A REALIDADE DO TRABALHO EDUCATIVO PREVISTO NO ECA: ASPECTOS TRABALHISTAS Bernardo Lencio Moura Coelho

1. Introduo; 2. O trabalho educativo; 3. A aprendizagem e suas diferenas; 4. A competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para investigao; 5. Concluses; 6. Referncias bibliogrficas. 1. INTRODUO No ordenamento jurdico brasileiro h vrios institutos relacionados criana e ao adolescente que buscam, primordialmente, a consecuo da proteo integral inaugurada pela Constituio Federal e se encontram enumerados no Estatuto da Criana e do Adolescente ECA. Temos, para o caso especfico de nossas anlises voltadas questo do trabalho de crianas e adolescentes, os institutos da aprendizagem e do trabalho educativo, cada qual com caractersticas prprias, que denotam a clara inteno legislativa de desvincular seus conceitos e aplicao. Na prtica, h muita confuso entre os dois institutos sendo que, em alguns casos, pretende-se, sob a designao de realizar trabalho educativo, a plena garantia de direitos trabalhistas e previdencirios, o que ocorre na aprendizagem apenas ou, a mera colocao de adolescentes no mercado de trabalho, sob a chancela de trabalho educativo, quando apenas a aprendizagem poder faz-lo sem burla aos princpios constitucionais de proteo integral. A doutrina e a jurisprudncia tambm se mostram vacilantes quanto a caracterizao dos institutos, confundindo mais ainda as pessoas das entidades encarregadas da implantao de programas de apoio aos adolescentes, prejudicando a adoo de polticas pblicas concretas para a correta e sensata insero de adolescentes no mercado de trabalho. Nota-se, na doutrina, apego a conceitos ultrapassados e vinculados a legislaes revogadas que no se harmonizam com as novas disposies constitucionais, inseridas na moderna teoria da proteo integral, preconizada pela Organizao das Naes Unidas ONU e adotada pioneiramente pelo Brasil. Alguns trabalhos insistem na manuteno da figura do trabalho do adolescente assistido, que no encontra guarida na atual legislao, como demonstraremos no decorrer deste trabalho.

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Procurador do Trabalho MPT/PRT 15 Regio, Especialista em Interesses Difusos e Coletivos pela Escola Superior do Ministrio Pblico, Mestre em Direito Constitucional pela Faculdade de Direito da UFMG, Docente da Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio.
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A jurisprudncia quanto ao tema segue tendncia vacilante, ora enfrentando o assunto sob o enfoque da proteo integral, ora enfrentando a questo sob o enfoque assistencial, caracterizador da legislao j revogada pela Constituio Federal de 1988. Recentemente, em deciso histrica, o Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio enfrentou o tema em recurso ordinrio interposto pela Procuradoria Regional do Trabalho da 15 Regio, dando provimento, por unanimidade, para descaracterizar a atividade desenvolvida por entidade assistencial, que no se mostrava adaptada aos novos conceitos de aprendizagem trazidos pela Lei n 10.097, como tambm no poderia ser considerado trabalho educativo, nos termos do artigo 68, do Estatuto da Criana e do Adolescente. O presente artigo busca, principalmente a partir de nossa experincia prtica de atuao como Procurador do Trabalho Coordenador do Ncleo Especializado em Combate ao Trabalho Infantil e Regularizao do Adolescente e membro da Coordenao Colegiada do Forum Paulista de Preveno e Erradicao do Trabalho Infantil, desmistificar os conceitos envolvidos no trabalho educativo e sua aplicabilidade dentro das normas de proteo ao trabalhador adolescente insculpidas no inciso II, do 3, do artigo 227, da Constituio Federal, desvinculando os institutos da aprendizagem e do trabalho educativo. 2. O TRABALHO EDUCATIVO O trabalho educativo foi criado pelo artigo 68, do Estatuto da Criana e do Adolescente e, desde ento, no foi regulamentado pelo Poder Executivo, gerando muitas incertezas quanto sua correta aplicao. Nos termos legislativos, o trabalho educativo caracteriza-se como uma atividade laboral em que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevaleam sobre o aspecto produtivo. ( 1, do artigo 68) Realmente, a sua compreenso vem dividindo os estudiosos quanto ao seu contedo e alcance, alguns entendendo o trabalho educativo como mera forma de ocupar os adolescentes e outros como mera intermediao de mo-de-obra, geradores de renda com o fito de minorar a situao financeira da famlia. At mesmo sua qualificao foi infeliz, posto que a atividade desenvolvida neste programa no se qualifica como trabalho. Mariane Dresch, Procuradora do Trabalho da 9 Regio PR, nos lembra que, muitos so os que questionam a prpria constitucionalidade deste artigo quando prev a insero no mercado de trabalho sem o pagamento dos direitos trabalhistas. Outros, defendem apenas uma regulamentao do que seja trabalho educativo, vez que j previsto no ECA. ___________________
Trabalho de menores legislao atual e tendncias legislativas, p. 28.

