, no haver a dissoluo automtica da sociedade em conta de
participao, mas apenas a substituio do falido pela massa falida,
representada pelo administrador judicial, que ir decidir se continuar na
sociedade em conta de participao mais vantajoso para a manuteno e
preservao de seus ativos.
1) PROVA MP/AMAZONAS 2007
Questo 57) A sociedade em conta de participao uma sociedade
empresria personificada e de capital, constituda mediante contrato
social devidamente registrado. Nessas sociedades, vige o princpio da
livre participao societria, e a morte de um dos scios no autoriza a
dissoluo parcial, seja a pedido dos sobreviventes seja dos sucessores.
GABARTO: ERRADO
2) PROVA AGU 2007
Acerca das sociedade no-personificadas, julgue os itens subsequentes.
Questo 106) Tanto na sociedade em comum quanto na sociedade em
conta de participao, os scios, nas relaes entre eles mesmos ou
com terceiros, somente podem provar a existncia da sociedade por
escrito. GABARTO: ERRADO
Questo 107) Na sociedade em conta de participao, salvo estipulao
em contrrio, o scio ostensivo pode admitir novo scio,
independentemente do consentimento dos demais integrantes da
sociedade. GABARTO: ERRADO
3) PROVA DPU 2007 CESPE
Em cada um dos itens a seguir, apresentada uma situao hipottica,
seguida de uma assertativa a ser julgada, acerca do direito societrio
brasileiro.
Os scios de certa sociedade em conta de participao lavraram o seu
ato constitutivo em janeiro de 2007, mas o referido instrumento foi
levado a registro apenas aps cerca de seis meses. Nessa situao, a
sociedade somente passou a ter personalidade jurdica no momento da
inscrio de seu contrato social no registro pblico de empresas
mercantis. GABARTO: ERRADO
4) XXX CONCURSO PARA PROMOTOR DE JUSTA DO ESTADO DO
RO DE JANERO
2 Questo Direito Empresarial) A sociedade X Ltda dedica-se ao
comrcio de artigos desportivos. Aproveitando a realizao dos Jogos
Pan-americanos na cidade do Rio de Janeiro, a sociedade X Ltda.
celebra um contrato de sociedade em conta de participao com a
sociedade Z Ltda. que explora uma rede de lojas na referida cidade. De
acordo com esse contrato, a sociedade X ir entregar sociedade Z
uma determinada quantidade de material desportivo que ser vendido
pela sociedade Z nas suas lojas. O resultado das vendas ser repartido
da seguinte forma: 65% para a sociedade X e 35% para a sociedade Z.
Antes de terminadas as vendas, a sociedade Z tem a sua falncia
decretada. ndique quais os efeitos da falncia da sociedade Z sobre o
negcio celebrado. Pode a sociedade em conta de participao ter a sua
falncia decretada?
H duas correntes acerca da possibilidade da sociedade em conta de
participao falir. Quem entende que a sociedade em conta de participao
uma sociedade, admite a possibilidade dela falir. J quem entende que a
sociedade em conta de participao um contrato, no admite a possibilidade
dela falir. Obs.: Um dos examinadores desta prova era Jos Gabriel Assis de
Almeida, que entende que a sociedade em conta de participao uma
sociedade.
No caso em questo, a sociedade Z a socia ostensiva. Assim sendo, como a
sociedade Z teve a sua falncia decretada, haver a dissoluo automtica da
sociedade em conta de participao e a sociedade X deve se habilitar na
falncia de Z como credora quirografria. Alm disso, a sociedade X deve
formular um pedido de restituio (art. 85 da Lei 11.101/2005) para reaver o
material desportivo que lhe pertence, mas estava na posse da sociedade Z ao
tempo de sua falncia.
EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA 8EIRELI0 LEI
12!441/2011
A EREL foi introduzida pela Lei 12.441/2011 e est disciplinada no art. 980-A
do Cdigo Civil. Este dispositivo tem seis pargrafos, sendo que o quarto foi
objeto de veto presidencial.
A EREL uma nova forma de explorao da atividade empresarial. Portanto,
depois do advento da Lei 12.441/2011, existem trs formas de explorao da
atividade empresarial: empresrio individual (pessoa natural), sociedade
(pessoa jurdica) e EREL (pessoa jurdica).
Art. )=A-A - A empresa individual de responsabilidade limitada ser
constitu1da por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social,
devidamente integralizado, que n'o ser inferior a -AA DcemC vezes o
maior salrio-m1nimo vigente no Pa1s.
, - - 4 nome empresarial dever ser formado pela inclus'o da
e$press'o H6:56G:H ap(s a firma ou a denomina&'o social da empresa
individual de responsabilidade limitada.
, 2 - A pessoa natural que constituir empresa individual de
responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa
dessa modalidade.
, 3 - A empresa individual de responsabilidade limitada tambEm poder
resultar da concentra&'o das quotas de outra modalidade societria num
nico s(cio, independentemente das raz9es que motivaram tal
concentra&'o.
, + - D#6PAI4C.
, 5 - Poder ser atribu1da empresa individual de responsabilidade
limitada constitu1da para a presta&'o de servi&os de qualquer natureza a
remunera&'o decorrente da cess'o de direitos patrimoniais de autor ou
de imagem, nome, marca ou voz de que se/a detentor o titular da pessoa
/ur1dica, vinculados atividade profissional.
, ? - Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no
que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.
Questo: Qual a diferena entre a EREL, o empresrio individual e a
subsidiria integral?
O empresrio individual uma pessoa natural e tem responsabilidade ilimitada.
J a EREL uma pessoa jurdica (art. 44, V do Cdigo Civil) e tem
responsabilidade limitada. A subsidiria integral, por sua vez, uma
companhia, ou seja, uma sociedade annima, e tem a caracterstica peculiar
de possuir apenas um nico acionista, que uma pessoa jurdica nacional (art.
251 da Lei 6.404/1976). Podemos citar como exemplo de subsidiria integral a
Transpetro, cuja nica acionista a Petrobras. Em regra geral, uma sociedade
deve ter pluralidade de scios. Portanto, a subsidiria integral uma exceo a
essa regra, pois ela uma sociedade unipessoal (unipessoalidade originria e
permanente).
Existe uma controvrsia quanto a natureza jurdica da EREL. O entendimento
predominante que a EREL no seria uma sociedade unipessoal, mas sim
um novo ente jurdico personificado. O art. 44, V do Cdigo Civil, que prev
que a empresa individual de responsabilidade limitada pessoa jurdica de
direito privado, um inciso autnomo, ou seja, no pode confundir a EREL
com as pessoas jurdicas previstas nos demais incisos (EREL no se
confunde com sociedade, associao ou fundao).
No h dvida que a subsidiria integral uma sociedade unipessoal, pois ela
possui apenas um acionista, que uma pessoa jurdica nacional. Fbio Ulhoa
Coelho e Erasmo Vallado entendem que a EREL tambm uma sociedade
unipessoal.
Obs.: Se entender que a EREL um novo ente personificado, incoerente
afirmar que ela tem um nico scio; tem que utilizar expresses que no
remetem a sociedade, como titular ou instituidor. Apenas pode afirmar que que
tem scio quem afirma que a EREL uma sociedade unipessoal.
Enunciado 469 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A 6mpresa :ndividual de
5esponsabilidade Gimitada D6:56G:C n'o E sociedade, mas novo ente /ur1dico
personificado.
Enunciado 03 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "A 6mpresa :ndividual
de 5esponsabilidade Gimitada ; 6:56G: n'o E sociedade unipessoal, mas um
novo ente, distinto da pessoa do empresrio e da sociedade empresria.
Questo: Qual ser o local de registro da EREL? RCPJ ou Junta Comercial?
O 5 do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a EREL pode ser criada para a
explorao de atividades de qualquer natureza. Ento, se uma EREL for
criada para explorar atividade intelectual de natureza cientfica, sem elemento
de empresa, onde ela deve ser registrada?
V JORNADA DE DRETO CVL DO CJF
REDAO REJETADA: "As empresas individuais de responsabilidade
limitada D6:56G:C podem e$ercer atividades empresariais Dart. )??, caput, do
!!J2AA2C ou e$clusivamente intelectuais Dart. )??, pargrafo nico do
!!J2AA2C. .o primeiro caso, s'o empresrias, registram-se perante a 8unta
!omercial e su/eitam-se fal%ncia.
Como a redao do enunciado acima foi rejeitada, prevaleceu a ideia de que a
EREL sempre ser de natureza empresarial e dever ser registrada na Junta
Comercial. Entretanto, no h nenhum enunciado afirmando isso e o fato que
o RCPJ tem vrias ERELs registradas. Ento, na prtica, a EREL est sendo
registrada tanto na Junta Comercial, quanto no RCPJ, dependendo da natureza
do seu objeto social.
Questo: Uma pessoa jurdica poder instituir uma EREL?
