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A EDITORA

J sPODIVM

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W
COLEO

LEIS ESPECIAIS
PARA CONCURSOS
Dicas para realizao de provas com questes de concursos e jurisprudncia do STF e STJ inseridas artigo por artigo
Coordenao:

LEONARDO DE MEDEIROS GARCIA

H er m es Z a n e t i J r .
Mestre e Doutor (UFRGS). Doutorando em Filosofia do Direito (Sezioni di Sistemi Punitivi e Garanzie Costituzionali) pela Universit degli Studi di Roma Tre (UNIROMA3). Ps-doutorando em Processos Coletivos Universit degli Studi di Torino. Professor do Curso de Ps-Graduao Lato Sensu - Processo e Constituio - da Faculdade de Direito da UFRGS e dos Cursos de Direito Processual Civil da JusPODIVM e Praetorium - Telepresencial, Professor da Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo EESMP, Professor de Cursos na Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio - ESMPU e ESMAFE, como palestrante convidado, nos Estados do RS e ES, entre outros. Membro da IAPL (International Association of Procedural Law). Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). Membro do Instituto Ibero-Americano de Direito Processual (IIDP). Membro da ABRAMPA (Associao Brasileira do Ministrio Pblico de Meio Ambiente) e do MPCON (Associao Nacional do Ministrio Publico do Consumidor) e IAP (International Association of Prossecutors). Promotor de Justia no Estado do Esprito Santo. Blog: www.hermsszanetijr.blogspot.com E-mail: zaneti.ez@terra.com.br

L eo n a r d o

de

M e d e ir o s G a r c ia

Procurador do Estado do Esprito Santo; Ex-Procurador Federal com exerccio no Gabinete do Advogado-Geral da Unio (AGU) com atuao especfica perante o STF; Especialista em Economiay Derecho dei Consumo pela Universidad de Castilla la Mancha/Espanha; Professor da Escola da Magistratura do Estado do Esprito Santo - EMES; Professor da Escola Superior do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo - ESMP; Professor do Curso Praetorium (Rede Sat e Presencial); Professor do Curso Jupodivm/BA; Professor do Curso Alcance/RJ; Professor e palestrante da Escola Superior da OAB/ES ; Graduado pela Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG); Autor do Livro Direito do Consumidor- Cdigo Comentado e Jurisprudncia. Ed. Impetus; Autor do Livro Direito Ambiental Ed. JusPodivm; Autor do livro Direito do Consumidor, Ed. Juspodivm; Co-autor do Livro Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor, Ed. Verbatim; Site: www.leonardogarcia.com.br E-mail: Ieonardo@ieonardogarcia.com.br

DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS


L T t u l o
ei da

C iv il P b l ic a - L

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7347/1985;

III do CDC - L e i n 8078/1990; L e i d a A o P o p u l a r L e i n 4717/1965; M a n d a d o d e S e g u r a n a C o l e t iv o a r t s . 21 e 22 d a L e i n 12016/2009

Dicas para realizao de provas de concursos artigo por artigo, com questes de concursos e jurisprudncia do STF e STJ inseridas.
3^ edio R evisada, am pliada e atualizad a.

2012

1^ 1 EDITORA
"

I IjsPODIVM
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www.editorajuspodivm.Gorn.br Rua Mato Grosso, 175 - Pituba, CEP: 41830-151 - Salvador - Bahia Tel: (71) 3363-8617 / Fax: (71) 3363-5050 E-mail: fale@editorajuspodivm.com.br Copyright: Edies JwsPODIVM Conselho Editorial: Dirley da Cunha Jr., Leonardo de Medeiros Garcia, Fredie Didier Jr., Jos Henrique Mouta, Jos Marcelo Vigliar, Marcos Ehrhardt Jnior, Nestor Tvora, Robrio Nunes Filho, Roberval Rocha Ferreira Filho, Rodolfo Pamplona Filho, Rodrigo Reis Mazzei e Rogrio Sanches Cunha. Capa: Rene Bueno e Daniela Jardim (www.buenojardim.com.br) Diagramao: Cendi Coelho (cendicoelho@gmail.com)
Todos os direitos desta edio reservados Edies JwsPODIVM. terminantemente proibida a reproduo total ou parcial desta obra, por qualquer meio ou processo, sem a expressa autorizao do autor e da Edies JwsPODIVM. A violao dos direitos autorais caracteriza crime descrito na legislao em vigor, sem prejuzo das sanes civis cabveis.

S u m r io

Proposta da Coleo

Leis Especiais para Concursos..................................................................................


Abreviaturas utilizadas nas referncias e nos comentrios............................... Captulo I BREVE HISTRICO LEGISLATIVO DAS AES COLETIVAS..................... Captulo II MICROSSISTEMA PROCESSUAL COLETIVO................................................... Captulo m PRINCPIOS DO PROCESSO COLETIVO............................................................. Captulo IV LEI DA AO CIVIL PBLICA LEI N 7.347, DE 24 DE JULHO DE 1985...............................................................

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Captulo V TTULO III DA LEI N 8078/1990-C D C ............................................................... 221 Captulo VI LEI DA AO POPULAR LEI N 4.717, DE 29 DE JUNHO DE 1965.............................................................. 275 Captulo VII COMENTRIOS AO NOVO MANDADO DE SEGURANA COLETIVO.......................................................... 327 Captulo VIII MANDADO DE SEGURANA COLETIVO LEI N 12.016, DE 7 DE AGOSTO DE 2009........................................................... 331

P r o p o sta d a C o le o L e is E s p e c ia is para C o n c u r so s
A coleo Leis Especiais para Concursos tem como objetivo prepa rar os candidatos para os principais certames do pas. Pela experincia adquirida ao longo dos anos, dando aulas nos prin cipais cursos preparatrios do pas, percebi que a grande maioria dos candidatos apenas lem as leis especiais, deixando os manuais para as matrias mais cobradas, como constitucional, administrativo, processo civil, civil, etc.. Isso ocorre pela falta de tempo do candidato ou porque falta no mercado livros especficos (para concursos) em relao a tais leis. Nesse sentido, a Coleo Leis Especiais para Concursos tem a in teno de suprir uma lacuna no mercado, preparando os candidatos para questes relacionadas s leis especficas, que vm sendo cada vez mais contempladas nos editais. Em vez de somente ler a lei seca, o candidato ter dicas especficas de concursos em cada artigo (ou captulo ou ttulo da lei), questes de concursos mostrando o que os examinadores esto exigindo sobre cada tema e, sobretudo, os posicionamentos do STF, STJ e TST (prin cipalmente aqueles publicados nos informativos de jurisprudncia). As instituies que organizam os principais concursos, como o CESPE, utilizam os informativos e notcias (publicados na pgina virtual de ca da tribunal) para elaborar as questes de concursos. Por isso, a necessi dade de se conhecer (e bem!) a jurisprudncia dos tribunais superiores. Assim, o que se pretende com a presente coleo preparar o leitor, de modo rpido, prtico e objetivo, para enfrentar as questes de prova envolvendo as leis especficas. Boa sorte! Leonardo de Medeiros Garcia
(Coordenador da coleo) leonardo@leonardogarcia. com. br leomgarcia@yahoo. com. br www. leonardogarcia. com. br

A b r e v ia t u r a s u t il iz a d a s NAS REFERNCIAS E NOS COMENTRIOS


CDC CF CPC DCSS DD DIH LACP LIA Cdigo de Defesa do Consumidor Constituio Federal Cdigo de Processo Civil Direitos Coletivos Stricto Sensu Direitos Difusos Direitos Individuais Homogneos Lei da Ao Civil Pblica Lei de Improbidade Administrativa

LNMS Lei Nacional do Mandado de Segurana LP MS MSC STF STJ Lei da Ao Popular Mandado de Segurana Mandado de Segurana Coletivo Supremo Tribunal Federal Superior Tribunal de Justia

a p t u l o

B r e v e h ist r ic o LEGISLATIVO DAS AES COLETIVAS


As aes coletivas iniciaram sua histria moderna no sistema processual brasileiro com a promulgao da Lei da Ao Popular (Lei 4717/1965), que se tornou o primeiro instrumento sistemtico voltado tutela de alguns interesses coletivos em juzo, em especial o patrimnio pblico. Nesse momento, duas foram as grandes alteraes ocorridas em mbito processual: a legitimao ativa e a coisa julgada. Isso porque, o artigo l 9 legitimou o cidado a defender, em nome prprio, os direitos pertencen tes de toda a populao, atravs da tcnica chamada substituio pro cessual. J o artigo 18, ampliou a qualidade da coisa julgada, dando-ihe efeito erga om nes. Se, porm, a ao fosse julgada improcedente por deficincia (ou insuficincia) de provas, qualquer cidado teria a faculda de de propor novamente a ao, desde que fundada em nova prova. Esta tcnica foi reconhecida posteriormente com o nome d coisa julgada secundum eventum probationis . Outra lei importante no tocante s aes coletivas foi a Lei da Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei 6938/1981), prevendo a responsabili dade civil para as agentes poluidores do meio ambiente, e atribuindo ao M inistrio Pblico a legitimidade para postular ao em defesa da natureza. O art. 14, 12 expressamente reconheceu a legitimao do Ministrio Pblico para ajuizar a ao de responsabilidade civil por da nos ao meio ambiente. A doutrina1, justam ente em razo dessa evoluo gradual, costuma iden tificar as fases evolutivas em trs momentos principais: 1. Primeira fase ou "fase da absoluta predominncia individualista da tutela jurdica" inaugurada com o Cdigo Civil de 1916 que determinou o fim das aes populares como aes coletivas no Brasil, relegando o direito de ao apenas queles que possussem interesse prprio ou de sua famlia e deixando as questes atinentes aos interesses das coletividades ao di

1.

ALMEIDA, Gregrio Assagra. Direito Material Coletivo: Superao da Summa Divisio Direito Pblico e Direito Privado por uma nova Summa Divisio constitucionalizada. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 422-428.

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reito pena! e ao direito administrativo; 2. Segunda fase ou "fase da pro teo fragmentria dos direitos transindividuais" ou "fase da proteo taxativa dos direitos massificados", na qual passaram a serem tuteladas algumas espcies de direitos coletivos, predominando a dimenso in dividualista dos direitos, de sua tutela e do processo civil, como regra. Assim a tutela do patrimnio pblico (conceito ampliado em 1977 para abranger o patrimnio im aterial, atravs da tutela de bens e direitos, tais como, os de valor econmico, artstico, esttico, histrico ou tursti co) atravs da decretao de nulidade ou anulao dos atos lesivos, por meio da ao popular (Constituies de 1934 e 1946, Lei 4.717/65), res ponsabilidade civil por dano ambiental (art. 14, 1 9 da Lei 6.938/81, "O M inistrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio am biente."), meio am biente, consumidor, bens e direitos de valor artsti co, histrico, esttico, turstico ou paisagstico, tendo sido vetado, po ca, o inc. IV que ampliava a ao para "qualquer outro interesse difuso", s por isso a ACP nasceu manietada pela noo de fragmentariedade e t a x a tiv id a d e .^ . Terceira fase ou "fase da tutela jurdica integral, irres trita, ampla" (tambm referida como "tutela jurdica coletiva holstica"), iniciada com a CF/88 que reconheceu expressamente os direitos e deveres coletivos como direitos fundamentais (Tt. II, Cap. I), garantindo o acesso justia e a inafastabilidade da tutela coletiva (art. 59, XXXV da CF/88), e o devido processo legal tambm aos direitos coletivos (art. 52, LV da CF/88), ampliando a tutela para "outros os direitos e interesses difusos e coletivos" e com isto superando a antiga taxatividade material (art. 129, III), ao mesmo tempo que garante o princpio da legitimao adequada com o reconhecimento da legitimidade concorrente e plura

2.

Prximo, afirma Assagra: "Todavia, como os sistemas implantado inicialmente pela LACP (1985) era o da taxatividade da tutela jurisdicional coletiva, pois o seu art. l e arrolava ta xativamente quais direitos ou interesses transindividuais poderiam ser objeto material da ao civil pblica, a LACP (Lei n. 7.347/85) encontra-se inserida nessa segunda fase da tutela jurdica coletiva fragmentria e taxativa" (op. cit., p. 425). A nica observao relevante que fazemos que do projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional constava a norma de encerramento "outros interesses difusos", vetada pelo Presidente da Repblica Jos Sarney, com apoio do Min. da Justia Fernando Lyra, sob o argumento de que a segurana jurdica e as incertezas doutrinrias respeito assim determinavam, sendo que, nas prprias letras do veto "eventuais hipteses rebeldes previso do legislador, mas ditadas pela complexidade da vida social, merecero a oportuna disciplinao legislativa/' Confirma-se, assim, que a lei se insere no perodo ou fase da tutela fragmentada e taxativa, mas discorda-se, dessarte, que tenha sido essa a vontade do legislador, poca, j imbudo da misso constitucional de refundao da nossa democracia, como se ver.

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B reve

histrico legislativo das aes coletivas

lista (art. 129, l 9 da CF/88). Como conquistas processuais a Constitui o reconheceu a ACP e a legitimao do M inistrio Pblico, previu o mandado de segurana coletivo (art. 5Q , LXX), o mandado de injuno (art. 5, LXXI, que poder ser individual ou coletivo), a ampliao do ob jeto da ao popular para abranger tambm o meio ambiente e a mo ralidade administrativa como bens jurdicos tutelveis, a representao processual para as entidades associativas (art. 5g, XXI) e a substituio processual para os sindicatos (art. 8Q , III), a legitimao processual aos ndios, suas comunidades e organizaes com interveno obrigatria do M inistrio Pblico em todos os atos do processo (art. 232). As garan tias no se restringem ao processo, mas tambm se estendem ao direito material, como determinam vrios dos incisos do art. 5^, ressaltando-se o que prev a tutela do direito fundamental dos consumidores, inc. XXXII, inclusive com a edio de cdigo, que veio a ser a Lei 8.078/90, o art. 62, que trata dos direitos sociais, progressivamente ampliados por emendas constitucionais, como a que prev o direito fundamental moradia (EC n9 26/2000), e ainda, exemplificativamente, os arts. 14/16, 196/200, 201/202, 203/204, 205/217, 225, 226/230 E 231/232. Vrias leis seguiram essa orientao constitucional, disciplinando e positivando direitos materiais e processuais coletivos. Todavia, foi com o surgimento da Lei da Ao Civil Pblica - LACP (Lei 7347/1985), que a tutela dos direitos coletivos passou a ser difundida e ter sua importncia reconhecida. Assim, a LACP incorporou ao orde namento jurdico institutos processuais coletivos como a extenso da legitimidade ativa a vrios rgos, pessoas, entidades ou associaes (art. 52); previu a possibilidade de instaurao do inqurito civil pelo M inistrio Pblico, destinado colheita de elementos para a propositura responsvel da ao civil pblica, funcionando tambm como impor tante instrumento facilitador de conciliao extrajudicial. Porm, a LACP restringiu a utilizao da ACP, no art. 19, defesa do m eio- ambiente (inciso I), do consumidor (inciso II), dos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico (inciso III).3 A ao civil pblica s veio a ser ampliada com a Constituio de 1988, determinando, definitivam ente, um direito fundam ental ao processo co

3.

Posteriormente foram inseridos os incisos IV "a qualquer outro interesse difuso ou coletivo"{acrescentado pela Lei 8078/90); V "por infrao da ordem econmica e da economia popular" (acrescentado pela MP 2180-35/01) e VI " ordem urbanstica" (acrescentado pela MP 2180-35/01)

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letivo. Com efeito, o art. 129, 1 1 1 da CF previu a possibilidade da ACP para proteo de outros interesses difusos e coletivos "4. No bastasse, previu uma srie de aes constitucionais para a tutela dos direitos fundamen tais coletivos m ateriais, tais como o mandado de segurana coletivo, o mandado de injuno e a ao popular. Finalmente, a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC, em 1990, trouxe regras especficas e inovadoras para a tramitao dos processos coletivos. Estabeleceu os conceitos de direitos difusos, coleti vos stricto sensu e individuais homogneos, fato que no havia sido feito por nenhuma outra legislao at ento, procurando dirimir as dvidas com relao ao tem a, inclusive em sede doutrinria, bem como alterou profundamente a LACP, criando um microssistema de tutela coletiva e inovando com institutos como o compromisso de ajustamento de con duta s exigncias legais (TAC, art. 59., 6Qda LACP) e a possibilidade de litisconsrcio entre os M inistrio Pblicos (art. 59, 59 da LACP). Sobre tais inovaes introduzidas pelo CDC, destacamos: a) a possibilidade de determ inar a competncia pelo domiclio do autor consumidor (art. 101,1); b) a vedao da denunciao lide e um novo tipo de chamamento ao processo (art. 88 e 101, II); c) a possibilidade de o consumidor valer-se, na defesa dos seus direitos, de qualquer ao cabvel (art. 83); d) a tutela especfica em preferncia tutela do equivalente em dinhei ro (art. 84), note-se que poca ainda no existia o a r t 461 do CPC com a atual redao; e) a extenso subjetiva da coisa julgada em exclusivo benefcio das pre tenses individuais (art. 103); f) regras de legitimao (art. 82) e de dispensa de honorrios advocatcios (art. 87) especficos para as aes coletivas e aperfeioadas em relao aos sistemas anteriores;

g) regulamentao da litispendncia entre a ao coletiva e a ao indi vidual (art. 104); h) alterao e ampliao da tutela da Lei 7347/85 (LACP), harmonizan do-a com o sistema do CDC (arts. 109 at 117), criando o microssiste ma do processo coletivo.

4.

No concurso da Defensoria Pblica/MA- 2011 -CESPE, foi considerada ERRADA a seguinte afirmativa: A ao civil pblica, no prevista na CF, garantida em preceito normativo infralegal."

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a p t u l o

II

M ic r o ssist e m a P r o c e ssu a l C o letiv o


Os sistemas processuais do CDC e da LACP foram interligados, estabele cendo-se, assim, um m icrossistem a p rocessu al coletivo , sendo aplic veis, reciprocamente, a um e ao outro, conforme os artigos 90 do CDC e 21 da LACP (este ltimo introduzido pelo artigo 117 do CDC).5 Mas no somente, tambm todas as demais leis que tratam dos direitos coletivos materiais e estabelecem regras processuais passam a integrar este mi crossistema, porque estas normas, unidas pelos princpios e lgica jurdi ca comum, no-individualista, se interpenetram e subsidiam. Assim, considerado um microssistema processual coletivo, o Ttulo ill do CDC deve ser aplicado, no que for compatvel, ao popular, ao de improbidade administrativa, a ao civil pblica e ao mandado de segurana coletivo. Antnio Gidi, sobre o novo enfoque dado s aes coletivas, disciplina que "a parte processual coletiva do CDC, fica sendo, a partir da entrada em vigor do Cdigo, o ordenamento processual civil coletivo de carter geral, devendo ser aplicado a todas as aes coletivas em defesa dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. Seria, por assim dizer, um Cdigo de Processo Civil Coletivo, como orde^ namento processual g e ra l"6 Interessante lembrar o quanto afirmado por Rodrigo Mazzei sobre o as sunto: o microssistema processual coletivo no comportaria somente o Ttulo III do CDC e a LACP. Assim, entende o jurista que "a concepo do microssistema jurdico coletivo deve ser ampla, a fim de que o mesmo seja composto no apenas do CDC e da LACP, mas de todos os corpos legislativos inerentes ao direito coletivo, razo pela qual o diploma que compe o microssistema apto a nutrir carncia reguiativa das demais normas, pois, unidas, formam sistema especialssim o."7

5.

6. 7.

Fredie Didier Jr. e Hermes Zaneti Jr. chegam, inclusive, a tratar o Ttulo III do CDC como um verdadeiro "Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos" e um "ordenamento processual geral" para a tutela coletiva. GIDI, Antnio. Coisa Julgada e Litispendncia em aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p.77. MAZZEI, Rodrigo. "A ao popular e o microssistema da tutela coletiva". In: Luiz Manoel

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A jurisprudncia recente do STJ tambm aponta nessa direo: "A lei de improbidade administrativa, juntamente com a lei da ao civil pblica, da ao popular, do mandado de segurana coletivo, do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto da Criana e do Adoles cente e do Idoso, compem um microssistema de tutela dos interesses transindividuais e sob esse enfoque interdisciplinar, interpenetram-se e subsidiam-se." (STJ, Resp 510.150/MA, Rei. Min. Luiz Fux, DJ. 29.03.2004). J com relao aplicao do CPC s aes coletivas, Rodrigo Mazzei doutrina que "o CPC ter aplicao somente se no houver soluo legal nas regulaes que esto disponveis dentro do microssistema coletivo, que, frise-se, formado por um conjunto de diplomas especiais com o *mesmo escopo (tutela de massa)" Conclui seu entendimento expondo que "o CPC ser residual e no imediatamente subsidirio, pois, veri ficada a omisso no diploma coletivo especial, o intrprete, antes de angariar soluo na codificao processual, ressalta-se, de ndole indi vidual, dever buscar os ditames constantes dentro do microssistema coletivo/'8 Interessante o posicionamento exposto acima, com o qual concordamos, pois o CPC foi criado e desenvolvido para a tutela dos direitos individu ais, ao passo que a utilizao de regras processuais aos direitos coletivos dependem de princpios e regras prprias, que possuem a mesma ratio, ou seja, normas processuais inseridas em diplomas que tambm disci plinam direitos coletivos. Recentemente, um caso julgado pelo STJ ilustra bem a ideia do microssis tem a. O M inistrio Pblico ajuizou ACP visando reparar o patrimnio p blico. A ACP foi extinta com resoluo do mrito em virtude do reconhe cimento da prescrio com a condenao do ente pblico R$ 5.000,00 de honorrios advocatcios. Como o valor da condenao foi inferior a 60 salrios mnimos, o TJSP no reconheceu da remessa necessria em vir tude do art. 475, 2 do CPC. O M inistrio Pblico recorreu do acrdo alegando que embora na Lei da Ao Civil Pblica no haja regramento

8.

Gomes Jnior; Ronaldo Fenelon Santos Filho (Coords.) Ao Popular-Aspectos relevantes e controvertidos. So Paulo: RCS, 2006. MAZZEI, Rodrigo. "A ao popular e o microssistema da tutela coletiva." In: Luiz Manoel Gomes Jnior; Ronaldo Fenelon Santos Filho (Coords.) -Ao Popular-Aspectos relevantes e controvertidos. So Paulo: RCS, 2006.

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M icrossistema P rocessual C oletivo

especfico sobre a remessa necessria, na Lei da Ao Popular h (art. 19) e nesta lei no h nenhum requisito que limite a remessa necessria. Isto porque a primeira parte do dispositivo legal em tela disciplina que A sentena que concluir pela carncia ou pela im procedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirm ada pelo tribunal ". Assim, como h no microssistema uma lei que regula o procedimento da remessa necessria, no poderia ser utilizado o CPC, uma vez que este possui carter individualista. /%/ Assim, o STJ, acolhendo os argumentos do MP, entendeu que embora o art. 19 refira-se imediatamente ao popular, tem seu mbito de aplicao estendido s aes civis pblicas diante do microssistema pro cessual da tutela coletiva, de maneira que as sentenas de improcedn cia devem se sujeitar indistintamente remessa necessria. Importante notar que tal regra decorre da presena forte do interesse pblico pri mrio nas aes coletivas, como um dos elementos caracterizadores do modelo brasileiro de processo coletivo. Segue informativo publicado sobre o julgamento: Informativo n 0395 AO CIVIL PBLICA. REMESSA NECESSRIA. Na ausncia de dispositivo sobre remessa oficial na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985), busca-se norma de integrao dentro do microssistema da tutela coletiva, aplicando-se, por analogia, o art. 19 da Lei n. 4.717/1965. Embora essa lei refira-se ao popular, tem sua aplicao nas aes civis pblicas, devido a serem assemelhadas as funes a que se destinam (a proteo do patrimnio pblico e do microssistema processual da tutela coletiva), de maneira que os sen tenas de improcedncia devem sujeitar-se indistintamente remessa necessria . De tal sorte, a sentena de improcedncia, quando pro posta a ao pelo ente de Direito Pblico lesado, reclama incidncia do art. 475 do CPC, sujeitando-se ao duplo grau obrigatrio de juris/aio. Ocorre o mesmo quando a ao for proposta pelo Ministrio / Pblico ou pelas associaes, incidindo, dessa feita, a regra do art. 19 / da Lei da Ao Popular, uma vez que, por agirem os legitimados em \ defesa do patrimnio pblico, possvel entender que a sentena, na
hiptese, foi proferida contra a Unio, estado ou m unicpio, mesmo

que tais entes tenham contestado o pedido inicial. Com esse enten dimento, aTurmadeu provimento ao recurso do Ministrio Pblico, concluindo ser indispensvel o reexame da sentena que concluir pela / improcedncia ou carncia da ao civil pblica de reparao de da/ nos ao errio, independentemente do valor dado causaou mesmo / da condenao. REsp 1.108.542-SC, Rei. Min. Castro Merra, julgado 2 ^ em 19/5/2009.

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Interessante exemplo da intercambiaridade entre os diplomas que tute lam direitos coletivos citado por Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr ao apontar as trs situaes capazes de demonstrar a unidade de tratam en to, aplicando conjuntamente a Lei de Ao Civil Pblica (LACP), o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC) e a Lei de Ao Popular (LAP): / / V \ \ / "a) efeitos em que apelao recebida nos processos coletivos (art. 14 da LACP) b) conceito de direitos coletivos lato sensu (direitos difusos, coletivos stricto sensu e individuais homogneos - art. 82 do CDC) c) possibilidade de execuo por desconto em folha de pagamento (art. 14, 39 da LAP)"9

Finalmente, insta salientar que est em fase de elaborao o Cdigo Bra sileiro de Processos Coletivos1 0 , o qual acabar com toda a problemtica quanto aplicao de normas, representando um diploma harmonizador dos processos coletivos no Brasil. Esta discusso j fora veiculada atravs de projeto de lei no Congresso Nacional, recentemente arqui vado pela Comisso de Constituio e Justia. No obstante, os avanos do debate terico ensejador dos anteprojetos podero ter reflexos na prtica independentemente de sua aprovao.

9.

DIDIER, Fredie. ZANETI, Hermes. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Salvador: Jus Podivm. 2007. p. 53. 10. Para maior anlise dos projetos de Cdigo de Processos Coletivos, verificar DIDIER, Fredie. ZANETI, Hermes. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Salvador: Jus Podivm. 2007.

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a p t u l o

III

P r in c pio s d o P r o c e sso C o letiv o


Com base nas lies de Grgorio Assagra de Almeida1 1, Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr, destacamos os seguintes princpios coletivos: 1. Princpio do interesse jurisdicional no conhecimento do mrito do pro cesso coletivo. O juiz deve buscar facilitar o acesso Justia, superando vcios processu ais, pois as aes coletivas so aes de natureza social. Sob a luz desse princpio, deve o Judicirio flexibilizar os requisitos de admissibilidade processual para enfrentar o mrito do processo coletivo e, assim, legi tim ar a sua funo social, que pacificar com justia, na busca da efeti vao dos valores democrticos. Exemplo desse princpio ocorre quando o juiz, ao invs de extinguir a ao coletiva por ilegitimidade da parte autora, publica editais convidando outros legitimados para assumirem o plo ativo da ao. 2. Princpio da mxima prioridade da tutela jurisdicional coletiva. Reconhecendo que "sempre existir interesse social na tutela coletiva", o princpio em foco determina a prioridade de tratamento de feitos des tinados a tal espcie de tutela. Isso se justifica, inclusive, pela aplicao da regra principiolgica de que o interesse social geralmente preponde ra sobre o individual. A prioridade se justifica, pois, no julgamento dos conflitos coletivos se possibilita dirimir, em um nico processo e em uma nica deciso, uma srie de litgios repetitivos, grandes conflitos coleti vos ou vrios conflitos individuais entrelaados pela homogeneidade de fato ou de direito que justifique, seja por fora de economia processu al, seja para evitar decises conflitantes, a tutela jurisdicional coletiva. Mesmo uma ao coletiva "pura", ou seja, a tutela dos direitos essencial mente coletivos (direitos difusos e coletivos em sentido estrito) ir atra vs do transporte in utlibus beneficiar os titulares de direitos individuais.

11.

Para uma abordagem mais completa desses princpios, conferira obra de Gregrio Assagra de Almeida: Direito Processual Coletivo Brasileiro: um novo ramo do direito processual (princpios; regras interpretativas e problemtica da sua interpretao e aplicao). So Paulo: Saraiva, 2003.

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Isso no importa, no entanto, deixar de reconhecer a dignidade dos di reitos individuais e a preferncia destes no modelo de processo coletivo brasileiro. Alguns exemplos podem esclarecer o ponto. A coisa julgada no prejudicar aos titulares de direitos individuais quando a ao co letiva for julgada improcedente, evitando-se apenas o novo processo coletivo, art. 103 do CDC. Ao titular de direito individual ser sempre ^ "p o ssve l optar por uma ao individual, nos termos do art. 104 do CDC, / excluindo-se da ao coletiva. Entre as execues individuais e as cof letivas preponderam as primeiras, como forma de atender tambm a este princpio, art. 99 do CDC, inclusive sendo sustadas as execues nas aes coletivas enquanto pendente recursos nos processos individuais. \ Isto se explica porque as geraes de direitos fundamentais (dimenses) se somam e no se subtraem , sendo constitucionalmente inadmissvel um bloqueio total do direito individual de ao por fora das tutelas co'-*-4etivas. 3. Princpio da disponibilidade motivada da ao coletiva.1 2 Havendo interesse em desistir da ao, os motivos devero estar pre sentes e fundamentados. O princpio determina a anlise dos motivos yS F B e sist n c ia da ao pelos legitimados ativos. Se for considerada inI fundada, caber ao Ministrio Pblico assumir a titularidade do feito \ quando a ao houver sido originariamente proposta por quaisquer dos legitimados concorrentes (art. 59, 3 e, LACP). Se, porm, a desistncia houver sido levada a efeito pelo MP, segundo opinio de Gregrio de Assagra, caber ao magistrado aplicar analogicamente a regra do art. 28, do Cdigo de Processo Pena!:1 3 "Art. 28. Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a de nncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferec-la, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender."

\ \ ] |

12.

Fredie Didier e Hermes Zaneti denominam esse princpio de "Princpio da indisponibilidade (temperada) da demanda coletiva cognitiva e princpio da continuidade da demanda coletiva. 13. Tambm no sentido da aplicabilidade do art. 28 do CPP, caso o juiz no concorde com a desistncia da ACP pelo MP, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery. In " Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor", pg. 1533.

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Contudo, como registra o prprio autor, h opinies discordantes, en tendendo pela aplicao da regra inserta no art. 9Q , da LACP, que dispe: "Art. 95. Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas todas as dilign cias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil ou das peas informativas, fazendo-as fundamentadamente. 1- Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero remetidos, sob pena de se incorrer em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico". Com o devido respeito a tais opinies, entendemos que a regra aplicvel deve ser a do art. 9^, da LACP, uma vez que, juntam ente com o CDC, em aplicao integrada, formam o microssistema processual coletivo. Nesse sentido, doutrina Hugo Nigro M azziiii14que "no h razo para a analogia com o art. 28 do CPP, j que o art. 9Qe da LACP se prestam soluo analgica do problema dentro do mesmo sistema da ao civil pblica." Uma terceira corrente advoga a extino do processo sem resoluo do mrito, utilizando-se do art. 267, III e VIII do CPC. Tal soluo traz o be nefcio de evitar a formao da coisa julgada material, sem existir preju zo ou necessidade de controle da extino do processo pelo Conselho Superior dos M inistrios Pblicos Estaduais ou pelas Cmaras de Coor denao e Reviso do MPF, sendo que a ausncia de anlise permitir o novo ajuizamento da ACP pelo prprio MP, no caso de deciso dos rgos superiores haveria vincuao e consequentem ente, no poderia ser reproposta a ao. Mas corrente minoritria. 4. Princpio da presuno da legitimidade uad causam" ativa pela afirma o de direito coletivo. De acordo com tal princpio, basta a afirmao de direito coletivo para que se presuma a legitimidade ad causam . O Poder Judicirio, ao aferir a legitimidade ativa do legitimado coletivo, no deve analisar a titularida de do direito ou interesse coletivo. Com relao ao M inistrio Pblico, a aplicao do princpio decorre da prpria Constituio, pois os arts. 127, caput, e 129, inciso III, atribuem legitimidade coletiva institucional, bas tando se tratar de direito social ou individual homogneo indisponvel para, naturalm ente, restar configurada a legitimidade do p a rq u et

14.

MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos interesses difusos em juzo. 19a ed. So Paulo: RT, p.355.

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O interesse processual que importa conferir para assegurar as condies da ao no o do co-legitimado (substituto processual), mas o do gru po de substitudos (pessoas indeterminadas, grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica-base, titulares de direitos individuais abstrata e genericamente considerados). Esta legitimidade e interesse do substituto decorre, portanto, ope legis , ou seja, da lei. 5. Princpio da no-taxatividade da ao coletiva. /P e lo princpio da no-taxatividade da ao coletiva, no se pode limitar / as hipteses de cabimento de ao coletiva. Esse princpio est inserto no / art. 129, lil, da CF " outros interesses difusos e coletivos ", bem como nos / arts. 52, XXXV, da CF "a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio iesao ou ameaa a direito" e 12, IV, da LACP "qualquer outro interesse \ difuso ou coletivo". Assim, qualquer direito coletivo poder ser objeto de ao coletiva. Portanto, limitaes levadas a efeito tanto pela jurisprudncia como pela legislao infraconstitucionai so inconstitucionais. \ * 6. Princpio do mximo benefcio da tutela jurisdicional coletiva. Por tal princpio, busca-se o aproveitamento mximo da prestao ju risdicional coletiva, a fim de se evitar novas demandas, principalmen te as individuais que possuem a mesma causa de pedir. Assim, devem ser extrados todos os resultados positivos possveis da certeza jurdica emergente do julgamento procedente do pedido formulado em sede de uma ao coletiva. o que se observa do sistema da extenso in utilibus da coisa julgada coletiva prevista no art. 103, 3q, do CDC, em que fica garantido ao titular do direito individual, em caso de procedncia da de manda coletiva, utilizar a sentena coletiva no seu processo individual (transporte in utilibus). 7. Princpio do ativismo judicial ou da mxima efetividade do processo coletivo O Poder Judicirio possui, no direito processual coletivo, poderes instrutrios amplos e deve atuar independente da iniciativa das partes para a busca da verdade processual e a efetividade do processo coletivo. Impe-se que sejam realizadas todas as diligncias para que se alcance a verdade, o que exige do juiz a realizao do novo papel a ele conferido pelo sistema constitucional vigente. Tal sistema concede poderes instrutrios amplos, autorizando o julgador:

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1) determ inar e xo fficio a produo de toda a prova necessria ao alcan ce da verdade processual; 2) conceder liminar, com ou sem justificao prvia (art. 12 da lei n. 7.347/85); 3) conceder a antecipao de tutela com ou sem requerimento da parte (art. 84, 3 , da lei n. 8.078/90); 4) conceder medidas de apoio previstas no art. 84, 3^ da lei n. 8.078/90, para assegurar o resultado prtico equivalente. Sobre o novo papel desempenhado pelos magistrados, ensina Ada Pellegrini Grinover1 5 que "nas demandas coletivas, o prprio papel do magis trado modifica-se, enquanto cabe a ele a deciso a respeito de conflitos de massa, por isso mesmo de ndole poltica. No h mais espao, no processo moderno, para o chamado 'juiz neutro' - expresso com que freqentem ente se mascarava a figura do juiz no comprometido com as instncias sociais - , motivo pelo qual todas as leis processuais tm investido o julgador de maiores poderes de impulso." Exemplo dessa mudana de perspectiva para a efetividade dos processos coletivos a relativizao do princpio da congruncia entre o pedido e o obtido na sentena. Nos processos coletivos a subrogao das medidas executivas visa a atender ao ncleo do pedido, no se podendo obstar a mxima da congruncia para evitar a converso do pedido de instalao de filtro antipoluente em cessao das atividades da empresa, quando a im possibilidade prtica da instalao mostrar-se inefetiva para coibir o ilcito. 8. Princpio da mxima amplitude ou atipicidade da tutela jurisdicional coletiva. /Em decorrncia desse princpio, so cabveis todos os tipos de tutelas no / direito processual coletivo: preventivas, repressivas, condenatrias, de/ claratrias, constitutivas, mandamentais, executivas lato sensu, cautela/ res, etc. Da mesma form a, podem ser utilizados todos os ritos e medidas K eficazes previstos no sistema processual, a fim de se garantir a tutela I efetiva dos direitos ou interesses coletivos.. Decorre do disposto no art. I 83, do CDC, em combinao com o art. 21, da LACP.1 6

15. In "A marcha do processo ", Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000/ pg. 57. 16. "(...) Todas e quaisquer aes so admissveis para a tutela jurisdicional dos direitos protegi dos pela LACP, por expressa incidncia do CDC, 83, aplicvel s aes fundadas na LACP por

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/P o r outro lato, o princpio da atipicidade insiste em que o nome da ao Por no relevante, podendo ser ajuizada qualquer espcie de ao e plei / nc teada qualquer forma de tutela jurisdicional, decaratria, constitutiva, condenatria, executiva lato sensu e mandamental, desde que adequa da para a efetiva proteo do direito coletivo (art. 83 do CDC). Assim, a no-taxatividade diz respeito ao direito material tutelvei e a atipicidade diz com as espcies de aes, os instrumentos processuais, dequados tuteia. 9 rincpio da obrigatoriedade da execuo coletiva Previsto no art. 15 da LACP e no art. 16 da Lei Popular. Determina que, em havendo desdia dos outros legitimados ativos, caber ao parquet, por dever, a promoo da execuo coletiva. Assim, ajuizada a ao co letiva e julgada procedente, dever do Estado (atravs do MP) efetivar o direito coletivo lato sensu. O autor obrigado a executar a sentena proferida em ao coletiva em 60 dias, seno o MP o far. Fredie Didier Jr. e Hermes Zaneti Jr. acrescentam ainda outro princpio, o "princpio da subsidiariedade, do microssistema (Cdigo de Processo Coletivo), do devido processo legal coletivo ou da aplicao residual do CPC".1 7

determinao da LACP Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery. In "Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual civil extravagante em vigor", pg. 1530. 17. Foi abordado esse princpio quando tratamos do microssistema processual coletivo.

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a p t u l o

IV

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ARTIGOS CORRELATOS: CDC (Lei 8078/1990) - Art. 81, nico.


CADE (Lei 12.259/2011) Art. Xo 1 Esta Lei estrutura o Sistema Brasi

leiro de Defesa da Concorrncia - SBDC e dispe sobre a preveno e a represso s infraes contra a ordem econmica, orientada pelos ditames constitucionais de liberdade de iniciativa, livre con corrncia, funo social da propriedade, defesa dos consumidores e represso ao abuso do poder econmico. Pargrafo nico. A coletividade a titular dos bens jurdicos prote gidos por esta Lei.

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1. Ao civil pblica ou ao coletiva? Nem sem pre a ao civil pblica ser uma ao coletiva. A ao coletiva um gnero que abarca uma srie de aes: ao popular, ao civil ^pblica, ao de im probidade adm inistrativa, m andado de segurana co/ letivo, mandado de injuno coletivo, entre o utras. Para se r considerada ^ u m a ao coletiva ela precisa conter cinco requisitos bsicos: a) tu te la r direta ou indiretam ente o interesse pblico p rim rio 18; b) legitim ao e xtrao rdinria e adequada representao dos

sub stitu d o s;1 9 c) coisa julgada secu nd um eventum litis e secund um eventum p rob ation is20; d) m aior am plitude da cognio (ex vi, art. 103, 3^ do GDC); e por lti mo e mais im portante, e) um direito coletivo lato sen su como causa de pedir (art. 81, pargrafo nico do CDC). So d ire ito s co letivo s la to se n su os d ire ito s d ifu so s (D D ), os d ireito s in d ivid u ais hom ogneos (DIH) e os d ire ito s co le tivo s s tric to se n su (DCSS).

18. Transcrevendo a leitura de Renato Alessi (Sistema Istituzionale dei Diritto Amnistrativo Italiano) assevera Celso Antnio Bandeira de Melo: "o interesse coletivo primrio ou sim plesmente interesse pblico o complexo de interesses coletivos prevalente na sociedade, ao passo que o interesse secundrio composto pelos interesses que a Administrao po deria ter como qualquer sujeito de direito, interesses subjetivos, patrimoniais, em sentido lato, na medida em que integram o patrimnio do sujeito. Cita como exemplo de interesse secundrio da administrao o de pagar o mnimo possvel a seus servidores e de aumentar ao mximo os impostos, ao passo que o interesse pblico primrio exige, respectivamente, que os servidores sejam pagos de modo suficiente a coloc-los em melhores condies e tornar-lhes a ao mais eficaz e a no gravar os cidados de impostos alm de certa medida". MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo, 15. ed. So Paulo: Malheiros, p. 603. Cf., no original, ALESSI, Renato. Sistema istituzionale dei diritto amministrativo italiano. Milano: Giuffr, 1953. p. 148-155. No concurso da Defensoria Pblica de Alagoas de 2009, elaborado pelo CESPE, foi considerada correta a seguinte afirmativa: "O interesse pblico primrio pode ser identificado como o interesse social ou da coletividade, e o interesse pblico secundrio, como o modo pelo qual os rgos da administrao veem o interesse pblico/' 19. Sobre a representatividade adequada, conferir comentrios ao art. 5 da LACP. 20. Trataremos do significado destas expresses quando do estudo do Ttulo III do CDC.

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/ /

Se a ao veicular uma pretenso individual de uma criana, um idoso ou mesmo uma pretenso sade de pessoa hipossuficiente, no haver ao coletiva. Teremos uma ACP para tutela de direito individual, uma ao civil pblica individual, na qual no ser possvel falar em coisa ju l gada erga omnes ou ultra partes, em coisa julgada secundum eventum probationis, entre outros institutos prprios do processo coletivo.

Quando a ao civil pblica veicular pretenso de direitos coletivos lato sensu, quer sejam difusos, coletivos stricto sensu ou individuais homog neos no restar dvida que se trata de demanda coletiva. O mais importante saber que em processo o nome no importa, mas sim o contedo que foi dado demanda (princpio da atipicidade).

2. Conceito de direitos coletivos fato sensu: A ACP poder ser manejada para tutela de qualquer direito coletivo lato sensu. So direitos coletivos lato sensu os direitos difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos. O art. 81 do CDC esclarece o conceito e vlido para todo o microssistema (ACP, AP, MSC, LIA etc.): "Art. 81 do CDC...Pargrafo nico.... I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jur dica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum." Abordaremos os conceitos nos comentrios ao art. 81 do CDC. 3. nus da prova- teoria esttica (regra de julgamento) e teoria dinmica (regra de atividade): Aplicao do microssistema implica na aceitao pela doutrina da am pliao da regra de inverso do nus da prova prevista no art. 6Q , VIII o CDC para todos os processos coletivos. Alm da inverso, tambm se aplica aos processos coletivos a teoria das cargas ou nus dinmi cos da prova, segundo a qual a prova atribuda a quem tem melhores condies de faz-lo. Ao contrrio, o CPC acolheu a teoria esttica do nus da prova (teoria clssica), distribuindo prvia e abstratamente o encargo probatrio, nos seguintes term os: ao autor incumbe provar os fatos constitutivos do seu direito e ao ru provar os fatos impeditivos, modificativos e extintivos (art. 333, CPC).

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Estas teorias podem ser tam bm trabalhadas a partir do momento da aplicao ou da inverso, teram os assim a teoria do nus da prova como regra de julgam ento (aplicvel apenas na sentena) e a teoria do nus da prova como regra de atividade (aplicvel a qualquer momento dentro do processo, em especial na audincia prelim inar de fixao dos pontos controversos). A segunda nos parece mais correta, pois decorre da veda o da surpresa, fazendo com que as partes para quem se atribua o nus tenham condies de produzir a prova em tempo.

STJ
informativo 463 . ACP. INVERSO. NUS. PROVA. MP. Trata-se, na ori gem, de ao civil pblica (ACP) interposta pelo MP a fim de pleitear que o banco seja condenado a no cobrar pelo servio ou excluir o extrato consolidado que forneceu a todos os clientes sem prvia soli citao, devolvendo, em dobro, o que foi cobrado. A Turma entendeu que, na ACP com cunho consumerista, pode haver inverso do nus da prova em favor do MP. Tal entendimento busca facilitar a defesa da coletividade de indivduos que o CDC chamou de consumidores (art. 81 do referido cdigo). 0 termo "consumidor", previsto no art. 65 do CDC, no pode ser entendido apenas como parte processual, mas sim como parte material da relao jurdica extraprocessual, ou seja, a par te envolvida na relao de direito material consumerista - na verdade, o destinatrio do propsito protetor da norma. REsp 951.785-RS, Rei. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 15/2/2011. Informativo 404. ACP. DANO AMBIENTAL. NUS. PROVA. Trata-se da inverso do nus probatrio em ao civil pblica (ACP) que objetiva a reparao de dano ambiental. A Turma entendeu que, nas aes ci vis ambientais, o carter pblico e coletivo do bem jurdico tutelado - e no eventual hipossuficincia do autor da demanda em relao ao ru - conduz concluso de que alguns direitos do consumidor tambm devem ser estendidos ao autor daquelas aes, pois essas buscam resguardar (e muitas vezes reparar) o patrimnio pblico co letivo consubstanciado no meio ambiente. A essas regras, soma-se o princpio da precauo. Esse preceitua que o meio ambiente deve ter em seu favor o benefcio da dvida no caso de incerteza (por falta de provas cientificamente relevantes) sobre o nexo causal entre determi nada atividade e um efeito ambiental nocivo. Assim, ao interpretar o art. 6e, VIII, da Lei n. 8.078/1990 c/c o art. 21 da Lei n. 7.347/1985, conjugado com o princpio da precauo, justifica-se a inverso do nus da prova, transferindo para o empreendedor da atividade po tencialmente lesiva o nus de demonstrar a segurana do empreen dimento. Precedente citado: REsp 1.049.822-RS, DJe 18/5/2009. REsp 972.902-RS, Re. Min. Eliana Calmon, julgado em 25/8/2009.

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Aplicao em concursos
"A inverso do nus da prova, conforme a lei que rege a ACP, pode ser feita a critrio do juiz."

Defensoria/BA - 2010 - CESPE

Gabarito: A afirmativa est errada. A LACP no previu a inverso do nus da prova. Ademais, a inverso feita a critrio do juiz (inverso ope judieis), segundo o preenchimento dos requisitos previstos na iei, "hipossuficincia" ou "verossimilhana da alegao", segundo as regras ordinrias da experi ncia (id quod plerunque accidit). Acrescente-se, ainda, que a doutrina da distribuio dinmica prev a atribuio do nus a parte que tem "melho res condies de produzir a prova".. 3.1. Momento da inverso: Nem doutrina nem o STJ adota uma regra com unanimidade. O posicio namento divergente. a) nus da prova subjetivo = regra de atividade ou procedimento (antes da sentena). b) nus da prova objetivo = regra de julgamento (aplicado na sentena). Como dissemos acima a soluo mais de acordo com o devido processo legal e com o princpio da cooperao processual antecipar o entendi mento sobre a inverso, permitindo a parte produzir a prova. Regra de procedimento pelo STJ: "O Tribunal de origem determinou, porm, que a inverso fosse apre ciada somente na sentena, porquanto consubstanciaria verdadeira "regra de julgamento". Mesmo que controverso o tema, dvida no h quanto ao cabimento da inverso do nus da prova ainda na fase instrutria - momento, alis, logicamente mais adequado do que na sentena, na medida em que no impe qualquer surpresa s partes litigantes -, posicionamento que vem sendo adotado por este Supe rior Tribunal, conforme precedentes." (STJ, REsp 662608/SP, Min. Hlio Quaglia Barbosa, DJ 05/02/2007) Regra de julgamento pelo STJ: "RECURSO ESPECIAL CONSUMIDOR. INVERSO DO NUS DA PROVA. ART. 6$, VIII, DO CDC. REGRA DE JULGAMENTO. - A inverso do nus da prova, prevista no Art. 62, ViII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, regra de julgamento. Ressalva do entendimento do Relator, no sen tido de que tal soluo no se compatibiliza com o devido processo legal. (STJ, REsp 949000/ES, Rei. Min. Humberto Gomes de Brros, DJe 23/06/2008

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4. Relaes com a ao popular - litispendncia e coisa julgada: A LACP no afasta a possibilidade de ajuizar ao popular, contudo, eventualmente poder ocorrer duplicidade de litispendncia entre uma ao popular e uma ao civil pblica. Isto porque, em sede de proces sos coletivos o nome da ao e o co-legitimado no importam para fins de averiguar a identidade de demandas (identidade dos elementos da ao: partes, causa de pedir e pedido, cf. art. 301, V, 22 e 39 do CPC). Na maior parte das vezes, contudo, ocorrer conexo e no litispendn cia, pois uma das demandas ter um objeto mais amplo. STJ: "AO CIVIL PBLICA-AO POPULAR-ANULAO DOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS E RESPECTIVOS ADITAMENTOS - LITISPENDNCIA - INOCORRNCIA - (CPC, ART. 301, 2*) - CONEXO - CARACTERIZA O - CPC, ART. 103 - PRECEDENTES/STJ. - Inexistentes os pressupos tos necessrios caracterizao da litispendncia, impe-se afast-la (CPC, art. 301, 29). - Caracteriza-se, na hiptese, o instituto da co nexo, j que as aes tm a mesma finalidade, o que as tornam se melhantes e passveis de decises unificadas, devendo-se evitar julga mentos conflitantes sobre o mesmo tema, objeto das lides. (STJ, REsp 208680/MG, Rei. Min. Francisco Peanha, DJ 31/05/2004) Aplicao em concursos DPE/PI - CESPE 2009 " DP vedado ajuizar ao civil pblica, quando houver ao popular ajuizada sobre o mesmo fato." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/AM/Promotor/2007 - CESPE "As aes popular e civil pblica destinam-se defesa e proteo do patri mnio pblico. Todavia, essas aes constituem instrumentos processuais reciprocamente excludentes, no se admitindo a existncia concomitante das duas, em face da litispendncia." Gabarito: A afirmativa est errada. TRF5/J uiz/2007- CESPE "Se, aps o ajuizamento de ao civil pblica, constatar-se a existncia de tramitao regular de ao popular objetivando a proteo de idnticos interesses coletivos ou difusos mediante a formulao de idntico pedido, tal situao caracterizar a litispendncia e ter, como conseqncia pro cessual, a extino da ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. O STJ, conforme julgado acima, tem en tendido pela conexo e no pela litispendncia.

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Observao importante: reparem que no mesmo ano (2007) o CESPE cobrou a mesma questo em concursos diferentes. 5. Ao popular multilegitimria (ao civil pblica): Partindo da interpretao original de Ada Pellegrini Grinover sobre o art. 25, IV, b da Lei 8.625/93 (LOM PE)2 1 , a jurisprudncia do STJ reconheceu a possibilidade de uma ao popular multilegitimria para anular atos ile gais e lesivos ao patrimnio pblico. A identidade entre a ao popular e a ao civil pblica to grande que gerou a possibilidade de entender alguns casos de ACP como aes populares multilegitimrias. "Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconve nientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. Os interesses menciona dos na LACP acaso se encontrem sob iminncia de leso por ato abu sivo da autoridade podem ser tutelados pelo mandamus coletivo. No mesmo sentido, se a lesividade ou a ilegalidade do ato administrati vo atingem o interesse difuso, passvel a propositura da Ao Civil ^JEiiblica fazendo as vezes de uma Ao Popular multilegitimria. As /modernas leis de tutela dos interesses difusos completam a definio / dos interesses que protegem. Assim que a LAP define o patrimnio e I a LACP dilargou-o, abarcando reas antes deixadas ao desabrigo, como / o patrimnio histrico, esttico, moral, etc. A moralidade administra\ tva e seus desvios, com conseqncias patrimoniais para o errio p\ blico enquadram-se na categoria dos interesses difusos, habilitando I o Ministrio Pblico a demandar em juzo acerca dos mesmos.. (REsp ! 401.964/R0, Rei. Min. Luiz Fux, DJ 11.11.2002) 6. Danos morais - o dano extrapatrimonial coletivo (dano moral coleti vo): O dano moral coletivo, embora apresente divergncias na doutrina quanto existncia, tambm foi expressamente previsto no art. 6, in-

21. Lei 8.625/93, Art. 25. Alm das funes previstas nas Constituies Federal e Estadual, na Lei Orgnica e em outras leis, incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico:
(...)

IV - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: (...) b) para a anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa do Estado ou de Municpio, de suas administraes indiretas ou fundacionais ou de entidades privadas de que participem;

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cisos VI e VII do CDC e mais recentem ente, aps a alterao introduzida pela lei 8884/94 ao art. l s da Lei 7347/85 (Lei da Ao Civil Pblica). Configura o dano moral coletivo a injusta leso esfera moral de certa comunidade; a violao a determinado crculo de valores coletivos. Os valores coletivos no se confundem com os valores dos indivduos que formam a coletividade. Com isso, percebe-se que a coletividade pas svel de ser indenizada pelo abalo moral, independentemente dos da nos individualmente considerados. Como exemplo, temos o dano moral gerado por propaganda enganosa ou abusiva. Recentemente, tivemos o chamado "apago areo", gerando descrdito quanto ao sistema de aviao civil no Brasil. De forma ampla, a coletividade foi lesada, inde pendentemente dos danos que cada indivduo teve pessoalmente com os atrasos e contratempos causados. Em caso envolvendo pedido de dano moral em razo de degradao am biental, a Primeira Turma do STJ considerou que a vtima do dano moral , necessariam ente, uma pessoa, concluindo que no parece ser compa tvel com o dano moral a idia da "transindivdualidade". Para a Primeira Turma, o dano moral envolve, necessariamente, dor, sentimento, leso psquica, afetando a parte sensitiva do ser humano, como a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas. \ \ \ \ L (. "Processual civil. Ao civil pblica. Dano ambiental. Dano moral coletivo. Necessria vincutao do dano moral noo de dor, de sofrimento psquico, de carter individual, incompatibilidade com a noo de transindivdualidade (indeterminabilidade do sujeito passivo e indivisibilidade da ofensa e da reparao). Recurso especial improvido." (STJ, REsp 598281/MG, Rei. Min. Luiz Fux; Rei. p/ Acrdo Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJ 01.06.2006)

Cabe ressaltar que o Min. Luiz Fux, relator do caso acima julgado, en tendeu pela possibilidade do dano moral coletivo, sendo voto vencido quando do julgamento. Vlida a exposio dos argumentos trazidos pelo Min. Luiz Fux: 1. O advento do novel ordenamento constitucional - no que concerne proteo ao dano moral - possibilitou ultrapassar a barreira do in divduo para abranger o dano extrapatrimonial pessoa jurdica e coletividade. 2. No que pertine a possibilidade de reparao por dano moral a inte resses difusos como si ser o meio ambiente amparam-na o art. I 9 da Lei da Ao Civil Pblica e o art. 6 , VI, do CDC.

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3. Com efeito, o meio ambiente integra inegavelmente a categoria de interesse difuso, posto inaproprivel uti singuli. Consectariamente, a sua leso, caracterizada pela diminuio da qualidade de vida da populao, pelo desequilbrio ecolgico, pela leso a determinado espao protegido, acarreta incmodos fsicos ou leses sade da coletividade, revelando atuar ilcito contra o patrimnio ambiental, constitucionalmente protegido. 4. Deveras, os fenmenos analisados sob o aspecto da repercusso fsi ca do ser humano e dos demais elementos do meio ambiente consti tuem dano patrimonial ambiental. 5. O dano moral ambiental caracteriza-se quando, alm dessa reper cusso fsica no patrimnio ambiental, sucede ofensa ao sentimento difuso ou coletivo - v.g.: o dano causado a paisagem causa impacto no sentimento da comunidade de determinada regio, quer como v.g; a supresso de certas rvores na zona urbana ou localizadas na mata prxima ao permetro urbano. 6. Consectariam ente, o reconhecimento do dano moral ambiental no est umbilicalmente ligado repercusso fsica no meio ambiente, mas, ao revs, relacionado transgresso do sentimento coletivo, consubstanciado no sofrimento da comunidade, ou do grupo social, diante de determinada leso ambiental. 7. Destarte, no se pode olvidar que o meio ambiente pertence a todos, porquanto a Carta Magna de 1988 o erigiu como bem de uso comum do povo. Dessa forma, em se tratando de proteo ao meio ambien te, podem co-existir o dano patrimonial e o dano moral, interpreta o que prestigia a real exegese da Constituio Federai em favor do meio-ambiente sadio e equilibrado. 8. Sob o enfoque infraconstitucional, a Lei n. 8.884/94 introduziu al terao na LACP, restando expresso que a ao civil pblica objeti va a responsabilizao por danos morais e patrimoniais causados a quaisquer dos valores transindividuais de que cuida a lei. A nova Lei do CADE no alterou a disciplina nesse ponto (cf. art. 117 da Lei 12.529/2011). 9. Outrossim, a partir da Constituio de 1988, h duas esferas de repa rao: a patrimonial e a moral, gerando a possibilidade de o cidado responder pelo dano patrimonial causado e, cumulativamente, pelo dano moral, um independente do outro.

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Recentem ente, a Segunda Turma do STJ se manifestou favoravelmente ao dano moral coletivo: Informativo 418 STJ. Dano Moral Coletivo. Passe Livre. Idoso. A conces sionria do servio de transporte pblico (recorrida) pretendia condicio nar a utilizao do benefcio do acesso gratuito ao transporte coletivo (passe livre) ao prvio cadastramento dos idosos junto a ela, apesar de o art. 38 do Estatuto do Idoso ser expresso ao exigir apenas a apresenta o de documento de identidade. Vem da a ao civil pblica que, entre outros pedidos, pleiteava a indenizao do dano moral coletivo decor rente desse fato. Quanto ao tema, certo que este Superior Tribunal tem precedentes no sentido de afastar a possibilidade de configurar-se tal dano coletividade, ao restringi-lo s pessoas fsicas individualmente consideradas, que seriam as nicas capazes de sofrer a dor e o abalo mo ral necessrios caracterizao daquele dano. Porm, essa posio no pode mais ser aceita, pois o dano extrapatrimonial coletivo prescinde da prova da dor, sentimento ou abalo psicolgico sofridos pelos indiv duos. Como transindividual, manifesta-se no prejuzo imagem e moral coletivas e sua averiguao deve pautar-se nas caractersticas prprias aos interesses difusos e coletivos. Dessarte, o dano moral coletivo pode ser examinado e mensurado. Diante disso, a Turma deu parcial provi mento ao recurso do MP estadual. REsp 1.057.274-RS, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 19/12/2009. Assim , sobre o tem a, existem dois entendim entos. Um favorvel e outro contrrio a possibilidade do dano moral (extrapatrim onial) coletivo. Argumentos para discusso do dano extrapatrim onial coletivo:

a) os requisitos para o dano extrapatri monial seriam a compensao e a puni o, a ampliao da noo de direitos da personalidade, despessoalizao do direito civil, abraando, p.ex., a pessoa jurdica como titular destes direitos (Sm. 227 do STJ), contribui para reco nhecer tambm a compensao no da no moral coletivo, contudo, certo que basta o critrio de punio (danos puni tivos) para justificar, a partir da reprovabilidade, a condenao no pagamento dos danos;

a) o meio ambiente, a coletividade co mo um todo - os titulares dos direitos difusos-, no sofrem danos morais, no sentem dor, no tm sentimentos, no podem ser afetados em seu ntimo (s/c., como foi referido no quadro ao lado bastaria o carter de danos punitivos para justificar a condenao, prescin dindo os novos danos da leso perso nalidade e da compensao);

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FAVORVE S b) a expressa previso na lei da ao ci vil pblica (caput do artigo 1^), aplican do-se aos direitos coletivos latosensu ; b) a lei refere aos direitos individuais decorrentes da leso (perceba-se, por tanto, que sempre ser possvel, mes mo na viso restritiva, a tutela dos ofanos morais homogneos); c) necessidade de titularidade concreta, individuao pessoal dos beneficirios;

c) titularidade difusa do meio ambiente (intergeracional) e tambm a possibilida de de danos morais decorrentes de leso aos direitos individuais homogneos; d) possibilidade de dano in re ipsa ou propter rem. Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF3- 2011 - CESPE

d) ausncia de critrios para a quantifi cao e identificao do dano.

"A indenizao por danos morais cabe tanto em relao pessoa fsica como em relao pessoa jurdica, mas no em relao s coletividades, j que os interesses difusos ou coletivos no so passveis de ser indeniza dos." Gabarito: A afirmativa fo i considerada ERRADA pela banca do concurso. Ou seja, para o CESPE cabe dano moral coletivo. 6.1. Dano moral individual homogneo e condenao genrica (art. 95 do CDC): possvel a condenao genrica ao pagamento de dano moral individu al homogneo as vtimas a serem individualizadas em processo ulterior de liquidao e execuo. Perceba-se que este no se confunde com o dano moral coletivo (tutela de direitos difusos, por exemplo). Este foi o entendimento da Min. Nancy Andrighi no REsp 866.636/SP: "Civil e processo civil. Recurso especial. Ao civil pblica proposta pelo PROCON e pelo Estado de So Paulo. Anticoncepcional Microvlar. Acontecimentos que se notabilizaram como o 'caso das plulas de fari nha'. Carteias de comprimidos sem princpio ativo, utilizadas para teste de maquinrio, que acabaram atingindo consumidoras e no impedi ram a gravidez indesejada. Pedido de condenao genrica, permitin do futura liquidao individual por parte das consumidoras lesadas. Discusso vinculada necessidade de respeito segurana do consu midor, ao direito de informao e compensao pelos danos morais

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sofridos. - Nos termos de precedentes, associaes possuem legitimi dade ativa para propositura de ao relativa a direitos individuais ho mogneos. - Como o mesmo fato pode ensejar ofensa tanto a direitos difusos, quanto a coletivos e individuais, dependendo apenas da tica com que se examina a questo, no h qualquer estranheza em se ter uma ao civil pblica concomitante com aes individuais, quando perfeitamente delimitadas as matrias cognitivas em cada hiptese. A ao civil pblica demanda atividade probatria congruente com a discusso que ela veicula; na presente hiptese, analisou-se a coloca o ou no das consumidoras em risco e responsabilidade decorrente do desrespeito ao dever de informao. - Quanto s circunstncias que envolvem a hiptese, o TJ/SP entendeu que no houve descarte eficaz do produto-teste, de forma que a empresa permitiu, de algum modo, que tais plulas atingissem as consumidoras. Quanto a esse 'modo', ve rificou-se que a empresa no mantinha o mnimo controle sobre pelo menos quatro aspectos essenciais de sua atividade produtiva, quais sejam: a) sobre os funcionrios, pois a estes era permitido entrar e sair da fbrica com o que bem entendessem; b) sobre o setor de descarga de produtos usados e/ou inservveis, pois h depoimentos no sentido de que era possvel encontrar medicamentos no 'lixo' da empresa; c) sobre o transporte dos resduos; e d) sobre a incinerao dos resduos. E isso acontecia no mesmo instante em que a empresa se dedicava a manufaturar produto com potencialidade extremamente lesiva aos consumidores. - Em nada socorre a empresa, assim, a alegao de que, at hoje, no foi possvel verificar exatamente de que forma as plulas-teste chegaram s mos das consumidoras. O panorama ftico adotado pelo acrdo recorrido mostra que tal demonstrao talvez seja mesmo impossvel, porque eram tantos e to graves os erros e descuidos na linha de produo e descarte de medicamentos, que no seria hiptese infundada afirmar-se que os placebos atingiram as con sumidoras de diversas formas ao mesmo tempo. - A responsabilidade da fornecedora no est condicionada introduo consciente e vo luntria do produto lesivo no mercado consumidor. Tal idia fomenta ria uma terrvel discrepncia entre o nvel dos riscos assumidos pela empresa em sua atividade comercial e o padro de cuidados que a fornecedora deve ser obrigada a manter. Na hiptese, o objeto da lide delimitar a responsabilidade da empresa quanto falta de cuidados eficazes para garantir que, uma vez tendo produzido manufatura peri gosa, tal produto fosse afastado das consumidoras. - A alegada culpa exclusiva dos farmacuticos na comercializao dos placebos parte de premissa ftica que inadmissvel e que/de qualquer modo, no teria o alcance desejado no sentido de excluir totalmente a responsabili dade do fornecedor. - A empresa fornecedora descumpre o dever de informao quando deixa de divulgar, imediatamente, notcia sobre

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riscos envolvendo seu produto, em face de juzo de valor a respeito da convenincia, para sua prpria imagem, da divulgao ou no do problema, Ocorreu, no caso, uma curiosa inverso da relao entre interesses das consumidoras e interesses da fornecedora: esta alega ser lcito causar danos por falta, ou seja, permitir que as consumidoras sejam lesionadas na hiptese de existir uma pretensa dvida sobre um risco real que posteriormente se concretiza, e no ser lcito agir por ex cesso, ou seja, tomar medidas de precauo ao primeiro sinal de risco. - O dever de compensar danos morais, na hiptese, no fica afastado com a alegao de que a gravidez resultante da ineficcia do anticon cepcional trouxe, necessariamente, sentimentos positivos pelo sur gimento de uma nova vida, porque o objeto dos autos no discutir o dom da maternidade. Ao contrrio, o produto em questo um anticoncepcional, cuja nica utilidade a de evitar uma gravidez. A mulher que toma tal medicamento tem a inteno de utiliz-lo como meio a possibilitar sua escolha quanto ao momento de ter filhos, e a falha do remdio, ao frustrar a opo da mulher, d ensejo obri gao de compensao pelos danos morais, em liquidao posterior. Recurso especial no conhecido." (REsp 866.636/SP, Rei. Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 29/11/2007, DJ 06/12/2007). Destaque-se do voto: "Traz a recorrente, ainda, consideraes a respeito do valor fixado a ttulo de compensao pelos danos morais, qual seja, R$ 1.000.000,00 (um milho de reais), obtido em condenao genrica que permitir execues individualizadas das vtim as que se habilitarem a tanto, de acordo com o pedido realizado em aditamento in ic ia r 7. ACP e controle concentrado e difuso de constitucionalidade: 7.1. Ateno: questo muito cobrada em concursos! No h nenhum impedimento para o controle incidental, difuso, em con creto, na causa de pedir, mediante ACP. A vedao diz respeito s aes civis pblicas que tenham por pedido a decretao de inconstitucionalidade. No possvel ao civil pblica com objetivo do exerccio de controle concentrado de constitucionalidade de leis e atos normativos do Poder Pblico. PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA COM BASE EM INCONSTITUCIONALIDADE DE LEI. EFICCIA ERGA OMNES. CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE INCIDENTER TANTUM. LEGITIMIDADE ATIVA DO MINISTRIO PBLICO. 1. O novel art. 129, 1 1 1 , da Constituio Fede ral habilitou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de

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ao na defesa do patrimnio pblico social no se limitando ao de reparao de danos. 2. Em conseqncia, legitima-se o Ministrio Pblico a toda e qualquer demanda que vise defesa do patrimnio pblico (neste inserido o histrico, cultural, urbanstico, ambiental, -"^etc), sob o ngulo material (perdas e danos) ou imaterial (leso mo/ ralidade). 3. O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao / civil pblica, fundamentada em inconstitucionalidade de lei, na qual / opera-se apenas o controle difuso ou incidenter tantum de constituk cionalidade. Precedente do STF. 4. A declarao incidental de consti\ tucionalidade no tem eficcia erga omnes, porquanto premissa do / pedido (art. 469, III, do CPC). 5. Pretenso do Parquet que objetiva /____ que o Distrito Federal se abstenha de conceder termo de ocupao, alvars de construo e de funcionamento, deixe de aprovar os proje tos de arquitetura e/ou engenharia a quaisquer pessoas fsicas ou jur dicas, que ocupem ou venham a ocupar reas pblicas de uso comum do povo. 6. Recurso especial provido. (REsp 493.270/DF, Rei. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 04.11.2003, DJ 24.11.2003). A possibilidade de efeito erga omnes das sentenas de procedncia nas aes coletivas no implica usurpao do controle concentrado, abstrato e rincipaliter de constitucionalidade exercido pelo STF. possvel o controle difuso, concreto e incidental nas aes coletivas, inclusive na ao civil p blica. Quando o STF decreta a inconstitucionalidade da norma ele a retira do ordenamento jurdico; quando a ACP declara incidentalmente a inconstitu cionalidade para atingir um objetivo concreto, apenas afasta a aplicao da norma para aquele caso, mesmo que beneficiando todo o grupo. STF:

O STF, em julgam ento do Pleno, entendeu possvel o controle difuso da constitucionalidade por meio de ao civil pblica. Isso ocorreu no julga mento da Reclamao 600-0/90-SP, rei. Min. Nri da Silveira: "Na ao civil pblica, ora em julgamento, d-se controle de constitucio nalidade da Lei 8.024/90, por via difusa. Mesmo admitindo que a deciso em exame afasta a incidncia da lei que seria aplicvel hiptese con creta, por ferir direito adquirido e ato jurdico perfeito, certo est que o acrdo respectivo no fica imune ao controle do Supremo Tribunal Federal, desde logo, vista do art. 102, III, letra b, da Lei Maior, eis que deciso definitiva de Corte local ter reconhecido a inconstitucionalidade de lei federal, ao dirimir determinado conflito de interesses. Manifesta-se, dessa maneira, a convivncia dos dois sistemas de controle de constitucionalidade: a mesma lei federal ou estadual poder ter declarada sua invalidade, quer em abstrato, na via concentrada, originariamente no STF (CF, art. 102,1 , a), quer na via difusa, incidenter tantum, ao ensejo do debate de controvrsia na defesa de direitos subjetivos de partes in

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teressadas, afastando-se sua incidncia no caso concreto em julgamento. Nas aes coletivas, no se nega, evidncia, tambm, a possibilidade da declarao de inconstitucionalidade, incidentertantum, de lei ou ato normativo federal ou local..." "AO CIVIL PBLICA. CONTROLE INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE. QUESTO PREJUDICIAL. POSSIBILIDADE. INOCORRNCIA DE USURPAO DA COMPETNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RECLAMAO IMPROCEDENTE. - O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade da utilizao da ao civil pblica como instrumento idneo de fiscalizao incidental de constitucionalidade, pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, mesmo quando contestados em face da Constituio da Repblica, desde que, nesse processo coletivo, a controvrsia constitucional, longe de iden tificar-se como objeto nico da demanda, qualifique-se como simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal. Pre cedentes. Doutrina/' (Rcl 1.898/DF, Rei. Min. CELSO DE MELLO) STJ: Informativo n^ 159. AO CIVIL PBLICA. INCIDENTE DE INCONSTITUCIONALIDADE. POSSIBILIDADE. EFEITOS. Na ao civil pblica, poss vel a declarao incidental de inconstitucionalidade de quaisquer leis ou atos normativos do Poder Pblico, desde que a controvrsia cons titucional no figure como pedido, mas sim como causa de pedir, fun damento ou simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal em torno da tutela do interesse pblico. A declarao incidental de inconstitucionalidade na ao civil pblica no faz coisa julgada material, pois se trata de controle difuso de constitucionalidade, sujeito ao crivo do STF via recurso extraordinrio, sendo insubsistente, portanto, a tese de que tal sistemtica teria os mesmos efeitos da ao declaratria de inconstitucionalidade. O efeito erga omnes da coisa jul gada material na ao civil pblica ser de mbito nacional, regional ou local conforme a extenso e a indivisibilidade do dano ou ameaa de dano, atuando no plano dos fatos e litgios concretos, por meio, prin cipalmente, das tutelas condenatria, executiva e mandamental, que lhe asseguram eficcia prtica, diferentemente da ao declaratria de inconstitucionalidade, que faz coisa julgada material erga omnes no mbito da vigncia especial da lei ou ato normativo impugnado. REsp 299.271-PR, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 17/12/2002. Aplicao em concursos MPF - Procurador da Repblica/2011 " A arguio incidental de constitucionalidade s pode ser admitida com fundamento do pedido, nunca como objeto da ao principal." Gabarito: A alternativa est correta.

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Juiz Federaf/TRF3 - 2011 - CESPE " admissvel a propositura de ao civil pblica em que haja declarao incidental de inconstitucionalidade, em face de fundamento ou questo prejudicial constitucional." Gabarito: A alternativa est correta. PGE/PE - CESPE - 2009 "A ao civil pblica no pode ser usada como instrumento de controle de constitucionalidade, sob pena de usurpao das atribuies do STF." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/PE -CESPE -2 00 9 "Considere que tenha sido proposta uma ao civil pblica pelo MPT, por meio da qual fora reconhecida a inconstitucionalidade de uma lei. Nesse caso, conforme entendimento do STF, mesmo havendo o trnsito em julga do, caber reclamao perante o STF, diante da possvel usurpao de sua competncia." Gabarito: A afirmativa est errada. Veja julgado Rcl 1.898/DF do STF acima. PGE/CE-2 0 0 8 - CESPE Na ao civil pblica em defesa de direitos coletivos ou difusos, poder ser declarada a inconstitucionalidade de lei federal, estadual ou local, pois nes sa ao pode ser feito o controle concentrado de constitucionalidade. No entanto, apesar da eficcia erga omnes da deciso, o STF poder discutir a mesma matria em ao direta de inconstitucionalidade." Gabarito: A afirmativa est errada. No pode ser feito o controle concen trado, somente o difuso. MP/RR/Promotor/2008 - CESPE " possvel a declarao incidental de inconstitucionalidade na ao civil pblica de quaisquer leis ou atos normativos do poder pblico, desde que a controvrsia constitucional no figure como pedido, mas sim como causa de pedir, fundamento ou simples questo prejudicial, indispensvel reso luo do litgio principal em torno da tutela do interesse pblico." Gabarito: A afirmativa est correta. Veja informativo 159 do STJ acima. TJ/P/Juiz/2007 - CESPE " cabvel ao civil pblica objetivando a declarao incidental de incons titucionalidade de lei, desde que a controvrsia constitucional figure como causa de pedir. A procedncia desse pedido tem como conseqncia a de clarao em abstrato da inconstitucionalidade de lei e a coisa julgada ma terial com eficcia erga omnes. Gabarito: A afirmativa est errada. No ter como efeito a declarao em abstrato da inconstitucionalidade de lei. A declarao ser em concreto.

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TJ/TO/Juiz/2007- CESPE " possvel a propositura de ao civil pblica fundada na inconstitucionalidade de lei, desde que se trate de controle difuso de constitucionalidade, isto , que essa declarao seja causa de pedir, fundamento ou mera ques to prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal, em torno da tutela do interesse pblico." Gabarito: A afirmativa est correta. Esta afirmativa faz parte da ementa do REsp 299271/PR, Min Eliana Cafmon, DJ 08/09/2003. Procurador do DF - 2007 - ESAF, " juridicamente legtimo que uma sentena em ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico afirme a inconstitucionalidade lei." Gabarito: A afirmativa est correta. TJ/AL/Juiz/2007 - FCC "O Ministrio Pblico possui, em regra, legitimidade para a propositura de ao civil pblica que tenha por fundamento a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, operando se nesta sede controle incidenter tantum de constitucionalidade" Gabarito: A afirmativa est correta. 8. Meio ambiente: A tutela ambiental comeou com a Lei 6938/81 que dispe sobre a pol tica nacional do meio ambiente. Naquela lei existe legitimao expressa para que o M inistrio Pblico da Unio ou dos Estados busquem a repa rao civil pelos danos causados ao meio ambiente, independentemente de culpa do infrator. Art. 14 - Sem prejuzo das penalidades definidas pela legislao fede ral, estadual e municipal, o no cumprimento das medidas necessrias preservao ou correo dos inconvenientes e danos causados pela degradao da qualidade ambienta! sujeitar os transgressores:(..) 1^ - Sem obstar a aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a tercei ros, afetados por sua atividade. O Ministrio Pblico da Unio e dos Estados ter legitimidade para propor ao de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente. A lei da ACP apenas ampliou esta legitimao, melhorando, sobremanei ra e em conjunto com o CDC, as tcnicas processuais de tutela.

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8.1. Fungibiiidade da tutela ambiental (ampliao do thema in decidendum ): a rea objeto da agresso ambiental pode ser de extenso maior do que a referida na inicial. Maior amplitude da causa de pedir ambientai decorrente de fatos constatados na instruo desde que li gados ao fato-base. "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. DANO AMBIENTAL OCUPAO IRREGULAR DE REA DE PRESERVAO PER MANENTE COM DEGRADAO AMBIENTAL JULGAMENTO EXTRA E UL TRA PETITA. INOCORRNCIA. 1. A tutela ambiental de natureza fung vel por isso que a rea objeto da agresso ao meio ambiente pode ser de extenso maior do que a referida na inicial e, uma vez assim aferida pelo conjunto probatrio, no importa em julgamento ultra ou extra petita. 2, A deciso extra petita aquela inaproveitvel por conferir parte providncia diversa da almejada, merc do deferimento de pedi do diverso ou baseado em causa petendi no eleita. Consectariamente, no h deciso extra petita quando o juiz examina o pedido e aplica o direito com fundamentos diversos dos fornecidos na petio inicial ou mesmo na apelao, desde que baseados em fatos ligados ao fato-base. 3. Deveras, a anlise do pedido dentro dos limites postos pela parte no incide no vcio in procedendo do julgamento ultra ou extra petita e, por conseguinte, afasta a suposta ofensa aos arts. 460 e 461, do CPC. 4. Ademais, os pedidos devem ser interpretados, como mani festaes de vontade, de forma a tornar o processo efetivo, o acesso justia amplo e justa a composio da lide" (STJ, REsp 1107219/SP, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 23/09/2010) 8.2. Princpio da informao: possibilidade de averbao de ACP no cartrio de registro de imveis de empreendimento em rea de preser vao permanente sem autorizao dos rgos ambientais. "PROCESSUAL CIVIL E AMBIENTAL AO CIVIL PBLICA. (...) AVERBA O DA DEMANDA NA MATRCULA DO IMVEL LEGALIDADE. DIREITO DOS CONSUMIDORES INFORMAO E TRANSPARNCIA. PODER GERAL DE CAUTELA. Cuidam os autos de Ao Civil Pblica proposta com o fito de obstar a construo de empreendimento imobilirio de grande porte em rea de Preservao Permanente situada em Jurer Internacional, sem licenciamento do Ibama. O acrdo recorrido limitou-se a manter deciso liminar que determinou a averbao da demanda no cartrio de registro de imveis. (...) Quanto ao mrito, observo que a recorrente carece de interesse jurdico tutelvel porque a averbao, em si, obrigao alguma lhe impe, servindo apenas para informar os pretensos adquirentes da existncia de Ao Civil Pblica na qual se questiona a legalidade do empreendimento. Na verdade, o interesse implcito da empresa, que no se mostra legtimo, de que

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inexista prejuzo mediato sua atividade comercial com a ampliao da publicidade acerca da demanda, em negativa ao direito bsico in formao do consumidor, bem como aos princpios da transparncia e da boa-f, estatudos pelo CDC. Impende anotar que a averbao foi determinada na esteira de acrdo (questionado no REsp 1.177.692/ SC) que deferira em parte a liminar pleiteada pelo Ministrio Pblico para condicionar o prosseguimento das obras prestao de cauo imobiliria equivalente a 15% do valor comercial dos imveis, para fins de compensao ambiental, bem como cincia dos adquirentes. Nesse contexto, o provimento encontra suporte no art. 167, II, item 12, da Lei 6.015/1973, que determina a averbao "das decises, re cursos e seus efeitos, que tenham por objeto atos ou ttulos registra dos ou averbados". Ressalto ainda que, ao contrrio do que sustenta a recorrente, o amparo legal para proceder averbao no se restringe ao art. 167, II, da Lei 6.015/1973, porquanto o rol nele estabelecido no taxativo, e sim exemplificativo, haja vista a norma extensiva do art. 246 da mesma lei. Na hiptese, a averbao serve para tomar completa e adequada a informao sobre a real situao do empre endimento, o que se coaduna com a finalidade do sistema registrai e com os direitos do consumidor. Ademais, tal medida est legitimada no poder geral de cautela do julgador (art. 798 do CPC), que, a par da deciso liminar, considerou-a adequada para assegurar a neces sria informao dos adquirentes acerca do litgio existente. Recurso Especial no provido/7 (STJ, REsp 1161300/SC, Rei. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 11/05/2011) 9. Pargrafo nico do art. 1 Muito cobrado nas provas. Impossibilidade da utilizao da ACP para: Tributos, Contribuies previdencirias2 2e Fundo de Garantia do Tempo de Servio - FGTS Aplicao em concursos Juiz FederaI/TRF3 - 2011 - CESPE
" cabvel a propositura de ao civil pblica em m atria tributria ou pre-

videnciria para defender direitos individuais." Gabarito: A afirmativa est errada.

22.

Em recentes julgados (final de 2010) o STJ vem reconhecendo a legitimidade do MP para promover ACP relativos a benefcios previdencirios. Verificar o tpico "Legitimidade do MP"

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MP/SE - CESPE - 2010 "A ao civil pblica instrumento hbil conferido ao MP contra a cobrana excessiva de taxas que alcancem expressivo nmero de contribuintes." Gabarito: A afirmativa est errada. DPE/AL - CESPE - 2009 " cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam con tribuies previdencirias cujos beneficirios possam ser individualmente determinados." Gabarito: A afirmativa est errada. Juiz Federal/TRF l g Regio - CESPE - 2009 "Conforme expressa disposio legal, no ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos e contribuies previden cirias" Gabarito: A afirmativa est correta. PGE/PB/Procurador/2008 - CESPE "O sindicato e a associao civil tm legitimidade ativa para propor ao civil pblica que tenha por objeto a cobrana indevida de tributo, taxa ou multa, desde que seja de interesse de seus associados e esteja includa, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao consumidor e ordem econmica." Gabarito: Obs: A afirmativa est errada. TJ/RR/Juiz/2008 - FCC "O Ministrio Pblico do Estado de Roraima, atravs de Promotor de Justi a, prope ao civil pblica em face do Municpio de Boa Vista, que insti tuiu taxa de coleta de lixo, cuja alquota 0,25% do valor venal do imvel e contribuinte o proprietrio de imvel urbano. correto afirmar que A) cabvel ao pblica na defesa dos direitos do contribuinte, por ser um direito coletivo, equiparando-se o contribuinte a consumidor. B) cabvel ao civil pblica na defesa dos direitos do contribuinte, com efei to erga omnes, sendo uma forma de controle difuso de constitucionalidade. C) no cabvel ao civil pblica em matria tributria por expressa vedao legal, apesar de ser o direito do contribuinte um direito individual homog neo. D) no cabvel ao civil pblica em matria tributria porque o contribuinte no pode ser equiparado a consumidor para fins de enquadramento do direito do contribuinte como direito difuso e coletivo.

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E) s cabvel ao civil pblica para defesa de direito do contribuinte quando proposta por associao constituda h pelo menos um ano, no tendo o Ministrio Pblico legitimidade para tanto. Gabarito: Gabarito: Letra C. TJ/AL/Juiz/2007 - FCC. "Um Estado da Federao instituiu alquota progressiva do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e Servios para o fornecimento de energia el trica. inconformada, uma organizao no governamental pretende tornar sem efeito essa prtica, invocando, no interesse dos seus associados, vio lao do texto constitucional. Neste caso, dever ingressar com ao civil pblica contra a respectiva concessionria dos servios pblicos." Gabarito: Obs: A afirmativa est errada. PGE/RR - 2004 - CESPE "O Ministrio Pblico est legalmente autorizado a propor ao civil pbli ca para defesa de direitos de contribuintes, visando obstar a cobrana de taxas e tributos." Gabarito: A afirmativa est errada. Para a crtica desse dispositivo e sua inconstitucionalidade, conferir Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr. Curso de Direito Processuai Civil - Processo Cole tivo. Vol. 4, 72ed. Salvador: Jus Podivm, 2012. 10. ACP e Ao de improbidade Administrativa compatvel a utilizao de ao civil pblica com fundamento na Lei de Improbidade Administrativa. Sendo o caso da face sancionatria da im probidade, requerida a sano de perda do cargo e suspenso dos direi tos polticos, ser obrigatrio seguir o procedimento da Lei 8429/92. A face reparatria poder ser veiculada por ACP nos termos da Lei 7347/85. STI perfeitamente cabvel na ao civil pblica, regulada pela Lei 7.347/85, pedido de reparao de danos causados ao errio pelos atos de improbidade administrativa, tipificados na Lei 8.429/92." (STJ, REsp 735424/SP, Rei. Min. Eliana Calmon, DJ 18/05/2007) 11. Prescrio na ACP No tocante prescrio das aes coletivas, o STJ ainda no firmou en tendimento conclusivo quanto ao tem a. O que se extrai dos recentes ju l gamentos o seguinte (verificar os informativos colacionados a seguir):

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a) imprescritvel a ao civil pblica em que se discute a ocorrncia de dano ao errio. b) imprescritvel a ao civil pblica em que se discute o direito re parao de danos am bientais.2 3 c) nos outros casos, em geral (v.g. aes envolvendo direitos dos consumi dores), o STJ tem aplicado o prazo de 5 anos da ao popular (art. 21 da Lei n. 4.717/65) - utilizao do microssistema processual coletivo. d) prescreve em 5 (cinco) anos a ao civil pblica ajuizada contra a Fazenda Pblica (Lei n.5 20.910/32). (AgRg no Ag 1180561/PR, DJe 03/11/2011) e) quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, aplica-se o prazo prprio das aes populares, que foi estendido pela jurisprudncia do STJ para todas as aes coletivas, o prazo quinquenal. Assim, o beneficirio de ao coletiva tem cinco anos para o ajuizamento da execuo individual, contados a partir do trnsito em julgado de sentena coletiva. Crtica: os prazos prescricionais deveriam ser distintos conforme os di reitos materiais tutelados, no faz nenhum sentido aplicar o prazo de 5 anos (da ao popular, direito material anulao do ato administrativo) para o direito material do consumidor, da sade ou educao. Erro inad missvel do ponto de vista da boa dogmtica jurdica considerar o prazo prescricional pelo seu efeito processual. O prazo prescricional de natu reza sabidamente m aterial. H um precedente do STJ, (REsp 995.995-DF, Terceira Turma, DJe 16/11/2010), em que a Min. Nancy Andrighi aplicou o prazo da ao individual (direito m aterial). Como se tratava de ao de nulidade de clusula contratual, e o prazo prescricional do CDC so mente para acidente de consumo (art. 27), foi utilizado o prazo geral do CC (10 anos).

23. Observe-se, contudo, que a multa administrativa, assim como as aes penais, tem prazo prescricional previsto em lei, no sendo imprescritveis em matria ambiental. Nesse sentido, "Esta Corte adotou entendimento, inclusive em sede de recurso especial repetitivo (REsp n. 1.112.577/SP), na sistemtica do art. 543-C, do CPC, no sentido de que o prazo prescricional nas aes de cobrana de multa aplicada devido a infrao administrativa ao meio ambiente de cinco anos, nos termos do art. 1^ do Decreto n. 20.910/32.3. Sobre o tema, esta Corte editou a Smula n. 467, a qual dispe que: "Prescreve em cinco anos, contados do trmino do processo administrativo, a pretenso da Administrao Pblica de promover a execuo da multa por infrao ambiental". (REsp 1225489/SP, Rei. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 22/02/2011, DJe 04/03/2011)

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A aplicao de prazos prescricionais dos direitos individuais nos proces sos coletivos tambm deveria ser melhor discutida, pois tratam-se de posies jurdicas diversas. Mas, para tanto, necessrio que lei preveja expressamente a matria 11.1. O STJ entende que se aplica analogicamente o prazo de 5 anos do art. 21 da Lei da Ao Popular. STJ Informativo 400. AO CIVIL PBLICA. PRESCRIO. In casu, o Minis trio Pblico estadual ajuizou ao civil pblica para anular o ato que prorrogou, por mais 20 anos, contrato de concesso de explorao de estao rodoviria municipal, porquanto no precedido de licitao. O Tribunal a quo manteve a sentena em reexame necessrio, mas, quanto prescrio para propositura da ao, considerou que, sen do relao de trato sucessivo, no havia prescrio nem decadncia do direito enquanto no findo o contrato. Explica o Min. Relator ser cedio que a Lei n. 7.347/1985 silente quanto prescrio para a propositura da ao civil pblica e, em razo dessa lacuna, aplica-se por analogia a prescrio quinquenal prevista na Lei da Ao Popular. Citou, ainda, que a MP n. 2.180-35/20001, que introduziu o art. 19-C na Lei n. 9.494/1997 (que alterou a Lei n. 7.347/1985), estabeleceu prazo prescricional de cinco anos para aes de indenizao por danos causados por agentes de pessoas jurdicas de direito pblico e privado prestadores de servios pblicos. Com essas consideraes, a Turma deu provimento ao recurso para acolher a prescrio quinquenal para propositura da ao civil pblica, ficando prejudicada a apreciao dos demais questionamentos. Precedentes citados: REsp 1.084.916-RJ, DJe 29/6/2004, e REsp 911.961-SP, DJe 15/12/2008. REsp 1.089.206RS, Rei. Min. Luiz Fux, julgado em 23/6/2009. 11.2. Seguindo este entendimento, o STJ (atravs da Segunda Seo) de cidiu que o prazo para ajuizar aes civis pblicas sobre planos Bresser e Vero de 5 anos. (REsp 1070896, Rei. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 14/04/10) 11.3. A exceo seria as aes que visem o ressarcimento de danos ao errio, que im prescritvel por expressa determinao do art. 37, 5o da CF. "No que concerne ao civil pblica em que se busca a condenao por dano ao errio e o respectivo ressarcimento, esta Corte considera que tal pretenso imprescritvel, com base no que dispe o artigo 37, 59, da Constituio da Repblica. Precedentes de ambas as Turmas da Primeira Seo. (STJ, REsp 1107833/SP, Rei. Min. Mauro Campbell Marques, DJe 18/09/2009)

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11.4. O STJ tem considerado as aes coletivas de reparao de dano ambiental tam bm im prescritveis (interessante observar o critrio ado tado pela Min. Eliana Calmon para diferenciar os prazos prescricionais - privado X indisponvel): ^ "O direito ao pedido de reparao de danos ambientais, dentro da logicidade hermenutica, est protegido pelo manto da imprescritibilidade, por se tratar de direito inerente vida, fundamental e essencial afir mao dos povos, independentemente de no estar expresso em texto legal. Em matria de prescrio cumpre distinguir qual o bem jurdico tutelado: se eminentemente privado seguem-se os prazos normais das aes indenizatrias; se o bem jurdico indisponvel, fundamental, antecedendo a todos os demais direitos, pois sem ele no h vida, nem sade, nem trabalho, nem lazer, considera-se imprescritvel o direito reparao. O dano ambiental inclui-se dentre os direitos indispon veis e como tal est dentre os poucos acobertados pelo manto da im prescritibilidade a ao que visa reparar o dano am b iental (STJ, REsp 1120117/AC, Rei. Min. Eliana Calmon, DJe 19/11/2009) A Min. Eliana Calmon acolheu, neste ponto, a doutrina de Hugo Nigro Mazzili: "Em questes transindividuais que envolvam direitos funda mentais da coletividade, imprprio invocar as regras de prescrio prprias do Direito Privado. O direito de todos a um meio ambien te sadio no patrimonial, muito embora seja passvel de valorao, para efeito indenizatrio; o valor da eventual indenizao no rever te para o patrimnio dos lesados nem do Estado: ser destinado ao fundo de que cuida o art. 13 da LACP, para ser utilizado na reparao direta do dano. Tratando-se de direito fundamental, indisponvel, co mum a toda a humanidade, no se submete prescrio, pois uma gerao no pode impor s seguintes o eterno nus de suportar a prtica de comportamentos que podem destruir o prprio habitat do ser humano. Tambm a atividade degradadora contnua no se su jeita a prescrio: a permanncia da causao do dano tambm elide a prescrio, pois o dano da vspera acrescido diuturnamente. Em matria ambiental, de ordem pblica, por um lado, pode o legislador dar novo tratamento jurdico a efeitos que ainda no se produziram; de outro lado, o Poder Judicirio pode coibir as violaes a qualquer tempo. A conscincia jurdica indica que no existe o direito adquirido de degradar a natureza. imprescritvel a pretenso reparatria de carter coletivo, em matria ambiental. Afinal, no se pode formar direito adquirido de poluir, j que o meio ambiente patrimnio no s das geraes atuais como futuras. Como poderia a gerao atual assegurar o seu direito de poluir em detrimento de geraes que ainda nem nasceram?! No se pode dar reparao da natureza o regime de

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prescrio patrimonial do direito privado. A luta por um meio ambien te hgido um metadireito, suposto que antecede prpria ordem constitucional. 0 direito ao meio ambiente hgido indisponvel e imprescritvel, embora seja patrimonialmente afervel para fim de in denizao". (in A Defesa dos Direitos Difusos em Juzo, 19^ ed., rev. e ampli. e atual. - So Paulo: Saraiva, 2006, pgs. 540-541,) 11.5. Execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, apli ca-se o prazo prprio das aes populares estendido pelo STJ para as aes coletivas, que quinquenal. O informativo a seguir contm importantes consideraes. Alm de de finir o prazo da execuo individual nas aes coletivas, o STJ distinguiu os prazos dasJaes coletivas (5 anos) das aes individuais (20 anos ^prazo geral do antigo CC24). Segundo o STJ, os prazos aplicveis s aes coletivas (de conhecimento ou execuo individual) e os aplicveis s aes individuais devem ser contados de forma independente, pois as aes coletivas esto inseridas em um microssistema prprio com regras particulares e, devido s diferenas substanciais entre tutela individual e coletiva, razovel a aplicao de regras distintas (j apresentamos nossas crticas a este posicionamento!) Informativo 484STJ. PRAZO. PRESCRIO. EXECUO INDIVIDUAL. AO COLETIVA. Trata-se, na origem, de pedido de cumprimento individual de sentena proferida em ao civil pblica que condenou instituio financeira a pagar poupadores com contas iniciadas e/ou renovadas at 15/6/1987 e 15/1/1989, os expurgos inflacionrios referentes aos meses de junho de 1987 a janeiro de 1989, e juros de 0,5% ao ms. O Min. Relator afirmou que para a anlise da quaestio juris deve-se ater aos seguintes aspectos: I - na execuo, no se deduz pretenso nova, mas aquela antes deduzida na fase de conhecimento, com o acrscimo de estar embasado por um ttulo executivo judicial que viabiliza atos expropriatrios, consubstanciando a sentena marco interruptor do prazo prescricional, da por que a execuo deve ser ajuizada no mesmo prazo da ao (Sm. n. 150-STF); 1 1 - as aes coletivas fazem parte de um arcabouo normativo vocacionado a promover a facilitao da defesa do consumidor em juzo e o acesso pleno aos rgos judicirios (art. 6^, VII e VIII, do CDC), levando sempre em considerao a vulnerabilidade do consumidor (art. 4^ do CDC). Assim, o instrumento prprio de facilitao de defesa e de acesso do consumidor no pode voltar-se contra o destinatrio de proteo, prejudicando sua situao

24. Conforme o art. 2028 do Cdigo Civil de 2002.

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jurdica; III - as aes coletivas inseridas em um microssistema prprio e com regras particulares, sendo que das diferenas substanciais entre tutela individual e coletiva mostra-se razovel a aplicao de regras diferenciadas entre os dois sistemas. Do exposto, concluiu que o prazo para o consumidor ajuizar ao individual de conhecimento, a partir do qual lhe poder ser aberta a via da execuo, independe do ajuizamento da ao coletiva, e no por essa prejudicada, regendo-se por regras prprias e vinculadas ao tipo de cada pretenso deduzida. Porm, quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao coletiva, como no caso, o beneficirio se insere em microssistema diverso e com regras pertinentes, sendo necessria a observncia do prazo prprio das aes coletivas, que quinquenal, conforme j firmado no r REsp 1.070.896-SC, DJe 4/8/2010, aplicando-se a Sm. n. 150-STF. Da I o beneficirio de ao coletiva teria cinco anos para o ajuizamento / da execuo individual, contados a partir do trnsito em julgado de / sentena coletiva, e o prazo de 20 anos para o ajuizamento de ao \ de conhecimento individual, contados dos respectivos pagamentos a J menor das correes monetrias em razo dos planos econmicos. s R E s p 1.275.215-RS, Rei. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 27/9/2011. De modo sistemtico quanto aos prazos prescricionais, segundo o STJ, tem os: ^b|.etq daCP Dano ao errio Danos ambientais Prazo prscrieional Imprescritvel Imprescritvel

Nos outros casos (v.g. direito do consu 5 anos (art. 21 da Lei n. 4.717/65 - LAP) midor, etc.) Contra a Fazenda Pblica 5 anos (art. 1^ do Decreto r\.g 20.910/32)

Execuo individual de sentena proferi 5 anos do trnsito em julgado da senten da em ao coletiva a coletiva 12.Litisconsrcio passivo facultativo: A responsabilidade nos ilcitos de massa (v.g., acidentes am bientais e de consum o) solidria e indepen dente, ensejando litisconsrcio facultativo, sendo que o agente poder se sub-rogar naquilo que houver pago a maior. STJ: Informativo n *> 360. AO CIVIL PBLICA. DANO AMBIENTAL. LITISCONSRCIO FACULTATIVO. A ao civil pblica ou coletiva que objetiva a responsabilizao por dano ambiental pode ser proposta contra o poluidor, pessoa fsica ou jurdica, de direito pblico ou privado, res ponsvel direta ou indiretamente, por atividade causadora de degra-

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dao ambientai (art. 35, IV, da Lei n. 6.898/1991), todos co-obrigados solidariamente indenizao, mediante litisconsrcio facultativo. A sua ausncia no acarreta a nulidade do processo. Precedentes cita dos: REsp 604.725-PR, DJ 22/8/2005, e REsp 21.376-SP, DJ 15/4/1996. REsp 884.150-MT, Rei. Min. Luiz Fux, julgado em 19/6/2008. Aplicao em concursos MP/RR/Promotor/2008 - CESPE "A ao civil pblica por danos causados a interesses difusos, inclusive os ambientais, pode ser proposta contra o responsvel direto, contra o res ponsvel indireto ou contra ambos. Trata-se de responsabilidade objetiva e solidria, porm, ensejadora de litisconsrcio facultativo." Gabarito: A afirmativa est correta. Verificar informativo 360 do STJ acima. TRFS/Juiz/2007 - CESPE "A ao civil pblica por danos causados a interesses difusos, incluindo-se os ambientais, pode ser proposta contra o responsvel direto, contra o res ponsvel indireto ou contra ambos. Trata-se de responsabilidade objetiva e solidria, ensejadora de litisconsrcio facultativo." Gabarito: A afirmativa est correta. Verificar informativo 360 do STJ acima.

