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doi: 10.5102/prismas.v7i2.
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O processo como instrumento do estado democrtico de direito

Fernanda Heloisa Macedo Soares1 Maiara Cristina Lima Massine2
Resumo
A presente pesquisa tem como objeto o estudo do processo enquanto instrumento do Estado Democrtico de Direito, buscando relacionar o referido instituto jurdico ao modelo de Estado adotado pelo novo ordenamento jurdico inaugurado pela Constituio Federal de 1988. Assim, j em seu artigo 1, a Constituio Federal constitui a Repblica Federativa do Brasil em Estado Democrtico de Direito, preocupado com uma organizao estatal adequada e com um processo jurdico justo e clere, por assim dizer, efetivo. O processo possui um papel extremamente importante que o de solucionar os conflitos e proporcionar a paz social na medida em que normatiza as relaes interpessoais por meio das decises que emanam dos tribunais. O texto consagrado pela Lei Maior tambm trata da importncia do Fundamento Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana e do Princpio Constitucional do Devido Processo Legal que devem ser observados pelo processo, pois estes servem como base para a construo do Estado proposto pela norma constitucional. O referido Estado deve estar comprometido com os valores sociais, polticos e jurdicos que tambm devem ser observados pelo processo enquanto ferramenta hbil para se alcanarem tais objetivos ligados ao bem comum. Em suma, a pesquisa procura abordar os meios necessrios para se alcanar a efetividade do modelo estatal proposto pelo constituinte por meio do reconhecimento da instrumentalidade do processo, assim reconhecida como elemento integrante da prpria justia. Palavras-chave: Processo. Estado democrtico de direito. Instrumentalidade.
Mestranda em Direito pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia (UNIVEM). Bolsista pela Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES). 2 Mestranda em Direito pelo Centro Universitrio Eurpides de Marlia (UNIVEM). Bolsista pela Coordenao de Aperfeioamento de Pessoal de Nvel Superior (CAPES).
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Prismas: Dir., Pol. Publ. e Mundial., Braslia, v. 7, n. 2, p. 1-33, jul./dez. 2010 Fernanda Heloisa Macedo Soares, Maiara Cristina Lima Massine
1 Introduo
Os temas processo e democracia tm se mostrado bastante interessantes e pertinentes no panorama brasileiro atual, tanto verdade que se tornou inconcebvel pensar em qualquer assunto sem relacion-lo Carta Constitucional de 1988 e, consequentemente, ao Estado Democrtico de Direito inaugurado por ela. Sendo assim, o presente trabalho tem como objeto de estudo a instrumentalidade do processo, na medida em que ele funciona como ferramenta dessa nova concepo de Estado descrita no artigo 1 da atual Constituio Federal Brasileira. Por meio de pesquisa bibliogrfica sobre o tema, buscamos estabelecer conceitos e traar concluses acerca do escopo processual constitucional que se procura alcanar por meio do processo. Desse modo, primeiramente conceituaremos o termo processo para ento adentrarmos a funo que ele possui dentro da rbita social e jurdico-constitucional, visto que um dos papis desempenhados pelo processo enquanto instrumento o de pacificar os conflitos, restabelecendo a paz junto sociedade. Posteriormente, passaremos a um breve estudo do Estado Democrtico de Direito, traando para tanto o seu conceito junto doutrina, bem como a sua relao com o Fundamento Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana e com o Princpio Constitucional do Devido Processo Legal, ambos previstos na norma constitucional, pois entendemos que essa relao serve como base para sustentar o sistema em que se apoia o processo e os seus objetivos enquanto instrumento. Por fim, adentraremos no foco central de nossa pesquisa que a instrumentalidade do processo. Sendo que, para tanto, analisaremos os escopos sociais, polticos e jurdico que o cercam, alm de constatarmos na prtica como o Superior Tribunal de Justia se utiliza do princpio da instrumentalidade processual em suas decises para cumprir com os preceitos constitucionais, bem como atingir o objetivo da ordem democrtica e de direito vigente em nosso Estado, qual seja, a paz social.
Prismas: Dir., Pol. Publ. e Mundial., Braslia, v. 7, n. 2, p. 1-33, jul./dez. 2010 O processo como instrumento do estado democrtico de direito
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2 Processo
2.1 Conceito Segundo Francisco Wildo Lacerda Dantas, grande parte dos estudiosos afirmam que o termo processo tem origem na expresso em latim procedere, ou seja, um cair para frente, caminhar, seguir. Nesse sentido, conforme elucida Calmon de Passos citado pelo mesmo autor e de maneira inclusive redundante, o processo um seguir para frente e no um voltar para trs,3 ele o conjunto de atos necessrios obteno de uma providncia jurisdicional, num determinado caso concreto.4 Ainda para Francisco Wildo Lacerda Dantas, o processo visto tanto como a atividade desenvolvida para o exerccio da jurisdio quanto para a provocao dela - atravs da ao - para a prestao jurisdicional, que lhe constitui o objetivo final.5 Sem o processo a jurisdio no funciona. O referido autor ainda transcreve em sua obra o conceito dado por Carnelutti sobre o que venha a ser processo, assim, para este, o processo um conjunto de atos dirigidos a formulao ou aplicao dos mandatos jurdicos, cujo carter consiste na elaborao a fim das pessoas interessadas (partes), com uma ou mais pessoas desinteressadas (juzes, ofcio judicial).6 Para Jos Roberto dos Santos Bedaque, processo a regulamentao do mtodo de soluo de conflitos que se dedica a possibilitar que o resultado da atividade estatal contribua decisivamente para a manuteno da integridade do
DANTAS, Francisco Wildo Dialtica, 1997. p. 137. 4 DANTAS, Francisco Wildo Dialtica, 1997. p. 148. 5 DANTAS, Francisco Wildo Dialtica, 1997. p. 136. 6 DANTAS, Francisco Wildo Dialtica, 1997. p. 140.
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Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo:
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ordenamento jurdico, a eliminao dos litgios e a pacificao social.7 De forma objetiva, o autor coloca ainda que o processo simples mtodo de soluo de controvrsias, que se desenvolve sob a direo do juiz, segundo determinado procedimento, devendo assegurar s partes possibilidade de participao.8 Cndido Rangel Dinamarco nos ensina que o processo instrumento predisposto ao exerccio do poder e que este consiste na capacidade de decidir e impor decises.9 Elucida Calmon de Passos que ao processo se assegura o devido processo constitucional jurisdicional como sendo um complexo de garantias mnimas contra o subjetivismo e o arbtrio dos que tm o poder de decidir, exigindo-se dessa forma a prvia criao e definio da competncia daqueles a quem se confere a capacidade de decidir a situao concreta, a bilateralidade da audincia, a publicidade, a fundamentao das decises e o controle delas. Ao dispensar ou delimitar qualquer dessas garantias no se simplifica ou acelera o procedimento, pois s privilegia a efetividade da tutela, favorecendo o arbtrio em melhoria do desafogo do judicirio. Favorece-se o poder, no os cidados, dilata-se o espao dos governantes e restringe-se o dos governados. E isso, continua o autor, se me afigura a mais escancarada anti-democracia que se pode imaginar.10 Em suma, o processo o mtodo estatal de soluo das crises verificadas no plano do direito material. Ao regulament-lo, o legislador procura estabelecer os meios destinados a possibilitar que esse instrumento atinja seu escopo maior,11 ou seja, restabelecer a paz entre os particulares e, com isso, manter a da sociedade.12
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e a tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 18. 8 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e a tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 571. 9 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 179. 10 PASSOS, Calmon J. J. Direito, poder, justia e processo. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 70. 11 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e a tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 72. 12 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. v. 1, p. 5.
