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A finalidade da pena no Direito Administrativo Disciplinar

Izaas Dantas Freitas

Sumrio
1. Consideraes gerais. 2. Analogia entre o Direito Administrativo Disciplinar, o Direito Penal e o Direito Processual Penal. 3. A finalidade da pena no Direito Penal. 4. A funo teraputica da pena disciplinar 5. As penas e o princpio da proporcionalidade. 6. O cancelamento de penalidades disciplinares. 7. Concluses.

1. Consideraes gerais
O instrumento por meio do qual o Estado busca alcanar sua funo bsica, de promover o bem comum da populao, a Administrao Pblica, conceituada, pelo mestre Hely Lopes Meirelles, como todo o aparelhamento do Estado preordenado realizao de seus servios, visando a satisfao das necessidades coletivas. A Administrao Pblica, por sua vez, atua por intermdio das suas entidades, seus rgos e seus agentes. Os agentes pblicos so cidados que ocupam, na estrutura do rgo, cargos pblicos com atribuies definidas previamente em lei, recebendo, em contrapartida, uma remunerao pelo exerccio do respectivo cargo. Esses servidores esto disposio da coletividade, existindo para cumprir a finalidade primordial do Estado. Desviando-se desse fim, abre ensejo reao justificada por parte daqueles que do causa sua existncia os cidados , que esperam ver o servio pblico prestado da melhor maneira possvel. Assim, se ocorre determinado fato que ocasiona prejuzo ao Errio, natural
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Izaas Dantas Freitas Coordenador do Setor de Legislao de Pessoal da Procuradoria-Geral do Trabalho.

Braslia a. 36 n. 141 jan./mar. 1999

questionar-se sobre quem deve recair a culpa por tal ato. Se, por exemplo, h um desabamento de uma ponte ou de um viaduto, ou, se h aplicao irregular do dinheiro pblico, imperioso que se busque, pelos meios legais cabveis, responsabilizar todos quantos contriburam, dolosa ou culposamente, pelos danos causados ao Estado. Para apurao dessas responsabilidades, utiliza-se a Administrao dos instrumentos oferecidos pela Lei, que, no mbito federal, corresponde sindicncia e ao processo administrativo disciplinar, sempre assegurando aos acusados a ampla defesa e o contraditrio, conforme preceito insculpido na Constituio Federal, art. 5, inciso LV. Visam essas modalidades de controle administrativo a correo de abusos ou ineficincias na prestao do servio pblico, cujo resultado ser, comprovadas as responsabilidades dos agentes, o ressarcimento dos danos causados ao Errio, bem como a inflio da penalidade disciplinar cabvel, nos termos autorizados pela Lei. Consciente de suas funes, incumbir ao agente pblico guiar-se de acordo com as regras traadas pelas normas legais a seu respeito. Realizando ato ilegal, descomprometido com o objetivo a que se prope, ou, deixando de cumprir o dever que lhe impe a lei, sujeitar-se- aplicao da sano disciplinar, conforme prescrever a prpria norma estatutria. , pois, fundamental compreender a finalidade da pena disciplinar, bem como sua eficcia no mbito do controle administrativo.