Observao: veja como as questes se repetiram no CESPE. So idnticas) 13. STJ: 13.1. ACP: Ordem econmica "O Poder Judicirio competente para examinar Ao Civil Pblica vi sando proteo da ordem econmica, independentemente de pr via manifestao do Conselho Administrativo de Defesa Econmica - Cade ou de qualquer outro rgo da Administrao Pblica" (STJ, REsp 1181643/RS, Rei. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 20/05/2011). 13.2. Indenizao fica suspensa se houver ACP discutindo domnio do im vel. "O entendimento das turmas que compem a Primeira Seo conver ge no sentido de que, alm da indenizao, tambm o pagamento da verba honorria sucumbencial fixada em ao de desapropriao de ver permanecer suspenso enquanto se discutir na ao civil pblica o domnio do imvel respectivo." (STJ, EREsp 650.246/PR, Rei. Ministro Cesar Asfor Rocha, Primeira Seo, DJe 02/12/2011)

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14. ACP e polticas pblicas Segundo Ricardo de Barros Leonel, quando se pensa no conceito de polticas pblicas "vem-nos prontamente a percepo do conjunto de diretrizes e realizaes do Poder Pblico, capazes de tornar efetivos prin cpios constitucionais relacionados, em ltima anlise, ao conceito am plo de cidadania, ou seja, sade pblica, educao, saneamento bsico, condies de adequado desenvolvimento urbanstico, tratamento dos problemas relacionados infncia e adolescncia, sistemas de prote o am biental, segurana pblica etc." Segundo o autor, "apontam-se como requisitos e limites para o controle judicial das polticas pblicas, seja em ao individual, seja em ao co letiva, sinttica e sistematicamente: a) respeito por parte da Administrao pblica do mnimo existencial a ser garantido a cada cidado (com parmetros que podem ser extra dos da prpria Constituio, envolvendo sade e existncia digna do ser humano); b) razoablidade da pretenso individual ou coletiva deduzida em juzo em face do Poder Pblico (que envolve o trinmio necessidade, ade quao, e proporcionalidade em sentido estrito); c) existncia de disponibilidade financeira e oramentria por par te do Estado para concretizar as prestaes positivas que lhe so exigidas/'2 5 O conceito de polticas pblicas mais referido na doutrina o de Maria Paula Tpallari Bucci, para quem: "Poltica pblica o programa de ao governa/ mental que resulta de um processo ou conjunto de processos juridicamente / regulados - processo eleitoral, processo de planejamento, processo de go' verno, processo oramentrio, processo legislativo, processo administrati vo, processo judicial - visando coordenar os meios disposio do Estado e as atividades privadas, para a realizao de objetivos socialmente relevantes v e politicamente determinados. Como tipo ideal, a poltica pblica deve visar a realizao de objetivos definidos, expressando a seleo de prioridades, a reserva de meios necessrios sua consecuo e o intervalo de tempo em que se espera o atingimento dos resultados".2 6

25. 26.

Manual de Processo Coletivo. Ed. RT, 2 Ed, pg. 449/450. BUCCI, Maria Paula Dallari. 0 conceito de poltica pblica em direito. In: Bucci, Maria Paula Dallari (coord.). Polticas Pblicas: reflexes sobre o conceito jurdico. So Paulo: Saraiva, 2006. P. 1-51, esp. p. 39.

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O tema vem sendo estudado com muita ateno pela doutrina brasilei ro, a exemplo das pesquisas do CEBEPEJ - Centro Brasileiro de Pesquisas e Estudos Judiciais, presidido por Kazuo W atanabe. Em estudo recente e muito relevante, coordenado por Ada Pelegrini Grinover, foram publica das as seguintes concluses: "1 - O controle jurisdicional de polticas pblicas relacionadas aos di reitos sociais constitucionalmente assegurados, para sua implemen tao ou correo, encontra pressupostos ou limites na observncia do mnimo existencial, do princpio da razoabilidade e da reserva do possvel; 2 - 0 mnimo existencial corresponde ao ncleo duro dos direitos so ciais garantidos pela Constituio, e consiste no mnimo indispensvel dignidade humana, autorizando a imediata judiciaiizao dos direi tos, independentemente da existncia de lei ou de atuao adminis trativa; 3 - 0 princpio da razoabilidade indica a razoabilidade da pretenso coletiva ou individual e, em contrapartida, a desarrazoabilidade da lei, de sua interpretao ou da atuao administrativa; 4 -A reserva do possvel indica tanto a existncia de disponibilidade oramentria-financeira, como a necessidade de planejamento neces srio execuo da poltica pblica a ser implementada; 5 - No haver necessidade de observar a reserva do possvel quando se tratar de casos de urgncia ou do mnimo existencial; 6 - Observados os pressupostos ou limites supra referidos, o Poder Judicirio pode intervir para implementar ou corrigir a poltica pblica, sem afronta ao princpio da separao dos Poderes, tal qual se apre senta no Estado Democrtico de Direito (rectius, separao de fun es); 7 - Para tanto, o Judicirio pode ser provocado por intermdio de to dos os meios previstos no ordenamento jurdico, em especial por meio das aes constitucionais, como o Mandado de Injuno, a Ao Declaratria de lnconstitucionalidade por Omisso e a Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental; 8 - No plano da jurisdio ordinria, aes coletivas ou mesmo indi viduais podem ser ajuizadas, tendendo na maioria das vezes a obriga es de fazer, como a de implementar ou corrigir determinada poltica pblica, de incluir no oramentofuturo a verba necessria e de aplicar efetivamente a verba para a implementao ou correo da poltica pblica, devendo o juiz acompanhar a execuo, inclusive mediante sub-rogao de pessoas;

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9 - Para a tomada de decises e sua execuo, o processo deve obe decer a um novo modelo de cognio, sendo necessrio que o juiz dialogue com a administrao pblica para colher informaes sobre a poltica pblica j existente ou a ser implementada e examinar o or amento, devendo tambm ampliar-se o contraditrio, inclusive por intermdio de audincias pblicas e da interveno de amici curiae, tudo de modo a que o juiz decida corretamente e de maneira exequ vel, com motivao rigorosa; 10 - Para a implementao dessas concluses, necessrio pensar num novo modelo de processo e num novo modelo de gesto do Judi cirio, que permita inclusive a reunio de processos, em primeira e se gunda instncia, sempre que possam onerar o mesmo oramento;"2 7 Os problemas ligados ao controle judicial de polticas pblicas esto vinculados, portanto, a dois grandes argumentos. O argumento dem o crtico, segundo o qual o Poder Judicirio no teria legitimidade para decidir sobre essas matrias pois no eleito para fazer leis ou estabe lecer polticas pblicas; e o argumento da inaptido estrutural, segundo o qual o Poder Judicirio no teria condies de substituir as atividades reservadas ao legislador e ao administrador por no ter meios tcnicos e fsicos adequados para tom ar e executar suas decises.28 Ao primei ro argumento geralmente oposta a concluso de que em um Estado Democrtico Constitucional o papel dos direitos fundam entais contramajoritrio e portanto deve ser admitido o ativismo judicial voltado a efetivao desses direitos. Ao segundo argumento, que tambm j foi apresentado como " reserva de consistncia ", segundo a qual o Poder Judicirio no poderia decidir sobre questes muito complexas como as polticas pblicas que envolvam a poltica habitacional ou a busca do pleno emprego29, foi corretamente oposto pela doutrina o princpio de que as decises judiciais devem ser cumpridas, de que ao juiz possvel n a r e executar suas decises atravs de tcnicos, interventores judiciais , especialistas na matria ouvidos como amici curiae , bem como,

27. Apndice do livro, GRINOVER, Ada Pellegrini; WATANABE, Kazuo (coord.). O Controle Jursdicionalde Polticas Pblicas. Rio de Janeiro: Forense, 2011. Neste trabalho existem relevantes contribuies sobre o tema, tendo um dos autores deste livro publicado um artigo sobre a admissibilidade do debate judicial sobre polticas pblicas no Brasil. 28. Sobre o tema, DIAS, Jean Carlos. O controle Judicial de Polticas Pblicas. So Paulo: Mtodo, 2007, esp. p. 131-152. 29. MORO, Sergio Fernando. Jurisdio Constitucional como Democracia. So Paulo: RT, 2004, p.
120.

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existe o mandamento constitucional de fundamentao das decises, permitindo que a prtica judiciria supere todos estes limites em face de casos concretos bem instrudos.3 0 Portanto, entendemos que a questo no deve oscilar entre ju dicial activism (ativismo judicial) ou ju dicial self-restraint (autoconteno da magistratura), mas sim em conformidade com a misso institucional do Poder Judicirio como instituio de ga rantia dos direitos fundam entais.3 1 Uma ltima observao deve ser feita, conforme bem salientou um dos maiores constitucionalistas brasileiros da atualidade, Ingo W. Sarlet, o nus da prova na alegao da reserva de possvel (ftica ou oramen tria) de quem a alega, portanto, do Poder Pblico que se negue a implementar a poltica pblica requerida. Neste sentido: "cabe ao poder pblico o nus da comprovao da falta efetiva dos recursos indispen sveis satisfao dos direitos a prestaes, assim como da eficiente aplicao dos mesmos " 32 O STF aceita a judicializao das polticas pblicas, considerando no ha ver invaso do judicirio na separao de poderes ( rectius : funes) desde que presentes os requisitos acima indicados. Recentemente, no julgamento do ARE 639337 AgR, Rei M in. Celso de Mello, Segunda Turma, julgado em 23/08/2011, constou na ementa: "DESCUMPRIMENTO DE POLTICAS PBLICAS DEFINIDAS EM SEDE CONSTITUCIONAL: HIPTESE LEGITIMADORA DE INTERVENO JURISDICIONAL. - O Poder Pblico - quando se abstm de cumprir, total ou parcialmente, o dever de implementar polticas pblicas definidas no prprio texto constitucional - transgride, com esse comportamento negativo, a prpria integridade da Lei Fundamental, estimulando, no mbito do Estado, o preocupante fenmeno da eroso da conscincia constitucional. Precedentes: ADI 1.484/DF, Rei. Min. CELSO DE MELLO, v.g.. - A inrcia estatal em adimplir as imposies constitucionais tra duz inaceitvel gesto de desprezo pela autoridade da Constituio e

30.

FREIRE JR., Amrico Bede. O Controle Judicial de Polticas Pblicas. So Paulo: RT, 2005, p.
121.

31. Nesse sentido o cap. 3 do livro, ZANETI JR., Hermes. Processo Constitucional. Rio

de Janeiro: Lumen Juris, 2007, que trata das relaes entre direitos fundamentais, poltica e direito processual.
32. SARLET, Ingo Wolfgang; FIGUEIREDO, Mariana F. "Reserva do possvel, mnimo existencial e direito sade: algumas aproximaes" In: Direitos Fundamentais Oramento e "Reserva do Possvel" Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008,11-53, esp. p. p. 32.

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configura, por isso mesmo, comportamento que deve ser evitado. que nada se revela mais nocivo, perigoso e ilegtimo do que elaborar uma Constituio, sem a vontade de faz-la cumprir integralmente, ou, ento, de apenas execut-la com o propsito subalterno de torn-la aplicvel somente nos pontos que se mostrarem ajustados conveni ncia e aos desgnios dos governantes, em detrimento dos interesses maiores dos cidados. - A interveno do Poder Judicirio, em tema de implementao de polticas governamentais previstas e determina das no texto constitucional, notadamente na rea da educao infantil (RTJ 199/1219-1220), objetiva neutralizar os efeitos lesivos e perver sos, que, provocados pela omisso estatal, nada mais traduzem seno inaceitvel insulto a direitos bsicos que a prpria Constituio da Re pblica assegura generalidade das pessoas. Precedentes. A CONTRO VRSIA PERTINENTE "RESERVA DO POSSVEL" E AINTANGIBIUDADE DO MNIMO EXISTENCIAL: A QUESTO DAS "ESCOLHAS TRGICAS". - A destinao de recursos pblicos, sempre to dramaticamente es cassos, faz instaurar situaes de conflito, quer com a execuo de po lticas pblicas definidas no texto constitucional, quer, tambm, com a prpria implementao de direitos sociais assegurados pela Cons tituio da Repblica, da resultando contextos de antagonismo que impem, ao Estado, o encargo de super-los mediante opes por de terminados valores, em detrimento de outros igualmente relevantes, compelindo, o Poder Pblico, em face dessa relao dilemtica, cau sada pela insuficincia de disponibilidade financeira e oramentria, a proceder a verdadeiras "escolhas trgicas", em deciso governamental cujo parmetro, fundado na dignidade da pessoa humana, dever ter em perspectiva a intangibilidade do mnimo existencial, em ordem a conferir real efetividade s normas programticas positivadas na pr pria Lei Fundamental. Magistrio da doutrina. - A clusula da reserva do possvel - que no pode ser invocada, pelo Poder Pblico, com o propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar a implementao de polticas pblicas definidas na prpria Constituio - encontra insupe rvel limitao na garantia constitucional do mnimo existencial, que 'epresenta, no contexto de nosso ordenamento positivo, emanao direta do postulado da essencial dignidade da pessoa humana. Dou trina. Precedentes. - A noo de "mnimo existencial", que resulta, por implicitude, de determinados preceitos constitucionais (CF, art. I 9, III, e art. 39, III), compreende um complexo de prerrogativas cuja concre tizao revela-se capaz de garantir condies adequadas de existncia digna, em ordem a assegurar, pessoa, acesso efetivo ao direito geral de liberdade e, tambm, a prestaes positivas originrias do Estado, viabilizadoras da plena fruio de direitos sociais bsicos, tais como o direito educao, o direito proteo integral da criana e do ado-

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lescente, o direito sade, o direito assistncia social, o direito moradia, o direito alimentao e o direito segurana. Declarao Universal dos Direitos da Pessoa Humana, de 1948 (Artigo XXV). A PROIBIO DO RETROCESSO SOCIAL COMO OBSTCULO CONSTITU CIONAL FRUSTRAO E AO INADIMPLEMENTO, PELO PODER P BLICO, DE DIREITOS PRESTACIONAIS. - O princpio da proibio do re trocesso impede, em tema de direitos fundamentais de carter social, que sejam desconstitudas as conquistas j alcanadas pelo cidado ou pela formao social em que ele vive. - A clusula que veda o retro cesso em matria de direitos a prestaes positivas do Estado (como o direito educao, o direito sade ou o direito segurana pblica, v.g.) traduz, no processo de efetivao desses direitos fundamentais individuais ou coletivos, obstculo a que os nveis de concretizao de tais prerrogativas, uma vez atingidos, venham a ser ulteriormente re duzidos ou suprimidos pelo Estado. Doutrina. Em conseqncia desse princpio, o Estado, aps haver reconhecido os direitos prestacionais, assume o dever no s de torn-los efetivos, mas, tambm, se obri ga, sob pena de transgresso ao texto constitucional, a preserv-los, abstendo-se de frustrar - mediante supresso total ou parcial - os direi tos sociais j concretizados. LEGITIMIDADE JURDICA DA IMPOSIO, AO PODER PBLICO, DAS "ASTREINTES". - lnexiste obstculo jurdico-processual utilizao, contra entidades de direito pblico, da multa cominatria prevista no 5Qdo art. 461 do CPC. A "astreinte" - que se reveste de funo coercitiva - tem por finalidade especfica compelir, legitimamente, o devedor, mesmo que se cuide do Poder Pblico, a cumprir o preceito, tal como definido no ato sentenciai. Doutrina. Ju risprudncia. Sobre os tem as j tratados pelo STF em relao s polticas pblicas, temos exem plificam ente: a) Creche e pr-escola para crianas de at 6 anos RECURSO EXTRAORDINRIO - CRIANA DE AT SEIS ANOS DE IDADE - ATENDIMENTO EM CRECHE E EM PR-ESCOLA - EDUCAO INFAN TIL - DIREITO ASSEGURADO PELO PRPRIO TEXTO CONSTITUCIONAL (CF, ART. 208, IV) - COMPREENSO GLOBAL DO DIREITO CONSTITUCIO NAL EDUCAO - DEVER JURDICO CUJA EXECUO SE IMPE AO PODER PBLICO, NOTADAMENTE AO MUNICPIO (CF, ART. 211, 2^) - RECURSO IMPROVIDO. - A educao infantil representa prerrogativa constitucional indisponvel, que, deferida s crianas, a estas assegura, para efeito de seu desenvolvimento integral, e como primeira etapa do processo de educao bsica, o atendimento em creche e o aces so pr-escola (CF, art. 208, IV). - Essa prerrogativa jurdica, em con seqncia, impe, ao Estado, por efeito da alta significao social de

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que se reveste a educao infantil, a obrigao constitucional de criar condies objetivas que possibilitem, de maneira concreta, em favor das "crianas de zero a seis anos de idade" (CF, art. 208, IV), o efetivo acesso e atendimento em creches e unidades de pr-escola, sob pena de configurar-se inaceitvel omisso governamental, apta a frustrar, injustamente, por inrcia, o integral adimplemento, pelo Poder Pbli co, de prestao estatal que lhe imps o prprio texto da Constituio Federal. - A educao infantil, por qualificar-se como direito funda mental de toda criana, no se expe, em seu processo de concretiza o, a avaliaes meramente discricionrias da Administrao Pblica, nem se subordina a razes de puro pragmatismo governamental. - Os Municpios - que atuaro, prioritariamente, no ensino fundamental e na educao infantil (CF, art. 211, 29) - no podero demitir-se do mandato constitucional, juridicamente vinculante, que lhes foi outor gado pelo art. 208, IV, da Lei Fundamental da Repblica, e que repre senta fator de limitao da discricionariedade poltico-administrativa dos entes municipais, cujas opes, tratando-se do atendimento das crianas em creche (CF, art. 208, IV), no podem ser exercidas de modo a comprometer, com apoio em juzo de simples convenincia ou de mera oportunidade, a eficcia desse direito bsico de ndole social. - Embora resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executi vo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, determinar, ainda que em bases excepcionais, especialmente nas hipteses de polticas pbli cas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas pelos rgos estatais inadimplentes, cuja omisso - por importar em descumprimento dos encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio - mostra-se apta a comprometer a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional. A questo pertinente "reserva do possvel". (STF, RE 410715 AgR, Rei. Min. Celso De Mello, Segunda Turma, julgado em 22/11/2005, DJ 03-02-2006) Sobre a reserva do possvel X efetivao dos direitos fundam entais e so bre o nus da prova da escassez de recursos pelo poder pblico, segue significativo julgado do STJ: "ADMINISTRATIVO E CONSTITUCIONAL - ACESSO CRECHE AOS ME NORES DE ZERO A SEIS ANOS - DIREITO SUBJETIVO - RESERVA DO POS SVEL - TEORIZAO E CABIMENTO - IMPOSSIBILIDADE DE ARGUIO COMO TESE ABSTRATA DE DEFESA - ESCASSEZ DE RECURSOS COMO O RESULTADO DE UMA DECISO POLTICA - PRIORIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS - CONTEDO DO MNIMO EXISTENCIAL - ESSENCIALIDADE DO DIREITO EDUCAO - PRECEDENTES DO STF E STJ. 1. A tese

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da reserva do possvel assenta-se em ideia que, desde os romanos, est incorporada na tradio ocidental, no sentido de que a obriga o impossvel no pode ser exigida (Impossibilium nulla obigatio est - Celso, D. 50, 17, 185). Por tal motivo, a insuficincia de recursos oramentrios no pode ser considerada uma mera falcia. 2. Toda via, observa-se que a dimenso ftica da reserva do possvel ques to intrinsecamente vinculada ao problema da escassez. Esta pode ser compreendida como "sinnimo" de desigualdade. Bens escassos so bens que no podem ser usufrudos por todos e, justamente por isso, devem ser distribudos segundo regras que pressupe o direito igual ao bem e a impossibilidade do uso igual e simultneo. 3. Esse estado de escassez, muitas vezes, resultado de um processo de escolha, de uma deciso. Quando no h recursos suficientes para prover todas as necessidades, a deciso do administrador de investir em determinada rea implica escassez de recursos para outra que no foi contemplada. A ttulo de exemplo, o gasto com festividades ou propagandas gover namentais pode ser traduzido na ausncia de dinheiro para a presta o de uma educao de qualidade. 4. por esse motivo que, em um primeiro momento, a reserva do possvel no pode ser oposta efeti vao dos Direitos Fundamentais, j que, quanto a estes, no cabe ao administrador pblico preteri-los em suas escolhas. Nem mesmo a vontade da maioria pode tratar tais direitos como secundrios. Isso, porque a democracia no se restinge na vontade da maioria. O princ pio do majoritrio apenas um instrumento no processo democrtico, mas este no se resume quele. Democracia , alm da vontade da maioria, a realizao dos direitos fundamentais. S haver democracia real onde houver liberdade de expresso, pluralismo poltico, acesso informao, educao, inviolabilidade da intimidade, o respeito s minorias e s ideias minoritrias etc. Tais valores no podem ser mal feridos, ainda que seja a vontade da maioria. Caso contrrio, se esta r usando da "democracia" para extinguir a Democracia. 5. Com isso, observa-se que a realizao dos Direitos Fundamentais no opo do governante, no resultado de um juzo discricionrio nem pode ser encarada como tema que depende unicamente da vontade poltica. Aqueles direitos que esto intimamente ligados dignidade humana no podem ser limitados em razo da escassez quando esta fruto das escolhas do administrador. No por outra razo que se afirma que a reserva do possvel no oponvel realizao do mnimo existen cial. 6 .0 mnimo existencial no se resume ao mnimo vital, ou seja, o mnimo para se viver. O contedo daquilo que seja o mnimo existen cial abrange tambm as condies socioculturais, que, para alm da questo da mera sobrevivncia, asseguram ao indivduo um mnimo de insero na "vida" social. 7. Sendo assim, no fica difcil perceber que dentre os direitos considerados prioritrios encontra-se o direito

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educao. O que distingue o homem dos demais seres vivos no a sua condio de animal social, mas sim de ser um animal poltico. a sua capacidade de relacionar-se com os demais e, atravs da ao e do discurso, programar a vida em sociedade. 8. A conscincia de que da essncia do ser humano, inclusive sendo o seu trao caracterstico, o relacionamento com os demais em um espao pblico - onde todos so, in abstrato, iguais, e cuja diferenciao se d mais em razo da capacidade para a ao e o discurso do que em virtude de atributos biolgicos - que torna a educao um valor mpar. No espao pbli co - onde se travam as relaes comerciais, profissionais, trabalhistas, bem como onde se exerce a cidadania - a ausncia de educao, de conhecimento, em regra, relega o indivduo a posies subalternas, o torna dependente das foras fsicas para continuar a sobreviver e, ainda assim, em condies precrias. 9. Eis a razo pela qual o art 227 da CF e o art. 49 da Lei n. 8.069/90 dispem que a educao deve ser tratada pelo Estado com absoluta prioridade. No mesmo sentido, o art. 54 do Estatuto da Criana e do Adolescente prescreve que dever do Estado assegurar s crianas de zero a seis anos de idade o atendimento em creche e pr-escola. Portanto, o pleito do Ministrio Pblico encontra respaldo legal e jurisprudencial. Precedentes: REsp 511.645/SP, Rei. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 18.8.2009, DJe 27.8.2009; RE 410.715 AgR / SP - Rei. Min. Celso de Mello, julgado em 22.11.2005, DJ 3.2.2006, p. 76.10. Porm preciso fazer uma ressalva no sentido de que mesmo com a alocao dos recursos no atendimento do mnimo existencial persista a carncia oramentria para atender a todas as demandas. Nesse caso, a es cassez no seria fruto da escolha de atividades no prioritrias, mas sim da real insuficincia oramentria. Em situaes limtrofes como essa, no h como o Poder Judicirio imiscuir-se nos planos governa mentais, pois estes, dentro do que possvel, esto de acordo com a Constituio, no havendo omisso injustificvel. 11. Todavia, a real insuficincia de recursos deve ser demonstrada pelo Poder Pblico, no sendo admitido que a tese seja utilizada como uma desculpa genrica para a omisso estatal no campo da efetivao dos direi tos fundamentais, principalmente os de cunho social. No caso dos autos, no houve essa demonstrao. Precedente: REsp 764.085/PR, Rei. Min. Hum berto M artins, Segunda Turm a, julgado em l s.12.2009, DJe 10.12.2009. Recurso especial improvido." (REsp 1185474/SC, Rei. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 29/04/2010) b) Direito sade "DIREITO CONSTITUCIONAL. DIREITO A SADE. AGRAVO REGIMEN TAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. IMPLEMENTAO DE POLTI CAS PBLICAS. AO CIVIL PBLICA. PROSSEGUIMENTO DE JUL-

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GAMENTO. AUSNCIA DE INGERNCIA NO PODER DISCRICIONRIO DO PODER EXECUTIVO. ARTIGOS 22, 6* E 196 DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. O direito a sade prerrogativa constitucional indispo nvel, garantido mediante a implementao de polticas pblicas, impondo ao Estado a obrigao de criar condies objetivas que possibilitem o efetivo acesso a tal servio. 2. possvel ao Poder Ju dicirio determinar a implementao pelo Estado, quando inadim plente, de polticas pblicas constitucionalmente previstas, sem que haja ingerncia em questo que envolve o poder discricionrio do Poder Executivo. Precedentes. 3. Agravo regimental improvido." (STF, Al 734487 AgR, Rei. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em 03/08/2010, DJe-154 DIVULG 19-08-2010) c) Direito segurana pblica "DIREITO CONSTITUCIONAL. SEGURANA PBLICA AGRAVO REGIMEN TAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO. IMPLEMENTAO DE POLTICAS PBLICAS. AO CIVIL PBLICA. PROSSEGUIMENTO DE JULGAMENTO. AUSNCIA DE INGERNCIA NO PODER DISCRICIONRIO DO PODER EXECUTIVO. ARTIGOS 22, 62 E 144 DA CONSTITUIO FEDERAL. 1. O direito a segurana prerrogativa constitucional indisponvel, garanti do mediante a implementao de polticas pblicas, impondo ao Esta do a obrigao de criar condies objetivas que possibilitem o efetivo acesso a tal servio. 2. possvel ao Poder Judicirio determinar a im plementao pelo Estado, quando inadimplente, de polticas pblicas constitucionalmente previstas, sem que haja ingerncia em questo que envolve o poder discricionrio do Poder Executivo. Precedentes. 3. Agravo regimental improvido.(STF, RE 559646 AgR, Rei. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, julgado em 07/06/2011, DJe-120 DIVULG 2206-2011) lS.A plicao em concurso: MP/RN/Promotor/2009 - CESPE " cabvel ao civil pblica de responsabilidade por danos morais e patri moniais causados por infrao da economia popular" Gabarito: A afirmativa est correta. Art. 1, V da LACP. DPE/MA/Defensor/2009 - FCC "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria P blica propor a ao principal e a ao cautelar de responsabilidade por da nos morais e patrimoniais causados ao consumidor, ao meio ambiente e ordem urbanstica." Gabarito: A afirmativa est correta. Ver art. 5?, li (iegitimidade da Defen soria); art. 1 I, II e III.

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v onde ocorrero dano, pujojuzo tpxi competneia; mcional para proces sar e julgar a causa. : V Pargrafo nico. A propositura da ao preveiiir a jurisdio do juzo para todas as aes posteriormente intentadas que possuam a mesma cau-

ARTIGOS CORRELATOS CDC (Lei 8078/1990) - Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia Federal, competente para a causa a justia local: I - no foro do lu gar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de mbito local; II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os danos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente. ECA (Lei 8069/1990) - Art. 209. As aes previstas neste Captulo sero propostas no foro do local onde ocorreu ou deva ocorrer a ao ou omisso, cujo juzo ter competncia absoluta para pro cessar causa, ressalvadas a competncia da Justia Federal e a competncia originria dos tribunais superiores. IDOSO (Lei 10741/2003) - Art. 80. As aes previstas neste Cap tulo serio propostas no foro do domiclio do idoso, cujo juzo ter competncia absoluta para processar a causa, ressalvadas as com petncias da Justia Federal e a competncia originria dos Tribu nais Superiores. AO POPULAR (Lei 4717/1965) - Art. 5. Conforme a origem do ato impugnado, competente para conhecer da ao, process-la e julg -la o juiz que, de acordo com a organizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio. 1^ Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas se jam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s quais tenham interesse patrimonial. 2- Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qualquer outra pessoas ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se houver. 35 A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos. 4^ Na defesa do patrimnio pblico caber a suspen so liminar do ato lesivo impugnado.

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1. Dois critrios de competncia: lugar e mbito de extenso: Nas demandas coletivas existem dois critrios para determ inar a com petncia. O primeiro o foro do local do dano (art. 29). O segundo o mbito de extenso do dano (art. 93, II do CDC). Assim, como a ACP no trata das situaes em que o dano nacional ou regional, por fora do microssistema da tutela coletiva, entendemos que deve ser aplicado conjuntamente o art. 93, II do CDC (embora este artigo trate, no CDC, dos direitos individuais homogneos). Sobre a aplicao do art. 93 do CDC a todas as demandas coletivas, apontou a Min. Nancy Andrighi no REsp 1101057/MT, DJe 15/04/2011: "O legislador consumerista, alm de definir a extenso do dano como critrio determinante do foro competente, nos moldes do previsto no art. 25 da Lei 7.347/85 (LACP), trouxe resposta para as indagaes que versavam sobre situaes em que o dano nacional ou regional, para as quais a Lei de Ao Civil Pblica no havia atentado. Dessa forma, estabeleceu o art. 93 do CDC que, para as hipteses nas quais as leses ocorram apenas em mbito local, ser competente o foro do lugar onde se produziu o dano ou se devesse produzir (inciso I), mesmo cri trio j fixado pelo art. 2^ da LACP. Por outro iado, tomando a leso di menses geograficamente maiores, produzindo efeitos em mbito re gional ou nacional, sero competentes os foros da capital do Estado ou T"do Distrito Federal (inciso II). (...) Nesse contexto, merece consignar-se | que, ainda que o mencionado dispositivo de lei esteja localizado no caI ptulo do CDC referente s aes coletivas para a defesa dos interesses / individuais homogneos, a mais abalizada doutrina vem partilhando I do entendimento de que sua aplicao se d de forma mais ampla, / como regra de fixao de competncia a todas as aes coletivas para K defesas de direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos, no I somente aos relativos s relaes de consumo (REsp 448.470/RS, 2^ l^^Jurma, Rei. Min. Herman Benjamin, DJe de 15/12/2009)" Assim, o STJ tambm aplica o art. 93 do CDC conjuntamente ao art. 2o da LACP. O STJ entende que como a regra plenamente adaptvel ao civil pblica em geral, incide o art. 21 da Lei n^ 7.347/85, pelo qual so aplic veis quela ao os mandamentos do CDC naquilo que for cabvel. Em con sequncia, sero essas as regras de competncia para a tutela dos demais interesses transindividuais. Temos assim dois critrios, competncia pelo lo cal do dano e competncia pela abrangncia/mbito do dano. Note-se que tecnicamente ser sempre prefervel o local do dano ou ilcito, visto que a tutela poder ser do ato ilcito, nos casos em que se tratar de tutela inibi tria (para a qual o dano no se apresenta como requisito) ou preventiva.

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STJ "ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. COMPETNCIA. ART 22 DA LEI 7.347/85. ART. 93 DO CDC. 1. No caso de ao civil pblica que envolva dano de mbito nacional, cabe ao autor optar entre o foro da Capital de um dos Estados ou do Distrito Federal, convenincia do autor. Inteligncia do artigo 22 da Lei 7.347/85 e 93, II, do CDC. 2. Agravo regimental no provido." (AgRg na MC 13.660/PR, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, julgado em 4.3.2008, DJe 17.3.2008.)

Desta form a, se o dano for de mbito nacional ou regional ser compe tente o foro da capital dos Estados ou do Distrito Federal, um ou outro, no havendo na jurisprudncia (inclusive do STJ) prevalncia dos foros da capital sobre o do DF ou vice-versa. STJ "A competncia para julgar as aes civis coletivas para o combate de dano de mbito nacional no exclusiva do foro do Distrito Federal, podendo a ao ser ajuizada no juzo estadual da Capital ou no juzo do Distrito Federal." (STJ, REsp 944464/RJ, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe 11/02/2009) interpretando o art. 93, inciso II, do Cdigo de Defesa do Consumidor, ^j se manifestou esta Corte no sentido de que no h exclusividade do foro do Distrito Federal para o julgamento de ao civil pblica de mbito nacional. Isto porque o referido artigo ao se referir Capital do Estado e ao Distrito Federal invoca competncias territoriais concor rentes, devendo ser analisada a questo estando a Capital do Estado e o Distrito Federal em planos iguais, sem conotao especfica para o Distrito Federal." (STJ, CC 17533/DF, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes ^ Dirgito, DJ 13/09/2000, 2a Seo.) Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRFl -2 0 1 1 - CESPE "Caso o dano ocorrido abranja mais de uma localidade, ou seja, de mbito nacional, a ao civil pblica ter de ser proposta no DF." Gabarito: A afirmativa est errada. Elucidativos so os exemplos apontados por Hugo Nigro M azzilli: "a) Tratando-se de danos efetivos ou potenciais a interesses transindividuais, que atinjam todo o Pas, a tutela coletiva ser de competncia de uma vara do Distrito Federal ou da Capital de um dos Estados, a critrio do autor. Se a hiptese se situar dentro dos moldes do art. 109,1, da CR, a competncia ser da Justia federal; em caso contrrio, da Justia estadual ou distrital. A ao civil pblica ou coletiva pode

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r, pois, ser proposta, alternativamente, na Capital de um dos Estados atingidos ou na Capital do Distrito Federal; b) Em caso de ao civil pblica destinada tutela de interesses transindividuais que compreendam todo o Estado, mas no ultrapassem seus limites territoriais, a competncia dever ser, conforme o caso, de uma das varas da Justia estadual ou federal na Capital desse Estado; c) Em se tratando de tutela coletiva que objetive a proteo a lesados em mais de uma comarca do mesmo Estado, mas sem que o dano al cance todo o territrio estadual, o mais acertado afirmar a compe tncia segundo as regras de preveno, reconhecendo-a em favor de uma das comarcas atingidas nesse Estado; d) Na hiptese de tutela coletiva que envolva leses ocorridas em mais de um Estado da Federao, mas sem que o dano alcance todo o terri trio nacional, a ao ser da competncia de uma das varas estaduais ou federais da Capital de um dos Estados envolvidos, conforme o caso, escolha do co-legitimado ativo. Mais sensato nos parece utilizarmos as regras da preveno, ajuizando a ao na Capital de um dos Estados atingidos, e deixando para ajuiz-la na Capital do Distrito Federal somen te quando o dano tiver efetivamente o carter nacional" (A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo, Editora Saraiva, 195 edio, pgs.255-257). la da doutrina entende que se o dano atingir mais de uma comar regional, isso implicaria na utilizao analgica do art. 93, II em am ente todos os casos de leso ambiental de maior am plitude, leslocamento para a capital do estado, mesmo que no inclussem tarca da capital. A regra precisa ser ponderada por que o princpio gerai da tutela coletiva ambiental : julga o juiz mais prximo da prova. Na verdade o CDC no definiu claram ente o que dano regional, caben do a jurisprudncia preencher o contedo do conceito jurdico. -> Aplicao em concursos

MP/RN/Promotor/2009 - CESPE "O foro competente para processar e julgar ao civil pblica deve ser o do domiclio do autor da infrao."
G ab arito: A afirm ativa est errada. Segundo o pa r g ra fo nico do art. 2

dever ser proposta no foro do local do dano. TJ/SE/Juiz/2008 - CESPE "Se determinado dano ecolgico atingir uma vasta regio, envolvendo vrias comarcas de um mesmo estado, qualquer um dos foros do local do dano ser competente para processar e julgar a ao civil pblica para responsabilizar os causadores do dano, fixando-se a competncia pela preveno."

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Gabarito: A afirmativa foi considerada correta. Isso porque o CESPE no considerou o art. 93, II do CDC. Se considerasse, a resposta correta seria a capitai do Estado-membro. Como somente considerou o contido no a rt 2 o da LACP, a competncia do locai do dano. MPE/PE - Promotor - 2008 - FCC "Em relao ao civil pblica sua propositura se dar no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa." Gabarito: A afirmativa est correta. Idntico ao caput do art. 2 oda LACP. 2. Doutrina. Necessidade de fixar como competente para as causas de mbito nacional o foro do DF. Criticas. A doutrina tem defendido em muitas obras a necessidade de fixar como competente para as causas de mbito nacional o foro do DF. O problema que a fixao no DF poderia ser em prejuzo da produo da prova, da defesa do ru e da melhor tutela do prprio direito guerreado, ferindo a lgica da competncia nas aes coletivas e em geral. Alm disto, ressal ta Elton Venturi que esta postura poderia ferir o princpio do promotor natural, eliminando a possibilidade dos promotores de justia estadu ais ingressarem com ACP's de mbito nacional, pois apesar de terem atribuio para tanto, seria necessrio ajuizar a demanda em Braslia: "som ente Prom otores e Procuradores da Repblica atuantes no Distrito Federal teriam atribuio para a prom oo de tais fe ito s - concentra o, essa, poltica e institucionalm ente desinteressantes ao sistem a na cional de tutela jurisdicional coletiva"t e no se diga que a "abertura das fronteiras" resolveria o problema, permitindo que qualquer promotor ou procurador da repblica, de qualquer localidade, pudesse ajuizar tais aes no foro da Capital do Estado ou no Distrito Federal, "longe de re presentar avano ou a dem ocratizao do exercitam ento das fu n es do M inistrio Pblico, a proposta redunda na violao do princpio do pro m otor natural, para alm do agravam ento na j delicada e nem sem pre bem resolvida relao entre os princpios constitucionais da independn cia fu ncional e da unidade do Parquet". (VENTURI, Elton. Processo Civil Coletivo. So Paulo: M alheiros, 2007, p. 294-297.) Imagine o promotor de justia do consumidor capixaba ajuizando uma demanda no Distrito Federal. Quem ir acompanhar a demanda? O MPES dever constituir advogado em Braslia? Criar uma promotoria destacada, fora do territrio do Estado? Solicitar os bons prstimos dos

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promotores do MPDFT ou dos Procuradores da Repblica com atribuio no DF? Situao de alta complexidade e desnecessria explicitao, pois graves entraves surgiriam para a adequada tutela dos direitos coletivos lato sensu. Note-se, no ponto, o precedente do TRF da 4^ Regio que determina: " incom patvel com os princpios de regncia da Instituio e do siste ma de repartio de atribuies a atuao do M inistrio Pblico Esta dual fo ra do seu Estado ou fo ra da ju risdio e sta d u a l" (2- Turma . AC 9104132750/RS, j. 17.10.1991), da lavra do agora ministro, M in. Teori Albino Zavascki do STJ, que sustenta o mesmo ponto de vista em sua obra "Processo Coletivo". 3. Competncia funcional: na verdade competncia territorial-absoluta:

No se trata de " competncia funcional" como descreve o art. 2o. O que o legislador queria que a competncia na ACP no fosse relativa e sim absoluta. Como no Brasil rege o entendimento de que a competncia ter ritorial relativa, o legislador optou por inserir a expresso "funcional" f absoluta. Mas, por se tratar de aspecto geogrfico, a competncia / territorial, porm absoluta em razo do interesse pblico. Alguns autores Ssustentam , com base em Chiovenda, que a competncia territorial, quan/ do absoluta, se torna funcional. Nesse sentido, Ricardo de Barros Leonel, I M anual de Processo Coletivo, RT, 2002, pg.216. A melhor doutrina, capitaneada por Jos Carlos Barbosa Moreira colo cou uma p de cal sobre a polmica. A expresso funcional que consta do caput deste artigo quer significar apenas que se trata de competncia territorial-absoluta. Portanto, o juzo do local do dano o juzo que detm a competncia absoluta para julgar a ACP. No mesmo sentido o entendimento do STJ: "Em sntese, qualquer que seja o sentido que se queira dar expres so "competncia funcional" prevista no art. 22, da Lei 7.347/1985, mister preservar a vocao pragmtica do dispositivo: o foro do local do dano uma regra de eficincia, eficcia e comodidade da prestao jurisdicional, que visa a facilitar e otimizar o acesso justia, sobretu do pela proximidade fsica entre juiz, vtima, bem jurdico afetado e prova. E se assim, a competncia posta nesses termos de ordem pblica e haver de ser absoluta - inderrogvel e improrrogvel pela vontade das partes." (STJ, Resp. 1.057.878, Min. Herman Benjamin, DJe 21/08/2009).

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4. Juzo, foro e justia competente: A competncia de foro est diretamente ligada idia de territrio, de limites territoriais, nos quais o juiz exerce e atua a jurisdio. Juzo refere-se ao rgo judicial, ao cartrio, a vara, a unidade administrativa compe tente. Dizer juzo e foro significa respeitar que a Justia Federal, a Justia Eleito ral, a Justia Estadual, a Justia do Trabalho, dentro de suas respectivas esferas de competncia, sero constitucionalmente adequadas para julgar a demanda quando ocorrida na sua circunscrio ou comarca e houver um juzo previamente determinado (juiz natural). r* Assim, o foro ser o da Justia Federal se o dano/ilcito atingir aos interes ses, bens e direitos da Unio, entidades autrquicas ou empresas pblicas federais, no importando se a sede da respectiva seo no locai do dano, mas sim se o local est dentro da circunscrio territorial correspectiva. Dessarte, em face da interiorizao da Justia Federal, bem como, pela au sncia de delegao constitucional para o julgamento das causas de meio j ambiente pelas Justias Estaduais, o STJ, aps reviso da questo pelo STF, cancelou a Sm. 183 que equivocamente estabelecia a competncia da x Justia Estadual nas comarcas em que no fossem sede de vara da Justia ) Federal, mesmo que a Unio figura-se no processo.

4.1. Competncia da Sede da Justia Federal - Sm. 183 - Cancelamento: O teor da Smula nQ 183 era o seguinte: Sum. 183 do STJ: "Compete ao juiz estadual, nas comarcas que no se jam sede de vara da justia federal, processar e julgar ao civil publica, ainda que a unio figure no processo." Julgando os Embargos de Declarao no CC n. 27.676-BA, na sesso de 08/11/2000, a Primeira Seo deliberou pelo CANCELAMENTO da Smula n. 183. O Contedo da ementa: "PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. CONFLITO DE COM PETNCIA. AO CIVIL PBLICA. LOCAL DO DANO. JUZO FEDERAL ART. 109,1 , E 32, DA CF/88. ART. 2 , DA LEI 7 .347/85.1-0 tema em debate, por ser de natureza estritamente constitucional, deve ter a sua interpre tao rendida ao posicionamento do Colendo Supremo Tribunal Federal, que entendeu que o dispositivo contido na parte final do art. 32, do art. 109, da CF/88, dirigido ao legislador ordinrio, autorizando-o a atribuir competncia ao Juzo Estadual do foro do domiclio da outra parte ou do lugar do ato ou do fato que deu origem demanda, desde que no seja

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sede de Vara da Justia Federal, para causas especficas dentre as previs tas no inciso I, do referido art. 109. No caso dos autos, o Municpio onde ocorreu o dano no integra apenas o foro estadual da comarca local, mas tambm o das Varas Federais. 2 - Cancelamento da Smula n^ 183, deste Superior Tribunal de Justia, que se declara. 3 - Embargos de de clarao acolhidos, com efeitos modificativos, para o fim de reconhecer o Juzo Federal da 16^ Vara da Seo Judiciria do Estado da Bahia."(STJ, EDcl no CC 27676/BA, Rei. Ministro Jos Delgado, Primeira Seo, julga do em 08.11.2000, DJ 05.03.2001) Aplicao em concursos Juiz Federal/TRFl - 2011 - CESPE "Ao civil pblica em que autarquia seja autora poder ser julgada por juiz estadual se no houver sede da justia federal na localidade." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/AM/Promotor/2007 - CESPE "Compete justia estadual do local onde ocorreu o dano, em primeiro grau, processar e julgar ao civil pblica que vise proteo do patrimnio pblico e do meio ambiente, mesmo no caso de comprovado interesse da Unio no deslinde da causa." Gabarito: A afirmativa est errada^e_erwojverJnteresse^a Unio, a compe tncia ser da Justia Federal. ^ ' * DPGU/Defensor/2007 - CESPE "Como a OAB no tem personalidade jurdica de direito pblico e no possui qualquer vnculo funcional ou hierrquico com a administrao pblica, as aes civis pblicas por ela ajuizadas, por intermdio de uma de suas sec cionais, independentemente da matria nelas discutida, sero processadas e julgadas pelo juzo cvel estadual do local onde se situar a sua sede." Gabarito: A afirmativa est errada. Se a matria envolver interesse da Unio, competente ser a Justia Federal, uma vez que a Sum. 183 do STJ foi can celada. TRF5/Juiz/2007~ CESPE
"A competncia para processar e julgar a ao civil pblica por danos ao

meio ambiente da justia estadual, fixada pelo critrio territorial e delimita da peio local do dano. No entanto, admite-se a prorrogao da competncia fundada na qualidade da parte. Assim, da competncia absoluta da justia federal a ao proposta contra empresa privada concessionria de servio pblico federal, ainda que no evidenciado o interesse da Unio, de suas autarquias ou suas empresas pblicas." Gabarito: A afirmativa est errada.

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Observao importante: lembrem-se do cancelamento da Smula 183 do STJ. Este tema recorrente nas provas de concursos. Assim, se houver interesse da Unio, de suas autarquias ou suas empresas pblicas, a competncia ser da Justia Federal, mesmo que no haja Vara da Justia Federal no local do dano. 5. Presena do MPF no plo ativo suficiente, como regra, para determinar a competncia da Justia Federal: A presena do Ministrio Pblico Federal no plo ativo da demanda su ficiente, como regra, para determinar a competncia da Justia Federal, nos termos do art. 1 0 9 ,1 , da Constituio Federal, o que, contudo, no dis pensa o juiz de verificar a sua legitimao ativa para a causa em questo. O Ministro do STJ Teori Albino Zavascki, em obra especializada, afirma que, "para fixar a competncia da Justia Federal, basta que a Ao Civil Pblica seja proposta pelo Ministrio Pblico Federal. Assim ocorrendo, bem ou mal, figurar como autor um rgo da Unio, o que suficiente para atrair T^STincidncia do art. 109, I, da Constituio". E continua: "figurando o Mi1 nistrio Pblico Federal, rgo da Unio, como parte na relao processual, a um juiz federal caber apreciar a demanda, ainda que seja para dizer que no ele, e sim o Ministrio Pblico Estadual, o que tem legitimao / ativa para a causa", para tanto devendo investigar se a demanda se insere I "no mbito das atribuies do Ministrio Pblico que a promoveu" (Prol cesso Coletivo: Tutela de Direitos Coletivos e Tutela Coletiva de Direitos, 2^ < ed., So Paulo, 2007, pp. 144-145).

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Essa, alis, exatamente a jurisprudncia do STJ. PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TUTELA DE DIREITOS TRANSI NDIVIDUAIS MEIO AMBIENTE. COMPETNCIA. REPARTIO DE ATRIBUI ES ENTRE O MINISTRIO PBLICO FEDERAL E ESTADUAL DISTINO ENTRE COMPETNCIA E LEGITIMAO ATIVA. CRITRIOS. 1. A ao civil pblica, como as demais, submete-se, quanto competncia, regra estabelecida no art. 109, I, da Constituio, segundo a qual cabe aos juizes federais processar e julgar "as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem Interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e a Justia do Tra balho". Assim, figurando como autor da ao o Ministrio Pblico Fe deral, que rgo da Unio, a competncia para a causa da Justia Federal. (...) 3. No se confunde competncia com legitimidade das partes. A questo competencial logicamente antecedente e, eventu almente, prejudicial da legitimidade. Fixada a competncia, cumpre

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ao juiz apreciar a legitimao ativa do Ministrio Pblico Federal para promover a demanda, consideradas as suas caractersticas, as suas fi nalidades e os bens jurdicos envolvidos. 4. luz do sistema e dos prin cpios constitucionais, nomeadamente o princpio federativo, atribui o do Ministrio Pblico da Unio promover as aes civis pblicas de *"mteresse federal e ao Ministrio Pblico Estadual as demais. Considera-se que h interesse federal nas aes civis pblicas que (a) envolvam matria de competncia da Justia Especializada da Unio (Justia do Trabalho e Eleitoral); (b) devam ser legitimamente promovidas perante os rgos Judicirios da Unio (Tribunais Superiores) e da Justia Federal (Tribunais Regionais Federais e Juizes Federais); (c) sejam da competn cia federal em razo da matria - as fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional (CF, art. 109, ll) e as que envolvam disputa sobre direitos indgenas (CF, art. 109, XI); (d) sejam da competncia federal em razo da pessoa - as que devam ser propostas contra a Unio, suas entidades autrquicas e empresas pblicas federais, ou em que uma dessas entidades figure entre os subs titudos processuais no plo ativo (CF, art. 109,1); e (e) as demais causas que envolvam interesses federais em razo da natureza dos bens e dos valores jurdicos que se visa tutelar. (...) 6. No caso dos autos, a causa da competncia da Justia Federal, porque nela figura como autor o Ministrio Pblico Federal, rgo da Unio, que est legitimado a promov-la, porque visa a tutelar bens e interesses nitidamente federais, e no estaduais, a saber: o meio ambiente em rea de manguezal, situada em terrenos de marinha e seus acrescidos, que so bens da Unio (CF, art. 20, VII), sujeitos ao poder de polcia de autarquia federal, o IBAMA / (Leis 6.938/81, art. 18, e 7.735/89, art. 42). (REsp 440.002/SE, Rei. Minis{ tro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18.11.2004, \ PJ 06.12.2004 p. 195) importante destacar que nem sempre a pura e simples interveno do Ministrio Pblico Federal deslocar a competncia para a Justia Federal, uma vez que pela LACP (art. 5o , 5), possvel o litisconsrcio facultativo entre o MPF e o Ministrio Pblico Estadual (verificar comentrios ao art, 5o, 5). Existe, ainda, precedente do STF no sentido diam etralm ente oposto: AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIO NAL. COMPETNCIA. AGRAVO REGIMENTAL AO QUAL SE NEGA PRO VIMENTO. 1. O Supremo Tribunal Federal assentou que a circunstn cia de figurar o Ministrio Pblico Federal como parte na lide no suficiente para determinar a competncia da Justia Federal para o julgamento da lide. 2. Compete Justia comum processar e julgar as

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causas em que parte sociedade de economia mista, exceto se houver interesse jurdico da Unio no feito. (RE 596836 AgR / ES - Rei. Min. Crmen Lcia, Julgamento: 10/05/2011, rgo Julgador: Primeira Tur ma, DJe 26/05/2011). ACP - competncia de primeiro grau: ssim como nas aes populares o STF fixou entendimento de que na ACP o juiz de primeiro grau o juiz natural, mesmo quando em face de autori dades como o Presidente da Repblica, Ministros de Estado e outras. STF "Competncia do Supremo Tribunal Federal. Ao Civil Pblica contra Presidente da Repblica. Lei n^ 7.347/85. A competncia do Supremo Tribunal Federal de direito estrito e decorre da Constituio, que a restringe aos casos enumerados no art. 102 e incisos. A circunstncia de o Presidente da Repblica estar sujeito jurisdio da Corte, para os feitos criminais e mandados de segurana, no desloca para esta o exer ccio da competncia originria em relao s demais aes propostas contra ato da referida autoridade. Agravo improvido.'7(RTJ 159/28, Rei. Min. limar Galvo). "AO CIVIL PBLICA. MINISTRO DE ESTADO. INCOMPETNCIA ABSO LUTA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PRECEDENTES. - O Supremo Tribunal Federal no dispe de competncia originria para processar e julgar ao civil pblica ajuizada contra Ministro de Estado. - O reconhe cimento da competncia originria do Supremo Tribunal Federal, por configurar matria sujeita a regime de direito estrito, revela-se cabvel, unicamente, nas hipteses indicadas, em numerus clausus, no art. 102, I, da Constituio da Repblica. Nesse rol taxativo, no se inclui a previ so constitucional pertinente ao julgamento de aes civis pblicas, ain da que ajuizadas contra o Presidente da Repblica, Ministros de Estado e outras autoridades, que, em sede penal, dispem de prerrogativa de foro perante a Suprema Corte. Precedentes/7(Pet 1926MC/DF, Rei. Min. Celso de Mello, j. 24.02.2000, DJU 02.03.00). Vale ressaltar, contudo, que nas aes coletivas para anlise da impro bidade adminsitrativa as autoridades tm gradativamente ganhado espao no foro, Existem recentes precedentes do STF e do STJ recon hecendo aos ministros, aos governadores e deputados federais e aos desembargadores e juizes de tribunais superiores o foro por prerrogati va de funo sempre que o julgamento da ao puder resultar a perda do cargo.

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6.1. Incompetncia do STF e indicao do rgo competente: 0 reconhecimento, pelo STF, da sua incompetncia para julgar e processar o feito torna necessria a indicao do rgo que repute competente para tanto. STF Informativo 512 - STF. "Salientando a alterao da jurisprudncia da Corte a respeito desse tema, e com base no art. 113, 29, do CPC ("Declarada a incompetncia absoluta, somente os atos decisrios sero nulos, remetendo-se os autos ao juiz competente") e no art. 21, 15, do RI STF, na redao dada pela Emenda Regimental 21/2007 ("Poder o(a) Relator(a) negar seguimento a pedido ou recurso mani festamente inadmissvel, improcedente ou contrrio jurisprudncia dominante ou a Smula do Tribunal, deles no conhecer em caso de incompetncia manifesta, encaminhando os autos ao rgo que repu te competente, bem como cassar ou reformar, liminarmente, acrdo contrrio orientao firmada nos termos do art. 543-B do Cdigo de Processo Civil"), o Tribunal manteve deciso que negara seguimento a ao civil pblica, autuada como petio - ajuizada pela Associao de Moradores e Produtores da Regio do Romo - SOMAR, contra de ciso do Conselho Nacional de Justia - CNJ em que se objetiva a desconstituio de acrdos proferidos pelo Tribunal Regional Eleito ral do Estado de Tocantins. Considerou-se no se estar diante de uma das hipteses de competncia originria do Supremo previstas no rol exaustivo do art. 102,1 , da CF, e determinou-se a remessa dos autos s instncias ordinrias. Alguns precedentes citados: AO 1137 AgR/DF (DJU de 19.8.2005); AO 1139 AgR/DF (DJU de 19.8.2005); MS 25087/ SP (DJU de 11.5.2007); Pet 3674 QO/DF (DJU de 19.12.2006); MS 26006 AgR/DF (DJE de 15.2.2008. Pet 3986 AgR/TO, rei. Min. Ricardo Lewandowski, 25.6.2008. (Pet-3986)." (Boi. Inf. STF n^ 512, Pet-3986). 7. Dano Ambiental 7.1. Rio da Unio/Competncia da Justia Federal: A jurisprudncia est consolidada no sentido de que os rios que banham mais de um Estado sero considerados rios da Unio e, portanto, a compe tncia ser da Justia Federal para a ACP correspondente. STJ: "(...) Deveras, proposta a ao civil pblica pelo Ministrio Pblico Federal e caracterizando-se o dano como interestadual, impe-se a competncia da Justia Federal (Smula 183 do STJ), que coincidente-

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mente tem sede no local do dano [(sic. - smula cancelada]. Destarte, a competncia da Justia Federal impor-se-ia at pela regra do art. 219 do CPC. 6. No obstante, assente nesta Corte que dano ambiental causado em rios da Unio indica o interesse desta nas demandas em curso, a arrastar a competncia para o julgamento das aes para a Justia Federal. Precedentes da Primeira Seo: CC 33.061/RJ, Rei. Min. Laurita Vaz, DJ 08/04/2002; CC 16.863/SP, Rei. Min. Demcrito Reina Ido, DJ 19/08/1996." (STJ, CC 39.111/RJ, Rei. Min. Luiz Fux, Primeira Seo, julgado em 13.12.2004, DJ 28.02.2005) 7.2. Dano ou risco de dano ambiental em porto martimo, fluvial ou lacustre. Competncia da Justia Federal. "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. REPARAO DE DANO AM BIENTAL ROMPIMENTO DE DUTO DE LEO. PETROBRAS TRANSPORTES S/A-TRANSPETRO. VAZAMENTO DE COMBUSTVEL. (...) COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. SMULA 150/STJ. LEGITIMAO DO MINISTRIO PBLICO FEDERAL. NATUREZA JURDICA DOS PORTOS. LEI 8.630/93. IN TERPRETAO DO ART. 22, DA LEI 7.347/85. 1. Cinge-se a controvrsia discusso em torno a) da tempestividade do Agravo de Instrumento interposto pelo MPF e b) da competncia para o julgamento de Ao Civil Pblica proposta com a finalidade de reparar dano ambiental decorrente do vazamento de cerca de 1.000 (mH) litros de leo com bustvel aps o rompimento de um dos dutos subterrneos do per da Transpetro, no Porto de Rio Grande. (...) 5. A presena do Ministrio Pblico Federal no plo ativo da demanda suficiente para determinar a competncia da Justia Federal, nos termos do art. 109,1 , da Constitui o Federal, o que no dispensa o juiz de verificar a sua legitimao ativa para a causa em questo. 6. Em matria de Ao Civil Pblica ambiental, a dominialidade da rea em que o dano ou o risco de dano se manifesta (mar, terreno de marinha ou Unidade de Conservao de propriedade da Unio, p. ex.) apenas um dos critrios definidores da legitimidade para agir do Parquet federal. No porque a degradao ambiental se deu em imvel privado ou afeta res communis omnium que se afasta, ipso facto, o interesse do MPF. 7. notrio o interesse federai em tudo que diga respeito a portos, tanto assim que a Constituio prev no s o monoplio natural da Unio para "explorar, diretamente ou median te autorizao, concesso ou permisso" em todo o territrio nacional, "os portos martimos, fluviais e lacustres" (art. 21, XII, f), como tambm a competncia para sobre eles legislar "privativamente" (art. 22, X). 8. Embora composto por partes menores e singularmente identificveis, em terra e mar - como terminais e armazns, pblicos e privados -, o porto constitui uma universalidade, isto , apresenta-se como realidade jurdica una, embora complexa; equipara-se, por isso, no seu conjun to, a bem pblico federal enquanto perdurar sua destinao especfica,

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em nada enfraquecendo essa sua natureza o fato de se encontrarem imveis privados inseridos no seu permetro oficial ou mesmo o licen ciamento peio Estado ou at pelo Municpio de algumas das unidades individuais que o integram. 9. O Ministrio Pblico Federal, como regra, tem legitimidade para agir nas hipteses de dano ou risco de dano am biental em porto martimo, fluvial ou lacustre. (...) (STJ, REsp 1057878/ RS, Rei. Min. Herman Benjamin, DJe 21/08/2009) 8. Competncia para execuo nas demandas individuais: condenao genrica em ACP:

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2.1. STJ:

l decidiu atravs de precedente firmado pela Corte Especial, com cia de recurso repetitivo, nos termos do art. 543-C do CPC, que as s individuais de liquidao e execuo dos consumidores lesados ro ser ajuizadas, a escolha do autor, em seu domiclio, no domiclio u , onde estiverem os bens ou no juzo da ao ordinria. Sobre o ver comentrios 2.1 ao art. 98 do CDC.

rt. 3o o civil poder ter por objeto condenao em dinheiro ou

1. Possibilidade de se requerer qualquer tutela (declaratria, constitutiva, condenatria, mandamental ou executiva lato sensu ): embora a reda o do art. 3o somente aluda s aes condenatrias, o CDC, que mantm com a LACP uma relao de intercambiariedade, estabelece no art. 83 que "para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela." Dessa forma, dvidas no h sobre a possibilidade de se formular qualquer tipo de pretenso nas aes coletivas. 2. ATENO: possibilidade de cumulao de pedidos: poder haver a cumula o da condenao em dinheiro com o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer. Ou seja, pode-se buscar, por meio da ACP, por exemplo, tanto a cessao do ato lesivo ao meio ambiente, a reparao do que for possvel e,
at mesmo, a indenizao por danos irreparveis caso tenham ocorrido.

O STJ, na lavra do Min. Luiz Fux, REsp 625249/PR, DJ 31/08/2006, bem explica a possibilidade de cumulao de pedidos de acordo com o art. 3^ da LACP:

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exegese do art. 32 da Lei 7.347/85 ("A ao civil poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer"), a conjuno "ou" deve ser considerada com o sentido de adio (permitindo, com a cumulao dos pedidos, a tutela integral do meio ambiente) e no o de alternativa excludente (o que tornaria a ao civil pblica instrumento inadequado a seus fins)." Sobre a correta interpretao a ser dada ao art. 3Q , segue interessante observao do Min. Teori Zavascki no REsp 605323/M G, DJ 17/10/2005: "No teria sentido imaginar, por outro lado, que a tutela ambiental que demandasse prestaes variadas devesse ser prestada em de mandas separadas, uma para cada espcie de prestao. Isso, alm de atentar contra o princpio da instrumentalidade e da economia processual, acarretaria a possibilidade de sentenas contraditrias e incompatveis para a mesma situao de fato e de direito. O exem plo dos autos significativo. Diante de alegada conduta lesiva ao meio ambiente praticada pela autora, deduziu-se pedido cumulativo de prestao de no fazer (cessar a emisso de efluentes sanitrios no rio; cessar a emisso de material particulado para a atmosfera), de fazer (implantar sistema de controle anti-poluentes, adequar-se aos nveis de emisso de particulados slidos compatveis com sua localizao urbana, adequar o tratamento de efluentes lquidos, re cuperar as leses ambientais causadas) e de pagar quantia (indeni zao pelos danos ambientais j causados, mas insuscetveis de se rem recuperados por via especfica e in natura). A demanda, bem se v, busca tutela ambiental mediante atendimento conjunto dos princpios da preveno (obrigaes pessoais negativas - de no fa zer), do poluidor-pagador (obrigaes pessoais positivas - de fazer) e da reparao integral (pagar indenizao). As partes e a causa de pedir so as mesmas para todos os pedidos. O objetivo final , nos trs casos, o mesmo: a tutela do meio ambiente lesado em circunstncias especficas. O que se cumula so apenas os pedidos mediatos, consis tentes de prestaes variadas. Exigir, para cada espcie de prestao, uma ao autnoma, significaria, sem dvida, atentar contra os prin cpios antes referidos da instrumentalidade e da economia processual, alm de propiciar a supervenincia de decises conflitantes. Se a tal nus estivesse submetido o autor da ao civil pblica, melhor seria que utilizasse, simplesmente, o procedimento comum ordinrio para tutelar o meio ambiente, j que nesse seria permitida, sem empeci lho, a cumulao aventada. Ora, no teria sentido negar ao civil pblica, criada especialmente como alternativa para melhor viabilizar a tutela dos direitos difusos, o que se permite para a tuteia de todo e qualquer outro direito, pela via do procedimento comum."

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Aplicao em concursos Juiz Federal/TRF1- Regio - CESPE - 2009 "A ao civil pblica poder ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer" Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/AL- CESPE-2009 "A ao civil pblica no pode ter por objeto a condenao em dinheiro/' Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/CE/Procurador/2008 - CESPE "Ao civil pblica por danos causados ao meio ambiente pode ter como objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer. Declarada a procedncia dos pedidos deduzidos nessa ao, a regra a reparao do dano aos bens lesados, e a condenao indenizao em dinheiro somente acontecer quando o dano for irreversvel." Gabarito: Obs: A afirmativa est correta.

Qualquer direito coletivo lato sensu: a norma no se aplica somente s hipteses descritas expressamente no art. 4o. A descrio exemplificativa. Assim, em ao que envolva qualquer direito coletivo, possvel o ajuizamento de ao cautelar. Tutela inibitria: embora mencione expressamente a tutela cautelar, a re dao do dispositivo se refere tutela inibitria, que preventiva, autno ma e satisfativa e visa exatamente obter providncia judicial que impea a prtica de ato ilcito independentemente da ocorrncia de um dano. Aplicao em concursos Juiz Federal/TRF3 -2011 - CESPE "A ao civil pblica mecanismo judicial que se destina tutela repressiva dos interesses difusos e coletivos quando j se consumou a ofensa a tais interesses, razo pela qual no admite ao de natureza cautelar." Gabarito: A afirmativa est errada.

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A rt 5o Tm legitimidade para propor a ao principal e a ao catelar:


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a) esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil; b) inclua, entre suas finalidades insttucinis, a proteo o meio am- ' biente, ao consumidor, ordem econmica,: livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico^t^ . 1 O Ministrio Pblico, se no intervier n prceisso como parte, atu 2o Fica facultado ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas nos termos deste artigo habilitr-se como litisconsortes de qualquer das ^ . ^ . . j j a r t s , ; ^ ; . v - > V ;
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'i; blicos da Unio, do Distrito Federal e dos Ekdos na defesa ds interes ses e direitos de que cuida esta lei. compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante commaoes, gue tera eficcia de titulo executivo extrajudicial; ARTIGOS CORRELATOS

&

DEFICIENTE (Lei 7853/89) - Art. 32. As aes civis pblicas destinadas proteo de interesses coletivos ou difusos das pessoas portadoras de deficincia podero ser propostas pelo Ministrio Pblico, pela Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal; por associao constitu da h mais de 1 (um) ano, nos termos da lei civil, autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista que inclua, entre

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suas finalidades institucionais, a proteo das pessoas portadoras de deficincia. 12 Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autoridades competentes as certides e informaes que julgar ne cessrias. 22 As certides e informaes a que se refere o pargrafo anterior devero ser fornecidas dentro de 15 (quinze) dias da entrega, sob recibo, dos respectivos requerimentos, e s podero se utilizadas para a instruo da ao civil. 32 Somente nos casos em que o inte resse pblico, devidamente justificado, impuser sigilo, poder ser ne gada certido ou informao. 42 Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser proposta desacompanhada das certides ou informaes negadas, cabendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e, salvo quando se tratar de razo de segurana nacio nal, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado da sentena. 52 Fica facultado aos demais legitimados ativos habilitarem-se como litisconsortes nas aes propostas por qualquer deles. 6QEm caso de desistncia ou abandono da ao, qualquer dos co-Iegitimados pode assumir a titularidade ativa. CDC (Lei 8078/1990) - Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo ni co, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico, II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; llf - as entida des e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos ""por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. I o O requisi to da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas aes pre, vistas nos arts. 91 e seguintes, quando haja manifesto interesse social / evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela rele iavncia do bem jurdico a ser protegido. V (Vetado). 3o (Vetado). ECA (Lei 8069/1990) Art. 210. Para as aes cveis fundadas em in teresses coletivos ou difusos, consideram-se legitimados concorren temente: I - o Ministrio Pblico; II - a Unio, os estados, os munic pios, o Distrito Federal e os territrios; III-a s associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por esta Lei, dispensada a autorizao da assemblia, se houver prvia auto rizao estatutria. l 9 Admitir-se- litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos estados na defesa dos interes ses e direitos de que cuida esta Lei. 22 Em caso de desistncia ou abandono da ao por associao legitimada, 0 Ministrio Pblico ou outro legitimado poder assumir a titularidade ativa.

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IDOSO (Lei 10741/2003) - Art. 81. Para as aes cveis fundadas em interesses difusos, coletivos, individuais indisponveis ou ho mogneos, consideram-se legitimados, concorrentemente: I - o Ministrio Pblico; II - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; III - a Ordem dos Advogados do Brasil; IV - as associa es legalmente constitudas h pelo menos 1 (um) ano e que inclu am entre os fins institucionais a defesa dos interesses e direitos da pessoa idosa, dispensada a autorizao da assemblia, se houver prvia autorizao estatutria. 1^ Admitir-se- litisconsrcio fa cultativo entre os Ministrios Pblicos da Unio e dos Estados na defesa dos interesses e direitos de que cuida esta Lei. 2^ Em caso de desistncia ou abandono da ao por associao legitimada, o Ministrio Pblico ou outro legitimado dever assumir a titularida de ativa. AO POPULAR (Lei 4717/1965) - Art. I o . Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anulao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Es tados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtu as de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais autnomos, de institui es ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patri mnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Municpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pe los cofres pblicos. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO (Lei 12016/2009) Art. 21. 0 mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou asso ciao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Lei 9966/2000 (Poluio causada por lanamento de leo e outras substncias nocivas ou perigosas em guas sob jurisdio nacio nal) Art. 27 l s. A Procuradoria-Geral da Repblica comunicar previamente aos ministrios pblicos estaduais a propositura de aes judiciais para que estes exeram as faculdades previstas no

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52 do art. 52 da Lei no 7.347, de 24 de julho de 1985, na redao dada pelo art. 113 da Lei no 8.078, de 11 de setembro de 1990 Cdigo de Defesa do Consumidor. Lei 9.870/99 (Dispe sobre anuidades escolares). Art. 72. So legi timados propositura das aes previstas na Lei no 8.078, de 1990, para a defesa dos direitos assegurados por esta Lei e pela legislao vigente, as associaes de alunos, de pais de alunos e responsveis, sendo indispensvel, em qualquer caso, o apoio de, pelo menos, vinte por cento dos pais de alunos do estabelecimento de ensino ou dos alunos, no caso de ensino superior. 1. Legitimidade 1.1. Entendimento do STF sobre a legitimidade para a ao civil pblica: Segundo o STF, a legitimidade tratada extraordinria (substituio pro cessual), pois os legitimados concorrentes defendem em juzo, em nome prprio, direito alheio.33'34 /'CONSTITUCIONAL. MINISTRIO PBLICO. AO CIVIL PBLICA PARA /PROTEO DO PATRIMNIO PBLICO. ART. 129, 1 1 1 , DA CF. Legitimao extraordinria conferida ao rgo pelo dispositivo constitucional em I referncia, hiptese em que age como substituto processual de toda / a coletividade e, conseqentemente, na defesa de autntico interesse l difuso, habilitao que, de resto, no impede a iniciativa do prprio ente pblico na defesa de seu patrimnio, caso em que o Ministrio Pblico intervir como fiscal da lei, pena de nulidade da ao (art. 17, 42, da Lei n2 8.429/92). (STF, RE 208790/SP, Rei. Min. limar Galvo, DJ 15-12-2000)

A mesma posio adotada pelo STJ. "O Ministrio Pblico detm legitimidade para a propositura de ao civil pblica com o fito de obter pronunciamento judiciai acerca da lega lidade de clusulas constantes de contrato de plano de sade. A legiti mao extraordinria justifica-se peio relevante interesse social e pela importncia do bem jurdico a ser tutelado/' (STJ, Resp 208068/SC, ReL Min. Nancy Andrighi, DJ 08.04.2002)

33. Nesse sentido, Joo Batista de Almeida, A Proteo Jurdica do Consumidor, p. 249. 34. Apontando com maestria a diferena entre a legitimao extraordinria e a ordinria, doutrina Frede Didier Jr e Hermes Zaneti Jr que "quando o titular do direito subjetivo se identifica com o autor, tem-se legitimao ordinria; quando, porm, o direito subjetivo defendido por terceiro (alheio relao de direito material afirmada), em nome prprio, tem-se a legitimao extraordinria." Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Vol. 4. Salvador: Jus Podivm. 2007. pg. 190.

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Aplicao em concursos DPE/AL - CESPE - 2009 "A defesa judicial coletiva faz-se por meio de legitimao ordinria." Gabarito: A afirmativa est errada. 1.2. Trs correntes na doutrina sobre a legitimidade (ordinria, para con duo autnoma do processo/por substituio processual): A doutrina aponta 3 correntes para justificara legitimao para defesa nas aes coletivas. 1. 2. 3. legitimao extraordinria por substituio processual; legitimao ordinria das "formaes sociais"; legitimao autnoma para a conduo do processo.

De modo objetivo e didtico, a tese da legitimao extraordinria por substituio processual defendida por Barbosa Moreira, Hugo Mazzilli, Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr j que os legitimados defendem em juzo, em nome prprio, direito alheio (como vimos, o posicionamento do STF e do STJ).3 5 J a legitimao ordinria das "formaes sociais" defendida pelos juris tas Ada Pellegrini Grinover e Kazuo Watanabe. Para os autores, quando as "formaes sociais" estiverem defendendo o "grupo", de acordo com seus objetivos institucionais, estaro atuando como titulares do prprio direito alegado, tendo-se, portanto, legitimao ordinria. J para Nelson Nery Jnior, Antnio Gidi e grande parte da doutrina, a di cotomia clssica legitimao ordinria-extraordinria s tem cabimento para a explicao de fenmenos envolvendo direito individual. Para Nelson Nery, as aes coletivas na tutela de direitos difusos e coletivos se tratam de legitimao autnoma para a conduo do processo , uma vez que o

35.

Interessante o posicionamento de Fredie Didier Jre Hermes Zaneti Jr, apontado que a legi timao extraordinria seria por substituio processual autnoma e exclusiva. "Assim, o autor substituto processual, agindo sem necessidade de autorizao, em nome do direito subjetivo de outrem e os prprios titulares individuais no podem fazer valer diretamente seus direitos subjetivos coletivos. Nenhum dos titulares do direito individual vinculado pretenso coletiva (difusa, coletiva strctosensu ou individual homognea) pode atuar como parte no mandado de segurana coletivo, e assim, no processo coletivo em geral, que exclusivo para os legitimados extraordinariamente pela lei" Curso de Direito Processuai Civil - Processo Coletivo. Vol. 4. Salvador: Jus Podivm. 2007. pg. 196.

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legitimado no estar defendendo direito alheio em nome prprio, por que no se pode identificar o titular do direito. Como os direitos difusos e coletivos no tm titulares determinados, a lei escolhe algum ou algumas entidades para que os defendam em juzo. Somente para a ao coletiva de tutela de direitos individuais homogneos, segundo o citado jurista, have ria substituio processual (legitimao extraordinria)3 6 pois, nesse caso, a lei legitima algum ou alguma entidade a defender por meio de ao coletiva, em nome prprio, direito alheio de pessoas determinadas.3 7 1.3. Legitimao Plrima e Mista: Plrima porque temos mais de um legitimado previsto em lei; mista, por que temos rgos estatais e privados entre os legitimados. O problema da legitimao tem sido um dos mais angustiantes para a teoria dos proces sos coletivos. No Brasil o legislador optou pela legitimao plrima (mais de um rgo ou agente legitimado) e mista (pessoas jurdicas de direito pblico e agentes estatais, bem como, pessoas jurdicas de direito privado e cidados). Existem, contudo, algumas excees. Apenas a ao popu lar tem a legitimao exclusiva do cidado, mas mesmo assim permite a continuidade da ao, nos casos de desistncia ou abandono infundados, pelo MP, bem como o ajuzamento de ACP com idntica causa de pedir e pedido (ao popular plrima). Apenas a improbidade administrativa no admite legitimao das associaes, restringindo-se a admitir a legitima o do MP e da pessoa jurdica. O MP tambm tem sua legitimao excep cionada nas aes de mandado de segurana coletivo, caracterstica que tende a ser modificada pela jurisprudncia (hoje a doutrina e jurisprudn cia dominantes no admitem sua legitimao, a nova lei no mudou essa realidade). Confira-se, sobre o tema, a dico do art. 129, 1^ da CF que expressamente abre o sistema. CF. Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico:
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12 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta Constituio e na lei.

36. Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual Civil Extravagante em Vigor. 4a ed. So Paulo: RT, 1999. Nota 2 ao art. 52, da Lei 7.347/85. 37. Cdigo de Processo Civil Comentado e legislao extravagante. 7$ ed. So Paulo: RT, 2003. p .1885

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1.4. Legitimao Extraordinria por Substituio Processual e por Repre sentao: Como vimos, quando o titular do direito subjetivo se identifica com o au tor, tem-se legitimao ordinria; quando, porm, o direito subjetivo defendido por terceiro (alheio relao de direito material afirmada), em ^ome prprio, tem-se a legitimao extraordinria. A legitimao extra ordinria poder ser mediante autorizao do titular do direito ou inde pendentemente desta. No primeiro caso diz-se legitimao extraordinria por representao; no segundo, por substituio processual. O STF deixou claro que a legitimao nos processos coletivos independe de autorizao, portanto trata-se de substituio processual. Legitimao Mediante autorizao do titular do direito Representao

Independente de autorizao do titular do direito -> Substituio processual 1.5. Substituio processual Exclusiva; Autnoma, Concorrente e Disjun tiva/Simples - caractersticas da legitimao extraordinria nas deman das coletivas: A legitimao extraordinria nas demandas coletivas por substituio pro cessual possui quatro caractersticas essenciais. exclusiva, porque s so legitimados aqueles indicados na lei ou pelo ordenamento jurdico (ver abaixo legitimao conglobante); autnoma , pois no depende de qualquer autorizao dos titulares do direito material posto em causa; concorrente, porque qualquer co-legitimado poder propor a ao, ou at mesmo por isso, ingressar como assistente em litisconsrcio ativo ul terior; disjuntiva ou simples, pois os mesmos co-legitimados podero figurar sozinhos na demanda, no sendo necessrio o ajuizamento conjunto da mesma. -> Aplicao em concursos

Defensoria Pblica/M A - 2011 - CESPE "O CDC institui a legitimao concorrente e complexa para o ajuizamento de ao coletiva para tutela dos direitos difusos, coletivos e individuais ho mogneos do consumidor, estando, entre os legalmente legitimados para tal, o PROCON "

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Gabarito: A alternativa est errada. A legitimao no complexa, pois basta um legitimado, no havendo necessidade de praticarem todos (ou mais de um) o ato de oposio da ao coletiva conjuntamente. TRT/MT - Juiz do Trabalho - 2008. " concorrente a legitimidade para a propositura de ao coletiva em defesa dos interesses e direitos dos consumidores, cabendo faz-lo o Ministrio P blico; a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; as entidades e rgos da administrao pblica, direta e indireta, ainda que sem personalida de jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos pro tegidos pelo CDC; e, as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano, desde que tenham sido autorizadas em assemblia destinada a esse fim/7 Gabarito: A afirmativa est incorreta. No h a necessidade da autorizao dos titulares. Como salientado, a legitimidade autnoma. MP/RN/Promotor/2009 - CESPE "Ao MP compete promover privativamente a ao civil pblica para a defesa do meio ambiente." Gabarito: Obs: A afirmativa est incorreta. A legitimidade concorrente. MP/DF - 26g Concurso. "Na defesa do consumidor, cada um dos co-legtimados pode, sozinho, pro mover a ao coletiva, sem que seja necessria anuncia ou autorizao dos demais co-legitimados. O eventual litisconsrcio que se formar entre eles ser facultativo/' Gabarito: A afirmativa est correta. 1.6. Legitimao Conglobante: A te se da legitimao conglobante implica que s est legitimado quem, aps a verificao da legitimao pelo ordenamento jurdico, apresen tar condies de adequadamente desenvolver a defesa em juzo dos direitos afirm ados. Trata-se de extenso, por analogia, das conhecidas teses de Zaffaroni e Arruda Alvim. De Zaffaroni se extrai o termo "con globante" justam ente para designar a obrigatria leitura do ordena mento jurdico para verificar a "tipicidade" da legitimao. De Arruda Alvim se extrai a ampliao do conceito de substituio processual, que no decorre unicamente da lei, mas de todo o direito, portanto, de todo o ordenamento constitucional. Nesse sentido revisam os o posiciona mento anterior para entender que o ordenamento jurdico como um , todo legitima o MP para a propositura do Mandado de Segurana Co letivo (MSC, mesmo com a nova Lei 12016/2009, que no legitimou o MP, por analogia do microssistema. Observe-se, contudo, que este o

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entendim ento m inoritrio)38, bem como, identificamos a possibilidade de controle em concreto, ope judieis , da legitimao processual dos co-legitimados, uma vez que o devido processo legal assim exige. 1.7. Representatividade Adequada: controle ope legis e ope judieis A representatividade adequada saber se o legitimado poder tutelar adequadamente os direitos materiais postos na causa, substituindo os ti tulares dos direitos materiais sem prejuzo desses direitos. Em uma pala vra, saber se o legitimado tem condies de dar conta do recado. Existem dois sistemas de aferio. 0 sistema ope legis , preponderante no Brasil, exige que a adequao seja previamente determinada em lei, sen do que somente o legislador, e no o juiz, poder prever requisitos para a legitimao. Estes requisitos sero previstos de forma taxativa e tambm a meno aos legitimados dever ser expressa. A vantagem deste sistema evitar que consideraes de ordem pragmtica (diminuio do nmero de processos, dificuldade no julgamento do mrito da demanda, etc.) levem a um juzo de ilegitimidade da parte no porque esta no representa ade quadamente os direitos em causa, mas porque o juiz no quer decidir o fT ri rito da ao. No Brasil o sistema ope legis determina o critrio objetivo 1 da pertinncia temtica como forma de controle da adequada representaI o. J o sistema ope judieis , preponderante nos Estados Unidos, reconhece ao juiz o dever-poder de verificar a adequada representao, sendo que I nestes casos o controle ser in concreto , em deciso fundamentada, se gundo critrios no-taxativos indicados na lei. Este modelo tem sido utili zado no Brasil para o controle da adequada representao pelo Ministrio Pblico nos casos em que se versa sobre direitos individuais homogneos disponveis, quando se exige para a legitimao a presena do "relevante -^mtepesse pblico (social)".

38. Mesmo ainda encontrando resistncia na doutrina, o STJ tem admitido a legitimao do MP para o MSC: "A nova ordem constitucional erigiu um autntico 'concurso de aes1entre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o m anejo dos m esm os. 4. O novel art. 129, 1 1 1 , da Cons-tituio Federal habi litou o Ministrio Pblico promoo de qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de re-parao de danos. 5. Hodiernamente, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. 6. Em conseqncia, legitima-se o Parquet a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o ngulo material ou imaterial. 7. Deveras, o Ministrio Pblico est legitimado a defender os interesses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais homogneos." (STJ, REsp 700206 / MG, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 19/03/2010)

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Aplicao em concursos Defensoria Pblica/M A - 2011 - CESPE


"M esm o que a defesa coletiva de direitos individuais homogneos no re presente relevante interesse social, o MP poder prom ov-la, em razo de expressa disp osi o legai/'

Gabarito: A afirmativa est errada; pois a posio majoritria na doutrina e no STJ entende que h necessidade de relevncia social para a defesa dos direitos individuais homogneos pelo MP. Sobre a representatividade adequada (pertinncia tem tica), j se mani festou o STJ: "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMATIO A D CAUSAM DO SINDICATO. PERTINNCIA TEMTICA. (...) Os sindi catos possuem legitimidade ativa para demandar em juzo a tutela de direitos subjetivos individuais dos integrantes da categoria, desde que se versem direitos homogneos e mantenham relao com os fins institu cionais do sindicato demandante, atuando como substituto processual (Adequacy Representation). 2. A pertinncia temtica imprescindvel \ para configurar a legitimatio ad causam do sindicato, consoante cedio \ na jurisprudncia do E. S.T.F na ADI 3472/DF, Seplveda Pertence, DJ de J 24.06.2005 e ADI-QO 1282/SP, Relator Ministro Sepveda Pertence, TriI bunal Pleno, DJ de 29.11.2002 e do S.T.J: REsp 782961/RJ, desta relatoria, I DJ de 23.11.2006, REsp 487.202/RJ, Relator Ministro Teori Zavascki, DJ / 24/05/2004.3. A representatividade adequada sob esse enfoque tem me/ recido destaque na doutrina; seno vejam os:"(...) A pertinncia temtica / significa que as associaes civis devem incluir entre seus fins instituciol nais a defesa dos interesses objetivados na ao civil pblica ou coletiva \ por elas propostas, dispensada, embora, a autorizao de assemblia. Em \ outras palavras, a pertinncia temtica a adequao entre o objeto da \ ao e a finalidade institucional. (...) in A Defesa dos Interesses Difusos em ) Juzo, Hugo Nigro Mazzili, So Paulo, Saraiva, 2006, p. 277/278 (STJ, AgRg / no REsp 901936/RJ, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 16/03/2009)

MINISTRIO PBLICO: 2.1. Previso da legitimidade na LACP: Art. 5, I ->

Aplicao em concursos
Ministrio Pblico/ PE - 2008 - FCC "O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor tanto a cautelar como a ao principal." Gabarito: A afirmativa est correta.

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2.2. Fiscal da lei (art. 59, 1*): 2.2.1. Se o MP no intervier no processo como parte atuar sempre como fiscal da lei (art. 5^ 12). isso significa, ademais, que apenas ser necess ria a presena de um Promotor de Justia nos autos. A doutrina se refere tambm a interveno custus ju ris, ou seja, no s para tutela da lei, mas do direito, no caso, do ordenamento jurdico constitucional. -> Aplicao em concursos FCC - Ministrio Pblico/ PE - 2008 "Se no intervier no processo da ao civil pblica como parte, o Ministrio Pblico atuar obrigatoriamente como fiscal da lei". Gabarito: A afirmativa est correta. 2.2.2. desnecessria a interveno do MP como fiscal da lei (CDC, art. 82), em ao civil pblica que foi ajuizada pelo prprio MP (STJ, 2 Turma, REsp 156291-SP, rei. Min. Adhemar Maciel, j. 9.10.1998, DJU 1.2.1999). Portanto, no h necessidade de interveno do Ministrio Pblico como custus legis em ao civil pblica em que o Parquet figure como autor ou litisconsorte do autor. STJ: Atuao obrigatria do Ministrio Pblico, sob pena de nulida de dos atos praticados. Observar que o rgo de segundo grau poder convalidar os atos praticados, bem como, no poder ser considerado nulo o processo em que no houve prejuzo (aplicao da nstrumentalidade e do formalismo valorativo teoria das nulidades do CPC). "Em segundo lugar, pacfico nesta Corte Superior entendimento se gundo o qual a ausncia de intimao do Ministrio Pblico em ao civil pblica para funcionar como fiscal da lei no d ensejo, por si s, a nulidade processual, salvo comprovado prejuzo." (REsp 1207855/ SE, Rei. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 14/09/2011) -> Aplicao em concursos
"O MP, mesmo se no for o autor de ao em defesa dos consumidores, ne cessariam ente atuar na causa como fiscal da lei."

MP/AM - 2007 (CESPE)

Gabarito: A afirmativa est correta. O MP no intervm nas aes para tutela de direitos individuais dos consumidores. Nos termos da Recomen dao 16 do CNMP, bem identificado o interesse na causa, desnecessria a interveno do MP nessas hipteses (art. 5, XVII "ao que verse sobre direito individual no-homogneo de consumidor, sem a presena de inca pazes").

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2.3. LEGITIMIDADE DO MP - hipteses admitidas pelo STF e STJ: impor tante ficar atento s jurisprudncias do STJ e STF, pois os concursos estio transformando-as em questes de provas. A) Legitimidade - Tutela do dano ao errio (defesa do patrimnio pbli co): o MP tem legitimidade para proteger mediante ACP o patrimnio pblico de forma ampla (art. 127 c/c art. 129, III ... "proteo do pa trimnio pblico e social" ... da CF/88). O art. 129, IX da CF/88 apenas vedou a consultoria e advocacia em prol de entidades pblicas. "Predomina nesta Corte Superior de Justia a tese segundo a qual ca bvel o ajuiza mento, pelo Ministrio Pblico, de ao civil pblica por dano ao errio decorrente da concesso ou reconhecimento indevidos de vantagens ou direitos a servidores pblicos."(STJ, REsp 401007/R0, Rei. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe 15/09/2008) STJ: Smula 329: O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrimnio pblico. -> Aplicao em concursos

CESPE - Procurador Geral do Estado da Paraba - 2008. "O Ministrio Pblico no possui legitimidade para propor ao civil pblica visando proteo do patrimnio de sociedade de economia mista, pois a defesa judicial do patrimnio pblico atribuio dos rgos da advocacia dos entes pblicos". Gabarito: A afirmativa est errada. B) Legitimidade - Comunidades indgenas "PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. DIREITOS INDGENAS. Com base no artigo 129, V da Carta da Repblica, o aresto recorrido concluiu Ministrio Pblico Federal tem legitimidade para pro por ao civil pblica em defesa de comunidades indgenas." (STJ, REsp 961263/SC, Rei. Min. Castro Meira, DJe 25/11/2008) C) Legitimidade - Direitos indisponveis de crianas e idosos (ainda que individualmente considerados) (direito a medicamento, direito a tra tamento mdico, direito a creche, etc...) C l ) Crianas/menor carente: Informativo 315 do STJ - LEGITIMIDADE. MP. MENOR CARENTE. DIREITO. SADE. A Turma reiterou o entendimento de que o Parquettem legitimida de para a ao civil pblica na defesa do direito sade de menor carente

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necessitado de prtese auditiva, exames e atendimento fonaudiolgico, tutelvel ex vi dos arts. 59, caput, 127 e 196 da CF/1988. Precedentes citados: EREsp 715.266-RS, DJ 12/2/2007; EREsp 741.369-RS, DJ 12/2/2007; EDcl nos EREsp 734.493-RS, DJ 5/2/2007, e REsp 750.409-RS, DJ 11/12/2006. EREsp 700.853-RS, Rei. Min. Eliana Calmon, julgados em 28/3/2007.

Aplicao em concursos TJ/TO/Juiz/2007 -CESPE "O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para ajuizar medidas judiciais para defender direitos individuais indisponveis de crianas e adolescentes, em que se pede o cumprimento de obrigao de fazer, ainda que em favor de pessoa determinada." Gabarito: A afirmativa est correta. TRF 5g Regio/Juiz Federal/2009 - CESPE "Suponha que Pedro, menor com 10 anos de idade, no tenha acesso a medicamento gratuito fornecido pelo SUS. Nessa situao hipottica, tem legitimidade para impetrar ao civil pblica o MP, com vistas a condenar o ente federativo competente a disponibilizar esse medicamento, sem que haja usurpao da competncia da defensoria pblica." Gabarito: Obs: A afirmativa est correta. /V ale ressaltar interessante acrdo do STJ reconhecendo a legitimi/ dade do MP, inclusive, para fornecimento de passagens rodovirias e / custeio de viagem para indispensvel tratamento mdico-hospitalar / em favor de menor acometido de problemas (STJ, REsp 710594/RS, / Rei. Min. Luiz Fux, DJ 20/02/2006) e fornecimento de pilhas para o funcionamento de aparelhos auditivos em favor de menor (STJ, REsp
A 6 8 1 p l2 /R S , Rei. M in. Luiz Fux, DJ 24 /10/2005)

jrmas de Direito Pblico dessa Corte j pacificaram o entendimensentido de que o Ministrio Pblico, haja vista a expressa previso do art. 201, V, do ECA, detm a legitimidade ativa para propor ao jblica para a defesa de interesse de menor carente, ainda que 'dualmente considerado." (STJ, REsp 884034/RS, Rei. Min. Mauro ibell Marques, DJe 05/11/2008)

C.2) Idosos: Informativo 297 do STJ - AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE. MP. IDOSO. Tal quando objetiva proteger o interesse individual do menor carente (arts. 11, 201, V, 208, VI e VII, da Lei n. 8.069/1990), o Minis trio Pblico tem legitimidade ativa ad causam para propor ao civil pblica diante da hiptese de aplicao do Estatuto do Idoso (arts. 15,

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74 e 79 da Lei n. 10.741/2003). No caso, cuidava-se de fornecimento de remdio. Precedentes citados: REsp 688.052-RS, DJ 17/8/2006, e REsp 790.920-RS, DJ 4/9/2006. REsp 855.739-RS, Rei. Min. Castro Meira, jul gado em 21/9/2006. Aplicao em concursos DPE/ES - CESPE - 2009 "O Ministrio Pblico parte legtima para propor ao civii pblica com o objetivo de tutelar direitos individuais indisponveis, como o de recebimento de medicamento de uso contnuo por pessoa idosa " Gabarito: A afirmativa est correta. C.3) Cidado desprovido de recursos Informativo 381. LEGITIMIDADE. MP. TRATAMENTO MDICO. O Estado-membro recorrente pretende ver declarada a ilegitimidade ad causam do MP para a proteo dos direitos individuais indisponveis. Alega, em sntese, que o MP est atuando como representante judicial, e no como substituto processual, como seria o seu mister. O Min. Relator Joo Otvio de Noronha entendia faltar ao MP legitimidade para plei tear em juzo o fornecimento pelo Estado de certo tratamento mdico a pessoa determinada fora de seu domiclio, pois, apesar de a sade constituir um direito indisponvel, a presente situao no trata de in teresses homogneos. Isso porque, na presente ao civil pblica, no se agiu em defesa de um grupo de pessoas ligadas por uma situao de origem comum, mas apenas de um indivduo. O Min. Herman Benjamin concordava com o Min. Relator apenas no que tocava indisponibilidade do direito protegido suscetvel de proteo pelo Ministrio Pblico. E, divergindo com relao ao enfoque dado ao direito tutelado, de que se trata de direito no homogneo, motivo que implicaria a falta de legi timidade processual ao parquet, concluiu o Min. Herman Benjamin que o MP tem legitimidade para a defesa dos direitos indisponveis, mes mo quando a ao vise proteo de uma nica pessoa. Diante disso, a Turma, por maioria, negou provimento ao recurso. REsp 830.904-MG, Rei. originrio Min. Joo Otvio de Noronha, Rei. para acrdo Min. Her man Benjamin, julgado em 18/12/2008. Informativo n^ 0332. LEGITIMIDADE. MP. AO CIVIL PBLICA. DIREI TO. SADE.O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para ajuizar ao civil pblica objetivando que o Estado custeie a aquisio de prtese auditiva, na espcie, para cinco pessoas pertencentes a uma associa o de deficientes auditivos. Precedentes citados: REsp 688.052-RS, DJ 17/8/2006, e REsp 822.712-RS, DJ 17/4/2006. REsp 854.557-RS, Rei. Min. Luiz Fux, julgado em 20/9/2007.