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2.2 O processo como instrumento de modificao no campo constitucional e legal13 Mesmo no sendo atribuio do Poder Judicirio a criao ou modificao da norma em plano constitucional ou mesmo infraconstitucional em razo da adoo, no artigo 2 da Constituio Federal, pelo sistema da Separao dos Poderes, que os separa em trs rgos distintos e harmnicos entre si, a interpretao que emana dos tribunais vem sendo apontada como ferramenta de modificao constitucional, pois no processo o Estado a figura maior, pois cabe a ele resolver e dar respostas aos reclames da sociedade, uma vez que, na Constituio Federal esto elencados um rol de direitos os quais cabe ao Estado garantir. As decises prolatadas pelos rgos do judicirio, alm de possurem imperatividade, tambm influenciam no teor da norma, bem como na sua interpretao. A deficincia de linguagem, as lacunas e as omisses que existem na Constituio e tambm as mudanas sociais, a evoluo dos valores, entre outros fatores so apontados por constitucionalistas como fatores que conduzem realidade ora abordada. Nesse contexto, no h como no pensar na Constituio, no processo e no exerccio de poder desempenhado pelo juiz como elementos que interagem entre si. A Constituio atua no processo quando lhe garante os princpios constitucionais fundamentais para o seu fiel cumprimento, visando, com isso, aplicao dos preceitos e garantias por ela estabelecidos. J o poder do juiz figura nesse quadro como guardio da Constituio, na medida em que interpreta e cumpre o que nela vem estabelecido. Ou seja, o juiz funciona como um elo entre a Constituio e o processo, entre o Estado e a sociedade, pois as interpretaes reiteradas feitas pelo judicirio muitas vezes geram a convico do que vem estabelecido em seus contedos. Contudo, isso no quer dizer que tais decises sejam fontes normativas ou constituam direitos.
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DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 39.
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O julgador possui independncia que resulta e contribui para uma dinmica normativa, bastando para isso que esse juiz independente no seja conservador, pois, se assim for, corre-se o risco de as interpretaes progressistas serem rejeitas. O Poder Judicirio como todo Direito sofre influncia do forte pensamento positivista vinculado exclusivamente a normas, e essa maneira de resoluo de conflito acarretou decises diversas da realidade, sem a devida preocupao com a efetivao da justia, desde que fosse cumprida a lei em seu inteiro teor. Mas, atualmente, j se percebe uma mudana nessa maneira de pensar e com isso trazido ao campo jurdico uma interpretao mais humanstica na busca da soluo de conflitos que busque combinar lei, realidade social com a satisfao das partes envolvidas no litgio. Por meio dessa elucidao, podemos observar a funo do processo enquanto instrumento de mudanas na ordem jurdica normativa, visto que as decises emanadas dos tribunais podem gerar presses no legislador e sobre o prprio constituinte, no sentido de alterar textos do direito positivo. E isso [...] legtima influncia exercida sobre os indivduos agentes do poder estatal.14
3 Estado democrtico de direito

As crises de legitimao do modelo do Estado Social ocorridas ao final da Segunda Guerra Mundial geraram questionamentos que resultaram em inmeras mudanas sociais, e, consequentemente, no Estado Democrtico de Direito, ora atuante em nosso ordenamento jurdico. Assim, o Estado Democrtico de Direito passou a valorizar os direitos individuais de liberdade, alterou os parmetros de tratamento dos direitos e as garantias dos indivduos e conservou a liberdade e a dignidade da pessoa humana como valores precpuos do ordenamento. Cumpre ressaltar que o modelo do Estado Democrtico de Direito preza, primeiramente, por bons operadores do direito, e no somente por boas leis como fazia o paradigma anterior. Nesse sentido, a sociedade passa a exigir uma desvin14
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culao do Estado com a lei estrita em favor de uma ligao efetiva com um direito que valorize a moral, a justia e, sobretudo, a paz social. A mera declarao e o reconhecimento de um direito no mais satisfazem, preciso garanti-lo acima de tudo.
3.1 Conceito A atual Constituio Federal brasileira, logo em seu artigo 1, traz que a Repblica Federativa do Brasil [...] constitui-se em Estado Democrtico de Direito.15 Diante desse contexto, cientistas polticos e juristas buscaram em vrios aspectos a definio do que seja o Estado Democrtico de Direito. Assim, Loewenstein explica que o aspecto principal do Estado Constitucional residiria na distribuio e nos mecanismos institucionais de controle do poder poltico. Fazendo com que este seja efetivamente submetido aos seus destinatrios, ou seja, ao povo. O referido autor destaca ainda o papel da Constituio na formao da ordem fundamental estatal para alcanar o poder.16 Contudo, mesmo o Estado Democrtico de Direito sendo um fator de suma relevncia, o controle do poder poltico se mostra extremamente insignificante para exterioriz-lo. J Alexandre de Moraes define Estado Democrtico de Direito como sendo a exigncia de reger-se por normas democrticas, com eleies livres, peridicas e pelo povo, bem como o respeito das autoridades pblicas aos direitos e garantias fundamentais.17 Entretanto, ele no pode ser limitado somente a questes de
BRASIL. Constituio (1988). Emenda Constitucional nmero 42, de 19 de dezembro 2003. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 33. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 3. 16 Apud SILVA, Enio Moraes da. O Estado democrtico de direito. Disponvel em: <http://gravatai2.ulbra.tche.br/portal2007/cursos/graduacao/direito/professores/analucia-jaques-ramos/disciplinas/competencia-politica-social-e-juridica/Estado%20 Democratico%20de%20Direito.pdf>. Acesso em: 08 de nov. 2008. 17 MORAES, Alexandre de Moraes. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 53.
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representao poltica, pois democracia no se resume forma da eleio, de escolha dos governantes pelos cidados, visto ser a democracia o sistema de governo que, alm de admitir a participao de todos, tem a liberdade do ser humano como princpio fundamental.18 Enunciar o direito como democrtico reclama o prvio de sua produo mediante um processo estruturado como tal, exigindo-se para tanto uma organizao poltica adequada. Porm, aplicar o direito no exige somente a organizao poltica apropriada da funo jurisdicional, mas tambm o processo jurisdicional correspondente, entendido como sendo todo aquele que satisfaz as exigncias de um Estado Democrtico de Direito. Nota-se que o direito deciso, pois em todos os seus pressupostos e fases, h o aspecto decisrio, tornando-se um elemento constitutivo da dimenso democrtica do Estado de Direito, uma garantia para o cidado e um espao real de liberdade e de sua efetiva autodeterminao, fatores indispensveis para a autntica cidadania. Por fim, o Estado Democrtico de Direito s tido como tal quando os que so responsveis pelo poder poltico o exercitam ,respeitando as questes sociais, isto , quando as entidades e os rgos responsveis pelo poder poltico se sujeitam ao controle fiscalizador recproco, buscando uma atuao harmnica sem prejuzo da sua autonomia.
3.2 Consideraes acerca do conceito de princpios Princpios podem ser definidos como toda e qualquer estrutura sobre a qual se alicera algo. Constituem caminhos fundamentais e amplos que apontam de onde devemos partir para a busca de algo, orientando acerca dos caminhos corretos a serem tomados quando das ecolhas. Por meio deles, possvel criar regras e normas de conduta.