Realmente, pela leitura do inciso II, do 3, do artigo 227, da Constituio Federal, verificamos que o direito a proteo especial abrange a garantia de direitos previdencirios e trabalhistas para os adolescentes, havendo fundamento muito forte e consistente para entender que a instituio de trabalho educativo conflita com a disposio constitucional, que deve prevalecer quando h incongruncias entre as normas legais. Segundo Viviane Colucci, Procuradora Regional do Trabalho da 12 Regio SC, chegou-se a imaginar que o trabalho educativo tivesse sinalizado balizar fortes para refrear a perspectiva de insero do adolescente no mercado de trabalho, afirmando que a mens legis deste dispositivo, segundo aqueles que o redigiram, era garantir primordialmente o desenvolvimento pessoal e social do educando e no a sua subsistncia. O que se consta com a maioria dos programas ou projetos rotulados como de trabalho educativo que no se prestam finalidade educativa contida na legislao, tratando-se de projetos, na maioria das vezes, que visam garantir ao adolescente, e a suas famlias, uma fonte de renda, a mnima subsistncia, caracterizando-se como um programa social de renda mnima, centrado na explorao do trabalho do adolescente. O desenvolvimento de programas assistenciais para o atendimento da populao carente no novidade no Brasil, pois constituem resqucios da antiga legislao contida nos cdigos de menores, que balizavam esta orientao, bastando que faamos meno roda dos expostos. As rodas foram criadas na Idade Mdia e na Itlia, surgindo particularmente com a apario das confrarias de caridade, sendo que o nome provm do dispositivo onde se colocavam os bebs que se queriam abandonar: Sua forma cilndrica, dividida ao meio por uma divisria, era fixada no muro ou na janela da instituio. No tabuleiro inferior e em sua abertura externa, o expositor depositava a criancinha que enjeitava. A seguir, ele girava a roda com uma sineta, para avisar o vigilante ou rodeira que um beb acabava de seR abandonado e o expositor furtivamente retirava-se do local, sem ser identificado. 4 Salvador teve a primeira roda, aberta em 1726, seguindo-se o Rio de Janeiro, em 1738 e, a terceira e ltima do perodo colonial em Recife, no ano de 1789. So Paulo veio a ter a sua roda apenas em 1825, cabendo indicar que mantinha uma das mais elevadas taxas de abandono do pas.

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A erradicao do trabalho infantil e a proteo do adolescente no trabalho, p. 13. 4 Maria Luiza Marclio. A roda dos expostos e a criana abandonada na Histria do Brasil: 1726-1950, p. 55.

A histria brasileira repleta de exemplos que demonstram claramente a viso e opo assistencialista e clientelista no desenvolvimento de projetos relacionados questo das crianas, especialmente nas reas de educao, sade e desenvolvimento. 5 Viviane Colucci recorda a dcada de setenta quando comearam a ser criados programas alternativos para meninos de rua para contornar os seguintes problemas: a) presena incmoda de grande contingente de crianas nas ruas: b) o envolvimento crescente de crianas e adolescentes no cometimento de delitos e no uso de txicos; c) a avaliao de que tanto a famlia quanto a escola estavam falhando na socializao de determinados segmentos da populao infantil; d) a crtica de que a poltica oficial para a ressocializao dos chamados menores carentes, abandonados de rua ou infratores alm de perversa era ineficiente e ineficaz na reeducao de criana e adolescentes; e) o sistema de capacitao profissional montado pelos empresrios no alcanava essa populao excluda. 6 A mentalidade do Cdigo de Menores de 1979, que estava filiado doutrina da situao irregular, possibilitou a criao de programas como o do Bom Menino, atravs do Decreto n 94.338/87, que regulamentou o Decreto-lei n 2.318/86, dispondo sobre a admisso de menores entre doze e dezoito anos que freqentem a escola, como assistidos, para trabalhos em jornada de quatro horas dirias sem qualquer vinculao com a previdncia social (artigo 4, caput). O Decreto-lei n 2.318/86 obrigava todas as empresas com mais de cinco empregados a admitir menores assistidos, em efetivo de 5% (cinco por cento) de seus empregados, norma tpica de Direito do Trabalho. Pelas normas reguladoras do programa, as empresas no ficavam sujeitas a encargos previdencirios de qualquer natureza e no havia a obrigatoriedade de recolhimento do Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS incidente sobre a remunerao paga aos adolescentes. Esta regulamentao do trabalho do adolescente, de carter nitidamente assistencialista, no foi recepcionada pela nova ordem constitucional implantada em 1988, pois que contrariava o inciso XXX, do artigo 7, que probe a diferenciao de salrio por motivo de idade, e o artigo 227, que trata da proteo integral para as crianas e adolescentes.

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Para aprofundar no estudo do tema, que no nosso objetivo, existem vrios trabalhos que estudam esta temtica, podendo citar a coletnea organizada por Marcos Czar de Freitas, Histria social da infncia na Brasil, publicada pela Editora Cortez. 6 A erradicao do trabalho infantil e a proteo do adolescente no trabalho, p. 10-11
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Alis, quando de sua edio, tal diploma legal j foi considerado inconstitucional, em seu aspecto formal7, pois o artigo 55, da Constituio de 1969, que regulava a emisso de decretos-lei pelo Presidente da Repblica, permitia adot-los nas seguintes matrias: I segurana nacional; II finanas pblicas, inclusive normas tributrias; III criao de cargos pblicos e fixao de vencimentos. Dentre as matrias arroladas no se encontrava a de legislar sobre Direito do Trabalho, devendo o Poder Executivo encaminhar ao Congresso Nacional o competente projeto de lei, para deliberao e votao nas duas casas legislativas. A nossa atual legislao contempla, portanto, os seguintes casos: adolescente inserido em trabalho educativo, adolescente inserido em programa de aprendizagem e adolescente trabalhador, no existindo a figura do adolescente assistido ou educando. O desenvolvimento de trabalho educativo, desde que no acontea a intermediao de mo-de-obra para a colocao do adolescente no mercado de trabalho, poder contemplar vrios programas a serem desenvolvidos no interior das entidades ou nos equipamentos pblicos disponveis. Sem o intuito de oferecer uma listagem exaustiva, poderamos enumerar algumas atividades que podem ser desenvolvidas em trabalhos educativos: a) iniciao musical; b) formao de banda; c) teatro; d) artesanato; e) dana; f) integrao com idosos; g) escolas de futebol etc. Importante ressaltar que, de acordo com a disposio contida no 2, do artigo 68, a remunerao que o adolescente recebe pelo trabalho efetuado ou a participao na venda dos produtos de seu trabalho no desfigura o carter educativo. Com base nesta diretriz, poder a entidade que promove o trabalho educativo efetuar a venda, por exemplo, dos produtos artesanais produzidos ou, ainda, receber pagamento pela apresentao de dana em evento, e efetuar distribuio deste dinheiro entre os adolescentes, sem que seja desfigurado o trabalho educativo. Todavia, as entidade que promovem o atendimento aos adolescentes ainda no conseguiram absorver a teoria da proteo integral em sua essncia e, mesmo aps questionamentos administrativos, continuam a exercer a mera colocao de adolescentes no mercado de trabalho, sob a denominao de trabalho educativo, mas sem qualquer projeto pedaggico ou acompanhamento sob a forma de contrato de aprendizagem.
______________________ 7 A inconstitucionalidade formal implica na desobedincia aos requisitos, ao processo, isto , quando as normas so formadas por autoridades incompetentes ou em desacordo com as formalidades ou procedimentos estabelecidos pela Constituio.