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"PROCESSUAL CIVIL E CONSTITUCIONAL RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. SUS. FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDI CAMENTO, PELO ESTADO, PESSOA HIPOSSUFICIENTE PORTADORA DE DOENA GRAVE. OBRIGATORIEDADE. LEGITIMIDADE PASSIVA. SECRET RIO DE ESTADO DA SADE. POSSIBILIDADE. APLICAO DO DIREITO ESPCIE. ART. 515, 32, DO CPC. INEXISTNCIA DE SUPRESSO DE INS TNCIA. EFETIVIDADE. AFASTAMENTO DAS DELIMITAES. PROTEO A DIREITOS FUNDAMENTAIS. DIREITO VIDA E SADE. DEVER CONSTI TUCIONAL. ARTS. 55, CAPUT, 6^, 196 E 227 DA CF/1988. PRECEDENTES DESTA CORTE SUPERIOR E DO COLENDO STF. (...) Constitui funo ins titucional e nobre do Ministrio Pblico buscar a entrega da prestao jurisdicional para obrigar o Estado a fornecer medicamento essencial sade de pessoa carente, especialmente quando sofre de doena grave que se no for tratada poder causar, prematuramente, a sua morte. 6. O Estado, ao negar a proteo perseguida nas circunstncias dos autos, omitindo-se em garantir o direito fundamental sade, humilha a cida dania, descumpre o seu dever constitucional e ostenta prtica violenta de atentado dignidade humana e vida. totalitrio e insensvel. 7. Pela peculiaridade do caso e em face da sua urgncia, ho de se afastar as delimitaes na efetivao da medida scio-protetiva pleiteada, no padecendo de ilegalidade a deciso que ordena Administrao Pbli ca a dar continuidade a tratamento mdico. 8. Legitimidade ativa do Ministrio Pblico para propor ao civil pblica em defesa de direito indisponvel, como o direito sade, em benefcio de pessoa pobre." (STJ, RMS 23184/RS, Rei. Min. Jos Delgado, DJ 19/03/2007) Aplicao em concursos M P/SE-CESPE-2010 "O MP tem legitimao para, mediante ao civil pblica, compelir o poder pblico a adquirir e fornecer medicao de uso contnuo, de alto custo, no disponibilizada pelo SUS, mas indispensvel e comprovada mente necessria e eficiente para a sobrevivncia de um nico cidado desprovido de recursos financeiros." Gabarito: A afirmativa est correta. Legitimidade - Direito de petio e direito de obteno de certido em reparties pblicas (Direitos individuais homogneos de rele vante natureza social) "O direito certido traduz prerrogativa jurdica, de extrao constitu cional, destinada a viabilizar, em favor do indivduo ou de uma determi nada coletividade (como a dos segurados do sistema de previdncia so cial), a defesa (individual ou coletiva) de direitos ou o esclarecimento de situaes. - A injusta recusa estatal em fornecer certides, no obstante

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presentes os pressupostos legitimadores dessa pretenso, autorizar a utilizao de instrumentos processuais adequados, como o mandado de segurana ou a prpria ao civil pblica. - O Ministrio Pblico tem legitimidade ativa para a defesa, em juzo, dos direitos e interesses individuais homogneos, quando impregnados de relevante natureza social, como sucede com o direito de petio e o direito de obteno de certido em reparties pblicas " (STF, RE 472489 AgR/RS, Rei. Min. Celso de Mello, DJe 29-08-2008) E) Legitimidade - Irregularidades na fiscalizao do trnsito "Hiptese em que o Tribunal de origem concluiu pela ilegitimidade ativa do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica contra o departamen to de trnsito local, em que se busca demonstrar irregularidades nos pro cedimentos de fiscalizao delegados a empresas particulares, as quais teriam exercido competncia exclusiva do Poder Pblico. 2 . 0 Parquet de tm legitimidade para ajuizar a presente demanda, pois tem contedo abrangido pelas funes desse rgo, uma vez que objetiva a proteo e o respeito aos princpios que norteiam as atividades da administra* o pblica. Dico dos arts. 59 e 62 da Lei Complementar 75/1993 " (STJ, REsp 808393/DF, Rei. Min. Eliana Calmon, DJe 25/06/2009) F) Legitimidade - Correo dos servios tabelados no mbito do SUS "A precariedade da sade pblica, com a defasagem dos preos da tabe la, refletindo na queda do nmero de atendimentos e outras seqelas de igual relevncia, caracterizam a natureza difusa do interesse desper tado e, conseqentemente, a legitimidade do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao civil pblica, visando correo dos servios tabelados no mbito do SUS, por ocasio do plano real." (STJ, REsp 422671/RS, Rei. Min. Francisco Falco, DJ 30/11/2006) G) Legitimidade - Muturios do SFH " firme o entendimento desta eg Corte Especial no sentido de que o Ministrio Pblico parte legtima para ajuizar ao civil pblica em defesa de interesses dos muturios do SFH, por isso que caracterizado o relevante interesse social." (STJ, AgRg nos EREsp 633470/CE, Rei. Min. Francisco Peanha Martins, Corte Especial, DJ 14/08/2006) Aplicao em concursos Juiz Federal/TRF 2* Regio - CESPE - 2009 "O STJ entende que o MP tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica na defesa de muturios do SFH." Gabarito: A afirmativa est correta.

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H) Legitimidade - Mensalidades escolares > STF: Smula 643: O Ministrio Pblico tem legitimidade para promover ao civil pblica cujo fundamento seja a ilegalidade de reajuste de mensalidades escolares. -> Ateno: assunto muito cobrado nos concursos! Aplicao em concursos Juiz Federal/TRF3 - 2011 - CESPE "O MP no tem legitimidade para promover ao civil pblica cujo funda mento seja a ilegalidade de reajuste de mensalidades escolares." Gabarito: A afirmativa est errada, questo sumulada (STF 643). M P/RO -2010-CESPE "De acordo com entendimento do STF, as mensalidades escolares, quando abusivas ou ilegais, no podem ser impugnadas pelo MP por intermdio da ao civil pblica ante a natureza individual do direito envolvido." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensora/BA - 2010 - CESPE "De acordo com a jurisprudncia do STF, o MP tem legitimidade para promover ACP fundada na ilegalidade de reajuste de mensalidade es colar." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/SE-2010-CESPE "Ao MP no se permite a utilizao de ao civil pblica com o escopo de impedir aumento abusivo de mensalidades escolares por estabelecimentos privados de ensino fundamental de certo municpio brasileiro." Gabarito: A afirmativa est errada. Observao: no mesmo ano, o CESPE cobrou a mesma questo em 3 concur sos! Isso se deu em virtude da Smula 643 do STF. DPE/PA - 2009 - FCC "A ao civil pblica pode ser promovida pelo Ministrio Pblico em caso de ilegalidade do reajuste de mensalidades escolares." Gabarito: A afirmativa est correta.

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Legitimidade - Clusulas abusivas em planos de sade INFORMATIVO 19. PLANO DE SADE. DIREITO INDIVIDUAL HOMOGNEO. AO CIVIL PBLICA. O Ministrio Pblico tem legitimidade para promo ver ao civil pblica motivada pela cobrana de mensalidades em con^Tratos de planos de sade? Considerando que a Lei da Ao Civil Pblica \ (Lei n.Q8.078/90, art. 8 2 ,1 ) deve ser interpretada em sua teleologia mais I ampla, a Turma consignou que, no mbito dos interesses individuais ho/ mogneos, cuja violao passvel de ter reflexos no interesse coletivo, o / Parquet parte legtima para propor ao civil pblica a fim de proteger j a coletividade de descabidas clusulas abusivas contra a sade pblica, a / educao ou as condies mnimas de sobrevivncia dos grandes grupos sociais.. REsp 177.965-PR, Rei. Min. Ruy Rosado, julgado em 18/5/1999.

->

Aplicao em concursos

MP/RO - 2010 - CESPE "Na defesa dos direitos e interesses individuais homogneos, o MP no tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica Gabarito: A afirmativa est errada. "A Embora tenha a atribuio constitucional de defender os interesses sociais e individuais indisponveis, o MP no tem legitimidade para propor ao coletiva (ao civil pblica) na defesa de interesses individuais homogneos." Gabarito: A afirmativa est errada, interessante! Foram cobradas duas ques tes sobre o mesmo assunto na mesma prova. - "A atuao do MP como substituto processual na defesa de direitos decor rentes de relao de consumo legtima, independentemente da natureza impessoal ou coletiva dos direitos subjetivos lesados." Gabarito: A afirmativa est errada. J) Legitimidade - Captao de poupana popular disfarada de finan ciamento de linha telefnica. INFORMATIVO 421. MP. LEGITIMIDADE. ACP. O Ministrio Pblico tem legitimidade processual extraordinria para propor ao civil pblica (ACP) com o objetivo de que cesse a atividade tida por ilegal de, sem autorizao do Poder Pblico, captar antecipadamente a poupana popular, ora disfarada de financiamento para compra de linha telef nica, isso na tutela de interesses individuais homogneos disponveis. Anote-se que o conceito de homogeneidade pertinente aos interesses individuais homogneos no advm da natureza individual, disponvel e divisvel, mas sim de sua origem comum, enquanto se violam direi tos pertencentes a um nmero determinado ou determinvel de pes

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soas ligadas por essa circunstncia de fato (art. 81 do CDC). Outrossim, conforme precedente, os interesses individuais homogneos possuem relevncia por si mesmos, o que torna desnecessrio comprov-la. A proteo desses interesses ganha especial importncia nas hipteses que envolvem pessoas de pouca instruo e baixo poder aquisitivo que, mesmo lesadas, mantm-se inertes, pois tolhidas por barreiras econ micas e sociais (justamente o caso dos autos). Essas situaes clamam pela iniciativa estatal mediante a atuao do MP em salvaguarda de direitos fundamentais. Precedentes citados do STF: RE 163.231-SP, DJ 29/6/2001; do STJ: REsp 635.807-CE, DJ 20/6/2005. REsp 910.192-MG, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgado em 2/2/2010. Em sentido parecido, "o M inistrio Pblico possui legitimidade para o ajuizamento de ao civil pblica na defesa dos direitos de adquirentes de linha telefnica, com clusula de participao financeira na compa nhia (art. 81, nico, inciso III, do Cdigo de Defesa do Consumidor)." (STJ, REsp 753159/MT, Rei. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, 29/04/2011) K) Legitimidade - Dbitos no autorizados na conta de telefonia do con sumidor Informativo 408. SERVIO. TELEFONIA. LEGITIMIDADE. MP. Trata-se, na espcie, de recurso interposto contra agravo de instrumento maneja do para combater deciso saneadora proferida em ao civil pblica, proposta com o objetivo de afastar a cobrana relativa denominada assinatura bsica, reduzir a tarifa referente mudana de endereo e impedir a disponibilizao do servio de valor adicionado sem prvia concordncia do usurio. Assim, a Turma entendeu que a incluso de dbitos no autorizados na conta do consumidor e cobrados em razo do uso pelo consumidor ou por terceiros de servio de valor adicio nado legitimam o Ministrio Pblico a propor ao com o objetivo de garantir a continuidade do servio pblico essencial de telefonia fixa, conforme disposto na art. 22 do CDC. Quanto ao servio de valor adi cionado fornecido sem que haja solicitao prvia e expressa do con sumidor, desnecessria a participao dos provedores dos referidos servios no polo passivo da demanda, pois o bloqueio e os eventuais desbloqueios a pedido do usurio e controle na cobrana dos referidos servios no autorizados so de responsabilidade da concessionria. REsp 605.755-PR, ReL Min. Herman Benjamin, julgado em 22/9/2009. L) Legitimidade - Cessao dos jogos de azar (mquinas caa-nqueis, vdeo-pquer e similares) Informativo 406. ACP. JOGOS. AZAR. Cinge-se a questo possibilidade de ajuizamento, na esfera cvel, de ao civil pblica (ACP) com pedi-

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do de cessao de atividade ilcita consistente na explorao de jogos de azar (mquinas caa-nqueis, vdeo-pquer e similares). O Tribu nal a quo extinguiu o feto sem julgamento de mrito, por entender que compete ao juzo criminal apreciar a prtica de contraveno pe nal, bem como decidir sobre as medidas acautelatrias: fechamento do estabelecimento, bloqueio de contas bancrias e apreenso de mquinas caa-nqueis. Diante disso, a Turma deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico estadual ao argumento de que a Lei n. 7.347/1985, em seu art. I 5, V, dispe ser cabvel a interposio de ACP com o escopo de coibir a infrao da ordem econmica e da economia popular. O CDC, em seu art. 81, igualmente prev o ajuizamento de ao coletiva com vistas a garantir a tutela dos interesses ou direitos difusos e coletivos de natureza indivisvel, na qual se insere a vedao da atividade de explorao de jogos de azar, considerada infrao penal nos termos dos arts. 50 e 51 do DL n. 3.688/1941 (Lei das Contravenes Penais). Observou o Min. Relator que a relao de consumo, no caso, evidente, uma vez que o consumidor o des tinatrio final do produto que no poderia estar no mercado, haja vista a ausncia de lei federal permissiva. cedio que as mquinas eletrnicas denominadas caa-nqueis so dotadas de mecanismos que permitem fixar previamente a porcentagem de pagamento ao jogador ou at o valor que o consumidor poder ganhar com o jogo, o que consubstancia prtica comercial abusiva. Desnecesssrio dizer tambm que a explorao de jogos de azar acarreta graves prejuzos ordem econmica, notadamente no campo da sonegao fiscal, da evaso de divisas e da lavagem de dinheiro. Acresa-se que as dispo sies da Lei de Contravenes Penais que criminalizam a explorao de jogos de azar no foram derrogadas pelas normas contidas na LC n. 116/2003 que determinam a incidncia de ISS sobre a atividade de explorao de bingos, pois a referida e no prev expressamente que a prtica de jogos de azar, como os denominados caa-nqueis, enqua dra-se no conceito de diverses eletrnicas, donde se conclui que os arts. 50 e 51 do DL n. 3.688/1941 encontram-se em pleno vigor. Dessarte, o pedido formulado pelo MP estadual, concernente cessao de atividade de explorao de jogos de azar, revela-se juridicamente possvel. Na presente ao, o Parquet postula a responsabilizao civil da recorrida e a paralisao da atividade de explorao de mquinas caa-nqueis, inexistindo pedido de condenao na esfera criminal. No que tange possibilidade de buscar, na esfera cvel, a suspenso de ati vidade lesiva ordem econmica e economia popular, este Superior Tribunal, ao apreciar o CC 41.743-RS, DJ 1^/2/2005, entendeu que o pedido de cessao de atividade ilcita formulado contra empresa que explora mquinas caa-nqueis, por ser de cunho inibitrio, deve ser processado na esfera cvel. RBsp 813.222-RS, ReL Min. Herman Benjamin, julgado em 8/9/2009.

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M) Legitimidade - Tarifa cobrada pelos bancos pelo boleto bancrio Informativo 423. ACP. BOLETO BANCRIO. Cuida-se de ao civil pblica (ACP) ajuizada pelo Ministrio Pblico estadual contra vrios bancos, ora recorrentes, ao fundamento de que, no obstante a edio da Res. n. 2.303/1996-Bacen, que disciplina a cobrana de tarifas pela presta o de servios por parte das instituies financeiras, os bancos conti nuaram a cobrar tarifa indevida e abusiva pelo recebimento, em suas agncias, de boletos bancrios ou fichas de compensao, de tal forma que o consumidor, alm de pagar a obrigao constante do ttulo, mais encargos moratrios eventualmente existentes, compelido a pagar, tambm, aquele valor adicional para que o ttulo possa ser quitado na agncia bancria. V-se, da, que, malgrado a controvrsia acerca da natureza jurdica dos interesses em questo, pelas circunstncias do caso identificadas pelo Tribunal de origem e pela leitura atenta da pea inaugural, parece claro que o autor visa proteo de interesses individuais homogneos (art. 81, III, do CDC), sendo indiscutvel sua legitimao para intentar a ACP (art. 8 2 ,1 , do mesmo cdigo). Anote-se, como consabido, estar inclusa, entre as finalidades primordiais do MP, justamente a defesa do consumidor (arts. 127 da CF/1988 e 21 da Lei n. 7.347/1985). No tocante alegada violao dos arts. 2o e 3o do CDC, conforme decidiu o STF em ADI (que, quanto aos servios de natu reza bancria, confirmou a constitucionalidade do art. 3o , 2o , daquele codex), a relao jurdica existente entre o contratante ou usurio de servios bancrios e a instituio financeira deve ser disciplinada pelo CDC. J no que diz respeito alegada violao do art. 51 tambm do CDC, visto que os servios prestados pelos bancos so remunerados pela chamada tarifa interbancria (criada por protocolo assinado pela Febraban e outros entes), tal qual referido pelo tribunal de origem, a cobrana de tarifa dos consumidores pelo pagamento mediante bole to ou ficha de compensao constitui enriquecimento sem causa das instituies financeiras, pois h uma dupla remunerao pelo mesmo servio, o que denota vantagem exagerada dos bancos em detrimento dos consumidores. Assim, cabe ao consumidor apenas o pagamento da prestao que assumiu junto a seu credor, no sendo razovel que seja responsabilizado pela remunerao de servio com o qual no se obri gou, nem tampouco contratou, mas lhe imposto como condio para quitar a fatura recebida seja em relao a terceiro seja do prprio banco. H, tambm, desequilbrio entre as partes, decorrente do fato de que ao consumidor no resta seno se submeter cobrana, pois no lhe T^fornecido outro meio para adimplir suas obrigaes. Diante disso tudo, conclui-se ser abusiva a cobrana da tarifa pela emisso do boleto ban ir c rio nos termos dos arts. 39, V, e 51, I o , I e III, todos do CDC. Contudo, s , no tocante pretenso de devoluo em dobro dos valores pagos em ra-

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zo da cobrana de emisso de boleto bancrio, prosperam os recursos dos bancos; pois, como bem referido pelo juzo de primeira instncia, o pedido de indenizao, seja de forma simples seja em dobro, no ca bvel visto que a ACP busca a proteo dos interesses individuais homo gneos de carter indivisvel. O requerimento de devoluo dos valores indevidamente cobrados tem carter subjetivo individual, por isso deve ser postulado por seus prprios titulares em aes prprias. Por fim, a indenizao prevista nos arts. 97 a 100 do GDC no se confunde, como querem fazer entender os recorrentes, com a multa cominada pelo no cumprimento da obrigao de no fazer determinada pelo tribunal de origem, consubstanciada na absteno da cobrana da tarifa de emisso do boleto bancrio. A indenizao, segundo j dito, deve ser requerida em ao prpria, pois passvel de liquidao e execuo da sentena de modo individual, motivo pelo qual no se fala, na hiptese dos autos, em indenizao autnoma, tampouco em destinao dessa indenizao ao Fundo de Direitos Difusos. Todavia, a multa cominatria em caso de descumprimento da obrigao de no fazer, por outro lado, ser desti nada ao fundo indicado pelo MP (art. 13 da Lei n. 7.347/1985), uma vez que no possvel determinar a quantidade de consumidores lesados pela cobrana indevida da tarifa sob a emisso de boleto bancrioREsp 794.752-MA, Rei. Min, Luis Felipe Salomo, julgado em 18/2/2010. N) Legitimidade - Cobrana de multa por resoluo de contrato quando ocorre roubo ou furto de celular. Informativo 405. ROUBO. FURTO. CELULAR. RESOLUO. CONTRATO. Trata-se de ao civil pblica (ACP) ajuizada pelo Ministrio Pblico es tadual em desfavor da recorrente, empresa de telefonia celular, objeti vando, cumulativamente, sua condenao, entre outras, a abster-se de cobrar qualquer multa, tarifa, taxa ou valor por resoluo de contrato de telefonia mvel decorrente de fora maior ou caso fortuito, especialmen te na hiptese de roubo ou furto do aparelho celular. Para a Min. Relato ra, a resoluo do contrato dever resultar na distribuio dos prejuzos, partindo da premissa de que a perda do aparelho deriva de caso fortui to ou fora maior, portanto sem que se possa responsabilizar qualquer das partes pelo evento; o consumidor pagar apenas metade do valor devido a ttulo de multa pela resciso do contrato, mantida a regra de proporcionalidade ao tempo de carncia j transcorrido. A soluo en contra amparo no art. 413 do CC/2002, que autoriza a reduo equitativa yncfo multa. Dessa forma, havendo a perda do celular, a recorrente ter / duas alternativas: dar em comodato um aparelho ao cliente durante o restante do perodo de carncia, a fim de possibilitar a continuidade na prestao do servio e, por conseguinte/ a manuteno desse contra to; ou aceitar a resoluo do contrato, mediante reduo pela metade do valor da multa devida, naquele momento, pela resciso. Ressaltou

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a Min. Relatora que, na hiptese de a recorrente optar por fornecer um ceiuar ao cliente, no poder ele se recusar a dar continuidade ao con trato, sob pena de se sujeitar ao pagamento integral da multa rescisria. Isso porque, disponibilizado um aparelho para o cliente, cessaro os efei tos do evento (perda do celular) que justifica a reduo da multa. REsp 1.087.783-RJ, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgado em 19/9/2009. O) Legitimidade - Manter curso de ensino mdio no perodo noturno de colgio custeado pela Unio. Informativo 399. ACP. LEGITIMIDADE. MP. Trata-se de ao civil pbli ca (ACP) ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal (MPF) com o objeti vo de manter curso de ensino mdio no perodo noturno de colgio custeado pela Unio o qual o diretor teria ilegalmente suprimido. A sentena, por sua vez, extinguiu o feito sem resoluo de mrito, por considerar a ilegitimidade do MPF para figurar como parte ativa. Entre tanto, o TRF deu provimento apelao do MPF e anulou a sentena, ao argumento de tratar-se de direito coletivo e difuso que, nos termos do art. 81, I e II, da Lei n. 8.078/1990 (CDC), atrai a legitimidade do MPF. Para o Min. Relator, o direito continuidade do curso noturno por um grupo de alunos matriculados no passvel de diviso, pois deriva de uma relao jurdica com o colgio e sua extino acarre taria prejuzo a todos, sendo invivel sua quantificao individual. Observa que tambm se devem considerar os interesses daqueles que ainda no ingressaram no colgio, mas que eventualmente po dem ser atingidos pela extino do curso noturno. Eles formariam um grupo indeterminvel de futuros alunos a titularizar direito di fuso manuteno do curso noturno. Alm disso, o ECA estabelece expressamente a legitimidade do MP para ingressar com aes fun dadas em interesses coletivos ou difusos para garantir direito oferta de ensino regular noturno (art. 208, IV, e art. 210, I, ambos do ECA). Diante desse contexto, a Turma negou provimento ao recurso do col gio e confirmou a deciso a quo, ratificando a legitimidade do parquet, para determinar que os autos retornem e prossiga o feito no juzo de primeiro grau. Precedentes citados: EREsp 141.491-SC, DJ 1^/8/2000, e REsp 913.356-RS, DJ 15/5/2007. REsp 933.002-RJ, Rei. Min. Castro Meira, julgado em 16/6/2009. P) Legitimidade - Cumprimento de normas atinentes segurana e medicina do trabalho. Atuao conjunta do MP estadual e do MP do Trabalho. Informativo 387. LEGITIMIDADE. MP. Discute-se a legitimidade, se do Ministrio Pblico estadual ou do Ministrio Pblico do Trabalho, para propor ao civil pblica com objetivo de cumprimento de normas ati-

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nentes segurana e medicina do trabalho pelas construtoras vence doras de licitao estadual para conteno de enchentes. A sentena extinguiu a ao com base no art. 267, VI, c/c art. 295, II, ambos do CPC, e o Tribunal a quo proveu apelao, reconhecendo a legitimidade do MP estadual. No REsp, o Min. Luis Felipe Salomo, inaugurando a divergncia, considerou ser inegvel a legitimao do MP estadual para a ao civil pblica em exame, alm de observar a concorrncia de atribuies entre os rgos do MP, o que eventualmente garantiria a possibilidade de atuao conjunta na defesa do interesse pblico. J conforme o voto vista do Min. Joo Otvio de Noronha, condutor da tese vencedora, a legitimidade para a propositura da ao do Minis trio Pblico estadual. Aponta que, poca da propositura da ao (1997), a jurisprudncia neste Superior Tribunal era no sentido de que compete Justia comum o conhecimento e julgamento de aes que envolvem acidente do trabalho, consequentemente, essa Justia tam bm competente para julgar a ao civil pblica quando destinada a prevenir acidente do trabalho. Outrossim, ressalta que a LC n. 75/1993 atrelou a legitimidade ad causam do MP competncia do rgo jul gador, ou seja, s atua o parquet especializado nas aes judiciais que tramitam na Justia do Trabalho e o Tribunal a quo reconheceu a legi timidade do MP estadual. Por outro lado, a tese vencida reconhecia a legitimidade do MP do Trabalho e extinguia o processo (art. 267, VI, do CPC), tambm com base em precedentes deste Superior Tribunal, empatando a votao. No voto de desempate, a Min. Nancy Andrighi acompanhou a divergncia, ou seja, admitiu a legitimidade do MP es tadual, mas tambm defendeu a atuao isolada ou integrada de am bas as instituies do MP, uma vez que reconhecia a legitimidade do MP do Trabalho para proteger os direitos sociais dos trabalhadores (arts. 83, III e 84, II, da LC n. 75/1993), e a legitimidade do MP estadu/ al para atuar na defesa dos interesses difusos e coletivos relaciona/ dos com o meio ambiente do trabalho (art. 292, II, da LC estadual n. j 734/1993). Isso posto, a Turma, por maioria, no conheceu do recurso, f Precedente citado: REsp 493.876-SP, DJ 12/8/2003. REsp 240.343-SP, / Rei. originrio Min. Aldir Passarinho Junior, Rel para acrdo Min. Joo VJDtvio de Noronha, julgado em 17/3/2009. Q) Legitimidade - ACP contra governador compete ao Procurador-Geral de Justia. Informativo 386. AO CIVIL PBLICA. ILEGITIMIDADE. MP. questo consiste em saber se, sob a gide do art. 29, VIII, da Lei n. 8.625/1993, a ao civil pblica contra governador compete ao procurador-geral de Justia ou se a petio inicial poderia ser subscrita exclusivamente por membro do Ministrio Pblico estadual que atua na primeira ins tncia. No caso, o Tribunal a quo anulou o feito desde o recebimento

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R) Legitimidade - Improbidade administrativa (inclusive por atos ante riores CF/88) Informativo 384. AO CIVIL PBLICA. IMPROBIDADE. LEGITIMIDADE. M P. Trata-se de recurso especial em que se questiona a legitimidade do Ministrio Pblico para a propositura de ao civil pblica por ato de improbidade administrativa, bem como a imprescritibilidade do prazo para o ajuizamento de tal ao. A Turma reiterou o entendimento de que o Ministrio Pblico legtimo para ajuizar ao civil pblica por ato de improbidade administrativa e, sendo essa ao de carter ressarcitrio, imprescritvel. Ressalte-se que a distino entre interesse pblico primrio e secundrio no se aplica ao caso. O reconhecimento da legitimao ativa encarta-se no prprio bloco infraconstitucional de atores processuais a quem se delegou a tutela dos valores, princpios e bens ligados ao conceito republicano. REsp 1.069.723-SP, Rei. Min. Hum berto Martins, julgado em 19/2/2009. Informativo 426. ACP. MP ESTADUAL. LEGITIMIDADE.A Turma proveu o recurso, reiterando o entendimento de que o Parquet estadual tem le gitimidade para ajuizar ao civil pblica (ACP) por atos de improbidade administrativa anteriores CF/1988, em defesa do patrimnio pblico e social (art. 12, IV, da Lei n. 7.347/1985).. REsp 1.113.294-MG, Rei. Min. Luiz Fux, julgado em 9/3/2010.

da petio inicial, por entender que somente o procurador-geral de Justia teria legitimidade para o ajuizamento de ao civil pblica em desfavor de governador poca da propositura da ao. Para o Min. Relator, ainda que se admitisse o princpio do promotor natural no ordenamento ptrio, sua disciplina estaria circunscrita ao mbito infraconstitucional, ou seja, Lei n. 8.625/1993, que, ao dispor sobre a organizao dos Ministrios Pblicos estaduais, conferiu ao procurador-geral de Justia a competncia para o ajuizamento da ao civil pblica contra governador (art. 29, VII, daquela legislao). Observa ainda que nem mesmo o art. 29, IX, da citada lei, que trata da de legao a membro do MP pelo procurador-geral de Justia, poderia legitimar, nos autos, a atuao do membro do parquet, uma vez que o Tribunal de origem registrou expressamente no haver qualquer delegao. Dessa forma, no poderia a promotora de Justia subscrever a petio inicial por falta de legitimidade ad processum para a pro positura da ao civil pblica contra governador, a qual caberia ao procurador-geral de Justia. Com esse entendimento, a Turma negou provimento ao recurso do Ministrio Pblico estadual, com a ressalva do ponto de vista pessoal do Min. Herman Benjamin e do Min. Mauro Campbell. Precedentes citados do STF: HC 67.759-RJ, DJ 13/6/1993; HC 84.468-ES, DJ 29/6/2007, e HC 70.290-RJ, DJ 13/9/1997. REsp 851.635-AC, Rei. Min. Castro Meira, julgado em 10/3/2009.

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Percebe-se, novamente, a distino entre ao de improbidade adminis trativa e ao civil pblica por atos de improbidade, essa ltima com car ter ressarcitrio e anulatrio, a primeira, com carter sancionatrio. Legitimidade - Adequao do servio pblico de transporte Informativo 336. AO CIVIL PBLICA. SERVIO. TRANSPORTE. Trata-se de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico estadual em face da concessionria de servio pblico, para adequar o servio de transporte de passageiros, que, no entender do autor, vinha sendo de ficientemente prestado. O juzo condenou a concessionria a adequar-se, nos termos da sentena, aos servios que devem ser prestados aos cidados. Esclareceu o Min. Relator que dever do Poder Pblico e de seus concessionrios e permissionrios prestar servio adequado e efi ciente, atendendo aos requisitos necessrios para segurana, integrida de fsica e sade dos usurios (art. 69,1 e X, do CDC c/c art. 6e da Lei n. 8.987/1995). Uma vez constatada a no-observncia de tais regras b sicas, surge o interesse-necessidade para a tutela pleiteada. Vale obser var, ainda, que as condies da ao so vistas in satu assertionis (teoria da assero), ou seja, conforme a narrativa feita pelo demandante na petio inicial. Desse modo, o interesse processual exsurge da alegao do autor, realizada na inicial, o que, ademais, foi constatado posterior mente na instncia ordinria. Tudo isso implica reconhecer a no-violao dos arts. 32e 267, VI, do CPC. No caso, no ocorre a impossibilidade jurdica do pedido, porque o Parquet, alm de ter legitimidade para a defesa do interesse pblico (alis, do interesse social), encontra-se respaldado para pedir a adequao dos servios de utilidade pblica essenciais no ordenamento jurdico, tanto na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985), quanto na Lei Orgnica Nacional do Ministrio P blico e Normas Gerais para os Ministrios Pblicos dos Estados (Lei n. 8.625/1993) e outras, ou mesmo nos arts. 127 e 129 da CF/1988. REsp 470.675-SP, Rei. Min. Humberto Martins, julgado em 16/10/2007. -> Aplicao em concursos

MP/RO - 2010 - CESPE "Segundo o STJ, o MP possui legitimidade ativa para promover a defesa dos direitos difusos e coletivos dos consumidores, bem como dos interesses ou
direitos individuais homogneos destes, exceto no que se refere presta

o de servios pblicos." Gabarito: A afirmativa est errada. T) Legitimidade - Demolio de obra irregular em rea tombada Informativo 287. MP. LEGITIMIDADE. AO CIVIL PBLICA. DEMOLIO. OBRA. MULTA. DESCUMPRIMENTO. ORDEM JUDICIAL. certo que o Mi nistrio Pblico tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica em bus-

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ca da demolio de obra irregular construda em rea tombada (art. 1-, III, da Lei n. 7.347/1985). Assim, nos autos, no h que se falar em cumu lao de condenaes em dinheiro e obrigao de fazer, pois a conde nao indenizao, no caso, nada mais que a determinao do paga mento da multa (art. 11 da referida lei) fixada devido ao descumprimento da ordem judicial concedida na liminar da ao civil pblica. Outrossim, a mera falta de uma pgina do parecer do MP no resulta em nulidade do processo. Precedente citado: REsp 493.270-DF, DJ 24/11/2003. REsp 405.982-SP, Rei. Min. Denise Arruda, julgado em 19/6/2006. U) Legitimidade - Devoluo de valores pagos indevidamente em con tratos do SFH Informativo 229 STJ. LEGITIMIDADE. MP. AO CIVIL PBLICA. Prosse guindo o julgamento, a Corte Especial decidiu que o Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica objetivando a devolu o de valores pagos indevidamente em contratos de aquisio de casa prpria disciplinados pelo SFH. No caso h direitos individuais homog neos, ainda que disponveis, mas presente o relevante interesse social. Assim, a Corte Especial conheceu e recebeu os embargos de divergn cia. Precedente citado: EREsp 141.49i.-SC, DJ 15/8/2000. EREsp 171.283PR, Rei. Min. Peanha Martins, julgados em 17/11/2004. V) Legitimidade - Impugnar majorao abusiva de tarifa de transporte coletivo pblico Informativo 568 STF. AO CIVIL PBLICA E LEGITIMIDADE DO MINIS TRIO PBLICO. Em concluso de julgamento, a Turma proveu recurso extraordinrio para assentar a legitimidade do Ministrio Pblico esta dual para propor ao civil pblica com o objetivo de impugnar majo rao supostamente abusiva de tarifa de transporte coletivo pblico - v. Informativo 500. Considerou-se que a mencionada ao estaria voltada proteo dos usurios (consumidores) do transporte coleti vo pblico, indeterminados, o que faria transparecer o interesse difuso em jogo, tal como definido pelo art. 81, I, do CDC. Aduziu-se que, na situao em apreo, negar legitimidade ao parquet implicaria desfalcar a coletividade (usurios) de um meio de defesa contra o Poder Pblico e contra as concessionrias. Ademais, esclareceu-se que no se estaria diante de tributo, mas de preo pblico cobrado como contraprestao ao servio de transporte pblico urbano. De outro lado, rejeitou-se a tese utilizada no acrdo recorrido de que o Poder Judicirio no pode ria se pronunciar sobre o assunto. Enfatizou-se que, no caso, tratar-se-ia de controle da legalidade dos atos e contratos firmados pelo Poder P blico municipal para a prestao populao dos servios de transporte pblico urbano. Precedente citado: RE 379495/SP (DJU de 20.4.2006). RE 228177/MG, rei. Min. Gilmar Mendes, 17.11.2009. (RE-228177)

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X) Legitimidade: - MP pode ajuizar ao civil pblica em matria previdenciria "(...) Restando caracterizado o relevante interesse social, os direitos in dividuais homogneos podem ser objeto de tutela pelo Ministrio P blico mediante a ao civil pblica. Precedentes do Pretrio Excelso e da Corte Especial deste Tribunal. 4. No mbito do direito previdencirio (um dos seguimentos da seguridade social), elevado pela Constituio Federal categoria de direito fundamental do homem, indiscutvel a presena do relevante interesse social, viabilizando a legitimidade do rgo Ministerial para figurar no polo ativo da ao civil pblica, ainda que se trate de direito disponvel (STF, AgRg/RE 472.489/RS, 2.9 Turma, Rei. Min. CELSO DE MELLO, DJe de 29/08/2008). 5. Trata-se, como se v, de entendimento firmado no mbito do Supremo Tribunal Federal, a quem a Constituio Federal confiou a ltima palavra em termos de in terpretao de seus dispositivos, entendimento esse aplicado no mbito daquela Excelsa Corte tambm s relaes jurdicas estabelecidas entre os segurados da previdncia e o INSS, resultando na declarao de legiti midade do Parquet para ajuizar ao civil pblica em matria previdenciria (STF, AgRg no Al 516.419/PR, 2.3 Turma, Rei. Min. GILMAR MENDES, DJe de 30/11/2010). 6. O reconhecimento da legitimidade do Ministrio Pblico para a ao civil pblica em matria previdenciria mostra-se patente tanto em face do inquestionvel interesse social envolvido no assunto, como, tambm, em razo da inegvel economia processual, evitando-se a proliferao de demandas individuais idnticas com re sultados divergentes, com o consequente acmulo de feitos nas instn cias do Judicirio, o que, certamente, no contribui para uma prestao Jirisdicional eficiente, clere e uniforme. 7. Aps nova reflexo sobre o tema em debate, deve ser restabelecida a jurisprudncia desta Corte, no sentido de se reconhecer a legitimidade do Ministrio Pblico para figurar no polo ativo de ao civil pblica destinada defesa de direitos de natureza previdenciria. (STJ, REsp 1142630/PR, Rei. Min. Laurita Vaz, DJe 01/02/2011)

IMPORTANTE: o STJ tinha entendimento de que o MP NO era legtimo para questionar benefcios previdencirios em ACP. Depois de alguns acrdos do STF reconhecendo a legitimidade do MP, as turmas do STJ, principalmente da Terceira Seo, esto comeando a adotar o posicionamento do STF (pela legi timidade do MP). O entendimento tinha por base o pargrafo nico do art. 1^ da LACP, alterado por medida provisria, j referido acima. A Ministra Laurita Vaz, componente da Terceira Seo, destacou em seu voto no REsp 1142630:

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"Registre-se que o entendimento em prol da legitimidade do Parquet para a ao civil pblica tanto em matria relativa previdncia social quanto matria relativa assistncia social vem sendo reiteradamente adotado no mbito do Supremo Tribunal Federal, resultando, inclu sive, em reforma de acrdos prolatados pelas Quinta e Sexta Turmas deste Superior Tribunal de Justia. Com efeito, ao apreciar, por deciso monocrtica, o AG 516.419/PR (DJe de 12/02/2010), o relator do feito, Min. CEZAR PELUSO, acolheu o agravo e proveu o Recurso Extraordi nrio interposto pelo Ministrio Pblico, reconhecendo ao Parquet a legitimidade para ao civil pblica, cujo objeto era a reviso de bene fcios previdencirios." A ttulo ilustrativo, foi reconhecida no STF a legitimidade do Ministrio Pblico para o ajuizamento de ao civil pblica nos seguintes julgados monocrticos: RE n.s 549.419/DF, Rei. Min. AYRES BRUTO, DJe de 06/08/2010, obje to da ao civil pblica: reviso de benefcio previdencirio; RE n.s 607.200/SC, Rei. Min. AYRES BRITTO, DJe de 06/08/2010, obje to da ao civil pblica: reviso de benefcios previdencirios; RE 491.762/SE, Rel.3 Min.^ CARMEN LCIA, DJe de 26/02/2010, obje to da ao civil pblica: equiparao de menores sob guarda judicial a filhos de segurados, para fins previdencirios; RE 444.357/PR, Rei. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, DJe de 11/11/2009, objeto da ao civil pblica: critrio de concesso do benefcio assistencial a portadores de deficincia e idosos (art. 203, V, da Constituio Federal).

Y) Legitimidade - ACP visando o tratamento de esgoto a ser jogado em guas fluviais Ministrio Pblico: Ao Civil Pblica e Saneamento. consentneo com a ordem jurdica o Ministrio Pblico ajuizar ao civil pblica vi sando ao tratamento de esgoto a ser jogado em guas fluviais. Com
base nesse entendim ento, a Turma proveu recurso extraordinrio, in-

terposto pelo Ministrio Pblico do Estado de So Paulo, para afastar a extino declarada do feito e determinar o julgamento do tema de fun do veiculado na apelao do Municpio de Sorocaba, pronunciando-se o rgo quanto remessa obrigatria. Frisou-se que no caberia, no caso, cogitar-se da impossibilidade jurdica do pedido e da extino do processo sem julgamento do mrito. RE 254764/SP, rei. Min. Marco Aurlio, 24.8.2010.

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Z) Legitimidade - ACP contra resoluo que impe aos graduados a obrigao de realizarem o exame como condio prvia obteno do registro profissional "PROCESSUAL CIVIL - AO CIVIL PBLICA - DIREITOS INDIVIDUAIS HO MOGNEOS - RELEVANTE INTERESSE SOCIAL - MINISTRIO PBLICO LEGITIMIDADE - REGISTRO PROFISSIONAL NO CONSELHO DE MEDICINA VETERINRIA - EXAME. 1. Discute-se a legitimidade do Ministrio Pblico Federal para demandar em Ao Civil Pblica sobre as relaes jurdicas constitudas pela Resoluo n. 691/2001, editada pelo Conselho Federal de Medicina Veterinria, que institui o Exame Nacional de Certificao Profissional. A Resoluo impe aos graduados de medicina veterinria a obrigao de realizarem o exame como condio prvia obteno do /registro profissional no Conselho Regional. 2. O Superior Tribunal de JusI tia reconhece a legitimidade ad causam do Ministrio Pblico, seja para I a tutela de direitos e interesses difusos e coletivos seja para a proteo I dos chamados direitos individuais homogneos, sempre que caracteriza( d o relevante interesse social. 3. In casu, tanto a dimenso do dano e suas caractersticas como a relevncia do bem jurdico a ser protegido determi nam a atuao do Ministrio Pblico (CDC, art.82, l 9). 4. No seria razo vel esperar que todos os graduados e graduandos do curso de medicina veterinria ajuizassem ao prpria para ver atendida igual pretenso. A preveno da proliferao de demandas individuais evidencia o interesse social. A diminuio de causas com o mesmo objeto privilegia uma preso jurisdicional mais eficiente, clere e uniforme. 5 .0 Ministrio Pblilegtimo para defender, por meio de ao civil pblica, os interesses cionados aos direitos sociais constitucionalmente garantidos. Agravo mental improvido." (STJ, AgRg no REsp 938951/DF, Rei. Min. Humberlartins, DJe 10/03/2010)

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Aplicao em concursos

MP/RO - 2010 - CESPE "Se determinada organizao de classe, por intermdio de resoluo, esta belecer, como condio prvia para a obteno do registro profissional, a aprovao dos graduados em exames especficos, o MP no ter legitimida de ativa para o ajuizamento de ao civil pblica contra referida resoluo, ante a natureza individual dos interesses envolvidos." Gabarito: A afirmativa est errada. 2.4. ILEGITIMIDADE DO MP - hipteses inadmitidas pelo STF e STJ: im portante ficar atento s jurisprudncias do STJ e STF, pois os concursos esto transformando-as em questes de provas.

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A) Ilegitimidade - Tributos "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. TAXA DE ILUMINAO PBLI CA. ILEGITIMIDADE ATIVA. MINISTRIO PBLICO. O Ministrio Pblico no tem legitimidade para promover ao civil pblica com o objeti vo de impedir a cobrana de tributos na defesa de contribuintes, pois seus interesses so divisveis, disponveis e individualizveis, oriundos de relaes jurdicas assemelhadas, mas distintas entre si. Contribuintes no so consumidores, no havendo como se vislumbrar sua equipara o aos portadores de direitos difusos ou coletivos." (STJ, AgRg no REsp 969087/ES, Rei. Min. Castro Meira, DJe 09/02/2009) Mesmo antes da MP 2.180-35/2001(que inseriu o pargrafo nico a LACP), j era vedada a ACP para cobrana de tributos. A tese central afirma que con tribuinte no consumidor, assim no estaria o MP legitimado a tutelar os direitos individuais homogneos, pois estes ltimos esto previsto no CDC. Sem razo, muito embora esta seja a orientao majoritria nas provas. "O fato de a ao civil pblica haver sido ajuizada antes da edio da MP 2.180-35/2001, que desautorizou o uso daquele instrumento para discutir matria tributria, no altera esse quadro, visto que o posiciona mento jurisprudencial acerca do tema foi estabelecido antes mesmo do advento da novel norma" (AgREsp 531.985/SP, Rei. Min.Eliana Calmon, DJU 14.06.06). Observao 1: o STJ entende, com base na literal disposio da lei, que a res trio do pargrafo nico do art. I oda LACP diz respeito unicamente a deman das envolvendo matria tributria movidas contra a Fazenda Pblica e em prol de beneficirios "que podem ser individualmente determinados". Quando o objeto da ao trata de benefcios fiscais (envolvendo tributos) que possam causar danos ao patrimnio pblico, aplica-se a Smula 329/STJ: "O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor ao civil pblica em defesa do patrim nio pblico". "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA VISANDO A ANULAR ATOS AD MINISTRATIVOS CONCESSIVOS DE BENEFCIO FISCAL A DETERMINADA
EM PRESA. TUTELA DO PATRIMNIO PBLICO. LEGITIMIDADE DO M I

NISTRIO PBLICO. SMULA 329/STJ. CONTROLE INCIDENTAL DE CONSTITUCIONALIDADE. CABIMENTO. 1. A restrio estabelecida no art. V>, pargrafo nico da Lei 7.347/85 ("No ser cabvel ao civil pblica para veicular pretenses que envolvam tributos (...) cujos beneficirios podem ser individualmente determinados") diz respeito a demandas propostas em favor desses beneficirios. A restrio no alcana ao visando a anulao de atos administrativos concessivos de benefcios

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fiscais, alegadamente ilegtimos e prejudiciais ao patrimnio pblico, cujo ajuizamento pelo Ministrio Pblico decorre da sua funo insti tucional estabelecida pelo art. 129, III da Constituio e no art. 5g, III, b da LC 75/93, de que trata a Smula 329/STJ. 2. A ao civil pblica no pode ter por objeto a declarao de inconstitucionalidade de atos nor mativos. Todavia, se o objeto da demanda a declarao de nulidade de ato administrativo concreto, nada impede que, como fundamento para a deciso, o juiz exera o controle incidental de constitucionalidade. 3. Recurso especial provido."(STJ, REsp 760034/DF, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, DJe 18/03/2009) O STF tambm entende no mesmo sentido: RE 576155/DF, rei. Min. Ri cardo Lewandowski, 12.8.2010. Informativo 595. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO: AO CIVIL PBLICA E ANULAO DE TARE -Entendeu-se que a ao civil pblica ajuizada contra o citado TARE no estaria limitada proteo de in teresse individual, mas abrangeria interesses metaindividuais, pois o referido acordo, ao beneficiar uma empresa privada e garantir-lhe o regime especial de apurao do ICMS, poderia, em tese, implicar leso ao patrimnio pblico, fato que, por si s, legitimaria a atua o do parquet, tendo em conta, sobretudo, as condies nas quais celebrado ou executado esse acordo (CF, art. 129, III). Reportou-se, em seguida, orientao firmada pela Corte em diversos precedentes no sentido da legitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar aes civis pblicas em defesa de interesses metaindividuais, do errio e do patrimnio pblico. Asseverou-se no ser possvel aplicar, na hip tese, o pargrafo nico do art. I 9 da Lei 7.347/85, que veda que o Ministrio Pblico proponha aes civis pblicas para veicular pre tenses relativas a matrias tributrias individualizveis, visto que a citada ao civil pblica no teria sido ajuizada para proteger direito de determinado contribuinte, mas para defender o interesse mais amplo de todos os cidados do Distrito Federal, no que respeita integridade do errio e higidez do processo de arrecadao tribu tria, o qual apresenta natureza manifestamente metaindividual. No ponto, ressaltou-se que, ao veicular, em juzo, a ilegalidade do acordo que concede regime tributrio especial a certa empresa, bem como a omisso do Subsecretrio da Receita do DF no que tange apurao do imposto devido, a partir do exame da escriturao do contribuinte beneficiado, o parquet teria agido em defesa do patrimnio pblico. Vencidos os Ministros Menezes Direito, Crmen Lcia, Eros Grau e Gil mar Mendes que negavam provimento ao recurso. RE 576155/DF, rei. Min. Ricardo Lewandowski, 12.8.2010.

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Aplicao em concursos "Considere que determinado estado da Federao firme acordo com as empresas ali localizadas, visando instituio de um regime especial de apurao e cobrana do ICMS, que implique reduo fiscal a determinada empresa, bem como diminuio na arrecadao estadual. Nessa situao, conforme entendimento do STF, o MP no tem legitimidade para impugnar, via ACP, esse acordo." Gabarito: A afirmativa est errada. Observao 2: o fato de conter como pedido da ACP a discriminao da contri buio de iluminao pblica nas contas de energia eltrica no revela preten so de ndole tributria, de modo a afastar a legitimidade do MP.

Defensoria/BA - 2010 - CESPE

"O Ministrio Pblico ostenta legitimidade para a propositura de Ao Civil Pblica em defesa de direitos transindividuais, como si ser a pre tenso de emisso de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores correspondentes contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, ante a ratio essendi do art. 129, III, da Cons tituio Federal, arts. 81 e 82, do Cdigo de Defesa do Consumidor e art. 12, da Lei 7.347/85. 2. In casu, o pedido veiculado na ao coletiva ab origine no revela pretenso de ndole tributria, ao revs, objetiva a condenao da empresa concessionria de energia eltrica emis so de faturas de consumo de energia eltrica, com dois cdigos de leitura tica, informando de forma clara e ostensiva os valores corres pondentes a contribuio de iluminao pblica e tarifa de energia eltrica, fato que, evidentemente, afasta a vedao encarta no art. 1^, pargrafo nico, da Lei 7.347/95 (Lei da Ao Civil Pblica). (STJ, REsp 1010130/MG, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 24/11/2010) Aplicao em concurso: Tl/PB - Juiz Substituto/2011 - CESPE "Por fora de vedao prevista em lei, o MP no possui legitimidade para promover ao civil pblica na defesa de direitos dos consumidores de energia eltrica." Gabarito: A alternativa est errada.

B)

Ilegitimidade - Benefcios previdencirios (direitos individuais dispo nveis) Informativo ne 170 do STJ - MP. LEGITIMIDADE. AO CIVIL PBLICA. REVISO. BENEFCIOS PREVIDENCIRIOS. Prosseguindo o julgamento, a

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Turma, por maioria, entendeu que o Ministrio Pblico no tem legiti midade ativa para promover ao civil pblica para defesa de direitos individuais disponveis referentes reviso de benefcios previdencirios de que trata o art. 2^ pargrafo nico, da Lei n. 8.078/1990. Pre cedentes citados: REsp 370.957-SC, DJ 15/4/2002 e REsp 248.281-SP, DJ 29/5/2002. REsp 419.187-PR, Rei. originrio Min. Laurita Vaz, Rei. para acrdo Min. Gilson Dipp, julgado em 15/4/2003. Ateno: em recentes julgados o STJ vem reconhecendo a legitimidade do MP para promover ACP relativos a benefcios previdencirios. Verificar o tpico "Legitimidade do MP". Importante ainda destacar que o STF vem reconhecen do a legitimidade do MP. C) Ilegitimidade - Recebimento de valores a ttulo de gratificao nata lina por juizes federais e servidores pblicos "O Superior Tribunal de Justia j teve a oportunidade de se manifestar a respeito da ilegitimidade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica em razo de suposta ilegalidade no recebimento de valores a ttulo de gratificao natalina por juizes federais e servidores pblicos doTRF 2- Regio." (STJ, AgRg no REsp 672957/RJ, Rei. Min. Mauro Cam pbell Marques, DJe 01/07/2009) D) Ilegitimidade - Definio do sujeito passivo do PIS e da COFINS nos servios de telefonia "No caso concreto, trata-se de ao civil pblica objetivando definir o su jeito passivo da COFINS e do PIS/PASEP no servio pblico de telefonia, do que se conclui que a presente ao versa sobre direitos individuais homogneos, identificveis e divisveis, que devem ser postulados por seus prprios titulares, carecendo o Ministrio Pblico de legitimidade para a propositura da presente. Precedentes: REsp n^ 302.647/SP, Rei. Min. FRANCIULLI NETTO, DJ de 04/08/2003;" (AgRg no AgRg no REsp 669.371/RS, Rei. Ministro Francisco Falco, julgado em 14.08.2007, DJ 11.10.2007). E) Ilegitimidade - Reajuste de servidor pblico "Pretende-se, na ao civil pblica, que seja reconhecido aos servidores pblicos civis do Poder Executivo o reajuste de 28,86%, decorrente das Leis n. 8.622/92 e 8627/92. O reajuste pretendido direito patrimonial disponvel, passvel de sofrer renncia pelo titular, razo pela qual est demonstrada a ilegitimidade do Ministrio Pblico para a tutela do di reito vindicado." (STJ, AgRg no REsp 1012968/SP, Rei. Min. Jorge Mussi, DJe 06/04/2009)

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F) Ilegitimidade do Ministrio Pblico Estadual para a tutela coletiva de bem da Unio "O Ministrio Pblico Estadual no possui legitimidade para a propositura de ao civil pblica objetivando a tutela de bem da Unio, porquanto atribuio inserida no mbito de atribuio do Ministrio Pblico Federal, submetida ao crivo da Justia Federal, coadjuvada pela impossibilidade de atuao do Parquet Estadual quer como parte, litisconsorciando-se com o Parquet Federal, quer como cus tos legis. Precedentes desta Corte: REsp 440.002/SE, DJ 06.12.2004 e REsp 287.389/RJ, DJ 14.10.2002. 3. que "(..)Na ao civil pblica, a legitimao ativa em regime de substituio processual. Versando sobre direitos transindividuais, com titulares indeterminados, no possvel, em regra, verificar a identidade dos substitudos. H casos, todavia, em que a tutela de direitos difusos no pode ser promovida sem que, ao mesmo tempo, se promova a tutela de direitos subje tivos de pessoas determinadas e perfeitamente identificveis. o que ocorre nas aes civis pblicas em defesa do patrimnio pblico ou da probidade administrativa, cuja sentena condenatria reverte em favor das pessoas titulares do patrimnio lesado. Tais pessoas certamente compem o rol dos substitudos processuais. Havendo, entre elas, ente federal, fica definida a legitimidade ativa do Minist rio Pblico Federal. Mas outras hipteses de atribuio do Ministrio Pblico Federal para o ajuizamento de aes civis pblicas so confi guradas quando, por fora do princpio federativo, ficar evidenciado o envolvimento de interesses nitidamente federais, assim considerados em razo dos bens e valores a que se visa tutelar (...)" RESP 440.002/ SE, DJ de 06.12.2004. 3. In casu, a ao civil pblica objetiva a tutela de bens e interesses eminentemente federais, como si ser, a proteo de bem da Unio cedido ao Estado do Rio de Janeiro, cognominado Par que Lage." (STJ, REsp 876936/RJ, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 13/11/2008).3 9 G) Ilegitimidade - quando no for verificado o interesse coletivo "AO CIVIL PBLICA. PRETENSO DO MINISTRIO PBLICO. DECLARA O DE NULIDADE DE CLUSULA CONTRATUAL DE ADESO PARA AQUI SIO DE IMVEL TIDA COMO ILEGAL INTERESSES OU DIREITOS COLE TIVOS. AUSNCIA DE CARACTERIZAO. 1. A falta de configurao de

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Em sentido contrrio, na doutrina, defendendo a legitimao tanto do Ministrio Pblico Federal quanto do Ministrio Publico Estadual, em litisconsrcio. cf. DIDIER JR; ZANETI JR. Curso -V ol. 4. 7 ed. Salvador: Jus Podium, 2012, Cap. IX, item 10.1. Bem como, DIDIER Jr., Fredie. "Ministrio Pblico Federal e competncia da Justia Federal". Revista de Processo. So Paulo: RT, n. 196, 2011, p. 463-468.

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real interesse coletivo afasta a legitimidade do Ministrio Pblico para promover ao civil pblica objetivando declarar nulidade de clusula contratual de adeso para aquisio de imvel tida como ilegal. No sendo divisado direito coletivo na espcie, carece de legitimidade o Mi nistrio Pblico para propor ao civil pblica, uma vez que sua atuao no pode ser confundida com a da Defensoria Pblica, mesmo porque, para tal desiderato, existem vrios outros rgos que o Estado oferece ou deveria oferecer." (STJ, REsp 294759/RJ, Rei. para acrdo Min. Car los Fernando Mathias, DJe 09/12/2008) "CIVIL E PROCESSUAL AO CIVIL PBLICA INDENIZATRIA. ILEGITIMI DADE ATIVA. COMPROMISSOS DE COMPRA E VENDA DE IMVEIS. ATRA SO NA ENTREGA DE APARTAMENTOS EM CONSTRUO. INICIAL INDE FERIDA. PROCESSO EXTINTO. I. A falta de configurao de real interesse coletivo afasta a legitimidade do Ministrio Pblico para promover ao civil pblica objetivando o recebimento de indenizao pelo atra so na entrega da obra de imveis compromissados venda, mormente quando se identifica verdadeira hiptese de invaso da seara da ad vocacia particular e, inobstante o limitado grupo de possveis interes sados, de fcil identificao, a instruo da iniciai traz colao apenas dois contratos, sem esforo prvio relevante para a congregao do todo ou de um nmero mais expressivo, ensejando interpretao de que, na espcie, a lide foi proposta para atender apenas alguns descontentes." (STJ, REsp 236161/DF, Rei. Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ 02/05/2006) -> Aplicao em concursos

MP/SE - CESPE - 2010 "O MP est legitimado a agir, por meio de ao civil pblica, em defesa de condminos de edifcio de apartamentos contra o sndico, objetivando o ressarcimento de parcelas de financiamento pagas para reformas afinal no efetivadas." Gabarito: A afirmativa est errada. No h interesse coletivo a justificar a atuao do MP. H) Ilegitimidade - DPVAT
Inform ativo 359 do STJ: AO CIVIL PBLICA. ILEG ITIM ID AD E. MP.

DPVAT. Trata-se de recurso especial remetido Seo sobre ilegitimi dade do Ministrio Pblico para ajuizar ao civil pblica em desfavor de seguradora, ao fundamento de que as indenizaes de DPVAT fo ram pagas em valores inferiores aos previstos em lei, fato que causa danos materiais e morais aos consumidores. Para o Min. Relator, na hiptese dos autos, os direitos defendidos so autnomos e dis ponveis, sem qualquer carter de indisponibilidade. O fato de a

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contratao desse seguro (DPVAT) ser obrigatria e atingir parte da populao no lhe confere relevncia social a ponto de ser defendi da pelo Ministrio Pblico. Alm disso, tal seguro obrigatrio, sua contratao vincula a empresa de seguro e o contratado, relao emi nentemente particular, tanto que, na ocorrncia do sinistro, o bene ficirio pode deixar de requerer a cobertura ou dela dispor. Ademais, os precedentes deste Superior Tribunal so nesse mesmo sentido. Com esse entendimento, a Seo, prosseguindo o julgamento, deu provimento ao recurso. REsp 858.056-60, Rei. Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 11/6/2008. Tal entendimento foi transformado na SMULA 470 do STJ: "O Ministrio Pblico no tem legitimidade para pleitear, em ao civil pblica, a indenizao decorrente do DPVAT em benefcio do segurado."4 0 I) Ilegitimidade - Contra ex-dirigente de clube de futebol por danos causados agremiao futebolstica. Informativo 408. MP. LEGITIMIDADE. AO CIVIL PBLICA. O Minis trio Pblico no tem legitimidade para interpor ao civil pblica contra ex-dirigente de clube de futebol em razo da alegada prtica de atos que teriam causado prejuzos de ordem moral e patrimonial agremiao futebolstica. Na espcie, no est evidenciada desor dem na entidade privada que lese de forma direta o interesse pblico, logo no h que falar em legitimidade do Parquet para propor ao civil pblica. Precedentes citados: REsp 242.643-SC, DJ 18/12/2000; REsp 933.002-RJ, DJe 29/6/2009, e AgRg no REsp 336.599-SC, DJe 22/5/2009. REsp 1.041.765-MG, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado 22/9/2009. J) Ilegitimidade - Garantir o direito das crianas sob guarda judicial de serem inscritas, no regime geral da previdncia social, como benefici rias na condio de dependentes do segurado guardio. ^nformativo 366. MP. ILEGITIMIDADE. AO CIVIL PBLICA. A Turma / reiterou seu entendimento ao afirmar que o Ministrio Pblico no / tem legitimidade ativa ad causam para ajuizar ao civil pblica con/ tra o INSS com o objetivo de garantir o direito das crianas sob guar[ da judicial de serem inscritas, no regime geral da previdncia social, \ como beneficirias na condio de dependentes do segurado guarJ dio, pois se trata de direitos individuais disponveis. A Min. Relatora

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Para um juzo crtico sobre esse entendimento cf. DIDIER JR; ZANETI JR. Curso de Direito Processual Civil - Volume 4 ,1K ed. Cap.lX, item 10.4.

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ressalvou seu entendimento, pois afirma que, diante da existncia de relevante interesse social, o MP tem legitimidade para propor ao civil pblica que verse sobre interesses individuais homogneos. As sim, a Turma, ao prosseguir o julgamento, deu provimento ao recurso, extinguindo o processo sem julgamento do mrito. Precedentes cita dos: REsp 703.471-RN, DJ 21/11/2005, e AgRg no REsp 441.815-SC, DJ 9/4/2007. REsp 396.081-RS, Rei. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 2/9/2008. K) Ilegitimidade - Ressarcimento ao errio de gratificaes natalinas concedidas indevidamente Informativo 241. LEGITIMIDADE. MP. AO CIVIL PBLICA. VENCIMEN TOS. SERVIDORES PBLICOS. Em retificao notcia divulgada no In formativo n. 240, leia-se: certo que a jurisprudncia deste Superior Tribunal firmou-se no sentido de que o Ministrio Pblico tem legiti midade para propor a ao civil pblica na hiptese de dano ao errio (art. 129, III, da CF/1988, e arts. 12 e 5^ da Lei n. 7.347/1985). Contudo se trata de ressarcimento aos cofres pblicos federais de valores pagos a ttulo de adiantamento de parcela da gratificao natalina a alguns juizes e servidores vinculados ao TRF da 2^ Regio. Assim, v-se que no se cuida de resguardar interesse difuso, tampouco coletivo, mas, sim, interesse individual da Fazenda Pblica de reaver tais valores; ente re presentado pela Advocacia Pblica e no pelo Ministrio Pblico esta dual, autor da ao. Logo, foroso concluir que h ilegitimidade ativa do MP na hiptese. REsp 673.135-RJ, Rei. Min. Franciulli Netto, julgado em 22/3/2005. L) Ilegitimidade - defesa de um pequeno grupo de pessoas - associa dos de um clube. O Ministrio Pblico no tem legitimidade ativa para propor ao civil pblica na qual busca a suposta defesa de um pequeno grupo de pes soas - no caso, dos associados de um clube, numa ptica predominan temente individual. A proteo a um grupo isolado de pessoas, ainda que consumidores, no se confunde com a defesa coletiva de seus interesses. Esta, ao contrrio da primeira, sempre impessoal e tem como objetivo beneficiar a sociedade em sentido amplo. Desse modo, no se aplica hiptese o disposto nos artigos 81 e 82, I, do CDC. No caso, descabe cogitar, at mesmo, de interesses individuais homog neos, isso porque a pleiteada proclamao da nulidade beneficiaria esse pequeno grupo de associados de maneira igual. Alm disso, para a proteo dos interesses individuais homogneos, seria imprescind vel a relevncia social, o que no est configurada na espcie. Recurso especial provido. (STJ, REsp 1109335/SE, Rei. Ministro Luis Felipe Salo mo, Quarta Turma, DJe 01/08/2011).

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DEFENSORIA PBLICA: 3.1. Previso da legitimidade na LACP: Art. 5, II Aplicao em concursos Defensoria/BA - 2010 - CESPE "Conforme previso expressa do CDC, entre outros legitimados concorrentemente, a DP parte legitimada para propor ACP na defesa coletiva dos direitos dos consumidores." Gabarito: A afirmativa est errada. O CDC no previu expressamente a legi timidade da Defensoria. A previso est somente na LACP. Note-se, contudo; que existem precedentes do STJ reconhecendo a legitimidade de "ente desper sonalizado", rgo especial de defesa do consumidor - NUDECON - Ncleo de Defesa do Consumidor, da Defensoria Pblica do Rio de Janeiro, haja vista que o CDC reconhece a legitimidade de "entes despersonalizados" para o ajuizamento da ao coletiva (REsp 55511l/RJ, julgado em 2006). Portanto, se a per gunta frisar tratar-se de "rgo especializado" existe legitimao expressa no art. 82, III do CDC. M P/RO -2010-CESPE "A defensoria pblica, assim como o MP e outros legitimados, parte le gitimada para propor ao civil pblica na defesa coletiva dos direitos dos consumidores, conforme previso expressa do CDC." Gabarito: A afirmativa est errada. Questo quase idntica a de cima. DPE/MA/Defensor/2009 - FCC. "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria Pbli ca propor a ao principal e a ao cautelar de responsabilidade por danos morais e patrimoniais causados ao consumidor, ao meio ambiente e ordem urbanstica." Gabarito: A afirmativa est correta. "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria Pblica propor a ao principal e a ao cautelar para a tutela de direitos individuais dos necessitados, mas no para a tutela dos direitos transindividuais." Gabarito: A afirmativa est errada. Lei 11.448/07 incluiu no rol de legitimados da ACP a defensoria pblica, defensoria pblica ser legitimada sempre que houver interesses de ne cessitados. A defensoria ser legitimada para a tutela dos direitos difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos. A existncia de pessoas no necessitadas no grupo no elide a legitimao da defensoria (ex: ACP para proteger consumidores de energia eltrica ter pessoas ne cessitadas e no necessitadas), mas a ausncia de interesses de necessita dos causa de ausncia de legitimao.

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Quanto ao limitador imposto Defensoria para atuao nas ACP, elucida tivas so as palavras do Min. Teori Albino Zavascki no Resp 912.849-RS: "As normas infraconstitucionais de legitimao ativa da Defensoria Pbli ca devem ser interpretadas levando em considerao as funes institu cionais estabelecidas na Constituio. Nos termos do art. 134 da CF, "A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 59, LXXIV". Esse dispositivo a que se reporta a norma estabelece, por sua vez, que "O Estado prestar assistncia jur dica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos". Considerado o princpio da mxima efetividade da Constituio e, espe cialmente, dos instrumentos de tutela dos direitos por ela criados, no h dvida de que os dispositivos transcritos conferem Defensoria Pblica legitimao ativa ampla no plano jurisdicional, tanto sob o aspecto mate rial, quanto no instrumental. No h razo para, no plano material, excluir as relaes de consumo ou de, no mbito processual, limitar seu acesso ao mero plano das aes individuais. Portanto, legtima, do ponto de vista constitucional, a disposio do art. 42 , XI, da Lei Complementar 80, de 1994, segundo a qual "So funes institucionais da Defensoria Pbli ca, dentre outras (...) patrocinar os direitos e interesses do consumidor lesado". E nada impede que, para o adequado exerccio dessa e das suas outras funes institucionais, a Defensoria Pblica lance mo, se necess rio, dos virtuosos instrumentos de tutela coletiva. Se certo que a Defen soria Pblica est investida desses poderes, tambm certo que a Cons tituio estabelece, sob o aspecto subjetivo, um limitador que no pode ser desconsiderado: Defensoria cumpre a defesa "dos necessitados" (CF, art. 134), ou seja, dos "que comprovarem insuficincia de recursos" (art. 5& , LXXIV). Essa limitao, que restringe a legitimidade ativa a aes visando tutela de pessoas comprovadamente necessitadas, deve ser tida por implcita no ordenamento infraconstitucional, como, v.g., no art. 42 da LC 8Q/94 e no art. 52, II da Lei 7.347/85. Sustentamos esse entendimento tambm em sede doutrinria (Processo Coletivo, 2? ed., SP:RT, p.77). E foi justamente assim que entendeu o STF quando apreciou a constitucionalidade do art. 176, 2 , V, e e f, da Constituio Estadual do Rio de Janeiro, que trata de legitimao dessa natureza (Adin-MC 558-8, Pleno, Min. Seplveda Pertence, DJ de 26.03.93)." Aplicao em concursos Defensoria Pblica/MA - 2011 - CESPE "Cabe DP promover aes capazes de propiciar a adequada tutela dos direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos, independentemente de o resultado da demanda beneficiar grupo de pessoas hipossuficientes."

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Gabarito: A afirmativa est errada, para a legitimao da DP imperativa a existncia de hipossuficientes no grupo, econmicos ou jurdicos, nos ter mos da Constituio e da lei.

W E S -Ju iz Substituto/2011 - CESPE "Defensor pblico de determinada comarca do interior do estado do Es prito Santo atendeu dez pessoas que se queixavam de que uma loja local de venda de celulares se negava a prestar assistncia ps-venda aos con sumidores sob a alegao de que somente os fabricantes dos celulares se riam responsveis por conserto ou troca dos aparelhos. 0 defensor pblico, ento, consultou, via ofcio, a referida loja, tendo constatado, com isso, a veracidade dos fatos mencionados pelos consumidores. Alm disso, cons tatou que a loja atuava dessa forma com todos os clientes. Considerando a situao hipottica acima, assinale a opo correta relativa s normas de defesa do consumidor, em juzo. A) O defensor pblico poder, a seu critrio, ajuizar aes individuais ou ao coletiva. B) O defensor pblico deve, antes de ajuizar qualquer demanda, instaurar in qurito civil pblico, a fim de investigar os fatos narrados pelos consumido res por ele atendidos. C) Nesse caso, a atuao do defensor pblico deve restringir-se a ajuizar ao individual para cada consumidor. D) O defensor pblico deve remeter ao MP local cpia das aes individuais que ajuizar, para que o promotor de justia ajuze a ao coletiva pertinen te. E) Como se trata de interesse difuso, no cabe defensoria pblica atuar nes se caso." Gabarito: Letra A CESPE - Procurador Substituto do Estado do Piau - 2008. "A defensoria pblica tem legitimidade concorrente e disjuntiva para a ao coletiva que objetive, por exemplo, a tutela de interesses difusos coletivos e individuais homogneos, ainda que no tenham repercusso em interesses particulares dos necessitados, e que a sentena proferida possa operar efei
tos perante outros sujeitos."

Gabarito: A afirmativa est errada. Como visto, necessria a verificao de pessoas necessitadas sendo protegidas. FCC/Procurador de Contas/ RR - 2008 "A Lei n2 7.347/85, que disciplina a Ao Civil Pblica, foi alterada pela Lei n^ 11.448/07, que incluiu dentre os legitimados para a propositura da Ao Civil Pblica principal e a cautelar"

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a) as fundaes. b) as empresas pblicas. c) a Defensoria Pblica. d) as associaes que estejam constitudas h pelo menos 01 ano. e) a sociedade de economia mista. Gabarito: Gabarito: Letra C. FCC - Defensor Pblico do Estado de SP - 2007. "A legitimidade ativa da Defensoria Pblica para propor ao civil pblica : a) limitada existncia de relao com os interesses dos necessitados, poden do apontar para qualquer tipo de interesse metaindividual, inclusive para os interesses difusos, eis que no h necessidade destes corresponderem completamente a interesses dos necessitados. b) ilimitada, cabendo, porm, ao Defensor Pblico dirigi-la para a defesa dos necessitados. c) limitada existncia de relao com os interesses dos necessitados, podendo apontar, porm, somente para os interesses individuais homogneos e inte resses coletivos, eis que com relao aos interesses difusos no h possibili dade de discriminar os interesses dos necessitados. d) ilimitada, podendo apontar para qualquer tipo de interesse metaindividual. e) ilimitada, mas somente para os interesses individuais homogneos." Gabarito: Letra A. Poder abranger qualquer tipo de direito ou interesse me taindividual protegido: difuso, coletivo stricto sensu e direito individual ho mogneo. 3.2. LEGITIMIDADE DA DEFENSORIA. STF e STJ A) Consumidores de energia eltrica Informativo 346. Legitimidade. Defensoria Pblica. Ao Coletiva. A Turma, ao prosseguir o julgamento, entendeu que a Defensoria Pbli ca tem legitimidade para ajuizar ao civil coletiva em benefcio dos consumidores de energia eltrica, conforme dispe o art. 52 , II, da Lei n. 7.347/1985, com redao dada pela Lei n. 11.448/2007. Precedente citado: REsp 555.111-RJ, DJ18/12/2006. REsp 912.849-RS, Rei. Min. Jos Delgado, julgado em 26/2/2008. B) Aes que buscam auferir responsabilidade por danos causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico "PROCESSUAL CIVIL. AO COLETIVA. DEFENSORIA PBLICA. LEGITI MIDADE ATIVA. ART. 52, II, DA LEI N2 7.347/1985 (REDAO DA LEI N2

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/ l l . 448/2007). (...) Este Superior Tribunal de Justia vem-se posicio/ nando no sentido de que, nos termos do art. 5^, II, da Lei n^ 7.347/85 / (com a redao dada pela Lei n^ 11.448/07), a Defensoria Pblica / tem legitimidade para propor a ao principal e a ao cautelar em / aes civis coletivas que buscam auferir responsabilidade por danos \ causados ao meio-ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de \ valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico e d ouJ tras providncias." (STJ, REsp 912849/RS, Rei. Min. Jos Delgado, DJe (28/04/2008) Aplicao em concursos DPE/RS/Defensor/2011 - FCC "A Defensoria Pblica no tem legitimidade para a tutela coletiva de direi tos que envolvam relaes de consumo." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensoria Pblica/MA- 2011 - CESPE "A DP no tem legitimidade para propor a ao principal nem a cautelar em aes civis coletivas que busquem auferir apenas responsabilidade por da nos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico." Gabarito: A afirmativa est errada. Juiz Federal/TRF5 - 2011- CESPE "Apenas o MP e as associaes que tenham a proteo ao meio ambiente entre suas finalidades institucionais dispem de legitimidade para ingressar em juzo na defesa de interesses difusos resultantes de dano ambiental." Gabarito: A afirmativa est errada. A defensoria, por exemplo, tambm tem legitimidade. DPU - CESPE - 2010 "De acordo com entendimento do STJ, a Defensoria Pblica tem legitimi dade para propor tanto a ao principal quanto a ao cautelar em aes civis coletivas que buscam auferir responsabilidade por danos causados ao meio ambiente." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/ES-CESPE-2009 "A defensoria pblica, conforme previsto na lei de regncia, tem legitimidade para propor ao civil pblica na defesa do meio ambiente." Gabarito: A afirmativa est correta.

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4. UNIO, ESTADO, DISTRITO FEDERAL E MUNICPIOS: As pessoas jurdicas de direito pblico interno dependero da compro vao de seu interesse direto. 5. AUTARQUIA, EMPRESA PBLICA, FUNDAO OU SOCIEDADE DE ECONO MIA MISTA: Igualmente, as entidades da administrao pblica indireta, quer sejam pessoas jurdicas de direito pblico, como as autarquias e fundaes p blicas, quer sejam pessoas jurdicas a que se deu estrutura de direito privado, como as sociedades de economia mista e as empresas pblicas, devero demonstrar um interesse direto. -> Aplicao em concursos MP/RN/Promotor/2009 - CESPE "Sociedade de economia mista no tem legitimidade para propor ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. DPE/AL- CESPE -2009 "Sociedade de economia mista no tem legitimidade para propor ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. Observao: veja como as questes so idnticas! O CESPE repete as questes nos concursos. 6. ASSOCIAO: As associaes, para que possam demonstrar a sua adequada representa o ope legis, tero de apresentar dois requisitos. REQUISITOS QUE DEVEM SER APRESENTADOS PELA ASSOCIAO Constituio nua Pertinncia
tem tica

esteja constituda h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil incluir, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, tu rstico e paisagstico.

ou nexo de finalidade ->

Aplicao em concursos

Defensoria Pblica/MA - 2011 - CESPE "A respeito das aes civis pblicas, destinadas a tutelar direitos e interes ses transindividuais, assinale a opo correta. As associaes de classe e as

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entidades sindicais podem apenas extrajudicialmente promover a defesa dos direitos e interesses dos respectivos associados e filiados/' Gabarito: A afirmativa est errada. TJ/PB - Juiz Substituto/CESPE - 2011 "So legitimados para atuar em juzo na defesa coletiva do consumidor o MP, a DP, a Unio, os estados, os municpios e o DF e qualquer associao legalmente constituda h pelo menos um ano, dispensada, nesse caso, a autorizao de assembleia." Gabarito: A afirmativa est errada. No "qualquer associao" a legiti mada, mas sim a que apresentar pertinncia temtica. Juiz Federal /TR F1* Regio - CESPE- 2009 "Tem legitimidade para propor ao civil pblica a associao que esteja constituda h, no mnimo, dois anos, devendo o ajuizamento ocorrer no local onde estiver regularmente registrada a entidade, segundo a regra de competncia territorial em vigor." Gabarito: A afirmativa est errada. DPE/AL-CESPE-2009 "Toda e qualquer associao pode propor ao civil pblica destinada pro teo de interesses difusos ou coletivos das pessoas portadoras de necessi dades especiais." Gabarito: A afirmativa est errada. necessrio apresentar os requisitos exi gidos, em particular incluir entre suas finalidades institucionais a tutela das pessoas portadoras de necessidade especiais. MP/AM - 2007 (CESPE) "Qualquer associao civil est autorizada a oferecer ao coletiva destinada defesa dos direitos e interesses difusos dos consumidores, independente mente de seu objeto ou de autorizao individual ou estatutria." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/SP - 839 Concurso. (Prova discursiva) "Explique no que consiste o requisito da pertinncia temtica cuja presena
necessria para que uma associao civil ajuze uma ao civil pblica em

defesa de um interesse transindividual." 6.1. Pertinncia temtica: no precisa ter uma finalidade especfica, bas tando que tenha um nexo compatvel entre os fins institucionais e o objeto da AC P. Por exemplo, o STJ j definiu que a associao que tem por finalidade a defesa do consumidor pode propor ao coletiva em favor dos participan-

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tes desistentes de consrcio de veculos, no se exigindo tenha sido insti tuda para a defesa especifica dos interesses de consorciados. (STJ, REsp 132063/RS, Rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 06/04/1998). No AgRg no REsp 901936/RJ, DJe 16/03/2009, O Min. Luiz Fux, citando Hugo Nigro Mazzilli, enfatizou: "As associaes civis necessitam, portanto, ter finalidades institucionais compatveis com a defesa do interesse transindividual que pretendam tutelar em juzo. Entretanto, essa finalidade pode ser razoavelmente genrica; no preciso que uma associao civil seja constituda para defender em juzo especificamente aquele exato interesse controvertido na hiptese concreta. Em outras palavras, de forma correta j se enten deu, por exemplo, que uma associao civil que tenha por finalidade a defesa do consumidor pode propor ao coletiva em favor de partici pantes que tenham desistido de consrcio de veculos, no se exigindo tenha sido instituda para a defesa especfica de interesses de consor ciados de veculos, desistentes ou inadimplentes. Essa generalidade no pode ser, entretanto, desarrazoada, sob pena de admitirmos a criao de uma associao civil para a defesa de qualquer interesse, o que des naturaria a exigncia de representatividade adequada do grupo lesado. Devemos perquirir se o requisito de pertinncia temtica s se limita s associaes civis, ou se tambm alcanaria as fundaes privadas, sindicatos, corporaes, ou at mesmo as entidades e os rgos da ad ministrao pblica direta ou indireta, ainda que sem personalidade ju rdica. Numa interpretao mais literal, a concluso ser negativa, dada a redao do art. 5o da LACP e do art. 82, IV, do CDC. Entretanto, onde h a mesma razo, deve-se aplicar a mesma disposio. Os sindicatos e corporaes congneres esto na mesma situao que as associaes civis, para o fim da defesa coletiva de grupos; as fundaes privadas e at mesmo as entidades da administrao pblica tambm tm seus fins peculiares, que nem sempre se coadunam com a substituio pro cessual de grupos, classes ou categorias de pessoas lesadas, para defesa coletiva de seus interesses." in A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo, Hugo Nigro Mazzilii, So Paulo, Saraiva, 2006, p. 277/278 Sobre a pertinncia temtica nas aes envolvendo o meio ambiente, j decidiu o STJ: Informativo 0442. ACP. PRESERVAO. CONJUNTO ARQUITETNICO. A associao de moradores recorrente, mediante ao civil pblica (ACP), busca o sequestro de importante conjunto arquitetnico incrus tado em seu bairro, bem como o fim de qualquer atividade que lhe prede ou polua, alm da proibio de construir nele anexos ou realizar obras em seu exterior ou interior. Nesse contexto, a legitimidade da re ferida associao para a ACP deriva de seu prprio estatuto, enquanto

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ele dispe que um dos objetivos da associao justamente zelar pela qualidade de vida no bairro, ao buscar a manuteno do ritmo e grau de sua ocupao e desenvolvimento, para que prevalea sua feio de zona residencial. Sua legitimidade tambm condiz com a CF/1988, pois o caput de seu art. 225 expressamente vincula o meio ambiente sadia qualidade de vida. Da a concluso de que a proteo ambiental correlaciona-se diretamente com a qualidade de vida dos moradores do bairro. Tambm a legislao federal agasalha essa hiptese, visto reconhecer que o conceito de meio ambiente encampa o de loteamento, paisagismo e esttica urbana numa relao de continncia. Destaca-se o teor do art. 32 , III, a e d, da Lei n. 6.938/1981, que dispe ser poluio qualquer degradao ambiental oriunda de atividades que, direta ou indiretamente, prejudiquem a sade e o bem-estar da popu lao ou atinjam as condies estticas do meio ambiente. Em suma, diante da legislao vigente, no h como invocar a falta de pertinn cia temtica entre o objeto social da recorrente e o pleito desenvolvi do na ao (art. 5^ V, b, da Lei n. 7.347/1985). REsp 876.931-RJ, Rei. Min. Mauro Campbell Marques, julgado em 10/8/2010. No mesmo sentido: "Processo Civil. Ao Civil Pblica. Legitimidade ativa. Associao de bairro. A ao civil pblica pode ser ajuizada tanto pelas associaes exclusivamente constitudas para a defesa do meio ambiente quanto por aqueles que formadas por moradores de bairro, visam ao bem-estar coletivo, includa evidentemente nessa clusula a qualidade de vida, s preservada enquanto favorecida pelo meio ambiente" STJ, REsp 31.150SP, 2? Turma, relatora Ari Pargendler, julgado em 20/05/1996. "Ao civil pblica. Legitimidade. Fundao de assistncia social co munidade de pescadores. Defesa do meio ambiente. Construo. F brica de celulose. Embora no constando expressamente em suas fina lidades institucionais a proteo do meio ambiente, a fundao de assistncia aos pescadores legitimada a propor ao civil pblica para evitar a degradao ao meio ambiente em que vive a comunidade por ela assistida (...)".STJ, AR 497-BA, 1^ Seo, relator Min. Garcia Vieira, julgado em 12/08/1998. 6.2. Dispensa da pr-constituio: a lei prev expressamente a hiptese da dispensa da pr-constituio (art. 59, 4 9). Tambm est previsto no I o do art. 82 do CDC. Esta dispensa aplicvel a todo microssistema. Dispensa da pr-constituio das associaes quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimen so ou caracterstica do dano ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido.

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Aplicao em concursos TJ/ES - JUIZ SUBSTITUTO/ 2011 - CESPE "A Associao de Compradores de Imveis Urbanos do Estado do Esprito Santo (ACIUES) ajuizou ACP contra a maior construtora de prdios residen ciais do estado, alegando que o contrato de adeso de compra e venda de unidades imobilirias usado como modelo pela empresa feria vrios direi tos bsicos dos consumidores/Na ao, a ACIUES requereu a declarao da nulidade das clusulas abusivas e a condenao da empresa ao pagamento de danos morais coletivos. O juiz de direito competente, ao analisar a ini cial, constatou que o estatuto da ACIUES prev, entre os seus fins institucio nais, a defesa do comprador de imveis e verificou que a associao havia sido legalmente constituda seis meses antes da propositura da ao. No foi juntada autorizao de assembleia da associao para a propositura da ACP. Nessa situao hipottica, de acordo com o disposto no CDC, o ma gistrado deve

A) receber prontamente a inicial, intimar o MP para atuar como fiscal da lei e a defensoria pblica para ajuizar as aes individuais pertinentes. B) extinguir o processo sem exame do mrito dada a ausncia do requisito de constituio da associao por, pelo menos, um ano antes da propo situra da ao, e condenar a autora ao pagamento das custas proces suais. C) abrir prazo para que a autora demonstre manifesto interesse social eviden ciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido. D) extinguir o processo sem exame do mrito em face da ausncia de autori zao da assembleia para propositura da ao, sem, contudo, condenar a autora ao pagamento das custas processuais. E) abrir prazo para a autora emendar a exordial, a fim de retirar o pedido de danos morais coletivos, haja vista o fato de que esse pedido somente pode ser feito pelo M P." Gabarito: Letra C MPE/SE/Promotor/2010 - CESPE "Em se tratando de legitimidade das associaes para a propositura de de manda coletiva, somente pode ser dispensado pelo juiz o requisito da pr-constituio aps a anuncia do MP." Gabarito: A afirmativa est errada. No necessria a anuncia do MP para a dispensa do requisito da pr-constituio.

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Juiz Federal do Trabalho Substituto da 8g Regio "No que se refere legitimidade ativa, certo que o requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevn cia do bem jurdico a ser protegido. Por outro lado, na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execuo especfica, ou de cominao de multa diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor". Gabarito: A afirmativa est correta. Observe que a resposta literal, incluin do tambm o art. l i d a LACP. MP/DF - 26Q Concurso. "O juiz pode, na forma da lei, dispensar o requisito da pr-constituio da associao ou sindicato para a propositura de aes com base no Cdigo de Defesa do Consumidor e da Lei da Ao Civil Pblica." Gabarito: A afirmativa est correta. 6.3. Mensalidades escolares A Lei 9.870/99, prev tutela especfica para os consumidores de servios de ensino, tratando do valor das anuidades ou das semestralidades esco lares do ensino pr-escolar, fundamental, mdio e superior. Prev ainda que as aes do Cdigo de Defesa do Consumidor somente podero ser impetradas com a aprovao de pelo menos 20% (vinte por cento) dos pais de alunos do estabelecimento de ensino ou dos alunos, no caso de ensino superior. Eis o dipositivo: "Art. 72 So legitimados propositura das aes previstas na Lei no 8.078, de 1990, para a defesa dos direitos assegurados por esta Lei e pela legislao vigente, as associaes de alunos, de pais de alunos e responsveis, sendo indispensvel, em qualquer caso, o apoio de, pelo
menos, vinte por cento dos pais de alunos do estabelecimento de ensi

no ou dos alunos, no caso de ensino superior." Em recente deciso do STJ, no REsp 1189273, o centro acadmico de uma universidade privada teve reconhecida sua legitimidade independente mente da autorizao com a deteminao de prosseguimento do feito que havia sido extinto por ilegitimidade na primeira instncia. No voto do relator, Min. Luis Felipe Salomo, afirma-se que o processo coletivo pode

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ser ajuizado por entidades civis, como associaes e sindicatos, defenden do diretamente seus associados ou todo o grupo, mesmo de no associa i s , desde que compatvel com os fins institucionais. No caso concreto, o prprio estatuto do centro acadmico previa a condio de defesa dos interesses dos estudantes, de forma genrica, cumprindo o requisito da Lei 7.347/85. O STJ entendeu que "tal disposio tambm diz respeito aos interesses dos estudantes, como consumidores, diante da instituio de I ensino particular, para a discusso de clusulas do contrato de prestao [ de servio educacional". ^JK questo de fundo reconhecer que a substituio processual nos pro cessos coletivos, no modelo brasileiro, independe de autorizao, como j afirmara o Enunciado 629 da Smula do STF em relao aos mandados de segurana coletivos. A caracterstica particular desse modelo de substitui o processual ser autnoma, portanto, independente de autorizao do titular ou dos beneficirios do direito tutelado. H uma razo para essa autonomia. A vinculao representao dos ofendidos poderia ser considerada uma forma processual de desarticu lar o grupo, de fragmentar a tutela coletiva, favorecendo o fornecedor do produto ou servio com um benefcio que o prprio CDC tentou minimizar ao disciplinar uma tutela coletiva molecular para os grupos, categorias ou classes de consumidores e para os direitos individuais homogneos. A de sorganizao e desinformao dos consumidores para tutela de seus direi tos, bem como, a baixa motivao para participao associativa impediria, com essa exigncia, a sua tutela efetiva. 6.4. LEGITIMIDADE A) Legitimidade - A associao pode tutelar direitos dos associados e no associados STJ: "A associao que tem por finalidade a defesa do consumidor pode pro por ao coletiva em favor dos participantes desistentes de consrcio de
veculos, no se exigindo tenha sido instituda para a defesa especifica

dos interesses de consorciados." Art. 82, IV do CDC. (STJ, REsp 132063/ RS, Rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ 06/04/1998) "A associao, que tem por finalidade a defesa do consumidor, pode pro por ao coletiva em favor dos participantes, desistentes ou excludos, de consrcio, sejam eles seus associados ou no." (STJ, REsp n. 132.502/ RS, Rei. Min. Barros Monteiro, unnime, DJU de 10.11.2003)

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Aplicao em concursos TRF 5g Regido/Juiz Federal/ 2009 - CESPE

"Para que uma associao que tenha por finalidade a defesa do consumidor possa propor ao coletiva em favor dos participantes desistentes de consr cio de veculos, exige-se que ela tenha sido instituda para a defesa especfica dos interesses dos consorciados." Gabarito: A afirmativa est errada.

"A ao civil pblica a via apropriada para o reconhecimento de nulidade de clusula abusiva que preveja a devoluo, sem correo monetria, das prestaes pagas pelo consorciado desistente." Gabarito: A afirmativa est correta.

B) Legitimidade - Tutela dos interesses e direitos individuais homog neos - declarao de nulidade de clusulas em contrato de planos de sade Informativo 369. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE. ASSOCIAO CIVIL. A Turma reiterou entendimento da Segunda Seo deste Su perior Tribunal e afirmou que a ao civil pblica o instrumento adequado para a defesa dos interesses individuais homogneos dos consumidores. Quanto legitimidade, preenchidos os requisitos le gais (art. 5g da Lei n. 7.347/1985 e art. 82, IV, do CDC), as associaes de defesa dos consumidores podem propor ao civil pblica ou ao coletiva na tutela dos interesses e direitos individuais homogneos. Dispensam-se formalidades, tais como a prova de que os associa dos tenham conferido autorizao expressa ou a evidncia de que tenham aprovado o ajuizamento da ao em assemblia. Assim a Unio Nacional em Defesa de Consumidores, Consorciados e Usu rios do Sistema Financeiro (Unicons) tem legitimidade para propor ao civil pblica contra a Unimed - Porto Alegre, na qual pleiteia que sejam declaradas sem efeito a resciso do contrato de assis tncia mdica e a imposio de cobrana de adicional para interna o hospitalar feitas unilateralmente pela recorrida r, bem como que sejam declaradas nulas clusulas contratuais e a condenao reparao de danos. REsp 805.277-RS, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgado em 23/9/2008. C) Legitimidade - Discusso do pagamento de taxa de aforamento, ocu pao e laudmio. Informativo 314. AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE. ASSOCIAO CIVIL. TAXAS. AFORAMENTO. OCUPAO. LAUDMIO. Trata-se da le

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gitimidade de associao de defesa do consumidor para propor ao civil pblica em que se discute o pagamento de taxa de aforamento, da taxa de ocupao e do laudmio sobre os valores corresponden tes sobre as benfeitorias existentes nos imveis dos substitudos, foreiros de terreno de marinha de propriedade da Unio. A Lei n. 7.347/1985 legitima as associaes para propor aes civis pblicas. Elas podem atuar na defesa de direitos e interesses transindividuais. A discusso sobre o pagamento de foro e laudmio nos imveis si tuados no terreno de marinha da Unio, no caso, envolve um grupo determinado ou determinvel de interessados (detentores de imveis objeto de aforamento situados em faixa de terreno de marinha de mu nicpios determinados), com objeto indivisvel (cobrana de taxa de aforamento, da taxa de ocupao e do laudmio sobre as benfeitorias -construes) e com origem em relao jurdica comum (enfiteuse ou aforamento). Ademais consta do estatuto da associao, entre outras finalidades, promover a defesa de qualquer outro interesse difuso e coletivo e/ou individual, com base no permissivo constitucional vigente. Quanto intimao da pessoa jurdica demandada na ao civil pblica para prestar informao no prazo de 72 horas (art. 2? da Lei n. 8.437/1992) como requisito para a concesso da liminar, o Tri bunal a quo no a observou, sem que houvesse justificativa bastante para tanto. Assim, a Turma por maioria conheceu em parte do recurso e, nessa parte, deu-lhe provimento para declarar nula a deciso que concedeu a liminar. REsp 667.939-SC, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 20/3/2007. D) Legitimidade - Ambiental - Descontaminao e recuperao de re as degradadas. Informativo n^ 359. LEGITIMIDADE. ASSOCIAO. INDENIZAO. PO LUIO. A associao de moradores tem legitimidade ativa para pro por ao coletiva contra empresas que tinham contrato com a falida indstria de produo de tintas para reciclar as sobras dos produtos fabricados. O pedido inicial objetiva que, se condenadas, as empre sas paguem indenizao por danos morais e materiais, bem como procedam descontaminao e recuperao das reas degradadas. O caso tpico de tutela de direitos individuais homogneos, pois a origem comum que une os associados da autora recorrente o vaza mento de produtos txicos e a conseqente contaminao da gua que consumiam. Os danos materiais e morais de cada um sero apu rados em liquidao de sentena. Precedente citado: REsp 279.273-SP, DJ 29/3/2004. REsp 982.923-PR, Rei. Min. Fernando Gonalves, julga do 10/6/2008.

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E) Legitimidade - Nulidade de garantia hipotecria dada pela construto ra instituio financeira aps ter negociado o imvel com o promissrio comprador. Informativo n2 194. AO COLETIVA. IMVEIS. HIPOTECA. LEGITIMI DADE ATIVA. A orientao dominante neste Superior Tribunal no sentido de ser nula a garantia hipotecria dada pela construtora instituio financeira aps j ter negociado o imvel com promissrio comprador. Assentou-se tambm que os arts. 677 e 755 do CC/1916 aplicam-se hipoteca constituda validamente e no que padece de vcio de existncia que a macula de nulidade desde o nascedouro, precisamente a celebrao anterior de um compromisso de compra e venda e o pagamento integral do preo do imvel. E o banco, ao celebrar o contrato de financiamento, pode inteirar-se das condies dos imveis: destinados venda, j oferecidos ao pblico, com pre o total ou parcialmente pago pelos terceiros de boa-f. Em diversos julgados j se firmou o entendimento que o magistrado, diante do relevante interesse social, como o caso dos autos, pode dispensar a exigncia da constituio da associao autora h mais de um ano. REsp 399.859-ES, Rei. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 2/12/2003. 6.5. ILEGITIMIDADE A) Ilegitimidade - Anulao de multas de trnsito. Informativo n$ 310. LEGITIMIDADE. ASSOCIAO. AO CIVIL PBLI CA. MULTA. TRNSITO. A associao ora recorrida, dedicada proteo das relaes de consumo, ajuizou ao civil pblica com o desiderato de anular, no mbito do municpio recorrente, as multas de trnsito e as anotaes em pronturio dos motoristas por essas atingidos, desde o advento do Cdigo Brasileiro de Trnsito - CBT, ao fundamento de ilegitimidade dos agentes de trnsito, posto que detentores de fun es comissionadas. Frente a isso, a Turma, ao prosseguir o julgamen to, entendeu que, como bem disse o Min. Luiz Fux em seu voto-vista, a relao entre o ente poltico e os administrados decorrente do poder de polcia no pode ser confundida com uma relao de consumo, alm do fato de que a inexistncia da relao consumerista na hip tese conduz ilegitimidade ativa da associao para o ajuizamento da ao civil pblica lastreada no art. 21 da Lei n. 7.347/1985. Anotou que o poder de polcia, que denota uma atividade estatal tendente ao regramento das atividades engendradas pelos particulares, no se traduz por servio pblico, comodidades oferecidas pelo Estado ou por quem lhe faa as vezes. REsp 727.092-RJ, Rei. Min. Francisco Falco, julgado em 13/2/2007.