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MOREIRA, Edson Fbio Garutti. Humanismo de Maritain e a burocracia. So Paulo: Loyola, 2001. p. 30.
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Segundo os ensinamentos de Celso Antonio Bandeira de Mello ,

Princpio , por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para a sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. o conhecimento dos princpios que preside a inteleco das diferentes partes componentes do todo unitrio que h por nome sistema jurdico positivo.19
Portanto, no campo jurdico, os princpios podem ser classificados como o norte do ordenamento jurdico como um todo, sendo, portanto, muito mais amplo que o das regras, tanto que entre eles admitido coliso, mas nunca conflito. O que implica dizer que eles no se excluem entre si. Assim, os princpios jurdicos so as estruturas do ordenamento que orientam para as diretrizes que devem servir de base para todo o direito.
3.3 O estado democrtico de direito e o princpio constitucional do devido processo legal O Estado Democrtico de Direito brasileiro assegura, por meio da atual Constituio, o direito ao devido processo legal como sendo uma das essenciais garantias individuais. E por essa garantia explcita feita ao devido processo legal ao longo do texto do artigo 5, inciso LIV, que a atual Carta se difere das Constituies anteriores. Para Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco, o Princpio do Devido Processo Legal formado por trs outros princpios informativos20 integrantes do processo,
MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. p. 545. 20 A expresso princpios informativos usada na medida em que entendemos que os mesmos representam, nas palavras de Cintra, Grinover e Dinamarco, uma aspirao de melhoria do aparelhamento processual. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 50-51.
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que so o contraditrio, a isonomia e a ampla defesa.21 Tais princpios asseguram os argumentos e fundamentos processuais, visto que permitem a participao direta das partes envolvidas e a proporcional igualdade entre elas. importante ressaltar a afirmao de Marcos Vinicius Rios Gonalves, segundo o qual, o devido processo legal preserva as garantias e exigncias do Estado Democrtico de Direito, na mesma velocidade em que limita o exerccio do Poder Judicirio.22 Assim, o Devido Processo Legal possui grande importncia na preservao do Estado Democrtico, pois proporciona s partes, seja em processo judicial, como em processo administrativo, o direito a todos os recursos prprios do contraditrio e da ampla defesa. O corolrio da ampla defesa compreende todos os meios dados ao acusado que lhe permitam trazer ao processo as informaes necessrias apurao da verdade, bem como o direito de se omitir ou permanecer calado caso entenda conveniente. J o contraditrio a prpria exteriorizao da ampla defesa, impondo a conduo dialtica do processo,23 j que em relao a tudo o que for produzido pela acusao, facultado defesa a oportunidade de se opor. Para Humberto Theodoro Jnior24 a garantia do Devido Processo Legal abarca algumas categorias fundamentais alm do contraditrio e da ampla defesa, como, por exemplo, a garantia do juiz natural, do acesso justia, entre outras. O referido autor afirma ainda que, atualmente, ideia do devido processo legal se encontra intimamente ligada ideia de processo justo.
PEDRON, Flvio Quinaud; CAFFARATE, Viviane Machado. Apontamentos para uma compreenso adequada do processo no Estado Democrtico de Direito. Jus Navigandi, Teresina, v. 7, n. 118, 30 out. 2003. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/ texto.asp?id=4317>. Acesso em: 05 nov. 2008. 22 GONALVES, Marcus Vinicios Rios. Novo curso de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 2004, v.1, p. 36. 23 MORAES, Alexandre de Moraes. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 125. 24 THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed, Rio de Janeiro: Forense, v. 1, 2002. p. 23.
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Entende Nelson Nery Junior que bastaria a norma constitucional haver adotado o princpio do due process of law para que da decorressem todas as consequncias processuais que garantiriam aos litigantes o direito a um processo e uma sentena justa. Afirmando ainda que o devido processo legal o gnero do qual todos os demais princpios constitucionais so espcies.25 Portanto, atualmente no possvel falar em Estado Democrtico de Direito sem automaticamente pensar no Princpio do Devido Processo Legal como sendo propulsor, fundamento e garantia dele. Em suma, o direito ao processo (entendido no como simples realizao de atos) na tica do Estado Democrtico de Direito pressupe a garantia ao prprio Princpio do Devido Processo Legal.
3.4 O estado democrtico de direito e o fundamento constitucional da dignidade da pessoa humana A Constituio Federal inaugurou um novo paradigma ao afirmar, no inciso III do seu artigo 1, que a Repblica Federativa do Brasil constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como um de seus fundamentos a Dignidade da Pessoa Humana. Classificada como princpio-fundamento por parte da doutrina o Fundamento da Dignidade da Pessoa Humana, alm de tutelar direitos individuais, funciona tambm como alicerce da Repblica Federativa do Brasil. Pode-se dizer que, como princpio e valor fundamental, a Dignidade da Pessoa Humana o que sustenta e justifica o prprio ordenamento jurdico, o que consente com a sua caracterizao como Princpio Constitucional de maior valor dentro das relaes jurdicas e humanas.
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NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 3. ed., rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996. p. 30.
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A Dignidade da Pessoa Humana essencial s personalidades humanas e concede uniformidade aos direitos e garantias fundamentais. Esse fundamento afasta a idia de predomnio das concepes transpessoalistas de Estado e Nao, em detrimento da liberdade individual.26 Ou seja, com a dignidade o indivduo passa a ser o limite e o fundamento do domnio poltico da Repblica, como ensina Canotilho citado em nota de rodap por Celso Antnio Pacheco Fiorillo.27 Segundo Rizzatto Nunes, citado pelo mesmo autor, a dignidade da pessoa humana o primeiro fundamento de todo o sistema constitucional posto e o ltimo arcabouo da guarida dos direitos individuais.28 Dessa forma, pode-se afirmar que, com o advento da Constituio Federal de 1988, o ser humano passou a ser o fundamento e objetivo maior do sistema jurdico brasileiro. Qualquer que seja a questo, o indivduo deve ser o escopo final da discusso, ou seja, em matria social, poltica ou mesmo jurdica deve ser analisado o homem em consonncia com o Fundamento Constitucional da Dignidade da Pessoa Humana para que se legitime o Estado Democrtico de Direito.
4 A instrumentalidade do processo
Para que o Estado Democrtico de Direito cumpra com os papis que lhe so devidos, preciso que o sistema processual seja vlido, eficaz, conferindo segurana e justia s partes e sociedade como um todo.Essas referidas caractersticas so alcanadas por meio de instrumentos que asseguram a sua real aplicao. Tais instrumentos podem ser sintetizados nos princpios presentes na Constituio Federal, visto que eles conduzem a um fim justo, ao menos do ponto de vista terico, j que garantem aos litigantes o direito de contradizerem o que foi alegado pela parte contrria, bem como de se defenderem por todos os meios lcitos existentes,
MORAES, Alexandre de Moraes. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. p. 54. FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Princpios do processo ambiental. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 11-12. 28 FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Princpios do processo ambiental. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 11.