Com a edio do ECA (Lei n 8.069/1990), no mais existe possibilidade de contratao de adolescentes a ttulo de mera iniciao ao trabalho, o que era possvel quando vigente o Programa Bom Menino (Decreto n 94.338, de 18.maio.1987, que foi revogado pelo Decreto S/N, de 13/maio.1991), caracterizando-se como fraude a direitos trabalhistas (artigo 9, da Consolidao das Leis do Trabalho). A inteno legislativa foi tratar com dignidade os adolescentes inseridos em programa educativo, seja sob o regime de aprendizagem propriamente dito. Neste ponto e para finalizar esta parte de nossa anlise, trago colao a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio que expressa a realidade do trabalho educativo e a aplicao do princpio da proteo integral, conforme determinao constitucional: Ao Civil Pblica. Trabalho da Criana e do Adolescente. O Brasil. gradativamente, vem enquadrando-se na poltica internacional de proteo dos direitos humanos, inclusive dos direitos das crianas e adolescentes, tendo, para tanto, ratificado a Declarao dos Direitos da Criana, em 1959, e a Conveno sobre os Direitos da Criana, em 24.09.90. Na esteira da tendncia dos debates internacionais, o Brasil fez incluir importantes dispositivos na Constituio Federal de 1983, dentre os quais os arts. 203, 227 e 228. Ainda, foram promulgados o Estatuto da Criana e do Adolescente e a Lei n. 10097/2000. Todo esse arcabouo jurdico enfatiza a concepo de que crianas e adolescentes devem ter resguardados a primazia na prestao de socorros, a precedncia de atendimento nos servios pblicos, preferncia na formulao e execuo de polticas sociais e, por derradeiro, privilgio da destinao de recursos pblicos para a proteo infantojuvenil. O estimulo aprendizagem, em termos de formao tcnico-profissional, subordina-se garantia de acesso e freqncia obrigatria ao ensino regular por parte do adolescente. De conseqncia, proliferam entidades, ainda que com boas intenes, espalhando o trabalho infantil e realizando verdadeira intermediao de mo de obra, sob os auspcios de realizarem atividades filantrpica e social, reduzindo a incidncia de menores de rua e de marginalidade infantil, encaminhando-os ao mercado de trabalho, sem qualquer proteo e cumprimento dessa arcabouo Jurdico. O trabalho educativo aquele em que a dimenso produtiva est subordinada dimenso formativa. Distingue-se do trabalho stricto sensu, subordinado, por no restar configurada, precipuarmente, a sua finalidade econmica e, sim, uma atividade laborativa, que se insira no contexto pedaggico, voltada mais ao desenvolvimento pessoal e social do educando. No encontradas essas caractersticas, a entidade est descumprindo os ditamos legais, devendo abster-se dessas prticas, pelo que tem pertinncia a Ao Civil Pblica. (PROCESSO TRT15 REGIO N. 01601-1999-0-7-15-00-8-RO (02136/2002) RECURSO ORDINRIO DA 1 VT DE AMERICANA RELATORA JUZA LUCIANE STOREL - PUBLICAO)

3. A APRENDIZAGEM E SUAS DIFERENAS

Na realidade, o trabalho educativo criado pelo ECA constitui-se em um programa social que pode ser desenvolvido sob a responsabilidade de entidades governamentais ou no governamentais, desde que sem fins lucrativos, visando a sua educao pelo trabalho ou, no dizer da legislao, dever assegurar ao adolescente condies de capacitao para o exerccio de atividade regular remunerada. No se confunde, de maneira alguma, com o instituto da aprendizagem, tambm disposto no ECA e recentemente regulamentado pela Lei n 10.097/2000, da qual nos ocuparemos mais adiante. Configura-se como trabalho educativo a atividade laboral em que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalecem sobre o aspecto produtivo ( 1, artigo 68, ECA). Este o aspecto principal a ser levado em considerao na anlise de qualquer projeto ou contratao que se intitule como sendo educativo, a prevalncia do aspecto pedaggico, encontrado nas entidades, sobre o aspecto produtivo, encontrado nas empresas. O que se busca com isso que o aspecto produtivo jamais pode ser preponderante no desenvolvimento do trabalho educativo, isto que dizer que, as crianas e os adolescentes podem desenvolver uma atividade, mas sem qualquer compromisso com produtividade, jornada ou mesmo com a rotina de uma empresa. Neste sentido, busca-se diferenciar os processos produtivos que so desenvolvidos na empresa e nas entidades. Na empresa busca-se a plena produo, visando a consecuo de lucro em concorrncia com as demais empresas, enquanto no programa de trabalho educativo a finalidade buscada a transmisso de ensinamentos que possibilitem a capacitao da criana ou adolescente, tudo dentro de um processo pedaggico organizado, sem visar lucro. A possibilidade do adolescente receber remunerao pelo trabalho ou participao na venda dos produtos de seu trabalho desenvolvendo o trabalho educativo, no descaracteriza o carter educativo do programa, por expressa determinao legal, consistente no 2, do artigo 68, do ECA. Devendo haver, dentro de um programa vinculado a trabalho educativo, a preponderncia do aspecto pedaggico sobre o produtivo, entendemos ser impossvel o desenvolvimento de um trabalho educativo dentro de uma empresa, onde o aspecto produtivo encerra aspecto prioritrio. Acentua este aspecto o fato de programa poder ser desenvolvido apenas por instituies sem fins lucrativos, retirando qualquer possibilidade de envolvimento no processo produtivo, resguardando as crianas e adolescentes de qualquer explorao decorrente das necessidade prprias do mercado, onde as empresas que visam o lucro competem entre si.