O caput do art. 980-A do Cdigo Civil prev que a ERE ser constituda "por
uma nica pessoa titular da totalidade do capital social. Portanto, o dispositivo
fala apenas em pessoa, no especifica se pessoa natural ou jurdica. No h
dvida que pessoa natural pode instituir uma EREL, por causa do 2 do art.
980-A/CC. Entretanto, a possibilidade de pessoa jurdica poder ou no instituir
uma EREL uma questo controvertida.
ACADEMA BRASLERA DE DRETO CVL
REDAO APROVADA: "A empresa individual de responsabilidade limitada
poder ser constitu1da por pessoa /ur1dica, admitida a sua participa&'o em
mais de uma empresa dessa modalidade.
O professor concorda com este enunciado da Academia Brasileira de Direito
Civil, pois o caput do art. 980-A/CC apenas fala em pessoa, no restringe a
possibilidade de constituir uma EREL a pessoa natural ou a pessoa jurdica.
Enunciado 468 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A empresa individual de
responsabilidade limitada s( poder ser constitu1da por pessoa natural.
NSTRUO NORMATVA 117 DO DNRC
1.2.11 MPEDMENTO PARA SER TTULAR: ".'o pode ser titular de 6:56G:
a pessoa /ur1dica, bem assim a pessoa natural impedida por norma
constitucional ou por lei especial.
A nstruo Normativa 117 do DNRC est em sintonia com o Enunciado 468 da
V Jornada de Direito Civil do CJF. Mas cabe registrar que esta instruo
normativa foi republicada depois da divulgao desses enunciados.
nicialmente, a instruo normativa afirmava que tanto pessoa natural, quanto
pessoa jurdica, podia ser titular de EREL. Entretanto, aps a publicao dos
enunciados, Gustavo Tavares Borba (Procurador do Estado que atua junto
Junta Comercial do Rio de Janeiro) mandou uma mensagem ao Poder
Executivo Federal sugerindo que a instruo normativa fosse republicada para
restringir a possibilidade de ser titular de uma EREL apenas a pessoa natural
e assim o DNRC fez em 07 de dezembro de 2011.
No entendimento do professor, a nstruo Normativa 117 do DNRC viola o
princpio da legalidade (art. 5, /CRFB), pois uma instruo normativa,
comando normativo inferior a lei, no pode trazer uma restrio que no est
compreendida em lei. Portanto, na concepo do professor, tanto pessoa
jurdica quanto pessoa natural pode instituir uma EREL.
AULA 12 16/05/2013
EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA EIRELI
8%-#:!0
QUESTO: QUEM PODER ADMNSTRAR UMA EREL?
Essa questo no tem resposta no art. 980-A do Cdigo Civil. Quando h uma
omisso neste dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada
EREL, por fora do 6 do art. 980-A/CC. Segundo o art. 1061/CC, na
sociedade limitada, o administrador no precisa ser scio. Ento, o
administrador da EREL no precisa ser o seu instituidor; este pode indicar
uma outra pessoa para administrar a EREL.
O art. 1060/CC prev que a sociedade limitada pode ser administrada por uma
ou mais pessoas designadas no contrato social ou em instrumento separado.
Como este dispositivo no especifica se pessoa natural ou jurdica, surge a
dvida se a sociedade limitada pode ou no ser administrada por pessoa
jurdica.
Paulo Salles de Toledo sustenta que a sociedade limitada pode ser
administrada por pessoa jurdica, pois o art. 1060/CC fala apenas em pessoa
no seu gnero. Esta orientao no a majoritria. (Texto de Paulo Salles de
Toledo: "As sociedade limitadas podem ter Conselho de Administrao?)
A orientao que predomina a de Srgio Campinho, que sustenta que
somente pessoa natural pode exercer a administrao da sociedade limitada,
pois deve-se aplicar ao caso concreto, conjuntamente ao art. 1060, o art. 997,
V do Cdigo Civil, que determina que o contrato social deve indicar "as
pessoas naturais incumbidas da administra&'o da sociedade, e seus poderes e
atribui&9es.
Alm disso, a nstruo Normativa n 98/2003 do DNRC (Manual de Atos de
Registro de Sociedade Limitada) indica que a administrao da sociedade
limitada somente poder ser exercida por pessoa natural.
E o art. 1062, 2 do Cdigo Civil determina que, nos dez dias seguintes ao da
investidura, deve o administrador requerer seja averbada sua nomeao no
registro competente, mencionando, dentre outras informares, o seu estado
civil (apenas pessoa natural tem estado civil). Assim sendo, foi aprovado o
Enunciado 66 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A?2" a teor do , 2N do
art. -.A?2 do !(digo !ivil, o administrador s( pode ser pessoa natural.
Obs.: Em qualquer outra espcie de sociedade, no h qualquer dvida que
apenas pessoa natural pode ser administradora. H controvrsia apenas na
sociedade limitada, por causa do art. 1060/CC.
Portanto, toda essa divergncia do administrador poder ser pessoa jurdica ou
no aplicada EREL. Trata-se de uma questo polmica, mas prevalece a
ideia de que, na EREL, o administrador tem que ser pessoa natural.
CAPTAL SOCAL DA EREL
O caput do art. 980-A/CC prev que a EREL tem capital social, que deve estar
todo integralizado no momento de sua constituio e no pode ser inferior a
100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas.
Mas ser que a EREL tem capital social mesmo? Quem entende que a
EREL no uma sociedade no pode falar que ela tem capital social, da
mesma forma que no pode falar que ela tem scio. J quem entende que a
EREL uma sociedade unipessoal, por coerncia, pode falar que ela tem
capital social.
O capital social divido em cotas ou aes. Ento, para quem entende que a
EREL uma sociedade unipessoal, o seu capital social seria formado por
uma cota nica. J para quem entende que a EREL no sociedade, o
capital social, na realidade, seria um investimento que o instituidor fez na
EREL.
O capital social da EREL no permite parcelamento, deve estar totalmente
integralizado no ato da sua constituio. sso o contrrio do que ocorre com
as demais sociedades, nas quais possvel parcelar o capital social. Alm
disso, o caput do art. 980-A/CC fixou um capital social mnimo para a EREL
de 100 vezes o salrio-mnimo vigente no pas.
No regra no nosso ordenamento jurdico estabelecer um capital social
mnimo; a regra a liberdade, so os scios que dizem de quanto o capital
social. A razo da lei exigir um capital social mnimo para a constituio da
EREL para desistimular fraude nas relaes trabalhistas.
A constitucionalidade do capital social mnimo da EREL (e sua vinculao ao
salrio-mnimo) est sendo questionada na ADn 4637, por violao ao art.
170/CRFB, que prev o princpio da livre iniciativa. No foi concedida liminar
nesta ADn, ento, at o momento, presume-se constitucional essa regra.
E como pode contribuir para a formao do capital social da EREL? O art.
980-A/CC omisso a respeito desta questo, ento, por fora do 6 do
referido dispositivo, deve-se aplicar as regras da sociedade limitada EREL.
O art. 1055, 2 do Cdigo Civil estabelece que vedada contribuio que
consiste em prestao de servios para o capital social da sociedade limitada.
Ento, tambm no pode contribuir para o capital social da EREL com
prestao de servios. Alm disso, no possivel integralizar o capital social
com nome, voz e imagem. Portanto, apenas possvel contribuir para o capital
da EREL com dinheiro, crdito e bens (mveis, imveis e intangveis).
Enunciado 04 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "Kma vez subscrito e
efetivamente integralizado, o capital da empresa individual de responsabilidade
limitada n'o sofrer nenhuma influ%ncia decorrente de ulteriores altera&9es no
salrio m1nimo.
Enunciado 473 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. )=A-A, , 5" A
imagem, o nome ou a voz n'o podem ser utilizados para a integraliza&'o do
capital da 6:56G:.
QUESTO: POSSVEL APLCAR A TEORA DA DESCONSDERAO
EREL?
Sim, possvel a aplicao de qualquer modalidade de desconsiderao,
inclusive a inversa, pois o patrimnio da EREL distinto do patrimnio de seu
instituidor. O 4 do art. 980-A do Cdigo Civil foi vetado, pois ele determinava
que o patrimnio da EREL seria o nico responsvel pelas obrigaes por ela
contradas e, se ele tivesse entrado em vigor, poderia inibir a aplicao da
teoria da desconsiderao da personalidade jurdica.
Enunciado 470 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. )=A-A" 4 patrim>nio
da empresa individual de responsabilidade limitada responder pelas d1vidas
da pessoa /ur1dica, n'o se confundindo com o patrim>nio da pessoa natural
que a constitui, sem pre/u1zo da aplica&'o do instituto da desconsidera&'o da
personalidade /ur1dica.
QUESTO: POSSVEL TRANSFORMAR UMA SOCEDADE EM EREL?
Se uma sociedade limitada possuia dois scios e um deles saiu, ela somente
pode ficar unipessoal pelo prazo de 180 dias, sob pena de dissoluo (art.