2. Analogia entre o Direito Administrativo Disciplinar, o Direito Penal e o Direito Processual Penal
A classificao do Direito Administrativo Disciplinar na categoria de ramo do Direito Pblico ainda no bem aceita pela doutrina, mas tem recebido apoio de moderna corrente, que procura inclu-lo como ramo autnomo, ligado apenas ao Direito Administrativo, do qual deriva, pelas circunstncias que lhes so peculiares.
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O Direito Administrativo Disciplinar pode ser definido, portanto, como o ramo do Direito Administrativo que visa regular as relaes disciplinares entre o EstadoAdministrao e seu corpo funcional, ou seja, tem em vista a normatizao dos deveres dos servidores, suas proibies, a apurao das faltas cometidas pelos mesmos, bem como a aplicao da respectiva sano disciplinar, objetivando, desse modo, permitir o bom funcionamento da mquina administrativa em conformidade com os preceitos legais que norteiam a Administrao Pblica. Guarda, portanto, semelhana com o Direito Penal, compreendido, na acepo de Jimnez de Asua, como o conjunto de normas e disposies jurdicas que regulam o exerccio do poder sancionador e preventivo do Estado, estabelecendo o conceito de crime como pressuposto da ao estatal, assim como a responsabilidade do sujeito ativo, e associando infrao da norma uma pena finalista ou uma medida de segurana. Enquanto, no Direito Penal, encontramos o Estado tentando regular a vida da sociedade no seu conjunto, no Direito Administrativo Disciplinar, o Estado procura regular a sua relao com o corpo de funcionrios, procurando criar, com isso, condies que viabilizem o funcionamento regular dos rgos da Administrao, com resultados positivos na prestao do servio pblico. Segundo Egberto Maia Luz, ao tecer consideraes acerca do Direito Administrativo Disciplinar, a cincia penal deseja, em ltima anlise, prevenir o crime ou a contraveno e, pela ocorrncia de qualquer deles, reintegrar a ordem jurdica social naquela normalidade propcia ao interesse e s felicidades coletivas. Ora, guardadas as propores, no vemos como encontrar outra esfera de analogia seno nesta mesma finalidade penalista para o Direito Administrativo Disciplinar, que tem
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a sua existncia justificada, repetimos, na perfectibilidade do comportamento fsico e individual dos servidores, para o crescente bem estar coletivo do organismo estatal. Muitos dos princpios que norteiam o Direito Penal esto, por isso, tambm presentes no Direito Administrativo Disciplinar, tais como o princpio da isonomia, o da proporcionalidade, assim como a proibio da reformatio in pejus e a regra do non bis in idem. Similitude tambm encontrada entre o Direito Administrativo Disciplinar e o Direito Processual Penal. Isso porque os estatutos comportam no somente as regras de direito material, descrevendo as condutas ilcitas que ensejam a aplicao da pena e a correspondente sano, mas tambm as normas de direito tipicamente processual, ou seja, os meios de tornar efetiva a aplicao do direito material. Essas regras processuais so os instrumentos de realizao do bem maior perseguido pela Administrao, que a apurao de irregularidades no seio do funcionalismo. Sem tais regras processuais, invivel seria a obteno da finalidade principal colimada pela Lei. So exemplos de matria processual no Direito Administrativo Disciplinar as regras que estabelecem o procedimento mais adequado para a apurao das faltas disciplinares (sindicncia ou processo administrativo), o estabelecimento de prazos para concluso dos trabalhos da sindicncia, regras sobre a conduo do processo, entre outros. Os princpios reitores do Direito Processual Penal, como o princpio do contraditrio e da ampla defesa, o da verdade real, o da publicidade e o da economia processual, so, portanto, aplicveis ao Direito Administrativo Disciplinar.

3. A finalidade da pena no Direito Penal


A prtica de determinada conduta considerada ilcita sob o enfoque penal faz surgir para o Estado o direito-dever de punir, que consiste em aplicar determinada penalidade ao infrator da norma legal. So trs as teorias que procuram explicar a finaBraslia a. 36 n. 141 jan./mar. 1999