A colocao de adolescentes nas empresas sob o plio de estar sendo desenvolvido trabalho educativo, possibilita a diminuio dos gastos com empregados prprios, burlando as normas de mercado, pois que estes adolescentes no se sujeitam do pagamento ao piso salarial da categoria e outras vantagens auferidas pelos demais empregados. Vislumbramos clara precarizao de mo-deobra e adoo de terceirizao ilegal, posto que no so criados novos postos de trabalho com assuno de trabalhadores contratados por prazo indeterminado e a mera colocao de adolescentes, contratados por prazo determinado, substituindo nestes postos precarizados. Mesmo que se garantam os direitos trabalhistas e previdencirios ao adolescente, garantias estas concernentes apenas ao adolescente aprendiz como j destacado, em hiptese alguma poder haver a colocao das crianas e adolescentes vinculados a um programa educativo no interior de uma linha de produo de qualquer empresa ou entidade na qual se trabalhe visando auferir lucros. Este limite que existe entre o trabalho educativo e o desenvolvimento de trabalho produtivo foi bem realado por Antnio Carlos Gomes da Costa ao comentar o artigo do ECA que lhe deu origem: A dificuldade, ou, melhor dizendo, os aspectos mais desafiadores desta questo, se encontra na definio prtica do limite entre o trabalho simplesmente produtivo e o trabalho educativo. Entendo que, nesse ponto, dois aspectos fundamentais devem ser tomados em conta: o primeiro diz respeito ao nmero de horas de atividades orientadas voltadas para a produo e aquelas voltadas para a formao do educando; o segundo, natureza, ou seja, o carter das atividades laborais realizadas em termos de ritmo e de estruturao de modo a permitir uma real aprendizagem por parte do trabalhador educando, ou seja, as atividades laborais devem ajudar e no prejudicar o processo aprendizagem/ensino.8 Ao adentrarmos em uma empresa, acaso pudesse ser desenvolvido o trabalho educativo neste ambiente, como poderamos diferenciar aqueles adolescentes vinculados a um programa de aprendizagem daqueles outros adolescentes sujeitos a mero trabalho educativo? Na prtica, teramos ambos realizando praticamente as mesmas atividades sendo que, apenas aos aprendizes estariam sendo garantidos os direitos trabalhistas e previdencirios com a contagem do tempo de servio para aposentadoria, constituindose numa flagrante ilegalidade. Isto para no falarmos quanto possibilidade dos acidentes de trabalho que, no interior das empresas, so de comum ocorrncia, no estando o adolescente vinculado a qualquer sistema de previdncia. No se trata apenas de pensar em uma aposentadoria por invalidez para o adolescente, mas tambm na sua incluso nos processos de reabilitao desenvolvidos pelo CRPs, ao qual no teria acesso por falta de contribuio para o sistema previdencirio. A seguridade social, segunda a Constituio Federal, constitui-se em programa que se torna possvel atravs da sade, previdncia social e assistncia social.

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8 Apud Cury, Munir at al. (coord.) Estatuto da Criana e do Adolescente Comentado: comentrios jurdicos e sociais, p. 203.

A habilitao e a reabilitao, nos termos do artigo 90, da Lei n 8.213, de 24/07/1991, devida em carter obrigatrio aos segurados, inclusive aposentados, e na medida das possibilidades, aos seus dependentes. A definio de trabalho educativo, inserta no 1 de clareza solar, demonstrando que no se constitui em qualquer trabalho, pois que subordina essa dimenso ao imperativo do carter formativo da atividade, reconhecendo como sua finalidade principal o desenvolvimento pessoa e social do educando. H importante deciso, oriunda do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio, reconhecendo da impossibilidade da adoo de trabalho educativo em qualquer atividade, lastreada nestes termos: TRABALHO EDUCATIVO O trabalho educativo previsto no ECA faz do menor educando, ficando relegado o aspecto do exerccio da atividade profissional o objetivo a educao e no a entrada no mercado de trabalho, sem qualquer qualificao para tanto. Assim, no toda atividade laboral capaz de ser tomada como educativa. Apenas aquela que, inserindo-se como parte de projeto pedaggico, vise ao desenvolvimento pessoal e social do educando. (Processo : RO 8616/01 Data de Publicao : 17/10/2001 rgo Julgador : Segunda Turma Juiz Relator : Juiz Ricardo Antonio Mohallem) Nosso entendimento quanto proibio de se efetuar o trabalho educativo no interior de empresas foi adotado pela Nota Tcnica n 6/COPES, do Ministrio do Trabalho e Emprego, aprovada pela Secretaria de Inspeo do Trabalho, destacando que, em momento algum o ECA autoriza essas entidades a fazer qualquer intermediao com empresas. Desse modo, a entidade filantrpica pode criar um programa social que envolva trabalho educativo desde que atendidos os demais requisitos da lei. No entanto, no poder, em nenhum momento, ceder qualquer das crianas do programa para trabalho efetivo em qualquer outra entidade. Oris de Oliveira, comentando as disposies do artigo 68, esclarece que os processos produtivos de uma empresa e de uma escola-produo so radicalmente diferentes, porque na empresa visa-se aos lucros em condies de concorrncia, ao passo que na escola-produo a preocupao fundamental a transmisso de uma qualificao profissional 9, esposando o nosso ponto de vista. Todavia, em edies recentes do citado livro, Oris de Oliveira tem mudado seu ponto de vista com relao ao trabalho educativo. Ressalta que o ECA no estabelece onde deva ser executado o programa educativo, se no interior das entidades ou dentro das empresas, havendo, ainda, permissivo constante de conveno ratificada pelo Brasil. Segundo ele, o trabalho educativo constituir-se-ia na previso da pr-aprendizagem, que pode ser feita dentro das empresas.