1033, V/CC). Entretanto, o scio remanescente pode se transformar em
empresrio individual ( nico do art. 1033/CC) ou em uma EREL, desde que
o capital social mnimo seja respeitado ( 3 do art. 980-A/CC). Entretanto,
haveria problema na transformao em uma EREL se esse scio
remanescente da limitada fosse uma pessoa jurdica, por causa da controvrsia
sobre uma pessoa jurdica poder ou no ser instituidora de uma EREL.
Art. -.A33 - Iissolve-se a sociedade quando ocorrer"
:# - a falta de pluralidade de s(cios, n'o reconstitu1da no prazo de cento e
oitenta dias<
Pargrafo nico - .'o se aplica o disposto no inciso :# caso o s(cio
remanescente, inclusive na hip(tese de concentra&'o de todas as cotas
da sociedade sob sua titularidade, requeira, no 5egistro Pblico de
6mpresas 7ercantis, a transforma&'o do registro da sociedade para
empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade
limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. -.--3 a -.--5
deste !(digo.

E ser que possvel transformar uma sociedade annima em EREL? Na SA
o capital social divido em aes e no em quotas. Apesar do 3 do art. 980-
A/CC falar que "a empresa individual de responsabilidade limitada tambEm
poder resultar da concentra&'o das quotas de outra modalidade societria
num nico s(cio, na opino do professor, uma EREL pode sim ser resultado
de uma sociedade annima unipessoal (art. 206, , alnea "d da Lei
6.404/1976), pois no h razo de restingir apenas s sociedades cujo capital
social seja dividido em quotas.
Enunciado 483 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A33, pargrafo
nico" Admite-se a transforma&'o do registro da sociedade an>nima, na
hip(tese do art. 2A?, :, d, da Gei n. ?.+A+J-)*?, em empresrio individual ou
empresa individual de responsabilidade limitada.
QUESTO: EM CASO DE OMSSO DO ART. 980-A DO CDGO CVL,
QUAL SER A NORMA SUPLETVA?
O 6 do art. 980-A/CC determina que "aplicam-se empresa individual de
responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as
sociedades limitadas. Mas essa regncia supletiva no integral, pois nem
tudo que est na previsto para a sociedade limitada compatvel com a
EREL, como, por exemplo, as regras atinentes a reunio de scios, qurum.
Wilges Bruscato sustentava que somente poderiam ser aplicadas EREL as
regras da sociedade limitada atinentes a responsabilidade dos scios e suas
excees. Ela at props o seginte Enunciado que foi REJETADO na V
Jornada de Direito Civil do CJF: "A aplica&'o subsidiria das regras da
sociedade limitada 6:56G: deve se ater, e$clusivamente, s regras da
limita&'o da responsabilidade e suas e$ce&9es!
Quando o art. 980-A/CC for omisso e tambm no for possvel aplicar as regras
previstas para as sociedades limitada, deve-se recorrer s fontes primrias
(Constituio Federal e Cdigo Civil) e secundrias (doutrina, jurisprudncia,
princpios gerais de direito e usos e costumes) do Direito Empresarial.
CAPITAL SOCIAL
Concurso MP-RJ 2011 12 Questo: Direito Empresarial
Explique as diferenas entre estabelecimento empresarial, patrimnio social,
patrimnio lquido e capital social no Direito Societrio.
O capital social uma cifra contbil, resultante da contribuio que os scios
fizeram para tomar parte na sociedade. A cota/ao uma frao do capital
social, que pertence ao scio de acordo com a sua contribuio para o capital
social. Essa contribuio feita pelos scios com bens, dinheiros e crditos vai
para a pessoa jurdica da sociedade.
O balano patrimonial a demonstrao que apresenta o ativo e o passivo da
sociedade: na coluna do ativo esto o dinheiro, os bens, os crditos e na
coluna do passivo, os emprstimos, as obrigaes, as dvidas. O dinheiro com
o qual os scios contribuiram para o capital social entra na coluna do ativo.
Mas na coluna do passivo que h a citao do capital social em moeda
corrente nacional. Ento por isso que se afirma que o capital social apenas
uma cifra contbil resultante da contribuio que os scios fizeram para tomar
parte na sociedade.
O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil.
O credor vai pedir a penhora do ativo do devedor (dinheiro, bens, crditos).
Quando o scio contribui para o capital social com dinheiro, bens ou crditos,
essa contribuio entra no ativo da sociedade e pode ser utilizada pelos scios
para a realizao do objeto social (e no para fins particulares). Ento, o ativo e
o passivo de uma sociedade tendem a oscilar durante o exerccio da atividade
empresria.
O capital social fixo, pois trata-se de uma cifra contbil. J o patrimnio
oscila, voltil, pois ele formado pelo ativo e passivo. O patrimnio lquido,
por sua vez, obtido atravs da soma do ativo com o passivo, para a qual
podemos encontrar um resultado positivo ou negativo (lucro ou perdas).
O patrimnio o conjunto do ativo e do passivo. Ento, o patrimnio social
nada mais do que o patrimnio da sociedade, que se distingue do patrimnio
dos scios. J o estabeleci-mento empresarial o complexo de bens corpreos
e incorpreos organizados pelo empre-srio para o exerccio da empresa.
O capital social fixo, pois ele a cifra contbil resultante da contribuio que
os scios fizeram para participar da sociedade. Essa contribuio feita pelos
scios entra no ativo da sociedade (dinheiro, crditos, bens) e pode ser
utilizada para concretizar o objeto social.
Em um cenrio em que o capital social for maior que o ativo da sociedade, os
scios esto impedidos de fazerem retiradas pessoais. De acordo com o art.
1059/CC, os scios sero obrigados a devolver todas as quantias que tiverem
retirado da sociedade, ainda que autorizados pelo contrato (no importa o
nome dado a essas retiradas), quando essas retiradas tiverem sido feitas em
prejuzo do capital. O capital social o mnimo de garantia oferecido aos
credores; ento, se no tiver uma valor correpondente ao do capital social no
ativo, os credores esto desprotegidos.

Art. -.A5) - 4s s(cios ser'o obrigados reposi&'o dos lucros e das
quantias retiradas, a qualquer t1tulo, ainda que autorizados pelo contrato,
quando tais lucros ou quantia se distribu1rem com pre/u1zo do capital.
Portanto, o capital social uma garantia mnima para os credores, pois eles
esperam que haja pelo menos o valor indicado no capital social no ativo da
sociedade. Quando o ativo for menor que o capital social, os scios no podem
fazer retiradas, pois isso diminuiria ainda mais a garantia. Por isso, quando os
scios fizerem retiradas e o ativo da sociedade for inferior ao capital social, eles
so obrigados a fazer reposio das quantias retiradas, porque a garantia dos
credores est no mnimo do capital social.
O capital social no pode ser penhorado, pois ele apenas uma cifra contbil
(o capital social chamado, inclusive, de passivo no exigvel). O que interessa
para os credores o ativo da sociedade. Assim sendo, se a sociedade estiver
funcionando com o ativo inferior ao capital social, como a garantia dos credores
est abalada, um juiz pode at mesmo acabar responsabilizando os scios
pela diferena mediante a aplicao da teoria da desconsiderao da
personalidade jurdica.
A maioria da doutrina defende que, em tese, a nica exceo regra do art.
1059/CC, em que os scios estariam autorizados a fazer retiradas, sem a
obrigao de fazer reposio, mesmo quando o ativo for inferior ao capital
social, seria o pro labore, que a quantia paga ao scio que trabalha na
sociedade, mas esta no uma questo pacfica.
O art. 1055, 1 do Cdigo Civil uma outra regra da sociedade limitada que
evidencia a funo garantidora que o capital social tem para os credores. De
acordo com esse dispositivo, durante o prazo de 5 anos, todos os scios, e no
apenas aquele que contribuiu com o bem imvel, so solidariamente
responsveis pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social.

Art. -.A55, , - - Pela e$ata estima&'o de bens conferidos ao capital
social respondem solidariamente todos os s(cios, atE o prazo de cinco
anos da data do registro da sociedade.
Os seguintes princpios orientam o capital social:
- UNDADE: existe apenas um nico capital social. O capital social nico, no
importa quantas filias a sociedade tenha.
- RGDEZ: o capital social fixo, com exceo da cooperativa. Na cooperativa,
o capital social pode ser varivel ou at mesmo no existir (art. 1094, do
Cdigo Civil).
Art. -.A)+ - B'o caracter1sticas da sociedade cooperativa"
: - variabilidade, ou dispensa do capital social<
- NTANGBLDADE: o capital social deve ser utilizado para realizar o objeto
social e no para fins particulares dos scios.
- REALDADE: o capital social tem que ser verdadeiro, sob pena de
responsabilidade civil e penal (art. 299 do Cdigo Penal).
@alsidade ideol(gica
Art. 2)) - 4mitir, em documento pblico ou particular, declara&'o que
dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declara&'o falsa ou
diversa da que devia ser escrita, com o fim de pre/udicar direito, criar
obriga&'o ou alterar a verdade sobre fato /uridicamente relevante"
Pena - reclus'o, de um a cinco anos, e multa, se o documento E pblico,
e reclus'o de um a tr%s anos, e multa, se o documento E particular.