lidade da pena: as teorias absolutas, as relativas e as teorias mistas. Segundo as teorias absolutas, a aplicao da pena tem um carter simplesmente retributivo. a conseqncia lgica para a conduta que viola os bens jurdicos mais importantes da sociedade, guardando, assim, resqucios da antiga vingana privada vigente nos primrdios da civilizao humana. A pena no tem um objetivo especfico, seno o de castigar o delinqente. O mal causado sociedade merece reprovao de mesmo nvel, como forma de restaurar o equilbrio entre a coletividade e o indivduo infrator. As teorias relativas, tambm chamadas utilitaristas, por outro lado, vem na pena unicamente um fim prtico, ou seja, destinase a prevenir o cometimento de novos crimes. O fim da pena, nesse caso, ou a preveno geral, quando produz a intimidao aos demais indivduos, para que, mediante a ameaa da aplicao da pena, no transgridam as regras que lhe impe o Estado, ou ento a preveno especial, que consiste em evitar que o prprio homem que delinqiu volte a cometer novas condutas reprovveis do ponto de vista penal, tendo assim o objetivo de livrar a sociedade do convvio malfico daquele que pode oferecer riscos sua segurana. As teorias mistas procuraram mesclar as duas teorias anteriores, acrescentando, entretanto, o elemento da educao e da correo do indivduo que cometeu o crime. Assim, a pena, alm de sua funo retributiva e preventiva, adquire tambm uma feio ressocializadora, ou seja, busca reeducar o indivduo, oferecendo-lhe a oportunidade de reabilitar-se ao convvio social. Ney Moura Teles, abandonando a velha concepo retributiva da pena, apresenta-nos a teoria unificadora dialtica de Claus Roxin, sintetizando o posicionamento mais moderno em poltica criminal, nos seguintes termos: Partindo da verificao da natureza fragmentria, subsidiria do direito penal, vale dizer, de sua
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misso de proteger apenas os bens jurdicos mais importantes, e, tosomente, das leses mais graves o Estado s pode construir tipos de crimes que constituem comportamentos dessa natureza, e ao faz-lo, estar, certamente, buscando a preveno generalizada dessas leses ou ameaas. Este, portanto, o primeiro fim da pena, o de prevenir as leses mais graves aos bens jurdicos mais importantes. No alcanado o primeiro objetivo da pena, o que ocorre quando o indivduo comete o crime, a pena destina-se a prevenir a continuidade do sujeito na atividade agressiva dos bens jurdicos importantes, com a observao da sua responsabilidade individual, ou seja, da sua culpabilidade, que vai limitar a aplicao da resposta penal. Aqui se entremostra a preveno especial. Finalmente, s possvel compreender e justificar a pena, se ela tiver como objetivo a recuperao do agente do crime, o seu aperfeioamento, a aprendizagem dos valores ticosociais cultivados pela sociedade, a fim de, alcanando-os, poder voltar ao convvio social em liberdade. Esta finalidade tica indispensvel para justificar a pena, pois que sem ela a dignidade humana restaria inexoravelmente violada.4 Essas, portanto, as teorias que procuram justificar a finalidade da pena no Direito Penal, cujos fundamentos estaro tambm presentes na apreciao da pena no Direito Administrativo Disciplinar.

4. A funo teraputica da pena disciplinar


H autores que vislumbram na sano disciplinar apenas o carter repressivo que, por muito tempo, foi a tnica inspiradora do Direito Penal, segundo o qual a pena tem uma finalidade simplesmente retributiva. Ao servidor que infringiu a norma legal se122