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Ibid, p. 201.

O Glossrio da Formao Profissional Termos de Uso Corrente nos traz a definio de formao pr-profissional como sendo formao organizada fundamentalmente visando preparar os jovens para a escolha de um ofcio ou de um ramo de formao, familiarizando-os com os materiais, os utenslios e normas de trabalho prprios de um conjunto de atividades profissionais. Aps a revogao das portarias que discriminavam os ofcios sujeitos aprendizagem, ocorrida com a Portaria n 702, tomou corpo a opo brasileira pela aprendizagem de competncias bsicas para o trabalho, aproximando muito as figuras da aprendizagem com a pr-aprendizagem, perdendo o trabalho educativo esta qualidade de pr-aprendizagem. A instituio desta forma de trabalho educativo serviria apenas para, alm de suas nefastas conseqncias para os adolescentes, desestimular qualquer iniciativa tendente a implementar a aprendizagem bsica. Existe projeto de lei, apresentado pelo Deputado Alexandre Ceranto, j aprovado na Cmara dos Deputados e tramitando no Senado Federal (PLC n 77/1997), que prev expressamente o desenvolvimento de trabalho educativo dentro de empresas, em evidente descompasso com o nosso entendimento e aquele constante da Nota Tcnica do MTE. Este projeto recebeu crticas do FRUM DE DIRIGENTES GOVERNAMENTAIS DE ENTIDADES EXECUTRIAS DA POLTICA DE PROMOO DOS DIREITOS DA CRIANA E DO ADOLESCENTE FONACRIAD que decidiu que somente apoiaria o projeto se o mesmo contemplasse direitos trabalhistas e previdencirios quando o trabalho educativo se realizasse em empresas e das pessoas que trabalham com a questo da criana, pois nele viam um retrocesso, um retorno a programas como o Bom Menino, inserindo a criana no mercado de trabalho sem a devida proteo. Havendo lacunas na legislao estas devem ser solucionadas com base na disposio contida no artigo 6, do ECA, ditando que na sua interpretao devero ser observados os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos, e a condio peculiar da criana e do adolescente como pessoas em desenvolvimento. A lacuna na legislao ocorre apenas na omisso em regulamentar o trabalho educativo pois que seu funcionamento j est estampado no 1 quando estabelece a prevalncia das exigncias pedaggicas sobre o aspecto produtivo, o que no poder ser alcanado no interior das empresas. Desta forma, toda e qualquer colocao de adolescentes, vinculados a um programa de trabalho educativo, em empresas ou congneres proibida, constituindo-se em burla aos direitos trabalhistas e previdencirios dessas pessoas, devendo ser reconhecido o vnculo de emprego havido entre as partes, mesmo havendo registro anterior pela entidade, por aplicao do disposto no artigo 8, da Consolidao das Leis do Trabalho.

Ao se aceitar a colocao destas crianas, sob o ptio do desenvolvimento de trabalho educativo, estaramos cometendo grave erro quanto a eles e gerando uma situao inusitada para ao Direito do Trabalho, pois teramos estas pessoas trabalhando efetivamente na empresa mas sem qualquer vinculao laboral nem previdenciria. Justamente por no constituir-se em trabalho, no sentido de relao de emprego contida nos moldes celetistas, no h limite de idade para adentrar a um programa de trabalho educativo, sendo permitido o ingresso de crianas menores de 16 anos como de pessoas com mais idade, sendo comum o desenvolvimento, sobretudo, de atividades ldicas como teatro, artesanato, msica e dana, com o prevalncia do aspecto pedaggico. No h limite de idade mnima para admisso ao trabalho educativo justamente porque no se busca a profissionalizao das pessoas envolvidas, tarefa precpua da aprendizagem e dos programas de qualificao e requalificao, apenas desenvolver nestas pessoas as habilidades que podem capacit-las para a futura aquisio de conhecimentos profissionais, ou mesmo a troca de habilidades e experincias j vivenciadas. H vrios posicionamentos doutrinrios seguindo esta orientao.10 Nesse sentido, entendo que o trabalho educativo pode ser desenvolvido de variadas formas, por exemplo, numa integrao de crianas e idosos, onde estes ltimos passariam a elas a vivncia profissional ou mesmo de vida, orientando a nova gerao que esta se formando. O que se verifica na prtica a proliferao de programas rotulados como de trabalho educativo que, na realidade, caracterizam-se por apenas ocupar o tempo ou constituir fonte de renda para o adolescente, colocando-os no mercado de trabalho, no havendo o comprometimento com o aspecto pedaggico que deve prevalecer. Na prtica o que ocorre com as guardas mirins, presentes em quase todos os municpios do Estado de So Paulo. A maioria destas entidades, algumas criadas h mais de cinqenta anos, sempre realizaram suas atividades com evidente intuito assistencialista, pois este era o cenrio jurdico que estava desenhado, conforme pde ser constatado pelas disposies dos Cdigos de Menores. A idia bsica de atuao destas entidades era retirar os menores das ruas, do provvel envolvimento com drogas e coloc-los trabalhando para dar-lhes senso de responsabilidade e gosto pelo trabalho. A atividade que foi por elas desenvolvida louvvel pois que, bem ou mal, cumpriram seu papel dentro do entendimento histrico da poca, contando at os dias de hoje com grande aprovao popular, sendo estes programas vistos como formas de eliminar o problema dos menores.
__________________________ 10 O trabalho educativo no especfico a determinada faixa etria. Vale dizer, no se restringe aos adolescentes (Adalberto Martins, A proteo constitucional ao trabalho de crianas e adolescentes, p. 97). perfeitamente possvel o trabalho educativo por adolescentes menores de 16 anos e mesmo por maiores de 18 anos. [...] Tal interpretao no viola inclusive os princpios da Organizao Internacional do Trabalho. (Antnio Carlos Flores de Moraes. Trabalho do Adolescente, p. 76-77).