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B) Ilegitimidade - Associao no pode postular em nome prprio direi to alheio, exceto se por meio de ao coletiva. Vedao de postular ao individual. Informativo 416. IDEC. AO INDIVIDUAL. ILEGITIMIDADE. Trata-se de ao civil pblica na qual o Instituto Brasileiro de Defesa do Con sumidor (IDEC) objetiva, em nome prprio, fazer com que os recorri dos, colgios de primeiro e segundo graus, procedam aos descontos de matrcula e mensalidade dos filhos dos substitudos processuais. O Instituto recorrente embasou seu pedido nas disposies do DL n. 3.200/1941. O juiz julgou a ao procedente para determinar os des contos postulados. Interposta a apelao, o TJ reformou a sentena ao entendimento de que o IDEC no possui legitimidade ativa ad causam para postular em nome prprio direito alheio, exceto se por meio de ao coletiva, o que no a hiptese. Ao recurso aviado pelo IDEC, o Min. Relator dava-lhe provimento, ao entendimento de que o Instituto tem legitimidade para propor ao coletiva para defender in teresses individuais homogneos. O Min. Joo Otvio de Noronha, em seu voto-vista, divergindo do Min. Relator, destacou que este Superior Tribunal j julgou aes, propostas pelo MP, cujo fundamento era o desconto de mensalidades escolares com base no DL n. 3.200/1941, tendo decidido pela improcedncia da ao, visto que o art. 24 do re ferido decreto encontra-se revogado. Todavia, ressaltou que a hipte se contempla uma peculiaridade: a presente ao no coletiva, mas individual. E a norma consumerista especfica ao conferir legitimi dade a associaes para postularem em nome prprio nas hipteses em que a ao proposta seja coletiva (arts. 81, III, 82, IV, do CDC). Nessa norma percebe-se no haver previso de substituio proces sual extraordinria para defesa de interesses particulares por meio de aes individuais, como ocorre no caso. Para o Min. Joo Otvio de Noronha, no se trata apenas de mero formalismo com o nome atri budo presente ao, mas dos contornos a ela conferidos pelo autor, que sonegou a feio metaindividual ao feito. Mesmo que os interes ses fossem considerados "individuais homogneos", a legitimidade da associao estaria condicionada a que fossem tambm indisponveis. In casu, havendo apenas a soma de interesses individuais de duas pessoas, interesses que parecem legtimos, mas no coletivos, no cabe associao defend-los. No caso, no h previso de substitui o processual. J a hiptese de representao, no foi levantada pelo IDEC, que postulou em nome prprio, entendendo que fazia a defesa de direitos individuais homogneos, conferindo ao presente feito a feio coletiva. Diante disso, a Turma, ao prosseguir o julgamento, por maioria, no conheceu do recurso. Precedentes citados: REsp 72.413SP, DJ 22/4/1996, e REsp 168.339-SP, DJ 16/8/1999. REsp 184.986-SP,

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Rei. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rei. para acrdo Min. Joo Otvio de Noronha, julgado em 17/11/2009. 6.6. Aplicao em concursos TJ/PE/Juiz/2011 - FCC Uma associao (Organizao No Governamental - ONG) com sede em Petrpolis, RJ, tendo como finalidade a proteo do patrimnio histrico e cultural, criada h mais de 1 ano, inconformada com o tratamento dado pelo rgo de proteo do patrimnio histrico e cultural pernambucano a determinado imvel localizado no Recife, neste Estado, A) no pode entrar com a ao judicial por ter sede fora do Estado de Pernam buco, porm pode representar ao Ministrio Pblico do Estado de Pernam buco para que o faa. B) pode ingressar com ao civil pblica na comarca de Petrpolis, RJ, onde se situa sua sede, citando as partes por precatria. C) pode ingressar com ao civil pblica na comarca do Recife, mesmo tendo sua sede em outro estado, porque tem legtimo interesse para propor a ao e legitimidade processual. D) no pode propor a ao civil pblica, porque em casos envolvendo patri mnio histrico e cultural apenas o Ministrio Pblico Federal tem legitimi dade para prop-la. E) pode propor a ao civil pblica, desde que o faa em litisconsrcio ativo com o Ministrio Pblico Federal ou Estadual, por expressa disposio legal existente na Lei n^ 7.347 de 1985. Gabarito: Gab: Letra C. DPE/MA/Defensor/2009 - FCC. "O rgo ambiental competente, integrante do Sistema Nacional do Meio Ambiente - SISNAMA, outorga licena ambiental a determinado empreen dedor, permitindo-lhe o exerccio de atividade que se mostralesiva ao meio ambiente. Pretendendo anular judicialmente o ato administrativo de outorga da licena, uma associao civil regularmente constituda, com objetivo de preservao ambiental, poder ajuizar
a) ao popular.

b) mandado de segurana coletivo. c) mandado de segurana individual. d) ao direta de inconstitucionalidade. e) ao civil pblica." Gabarito: Letra "e"

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7. ENTES DESPERSONALIZADOS (Defesa do Consumidor): Tambm so legitimados, mesmo que sem personalidade jurdica, os r gos pblicos de defesa do consumidor. Esse era o caminho pelo qual a Defensoria Pblica do Rio de Janeiro passou a ajuizar aes coletivas, an tes da incluso na LACP pela Lei 11.448/07.4 1 "Art. 82... so legitimados concorrentemente... III - as entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos direitos e interesses proy R egidos por este Cdigo". /Assim , os PROCONS ou outros rgos pblicos que visam proteger o con1 sumidor so legitimados para impetrar ACP. Aplicao em concursos MPE/SE/Promotor/2010 - CESPE "O PROCON de Sergipe, Coordenadoria Estadual de Proteo e Defesa do Consumidor, rgo pblico destitudo de personalidade jurdica, tem legiti midade apenas para ajuizar demandas objetivando a tutela individual dos consumidores." Gabarito: A afirmativa est errada. CESPE - (MPE/RR) - Promotor Substituto - 2008 "Tanto o Ministrio Pblico Federal e o Ministrio Pblico Estadual, bem como os rgos pblicos organizados para a defesa do consumidor - PRO CONS -, tm legitimidade ativa ad causam concorrente para atuar na defesa coletiva dos interessados lesados." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/DF - 269 Concurso. "Nas aes que tenham por objeto direito do consumidor, reconhecida a capacidade de estar em juzo aos entes oficiais que tm por finalidade a de fesa e proteo do consumidor, ainda que no constituam pessoa jurdica;" Gabarito: A afirmativa est correta.

41.

"AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE. DEFENSORIA PBLICA. INTERESSE. CONSUMIDORES. A Turma, por maioria, entendeu que a defensoria pblica tem legitimidade para propor ao civil pblica na defesa do interesse de consumidores. Na espcie, o Nudecon, rgo vinculado defensoria pblica do Estado do Rio de Janeiro, por ser rgo especializado que compe a administrao pblica direta do Estado, perfaz a condio expressa no art. 82, III, do CDC." (STJ, REsp 555.111-RJ, Rei. Min. Castro Filho, julgado em 5/9/2006.)

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MP/AM - 2007 (CESPE) "Os rgos de proteo do consumo que no se revestirem de personalidade jurdica no estaro legitimados a promover a defesa do consumidor em juzo." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensoria Pblica/Sergipe - 2005 (CESPE) "Considere que um grupo de consumidores tenha sofrido danos materiais e morais em razo da aquisio de automveis que se incendiaram, logo aps a compra, em decorrncia de defeitos de fbrica. Nessa situao, ter legiti midade ativa, para ajuizar ao em defesa daquele grupo, ente pblico de de fesa do consumidor, mesmo que seja desprovido de personalidade jurdica." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/AL-CESPE-2009 "Se ocorrer uma exploso no interior de estabelecimento empresarial que atue com a venda de plvora e produtos congneres, em razo do inade quado acondicionamento de alguns produtos, e essa exploso causar srios danos materiais e morais a pessoas que se encontrem no interior e nas pro ximidades do estabelecimento, a Procuradoria de Assistncia Judiciria ter legitimidade para propor ao civil pblica em busca da indenizao pelos danos materiais e morais carreados a todos os prejudicados." Gabarito: A afirmativa est correta. A questo foi extrada do seguinte infor mativo do STJ: "informativo 195. A Procuradoria de Assistncia Judiciria do Estado de So Paulo tem legitimidade para propor ao civil pblica em busca da indenizao por danos materiais e morais decorrentes da exploso de estabelecimento dedicado venda de fogos de artifcios e plvora (art. 5Q , XXXII, da CF/1988 e art. 82 do CDC). A exploso resultou, alm de vultosos prejuzos materiais, na leso corporal e na morte de diver sas pessoas que, em razo de sofrerem os efeitos danosos dos defeitos do produto ou servio, so equiparadas aos consumidores (art 17 do CDC), mesmo no tendo participado diretamente da relao de consu mo. Note-se que a possvel responsabilidade civil decorre de fato do produto na modalidade de vcio de qualidade por insegurana (art. 12 do CDC), que p o de s e r im putada ao com erciante, ora recorren te. (STJ, REsp 181.580-SP, Rei. Min. Castro Filho, julgado em 9/12/2003) .1. STJ: Informativo N2458. LEGITIMIDADE. PLANO. SADE. IDOSO. REAJUSTE.A Turma, por maioria, reconheceu, preliminarmente, a legitimidade da comisso de defesa do consumidor de assembleia legislativa estadual para ajuizar ao civil pblica (ACP) em defesa dos interesses e direitos

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individuais homogneos do consumidor - no caso, relativamente ao aumento efetuado pela recorrida das mensalidades de plano de sade dos segurados com mais de 60 anos - nos termos dos arts. 81, pargrafo nico, 82, III, e 83, todos do CDC, e 21 da Lei n. 7.347/1985. Para a Min. Relatora, o art. 82, III, do referido cdigo apenas determina, como requi sito de legitimao concorrente para o exerccio da defesa coletiva, que o rgo atue em prol dos direitos dos consumidores, motivo pelo qual a exigncia mencionada pelo tribunal a quo- de que o regimento inter no da comisso recorrente deveria expressamente prever, poca da propositura da ACP, sua competncia para demandar em juzo - cons titui excesso de formalismo, a incidir a regra que dispe: onde a lei no distingue, no cabe ao intrprete distinguir. (...) REsp 1.098.804-RJ, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgado em 2/12/2010. 8. O cidado no pode propor ACP. -> Aplicao em concursos MPE/SE/Promotor/2010 - CESPE " legitimado ao coletiva o membro do grupo, categoria ou classe para a defesa de interesses ou direitos difusos de que seja titular um grupo, ca tegoria ou classe de pessoas ligadas entre si com a parte contrria por uma relao jurdica base." Gabarito: A afirmativa est errada. "A interao entre as normas da Lei da Ao Civil Pblica, do CDC e da Lei da Ao Popular admite a legitimidade para agir do cidado, em defesa de interesses individuais homogneos de que sejam titulares pessoas ligadas por circunstncias de fato." Gabarito: A afirmativa est errada. TCE/SP/Auditor/2008 - FCC Conforme a lei que disciplina a matria, no tem legitimidade para propor uma ao civil pblica A) o Ministrio Pblico. B) a Defensoria Pblica. um cidado, no gozo de seus direitos polticos. D) uma sociedade de economia mista. E) a Unio. Gabarito: Letra C. 9. Litisconsrcio (art. 5S, 22): De acordo com o 2^, o poder pblico e outras associaes legitimadas podero habilitar-se como litisconsortes de qualquer das partes. Trata-se

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na verdade de assistncia litisconsorcial. Aqui cabe referir mais uma vez ao microsssitema e a aplicao do art. 62, 32 da LAP que permite a pessoa jurdica optar entre contestar, no-contestar ou atuar ao lado do autor, se assim melhor convier ao interesse pblico. STJ Informativo 390. DANO. MEIO AMBIENTE. OMISSO. FISCALIZAO. UNIO. Em ao civil pblica proposta pelo Ministrio Pblico Federal contra municpio e outros sete rus devido a dano ao meio ambiente por construes em restinga (que fixa as dunas), pleiteou-se, alm de perdas e danos, a demolio das edificaes irregulares. Nos termos do art. 52, 23, da Lei n. 7.347/1985, consultada a Unio, ela requereu seu ingresso no plo ativo da demanda e o juiz o deferiu. Ento o municpio, em agra vo de instrumento, alegou a ilegitimidade da Unio porque ele detinha o domnio da rea das construes. O Tribunal a quo acolheu o argumento do municpio, mas reconheceu tambm que a Unio foi omissa quanto a seu dever de fiscalizar e preservar o local e determinou que o parquet requeresse o ingresso da Unio no plo passivo da demanda, como litisconsrcio necessrio. Contra esse litisconsrcio, insurge-se a Unio yncTREsp. Nesse contexto, observa o Min. Relator que a jurisprudncia \ deste Superior Tribunal no sentido de reconhecer a legitimidade pas siva da pessoa jurdica de direito pblico para responder pelos danos causados ao meio ambiente em decorrncia de sua conduta omissa quanto ao dever de fiscalizar. Assim, no se trata de determinar previamente a responsabilidade da Unio, mas aloc-la adequadamente no plo passivo da ao, diante da presuno de sua responsabilidade em concorrer com o dano ao meio ambiente e, caso exista prova super veniente a isent-la, o feito dever ser extinto em relao a ela. Diante do exposto, a Turma conheceu parcialmente do recurso e, nessa parte, negou-lhe provimento. Precedentes citados: AgRg no Ag 973.577-SP, DJ 19/12/2008, e AgRg no Ag 822.764-MG, DJ 2/8/2007. REsp 529.027-SC, Rei. Min. Humberto Martins, julgado em 16/4/2009. Aplicao em concursos AGU/Procurador/2007 - CESPE
" facultado ao poder pblico habilitar-se como litisconsorte de qualquer das

partes na ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/RN/Promotor/2009 - CESPE "Em ao civil pblica, o poder pblico no pode habilitar-se como litiscon sorte em aes propostas por associao legitimada." Gabarito: A afirmativa est errada.

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MP/SE - CESPE - 2010 "No processo coletivo, permitida a ampliao do objeto litigioso da ao, mediante formulao de demandas de carter pessoal e individualizadas de interessados, como litisconsortes necessrios do autor coletivo." Gabarito: A afirmativa est errada. 10. Desistncia (In)fundada nas aes coletivas (art. 59, 39): O legislador expressou menos do que pretendia (minus dixet quam voluit), sendo certo que o dispositivo em testilha se aplica as associaes e a todos os demais legitimados para a ACP, inclusive para o prprio M inistrio Pblico. Com relao a este ltimo, importante verificar o princpio da indisponibiiidade/obrigatoriedade (tem perada ou mitigada) da demanda coletiva cognitiva e o princpio da continuidade da dem an da coletiva (art. 5^, 1? e 3^) calcados na idia central de " desistncia fundada ", por parte dos co-legitimados e do rgo do MP, perm item a desistncia nas ACP sem pre que isto esteja de acordo com a m elhor tute l a do interesse pblico. Na doutrina: "em matria de ao civil pblica ou coletiva, implicitamente, a nova redao do 3^ do art. 59 da LACP pas sou a admitir que as associaes civis autoras possam manifestar desis tncias fundadas, caso em que o M inistrio Pblico no estar obrigado a assumir a promoo da ao. Da podemos validamente deduzir que, se existem, desistncias fundadas, formuladas por associaes civis, en to, por identidade de razo, tambm pode haver desistncias fundadas de quaisquer co-legitimados, at mesmo do prprio M inistrio Pblico" MAZZILLI, Hugo Nigro. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo. 19^ io, Editora Saraiva, 2006. pg. 347) Aplicao em concursos Defensoria Pblica/MA - 2011 - CESPE "O MP possui disponibilidade sobre o contedo material da ao civil pbli ca, bem como disponibilidade sobre a prpria ao." Gabarito: A afirmativa est incorreta, as aes coletivas so de regra indis ponveis face a indisponibilidade do objeto de tutela ou a indisponibilidade processual, podendo apenas se r decidido pelo MP as fo rm a s, m odos e tem pos de execuo das obrigaes nos TAC's, bem como, a oportunidade e convenincia do seu prosseguimento em caso de desistncia ou abandono fundados. Juiz Federal/TRF5 - 2011 - CESPE "Em caso de desistncia infundada ou abandono da ao civil pblica por associao legitimada, somente outro ente legitimado poder assumir a

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titularidade ativa, cabendo ao MP, nesse caso, acompanhar a ao na con dio de fiscal da lei." Gabarito: A afirmativa est incorreta. CESPE - Juiz Substituto - TJ/SE - 2008. y/Em caso de desistncia ou abandono da ao civil pblica proposta por algum co-legitimado, o Ministrio Pblico assumir a legitimidade ativa, de/ vendo prosseguir na ao at a prolao da sentena de mrito, por ser in1 disponvel o seu objeto." / Gabarito: A afirmativa est incorreta. Se a desistncia for fundada e o MP concordar, no precisar prosseguir com a ao. 10.1. Desistncia - Tambm se aplica a norma para os recursos cveis: "Se a prpria ao pode ser objeto de desistncia fundada, a fortiori tambm pode haver desistncia fundada do recurso nela interposto". (MAZZILI, Regime Jurdico do Ministrio Pblico, p. 558, note-se que aqui se distancia o processo civil coletivo do processo penal, v. art. 576 do CPP). Importante observar que a desistncia no implica em renncia sobre o direito que se funda a ao, no formando coisa julgada material a deciso do juiz que a homologa, como bem lembrado pela doutrina (Carlos Henrique Bezerra Leite. Ministrio Pblico do Trabalho, p. 248). No possvel ao MP ou a qualquer legitimado renunciar ao direito em que se funda a ao, pois indisponvel seu objeto. 10.2. Divergncia entre o juiz e o MP: Como dever agir o juiz na hiptese, caso venha a divergir da postura ado tada pelo MP? So trs as hipteses aventadas pela doutrina: a) analogia ao art. 28 do CPP - deciso pelo PGJ; b) analogia ao art. 9Qda LACP - deciso pelo CSMP; c) extino sem julgamento do mrito, art. 267 do CPC, III (abandono) ou VIII (de sistncia). a) A primeira, defendida por Marcelo Abelha Rodrigues (Ao Civil P blica Ambiental, p. 81) e Nelson Nery Jr., que afirma: "Caso o juiz no concorde com a desistncia da ACP pelo MP, aplica-se analogicamente o CPP 28. O magistrado ento remeter os autos ao PGJ, que insistir na desistncia ou designar outro rgo do MP para assumir a titulari dade ativa" (Nery Jr. e Rosa Maria Andrade Nery. Constituio Federal Comentada e Legislao Constitucional, p. 489.). Vale frisar que para parcela da doutrina, este entendimento inadmissvel, em face da

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existncia de regra analgica mais prxima, o art. 9^ da LACP, que trata especificamente dos direitos coletivos e que, portanto, mais adequa da para efetivao do raciocnio analgico. Frise-se, ainda, a lio da doutrina: "nesse particular no cabe analogia entre a ao civil penal pblica e a ao civil porque o Ministrio Pblico no titular privativo desta ltima; as situaes diferem/' (Hugo Nigro Mazzilli. A Defesa dos Interesses Difusos em Juzo, p. 238). b) A segunda corrente conta com a adeso majoritria, consoante o en tendimento de grandes especialistas na matria como Carlos Henrique Bezerra Leite e Hugo Nigro Mazzilli: "No aceitando o juiz a recusa do membro do Ministrio Pblico em assumir a ao, poder remeter os autos ao Conselho Superior para, sendo o caso, ser designado outro membro da instituio para propor a ao"(A Defesa dos Interesses Di fusos em Juzo, p. 240, prope, inclusive, uma consulta prvia pelo mem bro do MP ao CSMP antes de requerer a desistncia, idem, p. 239, sic.). c) A terceira e ltima contou com a adeso do CSMPSP, portanto, nada h para consultar o CSMP, sendo o controle efetuado pelo juiz e pelos de mais co-legitimados. Frise-se que no caso no ocorre prejuzo, pois, se trata de extino do processo sem resoluo do mrito, portanto, proponvel novamente a demanda. Neste sentido, na doutrina, Motauri Ciocchetti de Souza, Ao Civil Pblica e Inqurito Civil, p. 68, fundado no maior prejuzo que adviria da deciso do CSMP, exigindo-se nova prova para a propositura da ACP.4 2 10.3. Mudana de opinio do rgo - fato novo- imprescindibilidade: Para os casos em que o MP j tenha formado sua convico, ajuizado a ao, a mudana de posio do rgo, em face do princpio da obrigato riedade, depender, para grande parte da doutrina, de fa to novo : "Com

42.

Este debate est relacionado ao entendimento sobre a discricionariedade do MP na anlise do interesse pblico na demanda. Como bem resenhou Emerson Garcia, em princpio, o entendimento firmado era que ao juiz cabia verificar a presena do interesse pblico, dando a ltima palavra sobre a matria e determinando a obrigatoriedade da interveno pelo MP (RF n2 252/18); aps, com a confirmao da independncia funcional do MP na CF/88, ficou claro que se o juiz no concordar com a manifestao do MP dever remeter os autos em recusa fundamentada ao PGJ, que decidir em definitivo sobre a atuao do rgo. Para Emerson Garcia "o prprio agente que se manifestou pela ausncia do interesse pblico dever atuar" (sic.). Nota 520, p. 322. O caso do MP visualizar necessidade de interveno e o juiz discordar, ensejar o recurso cabvel, conforme a fase do processo e o tipo de deciso, cabendo ao Judicirio a palavra final.

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efeito, se o princpio da obrigatoriedade consiste no dever da Instituio de agir sempre que identificar leso passvel de sua tutela, por certo o MP no poder desistir da ao civil enquanto persistirem as mesmas circuns tncias fticas vigentes poca da propositura da ao" (Motauri Ciocchetti de Souza, Ao Civil Pblica e Inqurito Civil, p. 68.) 11.TAC e litisconsrcio entre os MP's (Veto Implcito): Os pargrafos 59 e 6Qda LACP foram vetados pelo Presidente da Repbli ca no corpo dos dispositivos do art. 92, pargrafo nico, com teor idnti co, que existia no CDC. Como se sabe, no Brasil no existe veto implcito, muito menos veto incidenter tantum. A norma foi alterada na LACP pelo art. 113 do CDC, que no foi vetado expressamente. Da a jurisprudncia ter pacificado que: "PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. COMPROMISSO DE AJUSTAMEN TO DE CONDUTA. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. VIGNCIA DO AR , 62, DA LEI N. 7.347/1985.1. Encontra-se em plena vigncia o TIGO 52 6S do art. 5 da Lei n. 7.347/1985, de forma que o descumprimento de compromisso de ajustamento de conduta celebrado com o Minist rio Pblico viabiliza a execuo da multa nele prevista. 2. A Mensagem n. 664/90, do Presidente da Repblica - a qual vetou parcialmente o Cdigo de Defesa do Consumidor -, ao tratar do veto aos arts. 82, 3Q , e 92, pargrafo nico, fez referncia ao art. 113, mas no o vetou, razo por que esse dispositivo aplicvel tutela dos interesses e direitos do consumidor. 3. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp 443.407/SP, Rei. Ministro Joo Otvio de Noronha, Se gunda Turma, julgado em 16.03.2006, DJ 25.04.2006 p. 106). Processo Civil. Ao Civil Pblica. Compromisso de acertamento de con duta. Vigncia do 69, do artigo 52 , da Lei 7.374/85, com a redao dada pelo artigo 113, do CDC. 1. A referncia ao veto ao artigo 113, quando vetados os artigos 82, 32, e 92, pargrafo nico, do CDC, no teve o condo de afetar a vigncia do 62, do artigo 52, da Lei 7.374/85, com a redao dada pelo artigo 113, do CDC, pois invivel a existncia de veto implcito. 2. Recurso provido. (REsp 222582/MG, Rei. Ministro Mil ton Luiz Pereira, Primeira Turma, julgado em 12.03.2002, DJ 29.04.2002 p. 166). 12. Possibilidade de litisconsrcio facultativo entre os MP's (art. 5s, 5e): Assim, haja vista a expressa previso na norma, bem como o fato de que ningum questiona a quebra do princpio federativo quando a Unio, Es tado e Municpios atuam como litisconsortes, podero os Ministrios P blicos atuar em conjunto na defesa de suas atribuies.

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STJ: "LITISCONSRCIO FACULTATIVO. MP. FEDERAL E ESTADUAL. A Turma deu provimento ao recurso, entendendo que o veto do Presidente da Repblica aos arts. 82, 39, e 92, pargrafo nico, do CPC, no atingiu o 59 do art. 59 da Lei n. 7.371/1985 (Lei da Ao Civil Pblica). As sim, possvel o litisconsrcio facultativo entre o Ministrio Pblico Estadual e o Federal. Na espcie, ajuizaram Ao Civil Pblica buscan do impedir a comercializao de trigo importado enquanto a percia tcnica analisa se o alimento contm fungo txico sade humana." (REsp 382.659-RS, Rei. Min. Humberto Gomes de Barros, julgado em 2/12/2003).

->

Aplicao em concurso:

Juiz Federal/TRF5 - 2011 - CESPE / 7 y^Admite-se o litisconsrcio facultativo entre os MPs da Unio, do DF e dos estados na ao civil pblica em defesa de interesses e direitos relacionados ao ambiente." aba rito: A afirmativa est correta. 13. Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) s exigncias legais (art. 52,

62):
Muito embora o art. 841 do CC vede a transao/conciliao de direitos individuais indisponveis43, bem como, o prprio CPC limite a conciliao aos direitos patrimoniais de carter privado (art. 447 do CPC) possvel realizar compromisso de ajustamento de conduta s exigncias legais (co nhecido como termo de ajustamento de conduta - TAC) nos processos que veiculem direitos coletivos lato sensu, mesmo reconhecendo a indisponibilidade processual destes direitos. Isto ocorre por uma srie de razes de ordem prtica e terica: 1) os dis positivos que vedam a transao e conciliao nestas matrias tratam de direitos individuais; 2) a atuao e efetivao dos DCLS (direitos coletivos lato sensu) exige a flexibilizao/adaptao das normas de direito tradi cionais/individuais aos fins da justia co-existencial e a maior efetividade destes direitos; 3) as conciliaes devem se limitar aos casos e para os fins

43.

No concurso de Juiz Federal/TRF2 em 2011 organizado pelo CESPE, foi considerada ERRADA a seguinte afirmativa: "O compromisso de ajustamento de conduta constitui instituto semel hante ao do direito civil denominado transao." A assertiva encontra justificativa no artigo 841 do C.C. em sua interpretao literal.

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previstos na legislao (ou seja, tutelar integralmente os DCLS, idia em tudo idntica ao disposto nos causas relativas famlia - art. 447 do CPC, pargrafo nico.); 4) a indisponibilidade no ser afetada, pois o objetivo da transao/conciliao a melhor efetivao do DCLS, sendo possvel apenas transacionar sobre o modo, prazo etc., jamais sobre a matria de fundo (no pode dispensar das obrigaes decorrentes da legislao). / i natureza jurdica do TAC polmica (at mesmo a denominao in certa, alguns preferindo referir a CACEL, compromisso de ajustamento de conduta as exigncias legais, etc.). A doutrina se divide em modalidade especfica de transao e negcio jurdico bilateral sui generis. O certo que se trata de finalidade nitidamente conciliatria. Nesse sentido: "PROCESSO CIVIL-AO CIVIL PBLICA POR DANO AMBIENTAL-AJUS TAMENTO DE CONDUTA-TRANSAO DO MINISTRIO PBLICO - POS SIBILIDADE. 1. A regra geral de no serem passveis de transao os direitos difusos. 2. Quando se tratar de direitos difusos que importem obrigao de fazer ou no fazer deve-se dar tratamento distinto, possi bilitando dar controvrsia a melhor soluo na composio do dano, quando impossvel o retorno ao status quo ante. 3. A admissibilidade de transao de direitos difusos exceo regra. 4. Recurso especial improvido." (REsp 299.400/RJ, Rei. Ministro Francisco Peanha Martins, Rei. p/ Acrdo Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 01.06.2006, DJ 02.08.2006). 13.1. rgos pblicos: Determina o 6^ que qualquer dos rgos pblicos legitimados poder tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais. iDa depreendem-se trs informaes bsicas: 1) apenas os rgos pbli cos podero firm ar o TAC; 2) o MP no o nico rgo pblico que poder firm ar o TAC; 3) no h disponibilidade sobre o objeto, sendo que o TAC dever estar estritamente vinculado s exigncias legais (pode ser exigido mais do que a lei determina, mas nunca menos do que l est expressa mente escrito). Na resoluo que trata do inqurito civil, o CNMP acrescentou a expresso exigncias normativas (abrindo o sistema), acrescentando ainda a possi bilidade de compensao ou indenizao para os danos em que no fo r possvel a tutela especfica (art. 14 da Res. n9 23 do CNMP). No se pode esquecer que o art. 585, II do CPC reconheceu o carter de ttulo executivo

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extrajudicial tambm s transaes referendadas pelo MP, pela Defensoria Pblica ou pelos advogados dos transatores. A Defensoria Pblica pode celebrar compromisso de ajustamento de conduta (TAC), j que um "rgo pblico" (art. 59, 6s, Lei Federal n. 7.347/1985). -> Aplicao em concursos

DPE/ES - CESPE - 2009 "A defensoria pblica poder tomar dos interessados compromisso de ajus tamento da conduta destes s exigncias legais, mediante cominaes, ten do esse compromisso eficcia de ttulo executivo extrajudicial." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/AL - CESPE - 2009 "Em ao civil pblica, a DP pode tomar compromisso de ajustamento de conduta do causador do dano a interesses transindividuais." Gabarito: A afirmativa est correta. TJ/SE/Juiz/2008 - CESPE "O Ministrio Pblico o nico legitimado a firmar extrajudicialmente o compromisso de ajustamento de conduta lesiva s exigncias legais do cau sador do dano a um dos bens protegidos, visando prevenir o ajuizamento da ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. Segundo o 6g do art. 5? da LACP, qual quer rgo pblico legitimado poder celebrar o TAC e no somente o MP. M P/SE- CESPE -2010 "As associaes civis de defesa do consumidor esto legitimadas a celebrar compromisso de ajustamento de conduta com o autor do dano ou de sua ameaa. Gabarito: A afirmativa est erradu. 13.2. Transao formal e transao substancial: Correto o entendimento de Gregrio Assagra de Almeida que assevera: "No se admite, assim, a transao substancial (ou material). Todavia, possvel a transao form al , que no signifique qualquer renncia ao direito coletivo em questo. Assim, podero ser pactuados a forma e o prazo de reparao do dano causado ao direito coletivo, mas desde que no signifiquem indiretamente inviabilizao do prprio direito coletivo". (ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito Processual Coletivo Brasileiro: Um Novo Ramo do Direito Processual. So Paulo: Saraiva, 2003. p. 358).

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13.3. Execuo do TAC: A lei prev que o compromisso de ajustamento de conduta ser ttulo exe cutivo extrajudicial. Para tanto basta a presena do ente legitimado ao TAC e dos compromissrios, sendo desnecessria a presena de testemunhas, pois descrito sem esta exigncia na legislao. STJ: Informativo 43. IBAMA. TERMO DE COMPROMISSO. TTULO EXECUTIVO. O art. 113 do Cdigo de Defesa do Consumidor no foi vetado pelo Presiden te da Repblica. Desse modo, o termo de compromisso de ajustamento de iuta firmado com o Ibama - que prev multa diria se o recorrido no perar reas degradadas pelo garimpo - ttulo executivo extrajudicial, endo embasar execuo, mesmo no assinado por testemunhas. REsp 947-INi/IG, Rei. Min. Ruy Rosado, julgado em 6/12/1999.

->

Aplicao em concursos

MP/SE - CESPE - 2010 "Para a configurao do termo de ajustamento de conduta como ttulo exe cutivo extrajudicial, no caso de assuno de obrigao de pagar quantia cer ta, necessria a assinatura de duas testemunhas, ao lado das dos interessa dos e da entidade legitimada." Gabarito: A afirmativa est errada.

Para que o TAC seja efetivo, tendo dentes de ttulo executivo extraju dicial, necessrio que se estabeleam cominaes, tanto podendo ser estas de carter pecunirio (multas por mora e astreintes, multas com carter peridico) como de obrigaes de fazer e no fazer. Isto significa dizer: obrigaes/deveres certos, lquidos e determinados (art. 618, I do CPC). Ausncia de um dos requisitos poder implicar a extino, em face de nulidade da execuo, que pode ser decretada de ofcio (RSTJ 73/302). Cabvel tambm quanto ao TAC a exceo de pr-executividade (rectius : objeo de executividade). Assim, lquido o ttulo que, mesmo sem men cionar diretamente o total exato da dvida, contm em si todos os elemen tos necessrios sua apurao mediante simples clculo aritmtico (no h mais liquidao por clculos no direito processual brasileiro, sendo mera operao mecnica de aferio do valor). Tambm no afeta a liqi dez do ttulo a cobrana pelo saldo devedor. O compromisso de ajusta mento de conduta poder determinar a reparao do dano , a adequao da conduta s exigncias legais e, ainda, a compensao e/ou indenizao pelos danos que no possam se r recuperados (art. 14, Res. 23 do CNMP).

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13.4. TAC e vinculao estrita lei: O dogma da vinculao estrita do direito lei sede espao noo contem pornea de juridicidade, ou seja, a idia de vinculao dos aplicadores do direito ao sentido da norma constitucional, unidade narrativa da Consti tuio (OTERO, Paulo. Legalidade e administrao pblica: o sentido da vin culao administrativa juridicidade. Lisboa: Almedina, 2003, p. 15, nota 1). No atual estado do nosso ordenamento jurdico, na presena de normas po rosas, de tessitura aberta, na forma de pautas carentes de preenchimento, tais como, conceitos jurdicos indeterminados , clusulas gerais e princpios, natural que exista certa "discricionariedade" na determinao dos deveres decorrentes das normas jurdicas. Isto porque as normas aparecem, muita vez, desprovidas da hiptese ftica (preceito primrio), bem como, da san o respectiva (preceito secundrio) e, conseqentemente, estas devero ser sopesadas e aplicadas em conformidade com a razoabilidade e propor cionalidade do operador do direito, atravs do filtro da Constituio. No caso do TAC, trata-se de aplicao externa ao Judicirio do princpio da unidade narrativa da Constituio, que ir balizar o comportamento dos rgos pblicos e do MP para que se evite TAC que no atendam a finalidade da Constituio e da lei. Note-se, contudo, que ao firm ar um TAC, mesmo quando a lei no tenha previsto o regramento especfico para o caso, o MP no ter disponibilidade do direito material, sendo vincula do doutrina, aos precedentes jurisprudenciais nos casos anlogos e aos detalhes prprios do caso concreto. Isto porque, nos modelos abertos de aplicao do direito, a dogmtica se amplia para alm da lei, incluindo a jurisprudncia e o trabalho da doutrina (ZAN ETIJR., Hermes. Processo Constitucional. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007). Por esta razo, acertada a ampliao do texto do art. 14 da Res. n^ 23 do CNMP para incluir na adequao da conduta, alm das exigncias legais, as exigncias normativas, no s legais, incluindo-se as resolues e de cretos, bem como, a interpretao dada pelos rgos competentes s clausulas gerais de tutela dos direitos coletivos lato sensu. "Art. 14 da Res. 23 do CNMP. O Ministrio Pblico poder firmar compromisso de ajustamento de conduta, nos casos previstos em lei, com o responsvel pela ameaa ou leso aos interesses ou direitos men cionados no artigo l 9 desta Resoluo, visando reparao do dano, adequao da conduta s exigncias legais ou normativas e, ainda, compensao e/ou indenizao pelos danos que no possam ser re cuperados".

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13.5. Contedo mnimo do TAC: O TAC uma modalidade de acordo, com ntida finalidade conciliatria, porm o seu objeto indisponvel aos co-legitimados. Portanto, no pode dispor sobre o direito de fundo, apenas sobre a forma de cumprimento, lugar, prazos, condies. Dever constar do TAC obrigatoriamente as cominaes para o caso de descumprimento das obrigaes/deveres nele determinadas. ^Aconselhvel a previso de clusula penal in pecnia, com carter moratrio para compelir ao cumprimento, revertida para o fundo especfi co, no caso de descumprimento das obrigaes de fazer. Muito embora seja possvel a determinao conjunta de a stre in te s- multa cominatria peridica para efetivao da medida - esta no se revela muito til, pois poder ser igualmente requerida em juzo, independentemente de sua especificao no TAC, para o caso de ser necessrio o ajuizamento da execuo. De outra sorte, pelo menos um precedente do STJ entendeu que comi nadas astreintes no TAC o seu valor ser o limite da cominao na esfera judicial, ou seja, o juiz no est autorizado a aumentar o valor previsto, mesmo que insuficiente no caso concreto para surtir o efeito esperado, sic. Este precedente no impede, contudo, a argumentao contrria com base no art. 461, 69 do CPC. Informativo STJ n^ 359: OBRIGAO DE FAZER. MULTA COMINATRIA. O MP, ora recorrente, alega violao do art. 645 do CPC e sustenta que o dispositivo legal faculta ao magistrado reduzir ou aumentar o valor das astreintes para que ocorra o adimplemento da obrigao. Afirma que, em que pese o valor irrisrio fixado no termo de ajustamento de conduta a ttulo de multa diria (cem reais) em caso de descumprimento da obrigao de fazer, a multa no surtiu o efeito esperado. Aduz que a limitao prevista no pargrafo nico do mencionado artigo, no sentido de somente ser possvel ao juiz reduzir o valor da multa pactuada entre as partes, refere-se unicamente multa moratria, que no se confun de com a multa diria de natureza coercitiva prevista no caput do citafcio dispositivo. O Tribunal a quo entendeu que, havendo previso de Imulta diria no ttulo extrajudicial, termo de ajustamento de conduta I firmado com o Parquet estadual, conforme o art. 645 do CPC, somente f se faculta ao juiz reduzir a multa por descumprimento da obrigao l^jde fazer, e no aument-la. Isso posto, a Turma, por maioria, negou provimento ao recurso especial por entender que, na hiptese, efetiva mente, o valor da multa diria estabelecido no termo de ajustamento de conduta firmado entre a empresa recorrida e o MP estadual no foi

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suficiente para assegurar o cumprimento da obrigao de fazer. Entre tanto, a majorao pretendida pelo Parquet no poderia, de fato, ser deferida pelo juiz da causa conforme asseverou o Tribunal de origem, por fora da limitao contida no pargrafo nico do art. 645 do CPC. REsp 859.857-PR, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 10/6/2008. 13.6. Clausula penal cominatria e clausula penal compensatria: Pode-se ainda, consoante expressiva lio da doutrina, separar as clu sulas penais cominatrias, que visam compelir ao adimplemento da obri gao; e as clusulas penais compensatrias, que tem por escopo a ante cipao de perdas e danos. Como os direitos so indisponveis a clusula penal do TAC ser sempre cominatria (moratria), jamais compensatria, que importaria em disposio do direito material. Mesmo assim, a multa cominatria no se confunde com as astreintes. Assim temos que podem ser exigidas: a obrigao, a cominao de astreintes para seu cumprimen to e a clusula penal moratria, posto que independentes (Marcelo Abe lha Rodrigues. Ao Civil Pblica e Meio Am biente , p. 96-99). ^ Aplicao em concursos MP/SE - CESPE - 2010 "O termo de ajustamento de conduta, sem embargo de possuir fora executi va, pode conter clusula cominatria no consubstanciada necessariamente em multa diria, abrangendo qualquer outro tipo de obrigao." Gabarito: A afirmativa est correta. 13.7. TAC parcial: Os compromissos de ajustamento de conduta podero ser parciais ou totais (integrais). Quando parciais e promovidos pelo MP, nada obsta a continuidade do inqurito civil at final ajuizamento da ACP ou arqui vamento com relao matria remanescente. Nestes casos a doutri na defende a desnecessidade de rem eter o TAC ao Conselho Superior do M inistrio Pblico, uma vez que no foi arquivado o procedimento, contudo h entendimento contrrio do CSMP/SP 20: " Quando o com pro misso de ajustam ento tiver a caracterstica de ajuste preliminar, que no dispense o prosseguim ento de diligncias para uma soluo definitiva, salientado pelo rgo do M inistrio Pblico que o celebrou, o Conselho Superior hom ologar som ente o com prom isso autorizando o prossegui m ento das investigaes". Quando houver TAC integral, tendo o MP participado, tomando o compro misso/os autos devero ser remetidos ao Conselho Superior para verifica-

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o do arquivamento implcito. Esta a orientao dominante por analo gia do art. 9Qda LACP, geralmente prevista nas resolues dos ministrios pblicos (cf. Res. n9 15, Colgio de Procuradores do MPES). 13.8. TAC sucessivo: O TAC sucessivo nada mais do que a realizao de um novo TAC para a adequao da conduta as novas circunstncias fticas ou para complementao do TAC anterior. 13.9. TAC judicial e TAC extrajudicial: Existem duas formas de obter um ttulo executivo judicial a partir de uma conciliao em DCLS (direitos coletivos lato sensu). Formular este TAC em uma ao coletiva judicial j intentada (ACP, MSC, AP, nos termos do art. 475-N, III do CPC) ou requerer a homologao judicial do TAC atravs do permissivo do art. 475-N, V, que determina ser ttulo executivo judicial o acordo extrajudicial' de qualquer natureza, homologado judicialm ente. itividade do juiz nestes casos no ser meramente confirmatria do irdo, em juzo simplista de delibao , no qual se verificam apenas os as pectos formais de representao das partes. O juiz, nestas oportunidades, dever proceder a um verdadeiro exame de mrito sobre o TAC, possibili tando at mesmo sua discordncia, caso em que no ser homologado o acordo, cabendo recurso desta deciso. Note-se, justamente por isso, que o acordo judicial prescinde de aprova o pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico, uma vez que judicializada a matria no h mais risco de arquivamento implcito, passando o controle do rgo superior do MP para o juiz da causa. Alm disto mesmo as partes no-pblicas podero requerer a homologao do acordo. No sendo o MP o autor do TAC a homologao do mesmo em juzo de pender obrigatoriamente da sua oitiva como custus juris, decorrncia l gica do microssistema. Principais caractersticas e distines entre o TAC judicial e extrajudicial:

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O Ministrio Pblico j no atua como mero guardio da lei. Atualmente, assume uma postura de maior realce perante a sociedade. Nos dizeres de Gregrio de Assagra Almeida " sob essa concepo de custos societatis e custus juris que o Ministrio Pblico destaca-se hoje como o principal legitimado ativo no direito processual coletivo comum. Essa hegemonia do Parquet, como legitimado ativo para a defesa dos interesses massificados, decorre certamente de dois fatores bsicos. O primeiro est fundamentado no seu prprio perfil constitucional, ou seja,

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JUDICIAL Legitimidade

EXTRAJUDICIAL

Todos os co-legitimados pode Apenas os rgos pblicos legitima dos podero formular o TAC (inclusive ro formular o TAC. a defensoria pblica). Faz coisa julgada material, nos termos do art. 103 do CDC. No poder ser proposta ao coleti va sobre o mesmo objeto, exce to prova nova. No h. No faz coisa julgada material. Poden do ser proposta demanda coletiva a qualquer momento, bem como, revis to os termos do TAC. Verificao do arquivamento impl cito do inqurito civil. Determinar a continuidade do inqurito ou o ajui zamento da ACP. Analisar razes dos co-legitimados para no acatar o TAC formulado pelo rgo de execuo.

Estabilidade

Atuao do CSMP

Atuao doMP

Atuar como custus juris3 0 , obri Havendo a presena de um co-legitigatoriamente, sempre que no mado, rgo pblico, o MP no preci sa figurar no TAC. for o autor da demanda Suspenso do processo at o cumprimento do TAC. Extino do processo com julgamento de mrito, art. 269, III do CPC. No h efeito processual, no geran do litispendncia ou coisa julgada e no impedindo que ao coletiva seja ajuizada sobre a mesma matria.

Implicaes processuais

Impugnao

Recurso de terceiro interessado Ao coletiva ordinria; sendo o MP o por parte dos co-legitimados; co-legitimado, recurso perante o Con recurso do MP como custus juris; selho Superior do Ministrio Pblico. ao anulatria (inclusive ao popular)3 1 ; ao coletiva ordin ria em caso de provas novas.

0 certo que "a conciliao judicial tem as m esm as lim itaes que o com promisso de ajuste de conduta... m esm o em se tratando de questo posta

Instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado e defensora da ordemjurdica do regime democrtico e dos interesses sociais (art. 127, caput, da CF). 0 outro fator decorre do prprio exerccio prtico de suas atribuies constitucionais, visto que hoje pblico e notrio que o Parquet a Instituio mais atuante, seja no campo extrajudicial, seja no jurisdicional, na tutela dos direitos ou interesses coletivos, especialmente por intermdio do inqurito civil e do ajuizamento de aes civis pblicas." ALMEIDA, Gregrio Assagra de. Direito processual coletivo brasileiro: um novo ramo do direito processual. So Paulo: Saraiva, 2003. pg. 513. 45. PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO AO ART. 535, DO CPC. INEXISTNCIA. AO POPULAR ANULATRIA DE ACORDO HOMOLOGADO JUDICIALMENTE EM SEDE DE AO CIVIL PBLICA COM A ANUNCIA DO PARQUET. COISA JULGADA MATERIAL. INOCORRNCIA. CRIVO JURISDICIONAL ADSTRITO S FORMALIDADES DA TRANSAO. CABIMENTO DA AO ANULATRIA DO ART.

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em juzo no h possibilidade de transigir sobre o objeto do direito, ape nas sendo admissvel a definio de prazos, condies, lugar e forma de cumprimento, ainda que se utilize o termo de transao." (Geisa de Assis Rodrigues, Ao civil pblica e term o de ajustam ento de conduta, Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 234). Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF3 - 2 0 1 1 - CESPE "A celebrao de termo de compromisso de reparao do dano ambiental com pessoas fsicas ou jurdicas responsveis por atividades causadoras de degradao ambiental somente pode ser feita em juzo." Gabarito: A afirmativa est errada. 13.10. Inexistncia de coisa julgada no TAC extrajudicial: O termo de ajustamento de conduta na esfera extrajudicial no atinge os titulares da ao, os co-legitimados, e no impede o ajuizamento de ACP.

486, DO CPC. INOCORRNCIA DAS HIPTESES TAXATIVAS DO ART. 485, DO CPC. l.lnexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 2. A ao anulatria, prevista no art. 486, do CPC, tem por finalidade desconstituir o ato processual, homologado judicialmen te, enquanto que o alvo da ao rescisria, do art. 485, do CPC, a sentena transitada em julgado, que faz coisa julgada material. O efeito pretendido pela primeira a anulao do ato enquanto que na rescisria a prolao de nova sentena no judicium rescisorium. 3. A ao rescisria somente cabvel quando houver sentena de mrito propriamente dita, que aquela em que o magistrado pe fim ao processo analisando os argumentos suscitados pelas partes litigantes e concluindo-a com um ato de inteligncia e soberania. 4. A sentena que homologa a transao fundamentando-se no contedo da avena, desconstituvel por meio de ao rescisria fulcrada no art. 485, VIII, do CPC. 5. No obstante, em sendo a sentena meramente homologatria do acordo, adstrita aos aspectos formais da transao, incabvel a ao rescisria do art. 485, VIII, do CPC, posto ausente requisito primordial da rescindibilidade do julgado. Nestes casos, a desconstituio da transao, pelos defeitos dos atos jurdicos em geral, se faz por meio de ao anulatria, fulcrada no art. 486, do CPC. 6. Acordo extrajudicial homologado por sentena, em sede de ao civil pblica, com a concordncia expressa do rgo ministerial, e lesivo aos interesses da administrao pblica, passvel de anulao, in abstracto, na forma do art. 486, do CPC, sob os fundamentos que autorizam a ao popular. 7. In casu, a ao popular assume cunho declaratrio porquanto o ato lesivo o foi subjetivamente complexo, passando pelo crivo do Parquet e do juzo. Propriedade da ao, in genere, porquanto a possibilidade jurdica do pedido no implica em acolhimento do pleito meritrio. 8. Recurso especial provido. (REsp 450431/PR, Rei. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/09/2003, DJ 20/10/2003, p. 185). Ver comentrios lei da ao popular, art. is , item 12.

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STJ Informativo 297. AO CIVIL PBLICA. INTERESSE. MP. ACORDO. Ainda que diante de compromisso, no mbito administrativo, realizado me diante a chancela do Ibama com as demandadas, empresas de extrao de barro para a confeco de cermicas, o Ministrio Pblico detm interesse de agir e legitimidade para a ao civil pblica, na busca da determinao da exata extenso do dano ambiental causado e sua re parao. No h confuso entre as instncias administrativa e judicial a ponto de obstaculizar o exerccio da jurisdio, quanto mais se as atribuies dos rgos envolvidos, na defesa do meio ambiente, so concorrentes. REsp 265.300-MG, Rei. Min. Humberto Martins, julgado em 21/9/2006. "Remanesce o interesse do Ministrio Pblico na proposio de Ao Civil Pblica mesmo aps o firmamento de Termo de Ajustamento de Conduta, eis que formulados pedidos alternativos para a reparao de danos causados." (REsp 514.489/MG, Rei. Ministro Francisco Falco, Pri meira Turma, DJ 16.05.2005)

Contudo, o magistrado tem liberdade de, diante da complexidade das ma trias versadas, havendo termo de ajustamento de conduta em execuo (efetivamente cumprido), com fundamentao idnea e suficiente, enten der pela extino da ao em face da existncia do TAC por ausncia do interesse de agir modalidade necessidade. 13.11. Recomendaes e TAC - vedao da expedio de recomendao como medida alternativa ao TAC e ACP: p C N M P , regulamentando a matria do Inqurito Civil, definiu a impossi bilidade das recomendaes, tambm chamadas notificaes recomendatrias, ensejarem dispensa do TAC ou ACP. "Art. 15. O Ministrio Pblico, nos autos do inqurito civil ou do pro cedimento preparatrio, poder expedir recomendaes devidamente fundamentadas, visando melhoria dos servios pblicos e de relevn cia pblica, bem como aos demais interesses, direitos e bens cuja defesa
lhe caiba promover. Pargrafo nico. vedada a expedio de recom en

dao como medida substitutiva ao compromisso de ajustamento de conduta ou ao civil pblica " (Res. n^ 23 do CNMP).

13.12. Publicidade do TAC: A publicidade do TAC importante para que todos os rgos pblicos e, principalmente, os integrantes dos Ministrios Pblicos estaduais e fede rais tomem conhecimento da sua existncia e do seu teor. A inteno, com

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isso, evitar TACs repetitivos, menos abrangentes ou conflitantes ou mes mo a propositura de aes coletivas tendo o mesmo objeto. A divulgao dos TACs tambm permite que a coletividade tenha conhecimento de seus contedos, ajudando a exigir o seu cumprimento ou denunciando seu descumprimento aos rgos tomadores. 13.13. No necessrio que haja o inqurito civil antes do TAC: -> Aplicao em concursos MP/SE - CESPE - 2010

"^utermo de ajustamento de conduta firmado pelo MP e por pessoa jurdica /de direito pblico ou privado responsvel por dano ou ameaa a interesse / coletivo, para revestir-se de eficcia executiva, dispensando ulterior proces/ so de conhecimento, deve ser precedido e fundamentado em inqurito civil ( pblico."

Gabarito: A afirmativa est errada.

13.14. Concordncia obrigatria do MP: O STJ confirmou um TAC mesmo sem a anuncia do MP, pois permaneceu a lgica de integral atendimento dos direitos coletivos lato sensu, obje to da lide. (STJ, REsp 299.400/RJ, Rei. Ministro Francisco Peanha Mar tins, Rei. p/ Acrdo Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 01.06.2006, DJ 02.08.2006). 13.15. Falta de assinatura do TAC pelo membro do MP impossibilita a execuo - entendimento do STJ: STJ: "Assim, manifesta a concluso no sentido de que o compromisso de ajustamento de conduta como espcie de ttulo executivo extrajudicial exige, para o reconhecimento de sua validade, a presena de requisitos, entre os quais a expressa manifestao de vontade do rgo pblico que formalizou o compromisso que fica exteriorizado pela assinatura do compromitente. Portanto, a ausncia de assinatura do representan te do Ministrio Pblico que formalizou o termo de ajustamento de conduta constitui requisito formal indispensvel que afasta a natureza executiva do referido instrumento." (STJ, REsp 840507/RS, Rei. Min. Denise Arruda, Primeira Turma, DJe 11/02/2009)" Corroborando o entendimento do STJ, segue a orientao de Jos dos San tos Carvalho Filho (Ao Civil Pblica, 4^ ed., Rio de Janeiro: Ed. Lumen Juris, 2004, fls. 239/240), ao afirmar que "como todo ato jurdico, a validade do

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compromisso de ajustamento de conduta deve sujeitar-se observncia de certos requisitos", e logo adiante conclui que, "sem eles, o ato ser invlido e inidneo a produzir os efeitos que dele se espera". STJ: "O Termo de Ajustamento, por fora de lei, encerra transao para cuja validade imprescindvel a presena dos elementos mnimos de exis tncia, validade e eficcia caracterizao deste negcio jurdico/' (STJ, REsp 802060/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 22/02/2010) 13.16. TAC e carter obrigatrio: D ordenamento jurdico brasileiro no confere ao Termo de Ajustamento de Conduta carter obrigatrio, a ponto de exigir que o Ministrio Pblico o proponha antes do ajuizamento da ao civil pblica, em que pese a notria efetividade de tal instrumento. STJ: Informativo 377. TERMO. AJUSTAMENTO. CONDUTA. AO CIVIL P BLICA. Discute-se a obrigatoriedade de o Ministrio Pblico propor termo de ajustamento de conduta antes da propositura de ao ci vil pblica, luz do art. 5^, 6^, da Lei n. 7.347/1985. Para a Min. Relatora, o ordenamento jurdico brasileiro no confere ao referido instrumento o carter obrigatrio defendido pela recorrente, em que pese sua notria efetividade. Ademais, julgada a ao h mais de quatro anos, no razovel extingui-la sob a alegada ausncia de prvio esgotamento pelo parquet das medidas disponveis na via ad ministrativa. O dispositivo da mencionada lei no tem o alcance por ela pretendido. REsp 895.443-RJ, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 20/11/2008. 13.17. No cabe MS contra indeferimento liminar de ao anulatria de ttulo executivo extrajudicial (TAC) STJ: "1. O Mandado de Segurana no sucedneo de recurso, sendo im
prpria a sua impetrao contra deciso judicial passvel de impugnao prevista em lei, consoante a rotio essendi da Smula 267/STF. 2. Sob

esse enfoque, sobreleva notar, o Pretrio Excelso cobe o uso promscuo do writ contra ato judicial suscetvel de recurso prprio, ante o bice eri gido pela Smula 267, segundo a qual "no cabe mandado de seguran a contra ato judicial passvel de recurso ou correio". Precedentes do STJ: AgRg no MS 12.093/SP, CORTE ESPECIAL, DJ de 01.07.2008; AgRg no RMS 24.724/SP, DJ de 23.06.2008 e RMS 15.263/SP, DJ de 23.06.2008.

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3. In casu, o mandado de segurana erige-se contra deciso de Juiz Singular que indeferiu liminarmente ao anulatria de ttulo extra judicial, qual seja, Termo de Ajustamento de Conduta fixado entre os impetrantes e o Ministrio Pblico Estadual, que aparelham aes de execuo ajuizada pelo Parquet, fato que, evidentemente, revela a ina dequao da via eleita ab origine." (STJ, RMS 23089/SP, Rei. Luiz Fux, DJe 13/11/2008) 13.18. A Justia do Trabalho competente para processar execuo em decorrncia de descumprimento pela empregadora de TAC celebrado com o MP Estadual. STJ: "Compete Justia do Trabalho processar execuo ajuizada pelo Ministrio Pblico Estadual visando cobrana de multa decorrente do descumprimento, pela empregadora, de termo de ajustamento de conduta celebrado entre as partes, tendo por objeto a segurana e sade de trabalhadores. que, de acordo com o art. 114, incisos I, VII e IX, da CF/88, com a redao dada pela EC n^ 45/2004, so da competncia trabalhista (a) "as aes oriundas da relao de traba lho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios"; (b) "as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho" e (c) "outras controvrsias decorrentes da relao de tra balho, na forma da lei". (STJ, CC 88883/SP, Rei. Teori Albino Zavascki, DJ 10/12/2007) Por sua vez, se o objeto do TAC no possui natureza eminentemente trabalhista (apenas efeitos reflexos), a Justia do Trabalho no com petente. "CONFLITO DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E TRABALHISTA. CONVNIO E TERMOS DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA DESTINADOS PROTEO DE RELAES DE TRABALHO E OUTROS VALORES. AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE ATO ADMINISTRATIVO COM REFLE XOS TRABALHISTAS. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL 1. Na o ri gem, a petio inicial foi apresentada pela Associao Comercial e Industrial de Foz do Iguau contra a Unio, o Estado do Paran e o Municpio de Foz do Iguau (ulteriormente excludos os dois primei ros e integrados o MPT e o MPE). Narra a Associao que o MPT, o MPE e a Secretaria de Meio Ambiente do Municpio de Foz do Igua u debatiam problemas decorrentes da gerao de lixo na cidade e a situao dos catadores. 2. O MPT, a partir dessa discusso, tem

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apresentado Termo de Ajustamento de Conduta s empresas, pres supondo que todas estariam inadequadas, com exigncias subjeti vas e previso de multa diria por descumprimentos. Ao final, pediu fosse considerada "a inconstitucionalidade e/ou ilegalidade dos atos praticados pelas rs, para o fim de anular/revogar/cancelar/liminar/ considerar nulo todo o procedimento adotado com relao ao Termo de Ajustamento de Conduta dos resduos slido, anulando o 'Con vnio' realizado, tornando sem efeito qualquer termo assinado por qualquer dos associados da autora, determinando a impossibilidade de se firmar novo Convnio com o mesmo objetivo, conforme causa de pedir deste processo, arbitrando pena de multa se no obedecida a sentena a ser prolatada". 3. O caso revela atuao coordenada e multidisciplinar do Poder Pblico e do Ministrio Pblico, com vistas proteo a) de valores trabalhistas, ambientais, comerciais, e b) de crianas e adolescentes. Os atos que expressam essa inteno ressal tam a dignidade do trabalho de grupos vulnerveis, mas no se cir cunscrevem a tal misso ou mesmo isolam tal escopo dos demais. 4. O exame da petio inicial evidencia pretenso de nulidade/anulao de convnio, de procedimentos e de TACs a partir de pedido deduzi do por Associao Comercial contra a Administrao e o Ministrio Pblico. Tal questionamento no tem natureza eminentemente tra balhista (cfr. CF, art. 114), muito embora no se possa negar que a deciso tenha reflexos dessa ordem. 5. A presena do MPT, na pers pectiva secundum eventum litis, impe a remessa dos autos Justia Federal. 6. Conflito de Competncia conhecido, com determinao de remessa dos autos Justia Federal/' (STJ, CC 116282/PR, Rei. Ministro Herman Benjamin, Primeira Seo, julgado em 24/08/2011, DJe 06/09/2011) 13.19. TAC e Direito do Consumidor - possibilidade STJ: "PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL COMPROMISSO DE AJUSTAMEN TO DE CONDUTA. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. VIGNCIA DO AR TIGO 5, 62, DA LEI N. 7.347/1985. 1. Encontra-se em plena vigncia o 62 do art. 59 da Lei n. 7.347/1985, de forma que o descumprimento de compromisso de ajustamento de conduta celebrado com o Minist rio Pblico viabiliza a execuo da multa nele prevista. 2. A Mensagem n. 664/90, do Presidente da Repblica - a qual vetou parcialmente o Cdigo de Defesa do Consumidor -, ao tratar do veto aos arts. 82, 39, e 92, pargrafo nico, fez referncia ao art. 113, mas no o vetou, razo por que esse dispositivo aplicvel tutela dos interesses e direitos do consumidor." (STJ, REsp 443407/SP, Min. Joo Otvio de Noronha, Segunda Turma, DJ 25/04/2006)

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13.20. Possibilidade de transao envolvendo direitos difusos nas obri gaes de fazer e no fazer STJ: "PROCESSO CIVIL-AO CIVIL PBLICA POR DANO AMBIENTAL-AJUSTA MENTO DE CONDUTA-TRANSAO DO MINISTRIO PBLICO -POSSIBI LIDADE. 1. A regra geral de no serem passveis de transao os direitos difusos. 2. Quando se tratar de direitos difusos que importem obrigao de fazer ou no fazer deve-se dar tratamento distinto, possibilitando dar controvrsia a melhor soluo na composio do dano, quando impossvel o retorno ao status quo onte. 3. A admissibilidade de transao de direitos difusos exceo regra. 4. Recurso especial improvido." (REsp 299.400/ RJ, Rei. Ministro Francisco Peanha Martins, Rei. p/Acrdo Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 01.06.2006, DJ 02.08.2006). Pedro Lenza, ao tratar da transao no mbito de direitos e interesses di fusos assevera que "em tese, a literalidade dos arts. 841 do CC/2002 (art. 1.035 do CC/16) e 447 do CPC ptrios, que autorizam a transao somente em relao a direitos patrimoniais de carter privado, vedariam a sua pos sibilidade para os bens difusos. No entanto, a anlise do caso concreto, po der levar ao entendimento de que, em determinadas situaes, o acordo imediato ser mais eficaz para a proteo do bem, do que a continuidade da demanda judicial. A autocomposio, por sua natureza, implica, neces s a riamente, concesses mtuas (arts. 840 do novo CC/2002 e 1.025 CC/16), |p a r a se prevenir ou terminar um litgio. O autor da demanda coletiva, mas, observe-se, somente os rgos pblicos legitimados (art. 55, 62, da Lei 7.347/85), poder, ento, transacionar, desde que, claro, a concesso a ser ! implementada (por exemplo a dilao de prazo para instalao de filtros em I uma indstria poluente), mostre-se mais eficiente para a preservao e ma1 nuteno do bem difuso, do que a continuao da demanda/' (In Teoria Gel ral da Ao Civil Pblica, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, pg. 72/73). Assim, em casos especiais, a regra geral pode ceder realidade e, median te controle do juiz e do Ministrio Pblico, ser possvel transacionar para atender a tutela especfica da obrigao de fazer ou no fazer, de forma a propiciar o "equivalente" efetivao da tutela especfica. 13.21. TAC celebrado aps sentena no implica perda do interesse do agir. STJ: "O Termo de Ajustamento de Conduta entabulado aps pronuncia* mento jurisdicional no tem o condo de implicar em perda do interes se de agir do recorrido, pois, como corretamente consignou o acrdo,

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o TAC firmado entre as partes poder ser alterado, o que incompatvel com a proteo intentada por meio de ao civil pblica. Com o provi mento jurisdicional, ser formado ttulo executivo judicial, o qual poder ser executado a qualquer momento. Outrossim, o TAC no afasta a apre ciao da matria pelo Poder Judicirio. Nesse caso, a sentena apenas deixaria de subsistir se houvesse pedido de desistncia do autor da ao ou se o acordo fosse homologado judicialmente, o que implicaria em formao de ttulo executivo da mesma forma, mas que no o caso dos autos. O Termo de Ajustamento de Conduta no afasta provimento jurisdicional se j houver sido provocado." (STJ, REsp 1150530/SC, Rei. Min. Humberto Martins, DJe 08/03/2010) 13.22. Nulidade do TAC se os termos do compromisso so proibidos pela legislao STJ: "(...) Destarte, no permitido em Ao Civil Pblica a condenao, a ttulo de indenizao, entrega de bem mvel para uso de rgo da Administrao Pblica. 9. Sob esse ngulo, sobressai nulo o Termo de Ajustamento de Conduta in foco, por fora da incluso de obrigao de dar equipamento de informtica Agncia de Florestal de Lajeado. 10. Nesse sentido direciona a notvel d o u trin a )c o m o o compromisso de ajustamento s "exigncias legais" substitui a fase de conhecimento da ao civil pblica, contemplando o que nela poderia ser deduzido, so trs as espcies de obrigaes que, pela ordem, nele podem figurar: (i) de no fazer, que se traduz na cessao imediata de toda e qualquer ao ou ati vidade, atual ou iminente, capaz de comprometer a qualidade ambiental; (ii) de fazer, que diz com a recuperao do ambiente lesado; e (iii) de dar, que consiste na fixao de indenizao correspondente ao valor econ mico dos danos ambientais irreparveis (Edis Milar, Direito Ambiental, p. 823, 2004)." (STJ, REsp 802060/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 22/02/2010) 13.23. nulo o ttulo subjacente ao termo de ajustamento de conduta cujas obrigaes no foram livremente pactuadas. STJ: "(...) 2. O Termo de Ajustamento, por fora de lei, encerra transao
para cuja validade im prescindvel a presena dos elem entos mnimos

de existncia, validade e eficcia caracterizao deste negcio jur dico. 3. Sob esse enfoque a abalizada doutrina sobre o tema assenta: "(...) Como todo negcio jurdico, o ajustamento de conduta pode ser compreendido nos planos de existncia, validade e eficcia. Essa an lise pode resultar em uma fragmentao artificial do fenmeno jur dico, posto que a existncia, a validade e a eficcia so aspectos de uma mesmssima realidade. Todavia, a utilidade da mesma supera esse

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inconveniente. (...) Para existir o ajuste carece da presena dos agentes representando dois "centros de interesses, ou seja, um ou mais compromitentes e um ou mais compromissrios; tem que possuir um ob jeto que se consubstancie em cumprimento de obrigaes e deveres; deve existir o acordo de vontades e ser veiculado atravs de uma forma perceptvel(...) (RODRIGUES, Geisa de Assis, Ao Civil Pblica e Termo de Ajustamento de Conduta, Rio de Janeiro, Ed. Forense, 2002, p. 198). (Grifamos). 4. Consectariamente, nulo o ttulo subjacente ao termo de ajustamento de conduta cujas obrigaes no foram livremente pactuadas, consoante adverte a doutrina, verbis:"(...) Para ser cele brado, o TAC exige uma negociao prvia entre as partes interessadas com o intuito de definir o contedo do compromisso, no podendo o Ministrio Pblico ou qualquer outro ente ou rgo pblico legitimado impor sua aceitao. Caso a negociao no chegue a termo, a matria certamente passar a ser discutida no mbito judicial. (FARIAS, Talden, Termo de Ajustamento e Conduta e acesso Justia, in Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo, v.LII, p. 121). 5. O Tribunal a quo luz do contexto ftico-probatrio encartado nos autos, insindicvel pelo Egrgio Superior Tribunal de Justia, consignou que: (a) o Termo de Ajustamento de Conduta in foco no transpe a linde da existncia no mundo jurdico, em razo de o mesmo no refletir o pleno acordo de vontade das partes, mas, ao revs, imposio do membro do Parquet Estadual, o qual oficiara no inqurito; (b) a prova constante dos autos revela de forma inequvoca que a notificao da parte, ora Recorrida, para comparecer Promotoria de Defesa Comunitria de Estrela-RS, para "negociar" o Termo de Ajustamento de Conduta, se deu guisa de incurso em crime de desobedincia; (c) a Requerida, naquela ocasio desprovida de representao por advogado, firmou o Termo de Ajus tamento de Conduta com o Ministrio Pblico Estadual no sentido de apresentar projeto de reflorestamento e doar um microcomputador Agncia Florestal de Lajeado, rgo subordinado ao Executivo Estadual do Rio Grande do Sul; (e) posteriormente, a parte, ora Recorrida, sob patrocnio de advogado, manifestou sua inconformidade quanto aos termos da avena celebrada com o Parquet Estadual, requerendo a revogao da mesma, consoante se infere do excerto do voto condutor dos Embargos Infringentes fl. 466." (STJ, REsp 802060/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 22/02/2010) 13.24. A assinatura do TAC no obsta a instaurao da ao penal STJ: "A assinatura do termo de ajustamento de conduta no obsta a instau rao da ao penal, pois esse procedimento ocorre na esfera adminis trativa, que independente da penal." (STJ, HC 82911/MG, Rei. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe 15/06/2009)

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13.25. TAC celebrado entre MP estadual e empresa privada para preser var rio da Unio STJ: " vlido o Termo de Ajustamento de Conduta firmado entre o Minis trio Pblico Estadual e empresa privada a fim de preservar rio perten cente Unio, notadamente quando o Ministrio Pblico Federal dele toma conhecimento, pois dever de todos os entes federativos a pre servao do meio ambiente." (STJ, HC 61199/BA, Rei. Min. Jane Silva, DJ 22/10/2007) 13.26. A celebrao do TAC no impede a ACP "Remanesce o interesse do Ministrio Pblico na proposio de Ao Civil Pblica mesmo aps o firmamento de Termo de Ajustamento de Conduta, eis que formulados pedidos alternativos para a reparao de danos causados." (STJ, REsp 514489/MG, Rei. Min. Francisco Falco, DJ 16/05/2005) Interessantes so as observaes do Min. Francisco Falco, relator do ju l gado acima: "Ressalte-se, finalmente, que no h que se falar em perda da legitimi dade do recorrente na hiptese de haver sido firmado termo de compro misso de ajustamento de conduta pois, conforme bem apontado pelo representante do parquet, "o recorrente ao propor a ao civil pblica no visou precipuamente a regularizao das atividades da recorrida junto aos rgos pblicos competentes, sendo certo que formulou pedi dos alternativos consistentes em a) obrigar a empresa poluidora a repa rar o meio ambiente degradado e b) obrigar a empresa poluidora a re parar os prejuzos causados aos municpios da comarca de Coromandel. Ad argumentodum, ainda que se admitisse a ilegitimidade do Ministrio Pblico para, via ao civil pblica, exigir da recorrida a apresentao de documentos hbeis a comprovar a regularidade de suas atividades junto aos rgos de controle ambiental, mesmo assim remanesceria a legitimidade do recorrente no que diz respeito aos pedidos alternati vo. fato que os pedidos alternativos, acima nomeados, expressam a preocupao do recorrente com a reparao do dano causado ao meio ambiente" (fls. 541). Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao presente recurso especial para que se processe a ao civil pblica em comento." 13.27. Aplicao em concurso. MPMG - Promotor - 2009 (Prova subjetiva) "Considerando a previso do art. 5^, 62, da Lei Federal n^ 7.347/1985, com redao dada pela Lei Federal 8.078/1990, sobre a possibilidade de cele-

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brao de termo de compromisso de ajustamento de conduta s exigncias legais, pede-se ao candidato que discorra, de forma sucinta, sobre esse im portante instrumento de composio extrajudicial visando adequao da conduta de pessoas jurdicas e/ou fsicas s normas legais, abordando espe cificamente: 1) Natureza jurdica; 2) Objeto; 3) Legitimidade; 4) Aspectos formais que devem ser observados; 5) Efeitos do termo de ajustamento de conduta; 6) A mutabilidade do compromisso de ajustamento de conduta; 7) Publicidade; 8) Execuo. Gabarito: Ser avaliada tambm a capacidade de sntese do candidato. 14. Ao coletiva passiva:4 6 No tocante legitimidade, cabe ressaltar a divergncia doutrinria em relao possibilidade de existir ao coletiva passiva (a denominada defendant class action do direito am ericano). Nos dizeres de Fredie Didier e Hermes Zaneti Jr., haver ao coletiva passiva quando "um agrupamento humano (titular do direito coletivamente considerado) for colocado como sujeito passivo de uma relao jurdica afirmada na petio inicial - formula-se demanda contra os interesses de uma dada comunidade, coletividade ou grupo de pessoas. Os direitos afirmados pelo autor da demanda coletiva podem ser individuais ou coletivos (lato sensu) - nessa ltima hiptese, h uma ao duplamente coletiva, pois o conflito de interesses envolve duas comunidades distintas/'47 Note-se que existe controvrsia tambm sobre quais tutelas podem ser veicula das pela eventual ao coletiva passiva, defendendo os mesmos auto res que no seria vivel a tutela meramente declaratria negativa (por e x e m p lo : q u e nega-se leso ao direito do consumidor em determinado

46. Sobre o tema do processo coletivo passivo, consultar o Cap. XII, do livro DIDIER JR; ZANETI JR. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo, Vol. 4. 7. ed.Salvador: Jus Podivm. 2012, que trata exclusivamente da matria, de forma exaustiva e aprofundada. 47. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo, Vol. 4. Salvador: Jus Podivm. 2007, p. 200.

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contrato; que nega-se a ocorrncia de poluio por expedio de fludos por determinada indstria, etc.), at mesmo pela vedao expressa do CPC (art. 4 , 1) das chamadas declaratrias sobre "fatos", devendo as mes mas incidir sobre "relaes jurdicas", salvo a declarao de falsidade ou autenticidade de documento. Nesse sentido, seria possvel o ajuizamento de ao por indstria pre tendendo declarar que seu produto no defeituoso e que por isso no causa danos? Ou ainda pretendendo declarar que determinada clusula contratual no abusiva? Qual seria a eficcia dessas decises? Caso sejam julgados procedentes tais pedidos, teriam o efeito de impedir a propositura posterior de uma ao coletiva contr a indstria ou contra o fornecedor que se utiliza do produto ou do contrato? A maioria da doutrina no admite que os legitimados da ACP figurem como rus em ao coletiva. Com efeito, o art. 5o da LACP e o art. 82 do CDC somente previram a legitimidade ativa e no a passiva. Portanto, faltaria autorizao legislativa para tanto.48 Segundo Pedro da Silva Dinamarco49, a impossibilidade de ao coletiva passiva tambm se daria em razo da decorrncia lgica, no plano infraconstitucional, do art. 472 do CPC, pela qual a sentena fa z coisa julgada s partes entre as quais dada, no beneficiando, nem prejudicando terceiros. Segundo o autor, "no plano constitucional, a admissibilidade da presena de uma associao no polo passivo, como substituto de ter ceiros, violaria a garantia individual do contraditrio e da ampla defesa (art. 52, inc. LV), bem como a do devido processo legal (art. 52, inc. LIV). Assim, inimaginvel que os efeitos de uma sentena, em qualquer pro cesso, possam prejudicar o indivduo sem que lhe seja dada a ampla oportunidade de se defender e de lanar mo dos recursos inerentes queles princpios constitucionais."

48.

No admitindo a ao coletiva passiva: Hugo Nigro Mazzili. A defesa dos interesses difusos em juzo. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 273-276; Jos Manoel de Arruda Alvim. Cdigo de Defesa do Consumidor Comentado. 2 ed* So Paulo: RT, 1995, p. 345- 347; Marcelo Abelha Rodrigues. Ao Civil Pblica e meio ambiente. So Paulo: Forense Universitria, 2003, p. 61; Antnio Gidi. Coisa Julgada e litispendncia nas aes coletivas. So Paulo: Saraiva, 1995, p. 51-52; Humberto Teodoro Jnior. A defesa nas aes do Cdigo do Consumidor. Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 751, p. 11. 49. DINAMARCO, Pedro da Silva. Ao Civil Pblica. So Paulo: Saraiva, 2001, p. 270.

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Por outro lado, h autores que defendem a possibilidade da ao coletiva passiva. Esto nesse rol: Ada Pelegrini Grinover50; Pedro Lenza51; Fredie Didier e Hermes Zaneti.5 2 Em apertada sntese, sustentam que h dispositivo especfico da Lei da Ao Civil Pblica que prev expressamente a possibi lidade de a classe atuar em juzo no polo passivo. Trata-se do art. 5^, 2^, da LACP, que faculta ao Poder Pblico e a outras associaes legitimadas, nos termos do caput, habilitar-se como litisconsortes de qualquer das par tes. Assim, se a interveno no processo de entes legitimados s aes coletivas pode se dar como litisconsortes do autor ou do ru, porque a demanda pode ser intentada pela classe ou contra ela. Ademais, o art. 107 do Cdigo de Defesa do Consumidor contempla a chamada "conveno coletiva de consumo", permitindo s " entidades civis de consum idores e s associaes de fornecedores, ou sindicatos de categorias econm icas, regular, p o r conveno escrita, relaes de consumo que tenham p o r objeto estabelecer condies relativas ao pre o, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de produtos e servios, bem como reclam ao e com posio do conflito de consumo Caso a conveno coletiva firmada entre a classe de consumidores e a de fornecedores no for observada, de seu descumprimento se originar uma lide coletiva, que s poder ser solucionada em juzo pela colocao dos representantes das categorias face a face, no polo ativo e no polo passivo da demanda, respectivamente. Por fim, tambm sustentam que no outra a consequncia que se ex trai do art. 83 do Cdigo de Defesa do Consumidor, quando assegura

"Aes coletivas ibero-americanas: novas questes sobre a legitimao e a coisa julgada." Revista Forense. Rio de Janeiro: Forense, 2002, no 361, p. 7-9. Ada Pelegrini Grinover adverte que "certamente, a questo est a exigir anlise mais profunda, at porque a hiptese de ao (coletiva ou individual) contra a classe no meramente acadmica, podendo se pensar em diversos casos concretos. Assim, por exemplo, Kazuo Watanabe trouxe baila os exemplos de ao civil pblica intentada contra uma associao de moradores do bairro que decidissem bloquear o acesso de automveis a determinadas ruas; ou de outra, ajuizada pelo Ministrio Pblico, visando impedir o ingresso nos estdios das famigeradas "torcidas organizadas"; ou, ainda, de aes individuais ou coletivas intentadas contra a Ordem dos Advogados do Brasil para obrig-la a suspender a distribuio de adesivos, eventualmente ofensivos a outras categorias profissionais. Os exemplos so todos imaginrios, mas no seria difcil estender o rol, pensando-se, v.g., em ao visando declarao da validade de condio geral de con trato de adeso, contestada individualmente por membros de uma classe, para que tivesse eficcia com relao a toda a categoria." 51. Teoria Geral da ao civil pblica. So Paulo: RT, 2003, p. 200. 52. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo, vol. 4. Salvador: Jus Podivm. 2007, p. 201.

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que: "para a defesa dos direitos e in teresses protegidos p o r este Cdigo, so adm issveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua ade quada e efetiva tu tela".5 3 14.1. STJ: o nico precedente sobre o assunto asseverou que no h pos sibilidade de o ru apresentar, nas aes coletivas, pedido de declarao incidental. "AO COLETIVA AJUIZADA POR SINDICATO NA DEFESA DE DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS DE INTEGRANTES DA CATEGORIA PRO FISSIONAL. APRESENTAO, PELO RU, DE PEDIDO DE DECLARAO INCIDENTAL, EM FACE DO SINDICATO-AUTOR. OBJETIVO DE ATRIBUIR EFICCIA DE COISA JULGADA DECISO QUANTO EXTENSO DOS EFEITOS DE CLUSULA DE QUITAO CONTIDA EM TRANSAO ASSI NADA COM OS TRABALHADORES. INADMISSIBILIDADE DA MEDIDA, EM AES COLETIVAS. - Nas aes coletivas, a lei atribui a algumas entidades poderes para representar ativamente um grupo definido ou indefinido de pessoas, na tutela de direitos difusos, coletivos ou indi viduais homogneos. A disciplina quanto coisa julgada, em cada uma dessas hipteses, modifica-se. - A atribuio de legitimidade ativa no implica, automaticamente, legitimidade passiva dessas entida des para figurarem, como rs, em aes coletivas, salvo hipteses excepcionais. - Todos os projetos de Cdigos de Processo Civil Cole tivo regulam hipteses de aes coletivas passivas, conferindo legiti midade a associaes para representao da coletividade, como rs. Nas hipteses de direitos individuais homogneos, contudo, no h consenso. - Pelo panorama legislativo atual, a disciplina da coisa jul gada nas aes coletivas incompatvel com o pedido de declarao incidental formulado pelo ru, em face do sindicato-autor. A preten so a que se declare a extenso dos efeitos de clusula contratual, com eficcia de coisa julgada, implicaria, por via transversa, burlar a norma

53. Argumentos apontados por Ada Pelegrini Grinover. In "Aes coletivas ibero-americanas: novas questes sobre a legitimao e a coisa julgada". Revista Forense, Rio de Janeiro, vol 361, p. 6-9, 2002. A autora no se esquece dos pro blem as fticos e ju rd ico s decorrentes dessa posio, apresentando como proposta a inverso da regra dos efeitos da coisa julgada da LACP e do CDC. Assim sendo, para a defesa de direitos difusos e coletivos, a sentena de procedncia contra a classe r, em que se reconhece a insuficincia da defesa coletiva, no faria coisa julgada, podendo o autor intentar a mesma ao contra outro colegitimado. Para a defesa de direitos individuais homogneos, eventual sentena favorvel no impediria o ajuizamento de aes individuais por qualquer membro da classe. Finalmente, estando presentes classes nos dois poios da demanda, a soluo seria o tratamento igualitrio das classes, com a adoo da coisa julgada erga omnes, sem qualquer temperamento.

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do art. 103, III, do CDC. Recurso improvido." (STJ, REsp 1051302/DF, Rei. Min. Nancy Andrighi, DJe 28/04/2010) Pela importncia e atualidade do tem a, vale a pena uma leitura atenta do voto da Min. Nancy Andrighi, citando inclusive um dos autores deste livro: "A peculiaridade da lide: A declarao incidental nos processos co letivos. A questo, todavia, deve ser analisada sob outro enfoque, como j apontado acima. A ao que deu origem a este recurso especial tem natureza coletiva. Assim, a pergunta a ser respondida neste processo diz respeito possibilidade de o ru apresentar, nessa modalidade de ao, um pedido de declarao incidental.A declarao incidental, a exemplo do que ocorre com a reconveno, consubstancia pretenso autnoma, formulada pela parte, objetivando que determinada rela o jurdica, cuja existncia ou inexistncia venha a ser reconhecida na fundamentao da sentena, possa integrar seu dispositivo, pro duzindo a eficcia de coisa julgada material.Num processo individual, a admissibilidade de uma ao declaratria incidental no apresenta maiores dificuldades. O autor da ao principal, normalmente, tem legitimidade para figurar como ru da declaratria incidente. Numa ao coletiva, porm, a questo tem obstculos. O sindicato-autor tem legitimidade extraordinria constitucionalmente atribuda para representar os trabalhadores como autor da ao, na qualidade de substituto processual. Mas no a tem para represent-los como ru. Os processos coletivos passivos, ainda no regulamentados no direito brasileiro como regra geral, so admitidos apenas em hipteses espe ciais (v.g. dissdios coletivos de trabalho, aes propostas contra sin dicatos procurando restringir o exerccio abusivo do direito de greve etc.JNa hiptese dos autos, a propositura de uma ao declaratria in cidental apresenta uma dificuldade adicional. A ao, aqui, teria como objetivo exclusivo atribuir a eficcia de coisa julgada deciso quanto ao alcance da clusula de quitao, contida em alguns contratos de migrao entre planos de previdncia e arguida como matria de defe sa. Tal extenso, naturalmente, objetivaria impedir a propositura, por cada um dos trabalhadores substitudos, de eventual ao individual questionando a matria.Ora, nas aes coletivas destinadas tutela de direitos individuais homogneos, a Lei impe que a coisa julgada, para os particulares substitudos, forma-se apenas nas hipteses de procedncia do pedido (coisa julgada secundum eventum litis). Assim, como regra, inalteradas possveis discusses da regra em processos repetitivo, a lei garante, aos indivduos titulares dos direitos exercidos coletivamente pelo substituto processual, a possibilidade de propor

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pessoalmente ao para tutela desses mesmos direitos, na hiptese de insucesso da ao coletiva. A admisso de ao declaratria inci dental em processos dessa natureza tornaria incua essa regra, de modo que esse incidente processual claramente incompatvel com o sistema de tutela coletiva de direitos individuais homogneos.A discusso quanto admissibilidade de processos coletivos passivos, porm, bastante nova. Nos diversos projetos de Cdigos Coletivos existentes, h divergncia quanto ao assunto. Como bem observa FREDIE DIDIER e HERMES ZANETIJR. (Curso de Direito Processual Civil, Vol. 4, 42 edio, pg. 401), entre os diversos projetos atualmente existen tes para a elaborao de um Cdigo para Processos Coletivos, h a previso irrestrita de aes coletivas passivas no Cdigo-Modelo para Ibero-Amrica (arts. 32 e ss.), pelo Cdigo de Processo Civil Coletivo elaborado por Antnio Guidi (art. 28) e pelo Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos, apresentado no mbito dos progra mas de ps-graduao da UERJ e UNESA (arts. 42 a 44). O Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos elaborado por Ada Pellegrini Grinover, por sua vez, prev esta modalidade de ao apenas para a tutela de direito difusos ou coletivos, em sentido estrito, excluindo os r^cFireitos individuais homogneos. Trata-se, portanto, de questo que ainda suscitar muito debate, no futuro.No estado atual da legislao quanto a processos coletivos, porm, notadamente considerando-se a regra quanto coisa julgada formada nas aes em que se discutam di/ reitos individuais homogneos, no possvel admitir a apresentao, 1 pelo ru, de pedido de declarao incidental." Art. 6o Qualquer pessoa poder e o servidor pblico dever provocar a iniciativa do Ministrio Publico, ministrando-lhe informaes sobre fatos que constituam objeto da ao civil e indicando-lhe os elementos Art. 7o Se, no exerccio de suas funes, os juizes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, remetero peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. 1. Ratio dos dispositivos: nas palavras de Jos dos Santos Carvalho Filho "re tratam ambas as normas - os arts. 62 e 72 - a preocupao do legislador de que a sociedade no se mantenha inerte e indiferente aos interesses transindividuais, procurando inocular em seus diversos quadros a impor tncia dessa participao, em virtude da natureza dos bens jurdicos sob proteo - o meio ambiente, o consumidor, a criana e o adolescente, o patrimmio pblico etc." (Ao civil pblica, comentrios por artigos , 5ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, p. 235)

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Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF5 - 2 0 1 1 - CESPE "A iniciativa do MP de propor ao civil pblica ambiental somente pode ocorrer de ofcio ou mediante provocao de servidor pblico, no cumpri mento de dever funcional." Gabarito: A afirmativa est errada. 2. Dever de participao e cooperao: fornecimento de informaes visan do proteo da tutela coletiva. 2.1. A rt. 62; a norma impe uma faculdade para o particular e um dever para o servidor pblico. 2.2. A rt. 72: norma dirigida especificamente aos integrantes do podr ju dicirio. 3. Aplicao em concurso: M PE/PE-Prom otor-2008-FCC Se, no exerccio de suas funes, os juizes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, devero remeter peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. Gabarito: A afirmativa est correta. Est idntico ao artigo 7o . Art. 8o Para instruir a inicial, o interessado poder requerer s autori dades competentes as certides e informaes que julgar necessrias, a serem fornecidas no prazo de 15 (quinze) dias. I o O Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, in qurito civil, ou requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis. 2o Somente nos casos em que a lei impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao,hiptese em que a ao poder ser proposta desa companhada daqueles documentos, cabendo ao juiz requisit-los. A R TIG O S CORRELATOS CF/88 - art. 129, III - estabelecendo como funes institucionais do Ministrio Pblico "II - promover o inqurito civil e a ao civil pbli ca, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos;" DEFICIENTE (Lei 7.853/89) - art. 6o , caput - "o Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil [...]" ECA (Lei 8.069/1990) - art. 223 - que "o Ministrio Pblico poder instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil tendo acrescenta 1

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do, em seu artigo 201, V, ser competncia do MP promover o inquri to civil e a ao civil pblica para a proteo dos interesses individuais; difusos ou coletivos relativos infncia e adolescncia CDC (Lei 8.078/1990) - art. 90 - "Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies", dizendo ainda que a instaura o do inqurito civil obsta a decadncia do "direito de reclamar pe los vcios aparentes e de fcil constatao (art. 26, 22, III); Lei Orgnica Nacional do Ministrio Pblico (Lei 8.625/1993), que dispe tambm sobre Normas Gerais para a Organizao do Minist rio Pblico dos Estados e que determina, como incumbncia do MP, alm de outras funes previstas na legislao vigente, "promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei" (art. 25, IV), complementando, no art. 26, que, no exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico poder: I - instaurar inquritos civis e outras medi das e procedimentos administrativos pertinentes Lei Orgnica do MP da Unio (Lei Complementar 75/1993), que, alm de estabelecer o campo de atuao do MP da Unio quanto promoo do inqurito civil (art. 62, VII), encarrega de "instaurar inqurito civil e outros procedimentos administrativos" os diversos Ministrios Pblicos - da Unio (Art. 72, l), Federal (Art. 38, I), do Trabalho (Art. 84, II) e do Distrito Federal e Territrios (Art. 150,1). 1. Inqurito civil: O inqurito civil espcie de procedimento administrativo, com natureza inquisitiva, atravs do qual so buscados os elementos de convico para ajuizamento da ao civil pblica ou para a formulao de termo de ajus tamento de conduta s exigncias legais. Poder ser arquivado o inqu rito se ao final das investigaes o MP entender que no h razo para o ajuizamento da ao. A Res. n. 23 do CNMP regulamenta o inqurito e os procedimentos administrativos.

Restrita ao Ministrio Pblico.

Angariar provas e ele Procedimento admi Facultativo. mentos de convico nistrativo informal de para o exerccio de ao carter inquisitivo. coletiva, ao civil pbli ca ou celebrao de ter mo de ajustamento de conduta.

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O Min. do STF Celso de Mello Filho assim se manifesta sobre o inqurito civil: "Trata-se de procedimento meramente administrativo, de carter pr-processual, que se realiza extrajudicialm ente. O inqurito civil, de instaurao facultativa, desempenha relevante funo instrumental. Constitui meio destinado a coligir provas e quaisquer outros elementos de convico, que possam fundam entar a atuao processual do Minis trio Pblico. O inqurito civil, em suma, configura um procedimento preparatrio, destinado a viabilizar o exerccio responsvel da ao civil pblica".54 -> Aplicao em concursos

M PE/PE- Promotor - 2008 - FCC "O inqurito civil um procedimento a) judicial com finalidade investigativa sob a presidncia do rgo do Minist rio Pblico, destinado a colher provas para instruo de ao popular. b) extraprocessual de natureza judicial, com finalidade de apurar dano am biental e condenar o causador do dano na esfera civil. c) administrativo obrigatrio com finalidade investigativa sob a presidncia do rgo do Ministrio Pblico, destinado a instruir ao civil pblica. d) judicial e extraprocessual composto por duas fases, instaurao e instru o, somente podendo ser concludo em sede de ao civil pblica, se hou ver uma transao. ^^administrativo com finalidade investigativa e extraprocessual, sob a pre sidncia do rgo do Ministrio Pblico, destinado a colher provas para instruir ao civil pblica." Gabarito: Gabarito: Letra E. 1.1. Atuao exclusiva do MP: O inqurito civil um instrumento de atuao exclusiva do Ministrio P blico. Trata-se de um procedimento administrativo investigatrio, de car ter inquisitivo, instaurado e presidido pelo Ministrio Pblico, sem maio res formalidades.

54.

Manifestao na funo de Assessor do Gabinete Civil da Presidncia da Repblica, proferida no processo relativo ao projeto que veio a converter-se na Lei da Ao Civil Pblica (Lei Federal ns 7.347/85).

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Aplicao em concursos Ateno: questo muito cobrada nas provas. No esquea: Somente o MP pode instaurar o inqurito civil.c' Tl/ES - JUIZ SUBSTITUTO/ 2011 - CESPE "Defensor pblico de determinada comarca do interior do estado do Es prito Santo atendeu dez pessoas que se queixavam de que uma loja local de venda de celulares se negava a prestar assistncia ps-venda aos con sumidores sob a alegao de que somente os fabricantes dos celulares se riam responsveis por conserto ou troca dos aparelhos. 0 defensor pblico, ento, consultou, via ofcio, a referida loja, tendo constatado, com isso, a veracidade dos fatos mencionados pelos consumidores. Alm disso, cons tatou que a loja atuava dessa forma com todos os clientes. Considerando a situao hipottica acima, assinale a opo correta relativa s normas de defesa do consumidor, em juzo. O defensor pblico deve, antes de ajuizar qualquer demanda, instaurar in qurito civil pblico, a fim de investigar os fatos narrados pelos consumido res por ele atendidos." Gabarito: A afirmativa est errada, somente o MP pode instaurar o inqu rito civil. Juiz Federal/TRF1* Regio - CESPE-2009 "O MP poder instaurar inqurito civil sob sua presidncia, ou requisitar, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a dez dias teis." Gabarito: A afirmativa est correta. Praticamente idntica ao pargrafo I o do art. 8o . DPE/AL-CESPE-2009 "Compete privativamente ao MP promover o inqurito civil e a ao civil p blica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de interesses difusos e coletivos." Gabarito: A afirmativa est errada. A ao civil pblica poder ser proposta pelos demais legitimados do art. 5a) TJ/PI/Juiz/2007- CESPE "Os co-legitimados propositura da ao civil pblica podero, antes de ajui zar a ao, instaurar inqurito civil destinado a colher provas que instruiro a petio inicial e tentar obter o compromisso de ajustamento da conduta lesi va s exigncias legais, visando prevenir o ajuizamento da ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. A instaurao do inqurito civil exclu sividade do MP.

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PGE/PB/Procurador/2008- CESPE "Se o inqurito civil ou a ao civil pblica no forem instaurados pelo Mi nistrio Pblico, mas por um dos demais legitimados, o compromisso de ajustamento de conduta firmado entre as partes, necessariamente, dever ser homologado pelo promotor de justia, e, caso no haja aquiescncia do parquet, o acordo dever ser homologado pelo juiz." Gabarito: A afirmativa est errada. Somente o MP pode instaurar inqurito civil. DPE/MA/Defensor/2009-FCC. "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria P blica instaurar, sob sua presidncia, inqurito civil, ou requisitar, de qual quer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis." Gabarito: A afirmativa est errada. A instaurao do inqurito civil exclu siva do MP. 1.2. Inqurito civil e Termo de Ajustamento de Conduta (TAC): O inqurito civil, alm de servir para a colheita de elementos para a propositura responsvel da ao civil pblica, funciona como instrumento facilitador da conciliao extrajudicial do conflito coletivo - de fato, um dos resultados mais freqentes do inqurito civil a celebrao de um compromisso de ajustamento de conduta (art. 52, 62). 1.3. Distino entre o Inqurito Civil e o Inqurito Policial INQURITO CIVIL (IC) INQURITO POLICIAI (IP)

o IC se destina precipuamente para a o IP volta-se sempre para a rea criminal rea cvel lato sensu no IC o prprio MP que preside as in no IP, em geral, a polcia que atua no vestigaes inqurito o MP promove o arquivamento, no IC o arquivamento controlado pelo pr prio MP, que determina o arquivamento (com obrigatria remessa para o Conse lho Superior do Ministrio Pblico) 0 MP requer o arquivamento, no IP, o controle do arquivamento efetuado pelo juiz, o MP apenas requer o arquiva mento (art. 28 do CPP).