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO
A sociedade em nome coletivo regulada pelos arts. 1039 a 1044 do Cdigo
Civil. Ela no muito utilizada na prtica: na Junta Comercial do Rio de
Janeiro, existem apenas duas sociedades em nome coletivo registradas.
De acordo com o art. 1039/CC, pessoa jurdica no pode ser scia de
sociedade em nome coletivo, mas apenas pessoa fsica. Os scios respondem
de maneira subsidiria pelas obrigaes sociais, ou seja, se a pessoa jurdica
no tiver patrimnio para arcar com suas obrigaes, o credor poder, depois
de esgotado o patrimnio da sociedade, ingressar no patrimnio dos scios.
Alm disso, a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. Portanto,
podemos afirmar que a responsabilidade subsidiria em relao sociedade
e solidria e ilimitada entre os scios.
Art. -.A3) - Bomente pessoas f1sicas podem tomar parte na sociedade em
nome coletivo, respondendo todos os s(cios, solidria e ilimitadamente,
pelas obriga&9es sociais.
Pargrafo nico - Bem pre/u1zo da responsabilidade perante terceiros,
podem os s(cios, no ato constitutivo, ou por un0nime conven&'o
posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.
AULA 13 24/05/2013
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO 8%-#:!0
A responsabilidade dos scios da sociedade em nome coletivo est prevista no
art. 1039/CC. Todos os scios so pessoas naturais e possuem
responsabilidade solidria e ilimitada; mas tal responsabilidade subsidiria
em relao sociedade, pois o credor apenas pode cobrar dos scios aps
esgotado o patrimnio da sociedade.
De acordo com o 1042/CC, apenas os scios podem exercer a administrao
da sociedade em nome coletivo. Portanto, pessoa jurdica no pode administrar
a sociedade em nome coletivo, pois todos os administradores devem ser scios
e os scios da sociedade em nome coletivo so sempre pessoas naturais.
Art. -.A+2 - A administra&'o da sociedade compete e$clusivamente a
s(cios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que
tenham os necessrios poderes.
Em princpio, o art. 1043/CC no permite o pedido de liquidao da cota do
scio. Entretanto, h duas excees previstas no nico do referido
dispositivo: i) quando houver prorrogao tcita da sociedade; e ii) quando
houver prorrogao expressa, mas com oposio judicial de um credor,
levantada no prazo de 90 dias.

Art. -.A+3 - 4 credor particular de s(cio n'o pode, antes de dissolver-se a
sociedade, pretender a liquida&'o da quota do devedor.
Pargrafo nico - Poder faz%-lo quando"
: - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente<
:: - tendo ocorrido prorroga&'o contratual, for acolhida /udicialmente
oposi&'o do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da
publica&'o do ato dilat(rio.
Obs.: A liquidao da cota do scio est prevista no nico do art. 1026 do
Cdigo Civil. Por exemplo, se um dos scios de uma sociedade simples faz
uma dvida particular no valor de 10 mil reais, mas ele no tem qualquer outro
bem sem ser as cotas dessa sociedade e acabou no honrando a sua dvida, o
credor pode pedir a liquidao da cota do scio para pagar a dvida. O pedido
de liquidao da cota significa que o credor pode pedir a excluso do scio da
sociedade por uma dvida particular feita entre eles. Haver necessidade,
ento, de uma apurao de haveres e o valor da dvida deve ser entregue em
dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo. Mesmo que o valor da
cota seja superior ao valor da dvida, o scio ser expulso da sociedade.

Art. -.A2?, , nico - Be a sociedade n'o estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquida&'o da quota do devedor, cu/o valor, apurado na forma
do art. -.A3-, ser depositado em dinheiro, no /u1zo da e$ecu&'o, atE
noventa dias ap(s aquela liquida&'o.
SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES
A sociedade em comandita simples est prevista nos arts. 1045 a 1051 do
Cdigo Civil, mas esse tipo societrio no existe na prtica. O art. 1045/CC
estabelece a responsabilidade dos scios comanditados e comanditrios.

Art. -.A+5 - .a sociedade em comandita simples tomam parte s(cios de
duas categorias" os comanditados, pessoas f1sicas, responsveis
solidria e ilimitadamente pelas obriga&9es sociais< e os comanditrios,
obrigados somente pelo valor de sua quota.
Pargrafo nico - 4 contrato deve discriminar os comanditados e os
comanditrios.
O scio comanditado sempre pessoa natural e sua responsabilidade
ilimitada. Se houver mais de um scio comanditado, a responsabilidade ser
tambm solidria. Mas antes de mais nada, a responsabilidade dos scios
comanditados ser subsidiria em relao sociedade. E o scio comanditado
o nico que pode administrar a sociedade em comandita simples; portanto,
podemos afirmar que pessoa jurdica no pode ser administradora de
sociedade em comandita simples.

Art. -.A+? - Aplicam-se sociedade em comandita simples as normas da
sociedade em nome coletivo, no que forem compat1veis com as deste
!ap1tulo.
Pargrafo nico - Aos comanditados cabem os mesmos direitos e
obriga&9es dos s(cios da sociedade em nome coletivo.
O nome empresarial da sociedade em comandita simples do tipo firma/razo
social (assim como na sociedade em nome coletivo). Na sociedade em
comandita simples, sempre existir as duas categorias de scios: comanditado
e comanditrio. Mas na composio do nome empresarial apenas pode usar o
nome dos scios comanditados. Alm disso, na sociedade em comandita
simples, obrigatrio constar a expresso "Cia no nome empresarial, pois ela
designa a existncia de scios comanditrios (nstruo Normativa 116 do
DNRC). J na sociedade em nome coletivo, a expresso "Cia no
obrigatria, desde que os nomes de todos os scios sejam utilizados no nome
empresarial.
O scio comanditrio pode ser pessoa natural ou pessoa jurdica e tem
responsabilidade limitada ao preo de sua cota. Ele no pode exercer a
administrao da sociedade; pode, no mximo, receber uma procurao para
realizar um negcio especfico. E o nome dele no pode ser utilizado para a
construo do nome empresarial. Se o scio comanditrio emprestrar o seu
nome civil para o nome empresarial ou exercer a administrao da sociedade,
ele passar a ter responsabilidade ilimitada, igual responsabildiade do scio
comanditado.
Art. -.A+* - Bem pre/u1zo da faculdade de participar das delibera&9es da
sociedade e de lhe fiscalizar as opera&9es, n'o pode o comanditrio
praticar qualquer ato de gest'o, nem ter o nome na firma social, sob pena
de ficar su/eito s responsabilidades de s(cio comanditado.
Pargrafo nico - Pode o comanditrio ser constitu1do procurador da
sociedade, para neg(cio determinado e com poderes especiais.
Se no existir mais a categoria de scio comanditado na sociedade, o nome
empresarial deve ser alterado por causa do princpio da veracidade. Alm
disso, de acodo com o art. 1051/CC, necessrio que essa categoria de scio
seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da sociedade ser
dissolvida de pleno direito (durante esse tempo, dever ser designado um
administrador provisrio, que no ter a qualidade de scio). Se a falta da
categoria de scio comanditado no for sanada no referido prazo e a sociedade
continuar funcionando, ela se torna uma sociedade irregular.
Art. -.A5- - Iissolve-se de pleno direito a sociedade"
: - por qualquer das causas previstas no art. -.A++<
:: - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das
categorias de s(cio.
Pargrafo nico - .a falta de s(cio comanditado, os comanditrios
nomear'o administrador provis(rio para praticar, durante o per1odo
referido no inciso :: e sem assumir a condi&'o de s(cio, os atos de
administra&'o.
Se no existir mais a categoria de scio comanditrio na sociedade, aplica-se
apenas a regra do art. 1051, do Cdigo Civil, ou seja, necessrio que essa
categoria de scio seja reestabelecida no prazo de 180 dias, sob pena de da
sociedade ser dissolvida de pleno direito.
SOCIEDADE SIMPLES
A denominao sociedade simples tem duas acepes: i) pode ser utilizada
para deginar o contrrio de sociedade empresria; ii) mas tambm pode
designar um modelo de sociedade, que possui regras prprias e anteriormente
era chamada de sociedade civil.
Esse modelo societrio somente pode ser utilizado quando a sociedade
pretende exercer atividade que no seja empresarial, como, por exemplo,
atividade intelectual sem elemento de empresa. Aquele que no vai explorar
empresa, tem a possibilidade de escolher o tipo societrio de sociedade
simples ou de sociedade limitada. Se escolher o tipo limitada, essa sociedade
limitada ser simples.
Normalmente, aquele que no vai explorar empresa escolhe o tipo societrio
de sociedade limitada, pois existe uma grande controvrsia acerca da
responsabilidade dos scios da sociedade simples. A orientao do Superior
Tribunal de Justia no sentido da responsa-bilidade dos scios da sociedade
simples ser ilimitada e solidria.