ria aplicada, como conseqncia lgica de sua conduta, a respectiva pena, restaurando-se, com isso, o equilbrio funcional abalado com a transgresso. A pena no teria qualquer finalidade, seno a de buscar, por meio de sua aplicao, a equivalente compensao do bem jurdico ofendido pelo infrator, resumindo-se, assim, a um fim em si mesma. Essa concepo, entretanto, como visto anteriormente, mesmo no mbito do Direito Penal, tem sido abandonada pelas modernas correntes doutrinrias. Em seu lugar, tm surgido as teorias que vem na pena o duplo objetivo preventivo e corretivo, estas, sim, hbeis para servir de base justificao da pena na esfera administrativa disciplinar. Mediante a preveno, que o primeiro dos objetivos da pena, busca-se evitar o cometimento de faltas disciplinares por outros servidores, funcionando, assim, como elemento intimidativo geral. A Administrao precisa demonstrar que efetivamente est empenhada em eliminar do seu meio as falhas e as condutas reprovveis, por ser essa uma questo de relevante interesse pblico, impondo, desse modo, o respeito e a seriedade que deve haver no trato dos bens e servios estatais. Isso far com que o servidor seja mais diligente na prestao do seu servio, pois consciente estar que, violando algum dos deveres legais, ficar sujeito a punio Administrativa, a ser aplicada pela autoridade competente. Sendo o bom funcionamento da Administrao o objetivo almejado, perfeitamente justificvel que se instituam medidas de controle administrativo como a que ora se analisa. A pena no deve ser concebida, entretanto, apenas em face desse carter preventivo. Ao seu lado, necessariamente, dever estar presente o aspecto corretivo, sem o qual estaria sendo negado ao homem o respeito sua prpria dignidade. No tendo a preveno geral surtido o efeito desejado, isto , se o servidor, ainda que sabedor das conseqncias que adviriam do seu ato ilcito, vem a comet-lo, apresenta-se aqui o
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objetivo especfico da pena, que a sua funo correcional, cujo fim evitar que o servidor faltoso, tendo agora a certeza de que a punio uma realidade, volte a cometer novos ilcitos, pois tal fato redundar em sucessivas punies, o que poder levar, em alguns casos, caracterizao de sua desdia, com sua conseqente demisso do servio pblico. Oferece-se, com isso, ao servidor que comete conduta irregular a oportunidade de repensar de forma sria sobre a sua conduta e o reflexo que esse tipo de comportamento reprovvel pode acarretar para a sua vida funcional. A pena adquire, portanto, nesse contexto, seus fins teraputicos, que objetivam emendar o servidor, fazendo-o alcanar, se no o padro desejvel, pelo menos o mnimo aceitvel pela sociedade, principal interessada no servio pblico. Digenes Gasparini aponta, na mesma direo, duas funes bsicas da sano disciplinar: uma preventiva, outra repressiva. A primeira induz o servidor a precaver-se a no transgredir as regras disciplinares e funcionais a que est sujeito. Pela segunda, em razo da sano sofrida pelo servidor, restaurase o equilbrio funcional, abalado com a transgresso. Os objetivos da sano disciplinar so a manuteno normal, regular, da funo administrativa, o resguardo do prestgio que essa atividade tem para com os administrados, seus beneficirios ltimos, a reeducao dos servidores, salvo quando se tratar de pena expulsiva, e a exemplarizao.5