1.4. O Inqurito civil no obrigatrio. A ao coletiva pode ser instau rada independentemente deste: Independentemente do inqurito civil, poder ser ajuizada a ao civil pblica; ele no essencial. Se no fosse possvel a instaurao da ao coletiva sem o inqurito civil, como ele somente pode ser instaurado pelo

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Ministrio Pblico, "os co-legitimados dependeriam sempre de atuao do rgo ministerial para poder ingressar com a competente ao civil pblica, o que evidentemente seria um absurdo injustificado". (NEVES, Daniel Amorim Assumpo. O inqurito civil como uma cautelar prepara tria probatria sui generis, Processo civil coletivo. Rodrigo Mazzei e Rita Nolasco. So Paulo: Quartier Latin, 2005., p. 217.) STJ Informativo n^ 83 do STJ. Segunda Turma: Ao Civil Pblica. Inqurito Civil. Ato de Improbidade. A Turma, por maioria, negou provimento ao recurso, entendendo que, para instaurar a ao civil pblica por ato de improbidade, no imprescindvel o prvio inqurito civil caute lar, porquanto no curso da ao civil assegurada ao ru a sua am pla defesa com a observncia do contraditrio. Outrossim descabe o deferimento da segurana para trancar a ao civil por inexistir defeito insanvel no inqurito, uma vez que este, por se destinar apenas ao re colhimento informal e unilateral de provas, pode ou no anteceder a ao civil pblica. RMS 11.537-MA, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 6/ 2/ 2001. -> Aplicao em concursos

MP/RO 2010 CESPE "O inqurito civil constitui procedimento de instaurao obrigatria pelo MP, destinado a coligir provas e quaisquer outros elementos de convico, de forma a viabilizar o exerccio responsvel da ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. DPE/PA - 2009 - FCC "A ao civil pblica deve ser precedida necessariamente de inqurito civil, se ajuizada pelo Ministrio Pblico." Gabarito: A afirmativa est errada. No se esquea, a Defensoria Pblica no poder instaurar IC. 1.5. Efeitos da instaurao do Inqurito Civil: A) a interrupo da decadncia - art. 26, 2 2 , do CDC; B) a possibilidade de expedio de requisies e notificaes, bem como conduo coercitiva em caso de no comparecimento (art. 129, VI da CF/88; art. 2 6 ,1da LOMPE); C) possibilidade de requisio de percias e informaes, de entes pbli cos ou particulares, em prazo no inferior a dez dias (art. 82, 12, Lei

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Federal n* 7.347/1985; art. 62, da Lei Federal n2 7.853/1989; art. 223 da Lei Federal n2 8.069/1990); D) possibilidade de surgimento de responsabilidade civil do Estado/Unio para indenizar o investigado, pelos prejuzos sofridos em razo da ins taurao e desenvolvimento de inqurito civil que se mostrou temer rio, causando prejuzo ao investigado. 1.6. Fases do Inqurito: possvel identificar trs fases do procedimento do inqurito civil: A) instaurao, B) produo das provas; C) concluso: arquivamento do inqurito, celebrao do compromisso de ajustamento de conduta ou ajuizamento da ao coletiva. 1.7. Contraditrio no Inqurito Civil: A doutrina, de um modo geral, mitiga a aplicao do princpio do contradi trio no inqurito civil, notadamente por consider-lo mero procedimento administrativo, e no processo administrativo, pois o seu objetivo no a aplicao de sano ao investigado. Nesse sentido doutrina Jos dos San tos Carvalho Filho de que "no inqurito civil, inexistem litigantes, porque o litgio, se houver, s vai configurar-se na futura ao civil; nem acusados, porque o Ministrio Pblico limita-se a apurar fatos, colher dados, juntar provas e, enfim, recolher elementos que indiciem a existncia de situao de ofensa a determinado interesse transindividual indisponvel. (...) Sendo inaplicvel, pois, o princpio do contraditrio e da ampla defesa, no pode ser exigido do Ministrio Pblico que acolha peas de contestao, indi cao de testemunhas de defesa, pedido de alegaes escritas ou orais e outros semelhantes. Nada impede, verdade, que o rgo que presida o inqurito civil atenda a pedidos formulados por interessados, mas se o fizer ser apenas para melhor constituio dos dados do procedimento. (...) (Ao Civil Pblica , comentrios por artigo, 5^ edio, Jos dos Santos Carvalho Filho, pg. 254). STJ: "(...) 3 .0 Ministrio Pblico possui legitimidade para promover o inqu rito civil, procedimento este que tem natureza preparatria da ao ju dicial, no lhes sendo inerentes os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. (...) 5. A norma imposta pelo inciso LV, do art. 59 da Constituio da Repblica expressa no sentido de sua ob

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servncia no processo judicial e no administrativo. Entretanto, no pro cedimento meramente informativo, o contraditrio e a ampla defesa no so imprescindveis, salvo se houver restrio de direitos e apli cao de sanes de qualquer natureza, o que inocorre in casu, 6. O inqurito civil pblico procedimento informativo, destinado a formar ,a opinio actio do Ministrio Pblico. Constitui meio destinado a colher provas e outros elementos de convico, tendo natureza inquisitiva. (...) 8. Como mero instrumento de apurao de dados, o inqurito civil, a smile do que ocorre com o inqurito policial, tem carter inquisitrio, no se aplicando, em decorrncia disso, os postulados concernentes ao princpio do contraditrio." (STJ, RMS 21038/MG, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 01/06/2009) Aplicao em concursos MP/RO - 2010 - CESPE "O inqurito civil, em que no h, em regra, a necessidade de se aten der aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, constitui proce dimento meramente informativo, que visa investigao e apurao de fatos." Gabarito: A afirmativa est correta. 1.8. Instaurao: A instaurao do inqurito poder ser por portaria ou por despacho exara do no requerimento, ofcio ou representao que tenha sido endereada ao Ministrio Pblico. Trata-se de ato que pode ser praticado ex officio pelo Membro do Ministrio Pblico que tem competncia para ajuizar a eventual ao coletiva. 1.9. Valor probatrio relativo. STJ "PROCESSO CIVIL - AO CIVIL PBLICA - INQURITO CIVIL: VALOR PROBATRIO. 1 .0 inqurito civil pblico procedimento facultativo que visa colher elementos probatrios e informaes para o ajuizamento de ao civil pblica. 2. As provas colhidas no inqurito tm valor probat rio relativo, porque colhidas sem a observncia do contraditrio, mas s devem ser afastadas quando h contraprova de hierarquia superior, ou seja, produzida sob a vigilncia do contraditrio. 3. A prova colhida inquisitorialmente no se afasta por mera negativa, cabendo ao juiz, no seu livre convencimento, sopes-las, observando as regras processuais pertinentes distribuio do nus da prova" (STJ, REsp 849841/MG, Rei. Min. Eliana Calmon, D J11/09/2007)

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Aplicao em concursos DPE/PI-CESPE- 2009 "Eventuais provas colhidas na fase de um inqurito civil tm valor relativo, podendo ser refutadas por contraprovas no curso de uma ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est correta. 1.10. A fundamentao do ato de instaurao imprescindvel - contro le da legitimidade e legalidade: preciso que haja identificao do fato ou conjunto de fatos que sero apurados, com fundamentao jurdica (mesmo que sucinta) que justi fique o incio da atividade investigatria do M inistrio Pblico. A funda mentao do ato administrativo de instaurao do procedimento investigatrio indispensvel ao controle da legitimidade/legalidade deste ato. De fato, o inqurito civil somente deve ser instaurado se houver interesse pblico que justifique o ajuizamento de uma ao coletiva ou ao individual de competncia do M inistrio Pblico, e preciso verifi car se esse procedimento o meio adequado e necessrio realizao daquele interesse. 1.11. No h m-f quando o Ministrio Pblico no leva ao civil p blica todos os documentos constantes do inqurito civil pblico. STJ Informativo n2 173. AO CIVIL PBLICA. INQURITO. DOCUMENTOS. A Turma entendeu, por maioria, que no h falar-se em m-f quando o Ministrio Pblico no leva ao civil pblica todos os documen tos constantes do inqurito civil pblico. possvel descartar aqueles que no lhe parecem relevantes, isso em razo da prpria natureza do inqurito. Precedente citado do STF: HC 73.338-RJ, RTJ 161/264. REsp 448.023-SP, Rei. Min. Eliana Calmon, julgado em 20/5/2003. 1.12. Inqurito Civil e sigilo bancrio - requisio ao Poder Judicirio STJ "PROCESSUAL CIVIL ADMINISTRATIVO. IMPROBIDADE ADMINISTRATI VA. ATOS INVESTIGATRIOS PRATICADOS PELO MINISTRIO PBLICO. INQURITO CIVIL. APRESENTAO DE DOCUMENTOS. RELATRIO DE AUDITORIA INTERNA. OPERAES DE CRDITO FIRMADAS POR INSTI TUIO BANCRIA. QUEBRA DE SIGILOS BANCRIO E COMERCIAL IN TERESSE PBLICO. AUSNCIA DE ILEGALIDADE OU ABUSO DE PODER. 1. O Ministrio Pblico, no exerccio do poder-dever de investigao, ostenta legitimidade para requerer ao Poder Judicirio informaes

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necessrias promoo de Inqurito Civil e de Ao Civil Pblica, a teor do que dispem os art. 129, incisos VI, VIII, da Constituio Fede ral; e art. 8& , incisos II e IV, e 22, da Lei Complementar ns 75/1993. (...) 2. Ademais, a quebra de sigilo bancrio admitida, excepcionalmente, nas hipteses em que se denotem a existncia de interesse pblico superior, posto proteo no consubstanciadora de direito absoluto a sobrepor-se ao interesse coletivo. (...). 4. Deveras, o sigilo bancrio no tem contedo absoluto, devendo ceder ao princpio da moralidade pblica e privada, este sim, com fora de natureza absoluta. A regra do sigilo bancrio deve ceder todas as vezes que as transaes bancrias so denotadoras de ilicitude, porquanto no pode o cidado, sob o ale gado manto de garantias fundamentais, cometer ilcitos. O sigilo banc rio garantido pela Constituio Federal como direito fundamental para guardar a intimidade das pessoas desde que no sirva para encobrir il citos. 5. In casu, revela-se descabida a insurreio do Banco do Brasil contra a deciso judicial que determinou a apresentao de documen tos, relativos auditoria realizada nas operaes de crdito firmadas entre a instituio bancria in foco e empresas correntistas, necess rios instruo de procedimento investigatrio (Inqurito Civil) engen drado pelo Ministrio Pblico Federal, notadamente porque o direito intimidade, que espcie de direito privacidade, no consubstancia direito absoluto a sobrepor-se ao interesse coletivo, luz do princpio da proporcionalidade. 6. Recurso Especial desprovido, garantindo-se o respeito ao sigilo bancrio no mbito do processo sub judice." (STJ, REsp 1060976/DF, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 04/12/2009) A matria controvertida no STF. Em regra se admite principalmente em relao s instituies financeiras oficiais e quando requerido ao Judici rio. Note-se, no ponto, o previsto pelo art. 12, 49 da Lei Complementar 105/200155. A jurisprudncia tende a admitir principalmente utilizando os princpios da razoabilidade e proporcionalidade. Fica claro que o mbito de investigao dever ser restrito aos investigados, sendo vetado o pedi do de listas genricas.

55. LC 105. Art. V As instituies financeiras con servaro sigilo em suas op eraes ativas e passivas e servios prestados. (...) 4 A quebra de sigilo poder ser decretada, quando ne cessria para apurao de ocorrncia de qualquer ilcito, em qualquer fase do inqurito ou do processo judicial, e especialmente nos seguintes crimes: I - de terrorismo; II - de trfico ilcito de substncias entorpecentes ou drogas afins; III - de contrabando ou trfico de ar mas, munies ou material destinado a sua produo; IV - de extorso mediante seqestro; V - contra o sistema financeiro nacional; VI - contra a Administrao Pblica; VII - contra a ordem tributria e a previdncia social; VIII - lavagem de dinheiro ou ocultao de bens, direitos e valores; IX - praticado por organizao criminosa.

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1.13. LOMPE (Lei Orgnica dos Ministrios Pblicos Estaduais): A LOMPE determina no art. 26, os instrumentos disposio do Ministrio Pblico no exerccio de suas funes. Para fins de fixao bom efetuar sua leitura: Art. 26. No exerccio de suas funes, o Ministrio Pblico poder: I - instaurar inquritos civis e outras medidas e procedimentos admi nistrativos pertinentes e, para instru-los: a) expedir notificaes para colher depoimento ou esclarecimentos e, em caso de no comparecimento injustificado, requisitar conduo coercitiva, inclusive pela Po lcia Civil ou Militar, ressalvadas as prerrogativas previstas em lei; b) requisitar informaes, exames periciais e documentos de autoridades federais, estaduais e municipais, bem como dos rgos e entidades da administrao direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Po deres da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;c) promover inspees e diligncias investigatrias junto s autoridades, rgos e entidades a que se refere a alnea anterior; II - requisitar in formaes e documentos a entidades privadas, para instruir procedi mentos ou processo em que oficie; III - requisitar autoridade com petente a instaurao de sindicncia ou procedimento administrativo cabvel; IV - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de in qurito policial e de inqurito policial militar, observado o disposto no art. 129, inciso VIII, da Constituio Federal, podendo acompanh-los; V - praticar atos administrativos executrios, de carter preparatrio; VI - dar publicidade dos procedimentos administrativos no discipli nares que instaurar e das medidas adotadas; VII - sugerir ao Poder competente a edio de normas e a alterao da legislao em vigor, bem como a adoo de medidas propostas, destinadas preveno e controle da criminalidade; VIII - manifestar-se em qualquer fase dos processos, acolhendo solicitao do juiz, da parte ou por sua iniciativa, quando entender existente interesse em causa que justifique a inter veno. l 9 As notificaes e requisies previstas neste artigo, quan do tiverem como destinatrios o Governador do Estado, os membros do Poder Legislativo e os desembargadores, sero encaminhadas pelo Procurador-Geral de Justia. 22 O membro do Ministrio Pblico ser responsvel pelo uso indevido das informaes e documentos que re quisitar, inclusive nas hipteses legais de sigilo. 3- Sero cumpridas gratuitamente as requisies feitas pelo Ministrio Pblico s autori dades, rgos e entidades da Administrao Pblica direta, indireta ou fundacional, de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. 4A falta ao trabalho, em virtude de atendimento notificao ou requisio, na forma do inciso I deste artigo, no autoriza desconto de vencimentos ou salrio, consideran

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do-se de efetivo exerccio, para todos os efeitos, mediante comprova o escrita do membro do Ministrio Pblico. 59 Toda representao ou petio formulada ao Ministrio Pblico ser distribuda entre os membros da instituio que tenham atribuies para apreci-la, ob servados os critrios fixados pelo Colgio de Procuradores. 1.14. O excesso de prazo para o processamento de inqurito civil, em princpio, no prejudica o investigado. A este cabe comprovar que tal dilao lhe traz prejuzos pois, do contrrio, incidir o reconhecimento de que, inexistindo prejuzo, no resta dano ou nulidade ("pas de nulit sans grief) Informativo 445 do STJ. PRAZO. INQURITO CIVIL PBLICO. DANO. ERRIO. A exegese do art. 37, 52 , da CF/1988 leva ao reconhecimen to da imprescritibilidade da ao civil pblica (ACP) para ressarcimento de dano ao errio, conforme assente neste Superior Tribunal. Na esp cie, trata-se de inqurito civil para apurar danos ao errio, de modo a permitir o ajuizamento de futura ACP, sendo que o investigado j fora condenado na esfera criminal, bem como na seara administrativa. O inqurito civil pblico tem natureza administrativa e autnomo em relao ao processo de responsabilidade, do mesmo modo que o pro cesso de apurao de danos ao errio tambm autnomo em relao ao processo penal. No h legislao que fixe um prazo para a conclu so do inqurito civil pblico, contudo a Res. n. 23/2007 do Conselho Nacional do Ministrio Pblico (Conamp), em seu art. 9^, prev que o inqurito civil deve ser concludo em um ano, prorrogvel pelo mesmo prazo, quantas vezes forem necessrias, por deciso fundamentada de seu presidente. Assim, cabe ao investigado demonstrar que a di lao do prazo causa-lhe prejuzo, do contrrio, inexistindo este, no h dano ou nulidade. AgRg no RMS 25.763-RS, Rei. Min. Humberto Martins, julgado em 2/9/2010. 1.15. Direito do advogado ter acesso aos autos do inqurito civil. "INQURITO CIVIL. ACESSO A ADVOGADO CONSTITUDO PELOS IMPE TRANTES. POSSIBILIDADE. (...) No lcito negar ao advogado cons titudo o direito de ter acesso aos autos de inqurito civil, embora trate-se de procedimento meramente informativo, no qual no h necessidade de se atender aos princpios do contraditrio e da am pla defesa, porquanto tal medida poderia subtrair do investigado o acesso a informaes que lhe interessam diretamente. Com efeito, direito do advogado, no interesse do cliente envolvido no proce dimento investigatrio, ter acesso a inqurito instaurado por rgo com competncia de polcia judiciria ou pelo Ministrio Pblico, re lativamente aos elementos j documentados nos autos e que digam

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J respeito ao investigado, dispondo a autoridade de meios legtimos / para garantir a eficcia das diligncias em curso. Ressalte-se, outros/ sim, que a utilizao de material sigiloso, constante de inqurito, j para fim diverso da estrita defesa do investigado, constitui crime, na I forma da lei. 4. Nesse contexto, o Pretrio Excelso editou a Smula Vinculante 14, segundo a qual " direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa" (...)Recurso ordinrio parcialmente provido, para, reformando o acrdo recorrido, conceder parcialmente a segurana, determinando-se que seja garantido aos advogados dos impetrantes acesso ao inqurito civil, bem como fazer anotaes ou tirar cpia integral das peas j acostadas aos autos, se requisitada, mediante o pagamento das taxas devidas." (STJ, RMS 28949/PR, Rei. Min. Denise Arruda, DJe 26/11/2009) -> Aplicao em concursos MP/RO - 2010 - CESPE "De acordo com a jurisprudncia, lcito negar ao advogado constitudo o direito de ter acesso aos autos do inqurito civil, em especial aos ele mentos j documentados nos autos pertinentes ao investigado, desde que analisadas a natureza e a finalidade do acesso." Gabarito: A afirmativa est errada. 1.16. Denncia embasada em material produzido em inqurito civil p blico conduzido pelo Ministrio Pblico. "DENNCIA EMBASADA EM MATERIAL PRODUZIDO EM INQURITO CI VIL PBLICO CONDUZIDO PELO MINISTRIO PBLICO. POSSIBILIDADE. PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE. (...) 1. Se no curso do inqurito civil fica evidenciado que os fatos apurados configuram ilcitos penais, o Ministrio Pblico, com fundamento no princpio da obrigatoriedade, deve iniciar a persecuo penal. 2. Nos termos do art. 39, 52 , do CPP, o rgo ministerial deve promover a ao penal se estiver munido de elementos necessrios ao oferecimento da denncia." (STJ, REsp 681612/GO, Rei. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJe 19/10/2009) "De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o inqurito civil pblico, previsto como funo institucional do Minist rio Pblico, nos termos do art. 129, inciso III, da Constituio Fede ral, pode ser utilizado como elemento probatrio hbil para embasar a propositura de ao penal. A assinatura do termo de ajustamento de conduta no obsta a instaurao da ao penal, pois esse procedi-

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mento ocorre na esfera cvel, que independente da penal." (STJ, RHC 24.499/SP, Rei. Ministra Maria Thereza De Assis Moura, Sexta Turma, DJe 03/10/2011) Aplicao em concursos MP/RO - 2010 - CESPE "Uma vez constatada a ocorrncia de ilcitos penais, vedado ao MP ofere cer denncia com base em elementos de informao obtidos em inquritos civis instaurados para a apurao de ilcitos civis e administrativos." Gabarito: A afirmativa est errada. 1.17. STF: o habeas corpus no meio hbil para questionar aspectos ligados ao inqurito civil. "HABEAS CORPUS - OBJETO. O habeas corpus visa a preservar a liber dade de ir e vir presente articulao em torno de ato que se repute ile gal a alcan-la. A configurao, ou no, do quadro diz respeito no propriedade da medida, mas procedncia do que nela veiculado. HABEAS CORPUS - OBJETO - INQURITO E AO CIVIL PBLICA. O habeas corpus no meio hbil para questionar-se aspectos ligados quer ao inqurito civil pblico, quer ao civil pblica, porquanto, nesses pro cedimentos, no se faz em jogo, sequer na via indireta, a liberdade de ir e vir." (STF, HC 90378/RJ, Rei. Min. Marco Aurlio, DJe 06-11-2009)

Aplicao em concursos MP/RO- 2 0 1 0 -CESPE "De acordo com entendimento do STF, o habeas corpus meio hbil para se questionar aspectos ligados ao inqurito civil pblico." Gabarito: A afirmativa est errada. 1.18. Aplicao em concurso: DPE/ES- CESPE -2009 "Compete ao Ministrio Pblico estadual instaurar inqurito civil pblico para apurar irregularidades em contratos firmados por sociedade de econo mia mista de capital majoritrio da Unio, desde que no se trate de hiptese de defesa do patrimnio nacional ou dos direitos dos cidados." Gabarito: A afirmativa est correta. Questo de acordo com o entendimento do STF: EMENTA Agravo regimental. Ao cvel originria. Conflito de atribuio. Ministrio Pblico Federal. Ministrio Pblico estadual. Investigao. Ato de improbidade. Agente pblico. Sociedade de economia mista. 1. A inves-

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tigao envolve possveis atos de improbidade administrativa cometidos por agentes pblicos no mbito da sociedade de economia mista federal, no tocante falta de definio de prazos em contratos de permisso de uso e utilizao de critrios subjetivos para a prorrogao de contratos. A situao descrita no se enquadra nas hipteses de defesa do patrim nio nacional ou dos direitos constitucionais do cidado, previstas na Lei Complementar ng 75/93 e capazes de justificar a atuao do Ministrio Pblico Federal. 2. Agravo regimental desprovido. (STF, ACO 1233 AgR, Rei. Min. MENEZES DIREITO, Tribunal Pleno, DJe 28-08-2009) Art. 9o Se o rgo do Ministrio Pblico, esgotadas todas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civii ou das peas informativas, fazendo-o fundamentadamente. Io Os autos do inqurito civil ou das peas de informao arquivadas sero remetidos, sob pena de se incorrer em falta grave, no prazo de 3 (trs) dias, ao Conselho Superior do Ministrio Pblico. 2oAt que, em sesso do Conselho Superior do Ministrio Pblico, seja homologada ou rejeitada a promoo de arquivamento, podero as associaes legitimadas apresentar razes escritas ou documentos, que sero juntados aos autos do inqurito ou anexados s peas de informa 3o A promoo de arquivamento ser submetida a exame e deliberao do Conselho Superior do Ministrio Pblico, conforme dispuser o seu 4o Deixando o Conselho Superior de homologar a promoo de ar quivamento, designar, desde logo, outro rgo do Ministrio Pblico para o ajuizamento da ao. 1. Arquivamento: Conforme explanado anteriormente, alm da celebrao de um compro misso de ajustamento de conduta, o inqurito civil pode redundar na pro positura da ao coletiva e, ainda, no seu arquivamento. Nas palavras de Hugo Nigro Mazzilli, "o Ministrio Pblico no requer e sim promove o arquivamento do inqurito civil, sem qualquer interveno judicial. Essa soluo est correta, pois a deciso de um dos legitimados ativos, no sen tido de no propor a ao, no matria que enseje ato de jurisdio, j que no h pretenso deduzida em juzo; ao contrrio, alis/' (MAZZILLI, Hugo Nigro. A defesa dos interesses difusos em juzo. 19a ed. So Paulo: Saraiva, p. 406)

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1.1. Fundamentao: Todo arquivamento deve ser expresso e fundamen tado. 1.2. Arquivamento implcito: 0 arquivamento implcito do inqurito civil pode ocorrer com a supervenincia de compromisso de ajustamento de conduta, que teria o condo de encerrar o inqurito. Para evitar que isso acontea, exige-se que o compro misso de ajustamento tambm seja submetido apreciao do Conselho Superior. Na verdade, no tendo gerado a instaurao da ao coletiva, o inqurito civil deve ele ser remetido instncia superior do Minist rio Pblico para reexame. Na doutrina existe crtica a esta imperatividade (Geisa de Assis Rodrigues, op. c it ), pois o TAC poder ser infrutfero, exigir modificaes, etc. Pugna-se pela manifestao do CSMP apenas aps a promoo de arquivamento no respectivo TAC devidamente adimplido. 1.3. Arquivamento liminar: Vale notar, em especial, a possibilidade de arquivamento liminar na pr pria Promotoria de Justia, na espcie denominada indeferimento do pe dido de instaurao de inqurito civil, nos casos em que ocorra manifesta impropriedade da instaurao: quer por j ter sido objeto de investigao ou de ao civil pblica ou, ainda, se os fatos apresentados j se encontra rem solucionados (perda de objeto); quer por faltar-lhe os requisitos mni mos para identificao do objeto e dos autores do fato, conforme previsto no art. 22/11, da Res. n. 23 do CNMP, tais como, informaes concretas sobre o fato e seu provvel autor, com a qualificao mnima que permita sua identificao e localizao. Note-se que a ausncia de formalidades no poder ensejar o arquiva mento por si s, por tratar-se de funo ministerial indisponvel. 2. Controle pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico (CSMP): O arquivamento do inqurito civil ato submetido ao controle do Conse lho Superior do Ministrio Pblico (art. 9, 12). Segundo consta da smu la 19 do Conselho Superior do Ministrio Pblico de So Paulo, quando o inqurito versar sobre a leso a direito individual indisponvel (de criana, p. ex.), no h necessidade de o rgo ministerial submeter a sua deciso ao rgo superior (embora Hugo Nigro Mazzilli discorde deste posiciona mento). Tambm se submete ao controle do Conselho Superior o arquivamento das peas de informao: "quando h indeferimento de representao ou

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requerimento de instaurao de inqurito civil amparado em documentos de qualquer natureza, isto implica arquivamento de peas informativas, a ser homologado pelo rgo colegiado." (LEONEL, Ricardo de Barros. Monual do processo coletivo , So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.p. 331) 3. Envio do inqurito ou das peas de informao em at 3 dias ao CSMP (Art. 92, 19 ): O arquivamento do inqurito civil ou das peas de informao deve ser remetido ao Conselho Superior em at trs dias, sob pena de o rgo do Ministrio Pblico incorrer em falta grave. 4. Apresentao de razes escritas pelos co-legitimados (e no somente pelas Associaes) (Art. 9 2, 22): Os co-legitimados propositura da ao coletiva, exercendo seus direi tos de petio, podero apresentar arrazoados ao Conselho Superior, de monstrando o equvoco do arquivamento promovido. 5. Designao de rgo do MP para o ajuizamento da ao (Art. 92, 42) Muito embora o texto legal seja expresso, ocorreu, no caso, inovao le gislativa. o Procurador Geral de Justia, e no o Conselho Superior do Ministrio Pblico, que ir designar o rgo do MP para o ajuizamento da ao. Isto porque a Lei 8.625/93 (LOMPE - Lei Orgnica do Ministrio Pblico dos Estados) alterou o dispositivo do art. 92, 42 da LACP, cabendo agora ao chefe administrativo da instituio a designao do novo rgo: ^ / A r t . 10. Compete ao Procurador Geral de Justia: IX - designar mem/ bros do Ministrio Pblico para: d) oferecer denncia ou propor ao ( civil pblica nas hipteses de no-confirmao de arquivamento de in\ qurito policial ou civil, bem como de quaisquer peas de informao" (Lei 8.625/93). Vale observar que no mbito do Ministrio Pblico Federal outro o re gime, sendo atribudas as tarefas no ao seu Conselho Superior, mas s Cmaras de Coordenao e Reviso. importante observar que, no caso do Ministrio Pblico do Trabalho, cabe ao Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho a funo, como prescreve a Lei Complementar 75/93 (LOMPU - Lei Orgnica do Mi nistrio Pblico da Unio). Sobre o MPT, a lio de Carlos Henrique Bezerra Leite esclarecedora: "somente no caso de arquivamento por inexistncia de fundamento para a propositura de ACP que o rgo do MPT est obrigado a remeter os autos ou as peas informativas ao CSMPT, mediante re

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latrio fundamentado. A razo ontolgica desse procedimento, segundo nos parece, repousa na segurana conferida ao rgo, que fique imune as presses externas, e a toda a sociedade, por possibilitar um maior contro le dos atos praticados pelos rgos estatais. Caso haja arquivamento do IC em funo de ajuizamento de ACP ou celebrao de termo de compro misso de ajuste de conduta, no h previso legal de remessa ao CSMPT, mesmo porque, nesses casos, h de ser observado o princpio da inde pendncia funcional do rgo que promoveu o arquivamento." (Ministrio Pblico do Trabalho. 3^ ed. LTr: So Paulo, 2006. p. 287). 5.1. A quem incumbir a propositura da ao civil pblica na hiptese? Segundo Motauri Ciocchetti de Souza, "a outro rgo do MP, que no seja o autor do arquivamento, cuja convico preservada merc da indepen dncia funcional assegurada pelo art. 127, 12, da CF. Embora o art. 92, 42, da LACP diga que ao rejeitar a promoo de arquivamento o Conselho Superior desde logo designar outro rgo do MP para propor a ao, de ver que o mister compete, em verdade, ao procurador-geral de justia, por fora do disposto no art. 10, IX, d, da LONMP, norma mais recente em rela o quela. E se o procurador-geral de justia, membro nato do Conselho Superior, foi vencido na votao que rejeitou o arquivamento do inqurito civil? Ter mesmo assim a obrigao de designar outro rgo do MP para a propositura da ao? Sem dvida: na hiptese, o ato do procurador-geral de justia vinculado, apenas materializando deciso oriunda do rgo da Administrao Superior do Ministrio Pblico com atribuio legal para tanto - o Conselho. Ao propor a ao civil, o rgo do MP designado o far na qualidade de longa manus do Conselho Superior (de quem partiu a deciso), e no do procurador-geral (incumbido apenas da designao)/7 (Motauri Ciocchetti de Souza. Ao Civil Pblica e Inqurito Civil. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p.118.)

6. STJ no REsp 802060/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 22/02/2010, o STJ en tendeu pela nulidade da homologao do inqurito civil pelo CSMP, uma vez que no observou pedido de retratao do compromitente no TAC, principalmente quando h alegaes de nulidades. "In casu, a questio iuris reside na aferio da legalidade da homologao de pedido de arquivamento do inqurito civil pblico, pelo Conselho do Ministrio Pblico, a despeito de requerimento formulado pelo interes sado quanto no homologao, em razo de nulidade absoluta. Com efeito, a legislao faculta s associaes legitimadas o oferecimento de razes escritas ou documentos, antes da homologao ou da rejeio do arquivamento (art. 5 , V, "a" e "b", da Lei 7347/85), sendo certo, ain

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da, que na via administrativa vigora o princpio da verdade real, o qual autoriza Administrao utilizar-se de qualquer prova ou dado novo, objetivando, em ltima ratio, a aferio da existncia de leso a interes ses sob sua tutela. Mutatis mutandis, os demais interessados, desde que o arquivamento no tenha sido reexaminado pelo Conselho Superior, podero oferecer razes escritas ou documentos, mxime porque a reapreciao de ato inerente funo institucional do Ministrio Pblico Federal, como no caso em exame, no pode se dar ao largo da anlise de eventual ilega lidade perpetrada pelo rgo originrio, merc da inarredvel funo fiscalizadora do Porquet. In casu, consoante se colhe dos autos, "Em razo do termo de ajustamento firmado, a Dra. Promotora de Justia determinou o arquivamento do inqurito civil pblico, encaminhando os autos ao Conselho Superior do Ministrio Pblico para homologao ou rejeio, nos termos do art. 99,3 9, da Lei n^ 7.347/85. Cinco dias depois, em 31 de agosto de 1998, a Embargante, representada por advogada, pediu ao Conseiho Superior do Ministrio Pbiico no fosse homologado o referido termo de ajustamento e decretada sua nulidade absoluta (fls. 363), alegando (I) a ilicitude do acordo que fixou multa diria para a hiptese de no cumprimento de ato espontneo como a doao de um bem ao Estado e (II) a violao ao direito de defesa, vez que no se fez acompanhar de advogado quando da sua assinatura. Ao apreciar o pedido de arquivamento do inqurito civil pblico, o Conselho Superior do Ministrio Pblico indeferiu o pedido da Embargante e homologou o termo de ajustamento "em razo da pertinncia e da adequao das clusulas ajustadas, e determinou o arquivamento" (fl. 364). Consectariamente, nula a homologao de pedido de arquivamento de inqu rito civil pblico destinado a apurar dano ambiental, pelo Conselho Superior do Ministrio Pblico, mngua de anlise da inconformidade manifestada pelo compromitente quanto ao teor do ajuste." Sobre o tema discorre Jos dos Santos Carvalho Filho: "A homologao a que se refere o dispositivo, contudo, no tem mero carter administra tivo, nela havendo tambm certo grau de institucionalidade. Note-se a "Tferena. No trata a lei de mera operao na qual um ato administrati vo subordinado apreciao de outra autoridade. Trata-se, isso sim, de reapreciao de ato inerente funo institucional do Ministrio Pblico, qual seja, a de defender os interesses difusos e coletivos, postulado que, como j anotamos, tem fundamento constitucional. Por isso mesmo, no bastar dizer-se que o Conselho Superior examina a legalidade da promo vo de arquivamento. Vai muito alm na reviso. Ao exame de inqurito das peas informativas, o Conselho reaprecia todos os elementos que foram remetidos, inclusive - e este ponto importante - procede

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prpria reavaliao desses elementos. Vale dizer: o que para o rgo res ponsvel pela promoo de arquivamento conduzia impossibilidade de ser proposta a ao civil, para o Conselho Superior os elementos coligidos levariam viabilidade da propositura. O poder de reviso, em conseqn cia, implica na possibilidade de o Conselho Superior substituir o juzo de valorao do rgo originrio pelo seu prprio." (Ao Civil Pblica, Co mentrios por Artigo, 7^ ed; Lumen Juris; Rio de Janeiro, 2009, p. 313-316) 7. Aplicao em concurso: Ateno: como somente o MP pode instaurar o inqurito civil, obviamente somente ele pode pedir seu arquivamento. Juiz Federal/TRF l g Regio - CESPE - 2009 "O rgo do MP promover o arquivamento dos autos do inqurito civil ou das peas informativas, fundamentadamente, se, esgotadas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/MA/Defensor/2009 - FCC. "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria Pbli ca, uma vez esgotadas todas as diligncias, se convencer da inexistncia de fundamento para a propositura da ao civil, promover o arquivamento dos autos do inqurito civil ou das peas informativas, fazendo-o fundamentada mente." Gabarito: A afirmativa est errada. Compete ao MP e no Defensoria Pbli ca promover o arquivamento do inqurito civil. Isso porque a instaurao (e seu respectivo arquivamento) do inqurito exclusividade do MP. "Dentro da tutela dos direitos transindividuais, compete Defensoria Pbli ca tomar dos interessados compromisso de ajustamento de sua conduta s exigncias legais, mediante cominaes, que ter eficcia de ttulo executivo extrajudicial e promover, por conta disso, o arquivamento do inqurito civil correspondente." Gabarito: A afirmativa est errada. A Defensoria Pblica poder promover o TAC (art. 5g , 6g). Somente no promover o arquivamento do inqurito civil (veja comentrios da questo acima). Art. 10. Constitui crime, punido com pena de recluso de 1 (um) a 3 (trs) anos, mais multa de 10 (dez) a 1.000 (mil) Obrigaes Reajustveis do Tesouro Nacional - ORTN, a recusa, o retardamento ou a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico.

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ARTIGOS CORRELATOS Observao: dependendo da matria a ser abordada na ao coletiva, o tipo penal ser diferente. Conferir os seguintes diplomas: AO POPULAR (Lei 4717/1965) -Art. 82 Ficar sujeita pena de desobedincia, salvo motivo justo devidamente comprovado, a au toridade, o administrador ou o dirigente, que deixar de fornecer, no prazo fixado no art. 12, 52 , ou naquele que tiver sido estipulado pelo juiz (art. 72 , n. I, letra "b"), informaes e certido ou fotocpia de documento necessrios instruo da causa. DEFICIENTE (Lei 7853/89) - Art. 82 Constitui crime punvel com re cluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa: (...) VI - recusar, retardar ou omitir dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil objeto desta Lei, quando requisitados pelo Ministrio Pblico. ECA (Lei 8069/1990) Art. 236. Impedir ou embaraar a ao de autoridade judiciria, membro do Conselho Tutelar ou representante do Ministrio Pblico no exerccio de funo prevista nesta Lei: Pena - deteno de seis meses a dois anos. IDOSO (Lei 10741/2003) - Art. 109. Impedir ou embaraar ato do representante do Ministrio Pblico ou de qualquer outro agente fiscalizador: Pena - recluso de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO (Lei 12016/2009) Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decre to-Lei n2 2.848, de 7 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei n2 1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis. 1. Importncia da criminalizao da conduta: Paulo Affonso Leme expe com preciso a importncia da criminalizao: " de se compreender a necessidade da incluso dessa figura criminal na Lei 7.347/85, pois, na maioria das vezes, o Ministrio Pblico ter que enfrentar a fora do di nheiro organizada das grandes empresas. H um poder intimidante no novo crime necessrio para que as informaes venham no s dos par ticulares, como dos empregados pblicos. Estes precisam de um estmulo para obedecer, principalmente, quando esto sujeitos s presses polti cas nas empresas pblicas ambientais e no tm a condio de 'estatut rio' para dar-lhes independncia e segurana" (MACHADO, Paulo Affonso Leme. Ao Civil Pblica: ambiente, consumidor, patrimnio cultural. 2 ed. So Paulo: RT, 1987. p. 24).

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2. Norma especial em relao ao crime de desobedincia: 0 tipo penal des< j j^ c rito no art. 10 norma especfica e, caso presente os requisitos subjetivos e objetivos, deve ser aplicado em detrimento do crime de desobedincia (art. 330 do Cdigo Penal). Isso se torna relevante uma vez que a sano descrita no art. 10 da LACP (recluso de 1 a 3 anos, mais multa) mais se vera do que no art. 330 do CP (deteno, de 15 dias a 6 meses, e multa.) STJ: "O crime descrito no art. 10 (Lei ns 7.347/85) norma especial em rela o em relao ao crime de desobedincia (CP, art. 330)" (STJ, REsp n2 66.854/9-DF; Rei. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro; DJU 06/12/1996) 3. Atipicidade da conduta quando a informao requisitada (e omitida) no indispensvel para a propositura da ao coletiva: uma das condies para a ocorrncia do crime em questo que as informaes acerca de dados tcnicos requisitadas pelo parquet sejam indispensveis para a pro positura de ao civil pblica. STJ: "PROCESSO PENAL - TRANCAMENTO DA AO PENAL - CRIME DE OMISSO NA PRESTAO DE INFORMAES - EX-PREFEITO - INEXIS TNCIA DE JUSTA CAUSA - CONDUTA ATPICA - ORDEM CONCEDIDA. - O Ministrio Pblico requisitou ao paciente, ento Prefeito do Munic pio de Pedro Velho/RN, informaes relacionadas aquisio de nibus pela referida Prefeitura, no perodo compreendido entre setembro de 1994 e fevereiro de 1995, empresa Pindoba Veculos Ltda., visando futura instaurao de eventual ao civil pblica. - O paciente, entretan to, omitiu-se na prestao das referidas informaes, justificando que os documentos requeridos eram referentes a gesto anterior sua e que no constavam nos arquivos da prefeitura. Diante disso, foi denunciado como incurso nas penas do artigo 10, da Lei n5 7.347/85. - O tipo pe nal em questo exige que os dados omitidos sejam indispensveis propositura da ao civil, quando requisitados pelo Ministrio Pblico. No basta, portanto, que tenha ocorrido a simples impossibilidade de fornecimento das informaes, como no caso sub judice. necessrio a presena de todos os requisitos objetivos e subjetivos para que se tipifique a conduta delituosa. Diante disso, na denncia, deve o Minis trio Pblico, como o exige o artigo 41 do Cdigo de Processo Penal, descrever o fato considerado criminoso com todos os seus requisitos e circunstncias de modo a ensejar o exerccio do direito de defesa. - Na hiptese, verifica-se que a pea vestibular no se encontra de acordo com o preceituado no Cdigo de Processo Penal. No pormenorizou o Ministrio Pblico quais seriam os dados tcnicos requisitados e muito

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menos demonstrou serem eles indispensveis propositura da ao civil pblica. Alis, impe ressaltar que o documento requisitado pelo parquet no se mostrou indispensvel propositura da ao civil p blica, eis que a referida ao foi ajuizada. Flagrante, pois, a atipicidade da conduta, devendo ser trancada a ao penal em curso. - Ordem concedida para determinar o trancamento da ao penal." (STJ, HC 14.927/RN, Relator Ministro Jorge Scartezzini, in DJ 2/9/2002). 4. O Ministrio Pblico no possui legitimidade para requisitar documen tos que impliquem quebra de sigilo bancrio "Os contratos de mtuo firmados com a Caixa Econmica Federal es to abrangidos pelo conceito de operao financeira que se extrai do ie do art. 52 da Lei Complementar 105/01. 2. O Ministrio Pblico no possui legitimidade para requisitar documentos que impliquem quebra de sigilo bancrio. Precedentes do STF. 3. A justificativa eficaz para o no-atendimento requisio do Ministrio Pblico afasta a con figurao do tipo penal inscrito no art. 10 da Lei 7.347/85." (STJ, REsp 633250/AM, Rei. Min. Laurita Vaz, DJ 26/02/2007) 5. Ignorar requisies do MP pode acarretar ato de improbidade. O STJ decidiu recentemente que ignorar as requisies do M inistrio P blico pode acarretar responsabilizao por ato de improbidade. No caso concreto o Tribunal Regional da I a Regio havia entendido que a lenti do, de mais de trs anos em responder a requisio do MPF, reiterada sete vezes, foi causada "mais por incompetncia e por falta de estrutura funcional e menos por m-f", portanto, descaracterizara o dolo neces srio para a configurao do ato de improbidade. A deciso foi cassada pelo STJ. Para o relator do recurso no STJ, Min. Mauro Campbell Mar ques, "o dolo abstratamente caracterizvel, uma vez que, pelo menos a partir do primeiro ofcio de reiterao, a parte recorrida [a ex-diretora] j sabia estar em mora, e, alm disto, j sabia que sua conduta omissiva estava impedindo a instruo de inqurito civil e a posterior propositura da Ao Civil Pblica de conteno de leso am biental... em razo das peculiaridades do caso concreto, nenhum deles suficiente para afastar o elemento subjetivo doloso presente nas condutas externadas" (Resp 1.116.964). 6. Aplicao em concurso: TJ/PI/Juiz/CESPE - 2007. "A recusa, o retardamento e a omisso de dados tcnicos indispensveis propositura da referida ao, quando requisitados pelo Ministrio Pblico, constituem contraveno penal sujeita a deteno de um a trs anos bem

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como ao pagamento de multa pecuniria que pode ser revertida em servio comunitrio." Gabarito: A alternativa est errada. Constitui crime e no contraveno penal. A rt. 11. Na ao que tenha por objeto o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz determinar o cumprimento da prestao da atividade devida ou a cessao da atividade nociva, sob pena de execu o especfica, ou de cominao de m ulta diria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor. 1. A cominao poder ser ex offcio ou por requerimento da parte. STJ: "O acrdo a quo julgou procedente ao civil pblica visando compe lir o agravante e o Municpio de Cachoeira do Sul a promoverem ade quadamente o transporte dos estudantes da rede escolar da cidade, impondo multa diria, caso se descumpra a deciso judicial. 3. Falta do necessrio prequestionamento quanto ao art. 11 da Lei n^ 7.347/85. Dispositivo indicado como afrontado no foi abordado, em nenhum momento, no aresto a quo, sem que se tenham ofertado embargos declaratrios para suprir a omisso, porventura existente. pacfico nesta Corte Superior o entendimento de que possvel ao juiz, ex officio ou por meio de requerimento da parte, a fixao de multa diria cominatria (astreintes) contra a Fazenda Pblica, em caso de descumprimento de obrigao de fazer." (STJ, AgRg no Ag 646240/RS, Rei. Min. Jos Delgado, DJ 13/06/2005) 2. Microssistema processual da tutela das obrigaes de fazer e no fazer (coletivo e individual): possibilidade de utilizao dos artigos semelhantes do CDC, ECA e CPC. A mesma ideia se aplica ao microssistema da tutela de urgncia, por exemplo, admitindo as audincias de justificao nos pro cessos coletivos quando da obrigao de oitiva do poder pblico no prazo de 72 horas, nos termos do CPC cominado com o art. 12 da LACP. STJ: "Em nosso sistema, o procedimento destinado a obter tutela jurisdicional para cumprimento de obrigaes de fazer tem configurao semelhante, tanto no regime comum do CPC (art. 461), quanto nas vrias modalidades de aes civis pblicas (Lei da Ao Civil Pblica Lei 7.347/85, art. 11; Cdigo de Defesa do Consumidor - Lei 8.078/91, art. 84; Estatuto da Criana e Adolescente - Lei 8.069/90, art. 213). A adoo de um ou de outro no acarreta, assim, qualquer prejuzo. Da mesma forma, no h prejuzo, nem compromete a legitimidade ativa

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do Ministrio Pblico, a denominao de ao civil pblica dada ao pro cedimento destinado a tutelar interesses indisponveis, em que se pede o cumprimento de obrigao de fazer. "(STJ, EREsp 466861/SP, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, Primeira Seo, DJ 07.05.2007) 3. Distino entre a astreinte e a multa liminar: STJ: "A multa diria prevista no art. 11 da Lei ne 7.347/85 no pode ser con fundida com a multa liminar inserta no art. 12 do mesmo diploma" (STJ, REsp n2 156.291-SP; Rei. Min. Adhemar Maciel; DJU 01/02/1999). 4. A multa pode ser direcionada para as autoridades e agentes: "A cominao de astreintes prevista no art. 11 da Lei n^ 7.347/85 pode ser direcionada no apenas ao ente estatal, mas tambm pessoalmente s autoridades ou aos agentes responsveis pelo cumprimento das de terminaes judiciais." (STJ, REsp 1111562/RN, Rei. Min. Castro Meira, DJe 18/09/2009) Art. 12. Poder o juiz conceder mandado liminar, com ou sem justifi cao prvia, em deciso sujeita a agravo. Io A requerimento de pessoa jurdica de direito pblico interessada, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia p blica, poder o Presidente do Tribunal a que competir o conhecimento do respectivo recurso suspender a execuo da liminar, em deciso fundamentada, da qual caber agravo para uma das turmas julgadoras, no prazo de 5 (cinco) dias a partir da publicao do ato. 2o A multa cominada liminarmente s ser exigvel do ru aps o trnsi to em julgado da deciso favorvel ao autor, mas ser devida desde o dia em que se houver configurado o descumprimento. 1. Pressupostos para a concesso da liminar e necessidade da audincia: Nos moldes dos dizeres de Nelson Nery, "preenchidos os pressupostos le gais do periculum in mora e o fu m u s boni juris, deve o juiz conceder a liminar, no havendo necessidade de justificao prvia. Ausentes os pres supostos legais, deve indeferir a liminar. Sendo necessria a realizao de audincia para a comprovao dos requisitos legais, deve o magistrado designar justificao prvia, determinando a citao do requerido" (NERY JNIOR, Nlson, NERY, Rosa Maria Andrade. Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual Civil Extravagante em Vigor. 4^ ed. So Paulo: RT, 1999. Nota 2 ao art. 12 da Lei 7.347/85).

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2. Tutela de urgncia em ao cautelar ou na prpria ACP (conjugao do art. 4^ e art. 12): A tutela de urgncia poder ser obtida atravs de liminar, podendo ser pleiteada na ao cautelar (antes ou no curso da ao civil pblica) ou na prpria ao civil pblica. 3. Importante: a deciso final de improcedncia do pedido veiculado na ao civil pblica acarreta, por si s, independentemente de meno expressa a respeito, a revogao da medida antecipatria (liminar) com eficcia ime diata e ex tunc. STJ: / a improcedncia da demanda implica a revogao da medida anteci/ patria com eficcia imediata e ex tunc. de se aplicar, por analogia, / o enunciado da Smula 405/STF, de seguinte teor: "denegado o man/ dado de segurana pela sentena, ou no julgamento do agravo, dela I interposto, fica sem efeito a liminar concedida, retroagindo os efeitos k da deciso contrria". (STJ, MS 11812/DF, Rei. Min. Castro Meira, DJ L _ 2 7 / ll/ 2 0 0 6 ) "PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. INDEFERIMENTO DA LIMINAR. FUMUS BONI IURIS. AUSNCIA. 1. O deferimento de medida liminar est condicionado presena simultnea de dois requisitos: (a) a verossimilhana do direito alegado e (b) a existncia de risco associado demora no julgamento da demanda. 2. No caso dos autos, busca-se a concesso da liminar paradeterminar a suspenso dos efeitos da Porta ria n. 3, de 12 de janeiro de 2006, que declarou "a invalidade dos atos de registros profissionais de jornalistas concedidos por fora da antecipa o da tutela e da sentena proferidas nos autos da Ao Civil Pblica n? 2001.61.00.025946-3, sem a exigncia do diploma de curso superior de Jornalismo". No se mostra, todavia, manifesta a relevncia do direito alegado, pois a deciso final de improcedncia do pedido veiculado na referida ao civil pblica acarreta, por si s, independentemente de meno expressa a respeito, a revogao da medida antecipatria com eficcia imediata e ex tunc (STJ, AgRg no MS 11798/DF, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 04/09/2006) Aplicao em concursos TJ/SE/Juiz/2008 - CESPE "Se for julgado improcedente o pedido na ao civil pblica e no constar da sentena revogao expressa da liminar, esta subsistir at o julgamento do recurso de apelao." Gabarito: A afirmativa est errada.

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TJ/TO/Juiz/2007 - CESPE "Se a sentena que julgar improcedente a pretenso deduzida na ao civil pblica por responsabilizao por danos causados a interesse difusos, in clusive os ambientais, no revogar expressamente a liminar anteriormente concedida, esta subsiste at o trnsito em julgado da deciso proferida na ao principal, em virtude da natureza indivisvel do objeto da ao, isto , interesses de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por cir cunstncias de fato." Gabarito: A afirmativa est errada. TJ/PI/Juiz/2007 - CESPE "Em virtude do direito protegido na ao civil pblica, a liminar nela concedi da vigora e produz efeitos at o trnsito em julgado da deciso que extinguir o processo com resoluo de mrito, seja de procedncia ou seja de impro cedncia do pedido." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/PB/Procurador/2008 - CESPE "Caso ocorra, na ao civil pblica, a extino do processo sem resoluo do mrito, ou seja, julgado improcedente o pedido, mesmo que no conste da sentena revogao expressa da liminar, esta se encontra revogada, ainda que se tenha interposto recurso recebido no efeito suspensivo." Gabarito: A afirmativa est errada. Como o recurso foi recebido no efeito sus pensivo, a liminar ainda vigora. O ponto polmico, note-se que a melhor tc nica requerer a manuteno da tutela de urgncia no recurso de apelao, em conjunto com o efeito suspensivo, contrario sensu do quanto afirmado no art. 520, VII. A alternativa era equivocada tambm por afirmar que o julga mento sem resoluo do mrito equivale "improcedncia do pedido", impro cedncia expresso reservada para o julgamento de mrito (art. 269 do CPC). Observao: veja como em 2 anos (2007 e 2008) foi cobrado o mesmo assunto pelo CESPE. 4. Possibilidade de execuo das astreintes antes do trnsito em julgado: o pargrafo 2o determina a execuo da multa somente aps o trnsito em julgado. Ocorre que a lei foi elaborada em 1985, no sofrendo altera o neste tpico desde ento, sendo certo que a disciplina das astreintes evoluiu muito com as alteraes do CPC e da jurisprudncia do STJ nos ltimos anos. Este foi o entendimento da Primeira Turma em relao s aes populares: "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. PLACAS INS TALADAS EM OBRAS PBLICAS CONTENDO SMBOLO DE CAMPANHA

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POLTICA. REMOO. ANTECIPAO DE TUTELA COMINAO DE MUL TA DIRIA. ASTREINTES. OBRIGAO DE FAZER. INCIDNCIA DO MEIO DE COERO. ART. 461, 4, DO CPC. MULTA COMINADA EM DECISO INTERLOCUTRIA. EXECUO. CUSTAS JUDICIAIS. ISENO. DIVER GNCIA INDEMONSTRADA. 1. A tutela antecipada efetiva-se via exe cuo provisria, que hodiernamente se processa como definitiva (art. 475-0, do CPC). 2. A execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao de fazer, fixada em liminar concedida em Ao Popular, pode ser realizada nos prprios autos, por isso que no carece do trnsito em julgado da sentena final condenatria. 3. que a deciso interlocutria, que fixa multa diria por descumprimento de obrigao de fazer, ttulo executivo hbil para a execuo defi nitiva. 4. cedio que a funo multa diria (astreintes) vencer a obs tinao do devedor ao cumprimento da obrigao de fazer (fungvel ou infungvel) ou entregar coisa, incidindo a partir da cincia do obrigado e da sua recalcitrncia. 5. A 1^ Turma, em deciso unnime, assentou que: a "(...) funo das astreintes vencer a obstinao do devedor ao cumprimento da obrigao de fazer ou de no fazer, incidindo a par tir da cincia do obrigado e da sua recalcitrncia" (REsp n2 699.495/ RS, Rei. Min. LUIZ FUX, DJ de 05.09.05), possvel sua execuo de imediato, sem que tal se configure infringncia ao artigo 475-N, do ento vigente Cdigo de Processo Civil" (REsp 885737/SE, PRIMEIRA TURMA, DJ 12/04/2007). 6. O autor da Ao Popular goza do benefcio de iseno de custas, a teor do que dispe o 52 , LXXIII, da Constitui o Federal. 7. In casu, trata-se ao de execuo ajuizada por autor popular, objetivando o recebimento de multa diria (astreintes), fixada na liminar deferida initio litis, ante descumprimento do provimento ju dicial. (STJ, REsp 1098028/SP, Rei. Ministro Luiz Fux, DJe 02/03/2010). Dentro do microssistema processual coletivo, o correto seria aplicar o CDC art. 84, 42, que tem a mesma redao do CPC art. 461, 42, e garantir, tambm nos casos relativos s demais aes coletivas, a execuo defini tiva da multa como forma de dar efetividade adequada tutela dos bens jurdicos coletivos, nos mesmos termos da deciso do STJ em relao s aes populares. ^ Em sentido contrrio, entendeu a Terceira Turma do STJ: RECURSO ESPECIAL. AO CIVIL PBLICA. ASTREINTES. EXIGIBILIDADE CONDICIONADA PROCEDNCIA DO PEDIDO. ART. 12, 22, LACP. (...) A exigibilidade da multa cominada liminarmente em ao civil pblica fica condicionada ao trnsito em julgado da deciso final favorvel ao autor (art. 12, 22, da Lei 7.347/85). (EDcl no AgRg no REsp 756.224/MG, Rei. Ministro Paulo De Tarso Sanseverino, TERCEIRA TURMA, DJe 04/10/2011)

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A rt. 13. Havendo condenao em dinheiro, a indenizao pelo dano causado reverter a um fundo gerido por um Conselho Federal ou por Conselhos Estaduais de que participaro necessariamente o Ministrio Pblico e representantes da comunidade, sendo seus recursos destinados reconstituio dos bens lesados. lo. Enquanto o fundo no for regulamentado, o dinheiro ficar deposita do em estabelecimento oficial de crdito, em conta com correo monet ria. (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 12.288, de 2010) 2o Havendo acordo ou condenao com fundamento em dano causado por ato de discriminao tnica nos termos do disposto no art. Io desta Lei, a prestao em dinheiro reverter diretamente ao fundo de que trata o caput e ser utilizada para aes de promoo da igualdade tnica, confor me definio do Conselho Nacional de Promoo da Igualdade Racial, na hiptese de extenso nacional, ou dos Conselhos de Promoo de Igual dade Racial estaduais ou locais, nas hipteses de danos com extenso re gional ou local, respectivamente. (Includo pela Lei n 12.288, de 2010). 1. Recursos do Fundo: Havendo condenao ao pagamento de quantia em ao fundada em direi to difuso ou coletivo em sentido estrito, o dinheiro arrecadado deve ser di recionado ao fundo, que tambm receber os recursos advindos de multas por descumprimento de decises judiciais e as doaes de pessoas fsicas ou jurdicas, nacionais ou estrangeiras, proteo dos direitos coletivos, dentre outras receitas previstas no 2q do art. I 9 da Lei Federal n 9.008/1995 (Lei que cria, na estrutura organizacional do Ministrio da Justia, o Conselho Federal.) Tambm ser destinada a esse fundo a fluid recovery ("indeniza o fluida"), prevista no art. 100 do CDC, no caso de sentena genrica que determina a indenizao de direitos individuais homogneos. O Estatuto da Igualdade Racial que acrescentou o pargrafo segundo ao texto da lei am pliou o mbito de aplicao dos recursos, incluindo os fundos municipais que sero geridos pelos conselhos locais. Essa prtica j normalmente aceita em muitas cidades brasileiras, inclusive em outras reas de proteo dos direitos difusos, justamente porque permite a aplicao dos recursos do fundo diretamente no local do dano. 2. Aplicao dever estar relacionada com a natureza da infrao ou com o dano causado: A aplicao dos recursos arrecadados no FDD (Fundo de Direitos Difusos) dever estar relacionada com a natureza da infrao ou de dano causa do (art. 72 do Decreto n? 1.306/1994 - Regulamenta o Fundo de Defesa

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de Direitos Difusos). por isso que o 32 do art. 1^ da Lei Federal 9.008/1995 determina que os recursos arrecadados pelo FDD sero apli cados na recuperao de bens, na promoo de eventos educativos, cien tficos e na edio de material informativo especificamente relacionados com a natureza da infrao ou do dano causado, bem como na moder nizao administrativa dos rgos pblicos responsveis pela execuo das polticas relativas natureza do direito violado (proteo ao meio-ambiente, ao patrimnio histrico etc.). Os recursos sero prioritaria mente aplicados na reparao especfica do dano causado, sempre que tal fato for possvel (par. n. do art. 7- do Decreto n9 1.306/1994). 3. O STJ entendeu que "no permitido em Ao Civil Pblica a condenao, a ttulo de indenizao, entrega de bem mvel para uso de rgo da Admi nistrao Pblica." (STJ, REsp 802060/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 22/02/2010) 4. Aplicao em concurso: MP/RN/Promotor/2009 - CESPE "Ao civil pblica no pode ter por objeto a condenao em dinheiro." Gabarito: A afirmativa est errada. MPE/PE/PROM/2008-FCC Em relao ao civil pblica INCORRETO afirmar: a) Sua propositura se dar no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa. ^ ^ 5eu objeto restringe-se ao cumprimento de obrigaes de fazer ou no fazer. c) O Ministrio Pblico tem legitimidade para propor tanto a cautelar como a ao principal. d) Se, no exerccio de suas funes, os juizes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, devero remeter peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. e) Se no intervier no processo da ao civil pblica como parte, o Ministrio Pblico atuar obrigatoriamente como fiscal da lei. Gabarito: Letra "B". Poder tambm haver condenao em dinheiro. Art. 14. O juiz poder conferir efeito suspensivo aos recursos, para evi tar dano irreparvel parte. 1. Efeitos dos recursos: Em regra nas aes coletivas as apelaes sero recebidas apenas no efei to devolutivo. Para obter efeito suspensivo a parte dever requerer e de monstrar o dano irreparvel. De acordo com a doutrina, "a finalidade da /

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norma evitar o perecimento de direito, de sorte que o juiz deve agir para que esse objetivo seja alcanado, conferindo ou no efeito suspensivo ao recurso, de acordo com a situao ftica e as peculiaridades do caso con creto. (...) A regra, no sistema da jurisdio civil coletiva, que os recursos tm efeito meramente devolutivo, interpretao que se faz ao contrario sensu do art. 14 da LACP. Assim, o juiz somente conceder efeito suspen sivo aos recursos para evitar dano irreparvel parte" (FIORILLO, Celso Antnio, RODRIGUES, Marcelo Abelha, NERY, Rosa Maria Andrade. Direito Processual Am biental Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 1996. p. 137). STJ: fAs normas processuais que regulam a ao civil pblica esto na Lei n. ^7.347/85, aplicando-se o CPC, to-somente, de forma subsidiria. Da porque se dizer que a regra do recebimento da apelao contra sen tena proferida em seu mbito apenas no efeito devolutivo; poden do ou no o juiz conferir o efeito suspensivo diante do caso concreto, como especifica o art. 14 da referida Lei." (STJ, AgRg no REsp 436647/ RS, Rei. Min. Humberto Martins, DJe 07/11/2008) Art. 15. Decorridos sessenta dias do trnsito em julgado da sentena condenatria, sem que a associao autora lhe promova a execuo, dever faz-lo o Ministrio Pblico, facultada igual iniciativa aos de mais legitimados. 1. A execuo coletiva pode ser promovida por qualquer legitimado coletivo, inclusive por aquele que no tenha sido o autor da ao coletiva de conhe cimento. 2. No caso prescrito no artigo (sessenta dias aps o trnsito em julgado e au sncia de execuo pela parte autora ou qualquer outro legitimado) a exe^/"cuo dever ser OBRIGATORIAMENTE promovida pelo MP. Segundo a nor/ ma, o MP "deve" enquanto que os outros legitimados "podem" (faculdade). Aplicao em concursos MP/RR/Promotor/2008 - CESPE "O Ministrio Pblico dever promover, obrigatoriamente, a execuo da sentena condenatria proferida na ao civil pblica quando o prazo fixado em lei se extinguir e a autora da ao, ou os demais co-legitimados, no pro moverem tal execuo." Gabarito: A afirmativa est correta.

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TRF5/Juiz/2007- CESPE "O Ministrio Pblico obrigatoriamente promover a execuo da senten a condenatria proferida na ao civil pblica, quando se extinguir o prazo fixado em lei e o autor da ao ou os demais co-legitimados deixarem de promover a execuo." Gabarito: A afirmativa est correta. Repare como a questo a mesma aci ma. Mais uma vez o CESPE repete as questes nos concursos. A rt. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qual quer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. 1. Redao do art.16 dada pela Lei 9.494/1997 com intuito de restringir a eficcia subjetiva da coisa julgada A Lei 9.494/1997, atravs da alterao do art. 16 da LACP e a disposio do art. 22-A e pargrafo nico, visou restringir a eficcia subjetiva da coisa julgada em ao coletiva, impondo uma limitao territorial a essa efic cia, restrita ao mbito da jurisdio do rgo prolator da deciso. Eis os seus textos: "Art. 16 da LACP. A sentena civil far coisa julgada erga omnes nos limi tes da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por deficincia de provas, hiptese em que qual quer legitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. "Art. 22-A da Lei 9494/97. A sentena civil prolatada em ao de car ter coletivo proposta por entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos seus associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da propositura da ao, domiclio no mbito da com petncia territorial do rgo prolator. (Includo pela Medida provisria ne 2.180-35, de 2001) Pargrafo nico. Nas aes coletivas propostas contra a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e suas autarquias e fun daes, a petio inicial dever obrigatoriamente estar instruda com a ata da assemblia da entidade associativa que a autorizou, acompanhada da relao nominal dos seus associados e indicao dos respectivos endereos. (NR) (Includo pela Medida provisria n^ 2.180-35, de 2001)

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O art. 16 da LACP aplica-se s demandas que dizem respeito s causas i^coletivas em sentido estrito (direitos difusos e coletivos); o art. 25 - A | da Lei Federal ne 9.494/97 aplica-se s demandas que versem sobre di reitos individuais homogneos e direitos coletivos em sentido estrito, i mas limitados aos associados, especificamente nas causas que envolvem I associaes. O pargrafo nico representa limitao apenas nas aes I coletivas propostas em face da Unio, Estados, Distrito Federal, Munic1 pios e suas autarquias e fundaes. ^ - 2. Crticas da doutrina: Segunda doutrina autorizada, os dispositivos mencionados so inconsti tucionais e ineficazes. De modo interessante e objetivo, Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr apontam 5 objees: "a) ocorre prejuzo a economia processual e fomento ao conflito lgico e prtico de julgados; b) repre senta ofensa aos princpios da igualdade e do acesso jurisdio, criando diferena no tratamento processual dado aos brasileiros e dificultando a proteo dos direitos coletivos em juzo; c) existe indivisibilidade ontol gica do objeto da tutela jurisdicional coletiva, ou seja, da natureza dos direitos coletivos lato sensu sua no separatividade no curso da demanda coletiva, sendo legalmente indivisveis (art. 81, pargrafo nico do CDC); d) h, ainda, equvoco na tcnica legislativa, que acaba por confundir com petncia, como critrio legislativo para repartio da jurisdio, com a imperatividade decorrente do comando jurisdicional, esta ltima elemento do conceito de jurisdio que una em todo o territrio nacional; e) por fim, existe a ineficcia da prpria regra de competncia em si, vez que o legislador estabeleceu expressamente no art. 93 do CDC (lembre-se, apli cvel a todo o sistema das aes coletivas) que a competncia para julga mento de ilcito de mbito regional ou nacional do juzo da capital dos Estados ou no Distrito Federal, portanto, nos termos da Lei em comento, ampliou a "jurisdio do rgo prolator" (Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Vol. 4. Salvador: Jus Podivm. 2009, pg. 143). 2.1. Crtica: o legislador confundiu coisa julgada (limites subjetivos) com competncia: Sobre este ponto, vlidas so as palavras de Nelson Nery Jnior: "...o Presidente da Repblica confundiu limites subjetivos da coisa julgada, matria tratada na norma, com jurisdio e competncia, como se, v. g., a sentena de divrcio proferida por juiz de So Paulo no pudesse valer no Rio de Janeiro e nesta ltima comarca o casal continuasse casado! (...)

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Portanto, se o juiz que proferiu a sentena na ao coletiva tout court, quer verse sobre direitos difusos, quer coletivos ou individuais homo gneos, for competente, sua sentena produzir efeitos erga omnes ou ultra partes , conforme o caso (v. CDC 103), em todo territrio nacional - e tambm no exterior - , independentemente da ilgica e inconstitu cional redao dada..." (NERY Jr., Nelson e NERY, Rosa M aria. Cdigo de Processo Civil Comentado e legislao extravagante , 5.ed. So Paulo: RT, 2001.p. 1.558) 3. A doutrina defende a aplicao do art. 103 do CDC para todo o microssistema, sua amplitude maior bem como ele est mais adequado ao con ceito de direitos coletivos lato sensu : Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada: I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insufi cincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hi ptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81; II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso ante rior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81; III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para be neficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81. I oOs efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudica ro interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe. 2o Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual. 3oOs efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individual mente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liqui dao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. 42 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria.

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4. Posicionamento do STJ (Corte Especial): O STJ, atravs da l 9 Turma, vem restringindo a abrangncia da coisa julga da nas aes civis pblicas aos limites do rgo prolator da sentena ou da liminar. A Ministra Eliana Calmon, em voto proferido no Resp. 642.462/PR, DJ. 18/04/2005, sustentou que "sobre a abrangncia da ao civil pblica, com vista reduo pelo limite territorial do julgador, mesmo sem o aval da doutrina, mantm-se a jurisprudncia fiel preocupao do legislador, inserta no artigo 16 da Lei 7.374/85 (Lei da Ao Civil Pblica)" dispondo ainda que "a abrangncia e o alcance dos efeitos da coisa julgada da ao coletiva vem sendo restringida pelo legislador, deixando os limites do efei to ergo omnes no mbito da competncia territorial do juiz que proferiu a sentena, ou outorgou a liminar". Tal entendimento foi mantido pela Corte Especial, em alguns preceden tes, como por exemplo: AO CIVIL PBLICA. CADERNETA DE POUPANA. RELAO DE CON SUMO. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. CORREO MONET RIA. JANEIRO/89. COISA JULGADA. LIMITES. 1. A sentena na ao civil pblica faz coisa julgada erga omnes nos limites da competncia ter ritorial do rgo prolator, nos termos do art. 16 da Lei n. 7.347/85, com a novel redao dada pela Lei 9.494/97. Precedentes do STJ: EREsp 293407/SP, CORTE ESPECIAL, DJ 01.08.2006; REsp 838.978/MG, PRIMEIRA TURMA, DJ 14.12.2006 e REsp 422.671/RS, PRIMEIRA TUR MA, DJ 30.11.2006. (...)(STJ, AgRg nos EREsp 253589/SP, Rel. Min. Luiz Fux, Corte Especial, DJe 01/07/2008) A prpria Min. Nancy Andrighi, com a ressalva de seu posicionamento, voltou atrs quando a matria havia sido pacificada pela Corte Especial: AO CIVIL PBLICA. EFICCIA DA SENTENA. LIMITES. JURISDIO DO RGO PROLATOR. 1. A sentena proferida em ao civil pblica far coisa julgada erga omnes nos limites da competncia do rgo prolator da deciso, nos termos do art. 16 da Lei 7.347/85, alterado pela Lei 9.494/97. Precedentes. Agravo no recurso especial no provi do. (AgRg no REsp 1105214/DF, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TER CEIRA TURMA, julgado em 05/04/2011, DJe 08/04/2011) Contudo, em recente precedente, que transcrevem os ao final destes co mentrios LACP, a Corte Especial, Rel. Luiz Felipe Salomo, sinalizou uma mudana de posicionamento: A antiga jurisprudncia do STJ, segundo a qual "a eficcia erga om nes circunscreve-se aos limites da jurisdio do tribunal competente

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para julgar o recurso ordinrio" (REsp 293.407/SP, Quarta Turma, con firmado nos EREsp. n. 293.407/SP, Corte Especial), em hora mais que ansiada pela sociedade e pela comunidade jurdica, deve ser revista para atender ao real e legtimo propsito das aes coletivas, que viabilizar um comando judicial clere e uniforme - em ateno ex tenso do interesse metaindividual objetivado na lide.[grifo nosso]. 5. Aplicao em concursos Juiz Federal/TRFl -2 0 1 1 - CESPE "De acordo com o STJ, nas aes coletivas que envolvam direitos indivi duais coletivos ou homogneos, os efeitos da coisa julgada se limitam competncia do rgo prolator da deciso." Gabarito: A afirmativa foi considerada correta, j criticamos acima essa posio. Observe-se que existem indcios concretos de mudana no enten dimento da Corte, por outro lado; a assertiva est mal formulada, pois no existem "direitos individuais coletivos" portanto a questo deveria ter sido anulada por impropriedade tcnica. PGE/PI2008-CESPE "Na ao coletiva para a defesa de direitos difusos que no digam respeito a relaes de consumo, a sentena faz coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, salvo quando o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas. Nesse caso, qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova prova." Gabarito: A afirmativa foi considerada correta pelo gabarito, conforme juris prudncia do STJ. DPGU/Defensor/2007 - CESPE "Os efeitos da sentena que julga procedente a pretenso aviada em ao civil pblica so limitados competncia territorial do rgo prolator, sendo invivel, sob pena de ofensa ao princpio da coisa julgada, a extenso dos efeitos dessa sentena a todo o territrio nacional. Assim, a execuo dessa sentena s poder ser promovida pelas pessoas atingidas pela ilegalidade reconhecida por ela e desde que domiciliadas na rea de abrangncia da deciso." Gabarito: A afirmativa est correta segundo a jurisprudncia do STJ. Veja de ciso: "Impossibilidade de ajuizamento de ao de execuo em outros estados da Federao com base na sentena prolatada pelo Juzo Federal do Paran nos autos da Ao Civil Pblica n2 93.0013933-9 pleiteando a restituio de valores recolhidos a ttulo de emprsti

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mo compulsrio cobrado sobre a aquisio de lcool e gasolina no perodo de jul/87 a out/88, em razo de que em seu dispositivo se encontra expressa a delimitao territorial adrede mencionada. 3. A abrangncia da ao de execuo se restringe a pessoas domiciliadas no Estado do Paran, caso contrrio geraria violao do art. 2&-A da Lei n2 9.494/97, litteris: "A sentena civil prolatada em ao de carter coletivo proposta por entidade associativa, na defesa dos interesses e direitos dos seus associados, abranger apenas os substitudos que tenham, na data da propositura da ao, domiclio no mbito da com petncia territorial do rgo prolator". 4. Embargos acolhidos, com efeitos modificativos, para reconhecer a limitao dos efeitos da sen tena objurgada somente aos contribuintes domiciliados no Estado do Paran." (STJ, EDcl no REsp 640695/RS, Rei. Min. Jos Delgado, DJ 15/08/2005) Defensoria Pblica/Cear - 2007 -CESPE "Nas aes civis pblicas, a sentena far coisa julgada erga omnes, esten dendo-se seus efeitos, inclusive, para fora dos limites da competncia ter ritorial do rgo prolator, salvo se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas." Gabarito: A afirmativa foi considera errada. Conforme entendimento do STJ, no estender os efeitos para fora do limite da competncia territorial do rgo prolator. 6. STJ As questes efetivamente decididas no processo de conhecimen to (ACP) de forma definitiva, ainda que de ordem pblica, como a le gitimidade ad causam, no podem ser novamente debatidas, sobretu do no processo de execuo, sob pena de vulnerao coisa julgada. (REsp 917974/M S, Rei. Ministro Luis Felipe Salomo, Quarta Turma, DJe 04/05/2011) Art. 17. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os di retores responsveis pela propositura da ao sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos. Art. 18. Nas aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas, emolumentos,honorrios periciais e quaisquer outras despe sas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado, custas e despesas processuais.

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1. Observao: O art. 17 idntico ao pargrafo nico do art. 87 do CDC. O art. 18 idntico ao caput do art. 87 do CDC. Art. 87 do CDC5 6 . Nas aes coletivas de que trata este cdigo no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogados, custas e despesas processuais. Pargrafo nico. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela propositura da ao sero solidariamente conde nados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos. 2. Finalidade do art. 18: A inteno do legislador ao prever, nas aes coletivas, iseno de toda e qualquer despesa, foi possibilitar maior facilidade no acesso justia, principalmente porque tais aes so de grande importncia social. Paulo Affonso Leme Machado ressalta a importncia de tal dispositivo ao sa lientar que "no passado, quando pessoas se agrupavam para defender o interesse coletivo (inexistente ainda a legitimidade para a ao das asso ciaes), muitas liminares em aes populares foram canceladas, porque os autores no puderam depositar os honorrios de peritos (art. 10 da Lei n9 4.717/65)". (Ao Civil Pblica: ambiente ; consumidor, patrimnio cultural. 2a ed. So Paulo: RT, 1987. p. 30.) Aplicao em concursos DPE/RS/Defensor/2011 - FCC "A iseno de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer ou tras despesas, para ingresso das aes coletivas de consumo no abran ge as interpostas por rgos estatais que atuem como representantes ou substitutos processuais dos consumidores." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/SE - CESPE - 2010 "Na ao civil pblica, no que concerne s associaes civis, diversamente do regime da ao popular constitucional, no h dispensa de custas e adianta mento das despesas processuais." Gabarito: A afirmativa est errada.

56. O art. 116 do CDC, que modifica o art. 18 da Lei 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica), idntico ao caput desse artigo, assim como o art. 115 do CDC, que modifica o art. 17 da Lei 7.347/85, igualmente idntico ao pargrafo nico desse artigo.

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3. Aplicao a todos os legitimados: 0 texto da lei menciona a possibilidade de condenao da associao au tora e dos seus diretores responsveis pela propositura da ao. pos svel, porm, que outros sujeitos processuais possam ser considerados litigantes de m-f e, assim, tambm possam ser condenados em razo da prtica da conduta temerria. Na doutrina, "qualquer dos litigantes ou intervenientes na ACP pode ser considerado litigante de m-f. A condenao pode atingir indistintamen te a associao autora, o sindicato autor, a pessoa jurdica autora ou r, de direito pblico ou privado, bem como os entes desprovidos de perso nalidade jurdica a quem a lei conferiu legitimidade para estar em juzo" (NERY Jr., Nelson, NERY, Rosa, Cdigo de processo civil comentado, 63 ed., p. 1.369.) H autores que no concordam em estender as sanes para outros legiti mados, aplicando somente s associaes. Nesse sentido, Joo Batista de Almeida, Rodolfo de Camargo Mancuso e Jos dos Santos Carvalho Filho. Na doutrina Hugo Nigro Mazzilli defende a impossibilidade de condena o do MP, porque sendo este rgo defensor dos direitos sociais jamais poderia agir de m-f. 3.1. STJ: possibilidade de aplicar sano ao MP em caso de litigncia de m-f. "O Ministrio Pblico, em ao civil pblica e nas suas subsidirias, s pode ser condenado ao pagamento de honorrios advocatcios e despe sas processuais em caso de comprovada m-f." (STJ, REsp 457289/MG, Rei. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ18/08/2006) "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DANO AO MEIO AMBIENTE. NUS DE SUCUMBNCIA. CONDENAO DO MINISTRIO PBLICO. IMPOSSIBILIDADE. ARESTO RECORRIDO QUE ENTENDEU PELA NO-COMPROVAO DA M-F. ART. 18 DA LEI Ne 7.347/85. (...) No me rece reforma o aresto recorrido que se encontra em consonncia com a jurisprudncia assente desta Corte no sentido que no se mostra cabvel a condenao do Parquet em honorrios quando tratar-se de ao civil pblica, execuo e correlatos embargos, exceto quando houver prova da m-f do Ministrio Pblico. Precedente: REsp 896.679/RS, Rei. Min. Luiz Fux, DJ de 12.5.2008." (STJ, AgRg no Ag 1042206/SP, Rei. Min. Mau ro Campbell Marques, DJe 15/12/2008)

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Aplicao em concursos TJ/SE/Juiz/2008 - CESPE "Na ao civil pblica, com exceo do Ministrio Pblico, todos os outros legitimados, em caso de improcedncia do pedido, sero condenados nos nus da sucumbncia, consistentes nas despesas e custas processuais e ho norrios advocatcios." Gabarito: A afirmativa est errada. No h condenao nos nus da sucum bncia e demais despesas para todos os legitimados, salvo comprovada m-f. M P/SE- CESPE -2010 "A responsabilidade por litigncia de m-f incide apenas sobre a associao autora e alcana, solidariamente, os diretores responsveis pela propositura da ao civil pblica." Gabarito: A afirmativa est errada. 4. Litigncia de m-f: os dois artigos se completam: Na verdade, como explica Nelson Nery Jr., as duas disposies se comple tam : "Enquanto a litigncia de m-f do artigo anterior [art. 17] enseja a condenao apenas em honorrios e no dcuplo das custas, a conde nao aqui examinada abrange os honorrios de advogado e demais despesas processuais. No h lugar, entretanto, para a duplicidade de condenao, pois o litigante de m-f condenado pelo art. 17 da LACP nos honorrios de advogado e dcuplo das custas e, se for au tor e perder a demanda, ser tambm condenado nas custas judiciais e demais despesas processuais." (NERY Jr., Nelson, Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado pelos autores do anteprojeto, p.1.031.) Aplicao em concursos TJ/PB-Juiz Substituto/2011-CESPE "Nas aes coletivas de que trata o CDCainda que no ocorra adianta mento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, a associao autora, no ca so de im procedncia, deve ser con denada ao pagamento de honorrios de advogados, custas e despesas processuais." y**Gabarito: A afirmativa est errada. Somente em caso de m-f que a associao ou qualquer outro legitimado arcar com honorrios sucumbenh ciais e custas processuais decuplicadas, como forma de sano pela litignI cia mproba. /

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MP/SE - CESPE - 2010 "A condenao por comprovada litigncia de m-f da associao autora, independentemente do resultado do processo, consiste no pagamento de honorrios de advogado e o dcuplo das custas, alm das custas judiciais e demais despesas processuais/' Gabarito: A afirmativa est errada. Depois da vrgula foi acrescido texto que no corresponde ao dispositivo. Defensoria Pblica/ Cear - 2006. "Uma associao legalmente constituda intentou ao coletiva na defesa de interesses dos consumidores. Nessa situao, a condenao em custas e ho norrios advocatcios somente ser aplicada autora no caso de comprovada litigncia de m-f." Gabarito: A afirmativa est correta. 5. Condenao do Ministrio Pblico: responsabilidade da Fazenda Pblica Caso ocorra a condenao do Ministrio Pblico, caber Fazenda Pblica respectiva arcar com o pagamento. STJ: "O Ministrio Pblico no pode responder por honorrios de advo gado, custas e despesas processuais, em ao civil pblica, a no ser quando age com m-f. S neste caso a Fazenda Pblica arcaria com os nus da sucumbncia." (STJ, REsp 120290/RS, Rei. Garcia Vieira, DJ 17/05/1999) -> Aplicao em concursos

MP/SE -CESPE -2010 "O MP est imune ao pagamento de custas, despesas processuais e hono rrios advocatcios. No caso de comprovada m-f, apenas o membro que ajuizou a ao responde direta e pessoalmente pela condenao em perdas e danos." Gabarito: A afirmativa est errada. 6. A sucumbncia do MP na ao coletiva no caracteriza, por si s, a liti gncia de m-f: STJ: "Existente fundamentao razovel, vivificados os objetivos e funes do rgo ministerial, cuja participao reputada de excepcional significncia, tanto que, se no aparecer como autor, obrigatoriamente, deve r intervir como custos legis ( 12, art. 59, ref.), no se compatibiliza com

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o esprito da lei de regncia, no caso da improcedncia da Ao Civil P blica, atribuir-lhe a litigncia de m-f (art. 17, Lei ant., c/c o art. 115, Lei n? 8.078/90), com a condenao em honorrios advocatcios. Demais, no caso, a pretenso no se mostra infundada, no revela propsito inadvertido ou clavado pelo sentimento pessoal de causar dano parte r ou que a ao resultante de manifestao sombreada por censurvel iniciativa. Grampea-se que a litigncia de m-f sempre reclama convin cente demonstrao. 3. Recurso parcialmente conhecido e provido para derruir a condenao nos honorrios advocatcios." (STJ, REsp 152447/ MG, Rei. Min. Milton Luiz Pereira, DJ 25/02/2002) 7. Somente os diretores responsveis pela propositura da ao sero con denados. -> Aplicao em concursos

7 TRF 5- Regio/Juiz Federal/2009 - CESPE I / / \ "Na ao civil pblica proposta por associao, caracterizada a litigncia de m-f, a autora e todos os seus diretores sero solidariamente condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos."

Gabarito: A afirmativa est errada. A questo inseriu "todos" e no somente S ^ o s diretores "responsveis"pela propositura da ao. 8. No so devidos honorrios quando o MP vencedor na ACP. STJ: Informativo 404. ACP. HONORRIOS ADVOCATCIOS. MP. Na ao civil pblica (ACP) movida pelo Ministrio Pblico, a questo da verba ho norria foge inteiramente das regras do CPC, sendo disciplinada pelas normas prprias da Lei n. 7.347/1985. Segundo este Superior Tribunal, em sede de ACP, a condenao do MP ao pagamento de honorrios adyocatcios somente cabvel na hiptese de comprovada e inequvoca tm - f do Parquet. Dentro de absoluta simetria de tratamento e luz da I interpretao sistemtica do ordenamento, no pode o Parquet beneI ficiar-se de honorrios quando for vencedor na ACP. EREsp 895.530-PR, Rei. Min. Eliana Calmon, julgados em 26/8/2009. Aplicao em concursos MP/SE-CESPE-2010 "Segundo orientao consolidada na jurisprudncia do STJ e do STF, no cabe a condenao em honorrios de advogado em ao civil pblica proposta pelo MP julgada procedente." Gabarito: A afirmativa est correta.

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9. STJ -> necessidade de pagamento de honorrios periciais pelo MP: A Primeira Turma entendia que: "o Ministrio Pblico, nas demandas em que figura como autor, inclu das as aes civis pblicas que ajuizar, fica sujeito exigncia do dep sito prvio referente aos honorrios do perito, guisa do que se aplica Fazenda Pblica, ante a ratio essendi da Smula 232/STJ, "A Fazenda Pblica, quando parte no processo, fica sujeita exigncia do depsito prvio dos honorrios do perito" (REsp 733.456/SP, Rei. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, DJ 22/10/2007). A Segunda Turma, porm, posicionava-se em sentido oposto: "PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. ADIANTAMENTO DE HONO RRIOS PERICIAIS. DESCABIMENTO. INCIDNCIA DO ART. 18, DA LEI 7.347/85.1. Por expressa determinao legal (art. 18, da Lei 7.347/85), nas aes civis pblicas no h adiantamento de honorrios periciais pelo Ministrio Pblico autor. 2. A Lei 9.289/96, que dispe sobre as custas devidas na Justia Federal, no revogou o art. 18, da Lei 7.437/85. Nesse caso, a aparente antinomia resolve-se pelo critrio da especiali dade e do inequvoco objetivo constitucional e legal de facilitar o acesso coletivo Justia. 3. Recurso Especial provido." (REsp 716.939/RN, Rei. Min. Herman Benjamin, DJ 10/12/2007).5 7 Recentemente, a Primeira Seo (com posta peia prim eira e segunda tur mas) pacificou o assunto/entendendo que no h necessidade do adian tamento das custas periciais pelo parquet. /Informativo 424. MP. ANTECIPAO. HONORRIOS. PERITO. A Seo, ao / prosseguir o julgamento, aps a retificao do voto do Min. Relator, en/ tendeu que, na condio de autor de ao civil pblica, o Ministrio P/ blico, na percia que requereu, no se incumbe de adiantar as despesas J referentes a honorrios do expert, contudo isso no permite que o juzo \ obrigue a outra parte a faz-lo. EREsp 733.456-SP, Rei. Min. Humberto I Martins, julgados em 24/2/2010.

57.

Recentemente a Segunda Turma entendeu que no cabe adiantamento de honorrios periciais em ao popular. Consta da ementa do julgado: "alm do m ais, em terceiro lugar, conforme a dico do artigo 18 da Lei n. 7.347/85 - Lei da Ao Civil Pblica, tambm aplicvel espcie, at mesmo porque esta lei baseou-se na Lei n. 4.717/65: "[n]as aes de que trata esta lei, no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo comprovada m-f, em honorrios de advogado custas e despesas processuais". Sendo assim, com razo o autor da ao, ora recorrente, ao manifestar-se contra o adiantamento de honorrios periciais na ao popu lar/' (STJ, REsp 1225103/MG, Rei. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, DJe 02/08/2011)

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Contudo, diversos tribunais vem aplicando diretamente os precedentes antigos do STJ para exigir a antecipao dos honorrios pelo MP. Como a deciso em alguns casos foi monocrtica e em outros pela Cmara, foram ajuizadas reclamaes no STF pelo descumprimento da Smula Vinculante n^ 10, que garante a reserva de plenrio para a desaplicao da lei por inconstitucionalidade. Veja a notcia publicada no site do STF no dia 09/03/2011: "Ministra Ellen Gracie defere liminar proposta pelo MP-RS por desres peito Smula Vinculante 10 A ministra do Supremo Tribunal Federal (STF) Ellen Gracie deferiu liminar na Reclamao (RCL) 10428, ajuizada na Corte pelo Ministrio Pblico (MP) do Rio Grande do Sul para sus pender acrdo da 21^ Cmara Cvel do Tribunal de Justia gacho que manteve a determinao para o MP efetuar depsito prvio de hono rrios periciais referentes percia por ele solicitada. "Vislumbro, neste juzo prvio, o confronto entre o ato emanado do juzo reclamado e o que expressamente dispe a Smula Vinculante 10", decidiu a ministra. Na reclamao, o MP gacho diz que a deciso do rgo fracionrio do TJ-RS questionada na ao teria ofendido a autoridade da Smula Vinculante 10 e o artigo 97 da Constituio Federal, porque afastou a aplicao do artigo 18 da Lei 7.347/1985, especificamente em relao expresso honorrios periciais, o que equivaleria a declarar a incons titucionalidade do mencionado dispositivo legal por via oblqua. A 21 Cmara Cvel do tribunal gacho manteve determinao de que o MP realizasse depsito prvio dos honorrios referentes percia solicitada, sob o argumento de que o Superior Tribunal de Justia (STJ) entendera que o recolhimento prvio dos honorrios periciais estaria a cargo do autor da ao civil pblica. Para a ministra Ellen Gracie, a deciso da 213 cmara Cvel do TJ-RS, ao determinar que fosse efetuado o depsito prvio de honorrios periciais pelo autor da ao civil pblica, "afastou a aplicao da norma especial do artigo 18 da Lei 7.347/1985, que de termina que nas aes de que trata esta lei no haver adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas nem condenao da associao autora". A relatora salientou, ainda, que a deciso questionada poder causar prejuzos ao MP-RS "pois este ser obrigado a efetuar despesas no previstas em seu oramento". Por fim, a ministra deferiu a liminar para suspender a deciso questionada at o julgamento final (mrito) da reclamao. Smula Vinculante 10:"Viola a clusula de reserva de plenrio (CF, artigo 97) a deciso de rgo fracionrio de tribunal que, embora no declare expressamente a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder pblico, afasta sua incidncia, no todo ou em parte"

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10. A regra do art. 18 no se aplica ao ru da ao coletiva: A iseno somente se aplica aos autores (legitimados) da ao coletiva. Nesse sentido o STJ: "(...) O nus da sucumbncia na Ao Civil Pblica subordina-se a um duplo regime a saber: (a) Vencida a parte autora, aplica-se a lexspecialis (Lei 7.347/85), especificamente os arts. 17 e 18, cuja ratio essendi evi tar a inibio dos legitimados ativos na defesa dos interesses transindividuais e (b) Vencida a parte r, aplica-se in totum o art. 20 do CPC, na medida em que, mngua de regra especial, emprega-se a lex generalis, in casu, o Cdigo de Processo Civil. (REsp 896.679/RS, Rei. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 01.04.2008, DJe 12.05.2008)/' Pelo STJ, em alguns precedentes, vale lembrar que quando o MP for autor, no caber ao ru pagar honorrios. 11. Condenao em honorrios - processo de execuo: Existem dois entendimento no STJ: A) pela condenao, pois o art. 18 da LACP seria voltado apenas para o processo de conhecimento. "Cuida-se de ao de execuo por quantia certa ajuizada pelo Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, fundada em Termo de Ajusta mento de Conduta firmado pelas partes, que se obrigaram, cada uma, a determinada conduta em decorrncia de dano ambiental. Interpostos embargos do devedor pela parte contrria, restando vencido o Parquet que, condenado ao nus sucumbencial, pretende dele livrar-se com base no artigo 18, da Lei n^ 7.347/85 Lei da Ao Civil Pblica. II - Tratando-se da hiptese de ao de execuo no se aplica o comando do artigo 18 da Lei ns 7.347/85, que exonera o autor da ao civil pblica do nus da sucumbncia"(AgRg no REsp 1011073/RS, Rei. Ministro Francisco Falco, Primeira Turma, julgado em 15.05.2008, DJe 29.05.2008) B) pela impossibilidade de condenao salvo comprovada m-f, pois o regime das aes coletivas tem por finalidade facilitar a efetivao dos direitos coletivos lato sensu :
" incabvel a condenao do Ministrio Pblico ao pagamento de ho

norrios advocatcios em sede de Ao Civil Pblica, Execuo e Em bargos a ela correspondentes, salvante na hiptese de comprovada e inequvoca m-f do Parquet. 2. A atuao do Ministrio Pblico, pro populo, nas aes difusas, justificam, ao ngulo da lgica jurdica, sua dispensa em suportar os nus sucumbenciais, acaso inacolhida a ao civil pblica. 3. O nus da sucumbncia na Ao Civil Pblica subordina-

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fse a um duplo regime a saber: (a) Vencida a parte autora, aplica-se a ( lex specialis (Lei 7.347/85), especificamente os arts. 17 e 18, cuja ratio essendi evitar a inibio dos legitimados ativos na defesa dos interes ses transindividuais e (b) Vencida a parte r, aplica-se in totum o art. 20 do CPC, na medida em que, mngua de regra especial, emprega-se a lex generalis, in casu, o Cdigo de Processo Civil. 4. Recurso especial provido para afastar a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios imposta ao Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul, ora Recorrente. (REsp 896.679/RS, Rei. Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, julgado em 01.04.2008, DJe 12.05.2008). Entendemos mais correto o segundo entendimento, pois mais de acordo com a principiologia dos processos coletivos e com a obrigatoriedade da execuo pelo MP. 12. A responsabilidade dos diretores responsveis solidria associao: Aplicao em concursos MP/MA - 2002. "Em caso de litigncia de m-f, os diretores responsveis pela propositura da ao, respondero subsidiariamente pela condenao imposta associa o autora." Gabarito: A afirmativa est erradaA responsabilidade solidng MP/BA -1999. "Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores respons veis pela propositura da ao sero solidariamente condenados em honor rios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos." Gabarito: A afirmativa est correta. 13. A iseno de custas processuais no abrange as execues individuais decorrentes de pedidos julgados procedentes em aes coletivas. "RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. DESPE SAS PROCESSUAIS. ISENO. ADIANTAMENTO. ARTIGO 18 DA LEI N* 7.347/85. PROCESSO DE EXECUO. NO CONHECIMENTO. 1. O artigo 18 da Lei /7- 7.347/85 cuida apenas de dispensar o adiantamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despe sas, no isentando a parte vencida do pagamento ao final da causa. Isenta-se, contudo, a associao autora do pagamento de honorrios de advogado, custas e despesas processuais na hiptese de no litigar de m-f. 2. Proferida deciso favorvel ao autor da ao civil p blica, sua execuo, levada a efeito por seu beneficirio individual

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mente identificado, precisamente porque, j ento, est-se a tutelar direito eminentemente privado, exige o adiantamento das despesas processuais, na forma estatuda pelo Cdigo de Processo Civil, no se lhe aplicando o benefcio conferido pelo artigo 18 da Lei ns 7.347/85. 3. Recurso no conhecido. (STJ, REsp 358828/RS, Rei. Min. Hamilton Carvalhido, D J15/04/2002) -> Aplicao em concursos MP/RO 2010 - CESPE "A iseno de custas processuais prevista no artigo do CDC, referente de fesa coletiva do consumidor em juzo, no abrange as execues individuais decorrentes de pedidos julgados procedentes em aes coletivas." Gabarito: A afirmativa est correta. 14. Ru de ao individual no pode ser previamente condenado em ho norrios por procedncia de ao coletiva. ( I I O STJ considerou que indevida a condenao prvia do ru de ao individual ao pagamento dos honorrios advocatcios por conta da procedncia da ao coletiva. Somente aps o reconhecimento do direito material do autor na ao individual que o ru condenado ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios. RECURSO ESPECIAL - EXPURGOS INFLACIONRIOS - SUSPENSO DA AO INDIVIDUAL ANTE O AJUIZAMENTO DE AO COLETIVA - PRVIA CONDENAO DO RU NOS HONORRIOS ADVOCATCIOS, ACASO A AO COLETIVA SEJA JULGADA PROCEDENTE - IMPOSSIBILIDADE - RECURSO PROVIDO. 1 - Reconhecido o direito material do autor da ao individual nos autos do processo de liquidao da sentena, em decorrn cia da procedncia da ao coletiva, que o ru dever ser condenado nas custas processuais e honorrios advocatcios, nos termos do artigo 20 do Cdigo de Processo Civil. 2. Recurso provido. (STJ, REsp 1185334/ J ?S, Rei- Ministro Massami Uyeda, Terceira Turma, DJe 14/10/2011) Art. 19. Aplica-se ao civil pblica, prevista nesta Lei, o Cdigo de Processo Civil, aprovado pela Lei n 5.869, de 11 de janeiro de 1973, naquilo em que no contrarie suas disposies. 1. Verificar comentrios ao art. 21. Art. 2 0 .0 fundo de que trata o art. 13 desta Lei ser regulamentado pelo Poder Executivo no prazo de 90 (noventa) dias. 1. Verificar comentrios ao art. 13.

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Art. 21. Aplicam-se defesa dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais no que for cabvel, os dispositivos do Ttulo III da lei que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor. Microssistema Processual Coletivo: Para Nelson Nery Jnior, h "uma perfeita interao entre os sistemas do CDC e da LACP, que se completam e podem ser aplicados indistintamente s aes que versem sobre direitos ou interesses difusos, coletivos e indi viduais, observado o princpio da especialidade das aes sobre relaes de consumo, s quais se aplica o Ttulo III do CDC, e s subsidiariamente a LACP. Esse interagir recproco de ambos os sistemas (CDC e LACP) tornou-se possvel em razo da adequada e perfeita compatibilidade que existe entre eles por fora do CDC e, principalmente, de suas disposies finais, alterando e acrescentando artigos ao texto da Lei n 7.347/85". E, con cernente ao Cdigo de Processo Civil, doutrina que "no sendo possvel suprir a lacuna nos sistemas do CDC e da LACP, aplicam-se as disposies do Cdigo de Processo Civil, que atua como norma geral subsidiria regu ladora dos aspectos processuais a fim de que seja suprida a lacuna verifi cada nos sistemas especiais". (Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado Pelos Autores do Anteprojeto. 7a ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001. p. 869-870.) STJ: "O processo coletivo regulamentado de forma integrativa pelos dis positivos contidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, na Lei de Ao Civil Pblica e no Cdigo de Processo Civil." (STJ, REsp 157838/SP, DJ 19/10/1998, Rei. Min. Demcrito Reinaldo) / A L e i 7.347, de 1985, de natureza essencialmente processual, limitando-se a disciplinar o procedimento da ao coletiva e no se en tremostra incompatvel com qualquer norma inserida no Ttulo III do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n^ 8.078/90). princpio de her menutica que, quando uma lei faz remisso a dispositivos de outra lei de mesma hierarquia, estes se incluem na compreenso daquela, pas sando a constituir parte integrante do seu contexto. O art. 21 da Lei n^ 7.347, de 1985 (inserido plo art. 117 da Lei ns 8.078/90) estendeu, de forma expressa, o alcance da ao civil pblica defesa dos interesses e "direitos individuais homogneos", legitimando o Ministrio Pblico, extraordinariamente e como substituto processual, para exercit-la (art. 81, pargrafo nico, III, da Lei ns 8.078/90)." (STJ, REsp no 49272/RS, Rei. Min. Demcrito Reinaldo, DJ 17.10.1994.)

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Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF3 - 2011 -CESPE "Aplicam-se s aes coletivas ambientais, no que for cabvel, o sistema processual do CDC." Gabarito: A afirmativa est correta.

A rt. 22. Esta lei entra em vigor na data de sua publicao. Art. 23. Revogam-se as disposies em contrrio. Braslia, em 24 de julho de 1985; 164 da Independncia e 97 da Repblica.