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de serem tratados de forma igualitria, de serem julgados por um juiz previamente constitudo, entre outros. Suzana J. de Oliveira Carmo, ao citar Franz Kafka, afirma que as funes exercidas pelo Estado s se justificam em prol da sociedade,29 portanto, no vlido um processo que desumaniza o homem. Kafka destaca de forma incisiva o trip: necessidade, finalidade e utilidade, presentes na instrumentalidade jurisdicional, como expresso de uma razo processual, e, sugere que a ausncia de qualquer desses elementos, romperia o nexo necessrio sua propositura ou desempenho.30 Dessa forma, o processo dentro do Estado Democrtico de Direito precisa ser conduzido de maneira a ser justo e, consequentemente, efetivar as garantias positivadas na norma constitucional em prol do prprio indivduo.
4.1 Posio doutrinria A instrumentalidade do processo se liga ao sistema processual em razo do enfoque social e poltico que possui dentro da ordem jurdica. Assim, para Francisco Wildo Lacerda Dantas, a instrumentalidade do processo a tcnica que visa torn-lo um instrumento gil e rpido prestao jurisdicional assegurando um justo processo fair process para a certificao e a realizao do direito nele conhecido, visando, sobretudo, a pacificao social.31 Ensinam Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco que em ltima anlise, o processo no apenas instrumento tcnico, mas sobretudo tico [...] profun OLIVEIRA, Suzana J. de. A funo judicante do Estado e a real utilidade do instrumento processual. Disponvel em: <http://br.monografias.com/trabalhos909/a-funcao-judicante/ a-funcao-judicante.shtml> Acesso em: 6 nov 2008. 30 OLIVEIRA, Suzana J. de. A funo judicante do Estado e a real utilidade do instrumento processual. Disponvel em: http://br.monografias.com/trabalhos909/a-funcao-judicante/ a-funcao-judicante.shtml. Acesso em: 6 nov. 2008. 31 DANTAS, Francisco Wildo Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Dialtica, 1997. p. 233.
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damente influenciado por fatores histricos, sociolgicos e polticos.32 Portanto, quando se fala na instrumentalidade do processo, no se refere somente ligao que ele possui a norma material.33 Afirmam ainda que toda atividade jurdica que emana do Estado possui um escopo maior de pacificao social. Dessa maneira, o Estado fundamentalmente visa evitar ou eliminar os conflitos existentes na sociedade por meio de decises justas, e, consequentemente, fazendo justia. Dentro desse contexto, o processo atua como um instrumento a servio da paz social.34 Nesse sentido, Luiz Guilherme Marinoni sustenta que o processo baseado em deciso ilegtima, ou que no se estruture a propiciar uma deciso legtima,35 no pode ser entendido como instrumento do Estado Democrtico de Direito. O processo se encontra intimamente ligado aos valores histricos do momento em que ele exteriorizado. Sendo que, entender o processo unicamente como instrumento de aplicao da lei por parte do Estado somente aceitvel se considerarmos o perodo do Estado Liberal, no qual o juiz era proibido de se posicionar ao longo do processo, de interpretar a norma, chegando a ser chamado de a boca da lei (bouche de loi).36 Assim, de mero meio de aplicao da lei, o processo passou a ser um instrumento de proteo dos direitos fundamentais, principalmente no que tange ao
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 79. 33 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41. 34 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41. 35 MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. 3. ed. rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 400-401. 36 MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. p. 414
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Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Tanto que, como j abordado, a Dignidade da Pessoa Humana constitui um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, assegurado pela Constituio Federal de 1988, ou seja, o Estado Constitucional determina uma interpretao processual luz dos direitos fundamentais para que o processo atinja seu fim maior, qual seja, a paz social alcanada por meio da justia. Nesse mesmo caminho, ensina Marcos Vinicius Rios Gonalves que o processo no um bem a que se aspira por si mesmo, mas um meio de obter a soluo dos conflitos de interesses e a pacificao social.37 Importante ressaltar que, para Calmon de Passos, o processo, no mbito jurdico, no se opera como simples meio ou instrumento, mas sim como elemento integrante do prprio direito. Assim, a relao entre o chamado direito material e o processo no uma relao meio/fim, instrumental, como se tem proclamado com tanta nfase, ultimamente, por fora do prestgio de seus arautos, sim uma relao integrativa, orgnica, substancial.38 Portanto, para esse autor, o processo no algo que se opera como instrumento, mas sim algo que integra o prprio ser do direito. A relao entre direito material e processo no simplesmente instrumental, porm integrativa. Afirma Frederico Marques39 que o processo o instrumento iminente jurisdio para que o Estado alcance a composio do litgio. Dessa forma, na medida em que o processo zela pela observao dos direitos e garantias fundamentais constitucionalmente garantidos ao homem, ele permite que o Estado se paute na e pela democracia, , sendo o instrumento desse poder eminentemente democrtico.
GONALVES, Marcus Vinicios Rios. Novo curso de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 2004. v. 1. p. 5. 38 PASSOS, Calmon J. J. Direito, poder, justia e processo. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 68. 39 Apud DANTAS, Francisco Wildo Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Dialtica, 1997. p. 136.
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Logo, possvel entender o processo como instrumento do Estado Democrtico de Direito, desde que ele esteja pautado na justia e, dessa forma, seja capaz de produzir a paz social, bem como garanta o acesso efetivo justia e respeite os fundamentos e princpios processuais constitucionais, principalmente o Fundamento da Dignidade da Pessoa Humana e o Princpio do Devido Processo Legal. Enfim, tratar o processo como instrumento do Estado Constitucional pressupe que ele atinja os escopos sociais, polticos e jurdicos (que sero abordados no prximo subitem), e assim haja uma democracia de fato. Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco explicam que falar em instrumentalidade [...], pois, alertar para a necessidade efetiva do processo, ou seja, para a necessidade de ter-se um sistema processual capaz de servir de eficiente caminho ordem jurdica justa.40 Desse modo, invivel afirmar que o processo um instrumento, se tal afirmativa no busca atingir o fim desejado, ou seja, todo instrumento um meio, um caminho que s vlido quando cumpre a finalidade a que se props. Ou seja, o processo somente pode ser considerado instrumento do Estado Democrtico de Direito desde que garanta e cumpra a prpria razo desse Estado, alcanando o seu objetivo de pacificao social.
4.2 Escopos sociais, polticos e jurdico do processo Para Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco,41 no h como desvincular o processo do mundo social moderno, e, consequentemente, de trs objetivos buscados pelo Estado por meio dele e da jurisdio. Tais objetivos so classificados pelos autores como sendo os objetivos sociais, os polticos e o jurdico, e o consequente
CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41. 41 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41.
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entendimento deles se faz necessrio para a compreenso da instrumentalidade do processo. Para Cndido Rangel Dinamarco, fixar os escopos do processo equivale, ainda, a revelar o grau de sua utilidade. [...] em outras palavras: a perspectiva instrumentalista do processo teleolgica por definio e o mtodo teleolgico conduz invariavelmente viso do processo como instrumento predisposto realizao dos objetivos eleitos.42 Ainda salienta que a jurisdio no tem um escopo, mas escopos (plural); muito pobre a fixao de um escopo exclusivamente jurdico, pois o que h de mais importante a destinao social e poltica do exerccio da jurisdio. Ela tem, na realidade, escopos sociais (pacificao com justia, educao), polticos (liberdade, participao, afirmao da autoridade do Estado e do seu ordenamento) e jurdico (atuao da vontade concreta do direito).43 Passemos ao estudo de cada um dos escopos acima elencados.