Quando escolhe a sociedade simples para a exercer uma atividade simples, ou
seja, uma atividade que no empresria, haver uma sociedade simples
"pura ou simples-simples. J se escolher a sociedade limitada para explorar
uma atividade simples haver uma sociedade limitada simples, que uma
sociedade limitada que no explora empresa.
Qurum de alterao do contrato social
Na sociedade simples, o qurum necessrio para alterao do contrato social
est previsto no art. 999 do Cdigo Civil (no h assemblia ou reunio de
scios na sociedade simples). Se a alterao tiver por objeto qualquer das
matrias indicadas no art. 997/CC, como, por exemplo, o objeto social, a sede
da sociedade, o capital social, ser necessrio unanimidade. Se a alterao
tiver por objeto uma matria que no esteja compreendida no art. 997, a regra
o qurum de maioria absoluta, salvo se o contrato social no exigir
consentimento unnime para essa outra matria.
Art. ))) - As modifica&9es do contrato social, que tenham por ob/eto
matEria indicada no art. ))*, dependem do consentimento de todos os
s(cios< as demais podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se
o contrato n'o determinar a necessidade de delibera&'o un0nime.
Pargrafo nico - Fualquer modifica&'o do contrato social ser averbada,
cumprindo-se as formalidades previstas no artigo antecedente.
Art. ))* - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou
pblico, que, alEm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar"
: - nome, nacionalidade, estado civil, profiss'o e resid%ncia dos s(cios, se
pessoas naturais, e a firma ou a denomina&'o, nacionalidade e sede dos
s(cios, se /ur1dicas<
:: - denomina&'o, ob/eto, sede e prazo da sociedade<
::: - capital da sociedade, e$presso em moeda corrente, podendo
compreender qualquer espEcie de bens, suscet1veis de avalia&'o
pecuniria<
:# - a quota de cada s(cio no capital social, e o modo de realiz-la<
# - as presta&9es a que se obriga o s(cio, cu/a contribui&'o consista em
servi&os<
#: - as pessoas naturais incumbidas da administra&'o da sociedade, e
seus poderes e atribui&9es<
#:: - a participa&'o de cada s(cio nos lucros e nas perdas<
#::: - se os s(cios respondem, ou n'o, subsidiariamente, pelas
obriga&9es sociais.
Pargrafo nico - R ineficaz em rela&'o a terceiros qualquer pacto
separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato.
Forma de contribuio para o capital social
possvel contribuir para o capital social de uma sociedade simples com
dinheiro, crdito, bens e servios. O art. 1006/CC permite a figura do scio-
indstria na sociedade simples. Quando o scio contribui com prestao de
servios, em regra, ele no pode se empregar em atividade concorrente, salvo
conveno em contrrio.

Art. -.AA? - 4 s(cio, cu/a contribui&'o consista em servi&os, n'o pode,
salvo conven&'o em contrrio, empregar-se em atividade estranha
sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela e$clu1do.
O art. 1005/CC regula a contribuio para o capital social feita com bens e
crdito. De acordo com esse dipositivo, o scio que contribui com bens
responsvel pela evico. O art. 296/CC estalece que, em regra, em uma
cesso de crdito, o cedente no responde pela solvncia do devedor;
entretanto, o art. 1005/CC estabelece que se o scio fizer uma cesso de
crdito para fins de integralizao do capital social, ele ir responder
solidariamente pelo pagamento.
Art. -.AA5 - 4 s(cio que, a t1tulo de quota social, transmitir dom1nio, posse
ou uso, responde pela evic&'o< e pela solv%ncia do devedor, aquele que
transferir crEdito.
Segundo o art. 1007/CC, em regra, o scio participa dos lucros e das perdas na
proporo de suas respectivas cotas (por exemplo, se o scio tem 30% do
capital social, ele participa em 30% dos lucros e das perdas), salvo conveno
em contrrio. J aquele scio que contribui com prestao de servios tem uma
participao diferente: somente participa dos lucros na proporo da mdia do
valor das respectivas cotas. Se o scio que contribui com prestao de
servios se empregar em atividade concorrente, ele poder ser privado dos
lucros e at mesmo excludo da sociedade.
Art. -.AA* - Balvo estipula&'o em contrrio, o s(cio participa dos lucros e
das perdas, na propor&'o das respectivas quotas, mas aquele, cu/a
contribui&'o consiste em servi&os, somente participa dos lucros na
propor&'o da mEdia do valor das quotas.
Poderes do administrador da sociedade simples
O administrador tem o poder geral de praticar atos regulares de gesto. Mas
esse poderes podem ser limitados pelo contrato social e at mesmo pela
prpria lei.
O caput do art. 1015/CC impe uma limitao legal aos poderes do
administrador: em regra, para o administrador vender ou dar em garantia real
bens imveis necessria a deciso da maioria dos scios, o que corresponde
maioria do capital social, nos termos do art. 1010/CC. Mas se a venda ou a
onerao de bens imveis estiver relacionado com o objeto social da prpria
sociedade, o administrador no precisa da autorizao da maioria dos scios,
pois esses atos so considerados atos regulares de gesto.
Art. -.A-5 - .o sil%ncio do contrato, os administradores podem praticar
todos os atos pertinentes gest'o da sociedade< n'o constituindo ob/eto
social, a onera&'o ou a venda de bens im(veis depende do que a maioria
dos s(cios decidir.
Revogao dos poderes do administrador
O art. 1019/CC determina que o scio administrador da sociedade simples
nomeado no prprio contrato social tem poderes irrevogveis; apenas pode
haver a revogao dos poderes desse administrador em juzo, provada justa
causa. Mas so revogveis, a qualquer tempo, os poderes de administrador
conferidos a scio por ato separado ou a quem no seja scio.
H quem defenda, com base no final do nico do art. 1019/CC, que o
administrador da sociedade simples no tem que ter qualidade de scio. Mas a
maioria da doutrina entende que tem que ser scio para administrar a
sociedade simples.
Art. -.A-) - B'o irrevogveis os poderes do s(cio investido na
administra&'o por clusula e$pressa do contrato social, salvo /usta causa,
reconhecida /udicialmente, a pedido de qualquer dos s(cios.
Pargrafo nico - B'o revogveis, a qualquer tempo, os poderes
conferidos a s(cio por ato separado, ou a quem n'o se/a s(cio.
Excesso praticado pelo administrador
O administrador celebra vrios negcios com terceiros em nome da sociedade.
Mas quando o administrador da sociedade simples celebra um negcio jurdico
com terceiro sem poderes para tanto ou excedendo seus poderes, quem vai
responder? Se a sociedade for demandada por esse credor, ela vai utilizar a
regra do nico do art. 1015/CC para tentar afastar a sua responsabilidade.
Mas cabe registrar que essas hipteses de excesso praticado pelo adminis-
trador devem ser analisadas luz do caso concreto.

Art. -.A-5, , nico - 4 e$cesso por parte dos administradores somente
pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes
hip(teses"
: - se a limita&'o de poderes estiver inscrita ou averbada no registro
pr(prio da sociedade<
:: - provando-se que era conhecida do terceiro<
::: - tratando-se de opera&'o evidentemente estranha aos neg(cios da
sociedade.
De acordo com o nico do art. 1015/CC, o excesso praticado pelo
administrador pode ser oposto a terceiros pela sociedade para afastar a sua
responsabilidade se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses: ) a
limitao de poderes estava averbada no registro prprio (efeitos erga omnes);
) a limitao de poderes era conhecida pelo credor (m-f do credor); ou )
ato evidentemente estranho aos negcios da sociedade (ato ultra vires).
Agora ns vamos estudar os possveis argumentos em favor da sociedade
(utilizados com o objetivo de afastar a sua responsabilidade) e em favor do
credor (utilizados com o objetivo de fazer com que a sociedade responda) no
caso de excesso praticado por administrador:
ARGUMENTO EM FAVOR DA
SOCEDADE
ARGUMENTO EM FAVOR DO
CREDOR
LMTAO DE PODERES
NSCRTA OU AVERBADA EM
REGSTRO PRPRO
DNMCA DAS RELAES
NEGOCAS E MATRA "NTERNA
CORPORS
A sociedade pode alegar que a limitao de poderes do administrador estava
inscrita ou averbada em registro prprio. Mas o Direito Empresarial tem
caractersticas prprias que se distanciam daquela formalidade do Direito Civil:
uma das principais caractersticas o dinamismo, as suas relaes negociais
so dinmicas. Ento, o fornecedor no tem a obrigao de analisar os
contratos sociais de todas as sociedades com as quais negocia. Assim sendo,
ainda que a limitao dos poderes do administrador esteja inscrita em registro
prprio, existe uma dinmica nas relaes empresarias que deve ser
considerada. Alm disso, ainda que haja essa limitao de poderes, o credor
pode alegar que isso uma matria "interna corporis, uma clusula que tem
eficcia apenas interna.