5. As penas e o princpio da proporcionalidade


Quando se tem em vista a finalidade da pena, no se pode deixar de focalizar o princpio da proporcionalidade, pois, por meio dele, permite-se que cada servidor infrator da norma legal receba a reprimenda proporcional ao dano cometido. No seria razovel aplicar-se a demisso a um servidor pblico em funo de um ato que no gerou maiores
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prejuzos para o servio pblico, pois isso significaria subverter a ordem jurdica, retrocedendo-a a patamares vigentes nos tempos primitivos da humanidade, quando a resposta agresso era desproporcional ao dano. Exige-se, portanto, que a Administrao adote as medidas punitivas na quantidade e intensidade necessrias ao atingimento da finalidade almejada. Discorrendo sobre esse princpio, o renomado administrativista Celso Antnio Bandeira de Mello preleciona: Este princpio enuncia a idia singela, alis, conquanto freqentemente desconsiderada de que as competncias administrativas s podem ser validamente exercidas na extenso e intensidade proporcionais ao que seja realmente demandado para cumprimento da finalidade de interesse pblico a que esto atreladas. Segue-se que os atos cujos contedos ultrapassem o necessrio para alcanar o objetivo que justifica o uso da competncia ficam maculados de ilegitimidade, porquanto desbordam do mbito da competncia; ou seja, superam os limites que naquele caso lhes corresponderiam6. A prpria Lei n 8.112/90, em consonncia com tal preceito, impe no seu art. 128 que, na aplicao das penalidades, sero consideradas a natureza e a gravidade da infrao cometida, os danos que dela provierem para o servio pblico, as circunstncias agravantes e atenuantes, alm dos antecedentes funcionais. A qualidade e quantidade da sano aplicada, na lio de Damsio de Jesus, esto presas ao grau de censurabilidade da conduta7. As circunstncias atenuantes, embora no eliminem a culpabilidade do agente, tornam sua conduta menos censurvel, resultando em diminuio da pena. Consideram-se circunstncias atenuantes o passado ilibado do servidor e outras situaes especficas devidamente justificadas pela comisso processante, como a confisso
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espontnea da autoria do ilcito, o desconhecimento da lei, o cometimento do crime por motivo de relevante valor social ou moral, a busca em minorar as conseqncias do crime, etc. As circunstncias agravantes, ao contrrio, sempre prejudicam o servidor no momento da inflio da pena. So consideradas circunstncias agravantes a reincidncia, o motivo ftil ou torpe, o cometimento do crime com abuso de autoridade, entre outras, o que resulta em maior reprovao falta cometida pelo servidor e, em conseqncia, na imposio de pena mais grave ou em quantidade mais elevada. O Cdigo Penal (arts. 61 e 65) elenca vrias hipteses de circunstncias que atenuam ou agravam a pena e pode servir de base para a comisso processante. O Estatuto do servidor pblico pe, nesse sentido, disposio do administrador pblico vrias espcies de penalidades, variando de acordo com o grau de reprovabilidade da conduta do servidor. Tem-se, ento, na classificao apontada por Edmir Netto de Arajo8, as penalidades de natureza corretiva, entre as quais, a advertncia e a suspenso; as de natureza expulsiva, que seria a demisso, e; as de natureza revocatria em que se busca a revogao, em benefcio do servio pblico, de alguma situao constituda, como, por exemplo, a cassao de aposentadoria ou disponibilidade, destituio de cargo em comisso ou funo comissionada (art. 127 da Lei n 8.112/90). A advertncia a penalidade mais branda existente no servio pblico e tem por objetivo bsico refrear condutas irregulares que, entretanto, no ocasionaram maiores danos normalidade do servio pblico. Adquire, assim, uma caracterstica admoestadora e exortativa, deixando o servidor alerta quanto ao cometimento de novas infraes. Essa pena no tem efeitos pecunirios contra o servidor que agiu com negligncia ou displicncia. Tem, todavia, efeitos morais, e atingir seu objetivo se o servidor tiver conscincia de seu valor e de sua reputao, pois a partir desse momento
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pautar sua conduta com maior diligncia e cuidado. A suspenso, por sua vez, penalidade destinada aos servidores recalcitrantes, isto , aqueles que j foram punidos com advertncia, mas que continuam agindo em desconformidade com o seu dever legal, imprimindo prejuzo para a Administrao Pblica. A reincidncia , pois, fator determinante para a aplicao da suspenso. Pressupe-se, com isso, que a penalidade que lhe foi aplicada anteriormente no surtiu os efeitos morais desejados, ensejando, em conseqncia, a inflio de pena de maior gradao, com vistas a reprimir sua conduta irregular. A suspenso tem duplo objetivo: o moral, que visa atingir os brios do servidor, e o efeito pecunirio, que parece ser mais eficaz no alcance das finalidades da pena, porque atinge de frente parte extremamente sensvel, o bolso do servidor. A pena de suspenso, alm da hiptese de reincidncia, igualmente aplicada quando do cometimento de faltas graves, ainda que no precedidas de advertncia. Determinadas situaes no justificam a demisso, mas tambm a simples advertncia, destinada a faltas leves, no atingiria os fins colimados pela pena, da a necessidade, nesses casos, de se recorrer aplicao dessa sano de grau mdio, anlise que ficar adstrita ao prudente julgamento da autoridade competente. Temos tambm a demisso, que a pena mais severa existente no servio pblico, pois com ela extirpa-se de forma completa o mal existente no seio do funcionalismo, expulsando o servidor que nenhum compromisso demonstrou com a coisa pblica. As infraes que autorizam a demisso so aquelas de maior grau de reprovabilidade, como por exemplo, o abandono de cargo, a improbidade administrativa, aplicao irregular de dinheiros pblicos, leso aos cofres pblicos, corrupo, entre outras. Servidores que agem de tal maneira, sem dvida, no mais merecem a confiana do povo e, portanto, devem ser excludos do meio do funcionalismo.