 preciso deixar claro que no existe a inteno do Ministrio Pblico do Trabalho, ou de qualquer entidade responsvel pela fiscalizao, de propor o fechamento destas entidades, como propalado por alguns setores mais conservadores da sociedade. Estamos cientes de que o fechamento destas entidades causar enorme prejuzos tanto para os adolescentes, que esto contribuindo de alguma forma com o oramento familiar, como para a sociedade, que no ter soluo imediata para resolver o problema. Porm, com a nova regulamentao do trabalho do adolescente, houve a necessidade de adequao de suas funes aos novos preceitos legais. Enquanto o Cdigo de Menores, de 1979, destinava um lacnico artigo para a questo do trabalho do adolescente (artigo 83), o ECA promove, no rastro da Constituio Federal e da doutrina da proteo integral, mudanas estruturais garantindo, em seus dez artigos, a efetiva profissionalizao e proteo no trabalho para os adolescentes. Estas entidades, na maioria das vezes, apenas inserem o adolescente nas empresas, sem que haja um plano de trabalho ou acompanhamento, executando, quase sempre, funes subalternas que em nada acrescentam na formao do adolescente. Como bem ressalta Oris de Oliveira vulgarmente, e s vezes por convenincia, qualifica-se como aprendiz o adolescente que comea a trabalhar exercendo qualquer atividade que no comporte profissionalizao, como a de office-boy, estafeta, mensageiro, empurrador de carrinho ou ensacador de compra em supermercado. 11 Bem significativo o depoimento de dirigente de entidade sobre o trabalho do adolescente realizado na fiscalizao de estacionamento de rua: O trabalho na chamada rea azul no oferece nenhuma aprendizagem. Essa a minha grande preocupao no momento. O dilema que, se acabarmos com o trabalhos dos guardinhas na rea azul, a entidade no ter mais como se manter, pois da que vem sua maior arrecadao. 12 Este ex-guarda-mirim fala sobre sua experincia: [...] no teve utilidade e nem influenciou no que fao hoje. No que seja negativo ter pertencido a guarda-mirim. Naquela poca era necessrio para ajudar em casa... Se tivesse um filho, no o deixaria freqentar a guardinha. A formao que recebi no me ajudou em nada. Preferiria deix-lo estudando e me esforaria mais para que ele s estudasse. 13 Segundo os autores da pesquisa, da qual foram retirados os depoimentos supracitados, de 20 a 40% dos rendimentos mensais dos guardinhas so retidos pela entidade.
__________________________ 11 Cury, Munir et al., op. cit., p. 183 12 Pereira, I. et alli. Trabalho do adolescente: mitos e dilemas, p. 25. 13 Id. Ibid., p. 47-48.

Estas entidades ficam no meio do caminho entre o desenvolvimento de trabalho educativo, alegado como sendo o projeto desenvolvido, e a aprendizagem, mas sem o fornecimento de programa metodologicamente organizado, colocando-os para trabalhar como meros entregadores, funo no contemplada para aprendizagem, estando trabalhando na rua sem qualquer proteo. A questo das crianas e adolescentes na rua mereceu ateno especial de uma comisso parlamentar de inqurito, que sugeriu duas formas concatenadas de ataque: a) de um lado, uma proposta de natureza emergencial, para caracterizar desde logo que o lugar da criana na famlia, comunidade e escola, no na rua, implicando como fim a oportunidade educativa e profissionalizante, e como meio alguma forma de acesso renda;

b) de outro, uma proposta de natureza estrutural, tipicamente de longo prazo, para atingir razes da problemtica, implicando uma poltica social da infncia e da adolescncia, de incidncia preventiva e emancipatria. 14 Para Viviane Colucci, em estudo que examinou a fundo a questo do trabalho educativo, podem ser considerados dissonantes com a teoria da proteo integral os programas que: 1 - no estabelecem a fixao de cronograma de contedo pedaggico; 2 oferecem atividades que tradicionalmente so destinadas ao futuro operrio pobre, deixando de contar com parceiros como o SINE ou o SEBRAE, que poderiam se manifestar sobre as tendncias de mercado da regio; 3 que colocam em risco a integridade fsica dos adolescentes; 4 estabelecem tarefas a serem executadas nas ruas, como no caso dos guardas-mirins de trnsito, em que o aliciamento para as atividades ilegais e criminosas torna-se facilitado; 5 intermediam os adolescentes para as empresas, porquanto, como vimos, o trabalho educativo se incompatibiliza de forma inconteste com os ditames do artigo 68 do ECA; 6 estabelecem idade mnima inferior a 14 anos, ou seja, antes da concluso do ensino bsico fundamental. 15 Importante tambm salientar que na instituio de qualquer processo educativo com crianas deve haver o respeito sua identidade cultural, seja nas salas de aula, nas oficinas ou nas atividades culturais, significando o respeito e a dignidade com que devem ser encarados estes projetos de trabalho educativo voltados para a criana.