ARGUMENTO EM FAVOR DA ARGUMENTO EM FAVOR DO
SOCEDADE CREDOR
M-F DO CREDOR
BOA-F OBJETVA DO CREDOR
PRNCPO DA ETCDADE
E PROBDADE
M-F DO DEVEDOR
A sociedade pode alegar que houve ma-f do credor, pois ele conhecia a
limitao dos poderes do administrador, mesmo ela no estando averbada.
Mas o fato do credor conhecer a limitao de poderes e realizar negcios
mesmo assim no acarreta a interpretao que ele estaria de m-f, pois a m-
f no se presume. O fato do credor conhecer a limitao de poderes no
significa, de maneira absoluta, que ele esteja de m-f; na realidade, o que se
presume a boa-f daquele que negocia. Alm disso, pode haver uma
aparncia que o administrador, mesmo tendo poderes limitados, foi autorizado,
de alguma forma, a negociar em nome da sociedade.
SOCEDADE
CREDOR
NEGLGNCA DO CREDOR EM
VERFCAR OS PODERES DO
"ADMNSTRADOR
CULPA "N VGLANDO E
ELGENDO DA SOCEDADE E DOS
DEMAS SCOS
A sociedade pode alegar negligncia do credor em verificar os poderes do
administrador. Como o credor negocia com uma pessoa sem saber se ela tem
poderes ou no para representar a sociedade? J o credor, por sua vez, pode
alegar que a culpa no dele, mas sim da prpria sociedade: primeiro porque
no vigiou os atos do seu administrador e segundo porque elegeu uma pessoa
que no tem condies de exercer a funo (culpa in vigilando e in elegendo da
sociedade e dos demais scios).
SOCEDADE
CREDOR
ATO ULTRA VRES TEORA DA APARNCA
Quando a sociedade alegar que se trata de um ato ultra vires, o credor tem a
possibilidade de suscitar a teoria da aparncia.
A teoria do ato ultra vires est positivada no ordenamento jurdico brasileiro no
art. 1015, nico, do Cdigo Civil. Essa teoria interessa a sociedade, que a
alega para afastar a sua responsabilidade.
A teoria do ato ultra vires surgiu, em 1875, na nglaterra. Uma companhia
inglesa venceu uma licitao para construir uma linha ferroviria na Blgica,
mas essa licitao acabou sendo anulada, porque o contrato social dessa
companhia no trazia a construo de linha ferroviria como seu objeto social.
Houve o reconhecimento do ato ultra vires e a consequncia foi a nulidade do
negcio jurdico. O problema que, ao reconhecer a nulidade do negcio
jurdico, no pode sequer cobrar do prprio administrador e o credor fica no
prejuzo.
Mas houve uma evoluo da teoria do ato ultra vires para de nulidade passar-
se a reconhecer a ineficcia do ato em relao sociedade. Assim sendo, o
ato ultra vires vlido e o administrador ir responder por ele. E exatamente
assim que ocorre no Brasil: considera-se o ato ultra vires ineficaz, a sociedade
no responde, mas o credor pode cobrar do administrador.
Obs.: Atualmente, a Europa abandonou a teoria do ato ultra vires, pois os
pases da Unio Europia devem seguir diretivas, que os obrigam a afastar de
suas legislaes internas a teoria do ato ultra vires, por exemplo.
Antes do advento do Cdigo Civil de 2002, sempre prevaleceu a teoria da
aparncia e da boa-f objetiva: o credor tem que ser satisfeito quando ele est
de boa-f e o administrador pratica um ato para o qual aparentemente est
autorizado pelos scios. Com a previso da teoria do ato ultra vires no Cdigo
Civil de 2002, a teoria da aprncia perdeu um pouco a importncia, mas ela
no foi eliminada do nosso sistema. Portanto, agora ns devemos aplicar a
teoria do ato ultra vires, prevista no art. 1015, nico, do Cdigo Civil.
Entretanto, cabe registar que o professor no concorda com a aplicao dessa
teoria, pois todos os pases desenvolvidos asseguram o pagamento dos
credores, j que, caso contrrio, eles preferem no investir.
Deve-se atentar para o fato da teoria do ato ultra vires estar prevista no
captulo da sociedade simples. Assim sendo, uma sociedade limitada pode
alegar a teoria do ato ultra vires para afastar a sua responsabilidade? Depende,
pois quando h uma omisso no captulo da limitada, em regra, ns recorremos
s regras da sociedade simples; entretanto, o contrato social da limitada pode
escolher a aplicao da Lei das Sociedades por Aes. Se o contrato social
escolher a Lei 6.404/1976 (sociedade limitada, regida supletivamente pela Lei
de SA), no haver a aplicao da teoria do ato ultra vires, pois na Lei de SA a
regra outra: a sociedade responde e depois tem ao regressiva contra o seu
administrador, mesmo que ele no tenha poderes para praticar o ato.
A teoria do ato ultra vires somente pode ser aplicada quando o ato for
evidentemente estranho aos negcios da sociedade. Se tiver alguma relao,
ainda que indireta com o objeto social, ento a teoria do ato ultra vires ser
afastada.
Por exemplo, quando o administrador de um restaurante compra dois
automveis de luxo, em princpio, no h conexo de tal ato com o objeto
social. Mas se esses dois automveis so utilizados para o transporte de
clientes, h uma conexo indireta com o objeto social, razo pela qual a teoria
do ato ultra vires no ser aplicada.
A sociedade pode ratificar, at mesmo tacitamente, o ato ultra vires. Nesse
caso, a sociedade ir responder pelo ato, assumir a responsabilidade pelo
pagamento.
PROCESSO N: 0015044-98.2009.8.26.0566 14 CMARA DE DRETO
PRVADO DO TRBUNAL DE JUSTA DE SO PAULO -
DESEMBARGADOR: PEDRO ABLAS DATA DO JULGAMENTO: 19/09/2012
[...] A sociedade limitada sacadora do ttulo tem como objeto social o comrcio
de combustveis, enquanto que a beneficiada dedica-se prestao
de servios mdicos e cirrgicos - O prprio scio emitente do ttulo de crdito
confirma que o cheque foi utilizado para pagamento de cirurgia esttica de sua
ex-esposa - No havendo como conceber que o negcio jurdico contrado com
a clnica tenha sido em favor do posto de gasolina, de rigor a aplicao da
teoria ultra vires societatis prevista no art. 1.015, nico, do CC para afastar
a responsabilidade da apelante no pagamento do dbito representado pelos
ttulos, devendo a credora se voltar unicamente contra o scio que as emitiu
em patente irregularidade, nico responsvel pelo pagamento [...]
APELAO N: 9154739-94.2008.8.26.0000 19 CMARA DE DRETO
PRVADO DO TRBUNAL DE JUSTA DE SO PAULO
DESEMBARGADOR: RCARDO NEGRO
[...] FANA Pessoa jurdica Exonerao - Garantia de obrigao
estranha ao objeto social da sociedade empresria - Prestao da garantia "de
favor expressamente vedada pelo contrato social - Conhecimento da recorrida
acerca dessa clusula M-f da exequente Assuno do risco do negcio
- Atos ultra vires societates verificados - Ausncia de responsabilidade da
fiadora embargante Responsabilidade dos scios pela dvida afianada
(arts. 1.105, pargrafo nico, incisos a , e 1.016, do CC). Provimento ao
recurso. [...]
comum encontrar em livros, como o do Srgio Campinho, a afirmao de que
banco no pode alegar a teoria da aparncia, no pode alegar boa-f; natural
que o banco examine o contrato social para saber se o administrador tem ou
no poderes para praticar o ato. Mas no esse o entendimento que prevalece
no STJ (vide julgado abaixo).
RESP 704.546/DF, REL. MNSTRO LUS FELPE SALOMO, QUARTA
TURMA, JULGADO EM 01/06/2010, DJE 08/06/2010
[...] 3. A partir do Cdigo Civil de 2002, o direito brasileiro, no que concerne s
sociedades limitadas, por fora dos arts. 1.015, nico e 1.053, adotou
expressamente a ultra vires doctrine. 4. Contudo, na vigncia do antigo
Diploma (Decreto n. 3.708/19, art. 10), pelos atos ultra vires, ou seja, os
praticados para alm das foras contratualmente conferidas ao scio, ainda
que extravasassem o objeto social, deveria responder a sociedade. 4. No caso
em julgamento, o acrdo recorrido emprestou, corretamente, relevncia
boa-f do banco credor, bem como aparncia de quem se apresentava como
scio contratualmente habilitado prtica do negcio jurdico. 5. No se pode
invocar a restrio do contrato social quando as garantias prestadas pelo scio,
muito embora extravasando os limites de gesto previstos contratualmente,
retornaram, direta ou indiretamente, em proveito dos demais scios da
sociedade fiadora, no podendo estes, em absoluta afronta boa-f, reivindicar
a ineficcia dos atos outrora praticados pelo gerente. 6. Recurso especial
improvido. (RESP 704.546/DF, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta
Turma, julgado em 01/06/2010, DJe 08/06/2010)
TJ-RJ APELAO: 0004411-97.2004.8.19.0210 DESEMBARGADOR:
ROBERTO DE ABREU E SLVA JULGAMENTO: 24/05/2011 NONA
CMARA CVEL
[...] Conclui-se que inverossmil a alegao autoral, baseando-se na regra de
experincia comum e nas regras ordinrias acerca da dinmica das relaes
comerciais, pois, primeiro, evidenciado que o emitente da nota promissria
filho dos scios da empresa autora, eventual sucessor da empresa. Segundo,
as relaes empresariais so baseadas nos costumes, no sendo exigidas
maiores formalidades, autorizao expressa ou poderes especiais para o
simples recebimento de mercadorias, notadamente, na hiptese de compra e
venda (relao originria firmada entre as partes). Terceiro, verossmil que o
emitente da nota promissria se apresenta como scio ou administrador da
empresa, tanto verdade que foi facilmente encontrado na sede da empresa e
local de entrega das mercadorias fornecidas pelo ru. Em que pese o contrato
no ter sido assinado pelos scios, tal ato no desnatura a legitimidade do
pacto efetivado entre as partes, pois no se afigura pessoa estranha
sociedade, repita-se, uma vez que se trata do filho da atual scia e ex-scio da
sociedade empresria situao em que se legitima o negcio jurdico,
acobertando-se o contratante, sob o manto da teoria de aparncia, baseado no
princpio da confiana, no se afigurando hiptese de ato "ultra vires" [...]