4.2.1 Escopos sociais O fim para o qual o Estado foi criado o de organizar a vida em sociedade, dando condies para que cada indivduo pertencente ao grupo realize seus desejos. Ou seja, se espera que o Estado chegue efetivamente aos resultados propostos, influenciando favoravelmente a vida do grupo e de cada um de seus componentes.44 Com isso, tendo a jurisdio como manifestao do poder poltico, tem-se
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 149-150. 43 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 387. 44 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998 p. 159.
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que, mais do que a aplicao da justia em um caso concreto, ela se mostra como meio para chegar paz social. Assim, o direito e o processo esto voltados pacificao dos conflitos existentes na sociedade, j que a atuao do direito se serve do processo, ou seja, ambos so benefcios a serem prestados sociedade.45 Nesse contexto, afirma Cndido Rangel Dinamarco, em que a vida em sociedade gera insatisfaes,46 o Estado tem por obrigao dar fim a essas insatisfaes da populao, buscando a reparao dos danos sofridos e, consequentemente, elimin-las, mostrando dessa forma a sua legitimidade. Por meio das leis e da jurisdio, ou seja, da positivao de seu poder, o Estado oferece esperana sociedade de ver seus conflitos e insatisfaes resolvidos, e com isso favorecer um ambiente propcio paz social. Contudo, importante para o efetivo papel pacificador do Estado que as decises tomadas para a eliminao dos conflitos sejam aceitas pelas partes, e que cumulado a essas decises, encontre-se o valor de justia, ou seja, a eliminao dos conflitos deve se dar de forma justa, equitativa, gerando segurana jurdica. Outra funo social do Estado informar e educar os indivduos da sociedade acerca de seus direitos e obrigaes, pois a tendncia dos que confiam no Judicirio cuidar dos seus prprios direitos, bem como dos direitos dos outros, resultando em mais responsabilidade e confiana. Segundo Jos Roberto dos Santos Bedaque,47 a Constituio Federal assegura muito mais do que a mera formulao de pedido ao Poder Judicirio, vez que assegura um acesso efetivo ordem jurdica justa.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998 p. 160. 46 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 160. 47 BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e a tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 61-101.
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A falta de mecanismos que favoream o acesso ao Judicirio resulta em insatisfaes e decepes permanentes, uma vez que aqueles que se veem lesados no se animam em procurar a justia para verem seus conflitos solucionados. Tal situao de escassa infraestrutura social se mostra perigosa na medida em que um grande nmero de pessoas insatisfeitas pode originar manifestaes violentas, hostis e agressivas. Pode-se afirmar que a ideia do acesso justia constitui a sntese do pensamento instrumentalista, colocando em destaque a prestao de uma tutela jurisdicional gil e de maior utilidade, discutindo sempre a questo do amplo e irrestrito acesso justia. Mas temos que ponderar que no basta garantir o direito de ao, havendo a necessidade de garantir o acesso a uma tutela jurisdicional justa, efetiva. O direito tutela jurisdicional, como garantia constitucional, tem que, necessariamente, significar o direito a uma tutela efetiva, o que somente se torna possvel se houver instrumentos adequados para alcanar os resultados pretendidos por aquele que demanda. Isso porque no basta simplesmente dizer que garantido aos cidados o acesso justia, se ela no for justa e eficaz. No se pode negar que isso est diretamente relacionado com o tempo de durao do processo. Difcil no garantir, em relao aos rgos jurisdicionais estatais, a porta de entrada, mas a porta de sada, com uma soluo justa e clere. Cndido Rangel Dinamarco elucida o caso do povo brasileiro como sendo pouco acostumado a recorrer ao Poder Judicirio devido falta de informao e descrena no prprio sistema. Para resolver referido cenrio e restituir a confiana da populao, criaram-se os Juizados Especiais e o Cdigo de Defesa do Consumidor, entendidos como instrumentos prticos e eficazes para solucionar as questes contenciosas. Assim, a educao um objetivo instrumental do processo, pois visa informar a populao e, consequentemente, atra-la para resolver seus descontentamentos junto ao Judicirio e levar pacificao social. bom ressaltar que, embora algumas justias especializadas brasileiras estejam comprometidas com o resultado do processo, no percebido, na prtica,
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que tal fato tem mudado a panormica da morosidade do judicirio, em especial, o da justia comum. A demora na prestao da tutela, sem dvida, representa uma das principais ameaas da efetividade do processo. Alm das causas internas ao Poder Judicirio, como a falta de servidores, no se pode esquecer o crescente volume de demandas hoje ajuizadas. O cidado, mais consciente de seu direito, provoca mais atuao da funo jurisdicional do que outrora. Com a onda do acesso formal justia, isto , com a implementao de mecanismos facilitadores do ingresso em juzo, a comunidade passou a demandar mais. Jos Roberto dos Santos Bedaque48 salienta que a propsito da verdadeira cruzada em prol da celeridade do processo nova obsesso de alguns preciso ser cauteloso, pois h risco de que outro valor extremamente importante acabe relegado segundo plano. To importante quanto acabar com a morosidade excessiva preservar a segurana proporcionada pelo devido processo legal. Temos de e esta a nossa principal misso encontrar o ponto de equilbrio entre ambos. Em suma, sob o aspecto social, o processo, alm de ser capaz de cumprir com o seu compromisso, deve ser eficaz ao cumpri-lo. O que implica dizer que o aspecto social da instrumentalidade do processo se caracteriza com a apresentao das insatisfaes em juzo, para consequentes solues prticas e eficazes delas. .
4.2.2 Escopos polticos A poltica est inserida no Estado fazendo com que exista uma ligao entre ela e o sistema processual, bem como a necessidade de se definir como se d esta influncia do processo com a poltica, entendida como sendo parte da Justia.
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Cndido Rangel Dinamarco49 aborda trs fatores essenciais dessa ligao entre processo e poltica. O primeiro a necessidade do Estado em firmar seu poder de forma imperativa, forosa, como forma de sustentar e cumprir a finalidade pela qual ele se legitima. O segundo aspecto restringir a liberdade, ressalvando os contornos do poder e do seu exerccio, para a dignidade dos indivduos as quais ele se exerce. Por fim, h a necessidade de garantir a presena da sociedade, de forma pessoal ou por meio de associaes, nas decises polticas do Estado, pois, por meio da jurisdio, o Estado busca integrar o elemento poder (no sentido de autoridade), com o elemento liberdade, tendo a participao da sociedade como valor democrtico apto a conferir validade ao processo poltico. Ou seja, a funo jurisdicional tem a misso institucionalizada de promover a efetividade desses trs valores fundamentais no Estado e na democracia, para a estabilidade das instituies. inegvel a utilizao do processo pelo Estado para se atingirem os fins polticos abarcados pela norma, e dessa forma se constituir instrumento estatal de ao poltica. O processo ajuda na organizao e na existncia do Estado mediante o poder legtimo realizado por meios legtimos.50 Alm do mais, ao decidir e impor as suas decises, o Estado confirma imperativamente o seu poder, idealizando a sociedade poltica mediante o processo e a jurisdio. Outro objetivo poltico do processo a preservao da liberdade pblica, entendida dessa forma, pois, independentemente do objeto de tal liberdade, h a interferncia do Poder Pblico para a consagrao de um direito j positivado pela norma. Assim, todos os meios que o indivduo e a sociedade possuem para influenciar o Poder so formas de praticar democracia, no sendo o voto o nico meio de participao popular. Dessa forma, temos a ao popular e os processos relativos ao meio ambiente como institutos da chamada Jurisdio Constitucional das Liberdades, pois so meios aptos a assegurar as garantias apresentadas na Lei Maior a ttulo de par DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 168. 50 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 169-170.