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Comisso Parlamentar de Inqurito. Documento preliminar. A erradicao do trabalho infantil e a proteo do adolescente no trabalho, p. 17.

4. A COMPETNCIA DO MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO PARA INVESTIGAO A Constituio Federal, em seu artigo 127, outorga ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Tratando-se de uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, tem como um de seus princpios a unidade. Em sua unidade subdivide-se em Ministrio Pblico do Trabalho, Ministrio Pblico Federal, Ministrio Pblico Militar, Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, compondo o Ministrio Pblico da Unio, e o Ministrio Pblico Estadual. Esta diviso apenas administrativa, e no orgnica, detendo todos os ramos do Ministrio Pblico a mesma finalidade constitucional. Interessa-nos, para o presente trabalho, a interface existente entre o Ministrio Pblico do Trabalho e o Ministrio Pblico Estadual para investigao quanto ao trabalho educativo efetuado sob a responsabilidade de entidade no governamental sem fins lucrativos. O ECA prev que as funes do Ministrio Pblico sero exercidas nos termos da respectiva lei orgnica (artigo 200). As atribuies afetas ao Ministrio Pblico, listadas no artigo 201, constituem-se em numerus apertus pois que o seu 2, em similaridade disposio contida no 2, do artigo 5, da Constituio Federal, expressamente declara que no excluem outras desde compatveis com a finalidade do Ministrio Pblico. 16 Nos termos do inciso V, do artigo 83, da Lei Complementar n 75, de 20/05/1993, compete ao Ministrio Pblico do Trabalho propor as aes necessrias defesa dos direitos e interesses dos menores decorrentes das relaes de trabalho, cometendo-lhe competncia absoluta para tratar desta questo. Como salientado alhures, a diviso entre os ramos do Ministrio Pblico operase entre as competncias jurisdicionais, mantendo-se a sua unidade, oficiando o Ministrio Pblico do Trabalho junto jurisdio federal da Justia do Trabalho e o Ministrio Pblico Estadual junto jurisdio comum da Justia Estadual. A Constituio Federal, em seu artigo 114, definiu a competncia da Justia do Trabalho da seguinte forma:

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Esta disposio similar que se contm na emenda IX da Constituio dos Estados Unidos, e ser encontrada tambm em outras constituies, tais como do Paraguai, Peru e Uruguai. Esta norma foi inserida no texto como cautela contra a m aplicao da mxima demasiado repetida, de que a afirmao em casos particulares importa uma negao em todos os mais e vice-versa.
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Art. 114. Compete Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta dos Municpios, do Distrito Federal, dos Estados e da Unio, e, na forma da lei, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, bem como os litgios que tenham origem no cumprimento de suas prprias sentenas, inclusive coletivas. Segundo Viviane Colucci, analisando a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para a propositura de aes tendentes a efetuar a regularizao do trabalho de adolescentes, [...] a Justia do Trabalho competente para dirimir todas as lides que tenham por objeto discutir relaes de emprego, inclusive aquelas que se encontram forjadas em programas de trabalho educativo ou outros programas socioeducativos previstos no ECA. Importa apenas identificar a relao de emprego subjacente. 17 Na realidade, em nossa atuao, verificamos uma atuao conjunta do Ministrio Pblico do Trabalho e do Ministrio Pblico Estadual na regularizao das entidades sem fins lucrativos que atual na assistncia ao adolescente e na sua formao profissional. O ECA, inclusive, prev a possibilidade da ocorrncia de litisconsrcio facultativo entre o Ministrio Pblico da Unio e o Ministrio Pblico do Estado na defesa dos interesses e direitos previstos na lei (artigo 210, 1). O Captulo V. do ECA, que envolve o direito profissionalizao e proteo no trabalho, traz prescries quanto ao trabalho em regime de aprendizagem, quanto ao trabalho educativo e para o adolescente empregado. Quando nos deparamos com uma relao jurdica, tendo o adolescente como uma das partes, que envolve uma relao de emprego ou de trabalho, sobressai a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho para a investigao da eventual irregularidade, decorrncia da aplicao da disposio final do artigo 114, ou seja, outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho. Situao mais complexa se d quando a entidade sem fins lucrativos desenvolve o denominado trabalho educativo, sob o plio da concepo insculpida no artigo 68 do ECA. Sendo o trabalho educativo desenvolvido nos moldes do ECA, sem a colocao do adolescente no mercado de trabalho, caber ao Ministrio Pblico Estadual verificar se os princpios da proteo integral esto sendo cumpridos como, por exemplo, aqueles contidos nos artigos 67, 69 e 92. Contudo, a partir do momento em que se constate que o trabalho educativo est sendo utilizado para maquiar uma tpica relao de trabalho, dever ser aplicada a disposio contida no artigo 9, da Consolidao das Leis do Trabalho, que estipula, sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao.
_________________________ A atuao do Ministrio Pblico do Trabalho no combate ao trabalho infantil atravs dos fruns temticos, p. 79.
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Alis, a competncia do Ministrio Pblico do Trabalho, quando envolve a proteo e tutela jurisdicional dos direitos dos adolescentes, vem sendo analisada de forma mais abrangente, no o enclausurando nas estrelitas lindes processuais clssicas, mas dando-lhe papel de relevo segundo o mandamento constitucional do artigo 127. Veja-se, a propsito, a concluso de Moacyr Silva: Constitui pensamento ultrapassado raciocinar sobre as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho confundindo-as com a competncia material da Justia do Trabalho. So instituies distintas por natureza, poltica e sociolgica. Do ngulo da Teoria do Estado, harmonizam-se os mencionados rgo, com vistas prestao jurisdicional, porm no se confundem, sob a perspectiva de suas funes constitucionais. 18 Como j salientamos, com a adoo da teoria da proteo integral, no se concebe mais a criao e/ou manuteno de programas assistencialistas que, calcados na necessidade dos adolescentes e de suas famlias, promovem a insero precoce destes no mercado de trabalho sem a devida contrapartida de profissionalizao. Esta prtica constitui burla aos princpios protetivos das crianas e adolescentes, constituindo-se a erradicao do trabalho infantil e a regularizao do trabalho do adolescente uma das metas institucionais do Ministrio Pblico do Trabalho.