SOCEDADE
CREDOR
O NEGCO JURDCO NO
TROUXE QUALQUER BENEFCO
AOS DEMAS SCOS E
PRPRA SOCEDADE
BENEFCO DOS DEMAS SCOS
OU PARA A SOCEDADE
RATFCAO DO ATO
PELA SOCEDADE
Contra o argumento que o negcio jurdico no trouxe qualquer benefcio para
a sociedade, o credor pode comprovar que o ato reverteu em favor da
sociedade, trouxe benefcio em favor da sociedade ou dos scios exemplo.: o
administrador de uma padaria compra uma lancha e os scios a utilizam para
angariar mais clientes para a sociedade.
AULA 14 28/05/2013
SOCIEDADE SIMPLES 8%-#:!0
Responsabilidade dos scios
No se sabe exatamente qual a responsabilidade dos scios da sociedade
simples. Por isso, quando uma pessoa resolve desenvolver uma atividade
intelectual, normalmente ela prefere escolher uma limitada simples.
O art. 997, V do Cdigo Civil determina que, na elaborao do contrato
social, os scios devem escolher se respondem ou no subsidiariamente pelas
obrigaes sociais. Se existir subsidiariedade, haver possibilidade dos scios
virem a responder por obrigaes da sociedade; se ela no existir, apenas a
sociedade responder pelas obrigaes sociais.
Art. ))* - A sociedade constitui-se mediante contrato escrito, particular ou
pblico, que, alEm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar"
#::: - se os s(cios respondem, ou n'o, BKOB:I:A5:A76.P6, pelas
obriga&9es sociais.
Entretanto, o art. 1023/CC determina que a responsabilidade dos scios
subsidiria, podendo ser escolhida a solidariedade. Os arts. 997, V e 1023 do
Cdigo Civil so incompatveis, no h como harmonizar essas duas regras.
De acordo com o art. 1023/CC, em princpio, a responsabilidade subsidiria e
de acordo com a participao de cada scio nas perdas; mas,
excepcionalmente, ela subsidiria com solidariedade (nesse caso, a dvida
pode ser cobrada integralmente de qualquer um dos scios).
Art. -.A23 - Be os bens da sociedade n'o lhe cobrirem as d1vidas,
respondem os s(cios pelo saldo, na propor&'o em que participem das
perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade B4G:IU5:A.
Enunciado 61 da Jornada de Direito Civil do CJF: "Art. -.A23" o termo
VsubsidiariamenteW constante do inc. #::: do art. ))* do !(digo !ivil dever ser
substitu1do por VsolidariamenteW a fim de compatibilizar esse dispositivo com o
art. -.A23 do mesmo !(digo.
Enunciado 10 da Jornada de Direito Comercial do CJF: "Na sociedade
simples, os scios podem limitar sua responsabilidade entre si, proporo de
sua participao no capital social, ressalvadas as disposies especficas.
O STJ e alguns doutrinadores, como Alfredo de Assis Gonalves Neto, afirmam
que a responsa-bilidade dos scios da sociedade simples subsidiria e
ilimitada. Entretanto, isso no est escrito na lei, o art. 1023/CC no diz que a
responsabilidade dos scios ilimitada. Assim sendo, houve a aprovao do
Enunciado 10 na Jornada de Direito Comercial do CJF para tentar mudar esse
entendimento jurisprudencial e doutrinrio.
Caso do nformativo 468/STJ: O Rio de Janeiro criou uma sociedade simples
para viabilizar sua candidatura aos Jogos Olmpicos de 2004. Essa sociedade
simples contratou uma pessoa jurdica para elaborar o marketing de texto;
entretanto, o Rio de Janeiro no foi eleito como sede dos Jogos Olmpicos de
2004 e a sociedade acabou no pagando pelo servio contratado. Como a
sociedade simples foi dissolvida sem o pagamento do credor, a prestadora de
servios pediu a desconsiderao da personalidade jurdica para os scios
responderem pelo pagamento da obrigao. Entretanto, o STJ entendeu que
no precisava haver a aplicao da teoria da desconsiderao a este caso,
pois os scios de uma sociedade simples tm responsa-bilidade ilimitada.
nformativo 468/STJ
RESPONSABLDADE. SCOS. SOCEDADE SMPLES. NEGCO
JURDCO. PROVA TESTEMUNHAL. n casu, a sociedade empresria
recorrida ajuizou, na origem, ao de cobrana e ressarcimento em desfavor
das recorrentes sob a alegao de que o contrato de prestao de servios
celebrado com a sociedade civil da qual elas eram scias extinta pelo decurso
do prazo no foi cumprido. Esse contrato previa a elaborao pela recorrida do
marketing do texto que seria entregue ao comit olmpico quando da
apresentao da candidatura de cidade brasileira para sediar os jogos
olmpicos de 2004. Nos recursos especiais, as scias sustentaram, entre outras
questes, sua ilegitimidade passiva ad causam, a irregularidade da
desconsiderao da personalidade jurdica e a impossibilidade de se
comprovar a prestao do servio por prova exclusivamente testemunhal.
Nesse contexto, a Turma negou-lhes provimento por entender que, nas
sociedades cuja responsabilidade dos scios ilimitada como na hiptese, em
que se trata de sociedade simples , uma vez exaurido o patrimnio da pessoa
jurdica, no necessrio desconsiderar sua personalidade para que se
atinjam os bens dos scios, conforme o art. 1.023 do CC/2002, o que evidencia
a legitimidade das recorrentes para figurar na demanda. Ressaltou-se ainda
que a vedao para utilizar prova exclusivamente testemunhal descrita nos
arts. 401 do CPC e 227 do CC/2002 restringe-se demonstrao da existncia
do negcio jurdico em si, no alcanando a verificao dos fatos e
circunstncias atinentes ao contrato. Precedente citado: EREsp 263.387-PE,
DJ 17/3/2003. (REsp 895.792-RJ, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino,
XL CONCURSO DA MAGSTRATURA TJRJ 2 QUESTO: Como
compatibilizar, na sociedade simples, as disposies dos artigos 997, V, e
1023, do Cdigo Civil, relativamente responsabilidade dos scios?
Na opinio do professor, o melhor entendimento a respeito desta questo o
do Tavares Borba. Ele parte da premissa que os arts. 997, V e 1023 do
Cdigo Civil so contraditrios, no possvel harmoniza-los. Ento, se os
scios escolherem no ter subsidiariedade, afasta-se a aplicao do art.
1023/CC. O art. 1023 somente seria aplicado quando houvesse, no contrato
social, a previso da responsabilidade subsidiria dos scios. Como
provalvelmente os scios vo escolher no ter responsabilidade subsidiria,
ento a responsabilidade dos scios ficaria limitada.
Liquidao da quota do scio devedor (art. 1026/CC)
Se o scio de uma sociedade simples faz uma dvida particular, no tem
qualquer outro bem sem ser as cotas da sociedade e acaba no pagando a sua
dvida, de acordo com o caput do art. 1026/CC, o credor pode postular a
penhora das cotas.
Penhora de cotas no se confunde com a liquidao de cotas. A penhora de
cotas somente vai incidir sobre os fundos lquidos (parte patrimonial) que as
cotas representam. A cota representa para o scio um direito pessoal, que se
identifica no direito de ser scio, no voto, na fiscalizao, e um direito
patrimonial, que se identifica nos lucros, na partilha. Assim sendo, quando se
fala em penhora de cotas, apenas a parte patrimonial da cota atingida, o seu
titular no deixa de ser scio.
Art. -.A2? - 4 credor particular de s(cio pode, na insufici%ncia de outros
bens do devedor, fazer recair a e$ecu&'o sobre o que a este couber nos
lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquida&'o.