VOTO DA MIN. LUIS FELIPE SALOMO NO RESP 1243887/PR, DJE 12/12/2011, EXPONDO AS CRTICAS AO ART. 16 DA LACP E AO A R T . 22-A DA LEI 9.494/97: Iremos transcrever, a seguir, trechos de importante julgamento do STJ, em sede de recurso repetitivo, portanto, com a incidncia das regras re ferentes ao art. 543-C do CPC. O precedente definiu o caso a partir dos princpios do CPC referentes estabilidade da coisa julgada, mas, na sua fundamentao, como se ver, o Min. Luis Felipe Salomo, apoiado nos precedentes anteriores das Min. Nancy Andrighi e Eliana Calmon, demarcou uma mudana na jurisprudncia da Corte em relao aos "lim ites territoriais da coisa ju l gada nos processos coletivos". Oxal esse entendimento se consolide, na esteira das crticas que ns j fazamos ao dispositivo do art. 16 da LACP. O leitor deve ler com particular ateno o item 3.4. Na ementa do precedente, o STJ firmou a tese para os fins do art. 543-C do CPC estabelecendo: "os efeitos e a eficcia da sentena no esto cir cunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta, para tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo (arts. 468, 472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC)", ou seja, a sentena no est circunscrita aos limites territoriais do rgo prolator (lindes geogr ficos), mas somente a "extenso do dano" e "a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo", isso decorre da conjugao dos arts. 93 e 103 do CDC, deixando claro que os direitos coletivos lato sensu so indivisveis para fins de tutela, que se d molecularmente, e no de forma atomizada.

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Por outro lado, para ressaltar a transcendncia dos m otivos determ inan tes do voto do relator, vale a transcrio de alguns trechos do voto: "Com efeito, como ocorreu no caso dos autos, pode o consumidor ajui zar a liquidao/execuo individual de sentena proferida em ao ci vil pblica no foro do seu prprio domiclio, e no se h falar em limites territoriais da coisa julgada, como argumenta o recorrente. Aduz o recorrente, nesse ponto, que o alcance territorial da coisa jul gada se limita comarca na qual tramitou a ao coletiva, merc do art. 16 da Lei das Aes Civis Pblicas (Lei n. 7.347/85), verbis : Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao com idntico funda mento, valendo-se de nova prova. Tal interpretao, uma vez mais, esvazia a utilidade prtica da ao co letiva, mesmo porque, cuidando-se de dano de escala nacional ou re gional, a ao somente pode ser proposta na capital dos Estados ou no Distrito Federal (art. 93, inciso II, CDC). Assim, a prosperar a tese do recorrente, o efeito erga omnes prprio da sentena estaria restrito s capitais, excluindo todos os demais potencialmente beneficirios da deciso. A bem da verdade, o art. 16 da LACP baralha conceitos heterogneos - como coisa julgada e competncia territorial - e induz a interpreta o, para os mais apressados, no sentido de que os "efeitos" ou a "efi ccia" da sentena podem ser limitados territorialmente, quando se sabe, a mais no poder, que coisa julgada - a despeito da atecnia do art. 467 do CPC - no "efeito" ou "eficcia" da sentena, mas quali dade que a ela se agrega de modo a torn-la "imutvel e indiscutvel". certo tambm que a competncia territorial limita o exerccio da ju risdio e no os efeitos ou a eficcia da sentena, os quais, como de conhecimento comum, correlacionam-se com os "limites da lide e das questes decididas" (art. 468, CPC) e com as que o poderiam ter sido (art. 474, CPC) - tantum judicatum, quantum disputatum vel disputari debebat. A apontada limitao territorial dos efeitos da sentena no ocorre nem no processo singular, e tambm, como mais razo, no pode ocor rer no processo coletivo, sob pena de desnaturao desse salutar me canismo de soluo plural das lides. A prosperar tese contrria, um contrato declarado nulo pela justia estadual de So Paulo, por exemplo, poderia ser considerado vlido

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no Paran; a sentena que determina a reintegrao de posse de um imvel que se estende a territrio de mais de uma unidade federativa (art. 107, CPC) no teria eficcia em relao a parte dele; ou uma sen tena de divrcio proferida em Braslia poderia no valer para o judi cirio mineiro, de modo que ali as partes pudessem ser consideradas ainda casadas, solues, todas elas, teratolgicas. A questo principal, portanto, de alcance objetivo ("o que" se deci diu) e subjetivo (em relao "a quem" se decidiu), mas no de compe tncia territorial. Pode-se afirmar, com propriedade, que determinada sentena atinge ou no esses ou aqueles sujeitos (alcance subjetivo), ou que atinge ou no essa ou aquela questo ftico-jurdica (alcance objetivo), mas errneo cogitar-se de sentena cujos efeitos no so verificados, a depender do territrio analisado. Nesse sentido o magistrio de Rodolfo de Camargo Macuso, alinhan do-se s cidas crticas de Nelson Nery e Jos Marcelo Menezes Vigilar: Qualquer sentena proferida por rgo do Poder Judicirio pode ter eficcia para alm de seu territrio. At a sentena estrangeira pode produzir efeitos no Brasil, bastando para tanto que seja homologada pelo STF [agora STJ].Assim, as partes entre as quais foi dada a sentena estrangeira so atingidas por seus efeitos onde quer que estejam no planeta Terra. Confundir jurisdio e competncia com limites subje tivos da coisa julgada , no mnimo, desconhecer a cincia do direito. om efeito, o problema atinente a saber quais pessoas ficam atingidas pela imutabilidade do comando judicial insere-se na rubrica dos limi tes subjetivos desse instituto processual dito "coisa julgada", e no sob a ptica decategorias outras, como a jurisdio, a competncia, a orga nizao judiciria. (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao civil pblica: em defesa do meio ambiente, do patrimnio cultural e dos consumido res. 11 ed. So Paulo:Revista dos Tribunais, 2009, pp. 322-323) A antiga jurisprudncia do STJ, segundo a qual "a eficcia erga omnes circunscreve-se aos limites da jurisdio do tribunal competente para julgar o recurso ordinrio" (REsp 293.407/SP, Quarta Turma, con firmado nos EREsp. n. 293.407/SP, Corte Especial), em hora mais que ansiada pela sociedade e pela comunidade jurdica, deve ser revista para atender ao real e legtimo propsito das aes coletivas, que viabilizar um comando judicial clere e uniforme - em ateno ex tenso do interesse metaindividual objetivado na lide.[grifo nosso]. Caso contrrio, "esse diferenciado regime processual no se justifica ria, nem seria eficaz, e o citado interesse acabaria privado de tutela

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judicial em sua dimenso coletiva, reconvertido e pulverizado em multifrias demandas individuais" (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Op. cit. p. 325), "atomizando" as lides na contramo do moderno processo de molecularizao das demanas. Com efeito, como se disse anteriormente, por fora do art. 21 da Lei n.2 7.347/85, o Captulo II do Ttulo III do CDC e a Lei das Aes Civis Pblicas formam, em conjunto, um microssistema prprio do proces so coletivo, seja qual for a sua natureza, consumerista, ambiental ou administrativa. Assim, com o propsito tambm de contornar a impropriedade tcnico-processual cometida pelo art. 16 da LACP, a questo relativa ao al cance da sentena proferida em aes coletivas deve ser equacionada de modo a harmonizar os vrios dispositivos aplicveis ao tema. Nessa linha, o alcance da sentena proferida em ao civil pblica deve levar em considerao o que dispe o Cdigo de Defesa do Con sumidor acerca da extenso do dano e da qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo. 0 norte, portanto, deve ser o que dispem os arts. 93 e 103 do CDC, verbis : Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia Federal, competente para a causa a justia local: 1 - no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de mbito local; II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os da nos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente. Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada: I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insufi cincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder inten tar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hiptese do inciso I do pargrafo nico do art. 81; II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, sal vo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico do art. 81; III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para be neficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81.

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I o Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudi caro interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe. 2o Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual. 3oOs efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas in dividualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero pro ceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. 42 Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria. Portanto, se o dano de escala local, regional ou nacional, o juzo com petente para proferir sentena, certamente, sob pena de ser incuo o provimento, lanar mo de comando capaz de recompor ou indenizar os danos local, regional ou nacionalmente, levados em considerao, para tanto, os beneficirios do comando, independentemente de limi tao territorial. Esse tambm o entendimento de Ada Pellegrini Grinover: De incio, os tribunais no perceberam o verdadeiro alcance da coisa julgada erga omnes, limitando os efeitos da sentena e das liminares segundo critrios de competncia. Logo afirmamos no fazer sentido, por exemplo, que aes em defesa dos interesses individuais homo gneos dos pensionistas e aposentados da Previdncia Social ao re cebimento da diferena de 147% fossem ajuizadas nas capitais dos diversos Estados, a pretexto dos limites territoriais dos diversos rgos da justia federal. O problema no de competncia: 0 juiz federal, competente para processar e julgar a causa, emite um provimento (cautelar ou definitivo) que tem eficcia erga omnes, abrangendo to dos os aposentados e pensionistas do Brasil. Ou a demanda coletiva, ou no o ; ou a coisa julgada erga omnes, ou no o . E se o pedido for efetivamente coletivo, haver uma clara relao de litispendncia entre as vrias aes juizadas nos diversos Estados da Federao. or isso, sustentamos que a limitao operada por certos julgados afronta o art. 103, CDC, e despreza a orientao fornecida pelo art. 91, II, por onde se v que a causa que verse sobre a reparao de danos de mbito nacional ouregional deve ser proposta no foro da capital do Estado ou no Distrito Federal, servindo, evidentemente, a deciso para todo o territrio nacional. Esse dispositivo aplica-se aos demais casos

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de interesses que alcancem grupos e categorias de indivduos, mais ou menos determinveis, espalhados pelo territrio nacional. (GRINOVER, Ada Pellegrini [et al]. Cdigo brasileiro de defesa do consumidor: comentado pelos autores do anteprojeto. 9 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2007, p. 942)" "Finalmente, embora haja doutrina e precedentes que, para contornar o art. 16 da LACP, aduzam que o dispositivo somente possui operncia quando se tratar de direitos difusos ou coletivos em sentido estrito, sendo inaplicvel a direitos individuais homogneos, o fato que para os direitos difusos e coletivos em sentido estrito - que est a maior dificuldade de aplicao da norma, porquanto supem, por de finio, titulares indeterminados ou indeterminveis, ligados por cir cunstncias de fato, sendo imprpria a ciso dos efeitos da sentena em razo de alegada limitao territorial. Esse , por exemplo, o magistrio de Teori Albino Zavascki, citado por Mancuso, para quem, no caso de direitos difusos e coletivos stricto sensu: [...] no h como cindir territorialmente a qualidade da sentena ou da relao jurdica nela certificada. Observe-se que, tratando-se de direi tos transindividuais, a relao jurdica litigiosa, embora com pluralida de indeterminada de sujeitos no plo ativo, nica e incindvel (indi visvel). Como tal, a limitao territorial da coisa julgada , na prtica, ineficaz em relao a ela. No se pode circunscrever territorialmente (circunstncia do mundo fsico) o juzo de certeza sobre a existncia ou a inexistncia ou o modo de ser de relao jurdica (que fenmeno do mundo dos pensamentos). (Apud. MANCUSO, Rodolfo de Camar go. Op. cit., p. 320).Enfim, por todos esses motivos, a tese recursal no pode ser acolhida para limitar o foro em que tramitar o cumprimento individual de sentena proferida em ao civil pblica." A maior novidade do precedente foi sem dvida revisar o antigo entendi mento que reconhecia plena vigncia ao art. 16 caput da LACP. Mas o STJ no somente afastou a aplicao da norma, como, igualmen te, consolidou o entendimento de que cabe ao consumidor (titular do direito individual vinculado deciso genrica) escolher o juzo mais conveniente para promover a liquidao e a execuo (o prprio domi clio, o do domiclio do ru, o do domiclio dos bens sujeitos eventual expropriao ou o da sentena, art.475-P do CPC c/c art. 98, 29, I do CDC). Posicionamento que tambm sempre defendemos. Excelente pre cedente, parabns ao STJ que mostra sinais claros do amadurecimento da matria em prol da maior efetividade material das aes coletivas.

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Espera-se que a oscilao term ine e essa orientao se consolide em de finitivo e para todos os processos coletivos, no apenas para o processo coletivo do consumidor, atingindo todas as demais situaes jurdicas coletivas merecedoras de tutela, em especial as relativas ao meio am biente.

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a p t u l o

^ T tulo III da Lei n 8078/1990 - CDC

Da Defesa do Consumidor em Juzo Disposies Gerais A rt. 81. A defesa dos interesses e direitos dos consumidores e das vti mas poder ser exercida em juzo individualmente, ou a ttulo coletivo. Pargrafo nico. A defesa coletiva ser exercida quando se tratar de: I - interesses ou direitos difusos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titula res pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; II - interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natureza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; III - interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum. 1. Inovaes instauradas pelo Ttulo III: Uma das grandes inovaes instauradas pelo Cdigo de Defesa do Consu midor foi, sem dvida, o regramento das aes coletivas atravs do Ttulo III, intitulado "Da defesa do consumidor em juzo". Tal ttulo no somente contemplou o tratamento da tutela jurisdicional dos direitos e interesj e sd o consumidor de forma coletiva, como tambm, de forma exclusiva, yconceituou direitos difusos, coletivos e individuais homogneos. O Cdi/ go de Defesa do Consumidor prev duas maneiras para o consumidor se / defender em juzo: por meio de ao individual, ajuizada pelo consumidor \ individualmente considerado; ou por meio de ao coletiva, ajuizada por qualquer dos co-legitimados do art. 82. 2. Direitos ou interesses? Antes de analisarmos cada uma das espcies dos direitos ou interesses co letivos, importante destacarmos a inexistncia de diferenas de fato entre os termos "interesses" e "direitos" no plano da tutela coletiva. comum

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na legislao brasileira a utilizao da expresso "direitos" e/ou "interes ses" para referir-se a direitos difusos e coletivos (art. 129, inc. III da Cons tituio Federal de 1998, o art. 81 do CDC, o art. 12, inc. IV da LACP, etc.) H autores que preferem a utilizao da expresso " interesses " sob o ar gumento de que o termo " direitos " traz uma grande carga de individua lismo e que propicia a ampliao das categorias jurdicas tutelveis para a obteno da maior efetividade do processo. A partir do momento em que os " interesses" passam a ser tutelados juri dicamente pelo sistema surge o direito. Assim, na prtica (embora possa ter um diferena terica) inexiste razo para diferenci-los, j que os " in teresses " tambm so passveis de ser tutelados, assim como os "direitos". Kazuo Watanabe preleciona que "os termos interesses e direitos foram utilizados como sinnimos, certo que, a partir do momento em que pas sam a ser amparados pelo direito, os interesses assumem o mesmo status de direitos, desaparecendo qualquer razo prtica, e mesmo terica, para a busca de uma diferenciao ontolgica entre eles." WATANABE, Kazuo. Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor, comentado pelos autores do Anteprojeto. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2001. p. 739. Fredie Didier e Hermes Zaneti destacam, ainda, que no direito italiano a diferena entre "direitos" e "interesses" relevante, uma vez que a Itlia possui dualidade de jurisdio. Dessa forma, os direitos subjetivos so jul gados pela justia civil e os interesses legtimos so julgados pelos rgos da justia administrativa, existindo, portanto, razo para diferenci-los, ao contrrio do ordenamento brasileiro, que adotou a unidade de jurisdio. Assim, seria uma erronia, um "italicismo", falar em interesses no Brasil. Ademais, nossa Constituio tutela a leso ou ameaa aos "direitos", no aos meros "interesses" (art. 5^, XXXV). DIDIER JR, Fredie. ZANETI JR, Her mes. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Salvador: Jus Podivm. 2007. p .8 8 /8 9 .5 8 3. Critrios para distinguir os direitos difusos, coletivos (stricto sensu) e in dividuais homogneos:

58.

No mesmo sentido: PIZZOL, Patrcia Miranda. A tutela antecipada nas aes coletivas como instrumento de acesso justia. Processo e Constituio, Estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. p. 93.

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Os direitos coletivos (lato sensu) so comumente divididos em dois gru pos, a) essencialmente coletivos (difusos e coletivos stricto sensu), con siderados por Teori Albino Zavascki como tutela de direitos coletivos; e, b) acidentalmente coletivos (direitos individuais homogneos) denomina dos, pelo mesmo autor, tutela coletiva de direitos. Antonio Gidi5 9 ressalta que o CDC utiliza trs critrios bsicos para definir e distinguir os direitos difusos, coletivos e individuais homogneos: o cri trio subjetivo (titularidade do direito material); objetivo (divisibilidade do direito material) e de origem (origem do direito material). 4. Direitos Difusos: Sob este prisma e considerando a redao do inciso I do art. 81 do CDC ("interesses ou direitos difusos , assim entendidos, para efeitos deste cdi go, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pes soas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fa to "), verificam-se as seguintes caractersticas dos interesses ou direitos difusos: a) titularidade do direito: pessoas indeterminadas (titulares indetermin veis); b) divisibilidade do direito: direitos ou interesses indivisveis; c) origem do direito: titulares ligados por uma circunstncia de fato. j O , Titularidade do direito: /Com relao titularidade do direito , os direitos difusos so direitos que / no dizem respeito a apenas uma pessoa, mas sim coletividade de um / nmero to significativo de componentes que no podem ser identificados ou determinados. Os titulares dos direitos difusos no so somente pessoas indeterminadas, mas tambm indeterminveis, ou seja, no h I nenhuma vantagem para fins de tutela na sua identificao. A impossibi\ lidade de se determinar os titulares dos direitos difusos marca singular \ dessa espcie de direitos coletivos.

4.2. Divisibilidade do direito: A segunda caracterstica dos direitos difusos a sua indivisibilidade, resul tante da sua prpria natureza. A indivisibilidade do direito material justifica-se porque os direitos difusos pertencem a todos os titulares simultnea

59.

GIDI, Antonio. Coisa Julgada e Litispendncia em Aes Coletivas, So Paulo: Saraiva, 1995, pg. 23

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e indistintamente. No podem ser compartilhados (s podem ser consi derados como um todo) porque no h como se partilhar algo quando os titulares so indefinidos. Do mesmo modo que uma nica ofensa capaz de propiciar leso a todos os componentes da coletividade, a cessao dessa ofensa beneficia a todos, indistintamente. Da a expresso feliz da doutrina: tutela um, tutela todos. Como exemplo, imaginemos a insero no mercado de um medicamento lesivo sade dos consumidores. O interesse protegido - sade pblica - direito de todas as pessoas, no havendo possibilidade de dividi-lo, ou seja, no se pode dizer que o consumidor "X" tem a parcela "X" desse direito e o consumidor "Y" tem a parcela "Y". Ao contrrio, todos partilham do direito de forma integral (proteo sade), cuja origem o fato de o medicamen to lesivo sade ter sido colocado venda no mercado de consumo. 4.3. Origem do direito:

Por fim, em relao origem do direito , os titulares dos direitos difusos esto unidos por uma circunstncia ftica. No h relao jurdica base en tre os titulares dos direitos ou com a parte contrria. A circunstncia que une os titulares reside justamente no fato de que todos esto na mesma situao de fato antes da leso (circunstncia ftica). Exemplo dessa espcie de direito coletivo o direito decorrente de publici dade enganosa veiculada na televiso (circunstncia ftica), em que toda a coletividade que assiste a programao televisiva afetada. No h nenhu ma relao jurdica ou ligao entre os indivduos que compem a coleti vidade lesada, ou entre eles e o fornecedor que veiculou a publicidade. A ligao existente decorre simplesmente da circunstncia ftica (exposio de publicidade enganosa). 5. Direitos Coletivos: Segundo o inciso II do art. 81 do CDC, so " interesses ou direitos coletivos, assim entendidos, para efeitos deste cdigo, os transindividuais, de natu reza indivisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base". Do referido inciso, extraem-se as seguintes caractersticas: a) Titularidade do direito: titulares determinveis (ou melhor, determina dos, enquanto grupo, categoria ou classe de pessoas); b) Divisibilidade do direito: direitos ou interesses indivisveis; c) Origem do direito: titulares ligados entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base.

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5.1. Titularidade e origem do direito: Com relao titularidade do direito , os direitos coletivos so aqueles que, ao contrrio dos direitos difusos, seus titulares so determinveis, justa mente porque possuem entre si ou com a parte contrria uma relao \ jurdica base anterior (origemdo direito). Exemplo desse caso o direito I contra o reajuste abusivo das mensalidades escolares, em que somente os I alunos (e pais) so afetados. Veja que perfeitamente possvel determinar quais so os titulares, em razo da relao jurdica base anterior (relao i dos alunos e pais com a escola). Labe frisar que essa relao jurdica base pode se dar entre os membros do grupo, categoria ou classe (membros de uma determinada associao ou pertencentes ao mesmo sindicato) ou com a parte contrria (como no exemplo dado acima, os estudantes em relao determinada escola). Ademais, a relao jurdica base necessita ser anterior leso (carter de anterioridade) e no nascida com a prpria leso. Assim, considerando os exemplos dados, a publicidade enganosa tambm cria uma "ligao" entre os interessados, s que esta verificvel no momento em que a publici dade exposta, ou seja, no momento da leso, os titulares lesados tero direito individual homogneo reparao. Antes da exposio, no existia qualquer ligao entre os componentes da coletividade (lesada), nem tam pouco com o fornecedor que veiculou a publicidade, o grupo de pessoas era considerado em sua indeterminao, pessoas que assistem televiso ou ouvem rdio ou passeiam pela rua, etc. Os interessados se unem jus tamente pela circunstncia ftica. Por isso que falamos que se trata de direitos difusos. Agora, no caso dos alunos de uma mesma escola, o vnculo que os une escola preexistente a qualquer leso que possa ocorrer. ^ Portanto, diante do exposto, a determinabilidade dos titulares dos direitos coletivos stricto sensu o aspecto que o diferencia dos direitos difusos. O caso da publicidade enganosa constitui tpico exemplo de direitos difusos, uma vez que, como no h relao jurdica base anterior leso, no h como determinar quais so os sujeitos lesados (j que toda a coletivida de ser lesada com a exposio da publicidade enganosa). J o aumento I abusivo das mensalidades escolares constitui tpico exemplo de direitos coletivos stricto sensu (propriamente dito), uma vez que possvel deter\ minar quais so os sujeitos lesados enquanto grupo (os alunos e pais que | sofreram o aumento da mensalidade) e reparar a leso nestes limites. Por esta razo a coisa julgada ser ultra partes e no erga om nes nestes casos / (art. 103, II do CDC).

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5.2. Divisibilidade do direito: Em relao divisibilidade do direito, assim como nos direitos difusos, tambm est presente a indivisibilidade, ou seja, o direito ou interesse insuscetvel de ser dividido em quotas ou parcelas. Do mesmo modo, a le so ou a satisfao do direito prejudicar ou atender, simultaneamente, o interesse de todos os titulares. 6. Direitos Individuais Homogneos: Prescreve o inciso III do art. 81 do CDC: " interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum." Sobre os direitos individuais homogneos, podemos apontar as seguintes caractersticas: a) titularidade do direito: titulares determinados ou determinveis no momento da liquidao e execuo da sentena genrica; b) divisibilidade do direito: interesses ou direitos divisveis no momento da liquidao e execuo da tutela; c) origem do direito: titulares ligados entre si por uma situao de fato ou de direito comum (" decorrentes de origem comum ) posterior a leso (exp o stfa ctu m ). -> Aplicao em concurso: Defensoria Pblica/MA - 2011 - CESPE "A respeito das aes civis pblicas, destinadas a tutelar direitos e interes ses transindividuais, assinale a opo correta. Para ensejar a defesa coletiva, no necessria qualquer homogeneidade nos direitos subjetivos individuais a serem defendidos. Gabarito: A alternativa est errada. Os direitos individuais homogneos decorrem de origens distintas, ou seja, derivam de relaes jurdicas diversas, mas podem ser tutelados por aes coletivas." Gabarito: A alternativa est errada, a prpria lei exige a origem comum, que poder ser de fato ou de direito, conforme entendimento doutrinrio. 6.1. Titularidade, divisibilidade e origem do direito: Os direitos individuais homogneos so aqueles cujo objeto pode ser divi dido (divisibilidade do direito) e cujos titulares so perfeitamente identifi cveis (titularidade do direito).

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mo importa se h uma relao jurdica anterior ou vnculo que una os titulares entre si ou com a parte contrria. O que caracteriza um direito in dividual como homogneo a origem comum (origem do direito). A rela o que se forma com a parte contrria decorre somente da leso sofrida. Pedro Lenza destaca estas mesmas caractersticas: "Por seu turno, os in teresses individuais homogneos caracterizam-se por sua divisibilidade plena, na medida em que, alm de serem os seus sujeitos determinados, no existe, por regra, qualquer vnculo jurdico ou relao jurdica-base ligando-os, sendo que, em realidade, a conexo entre eles decorre de uma origem comum, como, por exemplo, o dano causado sade individual de determinados indivduos, em decorrncia da emisso de poluentes no ar por uma indstria. Diante disso, perfeitamente identificvel o prejuzo individual de cada qual, podendo-se dividir (cindir) o interesse, efetivando-se a prestao jurisdicional de maneira correlacionada ao dano parti cular." LENZA, Pedro. Teoria Gerai da Ao Civil Pblica. 2. ed. So Paulo: RT, 2005. p. 76. Exemplo desse caso o direito dos indivduos que sofreram danos em decorrncia da colocao de produto estragado no mercado. Ou seja, em razo dos danos causados pelo produto estragado (origem comum), surge a homogeneidade dos direitos individuais dos vrios consumidores lesa dos. So pessoas determinadas ou determinveis que esto na mesma situao de fato (aquisio de um produto estragado) e so titulares de interesse divisvel (reparao do dano a cada um dos compradores). Por isso que se diz, nos moldes das lies de Barbosa Moreira, que so um feixe de direitos subjetivos individuais tratados de forma coletiva, por se rem homogneos em razo da origem comum, mas, diferentemente das categorias anteriores (difusos e coletivos stricto sensu), no so essencial mente coletivos e sim acidentalmente coletivos. Note-se, ademais, que Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr esclarecem se rem estes direitos coletivos lato sensu submetidos ao regime do microssistema e, portanto, indivisveis e indisponveis para os co-legitimados (Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo, passim). Este entendimen to corroborado pelo STF, RE 163231/SP, que reconheceu aos direitos in dividuais homogneos o status de subspcie de direitos coletivos. 6.2. Verso da ClassActon americana: Trata-se de uma verso abrasileirada da conhecida class actio n fo r damages americana. A homogeneidade decorrente da origem comum faz surgir, em princpio, a possibilidade de defesa de forma coletiva.

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6.3. Requisitos: Ada Pellegrini aponta dois requisitos necessrios para a tutela dos direitos individuais homogneos, quais sejam, a predominncia das questes co muns sobre as individuais e a utilidade da tutela coletiva no caso concreto.6 0 Nos dizeres de Ada Pellegrini o primeiro requisito mostra-se necessrio para aferir se efetivamente os direitos individuais so, ou no, homogne os. Dessa forma, ainda que possuam origem comum, mas prevalecendo as questes individuais sobre as comuns, os direitos no so homogneos e sim heterogneos, no se admitindo, portanto, a tutela coletiva, por falta de possibilidade jurdica do pedido. O segundo requisito est relacionado ao interesse de agir e efetividade do processo. Se o provimento jurisdicional resultante da tutela coletiva dos direitos individuais homogneos no possuir eficcia, a ao coletiva no se demonstrar til e adequada proteo dos direitos. 6.4. Entendimento do STF sobre os direitos individuais homogneos: Importante destacar o entendimento do Supremo Tribunal Federal sobre a correta caracterizao dos direitos individuais homogneos: "Interesses difusos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato e coletivos aqueles pertencentes a grupos, categorias ou classes de pessoas determinveis, ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. A indeterminidade a caracterstica fundamental dos interesses difusos e a determinidade a daqueles interesses que envolvem os coletivos. Direitos ou interesses homogneos so os que tm a mesma origem comum (art. 81, III, da Lei ns 8.078, de 11 de setembro de 1990), constituindo-se em subespcie de direitos coletivos. Quer se afirme interesses coletivos ou particularmente interesses homogneos, stricto sensu, ambos esto cingi dos a uma mesma base jurdica, sendo coletivos, explicitamente dizendo, porque so relativos a grupos, categorias ou classes de pessoas, que con quanto digam respeito s pessoas isoladamente, no se classificam como direitos individuais para o fim de ser vedada a sua defesa em ao civil pblica, porque sua concepo finalstica destina-se proteo desses
grupos, categorias ou classe de pessoas." (STF, RE 163.231-3/SP, Rei. Min.

Maurcio Corra, Pleno, DJ 29/06/2001).

60. O Anteprojeto de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos contemplou expressamente estes requisitos no art. 26, l 9. No mesmo sentido, o art. 22, is do Cdigo Modelo de Processos Coletivos para Ibero- Amrica. Vale lembrar que ambos os projetos possui como co-autora a professora Ada.

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Recentemente o STF reafirmou este entendimento: RECURSO EXTRAORDINRIO - LEGITIMIDADE - MINISTRIO PBLICO AO CIVIL PBLICA - INTERESSES DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS. O Tribunal, no Recurso Extraordinrio n 163.231/SP, concluiu pela legitimidade do Ministrio Pblico para o ajuizamento de ao civil pblica, com vistas defesa dos interesses de uma coletividade, mesmo no caso de interesses homogneos de origem comum, por serem subespcies de interesses coletivos. (STF, Al 559141 AgR, Rei. Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, DJe 15-08-2011)

y __

^vlostra-se importante a deciso do STF ao considerar os direitos indivi duais homogneos como subespcie de direitos coletivos, uma vez que parte da doutrina sustenta que tais direitos no seriam coletivos, mas sim direitos individuais coletivamente tratados. Este o posicionamento, por exemplo, do Ministro do STJ Teori Albino Zavascki.6 1 Em voto proferido no CC 58211/MG, DJ 18.09.2006, destacou que: "A qualificao de homogneos utilizada, pelo legislador, para identificar um conjunto de direitos subjetivos individuais ligados entre si por uma re lao de afinidade, de semelhana, de homogeneidade, o que permite a defesa coletiva de todos eles. Para fins de tutela jurisdicional coletiva, no faz sentido, portanto, sua verso singular (um nico direito homogneo), j que a marca da homogeneidade supe, necessariamente, uma relao de referncia com outros direitos individuais assemelhados. H, certo, nes sa compreenso, uma pluralidade de titulares, como ocorre nos direitos transindividuais; porm, diferentemente desses (que so indivisveis e seus titulares so indeterminados), a pluralidade, nos direitos individuais homo gneos, no somente dos sujeitos (que so determinados), mas tambm do objeto material, que divisvel e pode ser decomposto em unidades autnomas, com titularidade prpria. (...) Em outras palavras, os direitos homogneos "so, por esta via exclusivamente pragmtica, transformados em estruturas moleculares, no como fruto de uma indivisibilidade ineren te ou natural (interesses e direitos pblicos e difusos) ou da organizao ou existncia de uma relao jurdica-base (interesses coletivos stricto sensu), mas por razes de facilitao de acesso justia, pela priorizao da eficif e n c i a e da economia processuais (...) Quando se fala, pois, em direitos inI dividuais homogneos, a expresso deve ser associada, necessariamenI te, "defesa coletiva" ou "tutela coletiva" de um conjunto de direitos J individuais. No faz qualquer sentido utilizar tal expresso para significar / apenas um desses direitos, individualmente considerado."

61.

Para uma abordagem mais completa sobre o assunto, conferir o livro do Ministro Processo Coletivo: tutela de direitos coletivos e tutela coletiva de direitos. So Paulo: RT, 2006. p. 42-43.

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A distino acima tem relevncia, pois considerar os direitos individuais homogneos como direitos individuais, sendo "coletivamente tratados" apenas em decorrncia da homogeneidade das leses, seria permitir o afastamento da aplicao dos princpios gerais da tutela coletiva a tais di reitos. A experincia tem mostrado que h certas circunstncias em que a tutela do direito individual no adequada. o que acontece, por exem plo, quando o fornecedor subtrai das embalagens de determinado produ to a quantidade de 10 gramas. Ora, nesse caso, o dano individualmente considerado sobremaneira irrisrio, fazendo com que os indivduos que adquiriram o produto no tenham interesse em participar do processo (individual!). O dano irrelevante quando considerado individualmente, mas relevante quando aferido coletivamente. Assim, somente a tutela dos direitos individuais homogneos se tornaria adequada para tal m ister , possibilitando a condenao do fornecedor pela prtica ilcita, bem como impedindo-o que repita a atuao futuramente, o que servir de exemplo para que outros fornecedores no adotem tal prtica. Nesses casos, a quantia arrecadada na condenao do fornecedor no ser entregue aos consumidores lesados, mas a um fundo criado pela Lei ns 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica, art. 13)6 2, devendo os recursos ser destinados reconstituio dos bens lesados. Dessarte, andou bem o STF ao classificar os direitos individuais homog neos com subespcie de direitos coletivos.6 3 7. Saber diferenciar os direitos difusos, coletivos e os individuais homo gneos (olhar quadro abaixo) -> so cobrados tanto em prova objetiva como em prova discursiva. Ateno: assunto muito cobrado nos concursos!

62. A Lei n9 9.008 de 21 de maro de 1995 regulamenta o Fundo de Defesa de Direitos Difusos. 63. Vale lembrar que no h disponibilidade e divisibilidade para o co-legitimado, uma vez que a tutela ser sempre molecular. Apenas o titular do direito individual poder fragmentar a tutela de seu direito, atravs da previso do art. 94 ou do art. 104, in fine do CDC, que permitem o rightto opt in (direito de ingresso) e o rightto opt out (direito de excluso) brasileira. Note-se que o direito s ser disponvel e divisvel na fase de liquidao e execuo, e isso se assim for o direito material que lhe est na base. Atentar para o fato de que essa a classificao tradicional, uma crtica poder ser obtida em Fredie Didier Jr. e Hermes Zaneti Jr. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coleitvo, vol. 4, 3ed. Salvador: Jus Podivm, 2008.

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Modalidade

Divisibili dade do bem jurdico

Determi nao dos titulares

Existncia de relao jurdica

Exemplos

Direitos difusos (DD)

Indivisvel

Indeter minados

NO -> Ligados por circunstn cias de fato

publicidade enganosa veiculada na televiso, em que toda a coletivi dade afetada, poluio de um rio. reajuste abusivo das mensalidades escolares, em que somente os alu nos (e pais) so afetados, ex.: direito dos advoga dos, enquanto classe, de ter acesso aos autos dos processos no perodo de frias forenses.

Direitos coletivos stricto sensu (DCSS)

Indivisvel

Determi nveis

SIM -> Ligados por uma relao jurdica base

Direitos individuais homog neos (DIH)

Divisvel1

Determi nados /ou determi nveis

indivduos que sofreram danos em decorrncia da colocao de um produto IRRELEVANTE estragado no mercado, O que importa ex.: direito dos consu que sejam decor midores do produto que rentes de origem forem enganados por comum publicidade; direito dos proprietrios de terras ao longo do rio poludo.

Aplicao em concursos MPF - Procurador da Repblica/2011 "O que difere os direitos individuais homogneos dos direitos difusos o fato de que estes ltimos tem indeterminao quanto aos titulares." Gabarito: A afirmativa est errada. Juiz Federal/TRF3 - 2011 - CESPE "So caracterizados como coletivos os interesses ou direitos transindividuais, de natureza indivisvel, cujos titulares sejam pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato." Gabarito: A afirmativa est errada, trata-se da conceituao legal de direi tos difusos.

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"Caracterizam-se como difusos os interesses ou direitos transindividuais, de natureza indivisvel, cujo titular seja grupo, categoria ou classe de pes soas ligadas entre si ou com a parte contrria por relao jurdica base." Gabarito: A afirmativa est errada, trata-se da conceituao legal de direi tos coletivos (em sentido estrito). TJ/PB - Juiz Substituto/2011 - CESPE "Os interesses ou direitos difusos so transindividuais, de natureza indivi svel, e seus titulares, pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato; por outro lado, os interesses ou direitos individuais homogneos, tambm indivisveis, decorrem de origem jurdica comum" Gabarito: A afirmativa est errada. Os direitos individuais homogneos so para a jurisprudncia e a maioria da doutrina divisveis. Observe-se, contudo que apenas os titulares dos direitos individuais que podero dispor sobre seu contedo e, portanto; dividir o direito tutelado, consoante se depreende das hipteses legais dos arts. 94,103, inc. III, 103, 2 g e 104 do CDC. DPE/RS/Defensor/2011 - FCC "A ao coletiva que pretenda indenizao por danos de consumidores v timas do descumprimento de contrato de prestao de assistncia sade tem por objeto espcie de direito coletivo stricto sensu." Gabarito: A afirmativa est errada. Trata-se de direitos individuais homog neos, pois a relao jurdica leva em considerao a leso, ex post factum, dos direitos individuais dos consumidores e no a relao jurdica base. M P /R O -2010-CESPE "Os interesses coletivos so aqueles que abrangem nmero indeterminado de pessoas unidas pelas mesmas circunstncias de fato." Gabarito: A afirmativa est errada. A conceituao dos interesses difusos. Defensoria/BA - 2010 - CESPE "A demanda coletiva ajuizada em face da publicidade de um medicamento emagrecedor milagroso visa tutelar os interesses difusos, tambm denomi nados transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pes soas indeterminadas e indeterminveis, ligadas por circunstncias fticas, no cabendo mencionar relao jurdica anterior entre os titulares desse tipo de direito." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/AL-CESPE-2009 "O objeto dos interesses difusos transindividual e tem natureza divisvel." Gabarito: A afirmativa est errada. A natureza indivisvel.

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"Interesses individuais homogneos so aqueles de classe de pessoas de terminadas ou determinveis, que compartilham prejuzos decorrentes de origem comum." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/RO (prova discursiva) A) Conceitue e estabelea a diferena entre interesses difusos e interesses cole tivos. B) Conceitue interesses individuais homogneos. C) D exemplos de cada um dos interesses acima mencionados. Ateno: As questes misturam os elementos caracterizadores dos conceitos (olhar o quadro acima). Veja estas duas questes: MP/RN - 2002 II. nos interesses ou direitos coletivos, a titularidade pertence a grupo, catego ria ou classe de pessoas determinadas ou determinveis, vinculadas entre si por circunstnelas de,fatoi III. nos interesses ou direitos difusos, os titulares so pessoas indeterminadas e ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base;" Gabarito: Ambas as questes esto erradas. MP/MG-XXXVI Concurso "Considerando os conceitos introduzidos pelo Cdigo de Defesa do Consumi dor, correto afirmar que a defesa coletiva dos consumidores e das vtimas poder ser exercida em juzo quando: A) se tratar de interesses ou direitos difusos, assim entendidos os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas determinadas e ligadas por circunstncias de fato; B) se tratar de interesses ou direitos coletivos, assim entendidos os transindividuais de natureza divisvel de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base; C) se tratar de interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os decorrentes de origem comum; D) se tratar de interesses ou direitos difusos, assim entendidos os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por uma relao jurdica relevante; E) se tratar de interesses e direitos individuais indisponveis." Gabarito: Gabarito: Letra C

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8. A correta distino entre interesses difusos e coletivos depende da fixao do objeto litigioso do processo (pedido e causa de pedir) > objeto de questo do MP/MG, XLIV Concurso Pblico.6 4 Foi considerada correta a seguinte afirmativa 4 1 A correta distino entre interesses difusos e coletivos depende do fixao do objeto litigioso do pro cesso." Nelson Nery Jnior exemplifica a respeito: "o mesmo fato pode dar ensejo pretenso difusa, coletiva e individual. O acidente com o Bateau Mouche IV, que teve lugar no Rio de Janeiro no final de 1988, poderia abrir opor tunidade para a propositura de ao individual por uma das vtimas do evento pelo prejuzo que sofreu (direito individual), ao de indenizao em favor de todas as vtimas ajuizadas por entidade associativa (direito individual homogneo), ao de obrigao de fazer movida por associao de empresas de turismo que tm interesse na manuteno da boa ima gem desse setor da economia (direito coletivo), bem como ao ajuizada pelo Ministrio Pblico, em favor da vida e segurana das pessoas, para que seja interditada a embarcao a fim de se evitarem novos acidentes (direito difuso)/' (Princpios do processo civil na Constituio Federal. 6a ed. So Paulo: RT, 2000. p. 120.) No mesmo sentido das palavras de Nelson Nery Jnior, o STJ, no Resp 105215/DF, Min. Rei. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ 18.08.1997, possibi litou a cumulao de demandas em ao coletiva de proteo ao consumi dor visando: a) a nulidade de clusula contratual inquinada de nula (juros mensais) - direitos coletivos; b) a indenizao pelos consumidores que j firmaram os contratos em que constava tal clusula - direitos individuais hom ogneos; c) a obrigao de no mais inserir nos contratos futuros a referida clusula - direitos difusos. 9. Controle de Constitucionalidade: A jurisprudncia tem admitido a possibilidade, via ao civil pblica, de declarao incidental (difuso e concreto) de inconstitucionalidade. Para tanto, os requisitos so a) no se identifique na controvrsia constitucio nal o objeto nico da demanda; b) trate-se de simples questo prejudicial; c) averiguada em relao jurdica concreta e especfica; d) apresentando-

64. Afirmativa de Kazuo Watanabe constante in "Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado Pelos Autores do Anteprojeto. 6aed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2000. p. 725."

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-se como causa de pedir e no como pedido. Perceba-se que a) no ocor re nestes casos a excluso da norma do ordenamento jurdico, a norma continua vigendo, sem eficcia para o caso concreto analisado; b) no in cidir coisa julgada sobre a questo prejudicial analisada incidentalmente (art. 469, III do CPC); c) a eficcia da deciso, embora erga omnes ou ultra partes , concreta e especfica, no abstrata e genrica; d) no h efeito vinculante da interpretao dada para a norma constitucional. "O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade da uti lizao da ao civil pblica como instrumento idneo de fiscalizao incidental de constitucionalidade, pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, mesmo quando contestado em face da Consti tuio da Repblica, desde que, nesse processo coletivo, a controvrsia constitucional, longe de identificar-se como objeto nico da demanda, qualifica-se como simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal" (RCL1733, Rei. Min. Celso de Mello, DJU, 1.12.2000, Inf. do STF 212). " possvel a declarao incidental de inconstitucionalidade, na ao civil pblica, de quaisquer leis ou atos normativos do Poder Pblico, desde que a controvrsia constitucional no figure como pedido, mas sim como causa de pedir, fundamento ou simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal, em torno da tutela do interesse pblico. A declarao incidental de inconstitucionalidade na ao civil pblica no faz coisa julgada material, pois se trata de controle difuso de constitucionalidade, sujeito ao crivo do Supremo Tribunal Fe deral, via recurso extraordinrio, sendo insubsistente, portando, a tese de que tal sistemtica teria os mesmos efeitos da ao declaratria de inconstitucionalidade." (STJ, REsp 299271/PR, Rei. Min. Eliana Calmon, DJ 08.09.2003) 9.1 Verificar as questes de concurso envolvendo o tema controle de constitucionalidade e ACP nos comentrios LACP (tema muito cobrado nas provas). Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: I - o Ministrio Pblico, II - a Unio, os Estados, os Municpios e o Distrito Federal; III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indi reta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destina dos defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo;

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IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao as Io O requisito da pr-constituio pode ser dispensado pelo juiz, nas aes previstas nos arts. 91 e seguintes, quando haja manifesto interesse social evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela rele vncia do bem jurdico a ser protegido.

1. Sobre os legitimados, verificar comentrios ao art. 5o da LACP. Art. 83. Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua

adequada e efetiva tutela. Pargrafo nico. (Vetado).


1. So admissveis todas as modalidades de aes para a defesa dos consu midores. Princpio da atipicidade dos direitos coletivos. Tssim, o artigo permite, na defesa dos direitos e interesses dos consumi/ dores, seja a ttulo individual, seja a ttulo coletivo, que se utilize a ao / de conhecimento (declaratria, constitutiva, condenatria, executiva lato / sensu e mandamental), a ao cautelar e a ao de execuo, as tutelas / materiais inibitria, de remoo de ilcito, ressarcitria na forma especfi/ ca etc. Alm disso, os provimentos antecipatrios (liminares e tutela antej cipada) so totalmente cabveis, ainda mais quando se trata de propiciar a I adequada e efetiva tutela dos consumidores. Aplicao em concursos
D efensor ia Pblica/M A - 2 0 1 1 - CESPE

"Para a defesa dos direitos e interesses protegidos pelo CDC, so admiss veis aes de conhecimento, de execuo e cautelares, e, para a facilitao do acesso do consumidor justia, fixada, entre outras disposies, a competncia pelo domiclio do consumidor." Gabarito: A alternativa est correta. Quanto questo da competncia pelo domiclio do consumidor, conferir art. 101 do CDC.

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TJ/PB-Juiz Substituto/2011 - CESPE "Para a defesa dos direitos e interesses do consumidor, so admissveis apenas as espcies de aes previstas no CDC." Gabarito: A alternativa est errada, o princpio da atipicidade das aes co letivas expressamente reconhecido no art. 83 do CDC. A afirmao contra ria ainda o princpio do microssistema processual coletivo, que determina que todas as leis processuais coletivas se interpenetram e subsidiam. MP/DF - 26? Concurso. "Os sindicatos e as associaes no possuem, entretanto, legitimidade para impetrao de mandado de segurana coletivo." Gabarito: A alternativa est errada.

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equiva lente ao do adimplemento. 1 A converso da obrigao em perdas e danos somente ser admis svel se por elas optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado prtico correspondente. 2o A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa (art. 287, do Cdigo de Processo Civil). 3o Sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado receio de ineficcia do provimento final, lcito ao juiz conceder a tutela liminarmente ou aps justificao prvia, citado o ru. 4o O juiz poder, na hiptese do 3o ou na sentena, impor multa di ria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento 5o Para a tutela especfica ou para a obteno do resultado prtico equi valente, poder o juiz determinar as medidas necessrias, tais como busca e apreenso, remoo de coisas e pessoas, desfazimento de obra, impedimento de atividade nociva, alm de requisio de fora policial. 1. De teor praticamente igual ao art. 461 do CPC, o artigo disciplina: a obteno da tutela especfica da obrigao de fazer e no fazer, OU providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento.

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Aplicao em concursos MP/SP - 83g Concurso "Na hiptese de o fornecedor de um produto deixar de cumprir o avenado em pr-contrato envolvendo relao de consumo, contra ele poder se voltar o consumidor interessado atravs de ao que tenha por objeto obrigao de fazer." Gabarito: A afirmativa est correta. 2. A rt. 84, l >A converso da obrigao em perdas e danos somente se dar se por ela optar o autor ou se impossvel a tutela especfica ou o re sultado prtico correspondente. No caso dos processos coletivos o autor substituto processual e o direito indisponvel, logo no poder haver converso por opo do autor, apenas no caso de ser impossvel a tutela especfica ou o resultado prtico equivalente. -> Aplicao em concursos "No caso de ao para cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, a converso da obrigao em perdas e danos somente pode ocorrer se o autor assim tiver optado ou se for impossvel a tutela especfica ou a obten o do resultado prtico equivalente ao do adimplemento." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/MG - XLVI Concurso. "Nos termos do Cdigo de Defesa do Consumidor, nas aes civis pblicas que tenham por objeto obrigao de fazer ou no fazer, o juiz converter a obrigao em perdas e danos quando o ru optar pela converso, compro vando que o pagamento da indenizao equivalente realizao da obri gao pretendida." Gabarito: A afirmativa est errada. quando o autor optar e no o ru, alm disto dever estar comprovada a impossibilidade da reparao in natura, em razo da indisponibilidade do objeto. 3. A rt. 84, 2o A indenizao por perdas e danos se far sem prejuzo da multa. Aplicao em concursos MP/DFT 23g Concurso "A aplicao de multa ao fornecedor exime o infrator do pagamento de per das e danos ao consumidor." Gabarito: A afirmativa est errada.

TJ/PB - Juiz Substituto/2011 - CESPE

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4. Art. 84, 3o Antecipao de tutela >2 requisitos: relevante fundamento da demanda; e -> haver justificado receio de ineficcia do provimento final. Aplicao em concursos

MP/RGS-XU Concurso. "O juiz poder, no Cdigo de Defesa do Consumidor, adiantar a tutela de mrito, bastando, apenas, que haja justificado receio de ineficcia do provi mento final." Gabarito: A afirmativa est errada. Procuradoria/SP - 2005. "Os requisitos para a tutela antecipada so a relevncia do fundamento da demanda e o justificado receio de ineficcia do provimento final." Gabarito: A afirmativa est correta. 5. Art. 84, 4o Imposio de multa independe de pedido do autor -> Aplicao em concursos "Na ao civil pblica em defesa do ambiente e cujo objeto seja o cumpri mento de obrigao de fazer ou no fazer, o juiz poder determinar que o executado cumpra a prestao da atividade devida ou cesse a atividade nociva, e, ainda, cominar multa diria, desde que haja requerimento do autor." } Xjabarito: A afirmativa est errada, o requerimento do autor no obrigaj trio na tutela antecipada das obrigaes de fazer, no-fazer e entrega de I coisa, podendo o juiz determinar a medida adequada de ofcio, em contraste com o requerimento exigido para a tutela antecipada do art. 273 do CPC.

Juiz Federal/TRF3 - 2011 - CESPE

M P/RO -2010-CESPE "A tutela especfica em uma ao envolvendo relao consumerista, bem como o cumprimento de obrigao de fazer e no fazer, pode ser obtida por meio de tutela inibitria (astreintes), desde que requerida pelo auto r" Gabarito: A afirmativa est errada. MP/BA. "Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, sendo relevante o fundamento da demanda e havendo justificado re ceio de ineficcia do provimento final, lcito ao Juiz conceder a tutela limi narmente ou aps justificao prvia, citado o ru, podendo impor multa

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diria, sempre a pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obri gao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito/' Gabarito: A afirmativa est errada. 6. Art. 84, 5o Para alcanar a tutela especfica ou o resultado prtico equivalente, poder o juiz se valer das medidas enumeradas no 5^ como a busca e apreenso, desfazimento de obra, remoo de coisas e pessoas etc; assim como de qualquer outra que assegure o mesmo fim, pois a enu merao do pargrafo meramente exemplificativa. 6.1 Interveno judicial: Exemplo de medida necessria no enumerada expressamente a in terveno judicial para adimplemento da tutela especfica ou resulta do prtico equivalente, prevista, exemplificativamente, nos arts. 102 e seguintes da Lei 12.529/2011 (nova Lei do CADE), e extensvel a todo o microssistema do processo coletivo, bem como, aos processos individu ais por fora da norma correlata do art. 461, 59 do CPC (cf. DIDIER JR; ZANETI JR. Curso, vol. 4, ed.). "Art. 102. O Juiz decretar a interveno na empresa quando necess ria para permitir a execuo especfica, nomeando o interventor. Pargrafo nico. A deciso que determinar a interveno dever ser fundamentada e indicar, clara e precisamente, as providncias a se rem tomadas pelo interventor nomeado. Art. 103. Se, dentro de 48 (quarenta e oito) horas, o executado im pugnar o interventor por motivo de inaptido ou inidoneidade, feita a prova da alegao em 3 (trs) dias, o juiz decidir em igual prazo. Art. 104. Sendo a impugnao julgada procedente, o juiz nomear novo interventor no prazo de 5 (cinco) dias. Art. 105. A interveno poder ser revogada antes do prazo estabe lecido, desde que comprovado o cumprimento integral da obrigao que a determinou. Art. 106. A interveno judicial dever restringir-se aos atos necess rios ao cumprimento da deciso judicial que a determinar e ter du rao mxima de 180 (cento e oitenta) dias, ficando o interventor res ponsvel por suas aes e omisses, especialmente em caso de abuso de poder e desvio de finalidade. I oAplica-se ao interventor, no que couber, o disposto nos arts. 153 a 159 da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976. 2oA remunerao do interventor ser arbitrada pelo Juiz, que poder substitu-lo a qualquer tempo, sendo obrigatria a substituio quan

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do incorrer em insolvncia civil, quando for sujeito passivo ou ativo de qualquer forma de corrupo ou prevaricao, ou infringir quaisquer de seus deveres. Art. 107. O juiz poder afastar de suas funes os responsveis pela ad ministrao da empresa que, comprovadamente, obstarem o cumpri mento de atos de competncia do interventor, devendo eventual substi tuio dar-se na forma estabelecida no contrato social da empresa. I o Se, apesar das providncias previstas no caput deste artigo, um ou mais responsveis pela administrao da empresa persistirem em obstar a ao do interventor, o juiz proceder na forma do disposto no 2o deste artigo. 2o Se a maioria dos responsveis pela administrao da empresa re cusar colaborao ao interventor, o juiz determinar que este assuma a administrao total da empresa. Art. 108. Compete ao interventor: I - praticar ou ordenar que sejam praticados os atos necessrios exe cuo; II - denunciar ao Juiz quaisquer irregularidades praticadas pelos res ponsveis pela empresa e das quais venha a ter conhecimento; e III - apresentar ao Juiz relatrio mensal de suas atividades. Art. 109. As despesas resultantes da interveno correro por conta do executado contra quem ela tiver sido decretada. Art. 110. Decorrido o prazo da interveno, o interventor apresentar ao juiz relatrio circunstanciado de sua gesto, propondo a extino e o ar quivamento do processo ou pedindo a prorrogao do prazo na hipte se de no ter sido possvel cumprir integralmente a deciso exequenda. Art. 111. Todo aquele que se opuser ou obstaculizar a interveno ou, cessada esta, praticar quaisquer atos que direta ou indiretamente anu lem seus efeitos, no todo ou em parte, ou desobedecer a ordens legais do interventor ser, conforme o caso, responsabilizado criminalmente por resistncia, desobedincia ou coao no curso do processo, na for ma dos arts. 329, 330 e 344 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal." 7. O art. 84 deve ser interpretado em consonncia com o sistema de tutela especfica e de tutela de urgncia previsto no CPC, sendo aplicvel ao seu regime, entre outros, o art. 461, 6$ que permite ao juiz de ofcio mo dificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva.

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Art. 85 - Vetado

Art. 87. Nas aes coletivas de que trata este cdigo no haver adian tamento de custas, emolumentos, honorrios periciais e quaisquer outras despesas, nem condenao da associao autora, salvo compro vada m-f, em honorrios de advogados, custas e despesas processuais. Pargrafo nico. Em caso de litigncia de m-f, a associao autora e os diretores responsveis pela propositura da ao sero solidariamen te condenados em honorrios advocatcios e ao dcuplo das custas, sem prejuzo da responsabilidade por perdas e danos.49 1. Verificar comentrios aos artigos 17 e 18 da LACP. Art. 88. Na hiptese do art. 13, pargrafo nico deste cdigo, a ao de regresso poder ser ajuizada em processo autnomo, facultada a pos sibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos, vedada a denunciao

1. A ao de regresso: -> poder ser ajuizada em processo autnom o; poder prosseguir nos mesmos autos. Aplicao em concursos

TJ/SC - 2003. "A ao de regresso a ser promovida pelo fornecedor que efetivar o paga mento ao prejudicado somente poder ser ajuizada em processo autnomo, sendo vedada a possibilidade de prosseguir-se nos mesmos autos." Gabarito: A afirmativa est errada. 2. Denunciao da lide 2 .1 A m aioria da doutrina no adm ite a denunciao da lide em nenhum a hiptese nas relaes de consum o aplicao do art. 88 do CDC.

65. O art. 116 do CDC, que modifica o art. 18 da Lei 7.347/85 (Lei de Ao Civil Pblica), idntico ao caput desse artigo, assim como o art. 115 do CDC, que modifica o art. 17 da Lei 7.347/85, igualmente idntico ao pargrafo nico desse artigo.

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2.2. Com relao interpretao do art. 88 do CDC, no tocante a vedao da denunciao da lide, existe, hoje, no STJ, uma divergncia entre a 3^ e a 45 turmas. Isto porque a 4^ turma continua entendendo que a denunciao da lide, envolvendo qualquer relao de consumo, vedada, por entenderem que a interveno de terceiros somente causaria retardo a ao principal, no interessando tais discusses paralelas ao consumidor. J a 3 turma, no REsp 464.466/M T (DJ 01.09.2003), definiu-se que a res trio do art. 88 alcana apenas as aes em que se pleiteia indenizao por fato do produto, que so justamente as tratadas pelos arts. 12 e 13 do CDC. A vedao denunciao da lide no abrange, portanto, as hipteses de aes visando reparao de danos por fato do servio, tratadas no art. 14 do CDC. Ex: o hospital pode denunciar a lide o mdico responsvel pela operao que causou danos ao consumidor. Aplicao em concursos As provas no tm aceitado a denunciao da lide. Defensoria Pblica/ Cear - 2007 (CESPE). "Considere que Antnio, visando ser ressarcido dos danos sofridos pela aquisio de um produto defeituoso, tenha ajuizado ao de reparao de danos contra o comerciante que lhe vendeu o produto, em virtude da im possibilidade de identificao do fabricante. Nessa situao, o comerciante poder denunciar o fabricante lide, para exercer o seu direito de regresso." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/DF - 232 Concurso. "No admitida a denunciao da lide na ao demandada contra o forne cedor comerciante." Gabarito: A afirmativa est correta.

A rt 90. Aplicam-se s aes previstas neste ttulo as normas do Cdigo de Processo Civil e da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, inclusive no que respeita ao inqurito civil, naquilo que no contrariar suas disposies. 1. O processo coletivo regulamentado de forma integrativa pelos dispo sitivos contidos no Cdigo de Defesa do consumidor, na Lei de Ao Civil

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Pblica e no Cdigo de processo Civil, lembrando que para a doutrina a aplicao do CPC ser sempre residual e podero ser aplicados outros dis positivos de leis que regem o microssistema, como a LAP, o ECAe o Estatu to do Idoso. Ver art. 21 da LACP e o tpico microssistema nos comentrios a LACP. STJ: "O processo coletivo regulamentado de forma integrativa pelos dis positivos contidos no Cdigo de Defesa do Consumidor, na Lei de Ao Civil Pblica e no Cdigo de Processo Civil." (STJ, REsp 157838/SP, DJ 19/10/1998, Rei. Min. Demcrito Reinaldo) 2. Assim, por exemplo, todo o regulamento contido no art. 89 da LACP sobre o inqurito civil pode ser utilizado para investigar fatos sobre relaes de consumo, assim como o juiz poder conferir efeito suspensivo aos recur sos com base no art.14 da LACP.

Das Aes Coletivas Para a Defesa de Interesses Individuais Homogneos Art. 91. Os legitimados de que trata o art. 82 podero propor, em nome prprio e no interesse das vtimas ou seus sucessores, ao civil coletiva de responsabilidade pelos danos individualmente sofridos, de acordo com o disposto nos artigos seguintes. (Redao dada pela Lei n 9.008,

1. Qualquer dos legitimados do art. 82 poder propor ao coletiva de res ponsabilidade pelos danos individualmente sofridos por uma coletividade de consumidores. Aplicao em concursos MP/DFT - 2002. "O particular, vtima de danos que atingiram outros indivduos que se encon travam na mesma situao que a sua, tem legitimidade para instaurar ao^ coletiva." * ' Gabarito: A afirmativa est errada. Somente os legitimados do art. 82 pos suem legitimidade. 2. Segundo o STF, a legitimidade tratada nesse artigo extraordinria (subs tituio processual), pois os legitimados concorrentes defendem em juzo, em nome prprio, direito alheio. Neste sentido tambm a opinio da

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doutrina majoritria, mesmo para os que defendem a legitimao ordi nria (direito prprio em nome prprio, v.g. Kazuo Watanabe) e a legi timao autnoma para conduo do processo (direito de defender em juzo, independentemente do interesse material no resultado do litgio, v.g. Nelson N eryJr.). -> Aplicao em concursos

Defensor Pblico/CE - 2000. Na propositura de ao coletiva de responsabilidade pelos danos individual mente sofridos, a legitimidade para agir : A) ordinria; -^substituio processual; C) representao; D) assistncia litisconsorcial. Gabarito: Gabarito: letra B. 3. Direitos individuais homogneos verso brasileira da "class action" fo r damages americana.6 6

Art. 92. O Ministrio Pblico, se no ajuizar a ao, atuar sempre como fiscal da lei. Pargrafo nico. (Vetado). 1. Conferir comentrios ao art. 59, 1Qda LACP. Art. 93. Ressalvada a competncia da Justia Federal, competente para a causa a justia local: I - no foro do lugar onde ocorreu ou deva ocorrer o dano, quando de II - no foro da Capital do Estado ou no do Distrito Federal, para os danos de mbito nacional ou regional, aplicando-se as regras do Cdigo de Processo Civil aos casos de competncia concorrente.

66. Cf. GRINOVER, Ada Pellegrini. "Da Class Action fo r Damages Ao de Classe Brasileira: Os Requisitos de Admissibilidade". In: dis Milar (coord.). Ao Civil Pblica: Lei 7.347/1985 -15 anos. So Paulo: RT, 2001. p.19-39.

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1.

O foro com petente ser estabelecido de acordo com a abrangncia te rri torial dos danos. SITUAO JUZO COMPETENTE competente ser o juzo estadual do lugar onde ocorreu ou deveria ocorrer o dano.

mbito local (Municpio)

mbito regional (vrias localidades de um ser competente o foro da justia estadual mesmo Estado ou em mais de um Estado)5 1 na Capital do Estado ou o do Distrito Fede ral, se este estiver envolvido. mbito nacional (em mais de um Estado com impacto relevante para o Pas) ser competente o foro da justia estadual na Capital do Estado ou o foro do Distrito Federal, pois possuem competncias terri toriais concorrentes5 2 Justia Federal

Causas em que a Unio, entidade autr quica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes 2.

A Unio, entidades autrquicas e empresas pblicas federais > forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes, a com petncia ser da Justia Federal, a teor do art. 109 da Constituio Federal.

2.1. STJ: Informativo 441. ACP. PLANO DE SADE. INTERVENO. UNIO. A Turma deu provimento ao recurso especial a fim de declarar a ilegitimidade da Unio para intervir em ao civil pblica (ACP) relativa nulidade de clusulas contratuais em planos de sade. Assentou-se que a necessida-

67. A questo ainda no est totalmente resolvida na doutrina e na jurisprudncia. Existem no mnimo trs sugestes de soluo: a) utilizar um nmero fixo de comarcas para caracterizar o dano regional, por exemplo, mais de quatro comarcas (Ada Pellegrini Grinover); b) para caracterizar o dano regional basta que sejam atingidas duas comarcas ou mais (acrdo do TRF4); c) para caracterizar o dano regional, com atrao da competncia para a capital do Estado, dever o dano atingir tambm a Capital, compatibilizando assim a regra do local do dano com a regra do mbito do dano. 68. "Interpretando o art. 93, inciso II, do Cdigo de Defesa do Consumidor, j se manifestou esta Corte no sentido de que no h exclusividade do foro do Distrito Federal para o julgamento de ao civil pblica de mbito nacional. Isto porque o referido artigo ao se referir Capital do Estado e ao Distrito Federal invoca competncias territoriais concorrentes, devendo ser analisada a questo estando a Capital do Estado e o Distrito Federal em planos iguais, sem conotao especfica para o Distrito Federal." (STJ, CC 17533/DF, Rei. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ 13/09/2000, 2a Seo.) No mesmo sentido: REsp 712.006-DF, Rei. Luis Felipe Salomo, julgado em 5/8/2010.

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de de interveno do referido ente exige a demonstrao do real interesse jurdico na demanda, verificvel pela possibilidade de lhe sobrevir pre juzo juridicamente relevante, o que no ocorre na hiptese em apreo. Precedentes citados: REsp 589.612-RJ, DJe ie/3/2010, e REsp 777.892-SP, DJ19/6/2006. REsp 767.989-RJ, Rei. Min. Paulo Furtado (Desembargador convocado do TJ-BA), julgado em 5/8/2010. 3. Ateno cancelamento da Smula 183 do STJ: "Compete ao Juiz Estadu al, nas comarcas que no sejam sede de vara da Justia Federal, processar e julgar ao civil pblica, ainda que a Unio figure no plo passivo." Ento, quando o local do dano no sede de vara da Justia Federal e existe in teresse da Unio na causa, o STF definiu que compete processar e julgar a ao civil pblica o juiz federal, pois o mesmo possui competncia territorial e funcional sobre o local de qualquer dano e que o afastamento da jurisdi o federal somente poderia se dar por legislao ordinria, a teor do art. 109, 35 da CF, o que, sobre esse assunto especfico, no ocorreu. 4. Conferir comentrios ao art. 22 da LACP: a competncia se subdivide em local do dano e mbito do dano (nacional e regional). -> Aplicao em concursos

MP/MG - 449 Concurso. (Prova discursiva) "O artigo 23, caput, da Lei 7.347/85, dispe: "Artigo 2Q . As aes previstas nesta Lei sero propostas no foro do local onde ocorrer o dano, cujo juzo ter competncia funcional para processar e julgar a causa." Por sua vez, o artigo 109, inciso I, da Constituio Federal preceitua: "Artigo 109. Aos juizes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica fede ral forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Elei toral e Justia do Trabalho; "Como conciliar ambas as normas quando a Comarca do local do dano no for sede de Vara da Justia Federal e houver interesse da Unio na respectiva ao civil pblica? Fundamente." A rt. 94. Proposta a ao, ser publicado edital no rgo oficial, a fim de que os interessados possam intervir no processo como litisconsortes, sem prejuzo de ampla divulgao pelos meios de comunicao social por parte dos rgos de defesa do consumidor.

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1. Os consumidores, enquanto individualizados, no esto legitimados a pro porem aes coletivas, mas, entretanto, podero integrar o feito na quali dade de litisconsortes. -> Aplicao em concursos MP/DFT-2002. "0 particular, vtima de danos que atingiram outros indivduos que se encon travam na mesma situao que a sua, tem legitimidade para instaurar ao coletiva." Gabarito: A afirmativa est errada. Somente os legitimados do art. 82 pos suem legitimidade. MP/MS-XXI Concurso. (Discursiva) "A interveno dos interessados como litisconsortes na ao civil coletiva de responsabilidade pelos danos individualmente sofridos pelos consumidores autoriza os litisconsortes a formularem pretenso indenizatria pessoal? Fundamente a resposta." Observe-se, neste caso, o art. 103, 2s do CDC. Trata-se do right to opt in brasileira, sendo o titular atingido pela coisa julgada pro et contra. pIP/DFT - 25^ Concurso. "O Cdigo de Defesa do Consumidor prev que o consumidor possa atuar individualmente no processo coletivo, como litisconsorte." Gabarito: A afirmativa est correta. 2. A espcie de litisconsrcio facultativo e unitrio, pois, uma vez prolatada a sentena, ser decidida de modo uniforme para todos. Observe-se que o art. 103, 22 do CDC determina que uma vez tendo integrado o plo ativo a sentena far coisa julgada pro et contra o consumidor individual, no se aplicando o julgamento secundum eventum litis.6 9 3. STJ: No h nulidade na ausncia de citao editalcia dos interessados.

69. Sobre a coisa julgada secundum eventum litis, conferir comentrios ao art. 103 do CDC.

"PROCESSO CIVIL. AO CIVIL PBLICA. ART. 94 DO CDC. AUSNCIA DE PUBLICAO DE EDITAL INEXISTNCIA DE NULIDADE. 1. O descumprimento da exigncia prevista no art. 94 do CPC, qual seja, a ausncia de pu blicao de edital em rgo oficial que comunique aos supostos interessa dos a possibilidade de intervirem em ao civil pblica como litisconsortes, no constitui nulidade hbil para ensejar a extino de ao civil pblica." (STJ, REsp 205481/MG, Rei. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ 01/08/2005)

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A rt. 95. Em caso de procedncia do pedido, a condenao ser genri ca, fixando a responsabilidade do ru pelos danos causados. 1. A condenao ser genrica: A sentena, caso seja procedente, condenar o fornecedor pelos danos causados de forma genrica, sem estipular o valor a ser pago aos con sumidores lesados. Esta disciplina equivalente para todos os processos coletivos, no s para relaes de consumo (art. 21 da LACP). -> Aplicao em concursos

MP/RO - 2010 CESPE "Nas aes coletivas para a defesa de interesses individuais homogneos, a sentena ser certa e especfica para cada vtima, ressaltando-se que sua execuo poder ser promovida pela prpria vtima, seus sucessores e de mais legitimados previstos no CDC." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensoria/RN - 2006. "Nas aes coletivas reguladas pelo Cdigo de Defesa do consumidor, sendo a sentena procedente, a condenao dever ser certa." Gabarito: A afirmativa est errada. 2. A sentena genrica declarar a ocorrncia de leso a direitos individuais, mas, como toda sentena coletiva, no individualizar os sujeitos lesados. Como se v, a sentena genrica no contm mais do que a declarao de mera potencialidade lesiva, ou seja, o reconhecimento de que certos fatos aconteceram e que eles so capazes de causar o dano afirmado na ao, sem, contudo, individualizar as pessoas lesadas e os valores a serem ressarcidos. 3. Liquidao: A indenizao somente ser feita depois que os consumidores lesados de monstrarem, na fase de liquidao, os danos sofridos para que seja pos svel mensurar o que cada um tem direito. A liquidao, nesse caso, ser por artigos70, uma vez que o liquidante dever alegar e provar fatos novos: o evento danoso, o dano e o nexo causal entre eles.

70.

Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr entendem que a liquidao coletiva pode ser feita tanto por artigos como tambm por arbitramento. "Pensamos a liquidao de sentena coletiva,

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Art. 97. A liquidao e a execuo de sentena podero ser promovidas pela vtima e seus sucessores, assim como pelos legitimados de que Pargrafo nico. (Vetado). 1. A liquidao e a execuo podero ser feitas no somente pelos legitima dos do art. 82 (liquidao e execuo coletiva), mas tambm pelas vtimas e seus sucessores (execuo e liquidao individual). -> Aplicao em concursos

MP/SC-2001. "A sentena que acolher o pedido de ao civil coletiva conter condenao genrica, tendo o Ministrio Pblico legitimidade para promover a liquidao e a execuo do decisum." Gabarito: A afirmativa est correta. PGE/PI2008 - CESPE "No caso de sentena proferida em ao coletiva que condene o ru ao pa gamento em dinheiro pelo equivalente leso, o valor da condenao ser revertido individualmente, de maneira uniforme, aos sujeitos que experi mentaram danos pessoais em decorrncia da leso e do ato ilcito, o que enseja a liquidao e a execuo/cumprimento da sentena." Gabarito: A afirmativa est incorreta. O regime da execuo e liquidao dos direitos difusos e coletivos diferenciado dos direitos individuais homogne os, ver arts. 97 e seguintes do CDC. 2. Liquidao imprpria: O Cdigo de Defesa do Consumidor introduziu no direito brasileiro novo conceito de liquidao de sentena, referente liquidao dos danos individuais estabelecidos em sentena genrica re lacionada com direitos individuais homogneos. Em seguida sentena, todo sujeito que alegue ser titular do direito individual homogneo ser

em qualquer de suas espcies, pode ser por arbitramento ou por artigos. Na liquidao por arbitramento, tambm necessrio provar um fato novo (a extenso do dano), mas essa prova pode ser feita por percia, sem necessidade de produzir outros meios de prova." Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo. Vol. 4. Salvador: JusPodivm. 2007. pg. 368.

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legitimado a promover a liquidao da deciso, em seu prprio interes' SR O objetivo desse especial processo de liquidao mais amplo que o da tradicional liquidao, porque inclui a pretenso do demandante ao reconhecimento da prpria condio de lesado (titularidade do crdito), alm claro, de estabelecer o valor da indenizao. No se trata, como na liquidao tradicional, de processo instaurado somente com o fim I exclusivo de obter a declarao do quantumdebeatur. STJ "A ao individual destinada satisfao do direito reconhecido em sentena condenatria genrica, proferida em ao civil coletiva, no uma ao de execuo comum. ao de elevada carga cognitiva, pois nela se promove, alm da individualizao e liquidao do valor devido, tambm juzo sobre a titularidade do exeqente em relao ao direito material." (STJ, AgRg no REsp 489348/PR, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 01.09.2003) "(...) A execuo de sentena genrica de procedncia, proferida em sede de ao coletiva lato sensu - ao civil pblica ou ao coletiva ordinria demanda uma cognio exauriente e contraditrio amplo sobre a existncia do direito reconhecido na ao coletiva, a titulari dade do credor, a individualizao e o montante do dbito." (STJ, Resp 673380/RS, Rei. Min. Laurita Vaz, DJ 20/06/2005) Aplicao em concursos MP/ES - 2005. "Disserte sobre a liquidao imprpria."

Art. 98. A execuo poder ser coletiva, sendo promovida pelos legiti mados de que trata o art. 82, abrangendo as vtimas cujas indenizaes j tiveram sido fixadas em sentena de liquidao, sem prejuzo do ajuizamento de outras execues. I o A execuo coletiva far-se- com base em certido das sentenas de liquidao, da qual dever constar a ocorrncia ou no do trnsito 2o competente para a execuo o juzo: I - da liquidao da sentena ou da ao condenatria, no caso de execuo individual; II - da ao condenatria, quando coletiva a execuo.

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1. Para que se d a execuo coletiva, necessrio que se tenham as indeni zaes fixadas em sentena de liquidao. Assim, a execuo promovida pelos entes legitimados (art. 82) somente abranger as vtimas que j tive rem suas indenizaes liquidadas (art. 98). 2. Execuo coletiva e individual. Execuo coletiva o foro competente ser o da ao condenatria, com as opes me nos gravosas e mais efetivas previstas no art. 475-P do CPC. o foro competente ser no somente o da ao condenatria como tambm: o foro do domiclio do executado, o foro do bem expropria do e o da liquidao da sentena, foro do domiclio do exequente, que, a teor do art. 101,1 do CDC, poder ser promovida no domiclio do autor. Note-se que nesse ltimo caso, ocorrer uma ciso entre o juzo da ao condenatria e o da liquidao, sendo necessria certido do inteiro teor da sentena para a liquidao, com meno ao trnsito em julgado, se houver. Aplicam-se, assim, as regras do art. 475-P, CPC.

Execuo individual

Na doutrina: "H, pois, trs foros em tese competentes para a execuo da sentena: foro que processou a causa originariamente, foro de domi clio do executado e foro do bem que pode ser expropriado. E, no caso da execuo individual de uma sentena coletiva, uma quarta hiptese, o foro de domiclio do exequente...A possibilidade de escolha de foros para a execuo, prevista no pargrafo nico do art. 475-P, tambm se aplica execuo coletiva promovida pelos legitimados coletivos, pois no h razo para qualquer diferenciao de tratam ento: se o regime do CDC (Art.98, 25, II) adotava o regime geral previsto no CPC, se esse foi alterado, tambm deve considerar-se alterado, por revogao, o regime daquele" (DIDIER JR; ZANETI JR. Curso, vol. 4, 7^. ed, Cap. XI, item 3). 2.1. STJ: consumidor possui a prerrogativa processual do ajuizamento da execuo individual derivada de deciso proferida no julgamento de ao coletiva no foro de seu domiclio. "RECURSO ESPECIAL CONFLITO DE COMPETNCIA NEGATIVO. EXECU O INDIVIDUAL DE SENTENA PROFERIDA NO JULGAMENTO DE AO COLETIVA. FORO DO DOMICLIO DO CONSUMIDOR. INEXISTNCIA DE PREVENO DO JUZO QUE EXAMINOU O MRITO DA AO COLETIVA. TELEOLOGIA DOS ARTS. 98, 2*, II E 101,1 , DO CDC. 1. A execuo indivi dual de sentena condenatria proferida no julgamento de ao coletiva no segue a regra geral dos arts. 475-A e 575, II, do CPC, pois inexiste

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interesse apto a justificar a preveno do Juzo que examinou o mrito da ao coletiva para o processamento e julgamento das execues indi^^Tiduais desse ttulo judicial. 2. A analogia com o art. 101,1 , do CDC e a in/ f tegrao desta regra com a contida no art. 98, 2o , I, do mesmo diploma / legal garantem ao consumidor a prerrogativa processual do ajuizamen/ to da execuo individual derivada de deciso proferida no julgamento K de ao coletiva no foro de seu domiclio." (STJ, REsp 1098242/GO, Rei. V Min. Nancy Andrighi, DJe 28/10/2010) Recentem ente, em incidente de Recurso Repetitivo, tal entendim ento foi consolidado. Veja a em enta: "DIREITO PROCESSUAL. RECURSO REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA (ART. 543-C, CPC). DIREITOS METAINDIVIDUAIS. AO CIVIL PBLICA. APADECO X BANESTADO. EXPURGOS INFLACIONRIOS. EXECUO/ LIQUIDAO INDIVIDUAL. FORO COMPETENTE. ALCANCE OBJETIVO E SUBJETIVO DOS EFEITOS DA SENTENA COLETIVA. LIMITAO TER RITORIAL. IMPROPRIEDADE. REVISO JURISPRUDENCE. LIMITAO AOS ASSOCIADOS. INVIABILIDADE. OFENSA COISA JULGADA. 1. Para efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1. A liquidao e a execuo indivi dual de sentena genrica proferida em ao civil coletiva pode ser ajuizada no foro do domiclio do beneficirio, porquanto os efeitos e a eficcia da sentena no esto circunscritos a lindes geogrficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta, para tanto, sempre a extenso do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juzo (arts. 468,472 e 474, CPC e 93 e 103, CDC). 1.2. A sentena genrica proferida na ao ci vil coletiva ajuizada pela Apadeco, que condenou o Banestado ao pa gamento dos chamados expurgos inflacionrios sobre cadernetas de poupana, disps que seus efeitos alcanariam todos os poupadores da instituio financeira do Estado do Paran. Por isso descabe a alte rao do seu alcance em sede de liquidao/execuo individual, sob pena de vulnerao da coisa julgada. Assim, no se aplica ao caso a limitao contida no art. 2^-A, caput, da Lei n. 9.494/97. 2. Ressalva de fundamentao do Ministro Teori Albino Zavascki. 3. Recurso especial parcialmente conhecido e no provido." (STJ, REsp 1243887/PR, Rei. Ministro Luis Felipe Salomo, Corte Especial, julgado em 19/10/2011, DJe 12/12/2011). -> Aplicao em concursos

MP/MA. "Quando coletiva a execuo, competente para a execuo o juzo da con denao." Gabarito: A afirmativa est correta.

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Defensoria Pblica/ RN - 2007 (CESPE) "Nas aes coletivas reguladas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor ser competente para a execuo da sentena o juzo da prpria ao em que for proferida sentena condenatria, quando coletiva a execuo." Gabarito: A afirmativa est correta.

3.1. Sindicato tem legitimidade para atuar no cumprimento de sentena como substituto processual (independe de autorizao dos filiados) Informativo n. 414. SINDICATO. CUMPRIMENTO. SENTENA. PROCESSO COLETIVO. Busca-se definir se, no cumprimento de sentena prolatada em processo coletivo referente a direito individual homogneo de servi dores civis federais, o sindicato atua como substituto processual (inde penderia de autorizao dos filiados) ou como representante processual (necessitaria de mandato especfico). Ressalte-se que a questo foi le vantada j na sentena da ao de conhecimento, no havendo, pois, qualquer incidente processual a ser resolvido, seno a necessidade de autorizao especfica para que o sindicato prossiga no cumprimento da sentena. Quanto a isso, certo que o art. 3^ da Lei n. 8.073/1990 au toriza a entidade sindical a atuar sem qualquer restrio na condio de substituto processual da categoria. Uma leitura conjunta desse disposi tivo com os arts. 97 e 98 do CDC leva concluso de que a execuo co letiva pode ser promovida pelos mesmos legitimados a ajuizar a ao de conhecimento, da no haver bice a que o sindicato tambm atue no cumprimento da sentena como substituto processual. Doutro lado, o art. 89, III, da CF/1988 deve ser interpretado com a mxima amplitude possvel, a fim de possibilitar ao sindicato o referido cumprimento, jus tamente porque aquele dispositivo constitucional no faz ressalva a essa condio e no dado ao intrprete restringir o que o legislador no restringiu no que tocar s garantias constitucionais. Porm, essa inter pretao no afasta a necessidade de que, no cumprimento da senten a, indique-se, individualmente, o credor substitudo e o valor devido. Precedentes citados do STF: RE 213.111-SP, DJ 24/8/2007; do STJ: REsp 1.082.891-RN, Dje 24/9/2008. EREsp 760.840-RS, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgados em 4/11/2009

3.2. Possibilidade de liquidao por clculos na execuo coletiva Informativo n^ 366. EXECUO COLETIVA. ASSOCIAO. POUPANA. Uma associao dedicada defesa do consumidor busca a execuo coletiva de acrdo que condenou o banco recorrente a pagar a 115 de seus associados correo monetria de valores depositados em caderneta de poupana e referentes a janeiro de 1999. Diante disso,

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razovel afirmar que os interesses difusos e coletivos jamais se in dividualizam, por ser de sua essncia a indivisibilidade, o que impe sempre a execuo coletiva iniciada pelas entidades indicadas no art. 82 do CDC, salvo outros legitimados. J os interesses individuais ho mogneos so divisveis por natureza e ganham tratamento processu al coletivo por simples questo de poltica judiciria, sendo inegvel a legitimidade ativa das vtimas para a liquidao e execuo. Porm, hoje indubitvel que as associaes detm legitimidade para propor aes coletivas, lastreadas na substituio e representao processu al. Contudo, nesse ltimo instituto (amparado pela prpria CF/1988, tal como apregoado pelo STF), a associao no atua em nome pr prio, mas, sim, em nome e por conta dos interesses dos associados. Assim, se atua no processo de cognio por substituio, nada impe de que passe a atuar, na liquidao e execuo, como representante. Dessarte, aps a sentena, se constatado que o valor atribudo a cada vtima nfimo a no justificar o nus econmico que envolve a li quidao e execuo, h que se admitir a execuo coletiva baseada na representao processual como nica forma idnea de pulverizar tal custo, de forma consentnea com as diretrizes que orientam o processo coletivo. Na hiptese, apesar de a execuo envolver valor global superior a oitocentos mil reais, h crditos a receber inferiores a cem reais, inviveis de se submeter execuo individual. Anote-se que ignora o mandamento constitucional a interpretao de que a execuo coletiva s possvel nos termos do art. 100 do CDC ou decorrido um ano sem habilitao de credores, submetido o produto da indenizao ao fundo do art. 13 da Lei da Ao Civil Pblica. Quanto liquidao por simples clculos, revela-se, pela leitura do art. 98 do CDC, que a sentena prolatada na ao coletiva sem pre ilquida, porm o referido cdice no determina procedimento especfico para a liquidao, o que autoriza admitir aquela forma, sem olvidar que algumas sentenas (tais como as relativas aos aci dentes ambientais) exigem liquidao em que se prove a condio da vtima. No caso, foram juntados extratos a indicar onde e quanto havia depositado, a permitir simples operao matemtica para se chegar ao valor devido. Precedente citado do STF: RMS 21.514-DF, DJ 18/6/1993. REsp 880.385-SP, Rei. Min. Nancy Andrighi, julgado em 2/9/2008.

3.3. Possibilidade de invocar a ocorrncia da prescrio em sede de embargos execuo de ttulo judicial quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao coletiva. "PROCESSUAL CIVIL. AO COLETIVA. EXECUO INDIVIDUAL. EMBAR GOS EXECUO PROPOSTOS PELA FAZENDA PBLICA. ANLISE DA PRESCRIO. POSSIBILIDADE. RESSALVA CONTIDA NO ARTIGO 741, VI,

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DO CPC. AFASTAMENTO. 1. A prescrio pode ser invocada em sede de embargos execuo de ttulo judicial, quando se tratar de execuo individual de sentena proferida em ao coletiva. 2. A execuo de sentena genrica de procedncia, proferida em sede de ao coletiva lato sensu - ao civil pblica ou ao coletiva ordinria -, demanda uma cognio exauriente e contraditrio amplo sobre a existncia do direito reconhecido na ao coletiva. 3. O art. 741, VI, do CPC, sobre interditar a suscitao de questo anterior sentena, nos embargos execuo, no se aplica a execuo individual in utilibus, porquan to nessa oportunidade que se pode suscitar a prescrio contra a pretenso individual, merc de a referida defesa poder ser alegada em qualquer tempo e grau de jurisdio." (STJ, REsp 1057562, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 04/11/2010) 3.4. Necessidade de citao na execuo individual de sentena coletiva. "A execuo individual de sentena coletiva no pode ser considerada mera fase do processo anterior, porquanto uma nova relao jurdica processual se estabelece, a exemplo do que ocorre com a execuo de sentenas estrangeiras, arbitrais ou penais. Assim, necessria a citao do executado, nos termos do art. 475-N, aplicvel espcie por extenso." (STJ, REsp 1091044/PR, Rei. Ministra Nancy Andrighi, Terceira Turma, DJe 24/11/2011) 3.5. Pessoa Jurdica que no atuou na fase de conhecimento no possui legitimidade passiva para figurar na execuo. ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL SERVIDOR PBLICO FEDERAL. REAJUSTE DE 28,86%. AO CIVIL P BLICA MOVIDA SOMENTE CONTRA A UNIO FEDERAL. ILEGITIMIDADE DO INSS PARA FIGURAR NO PLO PASSIVO DA EXECUO. INCIDN CIA DA REGRA PROCESSUAL CONSOANTE A QUAL A LEGITIMIDADE PAS SIVA NA EXECUCO DE TTULO JUDICIAL DA PARTE QUE FIGUROU COMO R NO PROCESSO DE CONHECIMENTO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. O Instituto Nacional do Seguro Social-INSS, tendo em vista sua autonomia administrativa e financeira, no possui legitimi dade para figurar no plo passivo de execuo de sentena proferida em Ao Civil Pblica movida apenas contra a Unio, na qual restou reconhecido o direito de Servidores Pblicos Federais residentes no Estado do Rio Grande do Sul ao reajuste de 28,86% de que tratam as Leis 8.622/93 e 8.627/93 (REsp 626.725/RS, Rei. Min. ARNALDO ES^^"EVES LIMA, DJ 28.05.2007). A regra civil a de que a execuo de / ttulo judicial se desenvolve entre as partes que figuraram no processo de conhecimento em que se formou a relao obrigacional objeto de \ implemento forcado. Agravo Regimental desprovido. (AgRg no REsp

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1233392/RS, Rei. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, Primeira Tur ma, DJe 26/10/2011)

Art. 99. Em caso de concurso de crditos decorrentes de condenao prevista na Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985 e de indenizaes pelos prejuzos individuais resultantes do mesmo evento danoso, estas tero preferncia no pagamento. Pargrafo nico. Para efeito do disposto neste artigo, a destinao da importncia recolhida ao fundo criado pela Lei n7.347 de 24 de julho de 1985, ficar sustada enquanto pendentes de deciso de segundo grau as aes de indenizao pelos danos individuais, salvo na hiptese de o patrimnio do devedor ser manifestamente suficiente para responder pela integralidade das dvidas. 1. O artigo trata do concurso de crdito que poder existir quando houver condenao pelos danos indivisivelmente sofridos por toda uma coleti vidade (direitos difusos e coletivos) e os individualmente sofridos. O le gislador entendeu por bem priorizar os direitos subjetivos pessoais em confronto com o interesse coletivo indenizao. -> Aplicao em concursos

MP/MA - 2002. "Em caso de concurso de crditos decorrentes de condenao prevista na Lei 7.347/85 (LACP), e de indenizao pelos prejuzos individuais resultantes do mesmo evento danoso, pergunta-se: C) Os crditos resultantes de con denaes em aes individuais tero preferncia sobre o crdito resultante de condenao em ao civil pblica, em face do privilgio assegurado pelo legislador aos direitos subjetivos pessoais em confronto com o interesse co letivo." Gabarito: A afirmativa est correta. Defensoria Pblica/ Cear - 2007 (CESPE) "Considere que o Ministrio Pblico tenha proposto ao civil pblica de responsabilidade por danos causados ao consumidor em razo do evento denominado "apago areo". Concomitantemente, inmeros consumido res ajuizaram aes de reparao de danos para ressarcimento dos preju zos individuais resultantes do mesmo evento. Nessa situao, os crditos decorrentes da condenao na ao civil coletiva de responsabilidade pre valecero sobre os de indenizao pelos prejuzos individuais." Gabarito: A afirmativa est errada.

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Art. 100. Decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do dano, podero os legitimados do art. 82 promover a liquidao e execuo da indenizao devida. Pargrafo nico. O produto da indenizao devida reverter para o fundo criado pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985. 1. O mencionado fundo denominado pela doutrina d e flu id recovery ('in denizao fluida' ou ' reparao fluda'). Objetiva garantir a integral repa rao do dano. 2. Os legitimados do art. 82 somente podero realizar a liquidao e a execu o da sentena proferida em ao coletiva para a proteo de direitos in dividuais homogneos na hiptese eventual e residual prevista no art. 100 1"co CDC: se decorrido o prazo de um ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do dano. o que acontece, por exem plo, com a condenao de um fornecedor por ter subtrado das embalagens de um determinado produto a quantidade de 10 gramas. Ora, nesse caso, o dano individualmente considerado sobremaneira irrisrio, fazendo com que os indivduos que porventura adquiriram o produto no tenham interesse em participar da execuo. O dano irrelevante quando con siderado individualmente, mas relevante quando aferido coletivamente. Aplicao em concursos DPE/RS/Defensor/2011 - FCC "A indenizao por leso a direitos individuais no reverter, em nenhuma hiptese, a fundo estatal de reparao de bens lesados." Gabarito: A afirmativa est errada, contraria o texto expresso do CDC. MP/PI - 2002. "Decorrido prazo de 1 (um) ano sem habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do dano, caber privativamente unio promo ver a liquidao e execuo da indenizao devida." Gabarito: A afirmativa est errada. Os legitimados do art. 82 podero prom over e no som ente a Unio.

MP/MA 2002. "Decorrido o prazo de 1 (um) ano sem habilitao dos interessados em n mero compatvel com a gravidade do dano para promover a liquidao e execuo do julgado proferido na ao coletiva, o juiz determinar o arqui vamento do feito." Gabarito: A afirmativa est errada.

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3. A quantia arrecadada, baseada nos danos causados e no nos prejuzos sofridos, no ser entregue aos consumidores lesados, mas a um fundo criado pela Lei n^ 7.347/85 (LACP, art. 13), devendo os recursos ser desti nados reconstituio dos bens lesados.

Das Aes de Responsabilidade do Fornecedor de Produtos e Servios Art. 101. Na ao de responsabilidade civil do fornecedor de produ tos e servios, sem prejuzo do disposto nos Captulos I e II deste ttulo, sero observadas as seguintes normas: I - a ao pode ser proposta no domiclio do autor; II - o ru que houver contratado seguro de responsabilidade poder chamar ao processo o segurador, vedada a integrao do contradit rio pelo Instituto de Resseguros do Brasil. Nesta hiptese, a sentena que julgar procedente o pedido condenar o ru nos termos do art. 80 do Cdigo de Processo Civil. Se o ru houver sido declarado falido, o sndico ser intimado a informar a existncia de seguro de respon sabilidade, facultando-se, em caso afirmativo, o ajuizamento de ao de indenizao diretamente contra o segurador, vedada a denunciao da lide ao Instituto de Resseguros do Brasil e dispensado o litisconsrcio obrigatrio com este. 1. Ao de responsabilidade civil >pode ser proposta no domiclio do au tor (consumidor). Aplicao em concursos TJ/SC- 2003. "Quanto s aes de responsabilidade civil, analise as seguintes afirma es: I. A ao poder ser proposta no domiclio do consumidor desde que o forne cedor tenha sede ou filial em outro estado da federao." Gabarito: A afirmativa est errada. 2. Poder haver o chamamento ao processo da seguradora do fornecedor responsabilidade solidria da seguradora e do fornecedor. STJ: " possvel o chamamento ao processo da seguradora da r (art. 101, II, do CDC), empresa de transporte coletivo, na ao de responsabilidade promo vida pelo passageiro, vtima de acidente de trnsito causado pelo motorista

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do coletivo, no se aplicando, ao caso, a vedao do art. 280,1 , do CPC." (STJ, REsp 178839/RJ, Rei. Min. Ruy Rosado de Aguiar, DJ13/10/1998) Aplicao em concursos MP/DF - 269 Concurso.

Jr
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"Admite-se o chamamento ao processo somente na hiptese de haver seguro por parte do fornecedor, de sorte a propiciar a condenao da seguradora solidariamente com ele." Gabarito: A afirmativa est correta.

3. Se o fornecedor estiver falido ao poder ser proposta diretamente contra a seguradora. -> Aplicao em concursos

TJ/SC-2003. "Se o fornecedor for declarado falido mas possuir seguro de responsabilidade, a ao de indenizao poder ser ajuizada diretamente contra o segurador." Gabarito: A afirmativa est correta. 4. O fornecedor no poder dispor da denunciao da lide no sentido de in tegrar eventual seguro contratado para que esse possa garantir, se houver, o valor estipulado na condenao. 5. Questo intrigante e que a norma no prev expressamente se a vti ma poderia propor a ao indenizatria diretamente contra a seguradora, mesmo que o fornecedor no esteja falido. O STJ tende a admitir tal possibilidade desde que o fornecedor integre o plo passivo tambm, ou seja, o fornecedor e a seguradora so legitima dos passivos para responderem ao de responsabilidade, desde que conjuntamente. Entendemos que em se tratando de responsabilidade so lidria no exigvel a propositura conjunta, mormente se o fornecedor estiver comprovadamente falido. /"CIVIL. CONTRATO DE SEGURO. AO DIRETA MOVIDA POR VTIMA CON/ t r a a seg u r a d o r a sem a pr esen a do seg u ra d o na lid e . im po s -

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SIBILIDADE. I. Diversamente do DPVAT, o seguro voluntrio contratado

em favor do segurado, no de terceiro, de sorte que sem a sua presena concomitante no plo passivo da lide, no se afigura possvel a demanda intentada diretamente pela vtima contra a seguradora. II. A condenao da seguradora somente surgir se comprovado que o segurado agiu com culpa ou dolo no acidente, da a necessidade de integrao do contratante, sob pena, inclusive, de cerceamento de defesa." (STJ, REsp 256424/SE, Rei. p. acrdo Min. Aldir Passarinho Jnior, DJ 07/08/2006)

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Art. 102. Os legitimados a agir na forma deste cdigo podero propor ao visando compelir o Poder Pblico competente a proibir, em todo o territrio nacional, a produo, divulgao distribuio ou venda, ou a determinar a alterao na composio, estrutura, frmula ou acondiciona mento de produto, cujo uso ou consumo regular se revele nocivo ou peri goso sade pblica e incolumidade pessoal.

1. O artigo 102 disciplina uma ao preventiva de natureza mandamental. O provimento final, se procedente, dever consistir numa ordem (injuno) ou mandamento, dirigido autoridade responsvel pelo Poder P blico competente, para adotar as providncias preventivas mencionadas. Esta tutela tem bvia matriz de inibitria coletiva. -> Aplicao em concursos Defensoria/BA - 2010 - CESPE " No mbito da proteo do consumidor, a Defensoria Pblica competente para propor ao, visando compelir o poder pblico competente a proibir, em todo o territrio nacional, a produo, divulgao, distribuio ou venda de produto cujo uso ou consumo regular se revele nocivo ou perigoso sade pblica e incolumidade pessoal, ou a determinar a alterao na composio, estrutura, frmula ou acondicionamento desse tipo de produto." Gabarito: A afirmativa est correta. MP/SP - 2001. "A sentena que compele o Poder Pblico a proibir, em todo o territrio nacio nal, a produo, divulgao, distribuio ou venda de produto possui natureza A) cominatria. B) desconstitutiva. C) condenatria. ^injuncional. E) declaratria." Gabarito: Letra D.