5. CONCLUSES O trabalho educativo, desde a edio do ECA, vem trazendo inmeros problemas para sua aplicao, considerando-se a primazia da teoria da proteo integral, que no permite a adoo de prticas clientelistas ou assistencialistas para a preservao dos direitos da criana e do adolescente. A questo da insero precoce destes adolescentes no mercado de trabalho gera evaso escolar e descompasso srie/idade, conforme demonstrado pelos dados colhidos pelo PNAD 2001. Constituindo-se a profissionalizao um direito pblico subjetivo, devem as entidades que atuam com adolescentes propiciar-lhes, com primazia, qualidade e responsabilidade, o ingresso em curso de aprendizagem, possibilitando-os a consecuo de seus direitos.

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Da criana e do adolescente: estudos processuais do ngulo dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos, p. 70.
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A aprendizagem, tal como a concebemos aps a edio da Lei n 10.097/2000 e sua regulamentao posterior, constitui-se, de acordo com o artigo 3, do Decreto n 2.208/1997, em nvel bsico de educao profissional, modalidade de educao no formal com a finalidade de qualificar para o exerccio de funes demandadas pelo mundo profissional, compatveis com a complexidade terica e com o nvel de escolaridade do aluno, no estando sujeito a regulamentao curricular. O trabalho educativo pressupe um programa social desenvolvido sob a responsabilidade de entidade sem fins lucrativos em que as exigncias pedaggicas prevalecem sobre o aspecto produtivo. Ao desenvolver seu programa a entidade deve ela mesma - ministrar educao base do programa e propiciar ao adolescente o trabalho correlato. A colocao desses adolescentes em empresas desqualifica o aspecto educativo do programa, constituindo-se em mera intermediao de mo-de-obra de adolescentes desqualificados e a baixo custo, gerando o reconhecimento de vinculo diretamente com o tomador dos servios. Como bem salienta Caio Santos: Reconhece-se que o trabalho tem aspectos socializantes. Ele integra o homem na sociedade, dando-lhe identidade social. O trabalhador aprende a cumprir responsabilidades e a relacionar-se de forma madura com outras pessoas. Desenvolve a auto estima, por prover a prpria subsistncia, ajudar na sua famlia e ver a si mesmo como ente integrado e til sociedade. Mas esses aspectos socializantes so comuns a qualquer trabalho lcito. A mera integrao social e a influncia favorvel na formao pessoal do adolescente, que resultam naturalmente de qualquer trabalho, no so justificativas para a supresso de direitos constitucionalmente garantidos. 19 A aprendizagem, aps a nova regrao legal, e o trabalho educativo praticamente no se diferem em sua origem. Adotando-se o paradigma de aprendizagem de competncias bsicas para o trabalho, renegando a clssica diviso por ocupaes, ambos assumem o carter educacional de aprender. A prpria LDB estimula, a todo momento, a vinculao que deve haver entre a educao e o trabalho, apesar da crtica de vrios especialistas em educao. Tomando-se o conceito de trabalho como prxis humana, ou seja, como o conjunto de aes, materiais e espirituais, que o homem, enquanto indivduo e humanidade, desenvolve para transformar a natureza, a sociedade, os outros homens e a si prprio com a finalidade de produzir as condies necessrias sua existncia. Desse ponto de vista, toda e qualquer educao sempre ser educao para o trabalho 20 Pelas razes expostas neste estudo, entendemos que o trabalho educativo no pode ser exercido no interior de empresas, devendo a entidade promotora assegurar que as exigncias pedaggicas relativas ao desenvolvimento pessoal e social do educando prevalaam sobre o aspecto produtivo. De acordo com o desenvolvimento do programa, dever assegurar ao adolescente condies de capacitao para o exerccio de atividade regular remunerada, respeitando-se a sua adequao ao mercado de trabalho.

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Contrato de emprego do adolescente aprendiz, p. 17. Accia Kuenzer. Ensino mdio: construindo uma proposta para os que vivem do trabalho, p. 39).

O Ministrio Pblico do Trabalho tem se empenhado para conseguir a regularizao destas entidades que desenvolvem o trabalho educativo, em desacordo com as determinaes legais, seja transformando o programa em aprendizagem, com a conseqente reformulao do programa, seja orientando em outros casos, sempre numa atuao conjunta com o Ministrio Pblico Estadual.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

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