Pargrafo nico - Be a sociedade n'o estiver dissolvida, pode o credor
requerer a liquida&'o da quota do devedor, cu/o valor, apurado na forma
do art. -.A3-, ser depositado em dinheiro, no /u1zo da e$ecu&'o, atE
noventa dias ap(s aquela liquida&'o.
Mas a penhora de cotas pode ser ineficaz, se no no houver fundos lquidos,
no tiver distribuio de lucros na sociedade. Nesse caso, o credor pode ento
pedir o leilo das cotas. Se aparecer um terceiro interessado e fizer a
arrematao dessas cotas, o terceiro entrar na sociedade. O prprio credor
tambm pode adjudicar essas cotas. Entretanto, normalmente, o leilo de cotas
frustado.
Nesse caso, o credor pode requerer a liquidao das cotas, ou seja, o credor
particular do scio pode pedir a sua expulso da sociedade. Quando o scio
expulso da sociedade, deve haver uma apurao de haveres para determinar
quanto vale a participao daquele scio. Aps a apurao desse valor, ele
deve ser entregue em dinheiro, no prazo de 90 dias, no juzo da execuo para
pagamento do credor. Portanto, agora houve um prejuzo para a prpria
sociedade, pois ela que vai pagar o valor apurado.

Enunciado 386 da V Jornada de Direito Civil do CJF: ".a apura&'o dos
haveres do s(cio, por conseqQ%ncia da liquida&'o de suas quotas na
sociedade para pagamento ao seu credor Dart. -.A2?, pargrafo nicoC, n'o
devem ser consideradas eventuais disposi&9es contratuais restritivas
determina&'o de seu valor.

Enunciado 387 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "A op&'o entre fazer a
e$ecu&'o recair sobre o que ao s(cio couber no lucro da sociedade, ou na
parte que lhe tocar em dissolu&'o, orienta-se pelos princ1pios da menor
onerosidade e da fun&'o social da empresa.
De acordo com o art. 620/CPC, quando por vrios meios o credor puder
promover a execuo, o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso
para o devedor.
Enunciado 388 da V Jornada de Direito Civil do CJF: "4 disposto no art. -.A2?
do !(digo !ivil n'o e$clui a possibilidade de o credor fazer recair a e$ecu&'o
sobre os direitos patrimoniais da quota de participa&'o que o devedor possui
no capital da sociedade.
Enunciado 389 da V da Jornada de Direito Civil do CJF: "Fuando se tratar de
s(cio de servi&o, n'o poder haver penhora das verbas descritas no art. -A2?,
se de carter alimentar.
Situao do cnjuge na separao (art. 1027/CC)
Se um scio casado em regime de comunho total de bens, qual direito o
cnjuge do scio possui no caso de separao? Ele no pode entrar na
sociedade e nem tem o direito de exigir metade do valor da cota do scio
atravs de sua liquidao imediata. De acordo com o art. 1027/CC, o cnjuge
que se separou do scio tem direito de concorrer diviso perodica dos
lucros, at que se liquide a sociedade simples. Portanto, ele ir ter participao
proporcional nos lucros at que a sociedade simples seja dissolvida.
Art. -.A2* - 4s herdeiros do c>n/uge de s(cio, ou o c>n/uge do que se
separou /udicialmente, n'o podem e$igir desde logo a parte que lhes
couber na quota social, mas concorrer divis'o peri(dica dos lucros, atE
que se liquide a sociedade.
Morte do scio (art. 1028/CC)
Em regra, no caso de morte do scio, a sociedade simples continua e a cota do
scio falecido liquidada. Haver, ento, uma apurao de haveres para
identificar o valor dessa cota e esse valor ser entregue ao juzo do inventrio.
Portanto, em regra, os herdeiros do scio falecido no entram na sociedade,
mas apenas recebem a parte patrimonial que a cota representa.
Art. -.A2= - .o caso de morte de s(cio, liquidar-se- sua quota, salvo"
: - se o contrato dispuser diferentemente<
:: - se os s(cios remanescentes optarem pela dissolu&'o da sociedade<
::: - se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substitui&'o do s(cio
falecido.
Entretanto, no ir acontecer a liquidao da cota, se o contrato social dispuser
diferentemente. Se o contrato prever que o herdeiro do falecido assumir a
condio de scio, no se aplica a regra do caput do art. 1028/CC. Haver a
substituio imediata aps a morte do scio pelo seu herdeiro (princpio da
saisine); a sociedade sequer chega a ficar unipessoal. Pode haver condomnio
da cota entre os herdeiros, mas apenas um deles poder ser scio, ser o
representante desse condomnio.
Mas pode acontecer tambm dos scios remanescentes optarem por dissolver
a sociedade. Nesse caso, o herdeiro do scio falecido no entra na sociedade
e ocorre a dissoluo da sociedade.
E pode acontecer tambm do contrato social nada falar a respeito do herdeiro
se tornar scio. Em princpio, ele receberia apenas a parte patrimonial que a
cota representa. Entretanto, mesmo no havendo previso no contrato, nada
impede a realizao de um acordo entre os scios e o herdeiro para regular a
substituio do scio falecido.
1) VUNESP 2011 TJ-SP Juiz
Nas sociedades simples, correto afirmar que:
A) todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes
sociais, excludo do benefcio de ordem referente execuo em primeiro
lugar dos bens sociais aquele que contratou pela sociedade. (art. 990/CC)
B) o scio sempre participa dos lucros e das perdas na proporo das
respectivas quotas. (art. 1007/CC)
C) os poderes do scio investido na administrao por clusula do contrato
social podem ser revogados, a qualquer tempo, por meio de ato separado,
desde que subscrito pela maioria dos scios. (art. 1019/CC)
D) a administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete
separadamente a cada um dos scios. (art. 1013/CC)
E) anulvel a estipulao contratual que exclua qualquer scio de participar
dos lucros e das perdas. (art. 1008/CC)
2) VUNESP 2009 TJ-SP Juiz
Na sociedade simples:
A) as obrigaes dos scios terminam quando a sociedade tornar-se inativa.
(art. 1001/CC)
B) as modificaes do contrato social que tenham por objeto a denominao, o
objeto, a sede e o prazo da sociedade podem ser decididas por maioria
absoluta de votos. (art. 999/CC)
C) nos 60 (sessenta) dias subsequentes sua constituio, a sociedade
dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas
Jurdicas do local de sua sede. (art. 998/CC)
D) a administrao poder ser exercida por pessoa nomeada por instrumento
em separado, averbado margem da inscrio da sociedade.
3) Prova Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro
Maria e Joo casam-se sob o regime de comunho parcial em 2004. Em 2006,
Maria constitui uma sociedade empresria por cotas de responsabilidade
limitada com Carla para explorar um restaurante. Nesta sociedade, cada uma
das scias titular de cotas representativas de 50% do capital social. Em 2007,
Maria e Joo separam-se litigiosamente. Por ocasio da partilha dos bens,
Joo, com base no art. 1.660, inciso , do Cdigo Civil indica tais cotas como
passveis de partilha, vindicando a metade das mesmas (25% do total do
capital social) e seu conseqente ingresso na sociedade. No h outros bens
do casal ou pessoais de cada um dos ex-cnjuges. vivel o pleito de Joo?
Qual a soluo adequada para o caso?
A regra que deve ser aplicada ao caso em questo o art. 1027/CC, que
determina que o cnjuge do que se separou judicialmente no pode exigir
desde logo a parte que lhe couber na quota social, mas concorrer diviso
peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade. Assim sendo, Joo no
scio, no pode pleitear o seu ingresso na sociedade e nem pedir a liquidao
das cotas.
SOCIEDADE LIMITADA
A responsabilidade dos scios na sociedade limitada est prevista no art.
1052/CC. De acordo com esse dispositivo, a responsabilidade dos scios
limitada ao que cada um contribuiu para a formao do capital social, ou seja,
ao valor de suas cotas, sendo que todos os scios so solidrios pela
integralizao do capital social.
Art. -.A52 - .a sociedade limitada, a responsabilidade de cada s(cio E
restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente
pela integraliza&'o do capital social.
Por exemplo, se um dos scios de uma limitada no integralizou o valor de
suas cotas, deixando o capital social aberto em 20%, ser que o credor de uma
nota promissria emitida pela sociedade pode cobr-la dos scios? No, pois
os scios no so solidrios com a sociedade pelo pagamento das obrigaes
sociais. O credor no pode exigir a nota promissria dos scios, mas sim a
integralizao do capital social.
Quando um scio subscreve cotas, ele se obriga a integraliz-las perante a
sociedade. Por isso, a sociedade limitada pode cobrar a integralizao do
capital social do scio remisso. Mas o credor da sociedade pode exigir a
integralizao do capital social de qualquer um dos scios. Quando o capital for
integralizado, vai entrar dinheiro no ativo da sociedade, que ento poder ser
penhorado pelo credor.

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FEMPERJ DIREITO EMPRESARIAL

PROFESSOR: JUAN LUIZ SOUZA VAZQUEZ

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