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ticipao democrtica, conectando o processo Constituio e ordem poltica nela estabelecida, e influenciando, portanto, no destino poltico da sociedade. Este tambm o caso do Habeas Corpus e do Mandado de Segurana, que mostram a evoluo do ordenamento jurdico no sentido de oferecer uma estrutura processual que coloca em prtica esses instrumentos constitucionais.
4.2.3 Escopo jurdico Tratar o processo enquanto escopo jurdico sem considerar os aspectos sociais e polticos, ou seja, somente sob o seu aspecto instrumental ao direito material objetivo, mostra-se insuficiente para a tica atual de um tempo solidarista e fraternal. A viso estritamente jurdica do processo representa seu segundo momento histrico, consistente na afirmao da autonomia conceitual e metodolgica e aprimoramento interno do sistema.51 A tcnica processual possui grande relevncia em razo da maneira como o processo e seus resultados so exteriorizados no mundo jurdico, pois esclarece a funo que ele exerce diante do direito e da vida dos direitos. Portanto, o estudo do escopo jurdico nos leva a entender a forma do processo, bem como a sua posio no sistema jurdico. A definio do escopo jurdico se mostra relevante perante a oposio entre a teoria dualista e a teoria unitria, pois com isso possvel demonstrar o momento em que o processo admitido no mundo jurdico, bem como o modo como ele auxilia o direito. Para a teoria dualista o direito material possui um sistema suficiente em si mesmo para a criao de direitos e obrigaes logo ao suceder de fatos relevantes. Enquanto para a teoria unitria o direito no tem toda essa aptido, participando
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ento o processo do inter criativo.52 Segundo Cndido Rangel Dinamarco, , dependendo de qual teoria adotada, alm da maneira como o direito substancial visto, escolhe-se tambm a funo que o processo exerce perante esse direito, bem como o momento em que o sistema processual se insere no mundo jurdico como dito anteriormente. O direito e o processo vivem em uma espcie de simbiose, primeiro, porque o processo regido por normas de direito (normas estas que dizem como se d a jurisdio e como se atinge o processo), segundo, porque o processo ferramenta a servio do direito, entendido, nesse caso, como o conjunto de normas e princpios. Ocorre ainda que os juristas (juzes, legisladores etc.) possuem mais facilidade em trabalhar com tcnicas positivadas em forma de leis abstratas e escritas do que valorar escopos sociais ou polticos. O zelo por no errar nos julgamentos, especialmente em matria de fato, uma caracterstica marcante dessa postura tradicional, herdeira de um culto exagerado verdade e certeza.53 Contudo, enquanto esse apego certeza e verdade for mantido, o aperfeioamento tcnico do processo corresponder a uma introspeco do sistema que deixa de questionar por que, como e para que o processo deve ser feito. No h dvidas de que o escopo jurdico do processo o que mais se presta a consideraes de ordem tcnica e mais influncias projeta sobre a tcnica processual.54 Mas isso no autoriza conceituar o processo sob o enfoque puramente tcnico, sem considerar fatores sociais, ticos e axiolgicos, entre outros. Ou seja, no basta a preocupao somente com a prtica do direito material e a estrutura interna do processo como, por exemplo, as tcnicas de endereamento do processo civil; preciso considerar a pacificao social como motor de toda a razo que justifica a existncia do sistema jurdico processual.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 189. 53 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 221. 54 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 219.
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4.3 A instrumentalidade e seu sentido duplo: aspectos negativos e positivos A instrumentalidade do processo possui aspectos positivos e negativos que a ligam aos escopos processuais anteriormente definidos, pois, conforme ensina Cndido Rangel Dinamarco, tal ligao faz com que o processo no deixe de ser instrumento do direito material (aspecto negativo), bem como no deixe de ser instrumento a servio de vrios objetivos, seja tanto quanto possvel apto a realiz-los (aspectos positivos).55 Como aspecto positivo da instrumentalidade do processo, Arajo Cintra, Grinover e Dinamarco elencam a relao que liga o sistema processual ordem jurdico-material e ao mundo das pessoas e do Estado.56 Nesse sentido positivo, preciso a efetividade do sistema processual para atingir uma ordem jurdica que seja realmente justa. E para que a instrumentalidade efetive os aspectos positivos ora abordados, necessrio conhecer o fim almejado, bem como ultrapassar as barreiras econmicas e jurdicas existentes que muitas vezes dificultam o acesso justia. Ao abordarem o aspecto negativo da instrumentalidade, os referidos autores alertam para o fato de que ele no um fim em si mesmo e no deve, na prtica cotidiana, ser guinado fonte geradora de direitos. Os sucessos do processo no devem ser tais que superem ou contrariem os desgnios do direito material, do qual ele tambm um instrumento.57 Instrui Eduardo Cambi58 que a instrumentalidade, vista pelo seu lado negativo, pretende combater o formalismo (isto , sem tornar o processo um conjunto de armadilhas ardilosamente preparadas pela parte mais astuciosa em detrimento
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 267. 56 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41. 57 CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 41-42. 58 CAMBI, Eduardo. Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo. Disponvel em: <http:// www.panoptica.org/fevereiro2007pdf/1Neoconstitucionalismoeneoprocessualismo.pdf> Acesso em: 19 nov. 2008.
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da mais incauta), capaz de menosprezar o carter instrumental [...] mas, ao mesmo tempo, sem cair em um alternativismo destrambelhado, capaz de produzir a insegurana jurdica. E, no que se refere ao seu carter positivo, o processo deve ser capaz de produzir os objetivos sociais, polticos e jurdico a que se prope em relao ao acesso justia como o Juizado Especial Cvel, a efetiva ampliao das defensorias pblicas e a consolidao do papel do Ministrio Pblico na defesa de interesses individuais homogneos, coletivos e difusos ao modo de ser do processo que abrange dinmica relao entre as partes, entre elas e o juiz, bem como entre o juiz e o processo; a plenitude e a restrio das garantias processuais, dentro do contexto do princpio da proporcionalidade; a elaborao de procedimentos diferenciados tutela dos direitos materiais etc., a justia das decises seja pela utilizao de um procedimento vlido e justo para se chegar a deciso, seja pela reconstruo fiel dos fatos relevantes para a causa, seja ainda pela adequada interpretao das regras e princpios aplicveis ao caso concreto e a efetividade delas, envolvendo temas como a melhor distribuio do nus do tempo do processo entre as partes, a ampliao das sentenas mandamentais e executivas lato sensu, a concretizao dos provimentos urgentes baseados em cognio sumria, o abandono da rgida separao entre cognio e execuo, a desmitificao da verdade processual obtida formalmente com a coisa julgada etc. Em suma, Cndido Rangel Dinamarco articula que o vis negativo da instrumentalidade processual reside nas limitaes funcionais do prprio sistema processual, pois o processo no um fim em si mesmo e, portanto as suas regras no tm valor absoluto que sobrepuje as do direito substancial e as exigncias sociais de pacificao de conflitos e conflitantes.59 J o aspecto positivo est ligado efetividade do processo, na medida em que ele esgota os objetivos que o legitimam no contexto jurdico-social e poltico,60 o que implica dizer que, positivamente, a instrumentalidade se caracteriza pela apresentao das insatisfaes e consequente soluo justa obtida por meio dos seus escopos institucionais.
DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 266. 60 DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. p. 266.