WSIillBKIiilltlSSllilllSilS
Da Coisa Julgada Art. 103. Nas aes coletivas de que trata este cdigo, a sentena far coisa julgada:

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I - erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insufi cincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento valendo-se de nova prova, na hip tese do inciso I do pargrafo nico do art. 81; II - ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedncia por insuficincia de provas, nos termos do inciso anterior, quando se tratar da hiptese prevista no inciso II do pargrafo nico III - erga omnes, apenas no caso de procedncia do pedido, para bene ficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese do inciso III do pargrafo nico do art. 81. 1 Os efeitos da coisa julgada previstos nos incisos I e II no prejudi caro interesses e direitos individuais dos integrantes da coletividade, do grupo, categoria ou classe. 2o Na hiptese prevista no inciso III, em caso de improcedncia do pedido, os interessados que no tiverem intervindo no processo como litisconsortes podero propor ao de indenizao a ttulo individual. 3o Os efeitos da coisa julgada de que cuida o art. 16, combinado com o art. 13 da Lei n 7.347, de 24 de julho de 1985, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista neste cdigo, mas, se procedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. 4o Aplica-se o disposto no pargrafo anterior sentena penal condenatria. 1. A sentena far coisa julgada, nos moldes do artigo:7 1 D. Difusos
Erga omnes Exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas e apenas no caso de procedncia do pedido (obs.: art. 103, l^). Exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas e apenas no caso de procedncia do pedido (obs.: art. 103, l- ) .5 5 Apenas no caso de procedncia do pedido.

D. Coletivos D. Individuais Homogneos

Ultra partes (limitada mente ao grupo, cate goria ou classe) Erga omnes

71. A doutrina entende que no existe razoabilidade em vetar a coisa julgada secundum eventum probationis aos direitos individuais homogneos, portanto, aplica-se aqui o microssistema para estender o instituto do art. 16 da LACP e do art. 18 da LAP ao Cdigo de Defesa do Consumidor.

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Aplicao em concursos

DPE/AL - CESPE - 2009 "Em certa ao coletiva para defesa de direitos coletivos de consumidores, promovida pelo estado de Alagoas, a sentena faz coisa julgada para alm das partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improce dncia por insuficincia de provas." Gabarito: A afirmativa est correta. DPE/AL- CESPE -2009 "A sentena em ao civil pblica far coisa julgada erga omnes, se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/PE-2002. "Nas aes coletivas de que trata o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n^ 8.078/90), a sentena far coisa julgada A) erga omnes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de prova, na hiptese de interesses ou direitos difusos. B) erga omnes apenas no caso de procedncia do pedido, para beneficiar todas as vtimas e seus sucessores, na hiptese de interesses ou direitos difusos. ultra partes, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer legitimado poder intentar outra ao, com idntico fundamento, valendo-se de nova prova, na hiptese de interes ses ou direitos coletivos. D) erga omnes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo impro cedncia por insuficincia de provas, quando se tratar de interesses ou direi tos coletivos. E) ultra partes, mas limitadamente ao grupo, categoria ou classe, salvo improcedn cia por insuficincia de provas, no caso de interesses individuais homogneos." Gabarito: Letra C. TJ/AL/Juiz/2007 - FCC "Na ao civil pblica a sentena A) de improcedncia sempre far coisa julgada erga omnes, em todo territrio nacional. B) de procedncia far coisa julgada erga omnes em todo o territrio nacional. C) de improcedncia nunca far coisa julgada, podendo qualquer legitimado in tentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se das mesmas provas. D) de improcedncia nunca far coisa julgada podendo qualquer legitimado in tentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova.

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j jt f far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas." Gabarito: Gabarito: Letra E. 2. Art. 103 do CDC abrangncia da coisa julgada aplica-se a todas as aes coletivas > Ex: Ao Civil Pblica e Mandado de Segurana Coletivo. 3. Presena da Coisa julgada "secundum eventum lits"e "secundum even tum p ro b a tio n is" A coisa julgada secundum eventum litis aquela que somente produzida quando a demanda for julgada procedente. O que secundum eventum litis em verdade a extenso subjetiva dos efeitos da sentena aos titulares dos direitos individuais. Se a ao for julgada improcedente, ela poder ser reproposta, pois a deciso ali proferida no produzir coisa julgada material. A coisa julgada secundum eventum probationis aquela que s se forma apenas em caso de esgotamento das provas: se a demanda for julgada pro cedente, ou improcedente com suficincia de provas. A deciso judicial pela improcedncia s produzir coisa julgada material se forem exauridos todos os meios de prova. Se a deciso proferida no processo julgar a demanda improcedente por insuficincia de provas, no formar coisa julgada. ANLISE DA COISA JULGADA MATERIAL "SECUNDUM EVENTUM PROBATIONIS" NOS DIREITOS DIFUSOS E COLETIVOS Sentena Procedente Coisa julgada Faz coisa julgada material Faz coisa julgada material Direitos difusos Efeito erga omnes Direitos coletivos Efeito ultra partes

Improce dente (com provas suficientes)

Efeito erga omnes Obs: Impede somente nova propositura de ao coleti va. No impede, entretan to, que os consumidores intentem aes individuais pelos danos individualmen te sofridos (art. 103, 12) Qualquer legitimado do art. 82 poder intentar no vamente a ao coletiva, bastando produzir nova prova.

Efeito ultra partes Obs: Impede somente nova propositura de ao coletiva. No impede, entretanto, que os consumidores intentem aes individuais pelos danos individualmente sofridos (art. 103, 12) Qualquer legitimado do art. 82 poder intentar novamen te a ao coletiva, bastando produzir nova prova.

Improce dente por insuficincia de provas

No faz coisa julgada material

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ANLISE DA COISA JULGADA MATERIAL SECUNDUM EVENTUM I/TO"5 6 NOS DIREITOS INDIVIDUAIS HOMOGNEOS Sentena Procedente Coisa julgada Faz coisa julgada material Direitos individuais homogneos Efeito erga omnes, bastando o consumi dor se habilitar na liquidao e promover a execuo, provando o dano sofrido.

improcedente

Se o consumidor integrou o Conseqncia: no poder intentar a processo como litisconsorte, ao individual pelos danos sofridos. tornando-se parte (art. 94), so fre os efeitos da coisa julgada material. Se o consumidor ficou inerte Conseqncia: poder intentar a ao ao processo, no sofre os efei individual pelos danos sofridos. tos da coisa julgada material.

Improcedente

Aplicao em concurso 7 2 MP/MG XLIV Concurso. "A Lei 8.078/90 ampliou os limites subjetivos da coisa julgada, estruturando-os segundo o resultado do processo, ou seja, secundum eventum litis. Gabarito: A afirmativa est correta. MP/MG -4 1 ? Concurso - (Prova discursiva) "0 que , onde e quando se d a coisa julgada "secundum eventum litis" no ordenamento processual civil brasileiro? Quais os seus efeitos e alcance?" Gabarito: Nesta questo conveniente falar da coisa julgada secundum eventum probationis, subespcie do gnero secundum eventum litis.

4. As aes a ttulo individual foram preservadas pelo le g is la d o r > os efeitos da coisa julgada nos direitos difusos e coletivos no prejudicaro os direitos individuais dos envolvidos (no induzem litispendncia, art. 104). 5. A Lei n2 9494/97 deu nova redao ao art. 16 da Lei de Ao Civil Pblica, aduzindo que:

72. Na verdade, no a coisa julgada que conforme o evento da lide (secundum eventum litis) e sim a extenso dos efeitos da coisa julgada na demanda coletiva (envolvendo direitos individuais) para a esfera individual dos lesados. Expliquemos melhor: a extenso que ser segundo o resuftado da lide: se procedente, beneficiar as vtimas; se improcedente (e no integrou o processo como litisconsorte), no se estende aos direitos individuais das vtimas (no sofre as consequncias da coisa julgada). Mas, como o objetivo principal do livro um estudo pragmtico para concursos, preferimos manter a expresso "coisa julgada secundum eventum litis" uma vez que assim que cobrada nas provas.

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"Art. 16. A sentena civil far coisa julgada erga omnes, nos limites da competncia territorial do rgo prolator, exceto se o pedido for julgado improcedente por insuficincia de provas, hiptese em que qualquer le gitimado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo de nova prova." Sobre os comentrios ao art. 16 e o entendimento recente do STJ, verificar LACP. 6. O consumidor no precisa participar como litisconsorte para poder ser be neficiado pela coisa julgada. Aplicao em concursos Defensoria Pblica/Sergipe - 2005 (CESPE) "Ajuizada ao coletiva pelo Ministrio Pblico para a defesa de interesses individuais de origem comum, ser prescindvel a interveno dos consumi dores interessados no processo, como litisconsortes, para que os efeitos da coisa julgada os beneficiem." Gabarito: A afirmativa est errada. 7. Transporte in utilibus (s atinge os indivduos se for para benefici-los): O pargrafo 39 possibilita ao titular de direito individual liquidar e executar a sentena coletiva que tutela direitos difusos e coletivos em sentido estri to, sobre a mesma questo de direito. Fica garantido ao titular do direito individual, em caso de procedncia da demanda coletiva, utilizar a senten a coletiva no seu processo individual (transporte in utilibus), desde que comprove a identidade ftica e jurdica de situaes, nos mesmos moldes da ao civil ex delicto. STJ: "Nas aes que versam interesses individuais homogneos, esses participam da ideologia das aes difusas, como si ser a ao civil pblica. A despersonalizao desses interesses est na medida em
queo M inistrio Pblico no veicula pretenso pertencente a quem

quer que seja individualmente, mas pretenso de natureza genrica, que, por via de prejudicialidade, resta por influir nas esferas indi viduais. 9. A assertiva decorre do fato de que a ao no se dirige a interesses individuais, mas a coisa julgada in utilibus poder ser aproveitada pelo titular do direito individual homogneo se no ti ver promovido ao prpria." (STJ, REsp 700206/MG, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 19/03/2010)

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Aplicao em concurso: MP/MG - Promotor - 2011 - Prova subjetiva Em que consiste a ampliao do objeto do processo como efeito da senten a coletiva nos juzos individuais? Exemplifique. Gabarito: Constou do "espelho de prova" fornecido pela banca do concurso: "Consiste na incluso, ope legis, no pedido da ao coletiva, do dever de indenizar os danos pessoalmente sofridos, decorrente do transporte in utilibus da coisa julgada resultante de sentena para as aes individuais, ocorrendo assim uma ampliao do objeto do processo coletivo. O Cdigo prev o aproveitamento da coisa julgada favorvel oriunda da ao civil p blica, possibilitando vtima e seus sucessores serem por ela beneficiados, sem necessidade de nova sentena condenatria, mas passando-se incon tinente liquidao e execuo da sentena. A sentena coletiva favorvel passa a ser imediatamente liquidada e executada no tocante aos danos sofridos pelas pessoas individualmente lesadas. A hiptese est prevista no 32 do artigo 103 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que estabelece que os efeitos da coisa julgada de que cuida 0 artigo 16 (erga omnes), com binado com 0 artigo 13 (condenao em dinheiro) da Lei n.e 7.347/85, no prejudicaro as aes de indenizao por danos pessoalmente sofridos, propostas individualmente ou na forma prevista no Cdigo; mas, se pro cedente o pedido, beneficiaro as vtimas e seus sucessores, que podero T"proceder liquidao e execuo, nos termos dos arts. 96 a 99. Como I exemplo, numa ao civil pblica por propaganda enganosa, cujo pedido I foi julgado procedente, com reconhecimento de danos potenciais aos conf sumidores, podero as vtimas, individualmente, sem necessidade de novo i processo de conhecimento, obter a reparao dos danos pessoalmente soj fridos, passando desde logo liquidao e execuo da sentena coletiva."

8. Tutela penal coletiva: O artigo prev no pargrafo 45 a possibilidade de extenso in utilibus da sentena penal condenatria que verse sobre bens jurdicos coletivos, por exemplo, a condenao de uma empresa por crime de poluio, previsto na Lei dos Crimes Ambientais, permitir aos titulares de direitos individu ais conexos ajuizar sua liquidao e execuo no cvel. 9. STJ: Interesse na Defesa dos DIH mesmo aps procedncia de ao coletiva para tutela de Direitos Difusos: "O 39 do art. 103 do CDC norma de direito material, no sentido de que a indenizao decorrente da violao de direitos difusos, destinada ao fundo especial previsto no art. 13 c/c o art. 16 da Lei n^ 7.347/85 no impede

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eventual postulao ao ressarcimento individual (homogneo) devido s vtimas e seus sucessores atingidos. Esse dispositivo no retira da associa o o interesse (necessidade/utilidade) de ajuizar a ao coletiva prpria, em face de ao civil pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico, buscando a proteo do meio ambiente e a prestao de assistncia mdico-hospitalar. (REsp 706.449/PR, Rei. Ministro Fernando Gonalves, DJ 09.06.2008) Art. 104. As aes coletivas, previstas nos incisos I e II e do pargrafo nico do art. 81, no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva.

Observao inicial: h uma falha de redao no dispositivo acima, que remete aos incisos II e III do art. 103, quando o correto seria a referncia aos incisos
I, lie III.

1. No h litispendncia entre ao individual e ao coletiva. 0 art. 104 do CDC regulamenta a matria para todo o microssistema STJ: "Do sistema da tutela coletiva, disciplinado na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC, nomeadamente em seus arts. 103, III, com binado com os 22 e '32, e 104), resulta (a) que a ao individual pode ter curso independente da ao coletiva; (b) que a ao individual s se suspende por iniciativa do seu autor; e (c) que, no havendo pedido de suspenso, a ao individual no sofre efeito algum do resultado da ao coletiva, ainda que julgada procedente. Se a prpria lei admite a convivn cia autnoma e harmnica das duas formas de tutela, fica afastada a pos sibilidade de decises antagnicas e, portanto, o conflito." (STJ, CC 47731/ DF, Rei. p./ acrdo Min. Teori Albino Zavascki, DJ 05.06.2006) -> Aplicao em concursos Ateno: questo muito cobrada nos concursos! efensoria Pblica/MA - 2011 - CESPE

I "O ajuizamento de ao coletiva impede e prejudica a propositura de aes individuais para a obteno de indenizao."

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Gabarito: A alternativa est errada, as tutelas coletiva e individual so independentes, no existindo litispendncia entre ao individual e ao coX jetiva que tem objetos distintos.

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Defensoria Pblica/Cear - 2007 - CESPE "Se, em razo do aumento abusivo das mensalidades devidas a empresa prestadora de plano de assistncia sade, o Ministrio Pblico tiver ajuiza do ao em defesa dos direitos dos consumidores, a existncia de ao cole tiva obsta o ajuizamento de aes individuais por parte dos consumidores." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/PI/Procurador/2008 - CESPE "No h litispendncia entre as aes coletivas para a tutela de direitos coleti vos ou direitos individuais homogneos, nem entre essas e uma ao individu al. Assim, um legitimado para a ao coletiva poder ingressar com ao j pro posta por outro legitimado, com a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. Gabarito: A afirmativa est errada. DPGU/Defensor/2007 - CESPE /'Poder ocorrer litispendncia entre duas ou mais aes coletivas e entre I duas ou mais aes individuais, mas no entre uma ao individual e uma I coletiva, ainda que essas tenham objeto idntico. Para que haja litispendnI cia, necessrio identidade de partes, de pedido e de causa de pedir. No / havendo a trplice identidade, inexiste litispendncia." Gabarito: A afirmativa est correta.

PGE/RR-2004-CESPE "A propositura de ao civil pblica impede que seja proposta ao individual para a tutela de direito pessoal relacionado com o objeto da ao civil pbli ca, caracterizando-se, na hiptese, a litispendncia." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensor Pblico/Alagoas - 2003. "Ainda que esteja em trmite ao civil pblica em defesa dos consumidores proposta pelo Ministrio Pblico, eventuais consumidores prejudicados no esto impedidos de exigir individualmente a reparao do dano sofrido, pois no h litispendncia entre a ao civil pblica e as aes individuais." Gabarito: A afirmativa est correta. 2. A reunio dos processos por conexo (duas ou mais aes coletivas) s tem lugar se tratar do mesmo juzo competente para julgar ambas ou as diversas causas. A litispendncia nas aes coletivas idnticas quanto ao ru, pedido e causa de pedir s ir ocorrer se se tratarem das mesmas partes, mesmos co-legitimados, ou os processos se encontrarem em momentos distintos,

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no sendo conveniente a reunio para julgamento conjunto. A reunio dos processos a regra, para preservar o devido processo legal, at por que os co-legitimados poderiam ser litisconsortes. STJ Informativo 0303. CONEXO. AES CIVIS PBLICAS. CARTO. CRDITO. COBRANA. JUROS. Trata-se de conflito de competncia positivo suscitado por instituio financeira, objetivando conexo de aes civis pblicas ajuizadas em juzo estadual e federal e propostas pelo Minist rio Pblico estadual, a Anacont e o Ibraci (esses dois ltimos entidades de defesa do consumidor) com objetivo de reuni-las para evitar decises conflitantes. Nes sas aes, discute-se a legalidade da cobrana em car tes de crdito de taxas de juros superiores a 12% ao ano, sua capitali zao e a incidncia de encargos moratrios. No caso em exame, o Min. Relator ressaltou que a reunio de demandas no juzo federal, onde tramita uma das aes, no possvel porque a CEF s integra o plo passivo dessa ao, e a competncia da Justia Federal, fixada no art. 109 da CF/1988, absoluta. Por essa razo, no se admite sua prorro gao por conexo, para abranger causa em que ente federal no seja parte na condio de autor, ru, assistente ou opoente. Logo, a reunio dos processos por conexo s tem lugar se o mesmo juzo for compe tente para julgar ambas ou as diversas causas, o que no se verifica na espcie. Nesse sentido, a jurisprudncia deste Superior Tribunal. Portanto apenas as aes que tramitam na 4^ e 6^ Varas Empresariais do Juzo estadual podem ser reunidas por fora da conexo perante o juzo que despachou em primeiro lugar (art. 106 do CPC). Na ao que tramita na 3 Vara Empresarial daquele juzo, j julgada, incide a Sm. n. 235-STJ. Com esse entendimento, ao prosseguir o julgamento, a Seo conheceu do conflito nos termos do voto do Min. Relator. Precedentes citados: CC 41.953-PR, DJ13/9/2004; CC 20.535-MG, DJ17/4/2002, e CC 20.024-MG, DJ 23/10/2000. CC53.435-RJ. Rei. Min. Castro Filho, julgado em 8/11/2006. -> Aplicao em concursos

PGE/PB/Procurador/2008 - CESPE "Caso sejam propostas separadamente duas aes civis pblicas em defesa do interesse dos consumidores, com o mesmo pedido, perante juiz federal e juiz estadual, respectivamente, em desfavor de pessoas jurdicas diferentes, estas devero ser reunidas, perante o juzo prevento, para julgamento con junto." Gabarito: A afirmativa est errada. As aes no podero ser reunidas, pois esto em juzos com competncias diferentes (justia estadual e federal).

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TRF5/Juiz/2007 - CESPE ^ 'S e forem propostas separadamente duas aes civis pblicas em defesa do I interesse dos consumidores, com alguns pedidos em comum contra pessoas I jurdicas diversas, tais aes devero ser reunidas perante o mesmo juzo I prevento, para julgamento conjunto, exigindo-se, para essa reunio, que se I trate de competncia relativa e que as causas estejam submetidas a juzos I que isoladamente so competentes para o julgamento dos feitos." i Gabarito: A afirmativa est correta. 3. Para se beneficiar das aes coletivas > autor da ao individual dever requerer suspenso do processo em 30 dias da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva. -> Aplicao em concursos |C

Defensoria/BA - 2010 - CESPE "A Defensoria Pblica ajuizou ACP, visando proteo de interesse difuso de certa comunidade, no que se refere ao tombamento de determinados im veis do centro histrico considerados de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, tendo Joo ajuizado, em momento anterior, ao individual para tentar proteger o seu imvel em especial. Nessa situao, Joo se beneficiar necessariamente dos efeitos subjetivos da coisa julga da na ACP, ainda que a sua ao individual seja julgada improcedente por outro juiz." Gabarito: A afirmativa est errada. Para se beneficiar da ao coletiva, Joo dever requerer a suspenso da lide individual. MP/DF - 2 5 QConcurso. "O resultado favorvel obtido na ao coletiva relativamente ao consumidor repercute positivamente no mbito da tutela individual, desde que o proces so individual tenha sido suspenso no prazo legal, mas do resultado da ao individual nenhum benefcio emerge para a ao coletiva. Gabarito: A afirmativa est correta. PGE/Pl 2008-CESPE
"Na hiptese da existncia simultnea de ao coletiva e ao individual para

a defesa de direitos individuais homogneos, o autor individual ser benefi ciado pelos efeitos da coisa julgada erga omnes da sentena de procedncia da ao coletiva, ainda que no tenha cincia dessa ao ou que no tenha requerido a suspenso do processo ou, ainda, que a sua pretenso seja jul gada improcedente". Gabarito: A afirmativa est incorreta, conforme a leitura conjugada dos arts. 94,103, 22 e 104 do CDC.

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DPE/SP/Defensor/20009 - FCC "As aes coletivas especificadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa jul gada erga omnes ou ultra partes regulamentados no Sistema de Proteo ao Consumidor no beneficiaro os autores das aes individuais, se no for re querida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos da publicao da sentena procedente proferida na ao coletiva/' Gabarito: A afirmativa est errada. No da cincia da publicao da sen tena proferida e sim da cincia do ajuizamento da ao. 4. STJ: Ajuizada ao coletiva atinente a macrolide geradora de processos multitudinrios, podero ser suspensas as aes individuais, no aguardo do julgamento da ao coletiva. Ateno: processo julgado em incidente de recurso repetitivo. Reflete o po sicionamento da Segunda Seo do STJ. O tema de alta indagao e ainda no est pacificado. Para maiores informaes consultar Fredie Didier Jr e Hermes Zaneti Jr. Relaes entre a ao coletiva e a ao individual. Estudos em homenagem ao Prof. Nelson NeryJr. no prelo. Informativo n? 413. RECURSO REPETITIVO. AO CIVIL PBLICA. SUSPEN SO. AO INDIVIDUAL. A Seo, ao apreciar REsp submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Res. n. 8/2008-STJ, por maioria, firmou o enten dimento de que, ajuizada a ao coletiva atinente macro lide geradora de processos multitudinrios, admite-se a sustao de aes individuais no aguardo do julgamento da ao coletiva. Quanto ao tema de fundo, o Min. Relator explica que se deve manter a suspenso dos processos in dividuais determinada pelo Tribunal a quo luz da legislao processual mais recente, principalmente ante a Lei dos Recursos Repetitivos (Lei n. 11.672/2008), sem contradio com a orientao antes adotada por este Superior Tribunal nos termos da legislao anterior, ou seja, que s consi derava os dispositivos da Lei da Ao Civil Pblica. Observa, ainda, entre outros argumentos, que a faculdade de suspenso nos casos multitudin rios abre-se ao juzo em ateno ao interesse pblico de preservao da efetividade da Justia, que fica praticamente paralisada por processos in dividuais multitudinrios, contendo a mesma lide. Dessa forma, torna-se vlida a determinao de suspenso do processo individual no aguardo do julgamento da macrolide trazida no processo de ao coletiva embo ra seja assegurado o direito ao ajuizamento individual. REsp 1.110.549RS, Rei. Min. Sidnei Beneti, julgado em 28/10/2009. De maneira sim ilar, o STJ, atravs da Segunda Seo, entendeu que como poder suspender de ofcio as aes individuais para aguardar o julga-

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mento da ao coletiva, poder tambm determ inar de ofcio o pros seguimento das aes individuais aps a sentena coletiva, ainda que essa no tenha transitado em julgado (no caso especfico, converteu as aes individuais em liquidao da sentena coletiva recebida no efeito suspensivo parcial.) "(...) A suspenso de ofcio das aes individuais foi corroborada por esta Corte no julgamento do Recurso Especial Representativo de Contro vrsia Repetitiva ng 1.110.549/RS, de modo que no cabe, nesta sede, revisar o que ficou ali estabelecido. Tendo-se admitido a suspenso de ofcio por razes ligadas melhor ordenao dos processos, privile giando-se a sua soluo uniforme e simultnea, otimizando a atuao do judicirio e dasafogando-se sua estrutura, as mesmas razes justifi cam que se corrobore a retomada de ofcio desses processos, convertendo-se a ao individual em liquidao da sentena coletiva. Essa medida colaborar para o mesmo fim: o de distribuir justia de manei ra mais clere e uniforme. 3. Se o recurso interposto contra a sentena que decidiu a ao coletiva foi recebido com efeito suspensivo mitigado, autorizando-se, de maneira expressa, a liquidao provisria do julgado, no h motivos para que se vincule esse ato ao trnsito em julgado da referida sentena. A interpretao conjunta dos dispositivos da LACP e do CDC conduz regularidade desse procedimento. (...)A autorizao de que se promova a liquidao do julgado coletivo no gera prejuzo a qualquer das partes, notadamente porquanto a atuao coletiva deve prosseguir apenas at a fixao do valor controvertido, no sendo pos svel a prtica de atos de execuo antes do trnsito em julgado da ao coletiva." (STJ, REsp 1189679/RS, Rei. Min. Nancy Andrighi, Segunda Se o, DJe 17/12/2010)

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VI L ei da A o P opular
C a p tu lo

L ei n

4.717, d e 29 d e

ju n h o de

1965

Regula a ao popular. Art. 1 Qualquer cidado ser parte legtima para pleitear a anu lao ou a declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados, dos Municpios, de entidades autrquicas, de sociedades de economia mista (Constituio, art. 141, 38), de sociedades mtuas de seguro nas quais a Unio represente os segurados ausentes, de empresas pblicas, de servios sociais au tnomos, de instituies ou fundaes para cuja criao ou custeio o tesouro pblico haja concorrido ou concorra com mais de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, de empresas incorporadas ao patrimnio da Unio, do Distrito Federal, dos Estados e dos Muni cpios, e de quaisquer pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas pelos cofres pblicos. Io Consideram-se patrimnio pblico para os fins referidos neste artigo, os bens e direitos de valor econmico, artstico, esttico, his trico ou turstico. 2o Em se tratando de instituies ou fundaes, para cuja criao ou custeio o tesouro pblico concorra com menos de cinqenta por cento do patrimnio ou da receita nua, bem como de pessoas jurdicas ou entidades subvencionadas, as conseqncias patrimoniais da invalidez dos atos lesivos tero por limite a repercusso deles sobre a contribui o dos cofres pblicos. 3o A prova da cidadania, para ingresso em juzo, ser feita com o ttulo eleitoral, ou com documento que a ele corresponda. 4 Para instruir a inicial, o cidado poder requerer s entidades, a que se refere este artigo, as certides e informaes que julgar neces srias, bastando para isso indicar a finalidade das mesmas. 5o As certides e informaes, a que se refere o pargrafo anterior, devero ser fornecidas dentro de 15 (quinze) dias da entrega, sob recibo, dos respectivos requerimentos, e s podero ser utilizadas para a instruo de ao popular.

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6o Somente nos casos em que o interesse pblico, devidamente justi ficado, impuser sigilo, poder ser negada certido ou informao. T Ocorrendo a hiptese do pargrafo anterior, a ao poder ser pro posta desacompanhada das certides ou informaes negadas, ca bendo ao juiz, aps apreciar os motivos do indeferimento, e salvo em se tratando de razo de segurana nacional, requisitar umas e outras; feita a requisio, o processo correr em segredo de justia, que cessar com o trnsito em julgado de sentena condenatria. 1. Legitimidade ativa: Ateno: tema muito cobrado nos concursos! Basta ter capacidade poltica ativa para ser considerado cidado nos ter mos da* LAR Assim, o maior de 16 anos e o preso provisrio podero votar e, conseqentemente, propor ao popular. Segundo o 39 o requisito para a propositura da ao o titulo eleitoral, exigindo-se o comprovante de votao ou justificao nas ltimas eleies com a finalidade de comprovar o exerccio regular da cidadania. Assim, vale lembrar o art. 14, 2^ da CF: CF. Art. 14. (...) 2^ - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. Se no podem alistar, no podem tambm propor ao popular. -> Aplicao em concursos "Qualquer pessoa parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio am biente e ao patrimnio histrico e cultural." Gabarito: A afirmativa est errada.
TJ/RJ/AnaUsta/2008 CESPE

PGE/CE/Procurador/2008 - CESPE

"Qualquer pessoa parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia." Gabarito: A afirmativa est errada. Questo praticamente idntica ques to acima.

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TJ/PI - 2007 CESPE "Visando anulao de ato lesivo ao meio ambiente, a ao popular pode ser intentada j^ p o r qualquer cidado. B) apenas pelo Ministrio Pblico. C) apenas pelos juizes singulares. D) apenas pelas organizaes da sociedade civil. E) por qualquer cidado, pelas organizaes da sociedade civil, pelo Ministrio Pblico e pelos juizes singulares de ofcio." Gabarito: Letra A PROC/DF/2007 - ESAF \/y Y / "A nacionalidade brasileira condio necessria e suficiente para que se proponha ao popular visando anulao de ato lesivo ao patrimnio pblico." Gabarito: A afirmativa est errada. tambm necessrio ser eleitor. 1.1. Pessoa jurdica pode propor ao popular? No tem legitimidade ativa a pessoa jurdica. Smula STF 365: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. Aplicao em concursos MP/RO/Promotor/2008 - CESPE y r/ "De acordo com a jurisprudncia do STF, a pessoa jurdica tem legitimidade para propor a ao popular com fundamento no princpio da mxima efetividade das garantias fundamentais." Gabarito: A afirmativa est errada de acordo com a Smula 365 do STF. 1.2. Estrangeiros podem propor ao popular? Embora a CF/88 estabelea que o estrangeiro inalistvel (art. 14, 25), h uma situao na qual, em tese, o estrangeiro poder vir a propor ao ^popular. Trata-se da hiptese do portugus com residncia permanente no Brasil e quando houver reciprocidade em favor dos brasileiros (CF, art. 12, 12). Nesta hiptese, o portugus (estrangeiro) passa a gozar dos di reitos inerentes ao brasileiro, podendo alistar-se como eleitor e propor ao popular.
Ir*

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Aplicao em concursos

TJ/SE/Juiz/2008 - CESPE "Estrangeiro residente definitivamente no territrio nacional no pode pro por ao popular." Gabarito: A afirmativa est errada. Inicialmente o gabarito dizia que A afir mativa estava correta. Mas a questo que envolvia A afirmativa foi anulada justamente porque existe a exceo do portugus com residncia no Brasil. TJ/AP/Juiz/2009 - FCC "Dentre as garantias fundamentais constantes da Constituio, incluem-se a ao popular, que pode ser proposta por estrangeiros, ainda que no sejam eleitores, porque as garantias fundamentais protegem brasileiros e estran geiros residentes no pas, sem distino de qualquer natureza." Gabarito: A afirmativa est errada. 1.3. O MP poder atuar no plo ativo? O Ministrio Pblico apenas atuar no plo ativo nos casos de sucesso processual, quando outro cidado co-legitimado deixar de assumir a titu laridade da ao. 1.4. Quem poder ajuizar a ao popular executria? Todos os cidados - sejam ou no autores, assistentes ou litisconsortes originrios na ao p o pu lar-, o Ministrio Pblico e a prpria pessoa ju rdica ou entidade, nos termos dos arts. 16 e 17 da LAP. Note que para o MP, ultrapassado o prazo previsto em lei, h obrigatoriedade na execuo, sob pena de falta grave. 1.5. O eleitor tem de residir no domiclio eleitoral da propositura da ao? No necessrio, basta comprovar a cidadania, nos termos da lei. "PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. ELEITOR COM DOMICLIO ELEI TORAL EM MUNICPIO ESTRANHO QUELE EM QUE OCORRERAM OS FATOS CONTROVERSOS. IRRELEVNCIA. LEGITIMIDADE ATIVA. CIDA DO. TTULO DE ELEITOR. M ERO M EIO DE PROVA. (...) Note-se que a legitimidade ativa deferida a cidado. A afirmativa importante por que, ao contrrio do que pretende o recorrente, a legitimidade ativa no do eleitor, mas do cidado. O que ocorre que a Lei n. 4717/65, por seu art. 12, 39, define que a cidadania ser provada por ttulo de eleitor. V-se, portanto, que a condio de eleitor no condio de legitimidade ativa, mas apenas e to-s meio de prova documental da cidadania, da porque pouco importa qual o domiclio eleitoral

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do autor da ao popular. Alis, trata-se de uma exceo regra da liberdade probatria (sob a lgica tanto da atipicidade como da no-taxatividade dos meios de provas) previsto no art. 332, CPC. O art. 42, p. nico, do Cdigo Eleitoral estipula um requisito para o exerccio da cidadania ativa em determinada circunscrio eleitoral, nada tendo a ver com prova da cidadania. Alis, a redao clara no sentido de que aquela disposio apenas para efeitos de inscrio eleitoral, de alis tamento eleitoral, e nada mais. Aquele que no eleitor em certa cir cunscrio eleitoral no necessariamente deixa de ser eleitor, podenapenas exercer sua cidadania em outra circunscrio. Se for eleitor, ' cidado para fins de ajuizamento de ao popular. O indivduo no cidado de tal ou qual Municpio, "apenas" cidado, bastando, para tanto, ser eleitor. No custa mesmo asseverar que o instituto do "do miclio eleitoral" no guarda tanta sintonia com o exerccio da cidada nia, e sim com a necessidade de organizao e fiscalizao eleitorais. I (...)" (STJ, REsp 1242800/MS, Rei. Ministro Mauro Campbell Marques, L Segunda Turma, DJe 14/06/2011) 1 .6 .0 menor necessita de assistncia ou representao? No. Basta comprovar ser maior de 16 anos e estar no gozo de sua capa cidade ativa eleitoral, ou seja, possuir ttulo de eleitor e, sendo o caso, ter votado nas ltimas eleies. No se pode limitar sua cidadania se o mesmo independente para fins eleitorais. Aplicao em concursos Procurador Federal - AG U - 2010 - CESPE

r'Existe estreita relao entre a capacidade processual e a capacidade para o exerccio de direitos, de modo que a primeira quase sempre pressupe a segunda, sem embargo da existncia de excees, como na hiptese da ao popular, que pode ser ajuizada por eleitor de dezesseis anos de idade."

Gabarito: A afirmativa est correta.

1.7. Legitimao ativa ordinria:

Existe controvrsia doutrinria sobre a natureza da legitimao ativa nas AP. Na jurisprudncia e na doutrina prepondera a tese da legitimao or dinria como atributo constitucional do cidado no uso e gozo dos seus direitos polticos. Alguns autores defendem a legitimao por substituio processual autnoma, concorrente, exclusiva e disjuntiva ou simples, nos mesmos termos das demais as coletivas (LACP, MSC, etc). Nesse caso o cidado atuaria no em nome prprio, mas em defesa de toda a coleti vidade, sendo que os titulares da ao popular seriam as pessoas indeter minadas que se beneficiariam de sua procedncia.

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Pela legitimao ordinria manifestou-se o STF: "Hoje, no entanto, registra-se sensvel evoluo no magistrio da dou trina, que agora, identifica o autor popular como aquele que, ao exercer uma prerrogativa de carter cvico-poltico, busca proteger, 'em nome prprio', um direito, que, fundado em sua condio de cidado, 'tam bm lhe prprio" (STF - PET n. 2.131-2, Rei. Min. Celso de Mello, DJU de 20.10.2000). No sentido contrrio, precedente do STJ afirma: "O autor, na ao popular, substituto processual do Poder Pblico. Como este no est sujeito a prestar cauo na execuo provisria, o mesmo ocorre com o autor." (STJ-2^ T., RMS 2.366-MG, Rei. Min. Peanha Martins, DJU 11.3.96). 2. Constituio Federal de 1988 (atualizao - ao popular constitucio nal): A CF/88 atualizou a norma do art. I 9 da Lei da Ao Popular (LAP). Prev o art. 52, LXXIII da CF: " qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia". Note, entre os objetos tutelados, foram acrescentados o meio ambiente e a moralidade administrativa, sendo que qualquer leitura da LAP dever ser em conformidade com a CF, considerando-se no recepcionados os dispositivos com ela incompatveis. Exemplos: a) no se pode falar em prescrio no prazo de cinco anos para as aes populares no que tange ao ressarcimento ao errio, portanto deve ser aplicado o art. 21 da LAP em conformidade com o art. 37, 52 da CF/88, apenas a pretenso processual (des)constitutiva, nulidade ou anu lao do ato ir prescrever (rectius : decair, pois ficou claro desde o novo CC que os prazos desconstitutivos so decadenciais), no prescrevendo o captulo condenatrio da pretenso processual, consistente no ressarci mento ao errio; b) o art. 10 da LAP, que determina "as partes s pagaro custas e preparo ao final" foi apenas parcialmente recepcionado e dever ser interpretado nos termos da parte final do inc. LXXIII da CF/88, ou seja, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da s u c u m b n c ia O autor, salvo m-f, no pagar custas ou preparo nas aes populares, pois se presume tenha litigado a bem do interesse pblico (processo civil de interesse pblico - public law litigation).

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Aplicao em concurso:

MPF - Procurador da Repblica/2011 A ao popular, cuja legitimidade atribuda aos cidados, s pode ser ajuizada em caso de atos ilegais e lesivos ao patrimnio publico. Gabarito: A alternativa est errada. 3. Tutela de Direitos Difusos: A AP trata sempre da defesa de direitos difusos, tendo por titulares pes soas indeterminadas, nos termos do art. 81, nico, inciso I do CDC, que prev a disciplina dos direitos coletivos lato sensu, aplicvel para todo oj microssistema do processo coletivo. / 4. Ao civil pblica com legitimidade do cidado: No caso das aes populares ambientais, alguns autores defendem se tratar de aes civis pblicas de legitimao individual. Afirma-se: "a primeira dela verdadeiramente uma Ao Popular, j a segunda, na verdade, uma Ao Civil Pblica' de 'titularidade do cidado', posto que o instituto jurdico disci plinado na Lei n^ 7.347/85 somente atribui a legitimidade ativa ad causam s pessoas jurdicas (art. 5$)" (GOMES JUNIOR, Luiz Manoel; SANTOS FILHO, Ro naldo Fenelon. "Ao Popular Ambiental: aspectos relevantes". In: Ao Po p u lar-A spectos Relevantes e Controvertidos. So Paulo: RCS, 2006. p. 284). 5. Ao popular ambiental: Parcela da doutrina vem defendendo a existncia de dois institutos com plementares, mas distintos, na norma constitucional que regula a ao popular. A ao popular propriamente dita, voltada para a defesa do patri mnio pblico e regulada pela Lei 4.717/65, e a ao popular ambiental, destinada e vocacionada defesa do patrimnio histrico, cultural e do meio ambiente73. Diferenas e particularidades podem ser apontadas, de acordo com a dou trina: a) prevalncia das regras da LACP e do CDC em relao s prprias regras da LAP em aes populares em matria ambiental, por exemplo,

73.

Bibliografia especfica sobre o tema: VITTA, Heraldo Garcia. O meio ambiente e a ao popular. So Paulo: Saraiva, 2000; PERRINI, Raquel Fernandes. "A ao popular como instrumento de defesa ambientar. So Paulo: RT, 1995. (Cadernos de Direito Constitucional e Cincia Poltica, vol. 11); GOMES JUNIOR, Luiz Manoel; SANTOS FILHO, Ronaldo Fenelon. "Ao Popular Am biental: aspectos relevantes". In: Ao Popular - Aspectos Relevantes e Controvertidos. So Paulo: RCS, 2006. p. 275-300. Tambm, FIORILLO, Celso Antonio Pacheco. Curso de Direito Ambiental Brasileiro. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 263.

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desnecessidade de ajuizamento da ao contra todos os responsveis, j que a responsabilidade ambiental solidria no direito ambiental; ou ain da, desnecessidade de citar, em todas as demandas populares ambientais, os rgos do Poder Pblico; b) competncia para o julgamento do juzo do local onde ocorreu o dano ou ilcito, observada a hiptese de compe tncia territorial absoluta do art. 2^ da LACP; c) aplicabilidade da regra de oitiva prvia da pessoa jurdica de direito pblico, nos termos da regra aplicvel ao MSC e a ACP; d) imprescritibilidade, no valendo a regra do art. 21 da LAP, pois no h direito adquirido para poluir, mesmo as licenas regularmente concedidas tornam-se precrias em matria ambiental; e) o recurso, em regra, ter apenas o efeito devolutivo (art. 14 da LACP), no se aplicando o art. 19 da LAP que prev o duplo efeito; f) poder tutelar obrigaes de fazer e no-fazer de forma autnoma (arts. 461 do CPC e 84 do CDC), no se restringindo aos pedidos constitutivo e condenatrio. 6. Ao popular consumerista: Rodolfo de Camargo Mancuso prev a possibilidade de uma AP para de fesa dos direitos difusos dos consumidores, "pensvel, tambm, sua uti lizao na rea do consumo, como instrumento de defesa dos interesses difusos de consumidores" (MANCUSO, Rodolfo de Camargo Mancuso. Ao o Popular, 3. ed. So Paulo:RT, 1998. p. 58), apoiando essa premissa dogmaticamente no que dispem sucessivamente os arts. 81, par.nico, I do CDC e I o , caput da LACP (Idem, p. 35). Mas o STJ no vem admitindo: "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. ANULAO DE ATO ADMINISTRATIVO. AUTORIZAO. COMERCIALIZAO DOS T TULOS DE CAPITALIZAO. DENOMINADOS "TELESENA". NULIDADE DE ^CONTRATO DE PRESTAO DE SERVIOS DE VENDA E RESGATE DO VATlR DOS TTULOS. INPCIA DA INICIAL. ILEGITIMIDADE ATIVA DO AU/ TOR POPULAR PARA A DEFESA DE INTERESSES DOS CONSUMIDORES. / IM POSSI LI BI LI DADE JURDICA DO PEDIDO DE CONDENAO DOS PRE{ JUZOS EVENTUALMENTE CAUSADOS. (...) 1. A concesso de emisso de ttulos de capitalizao, obedecida a reserva legal, no resta eivada de vcios acaso a empresa de capitalizao, ad argumentadum tantum, empreenda propaganda enganosa, insindicvel esta pelo E. S.T.J luz do verbete sumular n9 07. 2. O autor popular no pode manejar esse controle da legalidade dos atos do Poder Pblico para defesa dos con sumidores, porquanto instrumento flagrantemente inadequado merc de evidente ilegitmatio ad causam fart. I 5, da Lei 4717/65 c/c art. 52, LXXIII, da Constituio Federal). 3. A Superintendncia de Seguros

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Privados-SUSEP, posto autarquia com personalidade jurdica prpria, exime a Unio de legitimatio ad causam para a ao in foco na qual o pedido versa anulao de contratos entre a pessoa jurdica acima in dicada e outras entidades, acrescida da tutela anmala da defesa dos consumidores.4. A carncia de ao implica extino do processo sem resoluo do mrito e, a fortiori: o provimento no resta coberto pelo manto da res judicata (art. 468, do CPC). 5 .0 autor na ao popular no ostenta legitimidade tampouco formula pedido juridicamente possvel em ao desta natureza para vindicar a devoluo dos valores obtidos com a venda dos ttulos de capitalizao." (STJ, REsp 851090/SP, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 31/03/2008) 7. Ao popular multilegitimria (LACP): Segundo a doutrina, a incluso da previso expressa na LOMPE determi nando a ao civil pblica para a anulao ou declarao de nulidade de atos lesivos ao patrimnio pblico ou moralidade administrativa (art. 25, IV, b da Lei 8.625/93) ampliou a legitimao da ao popular, antes exclusi vamente atribuda pela CF ao cidado, para incluir os demais co-legitimados ACP, inclusive e principalmente o Ministrio Pblico, portanto, essa ao "nada mais do que uma espcie que pertence ao gnero ao po pular" (GRINOVER, Ada Pellegrini. "Uma nova modalidade de legitimao ao popular. Possibilidade de conexo, continncia e litispendncia." In: Ao civil pblica: Lei 7.347/85 - Reminiscncias e reflexes aps dez anos de aplicao. Coord. dis Milar. So Paulo: RT, 1995, p. 23). A jurisprudncia do STJ acatou o entendimento em mais de uma oportu nidade: /'A identidade entre a ao popular e a ao civil pblica to grande /que gerou a possibilidade entender alguns casos de ACP como aes / populares multilegitimrias. Assim, se a lesividade ou a ilegalidade do / ato administrativo atingem o interesse difuso, passvel a propositura / da Ao Civil Pblica fazendo s vezes de uma Ao Popular multilegitiS mria". (REsp 401.964/R0, Rei. Ministro Luiz Fux, DJ 11.11.2002). 8. Ao popular e ato discricionrio: Atravs da ao popular o Judicirio no autorizado a invalidar opes administrativas ou substituir critrios tcnicos por outros que repute mais convenientes ou oportunos, pois essa valorizao refoge da competncia da Justia e privativa da Administrao. (Hely L. Meirelles, Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno, "Habeas Data", 13. ed., 1989, Edit. RT, p. 93.). Nada impede, contudo, a anlise da juridicidade do ato, novo nome atribudo pela doutrina legalidade no

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/paradigma constitucional. Assim, ser possvel o controle jurisdicional dos chamados atos discricionrios sempre que se tratarem dos elementos vinculados dos atos ou do controle de juridicidade, como ocorre na definio do contedo jurdico das clusulas gerais, princpios e conceitos jurdicos indeterminados. Aplicao em concursos DPE/PI - CESPE - 2009 "Quando um cidado ajuza ao popular, o Poder Judicirio est autorizado a invalidar opes administrativas ou substituir critrios tcnicos por outros que repute mais convenientes ou oportunos." Gabarito: A afirmativa est errada. Questo baseada na doutrina de Hely Lopes Meirelles.

9. Litispendncia, coisa julgada, continncia e conexo: Portanto, em tese poder haver litispendncia, conexo ou continncia entre aes coletivas, no importando qual o nome dado a ao (AP, ACP, Ao de Improbidade, MSC), bastando identidade parcial ou total, conI forme o caso, de pedido e causa de pedir. A doutrina e a jurisprudncia modernas tm procurado relacionar os interessados na demanda como I elemento de identificao, note-se, porm, que existe forte corrente dou trinaria no sentido da determinao da reunio dos processos nos casos em que se tratarem de co-legitimados diversos, deixando a litispendncia apenas para os casos de identidade de legitimados (Fredie Didier Jr; Her mes Zaneti Jr. Curso de Direito Processual Civil - Processo Coletivo, vol. 4, 52. ed. Salvador: Juspodivm, 2010). Assim, a concomitncia de uma ao popular e de uma ao civil pblica no geraria a extino, mas, sempre V ^ q u e possvel, a reunio dos processos para julgamento conjunto. 10. Certides e informaes de rgos pblicos: A regra a publicidade, sendo o sigilo das informaes pelos rgos pbli cos admitido apenas em casos extremos. Tal princpio decorre do Estado Democrtico Constitucional estabelecido pela CF/88. No sendo entre gues os documentos essenciais a propositura da ao, mesmo que para tanto requeridos, no prazo de 15 dias, conforme determina a lei, poder o cidado ingressar com a demanda independentemente de possu-los, caso em que a autoridade pblica ser -poder se r- instada pelo juzo a fornec-los, a partir da poder ser decretado o segredo de justia. Embora a lei determine que o segredo de justia ser decretado e perma necer at o final julgamento, essa regra deve ser temperada com o novo

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lordenamento constitucional que determina a norma geral de publicidade, ou seja, s motivos justificados podero ensejar a decretao de sigilo e I sua permanncia no curso do processo. / / O descumprimento do previsto no 59 deste artigo poder ensejar crime de responsabilidade e outras sanes, inclusive, se dolosa a conduta, im probidade administrativa. Ver comentrio ao art. 82.

11. Necessidade de comprovao do prejuzo econmico ao errio pblico: STJ:

Entendendo que h a necessidade de demonstrao da lesividade (preju zo) do ato, j se manifestou a Quarta Turma: "ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. CABIMENTO. ILEGALIDADE DO ATO ADMINISTRATIVO. LESIVIDADE AO PATRIMNIO PBLICO. COMPROVA O DO PREJUZO. NECESSIDADE. 1.0 fato de a Constituio Federal de 1988 ter alargado as hipteses de cabimento da ao popular no tem o efeito de eximir o autor de comprovar a lesividade do ato, mesmo em se tratando de leso moralidade administrativa, ao meio ambien te ou ao patrimnio histrico e cultural. 2. No h por que cogitar de dano moralidade administrativa que justifique a condenao do admi nistrador pblico a restituir os recursos auferidos por meio de crdito aberto irregularmente de forma extraordinria, quando incontroverso nos autos que os valores em questo foram utilizados em benefcio da comunidade. 3. Embargos de divergncia providos." (STJ, EREsp 260821/ SP, Rei. p. acrdo Min. Joo Otvio de Noronha, DJ 13.02.2006) Em sentido contrrio, entendendo que basta a ofensa moralidade ad ministrativa, no necessitando demonstrar o efetivo prejuzo causado ao errio, recente julgamento da Segunda Turma: Informativo 430. AO POPULAR. PREJUZO. ERRIO. Trata-se de ao popular que comprovou que o prefeito construiu monumento referente ao Cristo Redentor sem previso oramentria nem processo licitatrio e o condenou ao pagamento de perdas e danos no montante gasto. No REsp, o prefeito insurge-se contra a condenao; pois, a seu ver, no
houve leso ao patrimnio pblico. Para o M in. Relator, possvel afir

mar a prescindibilidade do dano para a propositura da ao popular, sem adentrar o mrito da existncia de prejuzo econmico ao errio. Isso porque a Lei de Ao Popular (Lei n. 4.717/1965), em seu art. l g, 1-, ao definir o patrimnio pblico como bens e direitos de valor eco nmico, artstico, esttico, histrico ou turstico, deixa claro que o termo "patrimnio pblico" deve ser entendido de maneira ampla, a abarcar no apenas o patrimnio econmico, mas tambm outros valores, en-

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No mesmo sentido da Segunda Turma, aponta a Primeira Turma: "PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. AUSNCIA DE LESIVIDADE MATERIAL. OFENSA MORALIDADE ADMINISTRATIVA. CABI MENTO. 1. A ao popular instrumento hbil defesa da moralidade administrativa, ainda que inexista dano material ao patrimnio pbli co. Precedentes do STJ: AgRg no REsp 774.932/GO, DJ 22.03.2007 e REsp 552691/MG, DJ 30.05.2005). 2 .0 influxo do princpio da moralidade admi nistrativa, consagrado no art. 37 da Constituio Federal, traduz-se como fundamento autnomo para o exerccio da Ao Popular, no obstante estar implcito no art. 5 , LXXIII da Lex Magna. Alis, o atual microssistema constitucional de tutela dos interesses difusos, hoje compostos pela Lei da Ao Civil Pblica, a Lei da Ao Popular, o Mandado de Segurana Coletivo, o Cdigo de Defesa do Consumidor e o Estatuto da Criana e do Adolescente, revela normas que se interpenetram, nada justificando que a moralidade administrativa no possa ser veiculada por meio de Ao Popular." (STJ, REsp 474475/SP, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 06/10/2008)

STF:

O STF, nos moldes da Segunda Turma do STJ, tambm no vem exigindo a demonstrao do prejuzo material: "AO POPULAR. ABERTURA DE CONTA EM NOME DE PARTICULAR PARA MOVIMENTAR RECURSOS PBLICOS. PATRIMNIO MATERIAL DO PODER PBLICO. MORALIDADE ADMINISTRATIVA. ART. 55, INC. LXXIII, DA CONSTITUIO FEDERAL. O entendimento sufragado pelo acrdo recorrido no sentido de que, para o cabimento da ao popular, basta a ilegalidade do ato administrativo a invalidar, por contrariar normas especficas que regem a sua prtica ou por se desviar dos princpios que norteiam a Administrao Pblica, dispensvel a demonstrao de prejuzo material aos cofres pblicos, no ofensivo ao inc. LXXIII do art. 5e da Constituio Federal, norma esta que abarca no s o patri mnio material do Poder Pblico, como tambm o patrimnio moral, o cultural e o histrico. As premissas fticas assentadas pelo acrdo re-

tre eles, a moralidade administrativa. A Suprema Corte j se posicionou nesse sentido e, seguindo o mesmo entendimento, este Superior Tri bunal tem decidido que a ao popular instrumento hbil na defesa da moralidade administrativa, ainda que no exista dano econmico material ao patrimnio pblico. Alm disso, as instncias ordinrias, na anlise dos fatos, chegaram concluso de que a obra trouxe prejuzo ao errio por ser construo sem infraestrutura, com srios problemas de eroso no local etc. Diante do exposto, a Turma no conheceu do re curso. Precedentes citados do STF: RE 170.768-SP, D J13/8/1999; do STJ: REsp 474.475-SP, DJe 6/10/2008, e REsp 172.375-RS, DJ 18/10/1999. REsp 1.130.754-RS, Rei. Min. Humberto Martins, julgado em 13/4/2010.

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corrido no cabem ser apreciadas nesta instncia extraordinria vista dos limites do apelo, que no admite o exame de fatos e provas e nem, tampouco, o de legislao infraconstitucional. Recurso no conhecido." (STF, RE 170768/SP, Rei. Min. limar Galvo, DJ 13-08-1999) 12.STJ: "PROCESSUAL CIVIL - DECISO JUDICIAL HOMOLOGATRIA DE ACORDO EM AO DE DESAPROPRIAO-ANU LABI LI DADE POR AO POPULAR. 1. A deciso judicial que homologa acordo entre os litigantes do proces so no produz coisa julgada material, podendo ser anulada a avena por ao diversa da rescisria. Precedentes. 2. Recurso especial improvido." (STJ, REsp 536762/RS, Rei. Min. Eliana Calmon, DJ 15/08/2005). Observao: Note-se que a mesma deciso, analogicamente, pode ser aplica da para os termos de ajuste de conduta (TAC's) homologados em juzo. Neste sentido j se posicionou o STJ: "PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO AO ART. 535, DO CPC. INEXISTNCIA. AO POPULAR ANULATRIA DE ACORDO HOMOLOGADO JUDICIALMEN TE EM SEDE DE AO CIVIL PBLICA COM A ANUNCIA DO PARQUET. COISA JULGADA MATERIAL INOCORRNCIA. CRIVO JURISDICIONAL ADSTRITO S FORMALIDADES DA TRANSAO. CABIMENTO DA AO ANULATRIA DO ART. 486, DO CPC. INOCORRNCIA DAS HIPTESES TAXATIVAS DO ART. 485, DO CPC. l.lnexiste ofensa ao art. 535 do CPC, quando o Tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o magistrado no est obriga do a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 2. A ao anulatria, prevista no art. 486, do CPC, tem por finalidade desconstituir o ato processual, homologado judicialmente, enquanto que o alvo da ao rescisria, do art. 485, do CPC, a sentena transitada em julgado, que faz coisa julgada material. O efeito pretendido pela primei ra a anulao do ato enquanto que na rescisria a prolao de nova l^sentena no judicium rescisorium. 3. A ao rescisria somente cabvel I quando houver sentena de mrito propriamente dita, que aquela em I que o magistrado pe fim ao processo analisando os argumentos susciI tados pelas partes litigantes e concluindo-a com um ato de inteligncia I e soberania. 4. A sentena que homologa a transao fundamentando1 -se no contedo da avena, desconstituvel por meio de ao rescisria I fulcrada no art. 485, VIII, do CPC. 5. No obstante, em sendo a sentena I meramente homologatria do acordo, adstrita aos aspectos formais da \ transao, incabvel a ao rescisria do art. 485, VIII, do CPC, posto au} sente requisito primordial da rescindibilidade do julgado. Nestes casos, a

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desconstituio da transao, pelos defeitos dos atos jurdicos em geral, se faz por meio de ao anulatria, fulcrada no art. 486, do CPC. 6. Acor do extrajudicial homologado por sentena, em sede de ao civil pblica, com a concordncia expressa do rgo ministerial, e lesivo aos interesses da administrao pblica, passvel de anulao, in abstracto, na forma T^do art. 486, do CPC, sob os fundamentos que autorizam a ao popular. 7. In casu, a ao popular assume cunho declaratrio porquanto o ato lesivo o foi subjetivamente complexo, passando pelo crivo do Parquet e do juzo. Propriedade da ao, in genere, porquanto a possibilidade jurdica do pe dido no implica em acolhimento do pleito meritrio. 8. Recurso especial provido." (REsp 450431/PR, Rei. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 18/09/2003, DJ 20/10/2003, p. 185) Aplicao em concursos Procurador Federal - A G U - 2010- CESPE A sentena homologatria de acordo firmado entre as partes, em sede de processo de desapropriao, no pode ser anulada por meio de ao popu lar, mesmo que caracterizado o desvio de finalidade. Gabarito: A afirmativa est errada. Art. 2o So nulos os atos lesivos ao patrimnio das entidades menciona das no artigo anterior, nos casos de: a) incompetncia; b) vcio de forma; c) ilegalidade do objeto; d) inexistncia dos motivos; e) desvio de finalidade. Pargrafo nico. Para a conceituao dos casos de nulidade observar-se-o as seguintes normas: a) a incompetncia fica caracterizada quando o ato no se incluir nas atribuies legais do agente que o praticou; b) o vcio de forma consiste na omisso ou na observncia incompleta ou irregular de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato; c) a ilegalidade do objeto ocorre quando o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo; d) a inexistncia dos motivos se verifica quando a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido;

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e) o desvio de finalidade se verifica quando o agente pratica o ato visan do a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. Art. 3o Os atos lesivos ao patrimnio das pessoas de direito pblico ou privado, ou das entidades mencionadas no art. Io, cujos vcios no se compreendam nas especificaes do artigo anterior, sero anulveis, segundo as prescries legais, enquanto compatveis com a natureza deArt. 4o So tambm nulos os seguintes atos ou contratos, praticados ou celebrados por quaisquer das pessoas ou entidades referidas no art. Io. I - A admisso ao servio pblico remunerado, com desobedincia, quanto s condies de habilitao, das normas legais, regulamentares ou constantes de instrues gerais. II - A operao bancria ou de crdito real, quando: a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, estatutrias, regimentais ou internas; b) o valor real do bem dado em hipoteca ou penhor for inferior ao cons tante de escritura, contrato ou avaliao. III - A empreitada, a tarefa e a concesso do servio pblico, quando: a) o respectivo contrato houver sido celebrado sem prvia concorrncia pblica ou administrativa, sem que essa condio seja estabelecida em lei, regulamento ou norma geral; b) no edital de concorrncia forem includas clusulas ou condies, que comprometam o seu carter competitivo; c) a concorrncia administrativa for processada em condies que impli quem na limitao das possibilidades normais de competio. IV - As modificaes ou vantagens, inclusive prorrogaes que forem admitidas, em favor do adjudicatrio, durante a execuo dos contratos de empreitada, tarefa e concesso de servio pblico, sem que estejam previstas em lei ou nos respectivos instrumentos., V - A compra e venda de bens mveis ou imveis, nos casos em que no cabvel concorrncia pblica ou administrativa, quando: a) for realizada com desobedincia a normas legais, regulamentares, ou constantes de instrues gerais; b) o preo de compra dos bens for superior ao corrente no mercado, na poca da operao;

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c) o preo de venda dos bens for inferior ao corrente no mercado, na poca da operao. VI - A concesso de licena de exportao ou importao, qualquer que seja a sua modalidade, quando: a) houver sido praticada com violao das normas legais e regulamenta res ou de instrues e ordens de servio; b) resultar em exceo ou privilgio, em favor de exportador ou imporVII - A operao de redesconto quando sob qualquer aspecto, inclusive o limite de valor, desobedecer a normas legais, regulamentares ou cons tantes de instrues gerais. VIII - O emprstimo concedido pelo Banco Central da Repblica, quana) concedido com desobedincia de quaisquer normas legais, regula mentares, regimentais ou constantes de instrues gerais: b) o valor dos bens dados em garantia, na poca da operao, for inferior ao da avaliao. IX - A emisso, quando efetuada sem observncia das normas constitu cionais, legais e regulamentadoras que regem a espcie. Invalidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico (nulidade e anulabilidade): A ao popular visa decretar a invalidade do ato administrativo, seja ele nulo, anulvel ou inexistente. A boa doutrina entende que o ato inexisten te no invalidado, mas declarado inexistente. STJ: "AO POPULAR - REQUISITOS DE ACORDO COM OS ARTS. 1. E 2. DA LEI 4.717/65 - INVALIDADE DO ATO - LESIVIDADE - NEXO DE CAUSALIDADE. A ao popular, nos termos dos artigos is e 2^ da lei 4.717/65, exige a invalidade do ato (por nulidade ou anulabilidade) e a lesividade da decorrente, sendo imprpria para acertar inexecuo contratual culpo sa, eis que esta exige pacto vlido." (STJ, REsp 23113/PR, Rel. Min. Jos de Jesus Filho, DJ 17/04/1995) O prazo para decretao da invalidade, pela ao popular, de 5 anos, nos termos do art. 21 da LACP.

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1.1. Aplicao em concurso sobre o art. 2: PGE/RO- Procurador do Estado Substituto/2011 - FCC No que se refere disciplina da Ao Popular correto afirmar que con siderado nulo o ato lesivo ao patrimnio da Unio, dos Estados, dos Muni cpios, e das outras entidades previstas na Lei no 4.717/85, por motivo de ilegalidade do objeto, quando A) o agente pratica o ato visando a fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia. B) o ato no se incluir nas atribuies legais do agente que o praticou. C) h observncia incompleta de formalidades indispensveis existncia ou seriedade do ato. y j f o resultado do ato importa em violao de lei, regulamento ou outro ato normativo. E) a matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato, material mente inexistente ou juridicamente inadequada ao resultado obtido. Gabarito: Gab: Letra D. Art. 2 o , pu, d. 2. O rol do art. 42 exemplificativo. No se tem visto a cobrana destas hipteses nos concursos. 3. A ao popular no pode atacar atos jurisdicionais: A ao popular no ao autnoma de impugnao contra atos de juiz. Excetuado o caso verificado supra da anulao de homologao de acordo judicial. STF: "AO POPULAR PROMOVIDA CONTRA DECISO EMANADA DO SUPE RIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - AUSNCIA DE COMPETNCIA ORIGIN RIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - INADMISSIBILIDADE DA AO POPULAR CONTRA ATO DE CONTEDO JURISDICIONAL - AO POPU LAR DE QUE NO SE CONHECE - AGRAVO IMPROVIDO. O PROCESSO E O JULGAMENTO DE AES POPULARES CONSTITUCIONAIS (CF, ART. 55, LXXIII) NO SE INCLUEM NA ESFERA DE COMPETNCIA ORIGINRIA DO "'SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. - O Supremo Tribunal Federal - por au sncia de previso constitucional - no dispe de competncia origi nria para processar e julgar ao popular promovida contra qualquer rgo ou autoridade da Repblica, mesmo que o ato cuja invalidao se pleiteie tenha emanado do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, ou, ainda, de qualquer dos Tribunais Superiores da Unio. Jurisprudncia. Doutrina. NO

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CABE AO POPULAR CONTRA ATOS DE CONTEDO JURISDICIONAL. Revela-se inadmissvel o ajuizamento de ao popular em que se postule a desconstituio de ato de contedo jurisdicional (AO 672'T 8 15f, Rei. Min. CELSO DE MELLO). - Os atos de contedo jurisdicional precisamente por no se revestirem de carter administrativo - esto excludos do mbito de incidncia da ao popular, notadamente por que se acham sujeitos a um sistema especfico de impugnao, quer por via recursal, quer mediante utilizao de ao rescisria. Doutri na. Jurisprudncia. Tratando-se de ato de ndole jurisdicional, cumpre I considerar que este, ou ainda no se tornou definitivo - podendo, em I tal situao, ser contestado mediante utilizao dos recursos previstos I na legislao processual -, ou, ento, j transitou em julgado, hiptese I em que, havendo deciso sobre o mrito da causa, expor-se- possi1 biiidade de resciso (CPC, art. 485)." (STF, AGRPET-2018/SP, Rei. Min. N:^Celso de Mello, D J16-02-01). No h contradio entre essa afirmao e a afirmao anterior de que cabvel ao popular para anular acordo em processo judicial. Aplicao em concursos PGE/CE - 2004 - CESPE " inadmissvel o ajuizamento de ao popular que busca invalidar ato de contedo jurisdicional." Gabarito: A afirmativa est correta. Ao popular somente pode impugnar lei de efeito concreto (no suce dneo da ao direta de inconstitucionalidade): ao popular no sucedneo de ao direta de inconstitucionalldade, no sendo a via processual adequada para a busca da declarao de inconstitucionalidade de dispositivos de lei destinado a regular situaes gerais e abstratas, sem efeitos concretos. "PROCESSO CIVIL - AO POPULAR - NULIDADE DO FND - FUNDO NA CIONAL DE DESESTATIZAO - LEI 8.031/90 - INADEQUABILIDADE. 1. A ao popular pode impugnar ato administrativo e lei de efeito concreto. 2. Como ao erga omnes, no admite impugnao de lei em abstrato. 3. Hiptese em que o pedido foi o de decretao de nulidade do FND e do art. 99 da Lei 8.031/90, que o instituiu. 4. Recurso especial provido para extinguir o feito sem julgamento do mrito." (STJ, REsp 504552/SC, Rei. Min. Eliana Calmon, DJ 14/06/2004) "PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. CUMULAO DE PEDIDOS. PLEITO DE ANULAO DE PREVISO DE DESPESAS ENCARTADAS EM LEI QUE DISPE SOBRE PLANO PLURIANUAL COM A PRORROGAO DO FUNDO

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DPE/PI - CESPE - 2009 "Caso um cidado pretenda sustar a discusso de determinado projeto de lei na Cmara dos Deputados, ele poder valer-se da ao popular." Gabarito: A afirmativa est errada. 4.1. Impugnao de lei de efeitos concretos: no necessria a incluso dos deputados que atuaram no respectivo processo legislativo: STJ: "PROCESSUAL-AO POPULAR-ATO FUNDADO EM LEI-INCONSTITUCIONALIDADE - DECLARAO INCIDENTE - CITAO DOS DEPUTADOS - DESNECESSIDADE. - No processo de ao popular, visando desconstituir ato praticado sob o plio de lei, no necessria a citao dos deputados que atuaram no respectivo processo legislativo." (STJ, EREsp 188873/RS, Rei. Min. Francisco Peanha Martins, DJ 05/08/2002) 5. STJ: "ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. INPCIA DA INICIAL. 1. O cidado, autor da ao popular, h de fundamentar o seu pedido em causa jurdi ca expressa determinante de nulidade ou de anulabilidade do ato admi nistrativo." (STJ, Resp 740803/DF, Rei. Min. Jos Delgado, DJ 16/10/2006) Consta do voto do Min. Relator:

DE COMPENSAO E VARIAES SALARIAIS BEM COMO OS ATOS SUB SEQUENTES DE REPASSE. LEI QUE PREV DESPESA. NORMA DE EFEITOS CONCRETOS PASSVEL DE INVESTIDA VIA AO POPULAR SOB O PLIO DA MORALIDADE E DA INCONSTITUCIONALIDADE. VIOLAO DO ART. 535 DO CPC. INOCORRNCIA. 1. possvel juridicamente a ao popular contra lei de efeitos concretos, como soi ser a que prev dispndios rea lizveis com o dinheiro pblico, ainda que uma das causas de pedir seja a inconstitucionalidade da norma por contraveno ao art. 36, do ADCT e 165, 9Q , da Constituio Federal de 1988. 2. O que se revela incabvel o STJ, guardio da legislao infraconstitucional, analisar essa suposta leso ao ordenamento maior, no mbito do recurso especial, sob pena cle"usurpao da competncia constitucional do E. STF. 3. Deveras, a anulao dos atos administrativos subseqentes calcados nestas pre missas juridicamente possvel em sede de ao popular, tanto mais que, nesses casos, a anlise da inconstitucionalidade empreendida incidenter tantum via controle difuso, encampado pelo Direito Nacional. Precedentes do STF e do STJ." (STJ, REsp 501854/SC, Rei. Min. Luiz Fux, DJ 24/11/2003)

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"Em se tratando de ao popular, fundamental, necessrio, que o cidado aponte os motivos legais que, a seu entender, levam a ser de cretada a nulidade do ato administrativo. No basta afirmar que o ato causou prejuzo ao Poder Pblico. H de alegar mais: a ilegalidade do ato praticado. Enquadr-lo nas caractersticas de nulidade previstas na Lei cle Ao Popular. Se no h, na petio inicial, demonstrao de aspec tos jurdicos que caracterizem a nulidade do ato administrativo, inepto o pedido. No demais relembrar que o objeto da ao popular declarar a nulidade de ato administrativo praticado. Sem pedido de de clarao de nulidade ou de anulabilidade do ato administrativo, no h que emprestar curso ao popular." DA COMPETNCIA

Art. 5o Conforme a origem do ato impugnado, competente para co nhecer da ao, process-la e julg-la o juiz que, de acordo com a orga nizao judiciria de cada Estado, o for para as causas que interessem Unio, ao Distrito Federal, ao Estado ou ao Municpio. Io Para fins de competncia, equiparam-se atos da Unio, do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios os atos das pessoas criadas ou mantidas por essas pessoas jurdicas de direito pblico, bem como os atos das sociedades de que elas sejam acionistas e os das pessoas ou entidades por elas subvencionadas ou em relao s quais tenham interesse patrimonial. 2 Quando o pleito interessar simultaneamente Unio e a qual quer outra pessoa ou entidade, ser competente o juiz das causas da Unio, se houver; quando interessar simultaneamente ao Estado e ao Municpio, ser competente o juiz das causas do Estado, se 3o A propositura da ao prevenir a jurisdio do juzo para todas as aes, que forem posteriormente intentadas contra as mesmas partes e sob os mesmos fundamentos.

4o Na defesa do patrimnio pblico caber a suspenso liminar do ato lesivo impugnado.

1. Competncia conforme a origem do ato: O art. 59 da LAP determina que em regra a competncia do juiz de pri meiro grau conforme a origem do ato impugnado, de acordo com as nor mas de organizao judiciria de cada Estado para as causa que interes sem a Unio (v.g, arts. 109, I e 108, II da CF/88), ao Distrito Federal, ao Estado e ao Municpio. Acrescente-se, alm da origem, a finalidade do

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ato, com o que poder afetar a ao popular a uma das justias especiais, como a Justia Eleitoral. [Portanto, a regra geral nas aes populares de que competente ser o juiz de primeiro grau, conforme a origem do ato, no importa qual seja a autoridade impugnada: Presidente da Repblica, das Mesas das Cmaras dos Deputas ou do Senado Federal, Juiz, Prefeito, etc. STF:
"O Supremo Tribunal Federal - por ausncia de previso constitucio nal - no dispem de competncia originria para processar e julgar ao popular promovida contra qualquer rgo ou autoridade da Re pblica, mesmo que o ato cuja invalidao se pleiteie tenha amado do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, ou, ainda, de qualquer dos Tribunais Superiores da Unio" (STF, Pet 2.018-AgR, rei. Min. Celso de Mello, j. 22.8.00, DJ. 16.2.01).

STJ: ,
/CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL CIVIL. MEDIDA CAUTELAR, PREPA RATRIA DE AO POPULAR, AJUIZADA CONTRA PREFEITO MUNICI/ PAL. COMPETNCIA: DO JUIZ DE PRIMEIRO GRAU, E NO DO TRIBUNAL DE JUSTIA. RECURSO IMPROVIDO. O prefeito municipal s tem o I Tribunal de Justia como seu juiz natural nas aes penais, e no nas / cveis. As medidas cautelares preparatrias sero ajuizadas perante o \ juiz competente para conhecer da ao principal, o qual fica prevento. I Tratando-se de medida cautelar, preparatria de ao popular, pro/ posta contra prefeito municipal, compete ao juiz de primeiro grau, ( e no ao tribunal de justia, processar e julgar as causas principal J e acessria. (...) "(STJ, RMS 2621/PR, Relator Min. Adhemar Maciel, 23.06.1997).

Aplicao em concursos Juiz Federal/TRFl - 2011 - CESPE

"Se o ato impugnado for de um juiz federal, a ao popular dever ser ajui zada perante o STF." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/PE-CESPE-2009 "Na hiptese de figurar o presidente da Repblica no plo passivo de uma ao popular, a competncia ser do STF/' Gabarito: A afirmativa est errada.

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PGE/CE/Procurador/2008 - CESPE "Compete ao STF julgar ao popular ajuizada contra o presidente da Rep blica." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/PB/Procurador/2008 - CESPE "Ao popular proposta contra o presidente da Repblica de competncia originria do STF." Gabarito: A afirmativa est errada. STF/Analista/2008 - CESPE "A ao popular contra o presidente da Repblica deve ser julgada pelo STF." Gabarito: A afirmativa est errada. Observem como o CESPE cobrou a mesma questo em quatro concursos.

1.1. Duas excees:


Existem duas excees de ordem constitucional. Quando a ao popular interessar a totalidade de juizes estaduais ou ficar configurado, aps o jul gamento na primeira instncia, o impedimento de mais da metade dos desembargadores para apreciar o recurso voluntrio ou a remessa obriga tria, ocorrer a competncia do Supremo Tribunal Federal, com base na letra n do inciso I do art. 102 da CF/88, bem como, quando se configurar o chamado conflito federativo entre a Unio e Estado-membro/DF ou entre Estados-membros/DF. Eventualmente poder surgir uma terceira hiptese nos casos referentes ao CNJ e ao CNMP, por fora da nova alnea r, includa pela EC/45, muito embora no precedente que segue o STF ter negado essa interpretao. Art. 102 da CF: Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I - processar e julgar, originariamente: (...) n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos mem bros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indi retamente interessados;

STF:
"Competncia originria do Supremo Tribunal para as aes contra o Con selho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pbli-

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co (CF, art. 102,1 , r, com a redao da EC 45/04): inteligncia: no incluso da ao popular, ainda quando nela se vise declarao de nulidade do ato de qualquer um dos conselhos nela referidos. 1. Tratando-se de ao po pular, o Supremo Tribunal Federal - com as nicas ressalvas da incidncia da alnea n do art. 102,1 , da Constituio ou de a lide substantivar conflito entre a Unio e Estado-membro -, jamais admitiu a prpria competncia originria: ao contrrio, a incompetncia do Tribunal para processar e jul gar a ao popular tem sido invariavelmente reafirmada, ainda quando se Irrogue a responsabilidade pelo ato questionado a dignitrio individual - a exemplo do Presidente da Repblica - ou a membro ou membros de rgo colegiado de qualquer dos poderes do Estado cujos atos, na esfera cvel - como sucede no mandado de segurana - ou na esfera penal - como ocorre na ao penal originria ou no habeas corpus - estejam sujeitos diretamente sua jurisdio. 2. Essa no a hiptese dos integrantes do Conselho Nacional de Justia ou do Conselho Nacional do Ministrio Pbli co: o que a Constituio, com a EC 45/04, inseriu na competncia origin ria do Supremo Tribunal foram as aes contra os respectivos colegiado, e no, aquelas em que se questione a responsabilidade pessoal de um ou mais dos conselheiros, como seria de dar-se na ao popular." (STJ, Pet. 3.674-QO, rei. Min. Seplveda Pertence, j. 4.10.06, DJ. 19.12.06). \0 ORIGINRIA. QUESTO DE ORDEM. AO POPULAR. COMPETNORIGINRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL: NO-OCORRNCIA. CEDENTES. 1. A competncia para julgar ao popular contra ato de Iquer autoridade, at mesmo do Presidente da Repblica, , via de a, do juzo competente de primeiro grau. Precedentes. 2. Julgado o ) na primeira instncia, se ficar configurado o impedimento de mais netade dos desembargadores para apreciar o recurso voluntrio ou messa obrigatria, ocorrer a competncia do Supremo Tribunal Feil, com base na letra n do inciso I, segunda parte, do artigo 102 da stituio Federal. 3. Resolvida a Questo de Ordem para estabelecer mpetncia de um dos juizes de primeiro grau da Justia do Estado ^map." (AO 859-QO, rei. p/ AC. Min. Maurcio Corra, j. 11.10.01, >1.8.03). 2. Cabimento de Liminar: Cabe liminar em AP desde a Lei 6.513/77 que acabou com a polmica inserindo o pargrafo quarto no art. 5^. -> Aplicao em concursos

DPE/PI - CESPE - 2009 "Nas aes populares, inadmite-se a concesso de liminar." Gabarito; A afirmativa est errada.

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2.1. H possibilidade de suspenso da eficcia da liminar ou da deciso, nos termos do art. 4 da Lei 8.437/92. Art. 4o da Lei 8.437/92: Compete ao presidente do tribunal, ao qual couber o conhecimento do respectivo recurso, suspender, em despa cho fundamentado, a execuo da liminar nas aes movidas contra o Poder Pblico ou seus agentes, a requerimento do Ministrio Pblico ou da pessoa jurdica de direito pblico interessada, em caso de manifesto interesse pblico ou de flagrante ilegitimidade, e para evitar grave leso ordem, sade, segurana e economia pblicas. I oAplica-se o disposto neste artigo sentena proferida em processo de ao cautelar inominada, no processo de ao popular e na ao civil pblica, enquanto no transitada em julgado. I j 2 o O Presidente do Tribunal poder ouvir o autor e o Ministrio Pblico, em setenta e duas horas. v( 3o Do despacho que conceder ou negar a suspenso, caber agravo, no prazo de cinco dias, que ser levado a julgamento na sesso seguinte I a sua interposio.

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4oSe do julgamento do agravo de que trata o 35 resultar a manuteno ou o restabelecimento da deciso que se pretende suspender, caber novo pedido de suspenso ao Presidente do Tribunal competente para conhecer de eventual recurso especial ou extraordinrio. 5o cabvel tambm o pedido de suspenso a que se refere o 4^, quando negado provimento a agravo de instrumento interposto contra a liminar a que se refere este artigo. 6o A interposio do agravo de instrumento contra liminar concedida nas aes movidas contra o Poder Pblico e seus agentes no prejudica nem condiciona o julgamento do pedido de suspenso a que se refere este artigo. 7oO Presidente do Tribunal poder conferir ao pedido efeito suspensi vo liminar, se constatar, em juzo prvio, a plausibilidade do direito invo cado e a urgncia na concesso da medida. 8o As liminares cujo objeto seja idntico podero ser suspensas em uma nica deciso, podendo o Presidente do Tribunal estender os efei tos da suspenso a liminares supervenientes, mediante simples adita mento do pedido original. A suspenso deferida pelo Presidente do Tribunal vigorar at o / trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal.

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STJ: "ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. RECURSO ESPECIAL. SUSPENSO DE MEDIDA LIMINAR. ART. 4$ DA LEI 8.437/92. AVERIGUAO DAS CIRCUNSTNCIAS DE FATO DO CASO CONCRETO. SMULA 07/STJ. VIGNCIA AT O TRNSITO EM JULGADO DA DECISO DE MRITO NA AO PRINCIPAL. PRECEDENTE DO STJ. 1. A competncia outorgada ao Presidente do Tribunal para suspender a execuo de me didas liminares e de sentenas no exercvel discricionariamente. Ao contrrio, supe a ocorrncia de pressupostos especficos alinhados em lei (Lei 8.437/92, art. 42; Lei 7.347/85, art. 12, 12; Lei 4.348/64, art. 42) e nesse aspecto o juzo que ento se faz tem natureza eminentemente jurisdicional. inegvel, todavia, que os referidos pressupostos so normativamente formulados por clusulas abertas, de contedo conceituai com elevado grau de indeterminao ("grave leso ordem, sade, segurana, economia pblicas" e "manifesto interesse pblico", "fla grante ilegitimidade"). Isso exige que a interpretao e a aplicao da norma se faam mediante preenchimento valorativo moldado s cir cunstncias de cada caso. nesse sentido que deve ser entendido o ju zo poltico a que s vezes se alude no mbito de pedidos de suspenso. 2. Sendo assim, indispensvel que a averiguao das circunstncias de fato do caso concreto, a deciso que defere 0 pedido de suspenso fica sujeita a reviso pelo rgo colegiado no tribunal de origem (art. 42, parte final, da Lei 4.348/64), mas no se mostra amoldada reviso por recurso especial, nomeadamente em face do enunciado da Smula 07/STJ. 3. O art. 42 ; 92 , da Lei n2 8.437/92, com a redao dada pela Medida Provisria n9 2.180-35, de 24.08.2001, prev que "a suspenso deferida pelo Presidente do Tribunal vigorar at o trnsito em julgado da deciso de mrito na ao principal". Precedente: AgRg na Petio n. 4.487 - DF, CE, Min. Barros Monteiro, DJ de 07.05.2007. O pedido alter nativo de limitar a eficcia da suspenso da medida liminar realizao dos Jogos Pan-Americanos de 2007, demandaria, ademais, reexame dos prprios pressupostos de fato da medida, matria que tambm encon tra bice na smula 07/STJ. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, no-provido." (STJ, REsp 1001838/RJ, Rei. Min. Teori Albi no Zavascki, DJe 23/04/2008)

^ 2 .2 . Inaplicvel a vedao do art. I 9 da Lei 8.437/92. Art. I oda Lei 8.437/92: No ser cabvel medida liminar contra atos do Poder Pblico, no procedimento cautelar ou em quaisquer outras aes de natureza cautelar ou preventiva, toda vez que providncia semelhan te no puder ser concedida em aes de mandado de segurana, em virtude de vedao legal.

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I o No ser cabvel, no juzo de primeiro grau, medida cautelar inominada ou a sua liminar, quando impugnado ato de autoridade sujeita, na via de mandado de segurana, competncia originria de tribunal. 2o O disposto no pargrafo anterior no se aplica aos processos de ao popular e de ao civil pblica. 3o No ser cabvel medida liminar que esgote, no todo ou em qual quer parte, o objeto da ao. 4o Nos casos em que cabvel medida liminar, sem prejuzo da comu nicao ao dirigente do rgo ou entidade, o respectivo representante judicial dela ser imediatamente intimado. 5o No ser cabvel medida liminar que defira compensao de crdi tos tributrios ou previdencirios. STJ: "PROCESSUAL - MEDIDA CAUTELAR - AO POPULAR - VEDAO (LEI 8.437/92, ART. 1.) - SUBSTITUTO PROCESSUAL. I - O art. 1. da Lei 8.437/90 veda liminares em favor de quem litiga com o Estado. A ve dao nele contida no opera no processo de ao popular. E que neste processo, o autor no adversrio do Estado, mas seu substitu to processual. Denega-se segurana impetrada contra medida liminar, deferida em ao popular, quando inexiste ilegalidade ou abuso do ato." (STJ, RMS 5621/ RS, Rei. Min. Humberto Gomes de Barros, DJ 07/08/1995) 2.3. Inaplicvel a oitiva no prazo de 72 horas prevista no art. 22 da Lei 8.437/92. A finalidade da AP do interesse do povo, da no sr aplicvel a restrio. Art. 22 da Lei 8.437/92: No mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que de ver se pronunciar no prazo de setenta e duas horas. STJ: "AO POPULAR - LEI 4.717/65 - ART. 22 DA LEI 8.437/92 - DESNECESSI DADE DE OITIVA DO REPRESENTANTE JUDICIAL DA PESSOA JURDICA EM CASO DE INDEFERIMENTO DA LIMINAR. 1 .0 art. 52 , 42da Lei 4.717/65, acrescido pela Lei 6.513/77 admite expressamente a liminar em sede de ao popular. 2. O art. 22 da Lei 8.437/92, aplicado por analogia pelo Tribunal de origem, determina que "no mandado de segurana coletivo e na ao civil pblica, a liminar ser concedida, quando cabvel, aps

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a audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito p blico, que dever se pronunciar no prazo de setenta e duas horas. 3. Hiptese dos autos em que o magistrado de 1^ grau indeferiu a liminar promovida em sede de ao popular, mostrando-se despropositada a deciso do Tribunal a quo que determinou ao juiz de l 9 grau que "adie a sua concluso sobre a medida para fase posterior manifestao dos legitimados passivos".(STJ, REsp 693110/MG, Rei. Min. Elina Calmon, DJ 22/05/2006) 2.4. A execuo de multa diria (astreintes) por descumprimento de obrigao fixada em liminar concedida em ao popular independe do trnsito em julgado. STJ: Informativo n^ 422. EXECUO. LIMINAR. ASTREINTES. A irresignao recursal consiste em saber da possibilidade de execuo definitiva da multa diria (astreintes) fixada em deciso liminar nos autos de ao popular contra prefeito ajuizada para remoo de placas com smbolo de campanha instaladas em obras pblicas. Segundo observa o Min. Re lator, a tutela antecipada efetiva-se via execuo provisria, que agora se processa como definitiva (art. 475-0 do CPC), alm de que a juris prudncia deste Superior Tribunal, em situaes anlogas, j assentou que a deciso interlocutria que fixa multa diria por descumprimento de obrigao de fazer ttulo executivo hbil para a execuo definiti"v. Sendo assim, a execuo de multa diria (astreintes) por descum primento de obrigao fixada em liminar concedida em ao popular pode ser realizada nos prprios autos, consequentemente no carece de trnsito em julgado da sentena final condenatria. Ademais, quan to questo de desero do REsp por ausncia de pagamento das custas de remessa e retorno, trata-se de recurso interposto por autor popu' lar que goza do benefcio da iseno (art. 52 , LXXIII, da CF/1988). REsp \L098.028-SP, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 9/2/2010. Ateno: o art. 12, tem previso diametralmente oposta, para a posio do STJ veja os comentrios ao artigo.

DOS SUJEITOS PASSIVOS DA AO E DOS ASSISTENTES Art. 6o A ao ser proposta contra as pessoas pblicas ou privadas e as entidades referidas no art. Io, contra as autoridades, funcionrios ou administradores que houverem autorizado, aprovado, ratificado ou praticado o ato impugnado, ou que, por omissas, tiverem dado oportu nidade leso, e contra os beneficirios diretos do mesmo.

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Io Se no houver benefcio direto do ato lesivo, ou se for ele indeter minado ou desconhecido, a ao ser proposta somente contra as outras pessoas indicadas neste artigo. 2oNo caso de que trata o inciso II, item b, do art. 4o, quando o valor real do bem for inferior ao da avaliao, citar-se-o como rus, alm das pessoas pblicas ou privadas e entidades referidas no art. Io, apenas os responsveis pela avaliao inexata e os beneficirios da mesma. 3oAs pessoas jurdicas de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja objeto de impugnao, poder abster-se de contestar o pe dido, ou poder atuar ao lado do autor, desde que isso se afigure til ao interesse pblico, a juzo do respectivo representante legal ou

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4oO Ministrio Pblico acompanhar a ao, cabendo-lhe apressar a produo da prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe vedado, em qualquer hiptese, assumir a
defesa do ato impugnado ou dos seus autores.

5 facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assistente do autor da ao popular.


1. Plo passivo na ao popular: A hiptese de litisconsrcio necessrio no plo passivo, determinando que devem ser citados, na condio de rus, o agente pblico que praticou o ato, o ente pblico ao qual vinculado este agente, e ainda os benefici rios do ato que se aponta ilegal ou lesivo. 1.1. Litisconsrcio necessrio: necessidade da presena do agente que foi beneficiado pelo ato. STJ: "RECURSO ESPECIAL. AO POPULAR. LITISCONSRCIO PASSIVO NE CESSRIO NO UNITRIO. (...) O artigo 47 do Cdigo de Processo Civil estabelece que, por disposio de lei ou dada a natureza da relao jurdica, decidir o Juiz de modo uniforme para todos os litisconsortes, devendo todos ser citados. Em se tratando de ao popular, que tem por objeto a desconstituio de ato jurdico, por fora da disposio legal (art. 62 da Lei n. 4.717/65), estabelece-se o litisconsrcio necess rio, mas no unitrio, porquanto, visando a ao a desconstituio de ato administrativo, poder-se- mostrar prescindvel a presena no plo passivo do agente que, embora tenha se beneficiado do ato impugna do, no participou de sua elaborao." (STJ, REsp 258122/PR, Rei. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ 05/06/2007)

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1.2. Litisconsrcio necessrio: necessidade da presena do prefeito que homologou o concurso e dos concursados que foram exonerados. "PROCESSUAL CIVIL. AO POPULAR. ATO PRATICADO POR PREFEITO. HOMOLOGAO DE CONCURSO PARA PROVIMENTO DE EMPREGO PBLICO OBJETO DE ANULAO. CONCURSADOS QUE FORAM EXO NERADOS E NO PARTICIPARAM DA LIDE. AUSNCIA DE CITAO DOS LITISCONSORTES NECESSRIOS. NULIDADE CONFIGURADA. 1. A ao popular reclama cmulo subjetivo no plo passivo, cujo escopo o de alcanar e convocar para o mbito da ao, no apenas os respons veis diretos pela leso, mas todos aqueles que, de forma direta ou in direta, tenham concorrido para sua ocorrncia, bem assim os que dela se beneficiaram ou se prejudicaram. (...) Consectariamente, devem ser citados para integrar o litisconsrcio passivo necessrio simples, os su jeitos elencados no art. 6oc/c art. I o , da Lei 4717/65, verbis: (...) A Ao Popular, in casu, ajuizada em face da Prefeitura do Municpio de Ita e da CEMAT, cuja sentena proclamou a nulidade de Concurso Pblico, bem como, dos atos posteriores realizao do certame, processou-se sem que tenham integrado o plo passivo da demanda o Prefeito Municipal e os aprovados e empossados que foram exonerados em decorrncia de 1 referida anulao. 5. A exegese da legislao aplicvel Ao Popular revela que as pessoas jurdicas de direito pblico, cuja citao se faz necessria para integrar o litisconsrcio passivo necessrio simples, restringem-se quelas cujos atos estejam sendo objeto da impugna o, vale dizer, no caso sub judice, o Prefeito Municipal que homologou o Concurso cuja nulidade foi decretada e os servidores que foram exo/ nerados em razo da anulao do certame. Precedentes do STJ: REsp 258.122/PR, DJ 05.06.2007 e REsp 266219/RJ, DJ 03.04.2006). 6. Recur so especial provido para declarar a nulidade do presente feito determi nando que se proceda citao de todos os litisconsortes necessrios passivos na ao popular, prejudicada a anlise das demais questes suscitadas." (STJ, REsp 762070/SP, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 10/02/2010)

1.3. Litisconsrcio necessrio: incluso de beneficirios no curso do pro cesso (antes da prolao da sentena) "Todo e qualquer beneficirio cuja identidade (ou existncia) se torne conhecida no curso da lide e antes da prolao da sentena, no primeiro grau de jurisdio, dever ser citado para a integrao do contraditrio, concedendo-lhe prazo para o oferecimento da defesa. Sendo, o bene ficirio, litisconsorte necessrio do ato de provimento que se pretende ineficacizar, e nulo, ob initio o processo em que no foi citado para o con traditrio e defesa, podendo essa nulidade ser postulada pelo Ministrio Publico. Recurso a que se d provimento, em preliminar, para anular o processo, a partir da sentena de primeiro grau, inclusive, para que se renove o feito, com a citao dos litisconsortes." (STJ, REsp 13493/RS, Rei. Min. Demcrito Reinaldo, DJ 31/08/1992). (Ver art. 7^, III).

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^ 2.

Interveno mvel da pessoa jurdica de direito pblico e de direito pri vado ( 3^): O 3Q prev a possibilidade do ente pblico, em concordando com o au tor popular, migrar para o plo ativo e passar a atuar em conjunto com o demandante. Esta situao foi estendida para o art.17 3da lei 8.429/92 (Lei de Improbidade Administrativa). Art. 17. A ao principal, que ter o rito ordinrio, ser proposta pelo Ministrio Pblico ou pela pessoa jurdica interessada, dentro de trinta dias da efetivao da medida cautelar.
(...)

3o No caso de a ao principal ter sido proposta pelo Ministrio Pbli co, aplica-se, no que couber, o disposto no 35 do art. 69 da Lei ne 4.717, de 29 de junho de 1965. \ Trata-se, em verdade, de quebra do princpio da estabilidade subjetiva da demanda em favor do interesse pblico primrio. A doutrina j denomi/ nou esta espcie de "interveno mvel", j que a pessoa jurdica pode / trocar de posio no processo coletivo, fugindo do plo passivo em que ( colocada nas aes populares (e de improbidade administrativa).

Segundo Rodrigo Mazzei7 4, nada obstante a necessidade de a pessoa jur dica estar includa no plo passivo da ao no momento do seu ajuizamento, tal posio provisria. Isso porque, aps cientificada da lide, poder a pessoa jurdica adotar trs posturas: (1?) apresentar resposta (em especial contestao), sustentando que no h mcula no ato impugnado judicial mente, (2?) abster-se de responder (em posio neutra), sem pronuncia mento algum sobre o ato impugnado, ou (3^) no contestar e, verificando que a ao coletiva ajuizada til ao interesse pblico, deslocar-se da sua posio original do plo passivo para o plo ativo da demanda, vindo a atuar ao lado do autor. Dessa forma, a norma no s autoriza que a pes soa jurdica arrolada - inicialmente - como r na ao deixe de contestar, como tambm cria espao para que a mesma venha a aderir ao plo ativo, atuando ao lado do autor. Conforme o dispositivo o mesmo vale para a pessoa jurdica de direito privado, embora mais raro.

74. MAZZEI, Rodrigo Reis. "A 'interveno mvel' da pessoa jurdica de direito pblico na ao popular e ao de improbidade administrativa (art. 6s, 39, da LAPe art. 17, 3^, da LIA)". In. DIDIERJR. Fredie, ARRUDA ALVIM WAMBIER, Teresa (Coord.). Aspectos polmicos e atuais sobre terceiros no processo civil e assuntos afins. So Paulo: RT, 2007.

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->

Aplicao em concursos

TCE/MG/MPC/2007 - FCC "A pessoa jurdica de direito pblico ou de direito privado, cujo ato seja obje to de impugnao, em ao popular A) est impedida de atuar ao lado do autor, porque os atos administrativos go zam de presuno de validade, que s no prevalecer contra a sentena transitada em julgado. B) no poder abster-se de contestar o pedido, porque a revelia, por si, j lhe trar prejuzos. x j f poder atuar ao lado do autor, desde que isto seja considerado til ao inte' resse pblico, a juzo do respectivo representante legal ou dirigente. D) no ser citada na ao popular e, por isto, o processo correr apenas entre o autor e as autoridades ou funcionrios que praticaram o ato impugnado. E) ser apenas cientificada da ao popular e, tendo interesse, poder intervir no processo como assistente de qualquer das partes, segundo o que lhe afi gurar til ao interesse pblico." Gabarito: Letra C. 3. Ministrio pblico na ao popular (parte pblica autnoma): O Ministrio Pblico atua como parte autnoma no processo da ao po pular. Este o preceito mais adequado nova Carta Magna; Dessa forma rpmpe-se com a afjrmao de parcela da doutrina de que o MP estaria [ w ic u la d o ao pedido do autor, no podendo dele divergir. Correta a po\ sio de Hely Lopes Meirelles, segundo a qual o MP " parte pblico au\ tnoma incumbida de velar pela regularidade do processo, de apressar a \ produo de provas e de promover a responsabilidade civil ou criminal 1 dos culpados... na manifestao final, dever opinar no sentido em que a l prova indicar, pela procedncia ou improcedncia da ao" (MEIRELLES, J Hely Lopes. Mandado de Segurana, p. 137). A fir m a , Jos Afonso da Silva (Ao popular constitucional: doutrina e pro cesso , 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2007.), cinco hipteses de atuao do parquet : a) fiscal da lei; b) rgo ativador da prova e auxiliar do autor na ao popular (art. 6Q , 4 Q ); c) parte principal na promoo da responsabi lidade civil e criminal decorrente da ao popular (art. 15 da LAP); d) subs tituto do autor da ao popular (16 e 19, 29 da LAP); e) como sucessor processual do autor (art. 95 da LAP). Essas hipteses so corretamente reduzidas a trs pela doutrina atual: a) parte autora (sucessor processual, nos termos do art. 99 da LAP); b) substi tuto processual da parte autora (no termos do art. 16 da LAP - execuo - e

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19, 22 - recurso de terceiro interessado; c) custos juris, em todas as demais hipteses (LIMA, Fernando Antnio Negreiros. A interveno do Ministrio Pblico no processo civil brasileiro. So Paulo: Mtodo, 2007, p. 190). -> Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF3 - 2011 - CESPE "Tanto na ao popular ambiental como na ao civil pblica ambiental, o MP atua na condio de tpico substituto processual." Gabarito: A afirmativa est errada, na ao popular ambiental o MP inter veniente, custus juris. Existem, contudo, duas hipteses extraordinrias que podem ser referidas aqui: a) a sucesso processual no caso da desistncia ou abandono da ao; b) apenas na execuo de eventual condenao imposta em ao popular, quando no agir o legitimado no prazo legal, ser o MP legitimado executar, portanto, atuar como substituto processual. 3.1. Defesa ou contestao em favor do rgo pblico ou dos rus (parte desinteressada): Deve ser frisado que ao MP no cabe a defesa ou contestao em favor do rgo pblico ou dos rus. Contudo, tampouco se obriga outra convic o que no a de sua conscincia e formao jurdica. Isso porque, podero ocorrer hipteses em que a AP seja manejada de manifesta m-f ou de forma temerria com o objetivo de veicular pretenses polticas, e ao MP cabe a defesa do regime democrtico, da sociedade e da ordem jurdica, nos termos da Constituio, no dos interesses de ocasio. Por essa razo con cluiu Jos Afonso da Silva ser o MP "parte desinteressada" (Idem, p. 195). Nesses termos estabeleceu a lei "vedado, em qualquer hiptese, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores" (art. 6g, 42 da LAP). No mesmo sentido, determina a CF/88 que cabe ao MP " exercer outras fu n es que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de enti dades pblicas" (art. 129, IX). Aplicao em concursos Ateno: O MP no pode assumir a defesa do ato impugnado! Juiz FederaI/TRF3 - 2 0 1 1 - CESPE "O MP deve acompanhar a ao popular, cabendo-lhe apressar a produo de provas e promover a responsabilidade civil ou criminal dos que nela incidirem, sendo-lhe ve^dp^s^x^JUlISiJ^ hiptese;.4 assupiM^ atojm pugn3o?r,^ ^ ^ Gabarito: A afirmativa est correta.