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Nesse caso, a finalidade da pena objetiva recompor a ordem administrativa, que restaria seriamente comprometida e desprestigiada se nenhuma providncia fosse tomada para coibir essas condutas reprovveis. A inrcia da Administrao importaria em risco inaceitvel para o Estado, que estaria sendo representado por indivduos desqualificados e sem a menor confiana, isso sem falar na possibilidade de contaminao das condutas ilcitas aos demais servidores, que, vendo florescer a impunidade, poderiam sentir-se tentados a agir da mesma maneira indigna. No possvel vislumbrar, nesse contexto, a funo reeducadora da pena, mencionada em linhas precedentes, pois as penas expulsivas, uma vez aplicadas, retiram a possibilidade de retorno do servidor ao mesmo cargo. Nessas hipteses, tamanha a gravidade da infrao, que no resta outra medida, seno a de retirar, com rapidez, do meio do funcionalismo o indivduo que, com seu comportamento irregular, macula a prpria Administrao Pblica. A aplicao dessas penas pode at adquirir essa feio reeducativa, mas apenas na hiptese de o servidor retornar ao servio pblico, em outro cargo. Nesse caso, espera-se, esteja apto a assumir a nova funo pblica e nela desempenhar com dedicao os seus deveres funcionais. Esse carter corretivo, entretanto, no est presente naquelas penas demissrias agravadas, como a prevista no art. 137, pargrafo nico, da Lei n 8.112/90, pois, nesses casos, vedado o retorno ao servio pblico de forma definitiva. As hipteses mencionadas na referida lei so aquelas em que o servidor comete crime contra a Administrao Pblica, improbidade administrativa, aplicao irregular de dinheiros pblicos, leso aos cofres pblicos, dilapidao do patrimnio nacional e corrupo. Alguns autores vislumbram, nessa proibio, afronta ao princpio constitucional que veda a aplicao de penalidades de carter perptuo (art. 5, XLVII, CF). Muito
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embora o fundamento da pena seja razovel, quando se tem em vista a questo da confiana, pois no seria de bom alvitre atribuir a tais servidores funes pblicas, quando restou comprovado o seu comportamento reprovvel, no parece ser justificvel, por outro lado, retirar desses indivduos a oportunidade de demonstrar que se recuperaram e que se encontram reabilitados para o exerccio pleno da vida civil, merecendo, portanto, outra chance. Caso contrrio, estar-se- retirando deles a possibilidade de demonstrar que so capazes de voltar atrs nos seus maus procedimentos, e de que se encontram regenerados. Por isso, de forma mais equilibrada, poder-se-ia vedarlhes o acesso a cargos de direo, ou outros de natureza singular, mas permitir-lhes ingressar no servio pblico nos cargos de nvel inferior, para depois de algum tempo, mediante o critrio da progressividade, alcanar categorias mais elevadas, oferecendo-lhes, assim, a oportunidade de provar para todos que, realmente, esto reabilitados. As penas de cassao de aposentadoria e destituio de cargo em comisso ou funo comissionada, por sua vez, so aplicadas quando presentes as mesmas circunstncias que ensejam a aplicao da penalidade de demisso. Sua finalidade, contudo, no reeducar os afligidos com a punio, pois esses j no se encontram em exerccio de cargo pblico. No caso do servidor aposentado, o objetivo fazer cessar o pagamento dos seus proventos como conseqncia do ato irregular cometido quando em atividade no servio pblico. Se a Administrao tivesse detectado a irregularidade de conduta enquanto o servidor se encontrava na ativa, certamente teria investigado o fato e ter-lhe-ia aplicado a demisso, retirando desse servidor a possibilidade de posterior aposentadoria. No seria, portanto, razovel manter o pagamento da aposentadoira se a infrao foi cometida antes do ato que a concedeu. Admite, ainda, a Lei a converso de exonerao de cargo em comisso ou de
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funo de confiana em destituio. Tal ocorre nas hipteses em que o detentor de cargo em comisso, acusado da prtica de algum ato ilcito, no possui mais a confiana do seu superior e, conseqentemente, exonerado do cargo; porm, posteriormente, aps apurao em processo administrativo disciplinar, constata-se a autoria da infrao pelo servidor exonerado daquele cargo, que, nesse caso, ter sua exonerao que no se constitui pena, strictu sensu convertida em destituio, esta sim, modalidade de penalidade disciplinar. A converso de exonerao em destituio visa evitar benefcio indevido ao servidor que merecia ser destitudo, mas foi simplesmente exonerado.