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4.4 A instrumentalidade segundo a jurisprudncia do superior tribunal de justia O princpio da instrumentalidade do processo constantemente invocado nos julgamentos para garantir a observao dos preceitos constitucionais, como por exemplo, o preceito da celeridade, ou mesmo o da economia processual, haja vista, no raras vezes, as partes se valerem de subterfgios processuais para tentarem driblar a justia ou mesmo ganhar tempo durante a tramitao do processo, devido s mais variadas razes.
AgRg no Ag 678474 / RJ. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. 2005/0073501-0. Processo civil. Agravo no agravo de instrumento. Denunciao da lide. Princpios da celeridade e da instrumentalidade do processo. Embargos de declarao. Ausncia de omisso, contradio ou obscuridade. Prequestionamento. Dissenso pretoriano. No comprovao. - No deve ser anulado o processo, em detrimento dos princpios da celeridade e da instrumentalidade do processo, para permitir a denunciao da lide, uma vez que no h prejuzo para litisdenunciante que poder exercer o seu direito de regresso em ao prpria. Precedentes. - Rejeitam-se os embargos de declarao quando ausente omisso, contradio ou obscuridade a ser sanada. - O prequestionamento dos dispositivos legais tidos como violados constitui requisito de admissibilidade do recurso especial. Agravo no agravo de instrumento no provido.61
Dentre os julgados analisados, notamos que o princpio da instrumentalidade se encontra intimamente ligado aos princpios processuais constitucionais do devido processo legal, da razovel durao do processo e do acesso justia e, consequentemente aos direitos fundamentais constitucionais, principalmente o da Dignidade da Pessoa Humana.
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BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Terceira turma. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 678474-RJ. Relatora: Ministra Nancy Andrighi. Deciso Unnime. Braslia, 28 nov. 2005, p. 280. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/ doc.jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=300>. Acesso em: 22 abr. 2009.
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Nesse sentido, apresenta-se o julgado da 3 Turma do Superior Tribunal de Justia, que, segundo o relator ministro Humberto Gomes de Barros, constitui essncia da instrumentalidade o mximo aproveitamento do processo, desde que no haja prejuzo s partes, ou seja, o ato processual considerado vlido desde que alcance suas finalidades sociais, polticas ou jurdica, j que, em tese, quando atinge o resultado pretendido, o ato no ter causado prejuzo a nenhuma das partes.
AgRg no REsp 779727 / DF. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. 2005/0148849-5. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. JULGAMENTO EXTRA PETITA. INEXISTNCIA. INSTRUMENTALIDADE. APROVEITAMENTO DO PROCESSO. 1. Se a providncia determinada pelo juiz no depende de pedido das partes, no h Julgamento extra petita. 2. da essncia da instrumentalidade o mximo aproveitamento do processo, desde que no haja prejuzo s partes.62
Da mesma forma se apresenta o julgado da 1 Turma do Superior Tribunal de Justia, que teve como relatora a Ministra Denise Arruda e, segundo o qual, ao mencionar texto de outro julgado, afirma que a instrumentalidade do processo e o perfil deste no direito contemporneo no permitem que meras irregularidades constituam impeo satisfao da prestao jurisdicional.
AgRg no Ag 839381 / RJ. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. 2006/02554928. PROCESSUAL CIVIL. NULIDADE DO AUTO DE PENHORA. VALOR INCORRETO. AUSNCIA DE PREJUZO. 1. A instrumentalidade do processo e o perfil deste no direito contemporneo no permitem que meras irregularidades constituam empeo satisfao da prestao jurisdicional (REsp 175.546/RS, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 13.9.1999). 2. No verificado nenhum tipo de prejuzo parte, decorrente de erro no preenchimento do valor do auto de penhora, no
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BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Terceira turma. Agravo Regimental no Recurso Especial n. 779727-DF. Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros. Deciso Unnime. Braslia, 14 dez. 2007, p. 400. Disponvel em: <http://www.stj.gov.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b=ACOR&p=true&t=&l=10 &i=70>. Acesso em: 17 abr 2009.
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Prismas: Dir., Pol. Publ. e Mundial., Braslia, v. 7, n. 2, p. 1-33, jul./dez. 2010 Fernanda Heloisa Macedo Soares, Maiara Cristina Lima Massine h falar em nulidade do processo executivo. 3. Agravo regimental desprovido.63
Desse modo, a aplicao do princpio da instrumentalidade do processo pelo Superior Tribunal de Justia, a fim de conferir uma pacificao social justa aos conflitos existentes na sociedade e dessa forma atingir um Estado Democrtico de Direito com a participao ativa de todos aqueles que o compem, vai de encontro ao posicionamento proposto na presente pesquisa, bem como reflete o posicionamento da doutrina majoritria. Denota-se que, apesar de ter citado somente trs jurisprudncias do STF, elas servem para ilustrar que, atualmente, j h uma tendncia para instrumentalidade do processo no campo jurisdicional e que sua utilizao busca encontrar uma forma mais justa e clere para que possa alcanar a pacificao social almejada.
5 Concluso
O trabalho ora realizado escolheu como objeto de estudo o processo, bem como a sua funo no Estado Democrtico de Direito. Por meio da presente pesquisa podemos observar que o processo possui um papel extremamente importante no mbito do Estado Democrtico de Direito, na medida em que funciona como ferramenta para se atingir a paz social almejada por todos, inclusive pelo prprio Estado enquanto Poder Pblico. Assim, por meio da soluo pacfica dos litgios que existem entre os membros de uma dada sociedade, o processo figura como instrumento para se alcanar o fim pretendido, qual seja, o bem comum assim entendido como sendo a paz social. Constatou-se que o processo meio de transformao do campo legal, o que inclui a esfera constitucional, pois as decises que emanam do Poder Judici63
BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Primeira Turma. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 839381-RJ. Relatora: Ministra Denise Arruda. Deciso Unnime. Braslia, 31 maio 2007, p. 372. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/SCON/jurisprudencia/doc. jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b=ACOR&p=true&t=&l=10&i=164>. Acesso em: 22 abr. 2009.
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rio influenciam tanto no contedo da norma, como na sua interpretao. Dessa forma, o processo e a decises que dele resultam procuram cessar com as lacunas, com as omisses, bem como com a deficincia de linguagem presentes na norma jurdica, por isso dizer que a Constituio e o processo, juntamente com poder desempenhado pelo juiz enquanto julgador so elementos que interagem entre si, ou seja, a interpretao vinda dos tribunais vem sendo apontada como ferramenta de modificao constitucional e infraconstitucional, na medida em que pode motivar presses no legislador a fim de transformar textos positivados, assumindo um elo entre Constituio e processo, entre o Estado e a sociedade, mesmo que tais decises no sejam fontes normativas ou fontes que constituam direitos. Demonstrou-se ainda que o Estado Democrtico de Direito faz uso do processo para garantir direitos individuais de liberdade priorizados por essa forma de modelo estatal, pois, como j destacado, o objetivo maior que se procura atingir a soluo justa e rpida dos conflitos sociais para se alcanar um Estado realmente Democrtico e de Direito. Assim, a prpria Constituio de 1988 estabeleceu, dentre outros, o Fundamento da Dignidade da Pessoa Humana e o Princpio do Devido Processo Legal que norteiam e asseguram o direito a um processo justo, clere, igualitrio, para que a ordem e a paz sejam alcanadas e mantidas e, desse modo, o Estado cumpra com a finalidade para a qual foi criado. No entanto, o processo, dentro desse Estado, para efetivar as garantias constitucionais previstas na Constituio Federal, e assim ser classificado como seu instrumento, precisa estar pautado na justia a fim de atingir a paz social almejada. Contudo, o referido objetivo somente ser alcanado por meio da garantia de acesso justia e do respeito aos fundamentos e aos princpios constitucionais. Observou-se tambm o posicionamento do Superior Tribunal de Justia frente questo da instrumentalidade do processo e se concluiu que a sua aplicao pela justia ptria encontra conformidade com as ideias constantes na presente pesquisa, pois, como j abordado, o objetivo visado pelo Estado por meio do processo a soluo justa e rpida dos conflitos, para ento se obter um Estado realmente Democrtico e de Direito.