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Juiz FederaI/TRF5 - 2 0 1 1 - CESPE "Deve o MP acompanhar ao popular ambiental, cabendo-lhe apressar a produo da prova e promover a responsabilidade, civil ou criminal, dos que nela incidirem, sendo-lhe facultado, ainda, em qualquer caso, assumir a defesa do ato impugnado ou dos seus autores." Gabarito: A afirmativa est errada. PGE/CE/Procurador/2008 - CESPE "Na ao popular, o Ministrio Pblico pode assumir a defesa do ato impug nado ou de seus autores, bem como promover a ao de sentena condenatria, pois essa ao no visa defender os interesses da coletividade, mas da moralidade administrativa e do patrimnio pblico." Gabarito: A afirmativa est errada. 3.2. Acompanhamento da ao popular: No desempenho de suas tarefas poder aditar a inicial e auxiliar na obten o da prova (art. 79, l 9), providenciando para que as requisies sejam atendidas dentro dos prazos determinados pelo juzo. STJ: "PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO POPULAR. CONCESSO DESERVIOS PBLICOS NOS CEMITRIOS E FUNERAIS DO DISTRITO FEDE RAL. JULGAMENTO ANTECIPADO DA LIDE. FALTA DE INTIMAO DO MI NISTRIO PBLICO PARA SE MANIFESTAR SOBRE AS PROVAS E, ESPECIAL MENTE, SOBRE O MRITO DA DEMANDA. VIOLAO DOS ARTS. 246, DO CPC, E 79 DA LEI 4.717/65. NULIDADE ABSOLUTA. DOUTRINA. PROVIMEN TO. 1. O Ministrio Pblico, alm de ativador das provas e auxiliar do autor, tem o dever legal de acompanhar a ao popular, ou seja, oficiar no processo, dizer do direito, fiscalizar a aplicao da lei, bem como argir todas as irregularidades ou ilegalidades processuais que contrariem a ordem pblica e as finalidades da ao (SILVA, Jos Afonso da. Ao Po pular Constitucional, 2^ ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2007, p. 191). Interpretao dos arts. 6Q , 42 , e 72, da Lei 4.717/65. 2. A possibilidade jurdica de o magistrado julgar antecipadamente a ao popular, com fundamento nos arts. 330, do CPC, e 72, V, da Lei 4.717/65, no afasta a necessidade de intimao do Ministrio Pblico. Julgamento anteci pado e interveno ministerial no so incompatveis nem excludentes, porquanto tm fundamentos e finalidades distintas. Aquele, como ins trumento de celeridade processual, tem por escopo antecipar a soluo do litgio, quando: a) a questo de mrito for estritamente de direito, ou, sendo de fato e de direito, no houver necessidade de produzir prova em audincia; ou b) ocorrer revelia. De outro lado, a interveno ministe-

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rial, por razes de interesse pblico, visa garantir a correta aplicao da lei e a proteo do patrimnio pblico, sendo, assim, indisponvel, quer pela vontade das partes, quer pelo juiz da causa. 3. O MPDFT, no caso concreto, no foi regularmente intimado para se manifestar sobre eventual diligncia probatria, tampouco sobre o mrito da ao popular. Sua interveno ocorreu, no primeiro momento, por iniciativa da prpria Promotoria de Justia de Defesa do Patrimnio Pblico e Social, que soli citou vista dos autos para fins de investigao ministerial, e, no segundo momento, por intimao do Juzo, para comparecer audincia de tenta tiva de conciliao. 4. A falta de intimao do representante do Minist rio Pblico no momento processual adequado, seja para se manifestar sobre eventual(is) prova(s) que entendesse pertinente(s) - que, alis, poderia(m) ser deferida(s) ou indeferida(s) pelo Juzo, com fundamento no art. 130 do CPC -, seja para emitir parecer sobre o mrito da lide, notadamente quando, sob o seu ponto de vista, a causa de pedir (prxima e remota) se revestir de plausibildade jurdica, constitui nulidade abso luta (CPC, art. 246). 5. Recurso especial provido, para decretar a nulidade do processo desde a sentena." (STJ, REsp 770397/DF, Rei. Min. Denise Arruda, DJ11/10/2007) 3.3. A falta de intimao do MP pode gerar nulidade absoluta: Conforme observado no julgado acima, a falta de intimao do MP para acompanhar a AP pode gerar nulidade. Contudo, a moderna teoria das nulidades reconhece que s haver nulidade quando ocorrer prejuzo, podendo a falta de manifestao do MP ser convalidada nos graus su periores. 4. STJ: juntada pelo MP de documento essencial propositura da demanda. Informativo n 435. AO POPULAR. JUNTADA. DOCUMENTO. MP. Em ao popular que visava anulao de contrato administrativo, o juzo singular, ao deferir a inicial, fixou prazo de 10 dias para a juntada do ttulo eleitoral do autor. Transcorrido o prazo sem manifestao da parte, o Mi nistrio Pblico (MP) formalizou pedido de traslado de cpia do referido documento, que estava anexa a outro processo, a fim de sanar a omisso apontada antes da prolao da sentena. Assim, discute-se, no REsp, en tre outros temas, se houve afronta ao art. 69, 42, da Lei n. 4.717/1965 e ao art. 284 do CPC ao argumento de que, em ao popular, no compe te ao Parquet cumprir determinaes impostas s partes, como tambm promover juntada de documentos fora do prazo. Entendeu o Min. Relator que, segundo a inteligncia do art. 62, 42 , da Lei n. 4.717/1965, cabe ao MP, ao acompanhar a ao, entre outras atribuies, apressar a pro duo de prova. Dessa forma, o Parquet tem legitimidade para requerer Droduzir as provas que entender necessrias ao deslinde da demanda,

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no havendo, na espcie, nenhum empecilho legal para pedir em juzo o traslado de cpia do mencionado documento essencial para a propositura da ao. Logo, o MP, ao requisitar a documentao, no atuou como au tor, mas apenas cumpriu seu dever de intervir obrigatoriamente na ao popular em razo da flagrante indisponibilidade dos interesses em jogo, agilizando produo de prova essencial para o prosseguimento do feito. Ressaltou, ainda, que, com relao alegada juntada de documento fora do prazo, este Superior Tribunal j se pronunciou no sentido de admitir a extempornea emenda da inicial, desde que no se tenha concretizado o abandono da causa. Destacou, outrossim, o Min. Luiz Fux que, no caso, a condio de eleitor necessria para comprovar a legitimatio ad causam ativa, assim, torna-se a questo da legitimao matria de ordem pblica, portanto supervel a qualquer tempo, antes da sentena final. Alm disso, tambm uma prejudicial em relao questo formal da legitimidade, que implica matria de prova, sendo assentes a doutrina e a jurisprudn cia no sentido de que no h precluso pro judicato nessas hipteses. Com essas consideraes, a Turma negou provimento ao recurso especial. Precedentes citados: REsp 638.353-RS, DJ 20/9/2004, e REsp 871.661-RS, DJ 11/6/2007. REsp 826.613-SP, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 18/5/2010. 5. Litisconsrcio ativo ( 59): facultado a qualquer cidado habilitar-se como litisconsorte ou assis tente do autor da ao popular. Nada impede, inclusive, sejam admitidos, atravs da interveno de amicus curiae atpica, outros intervenientes para melhor informar o juzo. DO PROCESSO Art. 7o A ao obedecer ao procedimento ordinrio, previsto no C digo de Processo Civil, observadas as seguintes normas modificativas: I - Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: a) alm da citao dos rus, a intimao do representante do Ministb) a requisio, s entidades indicadas na petio inicial, dos documen tos que tiverem sido referidos pelo autor (art. Io, 6o), bem como a de outros que se lhe afigurem necessrios ao esclarecimento dos fatos, ficando prazos de 15 (quinze) a 30 (trinta) dias para o atendimento. Io O representante do Ministrio Pblico providenciar para que as requisies, a que se refere o inciso anterior, sejam atendidas dentro dos prazos fixados pelo juiz.

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2o Se os documentos e informaes no puderem ser oferecidos nos prazos assinalados, o juiz poder autorizar prorrogao dos mesmos, por prazo razovel. II - Quando o autor o preferir, a citao dos beneficirios far-se- por edital com o prazo de 30 (trinta) dias, afixado na sede do juzo e publi cado trs vezes no jornal oficial do Distrito Federal, ou da Capital do Es tado ou Territrio em que seja ajuizada a ao. A publicao ser gratuita e dever iniciar-se no mximo 3 (trs) dias aps a entrega, na repartio competente, sob protocolo, de uma via autenticada do mandado. III - Qualquer pessoa, beneficiada ou responsvel pelo ato impugna do, cuja existncia ou identidade se tome conhecida no curso do processo e antes de proferida a sentena final de primeira instncia, dever ser citada para a integrao do contraditrio, sendo-lhe restitudo o prazo para contestao e produo de provas, salvo, quanto a beneficirio, se a citao se houver feito na forma do inciso anterior. IV - O prazo de contestao de 20 (vinte) dias, prorrogveis por mais 20 (vinte), a requerimento do interessado, se particularmente difcil a produo de prova documental, e ser comum a todos os interessados, correndo da entrega em cartrio do mandado cumprido, ou, quando for o caso, do decurso do prazo assinado em edital. V - Caso no requerida, at o despacho saneador, a produo de prova testemunhal ou pericial, o juiz ordenar vista s partes por 10 (dez) dias, para alegaes, sendo-lhe os autos conclusos, para sentena, 48 (quarenta e oito) horas aps a expirao desse prazo; havendo requeri mento de prova, o processo tomar o rito ordinrio. VI - A sentena, quando no prolatada em audincia de instruo e jul gamento, dever ser proferida dentro de 15 (quinze) dias do recebi mento dos autos pelo juiz. Pargrafo nico. O proferimento da sentena alm do prazo estabelecido privar o juiz da incluso em lista de merecimento para promoo, durante 2 (dois) anos, e acarretar a perda, para efeito de promoo por antigidade, de tantos dias quantos forem os do retardamento, salvo motivo justo, declinado nos autos e comprovado perante o rgo disciplinar competente. 1. Prazos da ao popular: 1.1. Contestao: O prazo para contestar a ao de 20 dias prorrogvel por mais 20, a re querimento do interessado em se tratando de prova documental de difcil

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produo. Note que o prazo comum a todos interessados, no se apli cando o prazo em dobro para os litisconsortes com diferentes procurado res, art. 191 do CPC. Aplicao em concursos PGM/Recife/Procurador/2008 - FCC "No que se refere ao procedimento da Ao Popular, o prazo para apresenta o de contestao, comum a todos os interessados, ser de a h l5 dias improrrogveis. J 0 20 dias prorrogveis por mais 20, a requerimento do interessado, desde que preenchidos os requisitos legais. c) 20 dias improrrogveis. d) 15 dias prorrogveis por mais 15, a requerimento do interessado, desde que preenchidos os requisitos legais. e) 30 dias improrrogveis." Gabarito: Letra B. 1.1.1. O art. 188 do CPC (prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer para a Fazenda Pblica) se aplica nas aes populares? Entendemos que no se pode admitir a aplicao do art. 188 do CPC ao popular uma vez que a LAP dispe expressamente sobre prazo de contestao do poder pblico em 20 dias (prorrogvel por mais 20 dias nos casos previstos). Neste mesmo sentido, comentando o art. 188 do CPC, o Ministro do STJ Luiz Fux em seu livro Curso de Direito Processual Civil, doutrina que "A ratio essendi do dispositivo torna clara a sua incidncia s autarquias, s fundaes pblicas, Unio Federal, ao Estado, Prefeitura, etc. mxime aps o advento do novel art. 475 do C.P.C., idia que se sedimenta na juris taprudncia. Destarte, a prerrogativa incide sempre que no haja previso 1 de prazo especial, como, v.g., na ao popular onde a lei pressupe que a \ parte passiva seja a Fazenda Pblica/' (FUX, Luiz. Curso de Direito ProcesI suai Civil. (2004). 2- Edio. Rio de Janeiro: Forense, pg. 331.) Aplicao em concursos Procurador Bacen - 2009 - CESPE "Proposta ao popular contra uma autarquia pblica federal, o prazo para contestao ser contado em qudruplo, e o prazo para recorrer, em dobro." Gabarito: A afirmativa est errada.

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1.2. Para entrega de certides, informaes ou documentos: a) requeridos pela parte: 15 dias (art. I 9, 5 9); b) determinados pelo juiz: 5 ou 30 dias (art. 79, I, b). 1.3. Para sentenciar: A sentena, quando no proferida em audincia, dever ser prolatada no prazo mximo de 15 dias do recebimento do autos pelo juiz, sob pena de incidncia do pargrafo nico do art. 7^. 2. Julgamento antecipado da lide: Pode haver julgamento antecipado da lide na ao popular, desde que obedecidas s condies exigidas pelo art. 3 3 0 ,1do CPC STJ: "AO POPULAR - VALORES ILEGALMENTE RECEBIDOS - DEVOLUO -JULGAMENTO ANTECIPADO. Pode haver o julgamento antecipado da ao popular, desde que obedecidas s condies exigidas pelo art. 330, inc. I do CPC." (STJ - ia T., REsp 97.308-MT, rei. Min. Garcia Vieira, DJU 20.4.98). Por bvio, como no possvel a aplicao dos efeitos da revelia nos pro cessos coletivos e nos processos de interesse pblico em geral, no haver a possibilidade de aplicao do art. 330, II do CPC. 3. Reconveno: O tema da reconveno nos processos coletivos controverso e comple xo. Em princpio no h admissibilidade da reconveno. De acordo com Hely Lopes Meirelles, "inadmissvel reconveno, porque o autor no pleiteia direito prprio contra o ru". (MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana; ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno, "Habeas Data". 21 ed. So Paulo: Malheiros, 1999.p. 133) Nos mesmos moldes a lio de Rodolfo de Camargo Mancuso, "substancialmente falando, o autor popular no sustenta posio jurdica prpria, e sim da sociedade como um todo que ele reputa prejudicada pelo ato/fato/omisso tidos por ilegais e le sivo s; logo, no se v com o pu d esse q u a lq u e r dos rus a p ro veitar-se da ao pendente para formular "contraprestao ao autor popular." (MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Popular, 65 ed. So Paulo: RT. p. 313) STJ: "PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL AO POPULAR. RECONVEN O. IMPOSSIBILIDADE. DANO MORAL. AFERIO. SMULA 07/STJ. 1. A ao popular um dos mais antigos meios constitucionais de partici

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pao do cidado nos negcios pblicos, na defesa da sociedade e dos relevantes valores a que foi destinada. Admitir o uso da reconveno produziria efeito inibitrio do manejo desse importante instrumento de cidadania, o que o constituinte procurou arredar, quando isen tou o autor das custas processuais e do nus da sucumbncia. 2. O instituto da reconveno exige, como pressuposto de cabimento, a conexo entre a causa deduzida em juzo e a pretenso contraposta peio ru. A conexo de causas, por sua vez, d-se por coincidncia de objeto ou causa de pedir. 3. Na hiptese, existe clara diversidade entre a ao popular e a reconveno. Enquanto a primeira objetiva a anulao de ato administrativo e tem como causa de pedir a suposta lesividade ao patrimnio pblico, a segunda visa indenizao por danos morais e tem como fundamento o exerccio abusivo do direito ao popular. 4. O pedido reconvencional pressupe que as partes estejam litigando sobre situaes jurdicas que lhes so prprias. Na ao popular, o autor no ostenta posio jurdica prpria, nem titulariza o direito discutido na ao, que de natureza indisponvel. Defende-se, em verdade, interesses pertencentes a toda sociedade. de se aplicar, assim, o pargrafo nico do art. 315 do CPC, que no permite ao ru, "em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem". (STJ, REsp 72065/RS Rei. Min. Castro Meira, DJ 06/09/2004). No sentido contrrio Fredie Didier Jr; Hermes Zaneti Jr. Curso de Direito Processual Civil, 5. ed, p. 356. Para entender bem o problema preciso ter presente os dois requisitos da reconveno: a) compatibilidade proce dimental; b) vedao de reconveno em prprio nome quando o autor demandar em nome de outrem. Soma-se a esses dois pontos a possibi lidade no direito brasileiro da ao coletiva passiva, assim, admitindo-se estas trs premissas ser possvel a reconveno, at por uma perspecti va pragmtica: "O ru na ao popular, enquanto cidado, tambm tem legitimidade para propor a ao popular; nada impede, a princpio, que proponha ao popular contra aquele que promoveu inicialmente a ao popular de que ru; essa ao popular reconvencional pode ser cone xa com a causa principal (e muito possivelmente o ser, at mesmo em razo de eventual prejudicialidade ou preliminaridade); assim, impedir a reconveno seria postura de muito pouco valor prtico. que, propondo demanda autnoma, haveria reunio dos processos por conexo (art. 52, 32, Lei n2 4.717/65)." 4. Crime de desobedincia: O descumprimento do previsto no art. 79, n. I, letra b poder ensejar crime de desobedincia. Ver art. 89.

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Art. 8o Ficar sujeita pena de desobedincia, salvo motivo justo devi damente comprovado, a autoridade, o administrador ou o dirigente, que deixar de fornecer, no prazo fixado no art. Io, 5o, ou naquele que tiver sido estipulado pelo juiz (art. 7o, n. I, letra b), informaes e certido ou fotocpia de documento necessrios instruo da causa. Pargrafo nico. O prazo contar-se- do dia em que entregue, sob recibo, o requerimento do interessado ou o oficio de requisio (art. Io, 5o, e art. 7o, n. 1, letra b). 1. Crime de desobedincia: Trata-se de matria controversa. O STF tem precedente antigo no qual de termina ser o crime previsto pelo art. 330 do CP restrito aos particulares, portanto, inaplicvel aos agentes da administrao (Representao n. 211, 15.05.60, entendimento capitaneado por Nelson Hungria). Outra soluo seria a possibilidade de priso civil por descumprimento de ordem judi cial, j defendida por diversos setores da doutrina, mas que ainda encon tra resistncia (cf., pela possibilidade, MARINONI, Luiz Guilherme; MITIDIERO, Daniel. Cdigo de Processo Civil: comentado artigo por artigo. So Paulo: RT, 2008, p. 431-432; GUERRA, Marcelo Lima. Execuo indireta. So Paulo: RT, 1998, p. 257.). Outras possibilidades, ainda no mbito da esfera criminal, seriam a caracterizao do crime de prevaricao (art. 319 do CP) e do crime previsto no Decreto-Lei 201/67 para o caso do descum primento de ordem judicial por prefeito (art. 1^, inc. XIV). No mbito civil, a conduta dolosa do administrador poder encetar a ao de improbidade administrativa por ofensa aos princpios que regem a ad ministrao pblica. A nova lei do mandado de segurana poder modifi car a jurisprudncia j que prev expressamente o crime de desobedincia para a autoridade coatora, quebrando a antiga resistncia dos pretrios. Confira-se a jurisprudncia do STJ: "CRIME DE DESOBEDINCIA. PREFEITO MUNICIPAL. NO CONFIGURA O. 1 - Em princpio, diante da expressiva maioria da jurisprudncia, o crime de desobedincia definido no art. 330 do CP s ocorre quando praticado por particular contra a Administrao Pblica, nele no inci dindo a conduta do Prefeito Municipal, no exerccio de suas funes. que o Prefeito Municipal, nestas circunstncias, est revestido da condi o de funcionrio pblico. 2 -Constrangimento indevido, representado pela clusula "sob pena de incidir em crime de desobedincia ordem judicial" (...)"(STJ, RHC 7.990/MG, Rei. Min. Fernando Gonalves, 6^ Tur ma, j. 29.10.98, DJ 30.11.98, p.209.).

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Art. 9 Se o autor desistir da ao ou der motivo absolvio da instncia, sero publicados editais nos prazos e condies previstos no art. 7o, inciso II, ficando assegurado a qualquer cidado, bem como ao representante do Ministrio Pblico, dentro do prazo de 90 (noventa) dias da ltima publicao feita, promover o prosseguimento da ao. 1. Absolvio de instncia: ' Onde est escrito absolvio de instncia leia-se extino do processo sem julgam ento de mrito. Isso porque, a absolvio de instncia, regulada no art. 201 do CPC/39 - no se esquea que a LAP de 1965, anterior ao CPC atual - est prevista sob o nome de extino do processo, no atual art. 267 do CPC/73. Note que a matria agora vem mais amplamente regui lada, mas que essa a interpretao que melhor atende a finalidade do ocspositivo. 2. Sucesso processual: Ocorre, no caso, sucesso processual por parte do MP ou do cidado co-legitimado que continuaram o processo iniciado por outrem, agora, com legitimao ativa superveniente decorrente da lei. A natureza da legitima o para o MP por substituio processual dos titulares do direito difuso, as pessoas indeterminadas tuteladas pela ao. 3. Obrigatoriedade de continuar na demanda: Conforme melhor preceitua o art. 59, 39 da LACP a obrigatoriedade mi tigada ou temperada em face de existir ou no "desistncia infundada". Se os motivos da desistncia ou absolvio de instncia restem esclarecidos e se mostrem legtimos o MP no ser obrigado a continuar a demanda. Sobre a controvrsia acerca do controle judicial da opinio do parqu etver comentrios ao artigo supra referido. 4. Ilegitimidade ativa: Em nenhum dos casos dever a ilegitimidade gerar a extino do processo. Somente em sendo infundada a demanda coletiva essa poder ser extinta por ilegitimidade. O julgamento no mrito princpio geral do processo coletivo. Aplicao em concursos MP/AM/Promotor/2007 - CESPE "Em ao popular iniciada por cidado, alm do dever legal de oficiar no pro cesso, cabe ao MP promover o prosseguimento do feito caso o autor desista

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da ao. Por isso, obrigatria a sua intimao pessoal em todas as fases do processo, inclusive quando a ao extinta sem resoluo do mrito, por inpcia da inicial." Gabarito: A afirmativa est correta. 5. Abandono injustificado do processo: A regra impem, nos casos de abandono, a publicao dos editais e a oitiva do Ministrio Pblico, nesse sentido: STJ: "Na ao popular, mesmo que haja litisconsrcio passivo e o autor no cumpra deciso judicial que determinava que este promovesse a cita o, mas sem fixar prazo para tal, no leva extino do processo sem resoluo do mrito, sem que antes seja observado o disposto no art. 9Qda Lei n. 4.717/1965, ou seja, publicao de editais com prazo de 30 dias, assegurando a qualquer cidado ou ao Ministrio Pblico o pros seguimento da ao no prazo de 90 dias, contados da ltima publicao. Precedente citado: REsp 771.859-RJ, DJ 30/8/2006. REsp 554.532-PR, Rei. Min. Castro Meira, julgado em 11/3/2008. Art. 10. As partes s pagaro custas e preparo ao final. 1. Regime de custas: Aplica-se nessa matria o microssistema. Como vimos a prpria CF/88 no art. 52, inc. LXXIII, ao tratar da ao popular, determinou que o pagamento de custas e honorrios depender de comprovada m-f. Portanto, o arti go em comento somente se aplica aos rus, no aos autores. O art. 10 da LAP deve ser lido em conjunto com o art. 5Q , LXXIII da CF/88. Portanto, o autor no dever arcar com o pagamento de custas ou hono rrios salvo comprovada m-f" pois ficar "isento de custas judiciais e do nus da sucum bin do". Para os casos de m-f aplica-se a regra do art. 13 da LAP. Aplicao em concursos ANAL/TRT 23RG/2007/FCC "Qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anu lar ato lesivo ao patrimnio pblico, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais, mas dever suportar em qualquer hiptese o nus da sucumbncia." Gabarito: A afirmativa est errada. No suportar o nus da sucumbncia, salvo m-f.

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A prova pericial poder ser paga pelo ru, com inverso das custas e ho norrios do perito, nos casos em que se mostrar adequada essa medida para permitir o julgamento de mrito. Tambm poder ser ordenado pelo juzo entidade pblica especializada a produo da prova. Tudo isso para evitar que os peritos deixem de realizar sua incumbncia em funo das dificuldades financeiras causadas pelo pagamento de custas somente ao final da demanda.

2. STJ: o ru deve pagar os honorrios do perito. No extenso do benefcio dado ao autor.

A jurisprudncia j esclareceu: "O autor da ao popular est dispensado de depositar o salrio do perito" (JTJ 172/167).

"PROCESSUAL CIVIL. AO CIVIL PBLICA. ADIANTAMENTO DE HONO RRIOS DE PERITO. ART. 18 DA LEI 7.347/85. ISENO. PRIVILGIO DA PARTE AUTORA QUE NO SE ALCANA O PLO PASSIVO. 1. A jurispru dncia deste Sodalcio tem oferecido interpretao restritiva ao privil gio processual, limitando-o ao autor da ao, tal como ocorre na ao ppular. Precedentes de ambas as Turmas de Direito Pblico. 2. No se mostraria razovel estender o benefcio queles que se encontram no plo passivo da relao processual, porquanto, o legislador objetivou, em verdade, facilitar a proteo dos interesses transindividuais em juzo, por meio da ao civil pblica. O ru dessa modalidade de ao deve, / pois, custear antecipadamente as despesas processuais a que der cauV s a ." (STJ, REsp 858498/SP, Rei. Min. Castro Meira, DJ 04/10/2006)

Art. 11. A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade do ato impugnado, condenar ao pagamento de perdas e da nos os responsveis pela sua prtica e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios causadores de dano, quando incorrerem em culpa. 1. Finalidade (desconstituio e condenao): Anular atos lesivos (e ilegais) aos bens tutelados. Trata-se de pedido prepon derantemente desconstitutivo, por essa razo Pontes de Miranda colocou a ao popular entre as demandas constitutivas negativas. "A ao constitu tiva negativa , razo por que seria melhor dizer-se 'a anulao ou a decreta o da nulidade', em vez de se falar de 'declarao' de nulidade, expresso viciosa. Ato nulo no se declara nulo: ato nulo , existe, embora nulamente \ (= eivado de nulidade): ato nulo ou anulvel desconstitui-se." (PONTES DE wllRANDA, Tomo IV do Tratado das Aes, em sete tomos, p. 496).

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A condenao dos responsveis em ressarcir o errio, presente inclusive sem que seja efetuado o pedido expresso (arts. 11 e 14 da LAP), revela-se necessria para o retorno ao status quo ante. Efeito anexo da sentena , pois decorre da lei. STJ* J / / | /(...) Ademais, ainda que assim no fosse, por fora do art. 11 da Lei 4.717/65, deve o juiz, independentemente de pedido expresso, incluir na sentena a condenao ao pagamento de perdas e danos. No h, portanto, cogitar de sentena extra petita." (STJ, REsp 439051/R0, Rei. Min. Teori Albino Zavascki, DJ 01/02/2005)

Mas a condenao no o pedido principal - a principal eficcia da sen tena - uma vez que a manuteno do ato viciado, em desvio de finali dade, conflitaria com o dever da administrao pblica de agir conforme o interesse pblico primrio, bem como, existem casos em que no h nada a restituir, no subsistindo qualquer pedido ou tutela condenatria, e mesmo assim a ao dever ser julgada procedente. Aps as reformas, revela-se vivel tanto a tutela cautelar, quanto a antecipao de tutela. Como vimos, os que defendem a ao popular ambiental ampliam os pe didos para ensejar tambm as obrigaes de fazer e no fazer. 2. A condenao se dar na medida da responsabilidade de cada ru. STJ: "ADMINISTRATIVO. AO POPULAR. PREFEITURA. AUSNCIA DE LICITA O. AQUISIO DE MEDICAMENTOS. ENTREGA. DANO AO ERRIO. EFE TIVAO. RESSARCIMENTO. CONDENAO SOLIDRIA. IMPOSSIBILIDADE. I - O aresto recorrido, nos autos da ao popular respectiva, considerou a existncia do dano ao errio em decorrncia da aquisio e pagamen to de medicamentos, efetuados sem a devida licitao e que no foram entregues pelos fornecedores s unidades responsveis da Prefeitura em questo. II - No entanto, com a delimitao do dano, a ser comprova do mediante as notas fiscais juntadas e delineadas na inicial, no pode riam os recorrentes ter sido condenados ao ressarcimento do prejuzo de forma solidria, mas sim na medida de sua responsabilidade e ex tenso." (STJ, REsp 881426/SP, Rei. Min. Francisco Falco, DJ 01/02/2007) Art. 12. A sentena incluir sempre, na condenao dos rus, o paga mento, ao autor, das custas e demais despesas, judiciais e extrajudi ciais, diretamente relacionadas com a ao e comprovadas, bem como o dos honorrios de advogado. Art. 13. A sentena que, apreciando o fundamento de direito do pedido, julgar a lide manifestamente temerria, condenar o autor ao paga mento do dcuplo das custas.

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1. Regime de custas e honorrios: A LAP segue o mesmo regime de custas e honorrios das demais aes co letivas. S haver condenao em custas e honorrios no caso de compro vada m-f, nos termos do art. 5e, LXXIII da CF/88, que no recepcionou o previsto no art. 10 da LAP. Comprovada a m-f ou julgada a lide manifestamente temerria, haver condenao no pagamento de honorrios de advogado do vencido e no dcuplo das custas processuais devidas, inclusive os honorrios periciais. Art. 14. Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser indicado na sentena; se depender de avaliao ou percia, ser apurado na execuo. Io Quando a leso resultar da falta ou iseno de qualquer pagamen to, a condenao impor o pagamento devido, com acrscimo de juros de mora e multa legal ou contratual, se houver. 2 Quando a leso resultar da execuo fraudulenta, simulada ou irreal de contratos, a condenao versar sobre a reposio do dbito, com juros de mora. 3o Quando o ru condenado perceber dos cofres pblicos, a execuo far-se- por desconto em folha at o integral ressarcimento do dano causado, se assim mais convier ao interesse pblico. 4oA parte condenada a restituir bens ou valores ficar sujeita a seqes tro e penhora, desde a prolao da sentena condenatria. Art. 15. Se, no curso da ao, ficar provada a infringncia da lei penal ou a prtica de falta disciplinar a que a lei comine a pena de demisso ou a de resciso de contrato de trabalho, o juiz, ',< ex-offici> \ determinar a remessa de cpia autenticada das peas necessrias s autoridades ou aos administradores a quem competir aplicar a sano. Art. 16. Caso decorridos 60 (sessenta) dias da publicao da sentena condenatria de segunda instncia, sem que o autor ou terceiro pro mova a respectiva execuo, o representante do Ministrio Pblico a promover nos 30 (trinta) dias seguintes, sob pena de falta grave. 1. Execuo provisria: No h necessidade de cauo para fins de execuo provisria. "O autor, na ao popular, substituto processual do Poder Pblico. Como este no est sujeito a prestar cauo na execuo provisria, o mesmo ocorre com o autor." (STJ, RMS 2.366-MG, rei. Min. Peanha Martins, DJU 11.3.96).

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Art. 17. sempre permitida s pessoas ou entidades referidas no art. Io, ainda que hajam contestado a ao, promover, em qualquer tempo, e no que as beneficiar a execuo da sentena contra os demais rus. Art. 18. A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel erga omnes*\ exceto no caso de haver sido a ao julgada improcedente por defi cincia de prova; neste caso, qualquer cidado poder intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. Coisa julgada secundum eventum probationis: A lei determina que no se forma a coisa julgada material quando houver sido a ao julgada improcedente por falta de provas. Preferencialmente o juiz dever esclarecer isso no dispositivo da sentena. Mas se no for claro, havendo nova prova cabalmente demonstrada pelo autor popular da nova demanda, sendo esta passvel de reverter o julgamento anterior, dever ser admitida a ao. 1.1. Abrangncia da coisa julgada: No se aplica a restrio do art. 16 da LACP, portanto, no se limita ao ter ritrio do rgo prolator. Contudo, se aplica o regime do art. 103 do CDC, pois se trata de regime mais amplo e benfico para a tutela dos direitos coletivos. Desta maneira, no sero atingidos os titulares de direitos indi viduais, mesmo que a ao, no mrito, seja julgada improcedente (coiso julgada secndum eventum litis), bem como, no caso de procedncia, ope rar o transporte in utilibus. -> Aplicao em concursos

PGE/CE/Procurador/2008 - CESPE "Sentena que julga improcedente ao popular no faz coisa julgada erga omnes, podendo, assim, qualquer legitimado intentar outra ao popular, com idntico fundamento, ou seja, ilicitude ou lesividade de ato administra tivo, valendo-se de novas provas." Gabarito: A afirmativa est errada. A sentena que julga improcedente a ao popular faz sim coisa julgada. A exceo quando a ao for julgada improcedente por deficincia de prova. TJ/TO/Juiz/2007 - CESPE "A sentena que acolhe ou rejeita, pelo mrito, ainda que por insuficincia de provas, a pretenso deduzida na ao popular faz coisa julgada formal e material, com eficcia erga omnes, segundo as provas existentes nos autos. Assim, por iniciativa de qualquer legitimado, poder ser proposta outra ao popular, com idntico fundamento, apoiando-se em nova prova."

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Gabarito: A afirmativa est errada. A sentena de improcedncia por deficin cia de prova no faz coisa julgada material (secundum eventum probationis). Art. 19. A sentena que concluir pela carncia ou pela improcedncia da ao est sujeita ao duplo grau de jurisdio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal; da que julgar a ao proce dente caber apelao, com efeito suspensivo. 1 Das decises interlocutrias cabe agravo de instrumento. 2o Das sentenas e decises proferidas contra o autor da ao e sus cetveis de recurso, poder recorrer qualquer cidado e tambm o Ministrio Pblico. 1. Ateno: a^Remessa necessria: Somente ocorrer na sentena que concluir pela / carncia ou pela improcedncia da ao. Quando a sentena for pro/ cedente, no haver o duplo grau obrigatrio. Inverte-se a lgica do l CPC. O principal efeito da remessa necessria obrigatria impedir o ( trnsito em julgado das sentenas de improcedncia.
I b) Sentena de procedncia: caber apelao com efeito suspensivo.

c) Decises interlocutrias: caber agravo de instrumento. Aplicao em concursos MPE/CE/Promotor de Justia/2009 - FCC "A sentena que concluir pela procedncia de ao popular, em que o Muni cpio figura, juntamente com o prefeito, como rus, j t i no est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio. b) est sujeita ao duplo grau de jurisdio obrigatrio, no produzindo efeito seno depois de confirmada pelo tribunal. c) pode ser recorrida pelo Ministrio Pblico. d) est sujeita a recurso de apelao, sem efeito suspensivo. e) est sujeita a agravo de instrumento, com efeito suspensivo."
Gabarito: Letra A.

TJ/AP/Juiz/2009 - FCC "No sistema de reviso da sentena, em ao popular para pleitear a anula o de ato lesivo ao patrimnio municipal, promovida por determinado cida do contra o Prefeito e o Municpio, a) no cabe reexame necessrio, se a sentena concluir pela carncia de ao. Jb c a b e reexame necessrio, se a sentena for de improcedncia.

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c) cabe recurso ordinrio, se a sentena for de procedncia. d) no cabe reexame necessrio, se a sentena for de improcedncia. e) cabe recurso ordinrio, se a sentena for de improcedncia." Gabarito: Letra B. PGM/SoPaulo/Procurador/2008 - FCC "A sentena que julgar procedente ao popular, onde so litisconsortes pas sivos a Cmara de Vereadores e o Municpio, a) estar sujeita ao duplo grau obrigatrio de jurisdio. b) estar sujeita a agravo de instrumento. c) se fizer coisa julgada, no ter eficcia erga omnes. d) estar sujeita apelao recebida apenas em seu efeito devolutivo. ^fproduzir efeito imediato se no for recorrida por apelao." Gabarito: Letra E. Como a sentena foi procedente, cabe apelao com efeito suspensivo. 2. Aplicao do art. 19 na ao civil pblica (microssistema processual cole tivo) Informativo n* 395. AO CIVIL PBLICA. REMESSA NECESSRIA. Na au sncia de dispositivo sobre remessa oficial na Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/1985), busca-se norma de integrao dentro do microssis tema da tutela coletiva, aplicando-se, por analogia, o art. 19 da Lei n. 4.717/1965. Embora essa lei refira-se ao popular, tem sua aplica o nas aes civis pblicas, devido a serem assemelhadas as funes a que se destinam (a proteo do patrimnio pblico e do microssiste ma processual da tutela coletiva), de maneira que as sentenas de im procedncia devem sujeitar-se indistintamente remessa necessria. De tal sorte, a sentena de improcedncia, quando proposta a ao pelo ente de Direito Pblico lesado, reclama incidncia do art. 475 do CPC, sujeitando-se ao duplo grau obrigatrio de jurisdio. Ocorre o mesmo quando a ao for proposta pelo Ministrio Pblico ou pelas associa es, incidindo, dessa feita, a regra do art. 19 da Lei da Ao Popular, uma vez que, por agirem os legitimados em defesa do patrimnio pbli co, possvel entender que a sentena, na hiptese, foi proferida contra a Unio, estado ou muncpio, mesmo que tais entes tenham contestado o pedido inicial. Com esse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso do Ministrio Pblico, concluindo ser indispensvel o reexame da sentena que concluir pela improcedncia ou carncia da ao civil pblica de reparao de danos ao errio, independentemente do valor dado causa ou mesmo da condenao. REsp 1.108.542-SC, Rei. Min. Castro Meira, julgado em 19/5/2009.

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3. Efeito translativo da remessa necessria: STJ: "ATO ADMINISTRATIVO. CONTRATO DO MUNICPIO COM ADVOGADO. REMUNERAO COM BASE NA ARRECADAO DO MUNICPIO. ILEGA LIDADE DECLARADA PELO TRIBUNAL A QUO. REMESSA NECESSRIA. EFEITO TRANSLATIVO. I - Recurso originado por ao popular que bus cava a anulao de contrato celebrado entre Municpio e Advogado para assessoramento na rea tributria visando ao aumento de ISS. Pedia a condenao do profissional devoluo integral dos valores percebidos. II - A ao restou parcialmente procedente para anular o contrato ao entendimento de que no era hiptese de inexigibilidade, sendo necessria licitao, condenando-se o Advogado devoluo de apenas 75% do valor recebido. III - Na hiptese, havendo improce dncia parcial da ao contra a Fazenda Pblica, tem-se aplicvel, alm do recurso voluntrio, o reexame necessrio (art. 19 da Lei 4.717/65) buscando o aperfeioamento do julgado. IV - No Tribunal local o en tendimento foi revisto para reconhecer a hiptese de inexigibilidade, o que tornaria o contrato legal, exceo da clusula que fixou a re munerao do causdico em 20% da arrecadao do Municpio. V - A anulao integral do contrato avenado entre as partes no impede a anlise das demais questes que poderiam ter sido analisadas pelo julgador, in casu, a clusula de remunerao com base na arrecada"^o do Municpio. VI - "No reexame necessrio, as questes decididas pelo juiz singular so devolvidas em sua totalidade para exame pelo Tribunal ad quem. H tambm a ocorrncia do efeito translativo, se gundo o qual as matrias de ordem pblica e as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena no as tenha julgado por inteiro, devem ser objeto de anlise em sede de duplo grau de jurisdio. Mitigao da Smula 45 do STJ: "No reexame necessrio, defeso, ao tribunal, agravar a condenao imposta Fazenda Pblica" (REsp n2 440.248/SC, Rei. Min. DENISE ARRUDA, DJ de 05.09.2005, p. 206). VII - Recursos especiais improvidos." (STJ, REsp 856388/SP, Rei. Min. Francisco Falco, DJ 24/05/2007)

4. Legitimidade para recorrer na ao popular: qualquer cidado e o MP. -> Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRF3 - 2011 - CESPE "Da sentena que concluir pela carncia ou improcedncia da ao popular ambiental cabe recurso, que, entretanto, restrito ao autor da inicial ou ao MP."
Gabarito: A afirmativa est correta.

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H erm es Z an e ti J r . e L e o n a r d o G arc ia

DISPOSIES GERAIS A rt. 20. Para os fins desta lei, consideram-se entidades autrquicas: a) o servio estatal descentralizado com personalidade jurdica, custeado mediante oramento prprio, independente do oramento geral; b) as pessoas jurdicas especialmente institudas por lei, para a execu o de servios de interesse pblico ou social, custeados por tributos de qualquer natureza ou por outros recursos oriundos do Tesouro Pblico; c) as entidades de direito pblico ou privado a que a lei tiver atribudo competncia para receber e aplicar contribuies parafiscais. A rt. 21. A ao prevista nesta lei prescreve em 5 (cinco) anos. 1. Prescrio ou decadncia:

Para saber se temos prescrio ou decadncia o interprete dever se perguntar qual o captulo da sentena afetado. Isto , depende da tutela pretendida e de seu conseqente resultado saber se estamos diante de prazo prescricional ou decadencial. As tutelas principais obtidas nas aes populares se revelam nos provimentos constitutivos ou condenatrios, cada uma correspondendo a um captulo da sentena. Ser decadencial

o prazo da tutela constitutiva negativa (anulao do ato). Prescricional o prazo para a tutela condenatria (ressarcimento dos prejuzos aos cofres pblicos). Observamos, contudo, que as aes de ressarcimento ao errio so imprescritveis, nos termos do art. 37, 5e da CF/88.
2. Ao popular ambiental:

Dutra exceo prescrio e mesmo a decadncia decorre da ao popular /ambiental. No se pode falar em direito adquirido a poluir, nem mesmo ad/ mitir a passividade do Estado em prestar jurisdio adequada nos casos que / envolvem o dever de tutelar o meio ambiente (art. 225 da CF/88). Portanto, I no se aplica a regra aos deveres ambientais, por natureza, imprescritveis.
3. Aplicao analgica para as demais normas do microssistema (LACP):

O STJ tem aplicado a regra nas aes civis pblicas, ao fundamento de que
onde existe a mesma razo dever incidir a mesma disposio de lei.

Para a crtica de analogia contra o processo coletivo ver o tpico de pres crio e decadncia na LACP. O microssistema s pode ser utilizado no mbito dos direitos fundamentais coletivos. A nica possibilidade de apli 324cao analgica para este dispositivo na ACP a sua vinculao s mesmas matrias veiculveis atravs de ao popular, ou seja, o prazo de pres

L e i d a A o P o p u la r L e i n 4 .7 1 7 , d e 2 9 d e ju n h o d e 1965

administrativos. No vale, por exemplo, para o ressarcimento ao errio, imprescritvel por previso constitucional, e para os demais direitos e in teresses difusos e coletivos, v.g., meio ambiente, consumidor, educao /Sic. O prazo e a sua natureza, se decadencial ou prescricional, devem ser / aferidos no mbito do direito material, no h prazo prescricional genri co e abstrato no processo civil.
A rt. 22. Aplicam-se ao popular as regras do Cdigo de Processo Ci vil, naquilo em que no contrariem os dispositivos desta lei, nem a natu reza especfica da ao. 1. Microssistema do processo coletivo e aplicao residual do CPC:

A lei deixa claro no art. 22 que em face da sua natureza especfica o CPC s poder ser aplicado quando em conformidade com os princpios que norteiam a tutela do interesse pblico, resguardando assim sua finalidade. Dessarte, refora a idia de microssistema de normas de defesa dos direi tos coletivos lato sensu, e o carter residual do processo individual.
STJ: "A lei de improbidade administrativa, juntamente com a lei da ao civil pblica, da ao popular, do mandado de segurana coletivo, do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Estatuto da Criana e do Adoles cente e do Idoso, compem um microssistema de tutela dos interesses transindividuais e sob esse enfoque interdisciplinar, interpenetram-se e subsidiam-se (...)" (STJ, REsp n? 510.150/MA, Rei. Min. Luiz Fux, DJU 29.3.2004,). -> Aplicao em concursos Agente Tcnico - MP/Amazonas (CESPE) 2008 As Leis de Improbidade Administrativa, da ao civil pblica, da ao popular, do mandado de segurana coletivo, do Cdigo de Defesa do Consumidor, do Estatuto da Criana e do Adolescente e do Estatuto do Idoso compem um microssistema de tutela dos interesses transindividuais. Sob esse enfoque interdisciplinar, essas leis interpenetram-se e subsidiam-se. Gabarito: A afirmativa est correta.

Braslia, 29 de junho de 1965; 144 da Independncia e 77 da Repblica.

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C a p t u l o

VII

C o m e n t r io s a o n o v o M a n d a d o d e S e g u r a n a C o l e t iv o

0 Projeto de Lei 125/2006 foi encaminhado para sano presidencial, convertendo-se na Lei 12.016/2009. A lei trata do mandado de segurana individual e coletivo, finalmente supre lacuna disciplinando diretamente o instituto, que, at agora, vivia alimentado pela simbiose entre o microssistema dos processos coletivos e a Lei do Mandado de Segurana. Reconhe ce, com acerto, serem as duas aes espcie do mesmo gnero, o que j havia sido comprovado pela doutrina. Contudo, ao contrrio do que possa parecer, retrocede em muitos pontos na disciplina do instituto. Mais uma prova de que nem tudo que novo melhor, como j advertira Jos Carlos Barbosa Moreira, a rapidez acima de tudo ou o "quanto mais depressa melhor"7 5 , no valem para o processo civil e muito menos, diramos ns, para o processo legislativo. Leis j estratificadas, consolidadas, como a Lei do Mandado de Segurana, que sobreviveram a dcadas de aplicao, a dois Cdigos de Processo, trs Constituies e a um sem nmero de reformas devem ser aprimoradas com parcimnia e com ateno ao "conjunto" do conhecimento e dos pro blemas que se consolidaram no seu entorno. Prova disto a inconcebvel cristalizao pela nova Lei das antigas smulas sobre os honorrios advocatcios e os embargos infringentes, ambas des concertantes aos olhos dos mais autorizados autores ptrios7 6 . Alm do mais, no mais possvel, impunemente, legislar em matria pro cessual sem considerar os gigantescos avanos j consolidados na teoria da norma, em especial a teoria dos direitos fundamentais, os princpios, as clusulas gerais e a fora normativa da Constituio. Qual a pena de legislar sem a devida ateno ao contexto normativo atual? O ostracismo

75. Jos Carlos Barbosa Moreira. O futuro da Justia: alguns mitos. In: Temas de Direito Proces sual - Oitava Srie. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 1-14. 76. Basta lembrar, mais uma vez, o maestro Jos Carlos Barbosa Moreira. Mandado de segurana: uma apresentao.

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e obsoletismo da norma, que j nasce velha. Ultrapassada pelo estado atual das demais leis do microssistema do processo coletivo, pela jurispru dncia que se formou no vazio legislativo e pela prpria vontade da Cons tituio, que reconheceu o Mandado de Segurana Coletivo como direito fundamental (art. 59, LXX da CF/88). Para demonstrar este erro, vejamos os artigos especficos sobre o man dado de segurana coletivo (MSC), figura processual que ainda no est plenamente amadurecida na nossa doutrina e na jurisprudncia, mas que, pasmem os leitores, foi com certeza indevidamente limitada na sua for mao pela nova lei.
1. Mandado de segurana individual e coletivo:

0 Mandado de Segurana Coletivo (MSC) espcie de mandado de segu rana, aplicando-se a ele todas as premissas da jurisprudncia e a legisla o aplicveis ao mandado de segurana individual, com as adaptaes necessrias (princpio da adpatao ou adequao) e quando no forem incompatveis com o regime especial das demandas coletivas (princpio da aplicao residual do processo individual). Aplica-se ao MSC, mesmo com a nova lei, o microssistema do processo coletivo, conjugando-se a LACP, CDC e os demais diplomas.

rTortanto, os dispositivos da Constituio de 1988 contidos no art. 5^., LIXX e LXX devem ser lidos em conjunto:
\ i 1 \ ( \ / \ ( LIXX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por:a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindicalentidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; (Art. 59. CF/88).

Os requisitos so os mesmos da ao individual:

a) direito lquido e certo (prova docum entai pr-constituda e desneces


sidade de dilao probatria);

b) ilegalidade ou abuso de poder; c) autoridade pblica ou pessoa jurdica no exerccio de funo delega da do poder pblico.

328

C o m en trios a o n o v o M a n d a d o d e S e g u r a n a C oletivo

->

Aplicao em concursos MP/SE - 2010 - CESPE "So aplicveis ao regime do CDC as normas que disciplinam o mandado de segurana coletivo, na hiptese de ofensa a direito lquido e certo, individual, coletivo ou difuso, em face de atos ilegais ou abusivos de pessoas fsicas ou jurdicas." Gabarito: A afirmativa est errada. Somente os atos de autoridade pblica ou de pessoa jurdica no exerccio de funo delegada do poder pblico que so passveis de MS.

A novidade est no reconhecimento da legitimao ativa, em mandados de segurana coletivos, aos: a) partidos polticos com representao no Congresso Nacional; b) entidades de classe, sindicatos ou associaes, estas ltimas, desde que constitudas a pelo menos um ano, na forma da legislao. Na doutrina: "No foi criada outra figura ao lado do MS tradicional, mas apenas hiptese de legitimao para a causa. Os requisitos de direito ma terial para a concesso do MSC continuam a ser os da CF 5o , LXIX: proteo contra ameaa ou leso a direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, por ato ilegal ou abusivo de autoridade. O MSC nada mais do que a possibilidade de impetrar-se o MS tradicional por meio da tutela jurisdicional coletiva/'7 7
2. Mandado de segurana contra lei em tese:

Sendo aes de mesma espcie compartilham os princpios comuns. As sim vedado o MSC contra lei em tese.
STF: "Os princpios bsicos que regem o mandado de segurana individual informam e condicionam, no plano jurdico-processual, a utilizao do writ mandamental coletivo. Atos em tese acham-se pr-excludos do mbito de atuao e incidncia do mandado de segurana, aplicando-se, em conseqncia, s aes mandamentais de carter coletivo, a S mula 266/STF." (STF, MS 21.615, Rei. Min. Celso de Mello, DJ 13/03/98) 3. Direito lquido e certo:

Para a propositura do MSC necessrio ter prova pr-constituida, direito lquido e certo, assim como a entidade dever comprovar documental

77.

Nelson Nery Jr.; Rosa Maria de Andrade Nery. Constituio Federal Comentada e Legislao Extravagante. So Paulo: RT, 2006. p. 139.

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H erm es Z a n e ti Jr . e L eo n a r d o G a r c ia

mente que j est constituda a mais de um ano no momento da propositura da ao.


STF: "Petio inicial desacompanhada de documento essencial, falta de comprovao de que a impetrante entidade legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano. A ao de manda do de segurana, ainda que se trate do writ coletivo, que se submete s mesmas exigncias e aos mesmos princpios bsicos inerentes ao mandamus individual, no admite, em funo de sua prpria nature za, qualquer dilao probatria. da essncia do processo de man dado de segurana a caracterstica de somente admitir prova literal pr-constituda, ressalvadas as situaes excepcionais previstas em lei (Lei n2 1.533/51, art. 6. e seu pargrafo nico)." (STF, MS 21.098, Rei. Min. Celso de Mello, DJ 27/03/92).

4. Competncia:

J firmou o STF o entendimento de que quando o writ originrio do Superior Tribunal de Justia, este se revela rgo de jurisdio nacional, no se aplicando, por razes de lgica jurdica, as limitaes infraconstitucionais do "limite da competncia territorial do rgo prolator".
STF: "Recurso ordinrio em mandado de segurana impetrado por Sindica to em favor de seus sindicalizados. - Tendo o rgo prolator da senten a civil jurisdio nacional, como o Superior Tribunal de Justia a tem, no se aplica a ele a exigncia feita, na parte final do pargrafo nico do artigo 22 da Lei 9.494/97 na redao que dada pela MP 1798-2/99 e reedies posteriores, de que a inicial da ao coletiva dever ser acompanhada da relao nominal dos associados-substitudos das en tidades associativas substitutas processuais deles. Recurso a que se d provimento para determinar ao Superior Tribunal de Justia que, afas tada a preliminar processual que deu margem extino do processo sem julgamento do mrito, continue a julgar o mandado de segurana em causa como entender de direito" (RMS 23.566-DF. Boletim Infor mativo do STF n. 262, transcries, Min. Moreira Alves). Aplicao em concurso: Juiz Federal/TRFl - 2011-CESPE "Se o rgo competente tiver jurisdio nacional, no ser obrigatria a apresentao, com a inicial do mandado de segurana coletivo, de relao nominal e endereo dos associados substitudos." Gabarito: A afirmativa est correta, precedente do STF.

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a p t u l o

V III

M a n d a d o d e S e g u r a n a C o letiv o L ei n 1 2 .0 1 6 , d e 7 d e a g o st o de 2 0 0 9
Disciplina o mandado de segurana individual e coletivo e d outras pro vidncias.
Observao: trataremos somente dos arts. 21 e 22 (Mandado de Segurana Coletivo - MSC)

Art. 2 1 .0 mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por parti do poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmen te constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensado, para tanto, autorizao especial. Pargrafo nico. Os direitos protegidos pelo mandado de segurana co letivo podem ser: I - coletivos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo ou categoria de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica II - individuais homogneos, assim entendidos, para efeito desta Lei, os decorrentes de origem comum e da atividade ou situao especfica da totalidade ou da parte dos associados ou membros do impetrante. 1. Legitimao dos partidos polticos:

Somente os partidos polticos com representao no Congresso Nacional esto legitimados a propor o MSC.
Aplicao em concursos MP/SE - 2010 - CESPE "Diferentemente das organizaes sindicais, das entidades de classe e das as sociaes, os partidos polticos no tm legitimidade para impetrar mandado de segurana coletivo." Gabarito: A afirmativa est errada.

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H erm es Z a n e ti J r . e L eo n a r d o G ar c ia

TJ/AP/Juiz/2009 - FCC "Dentre as garantias fundamentais constantes da Constituio, incluem-se o mandado de segurana coletivo, que pode ser impetrado por partido poltico com ou sem representao no Congresso Nacional." Gabarito: A afirmativa est errada. MP/RO/Promotor/2008 - CESPE "Os partidos polticos, embora tenham personalidade jurdica de direito privado, nos termos da CF, exercem importante papel no controle do exer ccio do poder, como, por exemplo, a legitimidade do controle concentra do de constitucionalidade das leis e do mandado de segurana coletivo, quando tiverem, em ambos os casos, representao no Congresso Nacio nal." Gabarito: A afirmativa est correta. TRF-2R - Tcnico Judicirio - 2007 - FCC "O mandado de segurana coletivo poder ser impetrado por partido poltico com ou sem representao no Congresso Nacional." Gabarito: A afirmativa est errada. TRF-2R - Tcnico Judicirio - rea Administrativa- 2007 - FCC "O mandado de segurana coletivo poder ser impetrado por um grupo de dez deputados federais e dez senadores, em nome do Congresso Na cional." Gabarito: A afirmativa est errada. A legitimao do partido poltico com representao no Congresso Nacional e no do Congresso Nacional.

*A lei reduz a legitimao expressamente "na defesa de seus interesses le gtimos relativos a seus integrantes ou finalidade p a rtid ria Assim cria limitao subjetiva, relativa aos integrantes do partido poltico, e objetiva, relativa finalidade partidria. Nenhuma das duas restries estava pre vista na Constituio. Assim, institui alm do limite subjetivo, a exigncia de pertinncia temtica. Note-se ainda a inovao do termo "interesses legtimos", tpico dos pa ses com contencioso dual, civil e administrativo, no usual no direito bra sileiro. Meros ou simples interesses, enquanto no consubstanciem "direi tos" reconhecidos pela norma, no ensejam a tutela judicial.
STF: "O mandado de segurana coletivo - que constitui, ao lado do writ in dividual, mera espcie da ao mandamental instituda pela Constitui-

332

M andado

de

S egurana C oletivoL ei n 1 2 .0 1 6 ,

de

de agosto de

2009

o de 1934- destina-se, em sua precpua funo jurdico-processual, a viabilizar a tutela jurisdicional de direito lquido e certo no amparvel pelos remdios constitucionais do habeas corpus e do habeas data. Simples interesses, que no configurem direitos, no legitimam a vlida utilizao do mandado de segurana coletivo." (STF, MS 21.291 AgR-QO, Rei. Min. Celso de Mello, DJ 27/10/95)

Onico interesse material que importa o do substitudo, como j de monstramos em outro lugar: " o interesse material das partes em sentido material que autoriza a demanda e que no deve ser confundido com o interesse material do substituto processual, indiferente para fins proces suais. Quanto aos aspectos especficos, a utilidade do provimento, no caso dos partidos polticos, ser o controle da legalidade objetiva (Hermes Zaneti Jr. Mandado de segurana coletivo. In: Aes constitucionais, Fredie Didier Jr. (org). 4. Ed. Salvador: JusPodivm, p. 183; tambm, Mandado de Segurana Coletivo: Aspectos Processuais Controversos. Porto Alegre: Sr gio Antonio Fabris, 2001. Com amplas referncias doutrina de Waldemar Mariz de Oliveira Jr. e Ephraim Campos Jr.). Exige-se a pertinncia subjetiva, ou seja, que para o mandamus tenha plena amplitude deve ser ele vinculado aos interesses legtimos dos seus integran tes. Contudo, vale aqui uma crtica, no se pode determinar a legitimao dos partidos polticos pelos interesses prprios de seus integrantes, isso porque, por bvio, as agremiaes polticas esto vinculadas ao interesse maior, pelo menos em tese, de modificao da sociedade brasileira e de legalidade objetiva (juridicidade) dos atos de poder, ademais, a Constituio no apresentou esta restrio na alnea "a)" do permissivo constitucional, apresentando-a na "b)" (cf. Hermes Zaneti Jr. Mandado de Segurana Cole tivo, p. 173; e, mais elaboradamente, Hermes Zaneti Jr. Mandado de Segu rana Coletivo: Aspectos Processuais Controversos, 113-123).

2.

Por outro lado, qual o direito fundamental que autoriza esta restrio? Lem bre-se que em matria de normas constitucionais que garantam direitos fundamentais as restries devem ser fundamentadas no mbito dos direi tos fundamentais, com justificao idnea (Robert Alexy. Teoria dos direitos fundamentais. Trad. Virglio Afonso da Silva. So Paulo: Malheiros, 2008). Legitimao das entidades de classe e sindicatos:

Na legitimao das entidades de classe e sindicatos no vem sendo exigida a constituio h pelo menos um ano. Esta exigncia vale apenas para as associaes. Este foi o entendimento da jurisprudncia qe prevaleceu:

333

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r "Tratando-se de mandado de segurana coletivo impetrado por sindi cato, indevida a exigncia de um ano de constituio e funcionamen to, porquanto esta restrio destina-se apenas s associaes." (STF, Y j t E 198.919, Rei. Min. limar Galvo, DJ 24/09/99). Aplicao em concursos TRF-2R - Tcnico Judicirio - 2007 - FCC - "O mandado de segurana coletivo poder ser impetrado por organizao sin dical legalmente constituda e em funcionamento h no mnimo dez meses, em defesa dos interesses de seus membros." - "O mandado de segurana coletivo poder ser impetrado por entidade de classe legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos seis me ses, em defesa dos interesses de seus membros. Gabarito: Ambas afirmativas esto erradas. Auditor Fiscal da Receita Federal - rea Tributria e Aduaneira - 2005 - ESAF "Uma organizao sindical, desde que em funcionamento h pelo menos um ano, poder impetrar mandado de segurana coletivo em defesa de seus membros ou associados." Gabarito: A afirmativa est errada.

Exige-se a pertinncia temtica ou nexo de finalidade pela nova lei. Observe-se que o STF j entendeu pela legitimao ampla, sem restrio aos objetivos da entidade. Nesse sentido: "ser um direito dos associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios da entidade impetrante do writ, exi gindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido nas atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja pecu liar, prprio, da classe. (RE 181.438-l/SP - STF - Sesso Plenria, Rei. Car los Velloso, RT 734/229).
2.1. STF -> basta a prova da existncia jurdica do sindicato, no care cendo de outros registros. "LEGITIMIDADE - MANDADO DE SEGURANA COLETIVO - SINDICATO - REGISTRO NO MINISTRIO DO TRABALHO. A legitimidade de sindica to para atuar como substituto processual no mandado de segurana coletivo pressupe to somente a existncia jurdica, ou seja, o regis tro no cartrio prprio, sendo indiferente estarem ou no os estatutos arquivados e registrados no Ministrio do Trabalho." (STF, RE 370834, Rei. Min. Marco Aurlio, Primeira Turma, DJe 23-09-2011)

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3. Legitimao das associaes:

/ A norma deixa clara a exigncia de constituio nua, a pelo menos um

S ano, com a finalidade de evitar a lide temerria e a constituio de asso1 ciaes apenas para ajuizar o MSC. Trata-se de um mtodo de controle da S adequada representao pela lei, ope legis.

I Cabe ao juiz, contudo, em analogia ao microssistema, dispensar o requisi\ to nos termos do art. 5^, 42 da LACP. (Ver comentrio LACP).

txige-se a pertinncia temtica ou nexo de finalidade pela nova lei.


Aplicao em concursos TCE/SP- Procurador do MP junto ao Tribunal de Contas/2011 - FCC "O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por associao le galmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 6 (seis) meses nos casos previstos em lei." Gabarito: A alternativa est errada, o prazo mnimo ser de um ano. TRF-2R - Tcnico Judicirio - 2007 - FCC "O mandado de segurana coletivo poder ser impetrado por associao le galmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus associados." Gabarito: A afirmativa est correta. 3.1. A legitimao conferida s associaes no se aplica quando os substitudos processuais so pessoas jurdicas de direito pblico fv.g. associaes de Municpios na defesa dos interesses dos Municpios) "RECURSO ORDINRIO. MANDADO DE SEGURANA COLETIVO. AS SOCIAO DE MUNICPIOS. ILEGITIMIDADE ATIVA PARA, EM NOME PRPRIO, TUTELAR DIREITOS E INTERESSES DE PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PBLICO. 1. A legitimao conferida a entidades associati vas em geral para tutelar, em juzo, em nome prprio, direitos de seus associados (CF, art. 52 , XXI), inclusive por mandado de segurana cole tivo (CF, art. 52 , LXX, b e Lei 12.016/09, art. 21), no se aplica quando
os substitudos processuais so pessoas jurdicas de direito pblico. A

tutela em juzo dos direitos e interesses das pessoas de direito pblico tem regime prprio, revestido de garantias e privilgios de direito ma terial e de direito processual, insuscetvel de renncia ou de delegao a pessoa de direito privado, sob forma de substituio processual. 2. A incompatibilidade do regime de substituio processual de pessoa de direito pblico por entidade privada se mostra particularmente evi dente no atual regime do mandado de segurana coletivo, previsto nos

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4. Legitimao do Ministrio Pblico:

Injustificada, de outra sorte, a falta de legitimao do MP para o MSC na nova Lei. Todos os projetos de Cdigo Brasileiro de Processos Coletivos traziam essa previso.7 8 Mesmo ainda encontrando resistncia na doutrina, o STJ tem admitido a legitimao do MP para o MSC.
"A nova ordem constitucional erigiu um autntico 'concurso de aes' en tre os instrumentos de tutela dos interesses transindividuais e, a fortiori, legitimou o Ministrio Pblico para o manejo dos mesmos. 4. O novel art. 129, III, da Constituio Federal habilitou o Ministrio Pblico promoo cie qualquer espcie de ao na defesa de direitos difusos e coletivos no se limitando ao de reparao de danos. 5. Hodiernamente, aps a consta tao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cida do, no h mais lugar para o veto da legitimatio ad causam do MP para a Ao Popular, a Ao Civil Pblica ou o Mandado de Segurana coletivo. 6. Em conseqncia, legitima-se o Parquet a toda e qualquer demanda que vise defesa dos interesses difusos e coletivos, sob o ngulo material ou imaterial. 7. Deveras, o Ministrio Pblico est legitimado a defender os in/ teresses transindividuais, quais sejam os difusos, os coletivos e os individuais {^homogneos." (STJ, REsp 700206/MG, Rei. Min. Luiz Fux, DJe 19/03/2010) -> Aplicao em concursos

artigos 21 e 22 da Lei 12.016/09, que prev um sistema automtico de vinculao tcita dos substitudos processuais ao processo coletivo, podendo sujeit-los inclusive aos efeitos de coisa julgada material em caso de denegao da ordem. 3. No caso, a Associao impetrante no tem - nem poderia ter - entre os seus objetivos institucionais a tutela judicial dos interesses e direitos dos Municpios associados. 4. Recurso ordinrio desprovido. "(STJ,RMS 34270/MG, Rei. Ministro Teori Albino Zavascki, Primeira Turma, DJe 28/10/2011)

MP/RO - 2010 - CESPE - "Na defesa dos interesses transindividuais, o MP no possui legitimao ativa para a impetrao de mandado de segurana coletivo."
G abarito; A afirm ativa fo i considerada errada. O CESPE, nos m oldes do STJ,

considera que o M P pode propor MSC.

78. Sobre o tema vale aduzir a mudana de posicionamento de um dos autores deste comentrio que tem defendido, mais recentemente, a possibilidade de legitimao por fora da atipicidade das aes coletivas e da teoria da legitimao conglobante, cf. Hermes Zaneti Jr. O "Novo" Mandado de Segurana Coletivo. Salvador: Jus Podivm, no prelo.

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"Consoante o entendimento do STJ, aps a constatao da importncia e dos inconvenientes da legitimao isolada do cidado, de se reconhecer a legitimatio ad causam do MP para a ao popular, na defesa dos interesses difusos e coletivos." Gabarito: A afirmativa foi considerada correta, nos moldes da jurisprudncia do STJ colacionada acima (REsp 700206/MG)

5. Rol taxativo, ilegitimidade do Estado-membro: STJ: "Ao Estado-Membro no se outorgou legitimao extraordinria para a defesa, contra ato de autoridade federal no exerccio de competncia pri vativa da unio, seja para a tutela de interesses difusos de sua populao que restrito aos enumerados na lei da ao civil pblica (Lei 7.347/85), seja para a impetrao de mandado de segurana coletivo, que objeto da enumerao taxativa do art. 5g , LXX da Constituio. Alm de no se poder extrair mediante construo ou raciocnio analgicos, a alegada le gitimao extraordinria no se explicaria no caso, porque, na estrutura do federalismo, o Estado-Membro no rgo de gesto, nem de represen/ tao dos interesses de sua populao, na rbita da competncia privativa *L^ja Unio " (STF, MS 21.059, Rei. Min. Seplveda Pertence, DJ19/10/90) 6. Parte ou totalidade dos membros:

A lei recepcionou smula do STF:


Smula 630 do STF: "A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria". Aplicao em concurso: Defensoria Pblica/PI - 2009 - CESPE "Para que uma entidade de classe possa ajuizar mandado de segurana cole tivo, a pretenso veiculada deve ser de interesse da totalidade da respectiva categoria."

7. Dispensa de autorizao especial (substituio processual e no repre sentao):

Gabarito: A afirmativa est errada.

A lei recepcionou smula do STF:


Smula 629 do STF: "A impetrao de mandado de segurana cole tivo por entidade de classe em favor de seus associados independe da autorizao destes."

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/Este tema foi muito debatido na jurisprudncia, vencendo a tese da des/ necessidade de autorizao por se tratar de substituio processual au/ tnoma e exclusiva, no de representao processual, dependente de autorizao.
Aplicao em concursos TJ/AL/Juiz/2007 - FCC "A impetrao de mandado de segurana coletivo por entidade de classe em favor dos associados independe da autorizao destes." Gabarito: A afirmativa est correta. Est igual Smula 629 do STF. 8. Objeto do mandado de segurana coletivo, tutela de direitos difusos:

A doutrina defendia at o presente momento, majoritariamente, a tutela dos direitos coletivos loto sensu pelo mandado de segurana coletivo, no que era acompanhada pela jurisprudncia, inclusive do STF.
"...expresso meu entendimento no sentido de que o mandado de segu rana coletivo protege tanto os interesses coletivos e difusos, quanto os direitos subjetivos." (STF, RE 181.438-l/SP, STF, Tribunal Pleno, Rei. Min. Carlos Velloso, RT734/229). " agremiao partidria, no pode ser vedado o uso do mandado de segurana coletivo em hipteses concretas em que estejam em risco, por exemplo, o patrimnio histrico, cultural ou ambiental de determi nada comunidade. Assim, se o partido poltico entender que determi nado direito difuso se encontra ameaado ou lesado por qualquer ato da administrao, poder fazer uso do mandado de segurana coletivo, que no se restringir apenas aos assuntos relativos a direitos polticos e nem a seus integrantes." (STF, RE 196.184, transcries, Boi. Inf. do ^ S T F ne. 372).

Muito embora o precedente seja excelente, nestes termos, em outra me dida corrobora com a j criticada tese da vedao das aes coletivas para tutela de direitos dos contribuintes:
"Se o Partido Poltico pode atuar na defesa do interesse de vrias pes soas, independente de filiao, no pode, contudo, substituir todos os cidados na defesa de interesses individuais a serem postulados em ju zo por meio de aes prprias. Por estes motivos, entendo que o Parti do Poltico pode impetrar mandado de segurana coletivo na defesa de qualquer interesse difuso, abrangendo, inclusive, pessoas no filiadas a ele, no estando, porm, autorizado a se valer desta via para impugnar uma exigncia tributria". (Ibidem).

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r Nessa linha, poderamos dizer que o STF admitiria apenas a tutela por /
(

mandado de segurana coletivo de direitos individuais homogneos do consumidor (sic.)


-> Aplicao em concursos

Sefaz/AC/Auditor/2009 - CESPE j / / J "Conforme entendimento do STF, o mandado de segurana coletivo no pode ser utilizado por partido poltico para impugnar a constituio de crdito tributrio fundado em lei inconstitucional." Gabarito: A afirmativa est correta.

Na doutrina: "O adjetivo 'coletivo' se refere forma de exercer-se a pre tenso mandamental, e no pretenso deduzida em si mesma. O MSC se presta tutela de direito difuso, coletivo ou individual"7 9 . A nova lei deixa de fora, sem explicao plausvel, os direitos difusos; o que fere a lgica dos processos coletivos e os direitos fundamentais (os direitos coletivos tambm so direitos fundamentais). Aplica-se, aqui, de forma a evitar a inconstitucionalidade o princpio do microssistema, for necendo interpretao conforme constituio que possibilite considerar tutelados todos os direitos coletivos.
9. Direitos coletivos stricto sensu:

Nota-se claramente opo legislativa pelos chamados direitos coletivos em sentido estrito, ou, stricto sensu. A LNMS deixa de reconhecer a via do writ para a tutela dos direitos difusos, incorrendo em grave equvoco, pois fraciona, indevidamente, parcela dos direitos coletivos lato sensu, negando-lhes a tutela adequada pelo mandado de segurana coletivo. Perceba-se que isto no implicar, por bvio, na perda da justiciabilidade desses direitos, que continuaro a ser tutelados atravs das demais aes coletivas, tais como, ao popular, ao civil pblica etc. A incongruncia est no impedimento para tutela desses direitos subjetivos coletivos atravs do mandamus. Talvez o legislador tenha sido aqui iludido pela locuo "interesses difusos" em contraposio exigncia de "direito lquido e certo", que pode ser mal

79.

Ao nosso aviso, rectius: individual homogneo. Cf. Nelson Nery Jr.; Rosa Maria de Andrade Nery. Constituio Federal Comentada e Legislao Extravagante. So Paulo: RT, 2006. p. 139, onde se l, ainda, na correta lio: "O que coletivo no o mrito, o objeto, o direito pleiteado por meio do MSC, mas sim a ao. Trata-se de instituto processual que confere legitimidade para agir s entidades mencionadas no texto constitucional (Barbosa Moreira, RP 61/196; Grinover, RP 57/96; Nery, CDC Coment., pp. 997 e 1034/1035; Nery RP 57/170)/' Ibidem.

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interpretada como j o fora na doutrina. Os direitos coletivos no Brasil no so meros interesses e, portanto, merecem tutela jurisdicional, inclusive I com recurso ao mandado de segurana. Neste ponto poder ser argida i a inconstitucionalidade da lei em face da proibio de retrocesso social, j I que o MSC vinha sendo defendido na doutrina e na jurisprudncia como um instituto de eficcia ampla na tutela de todos os direitos coletivos. Mui to embora possa ser interpretado o texto de forma ampla, interpretao conforme a Constituio, para abarcar tambm os direitos difusos. O legislador copiou mal o CDC. Deixou de fora a "classe" de pessoas que consta do rol do art. 82, n., II, aqui talvez esteja a comprovao de que lendo mal o CDC no entendeu seu esprito, faltando o apoio tcni co fundamental que foi dado aos legisladores na elaborao do diploma consumerista, do qual participaram juristas como Ada Pellegrini Grinover, Nelson Nery Jr. e Kazuo Watanabe. No CDC l-se relao jurdica base, ou seja, que aquilo que une e est na base, fundamento, sustentculo desta espcie de relao jurdica que possibilita a formao do grupo, categoria ou "classe" de pessoas. No percebeu o novel legislador que ao suprimir este vocbulo, substituindo-o por outro com sentido diversificado, empobrece a locuo. O adjetivo uti lizado fragmenta o sentido do substantivo que estava ali posto. Sem razo TTa inovao. Alis, a forma utilizada poder gerar confuso interpretativa, 1 qualquer um querendo poder alegar que relaes jurdicas complexas f (no-bsicas) no podero ser tuteladas pelo MSC. Problema que o STF j pensava ter afastado com a edio da Sm. 625 ("Controvrsia sobre matria de direito no impede concesso de mandado de segurana"), \ que serve para as duas espcies de mondamus.
10. Direito individual homogneo:

Impossvel explicitar, a altura, a nova definio. Nada acrescenta para sol ver o angustiante problema da lacuna deixada pelo CDC na conceituao destes direitos coletivos lato sensu que a doutrina insiste denominar aci
dentalmente coletivos.

Ao contrrio, inclui o legislador frase desconexa em sentido aditivo "e" para qualificar a origem comum como aquela que alm de comum resulte de uma "atividade ou situao especfica da totalidade ou da parte dos associados ou membros da impetrante", restringindo ainda mais o mbito de proteo, em ofensa ao direito fundamental organizao e ao proce dimento. No se pode dizer ao certo se se trata de um conceito de direitos tutelados ou de um acrscimo regra da legitimao por substituio pro

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cessual, ao que parece, tentou-se, novamente, atravs do conceito apre sentado, limitar a tutela, em contradio com o avano da jurisprudncia e da doutrina at este ponto. Novamente, impe-se aos juizes um trabalho de interpretao conforme, para que o instituto no sofra com o retroces so social como parece proposto na Lei.
11. Existe legitimao para defesa de direitos individuais (no homogneos) dos associados, alguns membros dos partidos polticos ou sindicatos?

No, vedada a utilizao do MSC e da substituio processual, que lhe caracterstica, para tutela de direitos meramente individuais. Contudo, como vimos acima, nada obsta a tutela de direitos de parte dos membros da associao, desde que vinculado aos fins associativos ou ao interesse dos membros8 0 .
STF: "A associao regularmente constituda e em funcionamento, pode postu lar em favor de seus membros ou associados, no carecendo de autoriza o especial em assemblia geral, bastando a constante do estatuto. Mas como prprio de toda substituio processual, a legitimao para agir est condicionada a defesa dos direitos ou interesses jurdicos da catego ria que representa." (STF, RE 141.733, Rei. Min. limar Galvo, DJ 01/09/95) 12. Lei 9494/97 e Medida Provisria 2180/35 - A (Des)necessria autoriza o e indicao do rol de beneficirios

O STF j decidiu que nos mandados de segurana coletivos no se aplica a restrio das Leis 9.494/97 e da MP 2180/35. Trata-se de evidente ho menagem ao escopo dos processos coletivos, vez que essas restries so flagrantemente inconstitucionais, formal e materialmente.
"No aplicao, ao mandado de segurana coletivo, da exigncia inscrita no art. 29-A da Lei n9 9.494/97, de instruo da petio inicial com a rela o nominal dos associados da impetrante e da indicao dos seus respec tivos endereos." (STF, RMS 23.769, Rei. Min. Ellen Gracie, DJ 30/04/04)

Correto, em consequencia, o entendimento do ministro do STJ Teori Albino Zavascki: "o mandado de segurana coletivo, como garantia constitucional fundamental que , deve ter sua eficcia potencializada em grau mximo.

80.

Relembramos ao leitor a Sm. 630 do STF: "A entidade de classe tem legitimao para o mandado de segurana ainda quando a pretenso veiculada interesse apenas a uma parte da respectiva categoria".

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As eventuais limitaes que possa merecer, que no decorrem expressa ou implicitamente da prpria Constituio, supem fundamento razovel e previso especfica em lei. No se concebendo razo plausvel para a extenso da exigncia ao mandado de segurana coletivo, nem havendo meno expressa nesse sentido no referido art. 22.-A, de se entender que suas disposies no lhe so aplicveis/'8 1
Art. 22. No mandado de segurana coletivo, a sentena far coisa jul gada limitadamente aos membros do grupo ou da categoria substitu dos pelo impetrante. 1. O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu man dado de segurana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impetrao da segurana coletiva.

2. No mandado de segurana coletivo, a liminar s poder ser con cedida aps audincia do representante judicial da pessoa jurdica de direito pblico, que dever se pronunciar no prazo de 72 (setenta e

1. Limites coisa julgada:

j^ata-se da coisa julgada ultra partes, j prevista no art. 103, II do CDC. Nas / aes coletivas as partes so beneficiadas pelas decises coletivas com f a extenso subjetiva da coisa julgada (coisa julgada secundum eventum lltis). Perceba-se, contudo, como ser analisado a seguir, que nos direitos individuais homogneos a previso do CDC que a coisa julgada tenha efi ccia erga omnes, ou seja; para todos, no s para os membros do grupo ou da categoria.
Aplicao em concursos MP/SE - 2010 - CESPE "Pela nova sistemtica, estabelecida pela Lei n.2 12.016/2009, a sentena
proferida no mandado de segurana coletivo faz coisa julgada erga om nes "

Gabarito: A afirmativa est errada. Aqui vale analisar a crtica abaixo^emje tratando de direitos coletivos strlctg senm,Q

p a r te s T ^ ^ ~ ^

81. Teori Albino Zavascki. Processo Coletivo, p. 215.

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Note-se, ademais, que o dispositivo do artigo refere "aos membros do grupo ou da categoria substitudos pelo impetrante". O problema aqui muito srio. O dispositivo revive o debate acerca de quem sero os bene ficiados pela propositura da ao. Assim, aqueles membros do grupo ou da categoria que no forem sindicalizados podero no ser atingidos pela sentena procedente. Mesmo que no tenha sido esta a inteno do le gislador, aps a edio da lei todas as interpretaes sero aventadas, ge rando desnecessrio desgaste e perda de tempo, exatamente o contrrio de seu propsito original. Ao contrrio, se foi justamente esta a inteno, l mais uma vez dever incidir a interpretao conforme para evitar o retroI cesso social, isto porque, como a prpria lei nova reconhece, os direitos | coletivos so indivisveis (ns defendemos, de forma isolada na doutrina, I a indivisibilidade tambm para os individuais homogneos, pelo menos no curso do processo de conhecimento), sua fragmentao vai contra toda a lgica dos processos coletivos. H de ser ressaltado que o art. 29-A, n. da medida provisria 2.180-35, alterando a Lei 9.494/97, prev disciplina semelhante, tambm ilegal e inconstitucional, como j defendemos alhu1.1. Coisa julgada e interesse de agir entre ao coletiva e ao indivi dual (STJ):

O STJ tem diversos precedentes, j sobre a gide da lei nova, que no reconhecem a coisa julgada e a ausncia de interesse de agir quando propostas aes de cobrana sobre a mesma matria em que j fora ajui zada a ao de mandado de segurana coletivo. No h coisa julgada por serem os pedidos diversos. No falta interesse de agir por ser a ao de cobrana vedada atravs do mandado de segurana.
DIREITO ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO DO ESTADO DE SER GIPE. REDUTOR SALARIAL DESCONTO INDEVIDO. RESTITUIO. AN TERIOR MANDADO DE SEGURANA COLETIVO. AUSNCIA DE IDEN TIDADE ENTRE OS PEDIDOS. OFENSA COISA JULGADA E AUSNCIA DE INTERESSE EM AGIR. NO-OCORRNCIA. PRECEDENTES DO STJ.l. A trplice identidade dos elementos de identificao das aes que configura os fenmenos da litispendncia e o da coisa julgada (artigo 301 e pargrafos, do Cdigo de Processo Civil). 2. Consectariamente, na ao ordinria - proposta por integrantes do magistrio pblico do Estado de Sergipe, visando ao recebimento de valores indevidamente descontados de seus vencimentos a ttulo do redutor salarial institudo pela Lei Complementar Estadual 61/01, no h identidade de pedidos em relao ao mandado de segurana coletivo, impetrado pela enti dade representante da categoria, em que foi determinada a suspen

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so dos referidos descontos, razo por que no h falar em ofensa coisa julgada e ausncia de interesse processual." (...) (REsp 1196446/ SE, Rei. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19/10/2010, DJe 26/10/2010) Coisa Julgada Secundum Eventum Probationis:

A ao de mandado de segurana individual ou coletivo apresenta a cog nio plena e exauriente secundum eventum probationis , ou seja, ha vendo prova documental suficiente incidir a coisa julgada pro et contra. Caso contrrio, no se poder falar em estabilizao (indiscutibilidade e imutabilidade), pois no havendo "direito lquido e certo" (prova docu mental suficiente) a demanda poder ser reproposta, agora como ao ordinria.

<

Nos mandados de segurana a deciso ocorre, segundo a ocorrncia de prova exclusivamente documental, a) sem julgamento de mrito; b) com julgamento de mrito).

Neste ponto, a doutrina: "no mandado de segurana, entendimento assente, inclusive cristalizado em Smula do Supremo Tribunal Federal, que 'deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso de ao prpria' (Smula 304) (art. 15, Lei n 1.533/51). O exame exauriente do mrito da causa dependente da existncia de elementos probatrios necessrios para tan to. Informa Theotonio Negro, com citao de inmeros precedentes, que a jurisprudncia do STF, dando entendimento a esta Smula, vem afirman do que 'a deciso que denega a segurana, se aprecia o mrito do pedido e entende que o impetrante no tem direito algum (e no que apenas lhe falta direito lquido e certo), faz coisa julgada material, impedindo a rea preciao da controvrsia em ao ordinria"8 2 . enunciado da Smula do STF n. 304 esconde, portanto, uma questo semntica: "Deciso denegatria de mandado de segurana, no fazendo
f coisa julgada contra o impetrante, no impede o uso da ao prpria ".

No faz coisa julgada a questo em mandado de segurana quando a pro va documental no for suficiente para julgar a demanda, havendo necessi dade de novas provas (percia, inspeo, oitiva de testemunhas etc.).

82. Kazuo Watanabe. Da Cognio no Processo Civil, 3.ed. So Paulo: Perfil, 2005. p. 136.

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Como o mandado de segurana coletivo segue o regime das aes cole tivas, tudo que se aplica l, por identidade de razes, se aplicam aqui; as solues que identificam nas aes coletivas a possibilidade de non liquet, da deciso do juiz pela ausncia de maturidade probatria da causa para julgamento de mrito, tambm se aplicam aqui. Portanto, quando a lei fala em "exceto se o pedido fo r julgado improcedente p or insuficincia de provas" (Art. 103 do CDC) essa norma se aplica tambm ao mandado de segurana coletivo. A diferena que nesta espcie de coisa julgada secundum eventum probationis, mesmo que a prova seja toda documental, poder ser conside rada insuficiente a prova produzida (at mesmo por anlise posterior, em ao autnoma de impugnao) e assim julgada "improcedente p o r insu i ficincia de prova ", podendo ser reproposta a demanda, mesmo atravs / de MSC, quando no exaurido o prazo decadencial, desde que produzida \ a prova necessria para o julgamento.
Aplicao em concursos MPF - Procurador da Repblica/2011 "No mandado de segurana coletivo, a improcedncia do pedido por falta de provas faz coisa julgada em relao aos interesses individuais dos subs titudos." Gabarito: A alternativa est errada. MP/RO/Promotor/2008 - CESPE "As decises judiciais proferidas em mandado de segurana coletivo aplic vel o regime jurdico da coisa julgada secundum eventum probationis." Gabarito: A afirmativa est correta. 3. Litispendncia: n

Prev a nova Lei que o mandado de segurana coletivo no induz litis pendncia em relao s aes individuais. A LNMS, neste ponto, inova, melhorando a redao equvoca e truncada do art. 104 do CDC: As aes
coletivas, previstas nos incisos I e II e do pargrafo nico do art. 81, no induzem litispendncia para as aes individuais, mas os efeitos da coi sa julgada erga omnes ou ultra partes a que aludem os incisos II e III do artigo anterior no beneficiaro os autores das des individuais, se no fo r requerida sua suspenso no prazo de trinta dias, a contar da cincia nos autos do ajuizamento da ao coletiva . Ora, no existe nenhuma ra

zo tcnica ou lgica para diferenciar os efeitos em relao aos direitos difusos, coletivos em sentido estrito e individuais homogneos. Ns j

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havamos antecipado esta soluo como a mais correta. Ver comentrios ao art. 104 do CDC.
STJ: "A apreciao da ao individual no fica prejudicada em razo do julgamen to do mandado de segurana coletivo impetrado por entidade de classe." (STJ, EDcl no AgRg no Ag 770.895/RS, Rei. Ministra Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ 08.10.2007) Aplicao em concursos TCE/SP- Procurador do MP junto ao Tribunal de Contas/2011 - FCC /'O mandado de segurana coletivo no induz litispendncia para as aes /individuais, mas os efeitos da coisa julgada no beneficiaro o impetrante / a ttulo individual se no requerer a desistncia de seu mandado de segu/ rana no prazo de 30 (trinta) dias a contar da cincia comprovada da impe trao da segurana coletiva." ^ G a barito: A alternativa est correta, nos termos da Lei. Procurador Federal (AGU)- 2010 -CESPE "Paulo ingressou com mandado de segurana individual para que voltasse a receber uma parcela remuneratria que lhe fora suprimida. Ocorre, no en tanto, que o sindicato a que ele pertence j havia ingressado com mandado de segurana coletivo com o mesmo objeto. Nessa situao, o juiz dever extinguir, sem julgamento de mrito, o mandado de segurana individual, j que h litispendncia." Gabarito: A afirmativa est errada. Defensoria Pblica/PI - 2009 - CESPE "Se um partido poltico ajuizar mandado de segurana coletivo, esta ao induzir litispendncia caso algum cidado ajuze individualmente uma ao sobre o mesmo fato." Gabarito: A afirmativa est errada. 4. Liminares (restries):

Dispositivo totalmente suprfluo, j que tal disposio j consiste direito positivo vigente, decorrente do art. 29. da Lei 8.437/92 que disciplina as medidas cautelares, vlida tambm apara a ao civil pblica. Perceba-se, ademais, que sua incluso aqui tem sabor de tentativa de completude perseguida pelo legislador iluminista que, sabemos hoje, nenhum sucesso poder atingir.

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Aplicao em concursos Defensoria Pblica/PI - 2009 - CESPE "Quando um mandado de segurana coletivo ajuizado contra pessoa jurdi ca de direito pblico, a autoridade judiciria pode conceder liminarmente a segurana sem ouvir a parte contrria." Gabarito: A afirmativa est errada.

Tudo que j se disse sobre as restries s liminares vale tambm aqui. Em sntese, ser sempre obrigatrio um sopesamento entre as exigncias de justia imediata e a preservao da segurana jurdica. Na feliz expresso da doutrina constitucional, um duplo juzo de proporcionalidade: "duplo controle de proporcionalidade e controle de proporcionalidade in concre to", ou seja, abstratamente a medida constitucional, pois nem mesmo as liminares so direitos fundamentais absolutos dos jurisdicionados, concretamente poder ser afastada a restrio, j que determinados direino podem esperar os trmites cartorrios. A conformao do caso I concreto pode revelar-se decisiva para o desfecho da ponderao, logo I "qualquer medida concreta que afete os direitos fundamentais h de mosjtrar-se compatvel com o princpio da proporcionalidade" (Gilmar Ferreira I Mendes; Paulo Gustavo Gonet Branco; Inocncio Mrtires Coelho. Curso ! de Direito Constitucional, 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 336). No devido destaque dado ao voto do Min. Seplveda Pertence no caso das restries s liminares no Plano Collor, devemos observar que sempre possvel o controle difuso, j que: "a soluo estar no manejo do sistema difuso, porque nele, em cada caso concreto, nenhuma medida provisria pode subtrair ao juiz da causa um exame da constitucionalidade, inclusi ve sob o prisma da razoabilidade, das restries impostas ao seu poder cautelar, para, se entender abusiva essa restrio, se entender inconstitu cional, conceder a liminar, deixando de dar aplicao, no caso concreto, medida provisria, na medida em que, em relao quele caso, a julgue inconstitucional, porque abusiva" (ADI 223, j citado por Mendes, Branco, Coelho, op. cit., p. 338).
5. Desistncia de litisconsorte (aps prolao da sentena): "PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. CONTRADIO. OCORRNCIA.PEDIDO DE DESISTNCIA DO MANDAMUS. POSSIBILIDA DE. PROSSEGUIMENTO REGULAR DO "WRIT". 1. Em regra, invivel a desistncia do mandado de segurana em momento posterior pro lao da sentena, conforme orientao jurisprudencial desta Corte Superior. 2. Todavia, excepcionalmente, em se tratando de mandado

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de segurana coletivo, possvel a desistncia de um dos litisconsortes ativos aps a prolao da sentena, pois o "writ" ter pros seguimento regular, no acarretando nesta hiptese a extino do processo. Embargos de declarao acolhidos, com efeitos infringentes, para homologar a extino do mandado de segurana, especificamen te, em relao ao embargante." (EDcl no AgRg nos EDcl na PET no REsp 573.482/RS, Rei. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, DJe 09/11/2010). 6. Crime de desobedincia:

A nova lei previu expressamente o crime de desobedincia para o descumprimento da ordem.


"Art. 26. Constitui crime de desobedincia, nos termos do art. 330 do Decreto-Lei n 2.848, de 07 de dezembro de 1940, o no cumprimento das decises proferidas em mandado de segurana, sem prejuzo das sanes administrativas e da aplicao da Lei n. 1.079, de 10 de abril de 1950, quando cabveis".8 3

A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia j reconhecia a possibili dade de o servidor pblico cometer o crime de desobedincia:
"ADMINISTRATIVO. PROCESSUAL CIVIL. SERVIDOR PBLICO. PENSO POR MORTE. PARCELAS DEVIDAS APS O TRNSITO EM JULGADO DO ACRDO QUE RECONHECE O DIREITO INTEGRALIDADE. PRECATRIO. DESNECESSIDADE. DECISO DE CARTER MANDAMENTAL. CRIME DE DESOBEDINCIA. SUJEITO ATIVO. FUNCIONRIO PBLICO. ADMISSIBILI DADE. CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO. PRISO EM FLAGRAN TE. IMPOSSIBILIDADE. LEI 9.099/95. RECURSO ESPECIAL CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1. A deciso que determina o pagamento da integralidade da penso por morte possui carter mandamental, mo tivo pelo qual a execuo das parcelas vencidas aps seu trnsito em julgado independe de precatrio. Precedentes. 2. O Superior Tribunal de Justia possui entendimento firmado no sentido da possibilidade de funcionrio pblico ser sujeito ativ do crime de desobedincia, quan do destinatrio de ordem judicial, sob pena de a determinao restar desprovida de eficcia. 3. Nos crimes de menor potencial ofensivo, tal como o delito de desobedincia, desde que o autor do fato, aps a la-

83. Assim acaba uma celeuma jurdica de muitos anos. Para o tema ver Amrico Bed Freire Jr. A nova lei do mandado de segurana e o crime de desobedincia. In: ZANETI JR, Hermes; MADUREIRA, Claudio Penedo. Mandado de segurana individual e coletivo. Esforo de desconstruo e reconstruo do "remdio herico" a partir da lei 12.016/09. Salvador: Jus Podivm,no prelo.

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vratura do termo circunstanciado, comparea ou assuma o compromis so de comparecer ao Juizado, no ser possvel a priso em flagrante nem a exigncia de fiana. Inteligncia do art. 69, pargrafo nico, da Lei 9.099/95. 4. Recurso especial conhecido e parcialmente provido" (STJ, REsp 556814/RS, Rei. Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, jul gado em 07/11/2006, DJ 27/11/2006). "PENAL E PROCESSUAL PENAL HABEAS CORPUS PREVENTIVO. CRIME DE DESOBEDINCIA. FUNCIONRIA PBLICA NO EXERCCIO DE SUAS FUNES. POSSIBILIDADE. PRECEDENTES. PRISO EM FLAGRANTE. ILE1^ ^ SSClD AD E. CRIME DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO. O Eg. Superior Tri bunal de Justia, notadamente a Col. Quinta Turma, contrariando parte da doutrina, assentou entendimento segundo o qual possvel a prtica do crime de desobedincia por funcionrio pblico, no exerccio de suas funes. Precedente. Em qualquer das teses acerca da possibilidade do funcionrio pblico, no exerccio de suas funes, praticar o crime de desobedincia, mostra-se invivel, a meu sentir, a ameaa de priso em I flagrante da paciente, porquanto se trata de crime de menor potencial I ofensivo. Ordem deferida para afastar a ameaa de priso" (STJ, HC \ 30390/AL, Rei. Ministro Jos Arnaldo Da Fonseca, Quinta Turma, julgado \ e m 03/02/2004, DJ 25/02/2004).

Para a doutrina inaplicvel ao caso a Lei 9099/1995, independentemen te da pena caracterizar, em tese, crime de menor potencial ofensivo: "De outra banda, perdeu o legislador a oportunidade de reconhecer, de modo adequado, a gravidade da conduta de desrespeito deciso judicial, uma vez que, ao aplicar simplesmente o Cdigo Penal, subsiste o problema de o crime de desobedincia ter uma pena mxima que, em tese, o transforma em crime de menor potencial ofensivo. Sem dvida houve uma omisso parcial no texto de lei, todavia, no atual estgio do constitucionalismo, sa bemos diferenciar texto de norma e, inegavelmente, impossvel conside rar desobedincia um crime de menor potencial ofensivo. Efetivamente, a leitura adequada do artigo 98 da Constituio Federal no pode implicar que o legislador infraconstitucional possa definir qualquer crime como de menor potencial ofensivo. Deveras, uma indevida reduo de complexida de considerar que, pelo fato de a pena ser inferior a dois anos, o crime de menor potencial ofensivo. Ora, o respeito s decises judiciais faz parte do ncleo essencial do direito fundamental de acesso justia. De nada adian ta garantir o acesso justia se a deciso judicial no for cumprida. preciso garantir as garantias. admissvel questionar, criticar, recorrer de decises judiciais, mas elas no so meros conselhos, sugestes e, portanto, enquan to no forem reformadas, precisam ser rigorosamente cumpridas, devendo

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ser adequadamente sancionado o descumprimento. No , portanto, crime de menor potencial ofensivo o crime de desobedincia. No podendo ser aplicado os benefcios da Lei 9099/95." (Amrico Bed Freire Jr. A nova lei do mandado de segurana e o crime de desobedincia, op. c/.). Por ltimo vale lembrar que a responsabilidade penal no afasta a im probidade administrativa, "tecnicamente o descumprimento de ordem judicial caracteriza tambm ato de improbidade administrativa" (Amrico Bed Freire Jr. A nova lei do mandado de segurana e o crime de desobe
dincia, op. cit.).

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