6. O cancelamento de penalidades disciplinares


Prev a Lei n 8.112/90, no seu art. 131, caput e pargrafo nico, o cancelamento dos registros de penalidades disciplinares, nos seguintes termos: Art. 131 As penalidades de advertncia e de suspenso tero seus registros cancelados, aps o decurso de 3 (trs) e 5 (cinco) anos de efetivo exerccio, respectivamente, se o servidor no houver, nesse perodo, praticado nova infrao disciplinar. Pargrafo nico O cancelamento da penalidade no surtir efeitos retroativos. Ao instiuir, em favor do servidor pblico, o cancelamento de penalidades disciplinares, inspirou-se o legislador no instituto da reabilitao previsto no art. 93 do Cdigo Penal brasileiro, que visa assegurar ao condenado o sigilo dos registros sobre seu processo e condenao. A reabilitao, na afirmao do penalista Ney Moura Teles, a recuperao, pelo condenado, do seu status quo anterior condenao. Por ela, ter ficha de antecedentes ou boletim de vida pregressa sem qualquer referncia condenao sofrida, vale dizer, sem nenhuma notcia do crime praticado. Toda e qualquer
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condenao penal explica o mesmo autor , ainda quando a uma pena restritiva de direito ou de multa, e mesmo depois de integralmente cumprida, constitui um estigma, um sinal, uma marca na vida do condenado, acompanhando-o por todos os seus dias. Muitas vezes, cumprida a pena, continua o indivduo a sofrer as conseqncias da condenao anterior, no conseguindo emprego lcito, recebendo a pecha de criminoso, que marginaliza e impede a sua reinsero social, que o mais importante dos fins da pena. O direito penal, atento a esse problema, criou a reabilitao, a fim de, se no eliminar, pelo menos diminuir as conseqncias indesejveis da condenao9. Passados trs anos da aplicao da penalidade de advertncia, ou cinco anos aps a aplicao de pena de suspenso, e se, nesses perodos, o servidor punido no tiver praticado nova infrao disciplinar, tais penalidades tero seus registros cancelados. O nico requisito no ter o servidor, nos perodos assinalados, praticado novo ilcito administrativo, presumindo, assim, que a disciplina foi til para a sua reeducao. Implica dizer, noutras palavras, que a Administrao apaga os fatos que maculam o histrico funcional do servidor quando este, em tese, demonstrou seu zelo e dedicao no exerccio de suas atribuies funcionais, no tendo, no perodo de observao, cometido nova infrao disciplinar. O cancelamento no liberalidade, direito subjetivo do servidor, cujo deferimento no pode ser negado pela Administrao, sem o risco de ver seu ato questionado na esfera jurisdicional. O cancelamento s no possvel nas hipteses de penas de demisso, cassao de aposentadoria e destituio de cargo em comisso ou funo de confiana, porque, depois de aplicadas, rompem em definitivo o vnculo da Administrao com o servidor. Ressalte-se que o cancelamento, nos termos do pargrafo nico do art. 131 da
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Lei n 8.112/90, no surte efeitos retroativos. Implica dizer que tem efeitos ex nunc, vigora a partir do momento do cancelamento. No caber, por conseguinte, ao servidor, pleitear o pagamento dos dias que lhe foram descontados em decorrncia da suspenso. Tambm no lhe ser devido o gozo de licena-prmio, porquanto esta concedida por qinqnio ininterrupto, e nem lhe ser permitido computar o perodo em que permaneceu suspenso para qualquer efeito, como aposentadoria, anunios, frias, promoo, etc. O cancelamento no estende os seus efeitos para trs, a ponto de gerar para o servidor direitos porventura perdidos por conta da punio; opera sua fora apenas para a frente, esquecendo-se o passado. A finalidade precpua do cancelamento da pena freqentemente inobservada pelas comisses de inqurito e pelas autoridades julgadoras a de propiciar aos servidores novamente indiciados por prtica de ilcito administrativo o direito de no terem computadas, para efeitos de reincidncia, as punies que j tiveram seus registros cancelados. Escoado o prazo estabelecido pela Lei (de trs anos para o caso de penalidade de advertncia e de cinco anos para o de suspenso), os registros no sero literalmente apagados, mas surtiro, dali por diante, efeitos jurdicos equivalentes aos de um verdadeiro desaparecimento. Negar esse direito a tais servidores significa reduzir a letra morta o dispositivo legal que cuida do cancelamento das penalidades administrativas, que fundado no pressuposto de que o servidor, aps determinado perodo de observao, reabilitou-se e, portanto, readquiriu o status anterior aplicao da pena.