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O processo como instrumento deve se adaptar s realidades sociais e s exigncias de um dado momento histrico. E se pode no ser to fcil desvendar os motivos da demanda por tutelas realmente efetivas, inegvel que o atual momento histrico tem reclamado do processo, meios capazes de socorrer adequadamente o autor que merea proteo. A prpria acumulao crescente do nmero de processos indica a necessidade de proteo jurisdicional concreta. Por fim, ficou claro que, considerar o processo como instrumento do Estado Democrtico de Direito, subentende que ele atinja os escopos sociais, polticos e jurdico, , objetivando assim uma democracia efetiva, ou seja, entender o processo como instrumento do Estado Democrtico de Direito entend-lo como sendo a prpria garantia de acesso a este Estado, pois a concepo de Estado Democrtico de Direito, em termos de processo judicial, vai alm da proteo da tutela jurisdicional por meio de justia e rpida soluo de conflitos. A reunio desses requisitos, alm do respeito justia, a durao razovel para se chegar deciso final, a dignidade daqueles envolvidos na pretenso buscada, enfim, a forma de entender que o processo e seu devido acesso dentro da legalidade e da licitude tenham como finalidade suprir as angstias presentes na sociedade.
The process as a tool of the democratic state of law Abstract

This present research has as a goal the study of the process as a tool for the Democratic Law State; we tried to attempt the relation this juridical institute to the State model adopted by the new juridical order which began through the 1988 Federal Constitution. This way, on its first article, the Federal Constitution consists of the Brazilian Federative Republic on its Democratic Law State, concerned with an appropriated state organization and with a fair, juridical and rapid lawsuit, as well as affective. The process plays an extremely important role, which is to solve conflicts and bring peace to society by the time it creates laws referring to interpersonal relations through decisions that would come from Courts. The article consecrated by the Constitution also reflects the importance of the constitutional
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basis about human dignity and the constitutional principle on the Due Process of Law, which must be observed by the process, once they work as the structure to the construction of the State proposed by the constitutional institute. The mentioned State must be committed to the social, political and juridical values, which must also be observed through process as an able instrument to reach goals towards public well-being. Summarizing, the research tries to focus the necessary paths to reach effectiveness on the state model proposed by the legislators through analyzing the process as a tool, as it is seen: an element which became part of Justice. Keywords: Process. Democratic law state. Tool.
Referncias
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e a tcnica processual. So Paulo: Malheiros, 2006. BRASIL. Constituio (1988). Emenda Constitucional nmero 42, de 19 de dezembro 2003. Constituio da Repblica Federativa do Brasil . 33. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Primeira turma. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 839381-RJ. Relatora: Ministra Denise Arruda. Deciso Unnime. Braslia, 31 maio 2007, p. 372. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/ SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b=ACO R&p=true&t=&l=10&i=164>. Acesso em: 22 abr. 2009. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Terceira turma. Agravo Regimental no Agravo de Instrumento n. 678474-RJ. Relatora: Ministra Nancy Andrighi. Deciso Unnime. Braslia, 28 nov. 2005, p. 280. Disponvel em: <http://www.stj.jus.br/ SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b=ACO R&p=true&t=&l=10&i=300>. Acesso em: 22 abr. 2009. BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Terceira turma. Agravo Regimental no Recurso Especial n. 779727-DF. Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros. Deciso Unnime. Braslia, 14 dez. 2007, p. 400. Disponvel em: <http://www.stj. gov.br/SCON/jurisprudencia/doc.jsp?livre=instrumentalidade+do+processo&&b =ACOR&p=true&t=&l=10&i=70>. Acesso em: 17 abr 2009.
32 |
CAMBI, Eduardo. Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo. Disponvel em: <http://www.panoptica.org/fevereiro2007pdf/1Neoconstitucionalismoeneoproces sualismo.pdf>. Acesso em: 19 nov. 2008. CINTRA, Antonio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Teoria geral do processo. 19. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. DANTAS, Francisco Wildo Lacerda. Jurisdio, ao (defesa) e processo. So Paulo: Dialtica, 1997. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1998. FIORILLO, Celso Antnio Pacheco. Princpios do processo ambiental. So Paulo: Saraiva, 2004. GONALVES, Marcus Vinicos Rios. Novo curso de direito processual civil. So Paulo: Saraiva, 2004. v. 1 LENZA, Pedro. Direito constitucional esquematizado. 7. ed., rev. atual. e ampl. So Paulo: Mtodo, 2004. MACHADO, Fbio Cardoso. Sobre o escopo jurdico do processo: o problema da tutela dos direitos. Jus Navigandi, Teresina, v. 8, n. 343, 15 jun. 2004. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5330>. Acesso em: 04 jun. 2010. Acesso em: 19 nov. 2008. MARINONI, Luiz Guilherme. Teoria geral do processo. 3. ed., rev. e atual. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. MORAES, Alexandre de Moraes. Direito constitucional. 15. ed. So Paulo: Atlas, 2004. MOREIRA, Edson Fbio Garutti. Humanismo de Maritain e a burocracia. So Paulo: Loyola, 2001. NERY JUNIOR, Nelson. Princpios do processo civil na Constituio Federal. 3. ed., rev. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1996.
| 33
PASSOS, Calmon J. J. Direito, poder, justia e processo. Rio de Janeiro: Forense, 2000. PINTO, Felipe Martins. O princpio do contraditrio sob a gide do Estado Democrtico de Direito. Disponvel em: <http://www.pontojuridico.com/modules. php?name=News&file=article&sid=86&mode=thread&order=0&thold=0>. Acesso em: 06 nov. 2008. OLIVEIRA, Suzana J. de. A funo judicante do Estado e a real utilidade do instrumento processual. Disponvel em: <http://br.monografias.com/trabalhos909/ a-funcao-judicante/a-funcao-judicante.shtml>. Acesso em: 06 nov. 2008. SILVA, Enio Moraes da. O Estado democrtico de direito. Disponvel em: <http:// gravatai2ulbra.tche.br/portal2007/cursos/graduacao/direito/professores/analucia-jaque-ramos/disciplinas/competencia-politica-social-juridica/Estado%20 Democratico%20de%20Direito. pdf>. Acesso em: 08 nov. 2008. SILVA, Ovdio Arajo Baptista da. Processo e ideologia: o paradigma racionalista. Rio de Janeiro: Forense, 2004. THEODORO JUNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 38. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2002. v. 1.

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doi: 10.5102/prismas.v7i2.

O processo como instrumento do estado democrtico de direito

3 Estado democrtico de direito

Segundo os ensinamentos de Celso Antonio Bandeira de Mello ,

The process as a tool of the democratic state of law Abstract

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