interesse da Administrao em demonstrar que continua zelando pela normalidade do servio pblico. Ao lado dessa funo preventiva, entretanto, em consonncia com as modernas correntes doutrinrias, imprescndvel que se vislumbre na pena seu objetivo corretivo, que visa reeducar o servidor faltoso, reabilitando-o para o exerccio diligente e dedicado do cargo pblico que exerce em nome da sociedade. Na aplicao da penalidade disciplinar, caber autoridade competente guiar-se pelo princpio da proporcionalidade, adotando as medidas punitivas na quantidade e intensidade necessrias ao alcance da finalidade da pena, levando em considerao, ainda, as circunstncias atenuantes e agravantes que cercaram o cometimento do fato delituoso. As penalidades repressivas devero ser destinadas apenas queles servidores totalmente desqualificados para atuarem em alguma funo pblica, sendo, importante, contudo, que haja uma reavaliao daquelas penas que vedam em definitivo o reingresso de servidores no funcionalismo pblico, no sentido de lhes permitir o acesso a cargos de natureza inferior, mantida a impossibilidade de acesso para cargos de direo. O cancelamento das penalidades administrativas previsto no art. 131 da Lei n 8.112/90 direito subjetivo do servidor. Seus efeitos operam ex nunc, isto , no tm o condo de retroagir data da efetivao do ato, de modo a permitir o restabelecimento de direitos porventura suprimidos com o ato de punio. Seu objetivo bsico o de evitar que, escoado o prazo de observao, as penas canceladas sejam consideradas para efeito de reincidncia na hiptese de cometimento de novas faltas disciplinares. Notas
Direito Administrativo Brasilileiro, Editora Malheiros, 1996, 21 edio, p. 60/61. 2 Tratado de Derecho Penal , Buenos Aires, Ed. Losada, 1950, v. 1, p. 27.
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7. Concluses
A penalidade disciplinar tem por finalidade prevenir o cometimento de ilcitos administrativos pelos demais servidores, adquirindo, assim, uma funo intimidativa geral, que indica o
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3 Direito Administrativo Disciplinar , Editora Revista dos Tribunais, 3 edio, p. 76. 4 Direito Penal-Parte Geral II, Editora de Direito, 1 edio, 1996, p. 35/36. 5 Direito Administrativo . Editora Saraiva, 4 edio, p. 576. 6 Elementos de Direito Administrativo . Editora

Malheiros, 3 edio, p. 57. 7 Cdigo Penal Anotado . Editora Saraiva, 2 edio, 1991, p. 140. 8 O Ilcito Administrativo e Seu Processo. Editora Revista dos Tribunais, p. 191. 9 Direito Penal-Parte Geral II, Editora de Direito, 1 edio, p. 252/253.

Referncias bibliogrficas conforme original.

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